1.- Concepto de Derecho comercial y caractersticas.

El Derecho Comercial es la disciplina jurdica que rige una parte de la actividad econmica, el comercio y
las relaciones que nacen de su ejercicio.
El comercio puede definirse sealando que se trata de una actividad de intermediacin entre
productores y consumidores realizada con propsito lucrativo. Vale la pena tener presente que el
comercio, en sentido econmico, comprende solamente la circulacin o distribucin de las riquezas,
excluyendo el proceso de la produccin, en tanto que, en sentido jurdico, la actividad comercial
comprende no solo la distribucin o circulacin de los productos, sino tambin su produccin misma.
Esta rama jurdica se caracteriza por ser progresiva, uniforme e internacional. Su carcter
progresivo se debe a que la especulacin y el espritu del lucro que gua todas sus operaciones le dan tal
movilidad para satisfacer todas sus necesidades, que esta rama del derecho continuamente exige reglas
jurdicas nuevas, en armona con los progresos experimentados. De ah que el Derecho Comercial tenga
una evolucin siempre rpida y constante, porque la costumbre es la primera manifestacin externa de la
necesidad de nuevas instituciones jurdicas adecuadas al progreso experimentado.
La uniformidad se debe al hecho que las prcticas mercantiles se repiten y desarrollan en forma
similar en los diversos pases, y cuando no es as, la uniformidad se logra mediante acuerdos, tratados y
convenciones. Esto ltimo le da carcter internacional, pues el comercio se desarrolla con prescindencia
de las fronteras. En la elaboracin de normas mercantiles internacionales uniformes, destaca la labor
realizada por la Comisin de las Naciones Unidas para el Desarrollo Mercantil Internacional,
(CNUDMI en ingles UNCITRAL).
2.- Concepcin subjetiva y objetiva del derecho comercial.
Concepcin subjetiva: Naci el derecho comercial con un doble carcter: consuetudinario y profesional.
Era el derecho creado por los propios comerciantes para decidir las diferencias surgidas entre ellos en
razn de la actividad profesional que realizaban. Los comerciantes se organizaban formando asociaciones
profesionales y corporaciones. Estas ltimas estaban facultadas para redactar sus propios estatutos, lo que
permita que las nuevas costumbres o prcticas comerciales se incorporarn con rapidez al campo del
derecho escrito. Las diferencias que se producan entre miembros de las corporaciones comerciales eran
dirimidas por una justicia especializada en esta materia, los cnsules. Fue la jurisdiccin consular la que
contribuy en mayor medida a la autonoma del derecho comercial.
El doble carcter consuetudinario y profesional del derecho comercial perdura hasta principios del
siglo XIX, en que comienza la codificacin mercantil bajo la influencia de los principios proclamados por
la Revolucin Francesa. Sin embargo, a pesar de la supresin de las corporaciones y de la proclamacin
del principio de la igualdad civil, el derecho comercial sigue siendo, a juicio de los autores, un derecho
profesional. Las personas que se dedican al derecho deben observar determinadas obligaciones, estn
expuestas al rigor de la quiebra y, en algunos pases, sometidas a una jurisdiccin especial. De acuerdo
con esta concepcin, el alcance de la aplicacin de las reglas legales esta determinado por la calidad del
comerciante.
Fundamentos actuales de la nocin subjetiva en los derechos contemporneos: la concepcin subjetiva,
corresponde a una poca del pasado en la cual la sociedad estaba dividida en clases y categoras
profesionales, en desprecio de la igualdad civil proclamada por la Revolucin Francesa. Sin embargo, tal
apelacin es de orden poltico y, en cierta medida, va en contra de la realidad social y econmica.
El Derecho Comercial, derecho de los comerciantes, se form al margen del derecho civil a partir del
instante en que ste llego a ser demasiado complejo, pesado y formalista, por lo que de aplicarse a la
actividad comercial habra constituido una traba fatal para su desarrollo. (el derecho alemn sigue este
sistema).
Crticas a la concepcin subjetiva: Es criticado por la doctrina porque deja subsistir una doble dificultad.
En primer trmino, para que ella pude aplicarse es necesario que exista una determinacin de las
profesiones comerciales o, en su defecto, una clasificacin legal de las profesiones. Ahora bien, tal
determinacin no se ha concretado en el texto de la leyes y solo puede hacerse referencia a usos
indeterminados. En segundo lugar, y es la crtica ms dura, no todos los actos de los comerciantes se
refieren a la actividad mercantil, e, inversamente, ciertas personas que no son comerciantes se valen de
determinadas operaciones mercantiles. De esta suerte, no es posible dejar de analizar la naturaleza y la
forma de los actos y esto destruye la unidad de la doctrina subjetiva, que atiende a personas
fundamentalmente.
Concepcin objetiva: La Revolucin Francesa al proclamar la igualdad ante la ley, repugnaba el
mantenimiento de un derecho de clase (derecho de los comerciantes), por lo que el Cdigo de Comercio
francs de 1807 debilita la tradicional fisonoma profesional del derecho comercial, para intentar ejercer la
imagen de un derecho regulador de los actos de comercio objetivos, mercantiles en si, con independencia
de la condicin o profesin del sujeto que los realiza.
Es esta la concepcin objetiva del derecho comercial, que nace como reaccin contra la nocin
subjetiva o profesional del mismo derecho. Ella se extiende por todos los pases que, al codificar sus leyes

mercantiles, tomaron como modelo el Cdigo de Comercio francs de 1807. Ello explica tambin el hecho
de que la doctrina de los autores se dedicase a buscar el concepto de acto de comercio, que habra de servir
de fundamento al nuevo fundamento de corte liberal. Pero la bsqueda resulta un tanto infructuosa por la
dificultad casi insuperable de determinar la esencia del acto de comercio. Al no encontrar un concepto
unitario del acto de comercio del sentido objetivo, tampoco se pudo ofrecer una nocin del derecho
comercia.. Por esta razn se produce ms tarde un retorno a la concepcin subjetiva profesional del
derecho comercial. El comercio ha sido siempre una actividad profesional y el derecho comercial naci
para regular esta actividad.
Sin embargo, una leve revisin del panorama econmico de la actualidad nos muestra a la
actividad comercial dominada en sus diferentes campos por la empresa y el empresario.
3.- El acto de comercio. Importancia de calificar un acto como mercantil. La enumeracin del art. 3
del Cdigo de Comercio, es taxativa?
El derecho comercial chileno adopta un criterio objetivo para determinar la materia comercial o mercantil.
Esto se refleja en el artculo 3 del Cdigo de Comercio, que se encarga de enumerar los actos que la ley
considera mercantiles.
. La importancia de determinar la naturaleza civil o comercial del acto radica en las siguientes razones:
a) Legislacin de fondo aplicable: Si el acto no tiene el carcter de mercantil ser regulado por el
Cdigo Civil, en tanto que si es comercial quedar regido por el Cdigo de Comercio, y en ambos
existen instituciones jurdicas diferentes, principios generales tambin diversos, o reglas distintas
para un mismo acto o contrato.
b) Materia probatoria: Segn la naturaleza del acto, las reglas jurdicas para probar su existencia y
efectos son diferentes, pues el Cdigo de Comercio establece reglas especiales para acreditar la
existencia de los actos de comercio. El artculo 128 declara admisible la prueba de testigos
cualquiera que sea la cantidad que importe la obligacin que se trata de probar, derogando por
tanto las limitaciones contenidas en los artculos 1708 y 1709 del Cdigo Civil. Adems, el
artculo 127 agrega un caso a los establecidos en el 1703 del Cdigo Civil al disponer que las
escrituras privadas que guardan uniformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su
fecha respecto de terceros.
c) Para los efectos de la Ley de Quiebras: Es importante desde un doble punto de vista. Por un lado,
la quiebra se aplica a todo deudor, pero tratndose de personas que ejercen una actividad
comercial, industrial, agrcola o minera, se establecen reglas distintas y sanciones ms rigurosas.
Por otra parte, una de las causales de quiebra se presenta cuando el deudor que ejerce actividad
comercial, industrial, agrcola o minera, cesa en el pago de una obligacin mercantil con el
solicitante, cuando dicha obligacin consta en ttulo ejecutivo.
d) Para fines tributarios: Interesa tambin determinar si un acto es de comercio o meramente civil
para la aplicacin del Impuesto al Valor Agregado (IVA).
Se ha suscitado respecto de este artculo la cuestin de saber si es limitativo o simplemente enunciativo. El
problema es importante, porque segn sea la solucin podremos no aplicar la analoga: si, por el
contrario, es, simplemente, enunciativo, cabe la analoga.
Razones que se han dado para sostener que la enumeracin es solo enunciativa:
a) Argumento del texto. Se dice que la expresin son actos de comercio empleada por el
legisladores denota su carcter enunciativo. Si la intencin del legislador hubiera sido hacer
taxativa la enumeracin, habra dicho: Los actos de comercio son. Consideramos este
argumento de muy poco peso y muy relativo.
b) Existen actos de comercio que no estn el en el artculo 3, los que ya hemos visto. Estos, segn
algunos, hace desaparecer la posibilidad de que el artculo en cuestin sea taxativo. Este
argumento es de poco valor porque en todos estos actos es menester recurrir al artculo 3 para
darles mercantilidad.
c) La aceptacin doctrinaria y jurisprudencial de la interpretacin analgica.
Razones dadas para considerar taxativo el artculo 3.
a) El derecho comercial es una excepcin frente al derecho civil (art.2). por lo tanto el artculo 3
debe ser interpretado restrictivamente, y no habr mas actos de comercio que los sealados en el.
b) Si el legislador hubiera definido el acto de comercio como estrictamente debi haber sido, y si
consideramos que el derecho comercial es excepcional frente al derecho civil, habramos debido
juzgar el acto de comercio conforme a los elementos esenciales contenidos en la definicin y solo
podramos haber dicho tal acto es de comercio, cuando estos elementos hubieren concurrido. Pero
sabemos que el legislador se encontr en la imposibilidad de definir y se limito a reemplazar la
definicin por una enumeracin. Pues bien, as como si de haber habido definicin hubiramos

debido ceirnos estrictamente a ella, debemos atenernos exclusivamente a la enumeracin que la

reemplaza.
c) Historia fidedigna del establecimiento de la ley. El proyecto, adems del artculo 3 actual del
Cdigo de Comercio (7 en el Proyecto), contena otra disposicin, el artculo 10, que enumera los
actos que no eran de comercio. La comisin revisora consideraba que el artculo 3 bastaba, y
suprimi el artculo 10. por otra parte, el artculo 11 del Proyecto deca: Los artculos 7 y 10 son
declarativos y no limitativos y, en consecuencia, los tribunales de comercio resolvern los casos
ocurrentes por analoga de las disposiciones que ellos contienen. Este articulo tambin fue
suprimido. Esto demuestra claramente que el artculo 3 contiene una enumeracin taxativa.
Concluimos, entonces que el artculo 3 es taxativo. Pero esto no significa que su interpretacin debe
ser restrictiva o especifica, no debe ser estrictamente literal por dos razones:
1)
Si un acto no esta expresa e individualmente sealado por l, lo puede estar dentro de la
amplitud del precepto. En este caso debe ser considerado como mercantil. Recordemos que el
N 5 en su parte final y el N 16 estn redactados en forma muy amplia.
2)
La accesoriedad, que, como hemos visto, ampla el concepto de acto de comercio a actos que no
son especficamente mercantiles. Por eso hoy se admite que el carcter taxativo del artculo 3
debe aceptarse con la reserva de la accesoriedad que extiende la mercantilidad ms all de sus
lmites. Desde este punto de vista, el artculo deja de ser taxativo. Pero no debemos olvidar que
la accesoriedad arranca precisamente del inciso 2 del N 1 del artculo 3 del Cdigo del
Comercio.
Presuncin sobre el carcter de los actos. Conforme al artculo 3 del Cdigo de Comercio, que establece
el carcter excepcional del derecho comercial, los actos deben presumirse civiles, a menos que se pruebe
que son mercantiles. Esto es muy importante porque el que alega mercantilidad, o sea, desea sustraer un
acto del derecho civil, debe probarlo. Frente a la regla general (derecho civil) debe probar la excepcin
(derecho comercial).
4.- Teora de lo accesorio. Concepto. Fundamento legal y ejemplos.
Concepto: Se trata de un principio fundamental que informa al derecho comercial y que sirve para
extender o limitar la nocin de acto de comercio. La accesoriedad significa auxilio, complemento de otra
actividad. De esta manera, se presumen mercantiles ciertos actos cuando se relacionan con una profesin,
actividad o acto jurdico principal de carcter comercial, ya sea porque lo facilitan, contribuyen a
acrecentarlo o realizarlo, o simplemente lo garantizan.
Fundamentacin legal: Fundndonos en este principio podemos extender la aplicacin del artculo 3 a
otros actos que no figuran en l. Sin embargo, no todos los actos comerciales pueden convertirse en civiles
ni todos los civiles en comerciales por aplicacin de la teora de lo accesorio. As ocurre con los actos
esencialmente civiles como los que recaen sobre inmuebles y otros nunca pierden su calidad de
mercantiles como los actos formales de comercio. El fundamento legal de la accesoriedad se encuentra en
el artculo 3 N1, inciso 2, que luego de tratar de acto de comercio a la compra y permuta de cosas
muebles, hecha con nimo de venderlas, expresa que no son actos de comercio la compra o permuta de
objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no
comercial.
Ejemplos:
La compra de computadores por parte de falabella para utilizarlo en sus cajas registradoras por la teora de
lo accesorio pasa a ser un acto mercantil
5.- Mercantilidad de los inmuebles. Enunciacin del problema y soluciones jurisprudenciales.
La mayora de la doctrina ha estimado que los inmuebles estn excluidos de la mercantilidad, esto es, no
pueden ser objeto de transacciones mercantiles. La razn de esta exclusin radica en que el comercio
necesita rapidez en sus operaciones y los inmuebles estn sujetos a trabas y formalidades que se oponen a
la celeridad que caracteriza a los actos de comercio. Sin embargo, concepciones ms modernas intentan
extender la legislacin mercantil a operaciones sobre inmuebles, al menos para ciertos casos especficos,
argumentndose que los inmuebles son susceptibles igualmente de actividades especulativas, sin
observarse razn para marginarlos. Es as como tratan de incluir como mercantiles la compra del
establecimiento de comercio, o aquellos casos en que es imposible separar los inmuebles de las
instalaciones de algunas empresas, como ocurrira por ejemplo con la compra de un hotel o de una fbrica.
Pese a estas nuevas concepciones, la jurisprudencia chilena en forma invariable ha dejado al margen de la
mercantilidad los actos que versan sobre inmuebles.
6.- Elementos esenciales de la sociedad.

Para estudiar este tema, se analizan los elementos clsicos que emanan del artculo 2053 del Cdigo Civil,
para luego tratar aquellos que se han agregado por parte de la doctrina.
a)
La naturaleza jurdica como elemento de la sociedad:
La definicin del 2053 comienza sealando que la sociedad es un contrato. Tal como veremos se trata de
un tema debatido, por lo que se seala que sera ms ajustado a las normas que nos rigen, calificar a la
sociedad como una de las clases o tipos de asociacin.
Tambin se dice que la calificacin jurdica de una institucin no debe ser un elemento caracterizante de
ella, sino que de sus elementos realmente caracterizantes deben emanar conclusiones acerca de su
naturaleza jurdica.
b) Las personas como elemento de la sociedad:
El art. 2053 establece que la sociedad es un contrato entre dos o ms personas. En nuestra legislacin no
se admita la sociedad unipersonal en su inicio. Tampoco se permita la continuacin de la sociedad, si con
posterioridad a su creacin se produce la confusin de las calidades de socio en una sola persona. En
materia de sociedades annimas (en adelante S.A.), la situacin est expresamente prevista en el art. 110
de la Ley 18.046.
Sin embargo, con la consagracin legal de las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, y muy
especialmente con la creacin de la Sociedad por Acciones, el concepto genrico de sociedad que nos
entrega el Cdigo Civil ha quedado descontextualizado en este punto, por lo que no podemos decir
actualmente que toda sociedad necesariamente debe tener dos o ms socios. De esta manera, ste no sera
un elemento esencial a toda sociedad.
Lo anterior no quiere decir que el nmero de socios no sea relevante en algunos tipos sociales, En cuanto
al nmero mximo de socios, nuestra ley no establece lmites, salvo el caso de la sociedad de
responsabilidad limitada (en adelante S.R.L.) y las sociedades en comanditas por acciones (art. 498 del
Cdigo de Comercio). Sin embargo, el nmero de accionistas de las S.A. tiene importancia para
calificarlas de abiertas o cerradas.
c) Los aportes de los socios como elemento esencial:
El art. 2053 seala que en la sociedad dos o ms personas estipulan poner algo en comn. Por su parte, el
art. 2055 dispone que no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya
consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. Adems, los
artculos 2082 a 2087 dan normas generales que se refieren a los aportes. Dado los trminos perentorios
que emplea nuestro Cdigo Civil, sobre todo en el art. 2055, no cabe duda que estamos en presencia de un
elemento esencial. Sin embargo, til es precisar este elemento.
Nuestra doctrina ha entendido que puede aportarse a una sociedad toda cosa apreciable en dinero. Las
cosas o bienes pueden ser corporales o incorporales, y dentro de estos ltimos se encuentran los derechos
o crditos. De acuerdo a esta clasificacin se ha podido concluir que para la existencia de la sociedad se
requiere que cada socio aporte alguna cosa a la sociedad o que, al menos se obligue a ello, pues en este
ltimo caso se estara aportando a la sociedad un crdito, aunque el deudor del crdito sea el propio
aportante.
Podran aportarse cosas si no tienen un precio determinado o determinable? Existe acuerdo en que no
podran aportarse las esperanzas o las posibilidades de crdito de una persona. En ambos casos las cosas
aportadas son susceptibles de ser apreciadas en dinero, pero no pueden ser aportadas. La llamada quimera
o esperanza es una obligacin cuya existencia pende de una condicin. Por lo tanto, al no tener el carcter
jurdico de obligacin, no sera un aporte admisible. Respecto al crdito que una persona pudiere obtener,
tampoco ello es susceptible de ser aportado porque tal cosa no sera determinada o determinable lo que se
requiere para la existencia de toda obligacin.
Que la cosa aportada sea apreciable en dinero significa que ella tenga objetivamente un valor de mercado,
o que al menos sea susceptible de tenerlo. Si una cosa se transa en el mercado necesariamente tiene un
precio. Si son productos nuevos es posible que al momento del aporte no haya un precio de mercado, pero
s son susceptibles que lo tengan, lo que es suficiente para estimar cumplido el requisito. Existen cosas
que no sean apreciables en dinero? Podra presentarse tal situacin en el caso de cosas que en s no tienen
precio de mercado tales como el aire atmosfrico, el agua del mar, las acciones de una sociedad disuelta y
liquidada, etc. En el fondo, la exigencia de la norma en comento protege la buena fe y sanciona con la
invalidacin de la sociedad aportes indudablemente fraudulentos que pudieren hacrsele.
El aporte, cuando se encuentra pagado o enterado, es una obligacin cumplida. El aporte prometido o por
pagar, es una obligacin pendiente. Para la existencia de un aporte vlido, debe cumplirse, en cada caso,
con los requisitos generales que para su existencia o validez establece la legislacin comn y especial para
las obligaciones de que se trate. As por ejemplo, no valdrn aportes de cosas que adolezcan de objeto
ilcito, en que falten trmites o formalidades legales para perfeccionarlos, en que la existencia de la
obligacin de aportar est sujeta a una condicin suspensiva o en que sta tenga la calidad de meramente
potestativa del aportante, pues en tales casos no habra obligacin y por consiguiente aporte.

