PRINCIPIO DE LEGALIDAD

- El principio de legalidad o reserva de la ley sustenta que no puede

haber tributo sin ley, es decir, sin una norma jurdica formalmente
sancionada por el rgano constitucional que tenga la facultad de
dictar normas que, en nuestro pas, es el Congreso de la Nacin y los
Congresos Provinciales segn la distribucin que de dicho poder
realiz la Constitucin en su artculo 75 inciso 1 y 2. Aunque hay que
destacar que los municipios tambin lo tienen conforme a las pautas
fijadas en las Constituciones Provinciales. El principio de legalidad se
puede expresar en forma metafrica, como lo haca una querida
profesora de la facultad llamada Teresa Gmez, diciendo que el
tributo es parido por ley.
Este principio tiene jerarqua constitucional ya que el constituyente de
1853 lo dej plasmado en dos artculos de la Constitucin Nacional: el
artculo 4 que, al determinar los recursos con los cuales se
conformar el Tesoro de la Nacin, establece que se integrar"de las
dems contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la
poblacin imponga el Congreso General"; y el artculo 17 que lo
vuelve a repetir "Slo el Congreso impone las contribuciones que se
expresan en el art. 4".
- El artculo 19 de la Constitucin Nacional refuerza an ms el
principio de legalidad o reserva de la ley al establecer que "Ningn
habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley,
ni privado de lo que ella no prohbe". Por otra parte y como se defini
en la primera parte de este trabajo, un tributo es una obligacin ex
lege que consiste en dar sumas ciertas de dinero cuando se verifica la
realizacin del hecho imponible establecido en la norma legal
respectiva y que constituye una destraccin econmica de una parte
de la riqueza de los particulares (aspecto econmico) que es exigida
por el Estado mediante el dictado de leyes (aspecto jurdico) en
ejercicio de su poder tributario o de gravabilidad con el fin de
promover el bien comn o bienestar general satisfaciendo las
necesidades pblicas (aspecto poltico). De lo dicho se desprende que
el tributo tiene un aspecto jurdico, ya que es una obligacin que
surge de la ley. En consecuencia, ningn sujeto puede ser obligado a
pagar ninguna especie de tributo si no es en virtud de ley, dado que
como lo dice nuestra Constitucin, nadie puede ser obligado a hacer
lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohbe.
El objeto del principio de legalidad, junto a los dems principios
constitucionales, es limitar el poder tributario que tiene el Estado en
materia de recursos derivados del patrimonio de los particulares que
se hallan en su respectiva jurisdiccin. O sea, limitan o restringen las
decisiones estatales en cuanto a la adopcin de tributos y su
configuracin. Por lo tanto, son normas consagradas por nuestra ley
fundamental que es la Constitucin Nacional cuyos destinatarios son
los poderes polticos del Estado.
En ninguna circunstancia se puede concebir la vulneracin de tal
principio ya que ira en perjuicio de los habitantes de la Nacin dado
que el tributo siempre representa una restriccin al derecho de
propiedad de los particulares porque, el mismo detrae en forma

obligatoria una parte de su riqueza. De ah surge la necesidad de

limitar el poder tributario del Estado, ya sea nacional, provincial o
municipal, requiriendo que el tributo tenga el consentimiento del
pueblo, a travs de sus representanes: "Artculo 22- El pueblo no
delibera ni gobierna, sino por medio de sus representantes y
autoridades creadas por esta Constitucin".
- El principio de legalidad es en definitiva una norma sobre normacin
porque se refiere claramente a cmo se deben crear los tributos para
que sean vlidos.
El poder tributario es indelegable y esto surge de la misma
Constitucin Nacional que no contempla excepciones a l por va
reglamentaria de delegacin, el artculo 17 es contundente al decir
SOLO el congreso impone las contribuciones del artculo 4.
El Congreso puede delegar en el ejecutivo los aspectos secundarios,
siempre y cuando, no altere el espritu de la ley. Pero en ningn caso
puede delegar la creacin del tributo. Esto implica que la ley debe
definir todas las normas que determinan el hecho imponible en sus
diferentes aspectos: objetivo, subjetivo, espacial, temporal y
cuantitativo (base imponible y alcuotas).
En decir, mientras la ley debe establecer el contenido esencial del
tributo, los decretos reglamentarios y las resoluciones generales del
rgano recaudador pueden complementar la ley en aspectos
secundarios, siempre que se mantenga obviamente , como ya se dijo,
el espritu de la ley sancionada por el Congreso.
- Si bien es cierto que la Constitucin Nacional en su artculo 75
establece que, en principio, esta prohibida la delegacin legislativa en
el Poder Ejecutivo, establece seguidamente la excepcin
"... salvo en materias determinadas de administracin o de
emergencia pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las
bases de la delegacin que el Congreso establezca".
Por ende, en cuestiones relacionadas con la administracin y en casos
emergencia pblica se puede alterar la prohibicin. Eso fue lo que
hizo el Congreso con la ley 25.414. Pero sin embargo, ello no implica
que por razones de emergencia pblica pueda vulnerarse los
principios constitucionales como lo es el de legalidad, porque que
admitir la posibilidad de delegar el poder tributario sera permitir
vulnerar el principio de legalidad. Con la delegacin el mismo
quedara desvirtuado como lmite a la imposicin ya que los
responsables de crear el tributo ya no seran los representantes
directos del pueblo, sino el ejecutivo y los ministros. Por ende, la
finalidad que tiene el principio de legalidad que es limitar el ejercicio
de la potestad tributaria para impedir el abuso del mismo en perjuicio
de los particulares no se lograra. Por lo tanto y como a sostenido la
Corte Suprema de Justicia en su jurisprudencia:
"Que los principios y preceptos constitucionales de la Nacin y de la
Provincia son categricos en cuanto prohben a otro poder que el
legislativo el establecimiento de impuestos, contribuciones y tasas y
as el art. 17 de la Carta Fundamental de la Repblica dice que: 'Slo
el Congreso Nacional impone las contribuciones que se expresan en el
art. 4'; y el art. 67 en sus Inc. 1 y 2 ratifica esa norma...".

- Si la Constitucin Nacional prohbe en una situacin que podramos

denominar extrema como lo son los casos de necesidad y urgencia
que el ejecutivo legisle en materia tributaria, mucho ms esa
prohibicin debe aplicarse a una situacin menos rigurosa como lo
son las situaciones de emergencia pblica declaradas por el
Congreso. O sea, la prohibicin debe extenderse a todo decreto del
ejecutivo sin admitir excepciones ya que esto implicara que el lmite
constitucional de legalidad cumpla con su finalidad.
Jurisprudecia
a) CSJN - 06/06/95 "Video Club Dreams c/ Instituto Nacional de
Cinematografa s/ Amparo" ("Fallos": 318:1154) Si bien se relaciona
con el tratamiento