La obligacin constitutiva del aporte puede ser de dar, hacer o no hacer? Los trminos positivos
empleados en los artculos 2053 y 2055 hacen pensar que solo se admite como obligaciones susceptibles
de aportarse, las de dar o hacer y no aquellas de no hacer.
El sujeto pasivo de la obligacin de aportar es el socio. En cuanto al sujeto activo de la obligacin de
aportar, hay que distinguir si se trata de una sociedad con personalidad jurdica o no. En el primer caso, el
acreedor de la obligacin es la sociedad; en el segundo lo ser el o los restantes socios, los cuales podrn
exigir el aporte del socio restante.
Por ltimo, debemos sealar que el requisito consistente en que cada socio se obligue a hacer un aporte
debe cumplirse al momento de la constitucin de la sociedad.
En resumen, en nuestro Derecho constituye un elemento caracterizante y necesario de la sociedad el que
todos los socios le hayan aportado o se obliguen a aportarle una cosa apreciable en dinero. Adems, los
aportes prometidos slo deben contener una obligacin de dar o hacer. Tales requisitos deben cumplirse al
momento de constituirse la sociedad, sin perjuicio de las normas especiales que existen en determinados
tipos sociales.
d) El beneficio como elemento esencial de la sociedad:
No es considerado universalmente como elemento esencial de la sociedad que ella persiga un beneficio.
En nuestra legislacin los artculos 2053 y 2055 se refieren al tema. El primero de estos artculos indica
que en la sociedad, dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir los
beneficios que de ello provengan. Por su parte, el 2055 seala que no se entiende por beneficio el
puramente moral, no apreciable en dinero.
De la lectura de esas disposiciones aparece que es un elemento indispensable de la sociedad, que los
socios, al constituirla persigan beneficios y que estos puedan ser de cualquier orden siempre que tengan
un carcter pecuniario. Por lo tanto, en nuestro Derecho se permite que la sociedad persiga un beneficio
econmico directo para sus socios, el reparto de utilidades, y que ella tambin pueda tener por finalidad
un beneficio indirecto para sus socios.
Se agrega por la doctrina que no es suficiente que el contrato procure un beneficio, es necesario que el
beneficio sea comn, es decir, que no se limite a que las partes reciban una ventaja individual.
e) La reparticin de los beneficios y prdidas como elemento esencial de la sociedad:
Se considera como elemento caracterizante que cada socio tenga derecho a participar de la utilidad que
la sociedad origine y que deba soportar las prdidas que arroje.
El art. 2053 expresa que la sociedad se constituye para repartir entre los socios los beneficios que de
ello provengan. El art. 2055 seala que no hay sociedad sin participacin de beneficios. Los artculos
2066 a 2070 contemplan diversas reglas sobre la divisin de las ganancias y prdidas, prescribiendo
que en primer lugar debe estarse a lo pactado por las partes, y a falta de pacto, las normas supletorias
que en tales artculos se indican.
Para un mejor estudio de esta materia, la desglosaremos de la manera que sigue:

Derecho del socio a la utilidad social: La ley seala que el socio debe participar en las
utilidades sociales, estableciendo que este tiene un derecho sobre ella, que es de carcter
personal, pues las utilidades mismas constituyen bienes incorporales o derechos en contra de la
sociedad. Es necesario, para que exista sociedad vlida, que el socio tenga un derecho a las
utilidades sociales, esto es, que cuando ellas se produzcan, se le reconozca su cuota en ella y la
atribucin de recibirla, sin que ello dependa de la voluntad de terceros. Confirma el carcter de
crdito contra la sociedad, de que es titular o dueo el socio, para exigir el pago de las
utilidades sociales que le correspondan, lo que prescribe el art. 2096 del Cdigo Civil, norma
que permite que los acreedores del socio embarguen a su favor las asignaciones que se hagan a
su deudor por cuenta de los beneficios sociales, embargo que no sera posible si esas utilidades
no fueran un bien radicado en el patrimonio del socio deudor. El art. 2068, aplicable a las
sociedades de personas, permite al estatuto reglar la divisin de los beneficios sociales
consagrando solo una norma supletoria. La ley de S.A. autoriza, si se cumple con ciertas
mayoras, crear acciones preferentes que pueden tener mayor derecho a la utilidad que las
acciones ordinarias. Sin embargo, es incuestionable que si se reconoce el carcter esencial o
determinante para la existencia de la sociedad del derecho del socio a la utilidad, la libertad
contractual reflejada en la atribucin de los socios de fijar los estatutos sociales puede restringir
este derecho esencial, pero no suprimirlo. Dicho derecho se traduce en que no puede la
mayora, ni los dems socios o el administrador, desconocer al socio su derecho en la parte o
cuota que le corresponde en las utilidades sociales, que se refleja en su participacin en la

utilidad en los fondos de reserva o en la utilidad que se acuerda capitalizar, pero adems
significa que al menos por una cantidad trascendente tiene derecho a percibirla. Sin embargo,
el derecho a recibir la utilidad no es un derecho absoluto, admite limitaciones. Estas
limitaciones pueden estar contenidas en la ley o en el estatuto y se refieren al monto, plazo y
otros aspectos formales sobre el reparto de la utilidad.
Cundo nace el derecho a la utilidad: El art. 2070 expresa que los negocios en que la sociedad
sufre prdida debern compensarse con aquellos en que reporta beneficios, y las cuotas
estipuladas recaern sobre el resultado definitivo de las operaciones sociales. De lo sealado se
ha pretendido sustentar la tesis de que, a falta de pacto, las utilidades deben repartirse a la poca
de la disolucin de la sociedad. Sin embargo, determinar cundo en una sociedad se produce un
resultado definitivo de las operaciones sociales, depende de lo que disponga el estatuto o la
costumbre. Si se trata de una sociedad cuyo fin u objeto es la realizacin de un negocio
determinado, las utilidades o prdidas se determinarn, salvo pacto en contrario, al trmino de
las operaciones con cuya ejecucin se cumple el objetivo social, pero si la sociedad tiene por
finalidad obtener lucros peridicos en la explotacin de un rubro, y se ha determinado por los
socios la duracin de los ejercicios financieros al trmino de los cuales debe determinarse los
resultados definitivos de la sociedad mediante los balances u otros sistemas, existira utilidad
con la aprobacin de los balances respectivos y en tal poca surge a favor del socio un derecho
puro y simple en contra de la sociedad para exigir su entrega, salvo que la ley o los estatutos
establezcan otra cosa. En las S.A. abiertas la ley nicamente permite que la mayora impida el
reparto de un mximo del 70% de las utilidades. En las sociedades cerradas no existe tal
mximo. Sin embargo, por ser la S.A. un tipo social que debe cumplir con sus requisitos
esenciales, sera nula o degenerara en otro acto aquella sociedad que en sus estatutos no
reconociera derecho alguno a la utilidad del accionista.
Las prdidas sociales: En general, puede concebirse la prdida social como una disminucin de
su patrimonio que se constata a la poca que corresponda determinar el resultado definitivo de
las operaciones sociales que generalmente se determina en perodos anuales, salvo los casos
excepcionales de sociedades con objeto determinado. La existencia de prdidas sociales, en una
poca determinada, constituye un hecho, que se determina de acuerdo a los principios de
contabilidad generalmente aceptados. Siendo la prdida o beneficio algo fctico, no podra la
mayora, ni an por la unanimidad de los socios, variar esta realidad por la va de acuerdos o
por la aprobacin, modificacin o rechazo de balances, haciendo que los balances arrojen otro
resultado de aquel que corresponde. Siempre la realidad puede establecerse judicialmente, a
iniciativa de algn socio, o a instancia de terceros interesados como puede ser el Estado.
En qu consiste la obligacin de los socios de soportar las prdidas? Esta obligacin podemos
estudiarla desde dos puntos de vista. En primer lugar, esta obligacin consiste en el deber de los
socios de reflejar la prdida en sus balances o cuentas de resultado y en su contabilidad. En
segundo lugar, se seala que es la carga que sufre el socio al disminuir su derecho de socio
cuando se hace ms pequeo el patrimonio social sobre el cual recae.
Si nada se estipula respecto de las prdidas, como estas son un hecho econmico que
necesariamente afecta al patrimonio social, ella se produce automticamente al aprobar un
balance. Los socios la soportan tambin en forma automtica, ya que al disminuir el patrimonio
social disminuye su cuota. Qu ocurre si se estipula que algn asociado no participa en las
prdidas? Para algunos esta exoneracin de las prdidas se entiende no escrita. Sin embargo, se
descarta esta solucin por faltar la norma que la establezca.
f)

La affectio societatis como elemento esencial de la sociedad:

La affectio societatis o el animus contrahendae societatis se formul, en sus inicios, como el nimo
de formar una sociedad, elemento subjetivo que debe concurrir en todos los socios fundadores, en el
acto constitutivo. Este nimo sera el acuerdo de los socios de crear una sociedad con determinadas
caractersticas en relacin con el objeto social, derechos y obligaciones de los mismos, reparticin de
utilidades y los dems aspectos societarios. La mayora de la doctrina seala que este animus no es un
elemento esencial de la sociedad, sino un requisito general de validez de todo acto o contrato, cul es
el consentimiento de todas y cada una de las partes en los elementos del respectivo contrato.
Para superar esta crtica, la doctrina francesa elabora una nueva teora sobre la affectio societatis,
sealando que se tratara de un elemento interno o subjetivo que consiste en que todo socio debe tener
la voluntad decidida de cooperar activamente a la obra social estando dispuesto a organizar sus
esfuerzos para conseguir el fin comn. Sin embargo, igualmente se seala que no podra considerarse
como un elemento de la esencia de toda sociedad, pues tal nimo de colaboracin generalmente no va
a existir en los accionistas de sociedades de capital, que las han suscrito o adquirido solo con nimo de
inversin o especulacin. Es por esto que se dice que la affectio societatis no constituye un elemento

esencial de la sociedad, pero sin duda que la existencia o no de tal elemento interno puede tener gran
importancia para la existencia armnica de la sociedad, especialmente en las sociedades de personas.
7.- Regularizacin de vicios establecida en la ley 19.499. Vicios saneables, efectos del saneamiento y
procedimiento.
Respetando el principio de la continuidad de la empresa, que significa el preferir la exclusin o retiro
del socio en vez de la disolucin de la sociedad, la ley 19.499 establece un procedimiento que permite
regularizar sociedades nulas cuando el vicio no es realmente trascendente.
Las normas fundamentales de la ley, se refieren en primer lugar a intentar minimizar los vicios,
considerando como tales nicamente a aquellos que sean trascendentes o de importancia. En segundo
lugar, se determina cules vicios son saneables, y por ltimo, se fija un procedimiento.
a) Carcter trascendente de los vicios formales:
El art. 9 de la ley establece que no constituyen vicios formales aquellos errores sin importancia,
considerando de tal carcter los siguientes:
Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de palabras, si de ello no puede
derivarse dudas en cuanto al sentido de la estipulacin.
Errores cometidos en la individualizacin de socios, accionistas o representantes, si de ello no
puede derivarse dudas en cuanto a la identidad de la persona de que se trata.
Errores numricos o de cifras o porcentajes que manifiestamente no sean de carcter sustancial.
Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a
su determinacin.
En general, las disconformidades no esenciales que existan entre las escrituras y las inscripciones o
publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aquella que
induce a una errnea comprensin de la escritura extractada.
b) Vicios formales saneables:
La validez de la sociedad, considerada como sujeto de derecho, que opera en el mundo de los negocios,
adquiriendo bienes y contrayendo obligaciones, actos que realiza con terceros no socios, interesa no
slo a estos, sino que tambin a sus acreedores, contratantes, fiadores y codeudores. Cualquier vicio
formal que por mandato del Cdigo Civil produzca la nulidad absoluta, por exigirlo la ley en relacin
con el acto mismo, no era ratificable ni saneable. Sin embargo, muchas veces no tiene trascendencia
jurdica ni afecta derechos de los socios o de terceros, la ausencia de requisitos formales que hagan
necesaria la declaracin de nulidad. En la mayora de los casos a nadie perjudica y a todos beneficia
que pueda sanearse la nulidad causada por vicios formales.
El procedimiento de saneamiento se aplica a las sociedades colectivas comerciales, de responsabilidad
limitada, civiles o comerciales, a la en comandita simple comercial y a la en comandita por acciones y a
la sociedad annima, pudiendo sanearse vicios que hayan ocurrido tanto en la constitucin como en una
modificacin de sociedad.
Slo se admite el saneamiento de aquellos de carcter formal, entendiendo por tales a los que se
originan por el incumplimiento de ciertas formalidades legales, en especial en cuanto a que se refieren
a menciones que deben aparecer en la escritura pblica de constitucin o de modificacin, o en sus
extractos. An cuando constituyen vicios formales, no son saneables la falta de escritura pblica, de
reduccin a escritura pblica o de, al menos, un instrumento privado protocolizado. Sin embargo, en las
menciones legales que deben aparecer en la constitucin o modificacin de una sociedad, o en sus
extractos, ellas pueden tratar de requisitos de fondo de la sociedad, como lo son, la determinacin de
los socios y sus respectivos aportes, el capital o el giro o nombre de la sociedad. Por eso, la ley, en su
art. 1, luego de establecer la regla de que pueden sanearse los vicios formales consistentes en el
incumplimiento de alguna solemnidad legal aunque tengan el carcter de vicio formal, seala que no
pueden ser saneables si la falta formal implica la privacin de algn elemento esencial al concepto de
sociedad o de algn carcter sustancial, de general aplicacin a los contratos.
En efecto, la ley no considera posible que por el mero cumplimiento de trmites pudiera nacer a la vida
del Derecho una aberracin jurdica en que los supuestos socios no cumplieran los requisitos generales
que se imponen a toda sociedad o en general a todo contrato.
c) Efectos del saneamiento:

El efecto del saneamiento consiste en que por el solo ministerio de la ley, cumplindose los
trmites pertinentes, se estima, de derecho, vlido el acto saneado. Este saneamiento se produce con
efecto retroactivo, por lo que el acto saneado ha sido vlido desde la fecha de las escrituras pblicas o
de las protocolizaciones respectivas. Si se trata de un vicio en que se incurri en una modificacin
social, que no haya sido oportunamente inscrita o publicada, el saneamiento slo producir efecto
retroactivo desde la fecha de inscripcin o publicacin tardia.
d) Procedimiento de saneamiento:
Se establece que queda saneada la nulidad de la constitucin o de una reforma de sociedad si se
cumplen copulativamente los requisitos que establecen las letras a) y b) del art. 3.
El primero de los requisitos es que se otorgue una escritura pblica en la cual se corrija el vicio de
la constitucin o modificacin no siendo necesario reproducir ntegramente el estatuto social.
El contenido de esta escritura depende de la naturaleza del vicio, an que normalmente habr que
singularizar la escritura pblica o privada de que se trate, sealar la circunstancia de si ella se public
y/o inscribi en el Registro de Comercio, y en este ltimo caso, el conservador, fojas, nmero y ao de
la inscripcin.
El inciso tercero del art. 3, letra a), trata de la situacin de las sociedades por acciones. En estas
sociedades basta la reduccin a escritura pblica de la Junta Extraordinaria que haya adoptado el
acuerdo con las mayoras legales correspondientes. Basta la mayora necesaria para reformar los
estatutos, pero si llega a comprender materias de las enumeradas en el art. 67 de la ley 18.046.
El segundo requisito para el saneamiento que prescribe el art. 3, consiste en que es necesario que
un extracto de la escritura de saneamiento sea inscrito, y si fuera del caso publicado, en el plazo que
corresponda segn la sociedad de que se trate.
El art. 4 establece los requisitos del extracto de la escritura de saneamiento, sealando que ella
debe contener:

La fecha de la escritura de saneamiento extractada y el nombre y domicilio del notario ante el

cual se otorga.
La fecha de la escritura pblica que contenga el acto que se sanea, o aquella de la
protocolizacin del documento que contenga el acto que se sanea o de la escritura pblica a que
se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg.
Un extracto de las modificaciones de estatutos mediante las cuales se corrige el vicio de que se
trata, sea de la constitucin o una modificacin social.

8.- Sociedad colectiva. Concepto, caractersticas y clases. Constitucin. Responsabilidad de los

socios.
Sociedad Colectiva
1.- Regulacin Cdigo Civil y Cdigo de Comercio.
2.- Relevante histricamente, uso actual escaso.
3.- Costos y publicidad de constitucin y modificacin.
4.- Obligaciones sociales pueden perseguirse en patrimonio de los socios.
Definicin: Artculo 2061 C. Civil: Es aquella en que todos los socios administran por s o por un
mandatario elegido de comn acuerdo.
Doctrina: Sociedad de personas en la cual los socios tienen libertad para establecer su sistema de
administracin y cada uno de ellos responde por las obligaciones sociales. Las sociedades colectivas
pueden ser civiles o mercantiles, segn el objeto o giro social que establezcan. Diferencias: a) La Sociedad
Civil es consensual y la Comercial es de carcter solemne. b) En la Sociedad Colectiva Civil los socios
responden en forma simplemente conjunta por las obligaciones sociales, mientras que en la Sociedad
Colectiva Mercantil responden solidariamente. c) En caso de disolucin, la civil se liquidar de acuerdo a
las normas de particin de las comunidades. En el caso de la mercantil se establecen reglas especiales de
liquidacin que le permiten seguir funcionando como sociedad mientras no termine dicho proceso.
Sociedad Colectiva Civil
1.- Es la nica de carcter consensual.
2.- La responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales es simplemente conjunta, a prorrata de
su inters en la sociedad, gravando la cuota del insolvente a los dems socios.
3.- No se regula la formulacin de la razn social o nombre de la sociedad.
4.- La cesin de los derechos sociales que a cada socio corresponden en la sociedad, requiere del
consentimiento unnime de los dems socios.
5.- A falta de disposicin estatutaria diversa, y no existiendo particin de comn acuerdo, la liquidacin de
una Sociedad Colectiva Civil debe llevarse a cabo por un rbitro de derecho, quien deber aplicar las
normas relativas a la particin de los bienes hereditarios.

Sociedad Colectiva Mercantil

1.- Es solemne.
2.- La responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales es solidaria. La aplicacin prctica de
este tipo societario es menor por el inconveniente de la responsabilidad personal y solidaria. Sin
embargo es til estudiarla porque gran parte de sus disposiciones se poda ver en las otras sociedades.
3.- Se regula la formulacin de la razn social o nombre de la sociedad.
1 Estos apuntes de clases han sido ordenados por Diego Lucas Sobarzo, en base a las diapositivas del
profesor del ramo, los apuntes de clases de Yaquelin Martinez, Sandy Muoz y los propios, siendo
ayudado por las estudiantes de Derecho Kel Calderon (de Kark) y Romina Salazar. La revisin la realizo
el ayudante Honoris Causa de Derecho Civil de la universidad de Chile Arturo Prat. Mencin especial
merece el dinosaurio Barnie quien acompao con sus canciones mientras se realizaron estos apuntes. 2
4.- Se encuentra regulada en el Cdigo de Comercio, siendo aplicable supletoriamente el Cdigo Civil.
Constitucin: Su formacin o constitucin es solemne, toda vez que el estatuto social debe otorgarse por
escritura pblica, cuyo extracto debe inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de
la sociedad en el plazo de 60 das corridos contados desde la fecha de otorgamiento de la escritura pblica.
El estatuto consignado en un documento privado no producir otro efecto entre los socios que el de
obligarlos a otorgar la escritura pblica antes que la sociedad de principio a sus operaciones. Esta solucin
legislativa no quiere decir que por instrumento privado se puede constituir este tipo social, sino que
nicamente el instrumento privado har las veces de promesa de celebrar o constituir una sociedad
colectiva mercantil. Requisitos de la Escritura Pblica de Constitucin: a) Generales (403-406 COT)
b) Especficos (352 Cd. Com.) (Menciones en la Escritura Pblica de Constitucin
9.- Sociedad en comandita. Concepto. Clases de socios. Clases de sociedad en comandita.
*Su regulacin jurdica la encontramos en los artculos 2061 y siguientes del Cdigo Civil y en los
artculos 470 y siguientes del Cdigo de Comercio, adems habr que agregar que supletoriamente se
aplicarn las normas de la sociedad colectiva comercial, en cuanto no se opongan a su naturaleza jurdica.
CONCEPTO:
Para establecer el concepto de Sociedad en comandita, habr que acudir a su regulacin legal. Tanto el
Cdigo Civil como el de Comercio entregan un concepto:
Cdigo Civil (2061 inciso tercero): Es aquella en que uno o ms de los socios se obligan solamente hasta
la concurrencia de sus aportes.
Cdigo de Comercio (470): Es la que se celebra entre uno o ms personas que prometen llevar a la caja
social un determinado aporte y una o ms personas que se obligan a administrar exclusivamente la
sociedad por si o sus delegados y en su nombre particular.
Llmense los primeros socios comanditarios y a los segundos socios gestores.
CLASES DE SOCIOS:
En la Sociedad en comandita existen dos tipos de socios. Los socios comanditarios y los socios gestores.
Los socios comanditarios o capitalistas, son aquellos que no responden de las obligaciones sociales y que
estn inhibidos de participar en al administracin de la sociedad.
Los socios gestores o colectivos, administran y representan a la sociedad, respondiendo en forma
simplemente conjunta de las obligaciones sociales.
CLASES DE SOCIEDAD EN COMANDITA.
Existen dos tipos de Sociedad en comandita:
- La Sociedad en comandita simple, la cual puede ser civil o comercial segn el objeto que posea.
- La Sociedad en comandita por acciones. Esta sociedad a diferencia de la anterior tiene solo objeto
mercantil y su principal caracterstica es la reunin de un capital dividido en acciones y
suministrado por socios cuyo nombre no figura en la escritura social (473 Cdigo de Comercio).
10.- Sociedad de responsabilidad limitada. Concepto, caractersticas, ventajas y desventajas.
CONCEPTO:
Primeramente se debe aclarar que no existe definicin legal de la SRL, por lo tanto se debe recurrir a la
doctrina para establecer un concepto. As doctrinalmente se suele decir que la SRL es una sociedad de
carcter solemne, de personas, sin fiscalizacin interna o externa, en que existe libertad para establecer la
forma de administracin, no respondiendo personalmente los socios de las obligaciones sociales y estando
representados los derechos de dichos socios en cuotas.
CARACTERISTICAS.
1. Es solemne: Se constituyen por escritura pblica cuyo extracto se inscribe en el Registro de Comercio y
se publica en el Diario Oficial.
2. La responsabilidad de los socios es limitada al monto de sus aportes o a la suma mayor que ellos
determinen, lo que implica que no responden, por regla general, de las obligaciones sociales.

3. Su nmero de socios est limitada por ley a un mximo de 50.

4. Se trata de una sociedad de personas, lo que implica que cualquier circunstancia personal que afecte a
uno de los socios puede a su vez afectar la marcha social.
5. El que sea de personas se traduce tambin en que no es posible ceder las cuotas sociales sin el
consentimiento unnime de los dems socios.
6. A diferencia de lo que ocurre con la Sociedad en Comandita por acciones y con las Sociedades
Annimas, no contempla ningn tipo de fiscalizacin.
7. No se encuentra en la ley una forma de administracin, lo que implica que son los socios quienes deben
darse la forma de administracin que mas les convenga.
8. A diferencia de lo que ocurre con las S.A. los socios pueden aportar trabajo o industria.
VENTAJAS Y DESVENTAJAS.
La ley otorga ciertos derechos que pueden ejercer los socios actuando unnimemente o con el
consentimiento de una mayora de ellos. Estos son los denominados Derechos colectivos de los Socios.
Derecho individual es aquel radicado en el patrimonio del socio que puede ejercer libremente sin
necesidad de que concurra el consentimiento de los dems.
Las principales ventajas provienen del hecho que los socios no responden personalmente de las
obligaciones sociales, adems en este tipo de sociedad los derechos de los socios se encuentran
representados en cuotas y se presenta un rgimen de libre organizacin de la sociedad. Quizs la principal
desventaja se encuentra en lo respectivo a la cesin de la cuota social, es que al ser una sociedad de
personas, solo se puede enajenar el derecho de propiedad que se tiene sobre la cuota social con el
consentimiento unnime de los dems socios y por lo tanto requerir para su formalizacin de una reforma
a los estatutos, as se hace evidente lo engorroso que resulta dicha operacin.
11.- SRL. Escritura pblica y extracto. Menciones obligatorias. Notario que debe suscribir extracto.
Inscripcin y publicacin.
La Sociedad de Responsabilidad Limitada es un tipo social cuya caracterstica principal es que los socios
no responden personalmente por las obligaciones sociales, puesto que su responsabilidad est limitada al
monto de sus aportes.
Su breve regulacin se encuentra en la ley. 3.918 donde se indica el modo de constitucin de la sociedad.
Se constituye mediante escritura pblica. En general, la escritura pblica debe contener las mismas
menciones necesarias para la constitucin de una Sociedad Colectiva Mercantil, sealadas en el Art. 352
del Cdigo de Comercio. Sin embargo algunas de estas menciones presentan particularidades que
sealaremos. Por su parte el extracto debe contener las menciones sealadas en el Art. 354 del Cdigo de
Comercio.
Las menciones obligatorias de la escritura pblica son la Individualizacin de los socios (sealando sus
nombres, apellidos y domicilios); la razn o firma social; el capital que introduce cada socio, giro de sus
negocios y la clusula de responsabilidad propia de este tipo social. Las dems menciones (socios
encargados de la Administracin, reparticin de beneficios y prdidas, fecha en que principien y terminen
sus operaciones, cantidad que el socio puede tomar para sus gastos personales, forma de liquidacin
social, caractersticas del arbitraje en caso de controversias, domicilio de la sociedad) son suplidas por la
ley en caso de omitirlas, por ende no resultan esenciales para la constitucin de la sociedad.
Dentro de las particularidades de algunas menciones, debemos sealar que respecto a la Razn Social sta
se compone por el nombre de uno o ms socios, o una referencia al objeto social, todo ello acompaado
por la expresin limitada. Respecto al nombre de los socios, el requisito se cumple con la sola mencin
del primer apellido de uno de ellos. Respecto del objeto, se ha estimado que si una sociedad tiene objetos
mltiples se entiende cumplido el requisito con la referencia a uno solo de ellos. Se discuti la aceptacin
de la abreviacin Ltda., discusin que qued finalizada con la promulgacin de la ley 19.499
Por otra parte, debe incluirse una clusula en que los socios declaran que su responsabilidad se encuentra
limitada al monto de sus aportes, o bien a la cifra mayor que indicaren, mencin que resulta esencial y
cuya omisin no es saneable. Existe discusin sobre si esta clusula debe incluirse o no en el extracto.
Para ello hay tres posturas:
1. Es obvio que debe incluirse aunque no se disponga expresamente, pues de ese modo se da
publicidad a los terceros respecto a los elementos fundamentales de la sociedad.
2. Esto no sera necesario puesto que la clusula se entiende expresada en la razn social, lo que
implica suficiente resguardo a los intereses de terceros.
3. El extracto a lo menos debe sealar que los socios vienen en constituir una sociedad de
responsabilidad limitada.
Por ltimo, respecto al Capital social debemos indicar que la SRL cabe la posibilidad de aportar en trabajo
e industria.
De la mencionada escritura pblica debe realizarse un extracto que debe inscribirse en el Registro de
Comercio del domicilio social y luego publicarse en el Diario Oficial a ms tardar dentro del plazo de 60
das corridos contados desde la fecha del otorgamiento de la escritura pblica. El notario que debe
suscribir el extracto es CUEK

12.- SRL. Cesibilidad de los derechos sociales. Responsabilidad del socio por las obligaciones
sociales.
La Sociedad de Responsabilidad Limitada es una sociedad de personas. Esto significa que la persona
de los socios constituye una condicin determinante para la celebracin y subsistencia de la sociedad, por
ende no pueden ceder libremente sus derechos sociales sin el conocimiento de los dems socios. Pero esto
no significa que se trate de una prohibicin absoluta, el socio tiene la posibilidad de ceder sus derechos
sociales; derecho que deriva de su derecho individual a la cuota social. La cesibilidad es vlida
cumplindose dos requisitos:
1. Debe contarse con el consentimiento unnime de los dems socios.
2. Se requerir para su formalizacin de una reforma a los estatutos.
El estatuto de responsabilidad de este tipo social se caracteriza bsicamente porque los socios que la
componen no responden personalmente por las obligaciones sociales, sino que su responsabilidad est
limitada al monto de sus aportes a la sociedad o bien a la suma mayor que ellos mismos hubieren sealado
en la escritura pblica de constitucin. Existe una discusin sobre si esta clusula debe o no incluirse en el
extracto que debe inscribirse y publicarse para perfeccionar la constitucin de la sociedad (pregunta
anterior).
13.- EIRL. Concepto, caractersticas y constitucin.
Concepto: De acuerdo al art. 2 de la ley 19.857 la empresa individual de responsabilidad limitada es una
persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al
Cdigo de Comercio cualquiera sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y
comerciales, excepto las reservadas
por ley a las sociedades annimas.
CARACTERSTICAS E.I.R.L.
a) No es una sociedad. De acuerdo al art. 2.053 del Cdigo Civil, sociedad es un contrato en que dos
o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de
ello provengan. Sin embargo, en la E.I.R.L. el empresario nada pone en comn con otras personas
ni pretende repartir los beneficios que provengan de la actividad
b) En cuanto al titular de una E.I.R.L.: solo puede serlo una persona natural. Respecto de personas
naturales extranjeras, dado que el legislador no distingue en el art.1 y 4 letra a) (a propsito de las
menciones de la escritura de constitucin), se estima perfectamente posible que estas ltimas
constituyan en Chile una E.I.R.L.
c) La E.I.R.L. es una persona jurdica: arts. 545, 2.053 inciso 2 CC y 2 ley 19.857. De la relacin
de estas normas se obtiene que estamos en presencia de un sujeto de derecho capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones en forma separada e independiente del titular y que cuenta con
los atributos propios de las personas jurdicas.
d) Es siempre comercial: por expresa mencin del art.2 de la ley, las E.I.R.L. se rigen por el estatuto
del comerciante, cualquiera sea el tipo de actividades que realice el empresario. En consecuencia,
se aplican las normas relativas a la quiebra de los comerciantes, obligaciones de los comerciantes y
efectos de contabilidad en juicios que se sigan ante ellos, etc.
e) Puede realizar toda clase de operaciones civiles o comerciales, salvo las reservadas por ley a las
sociedades annimas, tal como ocurre con las AFP, bancos e instituciones financieras, compaas
de seguro, etc.
f) Se rige supletoriamente por las normas aplicables a las sociedades comerciales de responsabilidad
limitada, incluyendo la ley 19.499 sobre saneamiento de vicios de nulidad. Se ha criticado esta
remisin por ser normas de difcil aplicacin toda vez que, como se mencion, la E.I.R.L. no es
una sociedad.
CONSTITUCIN E.I.R.L.
Para constituir una E.I.R.L. se requiere imperativamente de escritura pblica, cuyo extracto ser publicado
en el Diario Oficial e inscrito en el Registro de Comercio competente dentro de los 60 das corridos
siguientes a la fecha de la escritura.
MENCIONES ESCRITURA PBLICA CONSTITUCIN E.I.R.L.
1. Nombre, apellidos, nacionalidad, estado civil, edad, y domicilio del constituyente. A esta mencin se
debe agregar la profesin y cdula nacional de identidad, en virtud del art. 405 COT.
2. El nombre de la empresa, que contendr, al menos, el nombre y apellido del constituyente, pudiendo
tener tambin un nombre de fantasa, sumado al de las actividades econmicas que constituirn el objeto
o giro de la empresa y deber concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada
o la abreviatura E.I.R.L.

3. El monto del capital que se transfiere a la empresa, la indicacin de si se aporta en dinero o en

especies y, en este ltimo caso, el valor que les asigna.
- Aportes en trabajo.
- Aportes a plazo.
- Valoracin de los aportes.
4. La actividad econmica que constituir el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro especfico en
que dentro de ella se desempear.
5. El domicilio de la empresa.
6. El plazo de duracin de la empresa, sin perjuicio de su prrroga. Si nada se dice, se entender que su
duracin es indefinida.
EXTRACTO DE ESCRITURA PBLICA CONSTITUCIN
El extracto deber contener un resumen de las menciones de la escritura.
Se estima que el extracto debe contener de manera abreviada, todas las menciones que figuran en la
escritura pblica.
La inscripcin y publicacin del extracto tienen efecto retroactivo a la fecha de la escritura constitutiva.
14.- EIRL. Administracin, autocontratacin y responsabilidad de la empresa y del titular.
ADMINISTRACIN E.I.R.L.
La administracin corresponder al titular de la empresa, quien la representa judicial y extrajudicialmente
para el cumplimiento del objeto social, con todas las facultades de administracin y disposicin.
A) Titular: si nada se dice en el acto de constitucin, corresponder naturalmente al titular.
B) Gerente general: designado por el titular. El gerente general tendr todas las facultades del
administrador, excepto las excluidas expresamente mediante escritura pblica inscrita en el Registro de
Comercio del domicilio de la empresa y anotada al margen de la inscripcin estatutaria.
Sin perjuicio de estas personas, el titular podr conferir mandatos generales o especiales para actuar en
nombre de la empresa, por medio de escritura pblica inscrita y anotada de acuerdo a la forma precedente.
Las notificaciones judiciales podrn practicarse indistintamente al titular de la empresa o a quien ste
hubiere conferido poder para administrarla, sin perjuicio de las facultades de recibirlas que se hayan
otorgado a uno o ms gerentes o mandatarios.
AUTOCONTRATACIN E.I.R.L.
Como persona natural puede contratar consigo misma (sin que sea necesaria la concurrencia de otra
persona) en calidad, por un lado, de persona natural y, por otro, como titular de la E.I.R.L.
El art. 10 consagra ciertos requisitos para considerar vlida la autocontratacin. En efecto, los actos y
contratos deben constar por escrito, protocolizarse ante notario y anotarse al margen de la inscripcin
estatutaria dentro del plazo de sesenta das contados desde su otorgamiento.
RESPONSABILIDAD DE LA EMPRESA Y DEL TITULAR.
a) Responsabilidad ilimitada de la empresa: La empresa responde exclusivamente de las obligaciones
contradas dentro de su giro, con todos sus bienes.
b) Responsabilidad limitada del titular: La responsabilidad del titular se encuentra limitada al monto
del aporte que se hubiere comprometido a realizar. Nada obsta a que el empresario limite su
responsabilidad a un monto superior del aporte comprometido.
c) Responsabilidad ilimitada del titular: El titular responde ilimitadamente:
a. Por los actos y contratos ejecutados fuera del objeto de la empresa, para pagar las obligaciones que
emanen de dichos actos o contratos.
b. Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representacin de la empresa, para
cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos. Los actos deben ser ejecutados
bajo el nombre y en representacin de la empresa por el administrador.
c. Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere deudas
supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato.
d. Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relacin con la importancia de su giro,
o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades lquidas y realizables que pueda percibir.

En doctrina, se estima que dicha importancia debe determinarse se acuerdo a un criterio cuantitativo
(monto o volumen del giro, monto de facturacin, ventas realizadas en un ejercicio, etc.) y no en base a
uno meramente cualitativo.
En cuanto a las utilidades liquidas y realizables, debe tratarse de utilidades financieras que puedan
materialmente retirarse de la empresa y no aquellas utilidades que se generan slo por efectos contables.
e. Si la empresa fuera declarada en quiebra culpable o fraudulenta.
d) Responsabilidad de la empresa por actos del titular.
Regla general: la empresa no responde con su patrimonio por las obligaciones personales del titular.
Excepcin: En caso de liquidacin, acreedores podrn accionar contra los beneficios o utilidades que en la
empresa correspondan al titular y sobre el remanente una vez satisfechos los acreedores de la empresa.
15.- S.A. Concepto y caractersticas. Ventajas. Nombre, domicilio, duracin y objeto.
La Sociedad Annima es la sociedad de capital por excelencia. Esto significa que la persona del socio no
tiene mayor relevancia en la constitucin y continuidad de la sociedad, siendo libremente cedibles sus
derechos. Se encuentra regulada por la ley 18.046.
Esta ley la define como persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo hasta el monto de sus aportes, y administrada por un directorio formado por
miembros esencialmente revocables. La misma disposicin indica que la Sociedad Annima siempre
tendr el carcter de mercantil.
Sus caractersticas son:
1. Es una sociedad de capital (La persona del socio y las situaciones que lo pueden alterar no tienen
influencia jurdica en la existencia de la Sociedad Annima)
2. Es una sociedad solemne (Su constitucin requiere otorgamiento de escritura pblica cuyo
extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social y publicarse en el Diario
Oficial. Esto sin considerar que algunas S.A. especiales requieren de la autorizacin de entidades
pblicas)
3. Es una sociedad por acciones (Su capital se encuentra dividido en ttulos representativos de valor,
libremente transferibles llamados acciones)
4. Los socios no responden de las obligaciones sociales (Slo tienen responsabilidad en el
cumplimiento de sus respectivas obligaciones de aportar lo que hubieren convenido)
5. Siempre tiene un sistema de fiscalizacin (al menos interna. La S.A. abierta est sometida adems
a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros)
6. La Administracin de las S.A. est sujeta por la ley a un sistema que en sus aspectos
fundamentales no puede ser alterado por las partes en sus estatutos.
Nombre de la S.A.: Basta incluir en l las palabras Sociedad Annima o las abreviatura S.A.. Sobre
los dems contenidos del nombre la ley otorga amplia libertad al estatuto con la sola limitante de no ser
idntico o semejante al de otra S.A. caso en que esta ltima tendr derecho a demandar su modificacin en
juicio sumario.
Domicilio de la S.A: Basta con sealar la comuna.
Duracin de la S.A.: Tenemos tres hiptesis
1. Si nada se seala en los estatutos se entiende que la Sociedad Annima dura indefinidamente. Esto
implica que persistir en el tiempo mientras la Junta de Accionistas, reunida extraordinariamente
no decida su disolucin. (Disolucin debe acordarse por el qurum que indique el estatuto y si
nada dice por la mayora absoluta de sus acciones)
2. Si la Sociedad tiene una duracin determinada y la Junta de Accionistas decide acordar su
disolucin anticipada el qurum legal mnimo que requiere es de 2/3 de las acciones con derecho a
voto, debiendo adems cumplirse con las formalidades sealadas.
3. Si la Sociedad se disuelve por el vencimiento del trmino estipulado el directorio debe extender
una escritura pblica de declaracin, e inscribirla y publicarla. Bajo sancin de que sus miembros
queden solidariamente responsables por los perjuicios que puede causar esta omisin legal. Sin
embargo, an faltando la escritura de declaracin y su inscripcin y publicacin la disolucin, la
disolucin por el vencimiento del plazo plenos efectos respecto de los accionistas y de terceros
desde el solo vencimiento del plazo.
Objeto de la S.A.: La ley exige la enumeracin de los objetos especficos de la sociedad. El fundamento
es que el pblico inversor y los accionistas pueden conocer claramente las actividades a que se dedicar la
sociedad. No se prohben sociedades con giro u objetos amplios, por lo que se trata de una cuestin de

hecho. Adems, una S.A. puede tener cuantos objetos o giros sociales se quiera siempre que ellos se
especifiquen en sus estatutos.
La infraccin acarrea nulidad de la sociedad en el caso de incumplimiento total. Si se contuviera la
especificacin de algn objeto y respecto de otro no se cumpliera con el requisito, no valdr la
estipulacin del objeto no especfico, pero la sociedad no es nula.
FALTAN VENTAJAS S.A.
16.- S.A. Constitucin. Menciones de la escritura pblica. Extracto. Inscripcin y publicacin.
Se exige escritura pblica de constitucin, la inscripcin de su extracto en el Registro de Comercio del
domicilio social y su publicacin en el Diario Oficial, todo dentro del plazo de 60 das contados desde la
escritura social.
Las menciones que debe contenter la escritura pblica de constitucin son las siguientes:
1) El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento;
2) El nombre y domicilio de la sociedad.
3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad;
4) La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice, tendr este carcter;
5) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y
privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los
accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valoracin de todo aporte que no consista en
dinero;
6) La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin por los accionistas.
7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe
celebrarse la junta ordinaria de accionistas;
8) La forma de distribucin de las utilidades;
9) La forma en que debe hacerse la liquidacin;
10) La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que ocurran entre los
accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia
de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dijere, se entender que las diferencias sern sometidas
a la resolucin de un rbitro arbitrador;
11) La designacin de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores externos o de los
inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer ejercicio social;
12) Los dems pactos que acordaren los accionistas.
El extracto debe contener las menciones siguientes:
1) El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento;
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad;
3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si los
hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal, y
4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.
El extracto de una modificacin deber expresar la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del
notario ante el cual se otorg. Slo ser necesario hacer referencia al contenido de la reforma
cuando se hayan modificado algunas de las menciones sealadas.

17.- Sociedad Annima. El capital. Plazo para enterarlo y bienes susceptibles de aportarse. Forma
en que se divide. Contrato de suscripcin de acciones. Aumentos o disminuciones.
- Los artculos 4, 11 y 24 L.S.A regulan los enteros de capital acordados en la constitucin de la
sociedad y aquellos que resultan de una reforma de estatutos realizada con el objeto de aumentar el
capital. El capital debe quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos. Si
as no ocurriere, el capital social quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.
Respecto a los bienes susceptibles de aportarse si bien es cierto coinciden en gran parte con los
dems tipos sociales, existen en este caso normas especiales:
-

1) Se prohbe la creacin de acciones de industria o aporte en trabajo, sin perjuicio que se

puedan realizar contratos de prestacin de servicios con los accionistas y aportar trabajo
cosificado, es decir, el resultado de un trabajo determinado por ejemplo, aportar con planos,
know how, etc.;

2) Aportes no dinerarios, salvo acuerdo unnime de acciones emitidas, stos deben ser estimados
por un perito al efecto y aprobados por junta extraordinaria con un curum mnimo de 2/3 de
acciones emitidas. Si se realizan en el acto de constitucin de la Sociedad, la evaluacin debe estar

contenida en la escritura social. Dichos requisitos se pueden cumplir despus, sin perjuicio de
caducar la nulidad del aporte y las acciones tendientes a perseguir responsabilidad de los directores
y gerente;
-

3) Las acciones podrn pagarse en dinero o con otros bienes, en silencio de los estatutos se
entiende que debe pagarse en dinero efectivo. Los directores y el gerente que acepten formas de
pago distintas a las establecidas legal o estatutariamente sern solidariamente responsables. La
duda persiste respecto a si existe la posibilidad de aportar en de otra forma que no sea el dinero
efectivo, como por ejemplo los cheques, letras o pagars que caben dentro del vocablo otros
bienes. Se ha establecido que si se podra aportar documentos de terceros, sin embargo, no estara
permitido dar por enterados aportes por la mera suscripcin por parte de los accionistas de
documentos a favor de la sociedad, los que sta slo podra recibir como una forma de facilitar el
pago de los aportes, pero sin que se produzca novacin.
La forma en que se divide el capital es mediante acciones, dicha divisin constituye una mencin
necesaria que deben contener los estatutos de la compaa bajo sancin de nulidad. Las consecuencias
ms importantes de tal exigencia, consiste en que los derechos o cuotas sociales que le corresponden al
socio en este tipo de compaas, que se denomina accionista, deben estar representados en un ttulovalor o ttulo de crdito, la accin, que es cedible. Adems, la cesin o transferencia de acciones, en
cuanto importan cambios en la persona del accionista, no afecta la existencia legal de la compaa.
Ahora bien, el contrato de suscripcin de acciones permite independizar el entero del aporte del
contrato social, lo que diferencia a la SA de una sociedad de personas por ejemplo. Se celebra entre la
SA y el suscriptor, nuevo o antiguo accionista, en el cual no son parte los otros accionistas y que en
virtud de l la SA se obliga a emitir los ttulos de acciones respectivos y el accionista (suscriptor) a
pagarlas en determinado plazo
El no cumplimiento de las obligaciones del suscriptor, no permite accionar de disolucin de la
sociedad emisora. Adems, por regla general, el entero de aportes mediante el contrato de suscripcin
se celebra por instrumento separado, salvo respecto de los aportes que se pagan en la misma
constitucin de la sociedad. No deben insertarse o contenerse en una junta de accionistas que acuerde
un aumento de capital, por no ser un acto propio de junta que refleja la voluntad colectiva de los
accionistas, sino un acto de un tercero o un accionista con la sociedad. Deber constar en instrumento
pblico o privado firmado por las partes, en el que se exprese el nmero de las acciones que se
suscriben, la serie a que pertenezcan en su caso, la fecha de entrega de los ttulos respectivos y el valor
o la forma de pago de la suscripcin. Desde el momento en que se celebra el contrato de suscripcin
de acciones queda el suscriptor como accionista, siendo de cargo de la sociedad la inscripcin en el
Registro de Accionistas. En cuanto al valor de colocacin de la accin de pago, que representa el valor
o precio del contrato de suscripcin, debe ser fijado libremente por la junta de accionistas.
Finalmente, y con esto espero pasar mi examen de una vez por todas, los aumentos y las
disminuciones no pueden ser impuestos voluntariamente sin antes realizar una reforma de los
estatutos, bsicamente porque en toda sociedad es importante el monto del capital, tanto para la
sociedad como para sus accionistas y terceros, especialmente acreedores. Por tal motivo, es
plenamente justificada, especialmente en la SA, tpica sociedad de capital, que se exija reforma de
estatutos para su variacin. En cuanto a los aumentos de capital, la posibilidad de realizarlos es un
derecho que tiene la sociedad y sus accionistas, sea para incrementar los negocios sociales o cubrir
eventualidades o prdidas. En cuanto a la posibilidad de disminuir el capital social, que puede ser
considerada como una especie de liquidacin parcial de la sociedad, tambin es un derecho de la
sociedad, pues implica la facultad para retirarse total o parcialmente de ella. Sin embargo, la
disminucin del capital no solo es una cuestin de inters para los accionistas y la sociedad, sino que
tambin para terceros, por la misma razn en que la disminucin de capital solo puede acordarse por la
junta de accionistas con el curum mnimo de los 2/3 de las acciones emitidas, con derecho a voto. Por
otra parte, la ley exige el transcurso del plazo de 30 das contados desde la publicacin del extracto de
la reforma que acuerda una disminucin de capital para hacerla efectiva mediante el reparto o
devolucin de capital o compra de sus propias acciones. Este plazo se otorga para dar tiempo a
terceros o a los accionistas minoritarios para ejercer los derechos que puedan corresponderle, adems
los terceros acreedores pueden ejercer acciones revocatorias. Por ltimo, el art. 69 del Cdigo
Tributario seala que no pueden efectuarse disminuciones de capital en las sociedades sin autorizacin
previa del SII. (Se levanta espontneamente la comisin del examen y el alumno se retira ovacionado)
18.- Sociedad Annima. El directorio. Funcionamiento. Obligaciones del director. Nombramiento y
revocacin.
La ley encomienda al directorio de cada sociedad su administracin (2061 Cdigo Civil, 1, 31 y 49 de la
L.S.A.). La administracin de la S.A. por su directorio la impone la ley como norma de orden pblico, sin
perjuicio de la posibilidad del directorio de ejercer esta administracin indirectamente a travs de
ejecutivos. Se pueden establecer gerencias, subgerencias, departamentos, etc. Pero esa posible
organizacin administrativa de la sociedad no importa liberacin de la responsabilidad del directorio como
encargado por la ley de la administracin de la sociedad. Adems est encargado de la representacin
judicial y extrajudicial de la SA. Posee los siguientes lmites:

1) Actos no comprendidos en el giro social: Se otorga al directorio plena facultad para representar a la
sociedad para el cumplimiento del objeto social, lo que no es necesario acreditar frente a terceros,
es decir, las actuaciones del directorio obligan a la sociedad por la actuacin de sus rganos
legalmente constituidos frente a terceros, se acte o no dentro del giro social. Adems dichos actos
no son nulos o inoponibles a la sociedad frente a terceros pues la disposicin seala que no es
necesario acreditar frente a terceros que la actuacin quede comprendida en el giro social.
2) Actos que la ley o los estatutos establezcan como privativos de la junta de accionistas: Para la
realizacin de tales actos se requiere la autorizacin o consentimiento de la junta dada con los
curum correspondientes y adems la actuacin del rgano administrativo obligatorio de la
sociedad, su directorio, mediante el apoderado que haya designado.
Junto con esto, el directorio podr delegar parte de sus facultades en los gerentes, subgerentes o abogados
de la sociedad, en un director o en una comisin de directores y, para objetos especialmente determinados,
en otras personas. No obstante las delegaciones o poderes que el directorio pueda otorgar, por regla
general conserva la direccin de la compaa, pudiendo entonces, dar las instrucciones que estime del caso
a sus apoderados y dejar sin efecto o modificar en cualquier tiempo las delegaciones o poderes otorgados,
esto es, no puede el directorio hacerse sustituir en la administracin de la compaa que la ley le impone
en forma privativa.
Respecto al funcionamiento del directorio hay que determinar ciertos puntos:
a) Funcionamiento en sala legalmente constituida: Los acuerdos del directorio slo tienen valor, si
se toman en una sesin de ste, debidamente citada, celebrada en el lugar, fecha y hora que
corresponda, con los curum de asistencia y para tomar los acuerdos requeridos, pasada y firmada
en el correspondiente libro de actas. Un supuesto acuerdo del directorio, tomado sin cumplir los
requisitos indicados, y que no obstante se tradujo en la celebracin de un acto con un tercero, no
significa la nulidad del acto, sino su inoponibilidad respecto de la sociedad quedando obligados
con el tercero los que celebraron el acto, de acuerdo a las reglas generales.
b) Reuniones ordinarias y extraordinarias: Las primeras se celebran en las fechas y horas
predeterminadas por el directorio y las segundas cuando lo determine el presidente, por su propia
iniciativa o si lo califica como conveniente, a peticin de cualquier director. Si lo solicita la
mayora del directorio est obligado a citar a reunin extraordinaria. La citacin a reunin
extraordinaria debe indicar las materias que en ellas se tratarn.
c) Citacin a las reuniones: La citacin a sesiones extraordinarias de directorio se practicar
mediante carta certificada despachada a cada uno de los directores, a lo menos, con tres das de
anticipacin a su celebracin. Este plazo podr reducirse a 24 horas de anticipacin si la carta fuere
entregada personalmente al director por un notario pblico. La citacin a sesin extraordinaria
deber contener una referencia a la materia.
d) Lugar, da y hora para la celebracin de sesiones: No existe norma expresa, pudiendo
establecerse normas estatutarias sobre estas materias.
e) Asistencia a sesiones de directorio: Adems de los directores titulares, que tienen derecho a
asistir por formar parte del rgano de administracin, la ley autoriza la asistencia, sin derecho a
voto, de los directores suplentes, aunque no les corresponda subrogar o reemplazar a algn titular,
tambin al gerente general y adems a los directores de la sociedad, que puede ser considerada
matriz de la que celebra sesin de directorio. Solo por acuerdo del directorio pueden invitarse a
asistir a una sesin otras personas. Por tratarse de disposiciones de orden pblico, los estatutos no
pueden limitar o impedir la asistencia a personas que la ley les otorga tal derecho.
f) Actas y momento para llevar a efecto los acuerdos: Las deliberaciones y acuerdos del directorio
se escriturarn en un libro de actas por cualesquiera medios, siempre que stos ofrezcan seguridad
que no podr haber intercalaciones, supresiones o cualesquiera otra adulteracin que pueda afectar
la fidelidad del acta, que ser firmada por los directores que hubieren concurrido a la sesin. Si
alguno de ellos falleciere o se imposibilitare por cualquier causa para firmar el acta
correspondiente, se dejar constancia en la misma de la respectiva circunstancia o impedimento.
Se entender aprobada el acta desde el momento de su firma, y desde esa fecha podrn llevarse a
efecto los acuerdos a que ella se refiere. No parece que sea necesaria la firma de todos los
directores asistentes para proceder a dar cumplimiento a los acuerdos del directorio, bastando al
efecto la firma del acta por directores con cuya concurrencia se cumpla con los curum mnimos
para sesionar y adoptar acuerdos. De otra manera, podra dar margen a abusos de la minora.
g) Presuncin de asistencia: Se entender que participan en las sesiones aquellos directores que, a
pesar de no encontrarse presentes, estn comunicados simultnea y permanentemente a travs de
medios tecnolgicos que autorice la Superintendencia, mediante instrucciones de general
aplicacin. En este caso, su asistencia y participacin en la sesin ser certificada bajo la
responsabilidad del presidente o de quien haga sus veces y del secretario del directorio, hacindose
constar este hecho en el acta que se levante de la misma. La superintendencia ha aceptado la
conferencia telefnica y la video conferencia, siempre que todos los directores estn simultnea o
permanentemente comunicados, pero ha mantenido el requisito que el acta debe ser firmada por
todos los directores que asistieron y aquellos que participaron a distancia por los medios
tecnolgicos.

h) Curum para sesionar y adoptar acuerdos: Las reuniones del directorio se constituirn con la
mayora absoluta del nmero de directores titulares establecidos en los estatutos y los acuerdos se
adoptarn por la mayora absoluta de los directores asistentes con derecho a voto. En caso de
empate, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa, decidir el voto del que presida la reunin.
En tanto, las obligaciones legales de los directores que seala la ley son: 1) No delegar sus funciones (la
ley quiere que sea el propio director quien ejerza su cargo, no otro); 2) Actuar persiguiendo el inters
social; 3) Respetar los estatutos (ley interna de la SA); 4) Prohibicin de actuaciones ilegales; 5) No
aprovecharse indebidamente de su cargo para obtener beneficios personales o para sus parientes y; 6)
Reserva respecto de los negocios sociales. Finalmente, y con esto espero me dejen ir a almorzar a mi casa,
en cuanto al nombramiento de los directores y revocacin, el primer directorio es elegido por los
accionistas fundadores, por unanimidad, en la escritura de constitucin y dura hasta que se celebre la
primera junta ordinaria de accionistas (lo normal es que los directores tanto titulares como suplentes se
elijan en el perodo de la junta ordinaria). Si se produce la vacancia de un director titular, es reemplazado
por su suplente, si lo hay. Si no se pudiere llenar la vacancia en la forma sealada, el propio directorio, si
los estatutos no sealan otra cosa, elige al reemplazante. En tal evento, el reemplazante y todo el directorio
duran en sus cargos hasta la prxima junta de accionistas, en que debe procederse a renovar ntegramente
el directorio. Por otra parte, los directores son esencialmente revocables, pero dicha revocabilidad presenta
caractersticas especiales ya que deber ser total, no se puede revocar a determinados directores sino a
todos, sin perjuicio que en la eleccin posterior se pueda reelegir a uno de ellos, todo ello para asegurar
que las minoras mantengan su representacin en el directorio.
19.- Clasificacin de las sociedades annimas. Generales y especiales; abiertas y cerradas.
A) Generales y especiales: son generales aquellas regidas fundamentalmente por las disposiciones de la
L.S.A. Especiales son aquellas regidas preferentemente por determinadas disposiciones legales (Bancos
por la Ley General de Bancos por ejemplo).
B) Abiertas y cerradas (art. 1 de la ley 18.045 sobre mercado de valores; art. 2 de la L.S.A.; y los art. 1 a
4 del Reglamento sobre S.A.) La regla general son las sociedades cerradas. Son abiertas:

Aquellas que tienen 500 o ms accionistas.

Aquellas en las cuales al menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100
accionistas, excluidos los que individualmente o a travs de otras personas naturales o jurdicas exceden
de dicho porcentaje.

Aquellas que se inscriban en el Registro de Valores voluntariamente o en cumplimiento de alguna

disposicin legal.
Todo el resto son cerradas, excepto aquellas que seala la ley y aquellas que las partes sometan a las reglas
de la sociedad abierta.
VOLUNTARIAS
De cerrada a abierta: ser necesario que acuerde el carcter de abierta en sus estatutos o en una
junta extraordinaria posterior, y que luego proceda a la inscripcin de la sociedad y sus acciones en el
Registro de Valores que lleva la SVS.
De abierta a cerrada: si se someti voluntariamente a las normas de las abiertas, slo por acuerdo
unnime de los accionistas, sin perjuicio de cumplir los tramites de reforma de estatutos (esto porque las
abiertas otorgan a los accionistas una seria de importantes derechos).
OBLIGATORIAS
Si llega a tener 500 o mas accionistas adquiere la calidad de abierta desde el momento que tal
situacin se refleja en el registro de accionistas, y en tal caso se debe inscribir en el registro de valores de
la SVS en un plazo de 60 das. Si sucede a la inversa, y no hace oferta publica de sus acciones, por
mientras perdure su inscripcin se le seguirn aplicando las disposiciones pertinentes, hasta que la
sociedad no pida la cancelacin y hayan transcurrido seis meses sin que la S.A se encuentre en situacin
para considerarla abierta.
Diferencias: A) Abierta sujeta a fiscalizacin de SVS, y debe contar con el sistema de auditores externos y
del comit de fiscalizacin. B) La abierta se inscribe en el registro de valores de la SVS y por ende se rige
por las disposiciones de la ley de mercado de valores (mayor informacin a pblico, accionistas y SVS),
adems sus acciones se transan en rueda de Bolsa. C) La abierta no puede repartir menos del 30% de
utilidad anual, ni limitar libre cesibilidad de acciones, ni tener un directorio de menos de 5 miembros.
20.- S.A. Clasificacin. Matrices y filiales; matrices y coligadas. Consecuencias jurdicas.
Las S.A. se pueden clasificar en: Generales y Especiales. Abiertas y Cerradas. Matrices y Filiales.
Matrices y Coligadas.
Las Matrices y Filiales: La matriz debe ser una S.A. (abierta o cerrada; nacional o extranjera). La filial
puede ser una sociedad con personalidad jurdica de cualquier tipo.

La vinculacin entre la matriz y la filial consiste en que la primera tenga el control de la segunda, en
forma directa o indirecta, sea que dicho control se ejerza mediante el voto del 50% o ms del capital de la
filial o que por cualquier otra causa pueda elegir la mayora de los administradores.
Matrices y Coligadas: Es sociedad coligada con una S.A. aquella en la que sta, que se denomina
coligante, sin controlarla, posee directamente o a travs de otra persona natural o jurdica, el 10% o ms
de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir
o designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del directorio o de la administracin de la
misma.
Las consecuencias jurdicas son:
1.- Prohibicin legal de participacin recproca en sus respectivos capitales.
2.- Realizacin de operaciones en condiciones de equidad.
3.- Normas relativas a memorias, balances y dividendos (art. 90 y 96 L.S.A.; 10, 100 y 101 Reglamento
S.A.).
4.- Normas sobre valorizacin de inversiones (art. 91 L.S.A.; art. 4 D.L. 3.538 de la SVS).
5.- Normas sobre los directores de la sociedad matriz y las filiales (92 y 93 L.S.A.).
21.- S.A. Acciones ordinarias y preferidas.
Concepto:
Las acciones ordinarias o comunes son aquellas respecto de las cuales rige plenamente el principio de la
igualdad, es decir, cada accin ordinaria debe ser idntica en cuanto a los derechos y obligaciones que
otorgan a su titular.
Las preferidas o privilegiadas son aquellas en las que precisamente se rompe el principio de la igualdad
porque la serie preferente tiene mayores derechos que la serie ordinaria u otras series preferentes.
Las preferencias de acciones son materia propia de los estatutos, por lo que si se establecen en la escritura
de constitucin de la sociedad, requieren de la voluntad unnime de los socios fundadores. Si se crearan
tales preferencias en una reforma de estatutos, se exige un qurum mnimo de los 2/3 de las acciones
afectadas por la creacin de preferencias.
Modificacin:
Para la modificacin o supresin de las preferencias se requiere como qurum mnimo para tomar el
acuerdo los 2/3 de las acciones preferidas, cuyos derechos son eliminados o modificados. En ste ltimo
caso, por tratarse de una reforma de estatutos adems del qurum especial de las acciones afectadas es
necesario que concurran, adems, el qurum normal de las dems acciones de la sociedad.
Preferencias sealadas en la ley:
1.-Creacin de acciones con distinto valor nominal.
2.-Derechos preferentes sobre los dividendos.
3.-Acciones con mejores derechos en la liquidacin de la sociedad.
4.-Preferencias polticas o de control.
Restricciones en acciones preferidas:
1.-Restriccin general: Se debe fijar la duracin de stas, mediante un plazo de vigencia, excluyndose la
posibilidad de sujetar su vigencia a una o ms condiciones. La ley no seala un plazo mximo para su
duracin. Sin embargo, se ha estimado que el plazo no puede exceder de aquel que consideradas las
circunstancias del caso, tales como el monto de la inversin que efectan los accionistas preferentes, su
necesidad para la compaa y otras circunstancias, no signifiquen que de hecho las preferencias puedan
perpetuarse.
2.-En cuanto a preferencias de ciertos accionistas para ser pagados de dividendos con antelacin a los
dems, la L.S.A. prohbe que se otorguen preferencias que consistan en el otorgamiento de dividendos que
no provengan de utilidades del ejercicio o utilidades retenidas y de sus respectivas valorizaciones. Esto
porque si es obligatorio para la sociedad pagar una retribucin o porcentaje mnimo a los accionistas
preferidos, aunque no hubiera utilidad, jurdicamente estaramos en presencia de un prstamo o mutuo
encubierto.
3.-Sobre preferencias en relacin con el derecho a voto, se prohben las acciones con voto mltiple.
4.- Respecto a preferencias en el control de la sociedad se podrn establecer por un plazo mximo de cinco
aos, an cuando se puede prorrogar este plazo por acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas.
5.-Por ltimo, deben siempre respetarse las reglas generales, por ej. aquellas relativas al objeto y causa
ilcita y a impedir el fraude a la ley.

22.- S.A. Juntas de accionistas. Atribuciones y limitaciones. Convocatoria y citacin a junta de

accionistas.
Atribuciones:
- Modificar los estatutos de la sociedad.

Pronunciarse peridicamente sobre los resultados de la gestin social efectuada por el directorio
(en especial la memoria, balances, etc.).
Nombrar y remover a los directores, inspectores de cuentas, auditores externos y liquidadores de la
sociedad.
Acordar la disolucin, transformacin, fusin y divisin de la sociedad.
Resolver sobre cualquier otro asunto de inters social. (que por ley o estatuto no corresponda a
otro rgano social)

Limitaciones:
- En el ejercicio de sus atribuciones la junta no puede afectar derechos individuales de los
accionistas y tampoco el inters social. Cabe considerar que los acuerdos de la junta de accionistas
slo tienen valor en cuanto se ajusten a las formalidades estatutarias y legales tanto respecto de su
citacin, convocatorias, qurums, etc.
Convocatoria: Se ha reglado para que no se entorpezca la gestin de la sociedad. Al directorio le
corresponde por regla general le corresponde la convocatoria a juntas (la ordinaria debe ser dentro del
cuatrimestre siguiente a la fecha del balance). El directorio esta obligado a citar a juntar ordinaria o
extraordinaria si lo solicitan el 10% de las acciones con derecho a voto que expresen en la solicitud el
objeto de convocatoria. Tambin deber en caso de cesacin de pagos de la sociedad o de declaracin de
su quiebra. Adems la sujetas a la fiscalizacin de la SVS deber convocar si lo requiere la SVS (incluso
la misma SVS puede convocar). Estas son disposiciones de orden pblico as que los estatutos no pueden
restringir los casos de convocatoria (solo aumentarlos). Si el directorio no convoca se debe recurrir al juez
competente.
Citacin: por aviso destacado que se publicar a lo menos por 3 veces en das distintos en el peridico del
domicilio que haya determinado la junta de accionistas o a falta de acuerdo o en caso de suspensin o
desaparicin de la circulacin del peridico designado, en el diario oficial. En las abiertas adems deber
enviarse citacin por correo con anticipacin de 15 das (con referencia a las materias a tratar). Los avisos
deben publicarse dentro de los 20 das anteriores a la junta, y el 1 aviso no podr publicarse con menos de
15 das de anticipacin a la junta. No se cumple con los trmites de citacin si a la junta asisten todos los
accionistas con derecho a voto.
23.- S.A. Transferencia de acciones. Regla general y limitaciones. Gravmenes sobre acciones.
A) Relaciones entre cedente y cesionario: debe celebrarse una escritura pblica o privada firmada por
ambos, si se celebra por instrumento privado, las firmas de las partes deben estar autorizadas por notario o
por corredor de bolsa o por dos testigos mayores de edad. (que sea autorizada por cualquiera de estas
opciones para cualquiera de los dos). Este documento se denomina traspaso. Es necesario singularizar las
acciones transferidas mediante el nombre de la sociedad emisora y el nmero de las acciones transferidas.
B) Inscripcin en el registro de accionistas: la cesin de las acciones producir efectos respecto de la
sociedad y de terceros desde que se inscriban en el registro de accionistas.
C) Actuacin de la sociedad al presentarse un traspaso: no le corresponde pronunciarse sobre la
transferencia de acciones, sin embargo a travs de su gerente debe cerciorarse si el cedente est
efectivamente representado en el traspaso por quien corresponda y que el titulo, por lo menos
aparentemente, sea un acto valido y legitimo (as lo ha fallado la CS).
Limitaciones: en general las restricciones estatutarias estn permitidas solo en las sociedades cerrada y
prohibidas en las abiertas. Las restricciones convencionales estn permitidas en ambas, pero se exige el
depsito de dichos pactos en la sociedad, para que queden a disposicin de los dems accionistas y de
terceros. Para que sea valida la restriccin: a) que no se trate de la supresin total del derecho. B) la
estipulacin debe cumplir con las normas generales sobre objeto o causa lcita y en especial no puede
afectar derechos adquiridos de los accionistas. c) no tienen valor las limitaciones contractuales en S.A.
abiertas que hagan oferta pblica de sus acciones.
Gravmenes sobre acciones: Usufructo, fideicomiso, prenda, embargo y las medidas precautorias y
prohibiciones voluntarias de enajenar. No es necesaria la inscripcin en el registro de accionistas para
oponerlos a terceros, sino los requisitos propios de tales instituciones para la existencia del gravamen. Las
prohibiciones voluntarias de enajenar solo producen, en caso de infraccin, la indemnizacin de
perjuicios, pero no invalidan la enajenacin.
24.- S.A. Derechos y obligaciones individuales del accionista.
DERECHOS INDIVIDUALES DEL ACCIONISTA.
a)

Derechos del accionista derivados de su calidad de dueo de la accin: El accionista puede

transferir o gravar la accin, y este derecho est garantizado por la proteccin constitucional
del dominio, al igual que cualquier otro bien que posea. La libre cesibilidad de la accin slo

admite las restricciones que ya hemos examinado. Como dueo de su accin no puede ser
privado del dominio de ella, salvo por disposicin judicial en caso de acciones judiciales o
mediante expropiacin
b)

Derechos cuotativos del accionista: El accionista tiene un derecho en la sociedad que equivale
a una cuota o porcentaje del capital social, y este porcentaje no puede ser disminuido o privado.
Este derecho de no ser privado de su cuota en el capital se refleja en el derecho de suscripcin
preferente que le reconoce nuestra legislacin.

c)

Derechos del accionista a la poca de liquidacin de la sociedad: Este es un derecho

eventual que nace si el resultado de la liquidacin de los activos arroja lo suficiente para pagar
las deudas sociales. Este derecho es equivalente a la participacin del accionista en el capital
social, que depende de la proporcin entre el nmero de acciones que posea y el total del
capital pagado. Abarca tambin los derechos y acciones que pudieran corresponderle en la
liquidacin de la sociedad disuelta, sea por fusin o por aporte de todas las acciones a otra
sociedad.

d)

Derecho del accionista a la utilidad: El derecho del accionista a la utilidad es una

consecuencia del elemento de la esencia que ya estudiamos. Este derecho puede clasificarse en:
1) Derecho al dividendo: As se llaman los repartos de utilidades, que salvo acciones
preferentes, debe hacerse a prorrata de las acciones pagadas. El derecho mnimo al
dividendo en las sociedades annimas abiertas asciende al 30% de la utilidad anual, si no
hay prdidas de arrastre que cubrir previamente. En las S.A. cerradas, el porcentaje mnimo
es aquel que se fije en los estatutos. A falta de fijacin rige el 30% al igual que en las
abiertas.
2) Derecho a las acciones liberadas u otras opciones: La junta de accionistas puede acordar
capitalizar las utilidades y repartir acciones liberadas de pago o cras u otorgar opcin a los
accionistas de ser pagados del dividendo con otros bienes.
3) Derecho sobre los fondos de reserva provenientes de utilidades no retiradas: Tambin la
junta de accionistas puede formar fondos de reserva con las utilidades, sobre los cuales
tienen derecho los accionistas y de los cuales no pueden ser privados.

e)

Derecho de voz y voto: Todo accionista tiene derecho a voz y voto en las juntas de accionistas.
Con respecto al derecho a voto rige la regla por una accin un voto, prohibindose el voto
mltiple, pero permitindose su divisin en caso de elecciones. Pueden, por excepcin, existir
acciones preferentes con mayores derechos polticos que las ordinarias o acciones preferentes
sin derecho a voto o con voto restringido.

f)

Derecho a la informacin: El accionista tiene derecho a estar informado acerca de la marcha

de la empresa. Respecto a la forma cmo se implementa este derecho, lo estudiaremos a
propsito de las obligaciones del directorio, de las juntas de accionistas y del balance.

g)

Derechos judiciales: Nuestra legislacin no restringe los derechos procesales del accionista,
tanto para demandar la nulidad de la sociedad o para impugnar cualquiera de los actos
societarios. Debemos recordar que la solucin de los conflictos societarios estn entregados por
ley a la resolucin de tribunales arbitrales.

h)
Derecho de retiro del accionista y su exclusin:
Retiro: El derecho a retiro consiste en la facultad de una persona de dejar de pertenecer a una S.A.,
debiendo la sociedad resarcirle por su retiro.
En cuanto a la titularidad del derecho, la tiene el accionista disidente, esto es, aqul que en la respectiva
junta se hubiere opuesto al acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo concurrido a la junta
manifiesta su disidencia por escrito a la sociedad. Se trata de una regla general, pues la ley o los estatutos
pueden otorgar el derecho de retiro aunque no se trate de un disidente en los trminos ya definidos.
Cuando se exige ser accionista disidente, las materias a las cuales la ley seala que debe concurrir tal
disidencia son:
1) La transformacin de la sociedad
2) La fusin de la sociedad
3) La enajenacin del 50% o ms del activo social;
4) El otorgamiento de las cauciones a que se refiere el N11) del artculo 67;
5) La creacin de preferencia para una serie de acciones o el aumento o la reduccin de las ya
existentes.

6) El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales de que adolezca la constitucin de

la sociedad o alguna modificacin de sus estatutos que diere este derecho.
7) Los dems casos que establezcan la ley o sus estatutos, en su caso.
Respecto al precio que se debe pagar al disidente, debemos distinguir. Si se trata de acciones de S.A.
cerradas, el precio es el de valor de libro. Se entiende por valor libro aquel que resulte de la divisin del
capital pagado, agregando las reservas sociales y ms la utilidad o menos las prdidas, por el nmero de
acciones suscritas y pagadas. Se consideran los valores que arroje el ltimo balance social corregido
monetariamente. Con respecto a las S.A. abiertas cuyas acciones tienen transaccin burstil, el valor de la
accin ser el promedio ponderado, de las transacciones burstiles de la accin en los dos meses
precedentes al da de la junta que motiva el retiro.
El derecho de retiro deber ser ejercido por el accionista dentro del plazo de 30 das contados desde la
fecha de celebracin de la junta de accionistas que adopt el acuerdo que lo motiva. En los casos en que se
origine el derecho a retiro ser obligacin de la sociedad emisora efectuar una publicacin mediante un
aviso destacado en un diario de amplia circulacin nacional y remitir una comunicacin a los accionistas
con derecho, informando sobre esa circunstancia y sobre el plazo para su ejercicio, dentro de los dos das
siguientes a la fecha en que nazca el derecho a retiro.
El derecho de retiro se ejercer mediante comunicacin escrita enviada a la sociedad por carta certificada
o por presentacin escrita entregada en el lugar en que funcione la gerencia por un notario pblico que as
lo certifique. No ser necesaria la intervencin del notario cuando el gerente o quien haga sus veces deje
constancia escrita de la recepcin de la comunicacin. En la comunicacin el accionista deber expresar
claramente su voluntad de retirarse por estar en desacuerdo con la decisin de la junta respectiva.
El pago del precio deber efectuarse dentro de los 60 das siguientes a la fecha del vencimiento del plazo
de los 30 das a los que hicimos referencia. Si los accionistas que ejercieren el derecho de retiro
representaren un porcentaje igual o superior a un tercio de las acciones emitidas, el directorio deber citar
a junta extraordinaria de accionistas, a fin de que la sociedad convenga con los accionistas disidentes las
condiciones y plazos para el pago de la deuda que se genere como consecuencia de ello.
Jurdicamente se lleva a efecto mediante una reduccin de capital de la sociedad y del nmero de acciones
por el monto de las acciones respecto de las cuales se ejerce el derecho, que se produce de pleno derecho
al momento de quedar firme el derecho a retiro. La operacin se realiza entre el accionista disidente y la
sociedad mediante contratos de compra por la sociedad de sus propias acciones.
El disidente podr renunciar a hacer efectivo su derecho a retiro hasta antes de que la sociedad le efecte
el pago o que la sociedad y los accionistas disidentes acuerden el convenio de pago. Adems, el directorio
podr convocar a una nueva junta, a fin de que sta reconsidere o ratifique los acuerdos que motivaron el
ejercicio del derecho a retiro.
Exclusin: Nuestra ley ha contemplado la posibilidad de la exclusin total o parcial del socio en caso de
incumplimiento de la obligacin de aportar pues se permite la venta de sus acciones u otros arbitrios
estatutarios o legales tendientes a reducir del ttulo a las acciones efectivamente pagadas
La circunstancia que el legislador haya establecido casos de retiro o exclusin o que el pacto social prevea
ciertos eventos para la procedencia de ella, no importa que un tribunal, si existen fundamentos de justicia
tambin pueda decretarla. La justificacin generalmente se sustenta en la conveniencia de la conservacin
de la sociedad o de la empresa. En cuanto a la exclusin de algn accionista, puede darse el caso que sea
justo decretarla tratndose de sociedades de pocos accionistas, en que adems del capital es importante el
deber de colaboracin y lealtad que se deben los accionistas entre s y con la sociedad.
OBLIGACIONES INDIVIDUALES DEL ACCIONISTA
a) Es obligacin individual de carcter legal cumplir con su obligacin de aportar que ya hemos tratado.
b) Tambin el accionista est obligado a guardar lealtad y colaborar con la sociedad.
25.- Sociedad Annima. Derecho a retiro.
El derecho a retiro consiste en la facultad de una persona de dejar de pertenecer a una S.A., debiendo la
sociedad resarcirle por su retiro.
En cuanto a la titularidad del derecho, la tiene el accionista disidente, esto es, aqul que en la respectiva
junta se hubiere opuesto al acuerdo que da derecho a retiro, o que, no habiendo concurrido a la junta
manifiesta su disidencia por escrito a la sociedad. Se trata de una regla general, pues la ley o los estatutos
pueden otorgar el derecho de retiro aunque no se trate de un disidente en los trminos ya definidos.

Cuando se exige ser accionista disidente, las materias a las cuales la ley seala que debe concurrir tal
disidencia son:
1) La transformacin de la sociedad;
2) La fusin de la sociedad;
3) La enajenacin del 50% o ms del activo social;
4) El otorgamiento de las cauciones a que se refiere el N11) del artculo 67;
5) La creacin de preferencia para una serie de acciones o el aumento o la reduccin de las ya existentes.
6) El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales de que adolezca la constitucin de la sociedad
o alguna modificacin de sus estatutos que diere este derecho.
7) Los dems casos que establezcan la ley o sus estatutos, en su caso.
Respecto al precio que se debe pagar al disidente, debemos distinguir. Si se trata de acciones de S.A.
cerradas, el precio es el de valor de libro. Se entiende por valor libro aquel que resulte de la divisin del
capital pagado, agregando las reservas sociales y ms la utilidad o menos las prdidas, por el nmero de
acciones suscritas y pagadas. Se consideran los valores que arroje el ltimo balance social corregido
monetariamente. Con respecto a las S.A. abiertas cuyas acciones tienen transaccin burstil, el valor de la
accin ser el promedio ponderado, de las transacciones burstiles de la accin en los dos meses
precedentes al da de la junta que motiva el retiro.
El derecho de retiro deber ser ejercido por el accionista dentro del plazo de 30 das contados desde la
fecha de celebracin de la junta de accionistas que adopt el acuerdo que lo motiva. En los casos en que se
origine el derecho a retiro ser obligacin de la sociedad emisora efectuar una publicacin mediante un
aviso destacado en un diario de amplia circulacin nacional y remitir una comunicacin a los accionistas
con derecho, informando sobre esa circunstancia y sobre el plazo para su ejercicio, dentro de los dos das
siguientes a la fecha en que nazca el derecho a retiro.
El derecho de retiro se ejercer mediante comunicacin escrita enviada a la sociedad por carta certificada
o por presentacin escrita entregada en el lugar en que funcione la gerencia por un notario pblico que as
lo certifique. No ser necesaria la intervencin del notario cuando el gerente o quien haga sus veces deje
constancia escrita de la recepcin de la comunicacin. En la comunicacin el accionista deber expresar
claramente su voluntad de retirarse por estar en desacuerdo con la decisin de la junta respectiva.
El pago del precio deber efectuarse dentro de los 60 das siguientes a la fecha del vencimiento del plazo
de los 30 das a los que hicimos referencia. Si los accionistas que ejercieren el derecho de retiro
representaren un porcentaje igual o superior a un tercio de las acciones emitidas, el directorio deber citar
a junta extraordinaria de accionistas, a fin de que la sociedad convenga con los accionistas disidentes las
condiciones y plazos para el pago de la deuda que se genere como consecuencia de ello.
Jurdicamente se lleva a efecto mediante una reduccin de capital de la sociedad y del nmero de acciones
por el monto de las acciones respecto de las cuales se ejerce el derecho, que se produce de pleno derecho
al momento de quedar firme el derecho a retiro. La operacin se realiza entre el accionista disidente y la
sociedad mediante contratos de compra por la sociedad de sus propias acciones.
El disidente podr renunciar a hacer efectivo su derecho a retiro hasta antes de que la sociedad le efecte
el pago o que la sociedad y los accionistas disidentes acuerden el convenio de pago. Adems, el directorio
podr convocar a una nueva junta, a fin de que sta reconsidere o ratifique los acuerdos que motivaron el
ejercicio del derecho a retiro.
26.- S.A. Obligatoriedad del Estatuto Social. Pactos de accionistas.
Los estatutos obligan a la Sociedad en su conjunto, con la misma fuerza obligatoria de los contratos.
Adems, tienen la particularidad que no slo obligan a quienes concurrieron a su formacin, sino tambin
a todos los miembros futuros e incluso a quienes ya no tienen la calidad de socios, por cuotas impagas.
Por lo tanto, su fuerza obligatoria excede el efecto relativo de los contratos. Por otra parte, los pactos de
accionistas son contratos celebrados entre socios de la S.A. relativos a limitacin sobre cesibilidad de
acciones (art. 14 LSA) o sobre actuaciones conjuntas (LMV). Diferencias entre ambos: Los pactos obligan
solo a quienes los suscribieron, en cambio los estatutos obligan a todos los miembros de la sociedad. Los
pactos regulan relaciones entre los accionistas y los estatutos, entre la sociedad y sus miembros. Los
pactos velan por los intereses particulares de quienes los suscriben, mientras que los estatutos velan por el
inters general de la sociedad. Los estatutos, por su naturaleza, son permanentes, mientras que los pactos
son temporales. Hay que ver las diferencias caso a caso cuando se presenten dudas.

27.- S.A. El gerente. Atribuciones y obligaciones.

Es la persona encargada de la administracin de la sociedad, designado por el directorio, puesto que en el
caso de las SA la administracin recae en este. Debe estar a las instrucciones del directorio y ejercer la
administracin de manera prudente. Entre sus atribuciones encontramos la de representacin judicial de la
SA (in. 1 y 2 art. 7 CPC), derecho a voz en las sesiones del directorio, respondiendo civilmente de los
perjuicios causados por las decisiones que se tomen y en donde no conste su opinin contraria. En cuanto
a las obligaciones, posee en general las mismas que las del directorio, encargarse de la administracin de
los negocios del giro de la sociedad, y entre las especificas podemos mencionar: proporcionar
antecedentes sociales requeridos por los directores, intervenir en las transferencias de acciones y custodiar
los antecedentes sociales.

28.- S.A. Disolucin. Causales, poca en que produce sus efectos y efectos de la disolucin.
Debemos distinguir entre las causales aplicables a todas las SA de aquellas aplicables slo a ciertas SA.
Las primeras son:
a) Vencimiento del plazo de su duracin.
b) Reunin de todas las acciones en manos de una sola persona. Esta causal ocurre cuando se inscribe
en el registro de accionistas, el ltimo ttulo traslaticio que origina que la sociedad quede
compuesta por un solo accionista.
c) Por acuerdo de junta general extraordinaria de accionistas.
d) Al concurrir causales previstas en los estatutos.
e) La declaracin de nulidad de la sociedad.
Las segundas se aplican a SA especiales, y consisten bsicamente en la revocacin de la
autorizacin que el organismo competente entrega a estas sociedades para su funcionamiento (como en el
caso de los bancos, que la autorizacin la entrega la Superintendencia de Bancos e instituciones
financieras).
En cuanto a la disolucin por sentencia judicial, se deben cumplir ciertos requisitos, a saber: Que
sea una SA no sometida a la fiscalizacin de la SVS, que la demanden accionistas que representen el 20%
o ms del capital, la demanda debe consistir en infraccin grave a la ley, reglamento o normativa aplicable
a la sociedad que genere perjuicio a los accionistas; declaracin de quiebra, administracin fraudulenta u
otra de igual gravedad.
Respecto a la poca en que produce efectos, debemos sealar que se producen los efectos
igualmente entre los socios y los terceros. Por otra parte, debemos distinguir la causal de disolucin para
ver la poca en que produce sus efectos. Si es por acuerdo de la junta de accionistas, se exige reducir el
acuerdo a escritura pblica, publicar el extracto e inscribirlo. Si es por vencimiento del plazo, reunin de
las acciones en una persona u otra causal establecida en los estatutos, el directorio levantara escritura
publica consignando estos hechos dentro del plazo de 30 das desde ocurrida la causal, publicndolos e
inscribindolos en el plazo de 60 das (corroborar con art 5 LSA). Cuando es por resolucin judicial, el
directorio hara notar este hecho al margen de la inscripcin de la sociedad y lo publicara en el diario
oficial una vez. Transcurridos 60 das sin que se cumpla todo lo dicho anteriormente, cualquier director o
accionista podr hacerlas cumplir. Adems, su incumplimiento acarrea responsabilidad solidaria a los
miembros del directorio por los perjuicios que se sigan.
Por ultimo, debemos sealar los efectos de la disolucin. En primer lugar, acarrea la liquidacin de
la sociedad, siendo la excepcin cuando la causa es la reunin de todas las acciones en una sola persona.
Por otra parte, la disolucin de la S.A. no acarrea la disolucin de la personalidad jurdica, esta subsiste y
sus estatutos tambin en la medida de lo posible. Finalmente, declarada la disolucin no se puede revocar.

29.- Sociedad por acciones. Concepto, caractersticas y constitucin.

Concepto: La sociedad por acciones es una persona jurdica creada por una o ms personas mediante
un acto de constitucin perfeccionado de acuerdo con los preceptos legales, cuya participacin en el
capital es representada por acciones.
Caractersticas:
- Siempre es Comercial.
- Puede contar con 1 o ms socios
- Es una sociedad por acciones: Integrada por ttulos de valores, y la concurrencia de todas ellas en un
solo socio no provocan su disolucin.
- Es una persona jurdica.
- Tributariamente se considera como una S.A (Art. 2 N 6 DL 824).
- Socios son solo responsables hasta el monto de sus respectivos aportes
- Se rige por sus propios estatutos y supletoriamente por las normas de las S.A. cerradas, siempre que
estas no sean contrarias a su naturaleza
Constitucin: La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de constitucin social escrito, inscrito
y publicado, que se perfeccionar mediante escritura pblica o por instrumento privado suscrito por sus
otorgantes, y cuyas firmas sean autorizadas por notario pblico, en cuyo registro ser protocolizado dicho
instrumento.
El acto de constitucin de la sociedad ir acompaado de su estatuto, el que deber expresar, a lo
menos, las siguientes materias:
1.- El nombre de la sociedad, que deber concluir con la expresin SpA.;
2.- El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil;
3.- El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es dividido y representado;
4.- La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se designarn sus representantes; con
indicacin de quienes la ejercern provisionalmente, en su caso, y
5.- La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dijere, tendr este carcter.
*La sociedad debe tener un domicilio, pero si se hubiere omitido, se entiende domiciliada en el lugar de
otorgamiento de sta.
*Si el nombre de una sociedad fuere idntico o semejante a otra ya existente, sta tendr derecho a
demandar la modificacin del nombre de aqulla mediante juicio sumario.
Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de constitucin social, un extracto del
mismo, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial.
El extracto deber expresar:
1.- El nombre de la sociedad;
2.- El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitucin;
3.- El objeto social;
4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
5.- La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que autoriz la escritura o que protocoliz
el instrumento privado de constitucin que se extracta, as como el registro y nmero de rol o folio en que
se ha protocolizado dicho documento.

30.- Sociedad por acciones. Diferencias con la sociedad annima.

SA
Requiere dos o mas socios
Su administracin corresponde al directorio
Constitucin por escritura publica
Nombre + SA

SpA
Puede existir un solo socio
Libertad de administracin
Constitucin por escritura
instrumento privado
Nombre + SpA

pblica

Contenido de estatuto y extracto con Menos exigentes

requisitos ms exigentes
Modificacin de estatutos en junta Modificacin por acuerdo de junta
extraordinaria con presencia de notario.
ordinaria, o que la totalidad de accionistas
suscriben escritura pblica o instrumento
privado protocolizado.
Solo junta puede acordar aumentos de Junta y administracin puede acordar
capital
aumentos de capital
Los aumentos de capital se deben enterar en Los aumentos de capital se deben enterar en
3 aos
5 aos
No pueden establecerse acciones con voto Permite que se creen acciones preferente de
mltiple
voto mltiple
31.- La sociedad annima en el Derecho comparado.
A partir del S.XV, debido a los descubrimientos territoriales el capital comenz a tomar un rol esencial en
el desarrollo del comercio, por lo que fue necesaria la creacin de nuevas formas asociativas con objeto de
explotar las abundantes riquezas del nuevo mundo. Con estos fines se crearon las compaas. Estas
compaas tenan bsicamente una estructura semejante a la de las sociedades annimas actuales. En ellas,
la participacin en la sociedad estaba representada por acciones negociables y exista la limitacin de la
responsabilidad de los socios por las obligaciones que surgieran del contrato. Finalizada la vigencia de la
sociedad, los socios se repartan el aporte ms las ganancias de las expediciones. Los repartos de
dividendos, generalmente se efectuaban cada dos aos; adems de establecerse normas para que dichas
sociedades llevaran adelante una adecuada contabilidad de sus ingresos y egresos.
Este es el antecedente de la regulacin de las Sociedades Annimas en el Derecho Comparado, cuyas
principales caractersticas en algunos sistemas jurdicos ms representativos son: (ms nfasis en EE.UU.
y Reino Unido)
En Espaa:
La constitucin de la sociedad consta, al menos, de dos partes diferenciadas:
Los Estatutos Sociales. Normativa interna de la Sociedad Annima que con carcter
general rige la vida de la Sociedad.
El Acta Fundacional. Instrumentada en escritura pblica ante notario
En Espaa se aceptan las sociedades annimas unipersonales, conservando el socio nico la
limitacin de responsabilidad frente a terceros, siempre y cuando cumpla unos requisitos formales.
En el Reino Unido:
Existen dos formas tradicionales de sociedades: Asociaciones y Corporaciones. Estas ltimas
corresponden a lo que conocemos como Sociedades Annimas. Para constituirla existen tres
modalidades principales de creacin de estas; la primera en cumplimiento de formalidades legales,
la segunda por la prerrogativa regia por concesin real y la ltima por ley particular.
Su liquidacin puede realizarse de dos formas: una liquidacin forzosa y una liquidacin
voluntaria.
En Estados Unidos:
Pese a formar un sistema federal, la mayora de las legislaciones de los Estados ha adoptado la
frmula del Model Business Corporation Act (MBCA) a efectos de regular la Sociedad Annima.
La formacin de una Sociedad Annima en los Estados Unidos carece de complejidad. Slo basta
registrar los articles of incorporation o carta social (estatutos), en la Secretara de Estado o del
Secretario del Tribunal del Estado donde la sociedad va adquirir la personalidad moral.
Los accionistas de la Sociedad Annima no tienen una participacin activa en la Administracin,
esta se restringe a su derecho de elegir el consejo de directores y de votar sobre ciertos cambios
fundamentales que afecten a la sociedad o que modifiquen los estatutos.
Sociedad Annima Europea:
Creada por medio de una Regulacin de la UE ante el nmero y variedad de sociedades de capitales
(49 tipos diferentes en 15 pases de la Unin), lo que dificultaba las transacciones y fusiones
entre distintos pases.
Se prevn cuatro formas de constitucin de una sociedad annima europea (SE):
1. Fusin de dos o ms sociedades annimas, siempre que al menos dos de
ellas estn sujetas al ordenamiento jurdico de Estados miembros diferentes.
2. Creacin de una SE holding formada por dos o ms SA y/o SRL siempre que al menos
dos de ellas estn sujetas al ordenamiento jurdico de distintos Estados miembros o
tengan una filial sujeta al ordenamiento jurdico de otro Estado miembro o una sucursal
en otro Estado miembro desde, por lo menos, dos aos antes.
3. Transformacin de una SA existente en una SE, siempre que haya tenido una filial

sujeta al ordenamiento jurdico de otro Estado miembro durante, al menos, dos aos.
4. Constitucin de una SE filial formada por al menos de dos sociedades de Derecho pblico
o privado con fines lucrativos.
Sociedad Annima Argentina
Regulacin: Ley 19.550 de Sociedades Comerciales
Existen dos clases de Sociedad Annima, la cerrada, es decir aquella que no cotiza en la bolsa,
y la abierta que es aquella que si lo hace. El funcionamiento de estas sociedades est normado
por su estatuto, el que establece su nombre, objeto social, duracin, capital, directorio,
rgimen de elecciones, y dems normas de gobierno y operacin.
Responsabilidad: Limitada en sus aportes.
Los directores de una sociedad annima pueden ser de cualquier nacionalidad, pero la mayora
de ellos deben tener residencia en Argentina, y todos deben establecer un domicilio especial
en Argentina para la recepcin de documentacin legal.
32.- Gobierno Corporativo. Definicin, origen e importancia actual del tema. Principios que lo
inspiran.
Definicin: Gobierno Corporativo es el conjunto de principios y normas que regulan el diseo,
integracin y funcionamiento de los rganos de Gobierno de la Empresa, como son: Los Accionistas, El
Directorio y La Alta Administracin
Segn la OCDE es El conjunto de relaciones entre la direccin de las empresas, su consejo, sus
accionistas y los terceros interesados. El gobierno corporativo tambin provee la estructura a travs de la
cual los objetivos de la sociedad son determinados, as como es monitoreado su desempeo y
cumplimiento.
Origen: La instauracin del gobierno corporativo est ntimamente relacionado con la idea de empresa
moderna surgiendo a principios de la dcada de los 90 en donde el poder de tomar decisiones desemboca
en personas diferentes a los dueos de la empresa que son elegidos principalmente por los accionistas
mayoritarios. Con el auge de esta idea se formularon reservas en torno al tema, es as como Smith, al
referirse a las compaas por acciones, describe un tpico conflicto de agencia: De los directores de tales
compaas sin embargo, siendo los administradores del dinero de otros y no del suyo propio, no puede
esperarse que ellos lo vigilen con la misma ansiosa diligencia con la cual los socios en una sociedad
privada frecuentemente vigilan el suyo propio.
Esto provoc que los pases intensifiquen sus esfuerzos hacia el ejercicio de buenas prcticas dentro del
gobierno corporativo que consisti principalmente en que tanto los administradores como los accionistas
mayoritarios iniciaren un proceso de apertura de informacin para transparentar el manejo del negocio,
medidas tendientes a lograr que el directorio posea una mayor injerencia en el gobierno corporativo. Estos
pases fueron por ejemplo Japn, Alemania, Canad y Estados Unidos.
Por otro lado en Amrica latina, con la ayuda de la OECD se ha observado un lento avance en el
desarrollo de los principios del gobierno corporativo, en especial en lo referente a una mayor proteccin a
los accionistas minoritarios; sin embargo en Chile recientemente ha sido promulgada la ley 20.382 que
aumenta prerrogativas de los accionistas minoritarios y que tiende al mayor desarrollo del gobierno
corporativo.
Principios que lo inspiran:
1. Garantizar la Base de un Marco Eficaz: El marco para el gobierno corporativo deber promover la
transparencia y eficacia de los mercados, ser coherente con el rgimen legal y articular de forma
clara el reparto de responsabilidades entre las distintas autoridades supervisoras, reguladoras y
ejecutoras
2. Los Derechos de los Accionistas y Funciones: El marco para el gobierno corporativo deber
amparar y facilitar el ejercicio de los derechos de los accionistas
3. Tratamiento Equitativo de los Accionistas incluidos los minoritarios y los extranjeros. Todos los
accionistas deben tener la oportunidad de realizar un recurso efectivo en caso de violacin de sus
derechos.
4. El Papel de las Partes Interesadas en el mbito del Gobierno Corporativo: el gobierno corporativo
deber reconocer los derechos de las partes interesadas
5. Divulgacin de Datos y Transparencia: el gobierno corporativo deber garantizar la revelacin
oportuna y precisa de todas las cuestiones materiales relativas a la sociedad, incluida la situacin
financiera, los resultados, la titularidad y el gobierno de la empresa.
6. Las Responsabilidades del Consejo: el gobierno corporativo deber garantizar el control efectivo
de la direccin ejecutiva por parte del Consejo y la responsabilidad de ste frente a la empresa y
los accionistas

33.- Gobierno Corporativo. Aspectos ms relevantes de la ley de gobierno corporativo.

Con la nueva Ley de Gobierno Corporativo se busca acrecentar la transparencia y acceso a la informacin,
por lo que se han generado cambios en los siguientes aspectos:
1. Director independiente:
Se establece de manera obligatoria para las sociedades annimas abiertas con patrimonio burstil
igual o superior al equivalente a UF. 1.500.000 y en que al menos, el 12,5% de sus acciones
emitidas con derecho a voto pertenezcan a accionistas que individualmente controlen o posean
menos del 10% de tales acciones, contar en el directorio con, al menos, un director
independiente y un comit de directores.
Son propuestos por accionistas que representen el 1 % o mas de las acciones
2. Comit de directores
Estar integrado por tres miembros, la mayora de los cuales debern ser directores independientes.
Los directores que integran el comit adems de la responsabilidad inherente al cargo de director,
respondern solidariamente de los perjuicios que causen a los accionistas y a la sociedad
3. Operaciones con partes relacionadas y Conflicto de intereses.
Son operaciones con partes relacionadas toda negociacin, acto, contrato u operacin en que deba
intervenir la sociedad y, adems: a) Un director, gerente, administrador, ejecutivo principal o
liquidador de la sociedad; b) Las personas indicadas en el nmero anterior sean dueos,
directamente; c) Aquellas que establezcan los estatutos de la sociedad; y d) Aquellas que hayan
desempeado algunos de los cargos ya sealados durante los ltimos 18 meses.
Se pueden realizar estas operaciones con partes relacionadas solo cuando tengan por objeto
contribuir al inters social, se ajusten en precio, trminos y condiciones a aquellas que prevalezcan
en el mercado al tiempo de su aprobacin, y cumplan con determinados requisitos y
procedimientos.
Respecto de los conflictos de intereses tenemos
a) Conflicto de inters entre accionistas
Abuso de la Mayora: Casos en que los accionistas mayoritarios usan el poder que les otorgan sus
acciones para enfocar la voluntad de la sociedad hacia determinados fines, mirando a su
conveniencia
Abuso de la minora: Ocurre cuando se forma la llamada minora del bloqueo, sta busca entrabar
el desarrollo de la sociedad al impedir la toma de algunas decisiones por no cumplirse con los
qurums necesarios.
b) Conflicto de inters entre la sociedad y los directores
En las sociedades annimas cerradas, se permite que los estatutos autoricen la realizacin de
operaciones en que los directores tengan inters.
Respecto de las S.A. abiertas, el conflicto de inters que se trata de precaver no es solo respecto de
los directores y la sociedad, sino que se extiende a otras entidades o personas respecto de las cuales
siempre que contraten con la sociedad constituirn una operacin con parte relacionada
4. Junta de accionistas
Se establece como obligatorio que se les de ms oportuna y completa informacin a los
accionistas, en forma previa a las votaciones en las juntas.
5. Votos de accionistas
Se permite que las empresas adopten, con autorizacin de la superintendencia, mecanismos de
voto a distancia, siempre que dichos sistemas resguarden debidamente los derechos de los
accionistas y la regularidad del proceso de votacin

34.- Sociedades annimas de garanta recproca. Concepto y objetivos de su consagracin legislativa.

Diferencias con sociedades annimas generales.
Concepto: Son entidades financieras cuyo objeto principal consiste en facilitar el acceso al crdito de
las pequeas y medianas empresas y mejorar sus condiciones de financiacin, a travs de la prestacin de
avales ante bancos, cajas de ahorros y cooperativas de crdito, Administraciones Pblicas y clientes y
proveedores
Objetivos de su consagracin legislativa: Las pequeas y medianas empresas (PYME) se encontraban
con dificultades para acceder a una financiacin adecuada a sus necesidades, ya que tenan insuficiencias
de garantas a la hora de acceder a la banca. El sistema de garantas recprocas se forma con la idea de
mejorar las condiciones de acceso a crditos y otras formas de financiamiento para las mini pymes.
Resultaba bastante engorroso, tardo y complicado acceder a crditos, ya que no contaban con las
garantas que se les exigan.

Diferencias con las SA: No aparece en el trabajo

35.- Sociedades annimas de garanta recproca. Funcionamiento del sistema de garantas y ventajas
que obtienen los partcipes.
Este Negocio consiste esencialmente en que se crea una SGR, de objeto nico (otorgamiento de garantas
personales a los acreedores de sus beneficiarios, con la finalidad de caucionar obligaciones que ellos
contraigan, relacionadas con sus actividades empresariales, productivas, profesionales o tcnicas) a la
que sus accionistas concurren aportando su capital social. Por otro lado, a cambio de la garanta recibida,
la PYME, por su parte, adquiere la obligacin de adquirir una o ms cuotas sociales de la SGR,
incrementando por tanto los recursos propios de la misma y, en definitiva, su capacidad de asumir nuevas
operaciones de aval
Todo aquel que tiene la calidad de accionista de la SGR, se transforma en beneficiario, lo cual es
relevante pues puede acceder a obtener un certificado de Garanta Reciproca, el que ser emitido a su
favor al celebrar un Contrato de Garanta reciproca.
El beneficiario podr obtener un crdito de una Institucin Financiera a la cual entregar el Certificado
como garanta de cumplimiento de la Obligacin
El acreedor (quien otorga el crdito) del Beneficiario, tendr accin contra su deudor
directo( Beneficiario), pero adems en contra de la SGR por su calidad de Fiadora de la Obligacin
crediticia, accionando con el Certificado de Garanta, el que tiene mrito ejecutivo
36.- Sociedades annimas deportivas profesionales. Concepto y objetivos de su consagracin
legislativa.
Segn el articulo primero de la ley 20.019 son aquellas constituidas en conformidad a esta ley, que tengan
por objeto organizar, producir, comercializar y participar en espectculos deportivos y que se encuentren
incorporadas en el registro a que se refiera el articulo 2 de esta ley (registro de organizaciones deportivas
profesionales administrado por el instituto nacional de deportes de chile).
Objetivos de su consagracin legislativa: La precaria organizacin de la actividad deportiva profesional
en chile en ese entonces. Se busca que los clubes deportivos se establezcan como sociedad annimas
especiales, esto porque el modelo de la SA genera mas recursos, adems al estar los accionistas
preocupados por el buen funcionamiento de la sociedad (por que es una inversin) se genera un mayor
control de la administracin de los clubes. De esta forma tambin son los clubes responsables jurdica y
financieramente. Todo esto es en el contexto del deber estatal de promocin de las actividades fsicas y
deportivas.
37.- Sociedades annimas deportivas profesionales. Diferencias principales con sociedades annimas
generales.
Las principales diferencias son:
1) Respecto a el mnimo de capital que debe suscribirse y pagarse es de 1000 UF (capital mnimo de
constitucin), en cambio en la SA no existe un capital mnimo establecido legalmente.
2) El acta de constitucin debe ser depositada en la direccin general del Instituto Nacional de
Deportes y copia autorizada de escritura pblica.
3) El plazo para suscribir y pagar las acciones es de un ao, mientras que en la SA es de 3 aos como
mximo.
4) Respecto a las causales de disolucin, si bien es cierto a falta de norma expresa se rigen por las
causales establecidas en la LSA, existen dos causales en la LSADP, a saber: la primera de ellas se
encuentra en el artculo 17 inc. 2. ltima parte, que versa, Sin perjuicio de lo anterior, la
modificacin de lo establecido en el nmero 5 provocar la disolucin de la sociedad, por el solo
ministerio de la ley. (Referente al cambio de giro social). Y la otra es la disolucin anticipada
contemplada en caso de disminucin del patrimonio bajo el requerido por la ley (1000 UF)
5) Las inhabilidades son distintas en ambos tipos sociales.
38.- Las cooperativas. Concepto y caractersticas. Constitucin y administracin.

39.- Las cooperativas. Diferencias principales con las sociedades annimas.

1) En cuanto al capital en las Cooperativas se dividen en cuotas de participacin, mientras que en las SA
se dividen en acciones.
2) Respecto al mnimo de socios en las Cooperativas se establece un mnimo de 10 personas, mientras
que en la SA un mnimo de 2.
3) La transferencia de cuotas o acciones en las Cooperativas requiere autorizacin del Consejo de
Administracin, y en las SA la transferencia es sin limitacin alguna por regla general
4) Respecto a la situacin entre accionistas o socios, en las Cooperativas existe igualdad de derechos y
obligaciones (1 voto por persona), mientras que en la SA no existe igualdad ya que sta se quiebra por las
acciones preferentes.
5) El plazo para enterar aportes en las Cooperativas no existe un plazo mximo, est determinado en los
estatutos, mientras que en SA est determinado por ley y no debe superar los 3 aos.
6) Referente al tipo de aporte, en las Cooperativas se establece slo aportes de capital por regla general,
mientras que en las SA se puede aportar todo tipo de bienes menos trabajo e industria.
7) Respecto a la participacin en el capital, las Cooperativas un socio puede ser dueo de hasta un 20%
del capital; en las SA no existe un lmite mximo, pero si un socio posee el 100% del capital es causal de
disolucin.
8) Finalmente en cuanto a beneficios y exenciones, la cooperativa posee beneficios tributarios; la SA en
cambio, no posee privilegios tributarios.
40.- Responsabilidad penal de las personas jurdicas. Principales teoras que abordan el problema.
Situacin en nuestro ordenamiento jurdico.
El tema de la responsabilidad penal de las personas jurdicas se encuentra relacionado fundamentalmente
con los delitos econmicos, en la medida que la persona jurdica es protagonista en el mundo del
comercio. Se aprecian dificultades tcnicas para la imputacin jurdico penal de los delitos cometidos a
partir de una empresa (por medio de la actuacin de la empresa se lesionan bienes jurdicos e intereses
externos), fundadas en el hecho que son personas fsicas las que actan por la empresa. Lo que se busca
es evitar que la persona individual utilice a la persona jurdica para cometer delitos.
Al respecto, dos han sido los enfoques que le ha dado la doctrina:
Teora de la no responsabilidad penal: En materia penal no se contemplara la posibilidad que la autora
de un delito pueda ser atribuida a persona jurdica, slo seran capaces de delinquir las personas fsicas o
humanas. Ello lo confirma el Art. 58 del CPP que establece que la accin penal no puede entablarse sino
contra las personas responsables del delito; la responsabilidad penal solo puede hacerse efectiva en las
personas naturales. Por las personas jurdicas responden quienes hubieren intervenido en el acto punible.
Caractersticas:
1.
Deriva de la teora de la ficcin legal (Savigny) que establece que las personas jurdicas no tienen
un ser real, sino que son creaciones del derecho. Se tratara de un instrumento tcnico legislativo, su status
jurdico sera el de un incapaz relativo, que necesita perfeccionar sus actos con la concurrencia de otra
perfectamente capaz: la persona natural.
2. Solo es punible el acto del hombre como ser individual, como ser pensante, sensible. La persona
jurdica por ser un ente ficticio queda fuera del derecho penal, y no podra imputrsele un delito
3. Es de la esencia de la persona jurdica colectiva que el fin o fines que se proponga sean lcitos.
4. Si cometen un delito este va a ser siempre ejecutado por sus miembros.
5. El principio de personalidad de las penas, en virtud del cual estas solo pueden imponerse y ejecutarse
en quien ha tenido participacin en un delito, principio que se opone a que se traslade la pena en que se ha
incurrido de una persona a otra, es decir, de la persona individual a la persona jurdica
6. La pena que se impusiera a la persona jurdica colectiva recaera sobre los miembros inocentes y aun
sobre los que se hubiesen opuesto a la comisin del delito.
7. De todas las sanciones punitivas admitidas, slo le son aplicables las penas pecuniarias, excluyndose

por tanto, las penas privativas de libertad, esto es, la prisin.

B) Teora de la responsabilidad penal (GIERKE)
1.
Es una consecuencia de la teora de la realidad la que plantea que la persona jurdica debe ser
concebida como un ser colectivo real, como una realidad social y econmica Formado por hombres
reunidos y organizados en una existencia conjunta, que tiende a la consecucin de fines que trascienden la
esfera de los intereses individuales. As, esta teora reconoce a las personas jurdicas voluntad propia;
encarna una individualidad propia, no accesoria de sus integrantes humanos, que manifiesta su voluntad
colectiva o social a travs de sus rganos.
2.
No es efectivo que las personas colectivas carezcan de voluntad; por el contrario, ellas poseen una
voluntad independiente de la de sus asociados.
3.
Es injusto que un individuo que obra como rgano de la persona jurdica sea castigado en cuanto
individuo, y no como rgano, pues el delito lo cometi en ese carcter.
4.
Respecto a la objecin de que a las personas jurdicas colectivas slo pueden imponerse penas
pecuniarias, ello no es efectivo, ya que existen penas colectivas como la disolucin, la privacin de
privilegios, la suspensin de actividades, la clausura, la prohibicin de celebrar determinados negocios,
etc.
5.
En el caso de la aplicacin de multas, estas se imponen incluso cuando no hay nada que reparar,
llegando muchas veces ser excesivamente superior al monto de la reparacin, por lo que vendra a ser una
sancin penal.
6.
Es esencial tener dos sistemas de responsabilidad penal, uno individual y otro colectivo, esto por la
alta criminalidad organizada que crece da a da.
Situacin en nuestro ordenamiento: La tendencia actual se inclina a optar por la responsabilidad penal
de las personas jurdicas y, en consecuencia, a admitir que muchos delitos se cometen por directivas o
poltica de la organizacin, no siendo viable en tales casos, la imputacin a personas individuales. Un
ejemplo lo constituye la Ley N 20.393, que consagra la responsabilidad penal de las personas jurdicas,
de manera autnoma de la responsabilidad penal de las personas naturales que hubieren participado en la
comisin del delito, por delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo y cohecho a un
funcionario pblico extranjero.
41.- Levantamiento del velo societario. Indique qu instituciones jurdicas podran ser utilizadas
como una va plausible para solucionar el problema que acarrea el abuso de la personalidad
jurdica.

Objeto y causa: Si la sociedad se constituye y realiza su giro, que por lo dems es el mismo que
realizaba la persona natural que la cre, con el slo fin de traspasar bienes de su patrimonio personal al
social, para de esta manera defraudar a sus acreedores personales, estaramos en presencia de objeto
ilcito por ser moralmente imposible, por tratarse de un hecho contrario al orden pblico econmico, y
vulnerar el derecho de garanta general de los acreedores e infringiendo con ello el principio de buena
fe, siendo su sancin la nulidad del acto constitutivo de la sociedad, para que de esta forma la persona
natural responda frente a sus acreedores y no se esconda tras el manto de la sociedad.
Causa: Si en el acto constitutivo de la sociedad, el motivo o causa que induce a las partes a contratar
fuera otro distinto a la affectio societatis, como por ejemplo eludir el cumplimiento de obligaciones o
una prohibicin legal, en estos casos habra causa ilcita y el acto constitutivo sera nulo.
Simulacin: Existe cuando las partes conscientemente declaran celebrar un acto, pero en realidad el
acto no existe o es otro diverso. La sancin sera la nulidad absoluta o la inexistencia del acto
constitutivo. Esto se encuentra expresamente regulado para el caso de la empresa individual de
responsabilidad limitada en su ley 19857 Art. 12 letra C.
Accin pauliana: Esta accin puede ser utilizada para revocar la constitucin de una sociedad, cuando
sta se ha formado con el objeto de disminuir el patrimonio de una persona para de esta forma
defraudar a sus acreedores personales.
El abuso del derecho: se presenta cuando el titular de un derecho subjetivo lo ejerce conscientemente
con el propsito de inferir dao al deudor, excedindose del inters jurdico protegido por la norma,
Adems de esto deben concurrir tres requisitos copulativos: La conciencia de causar un perjuicio al
acreedor; El obrar al margen del inters jurdico protegido con el objeto de lograr un beneficio no
legitimado por el derecho; y el perjuicio patrimonial que deriva de este hecho.
Fraude a la ley: consiste en la realizacin de uno o varios actos que originan un resultado contrario a
una norma jurdica, y al o a los que se ha amparado en otra norma dictada con distinta finalidad,
logrando con ello un propsito u obteniendo un beneficio que, de haber sometido su conducta
directamente a la norma eludida, no habra podido obtener, por encontrarse prohibido por el
ordenamiento jurdico. La doctrina estima que en estos casos las sanciones posibles serian; la nulidad
del acto, la inoponibilidad o bien la aplicacin de la ley defraudada. Esto se encuentra regulado en
nuestra legislacin laboral en el Art. 507 que establece el principio de la realidad.

42.- Responsabilidad de los directores. Explique cul es el sistema de responsabilidad que establece
nuestra legislacin.
a) Cuidado ordinario los directores debern emplear en el ejercicio de sus funciones el cuidado y
diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios negocios estndar general de
conducta del empresario prudente, esto significa:
- actuar conforme a las normas legales, estatutarias y de administracin
-llevar libros y registros, cumplir acuerdos junta de accionista)
b) Resp. solidaria
c) Resp. individual
d) Equivalente a culpa leve
Exoneracin de la responsabilidad art. 48 deben hacer constar su oposicin al acuerdo en el acta,
debiendo darse cuenta de ello en la prxima junta de accionistas.
Presunciones de responsabilidad
Invierte la carga de la prueba (los directores deben probar que no causaron un perjuicio con culpa o dolo,
no quien lo alega) Estos son:
1. No llevar libros o registros
2. Repartir dividendos divisorios habiendo prdidas acumuladas
3. La sociedad oculte bienes, reconociere deudas ajenas o simulare enajenaciones.
4. Que los directores se beneficien con un negocio que perjudique a la sociedad.
Obligaciones y deberes:
- 1. Deberes de cuidado: a) la asistencia a sesiones de directorias b) ejercicio de sus funciones sobre
una base informada y con el cuidado que corresponde al cargo c) actuacin de buena fe (mejor inters de
la sociedad) 2. Deberes de lealtad: el origen est en la relacin fiduciaria por administrar negocios ajenos
y consiste en subordinar sus propios intereses a los de la sociedad. Estos son dos: a) deber rendir cuentas
b) deber de informacin (a accionistas y 3)
- Por actos determinados
- Oblig. de reserva: Informacin no divulgada legalmente (ej. negociaciones en curso)
Dos tipos de responsabilidad:
1. Externa (con 3 ajenos a la sociedad)
2. Interna (con la sociedad y los accionistas)
Conflicto de intereses:
En este caso habr responsabilidad si de la actuacin ilcita surge dao para la sociedad, accionista o 3.
Conclusin:
Los directores responden por los perjuicios causados a la sociedad y los accionistas por sus acciones
dolosas o culposas.
Es nula toda estipulacin en el estatuto o en la junta que libere o limite la responsabilidad de los
directores.
43.- Seale y explique cules son los elementos esenciales de la personalidad jurdica segn el autor
Alberto Lyon Puelma.
El 1 es que la PJ es un centro de imputacin de derechos y responsabilidades, es decir, la PJ no se
define solo como un ente capaz de ser titular de derechos y contraer obligaciones (lo que slo sera
reconocer que la PJ tiene capacidad de goce), sino que lo especial de la PJ es que los hechos y actos (de
los que emanan esos derechos y obligaciones de la PJ) se estiman como propios, como queridos por ella
(se le imputan directamente).
Esto obviamente consiste en una ficcin ya que quienes en realidad quieren celebrar esos actos y
operaciones son los socios.
El 2 elemento es que se le aplican a la PJ las correspondientes normas jurdicas que en principio
fueron pensadas para el hombre de carne y hueso. As se le aplican las normas del ordenamiento con
independencia de su sustrato (los socios). Es decir, se considera a la PJ como otro sujeto y por lo tanto
tiene sus propias caractersticas independientes de las caractersticas de sus socios (su propio nombre,
domicilio o nacionalidad por ejemplo).
44.- Explique en qu consistira el deber de cuidado y el deber de lealtad bajo la denominada
traditional business judgement rule en el sistema estadounidense.

Son ambos los deberes que el demandante debe probar que los directores infringieron, para desestimar la
presuncin del correcto proceder de los directores (tradicional business judgement rule): es decir que los
directores proceden de buena fe, velando por el mejor inters social y con razonable cuidado e
informacin.
I)
Deber de cuidado: consiste en que los directores hayan tomado la decisin considerando
todas aquellas informaciones necesarias e incluso escuchando la opinin de asesores
externos. Es decir, la infraccin a este deber implica negligencia grave.
II)
Deber de lealtad: consiste en no aprovecharse del cargo para obtener un beneficio indebido
en detrimento de la sociedad. Ejemplos de transgredir este deber son: transacciones entre
un director y la sociedad; transacciones entre sociedades con uno o ms directores
comunes; el aprovechamiento de una oportunidad de negocio que pertenece a la sociedad.
Probada cualquiera de estas situaciones, el juez cambiar el peso de la prueba hacindolo
recaer sobre el director, quien deber probar que la transaccin es completamente
imparcial.
45.- Explique los elementos que habra que considerar segn Alejandro Ferreiro y Luis Oscar
Herrera para definir si la regulacin o autorregulacin son ms convenientes para el desarrollo de
las sociedades annimas.
1. Primera Pregunta: Regulacin vs. Autorregulacin en el desarrollo de las S.A.
Moderador: En virtud de las modificaciones de la ley sobre la S.A. y el mercado de valores, al igual que
un proyecto en el parlamento buscan incrementar el marco regulatorio a travs de leyes y circulares de
la SVS Es el mejor sistema para desarrollo SA? Qu pasa con la iniciativa privada y la
autorregulacin (principio de subsidiariedad econmica)?
2.1 Respuesta de Alejandro Ferreiro
Este fenmeno de regulacin, en un campo societario en un mercado medianamente desarrollado, tiene
que armonizar tanto a la regulacin, autorregulacin y desregulacin.
La regulacin pblica ser preferible cuando el contenido material sea necesario, preferible a sus
alternativas posibles y apunte a resolver alguna falla del mercado, a prevenir conflictos de inters o a
castigar su mala resolucin. Esto conlleva a un examen costo-beneficio que no puede eludir una
consideracin poltica o subjetiva. (Los reguladores sobrevaloran los beneficios).
La autorregulacin ofrece beneficios mayores a los de las normas (privatizacin de la regulacin). Se
confa en la mejor posicin relativa de los privados, los cuales se benefician de una flexibilidad en la toma
de razn y de un mejor conocimiento prctico, cumpliendo con ello una finalidad de inters pblico.
La desconfianza entre los partidarios del Estado y del mercado, dificulta una definicin consensuada.
La desregulacinNo hay necesidad ni objetivo regulatorio (Autonoma de la voluntad).
La necesidad de potenciar la regulacin en el mercado de valores en Chile se debe a que estas materias
deben modificarse con frecuencia y rapidez, caracteres que no cumple el legislativo. Hubo celeridad en la
aprobacin de la ley de opas y mercado de capitales, no as en la ley de mercado de capitales II relativo a
gobiernos corporativos donde no ha habido resultados (enviada al congreso 2003). El caso MK2 revela
una fatiga de la capacidad institucional de generar y adecuar oportunamente los ajustes de la regulacin
legal de mercados complejos, donde retrocede quien no avanza al ritmo de sus competidores. Por lo tanto
se debera actualizar y facilitar la regulacin segn las practicas internacionales Obligacin para Chile.
Para resolver este problema se ha pensado en un Consejo de regulacin financiera, rgano regulatorio
administrativos que no regule materias de ley y que logra conciliar la confianza de los actores polticos y
del mercado.
La mayor flexibilidad propia de la autorregulacin (frente a los retrasos de la regulacin) justifica
propiciar su desarrollo en ms campos y con mayores atribuciones superando las eventuales debilidades
que esta pueda tener, para que sea eficaz, explicita, exigente, transparente e institucionalizada para que
complemente la regulacin estatal.
2.2 Respuesta de Luis Oscar Herrera
2.2.1 Perspectiva histrica

La S.A. naci en el mbito del derecho pblico con 2 privilegios:

1. La personalidad jurdica
2. Responsabilidad limitada del socio
La S.A. ha sido objeto de mayor regulacin del Estado frente a los otros tipos sociales (en especial las
sociedades de personas).
Con el tiempo se pas de una regulacin rgida al actual sistema que se orienta para ser aplicado a las
sociedades Abiertas y especiales, donde se reemplaz la discrecionalidad de la autoridad
administrativa por la reglamentacin legal de carcter objetivo ( sin perjuicio de la SVS y la emisin de
normas generales) . Cada vez de manera ms pronunciada se establece un rgimen de proteccin de la
clase constituida por los accionistas minoritarios en relacin con la fig. del controlador, donde el
legislador aprecia un peligro potencial (las normas sobre qurum abren espacio a la minora al igual que el
aumento de nmero de directores que debe elegir la sociedad)
Se considera al accionista como un inversionista con intereses (derechos indisponibles para la mayora,
incluso irrenunciables). Se proyecta as a la sociedad como emisora de valores negociables o de oferta
publica (se trata de una normativa extrasocietaria- ley 18.045- 18046) Se protege al mercado de
valores, ahora el accionista le asiste el deber de informacin y publicidad (antes derecho de informacin)
La ley no ha avanzado mayormente en la proteccin del acreedor (aplicacin del derecho comn:
disminucin del capital, derecho de retiro, figuras de transformacin, fusin y divisin).
2.2.2 Es este el sistema adecuado para el mejor desarrollo de la S.A.?
El Estado debe velar por la proteccin de los ms dbiles de manera equilibrada.
Es cuestionable la tutela de los minoritarios si se excede de un cierto lmite puede significar la
paralizacin de la marcha de la sociedad, al tener que recurrir al directorio y encarecer en demasa su
funcionamiento. Tambin es cuestionable recurrir al derecho de retiro como mecanismo de proteccin al
accionista disidente, pues es un arma que afecta a la sociedad.
Dicha tutela debe tener presenta que en la S.A. cada accin es un voto y las decisiones se adoptan por
mayora simple o calificada. Por otra parte por decisin del legislador , ello altera el valor econmico de
las acciones, no est directamente relacionado con si alcuota sino por otros elementos.
Es discutible la cuanta de informacin que se le exige a la sociedad , sobre todo si es imprescindible que
ella acceda al mercado y que este, a su vez, obtenga algn beneficio de su conocimiento.
2.2.3 La autorregulacin
Me parece un esquema ideal un modelo supletorio, salvo en aquellas materias donde existe consenso de
que deben regirse por normas de orden pblico. Prefiero un derecho formulado sobre la base de principios
generales ms que reglas especficas. Sin embargo en nuestro pas caemos en la total desregulacin por la
voluntad seria de autorregularse.
46.- Cmo regula actualmente el Derecho Espaol la responsabilidad de los administradores de las
sociedades annimas.
El derecho espaol establece dos tipos de acciones para hacer efectiva la respon de los adm:
-Acciones de responsabilidad de carcter INDEMNIZATORIO:
Accion que se ejerce contra el adm que actuo incorrectamente y a travs de la accion se exige una
indemnizacin por dao o perjuicio al patrimonio social (accion social)o al patrimonio individual (accion
individual).
El adm acta incorrectamente: a) no respeta sus los deberes sociales: b) No respeta la ley y
estatutos.
ACCIOn SOCIAL: tiene por fin reintegrar al patrim. Social los daos y perjuicios.
-Ejercida por la sociedad, previa junta general.
-ejercida por los accionistas: que representen el 5% del capital.
- ejercida por los acreedores: cuando el patromnio social sea insuficiente para el pago de sus creditos.
-ACCION INDIVIDUAL: a traves de ella se reclaman los perjuicios causados al propio patromnio del
reclamante y se debe probar el acturar incorrecto.
-ejercida: accionistas o terceros.
-Acciones de carcter sancionatorio: Forma de penalizar a los administradores que incumplieron art 262 n5,
es decir, una accion contra los adm cuando no cumple con su deber de promover la disolucin de la sociedad
cuando concurre una causal de disolucin.

. 47.- Explique cmo habra que reformular el concepto de persona jurdica segn el autor Edinson
Lara Aguayo
1- ver a la Pj como un centro de imputacion de derechos y responsabilidades:
la pj no se define solo como un ente capaz de ser titular de derechos y obligaciones (solo seria decir
que la pj tiene capacidad de goce).
Es esencial que los actos se miren como quridos por la PJ, osea, que le sean directamente imputables.
(esto una ficcion porque en realidad son los socios quienes desean colaborar con esos actos)
2- Que a la PJ se le apliquen correspondientes normas juridicas, con independencia de su sustrato.
Se considera a la pj como otro sujeto y por lo tanto tendra sus propias caracteristicas.
48.- Seale qu entiende la autora Patricia Lpez Daz cuando se refiere a la doctrina del
levantamiento del velo como tcnica judicial.
Se refiere a ello como una tec.judicial, toda vez que es una FUNCION PRIVATIVA DEL JUEZ y constitutiva
de un deber juridico procesal para el juez, ya que atraves de dicha tecnica el juez cumpliria con DEBERES
DE VERACIDAD, TRANSPARENCIA Y LEALTAD, derivados del DEBIDO PROCESO. Ademas reconoce
como tecnica judicial, PORQUE FORTALECE PRINCIPIOS CARDINALES DEL DERECHO
PROCESAL, tales como Transparencia y Principio del rol probativo del juez.
Por otra parte la autora fundamenta la teo.del levan. Como una tecnica judicial, DESDE UNA
PERSPECTIVA JURIDICO PROCESAL, DEONTOLOGICA Y AXIOLOGICA.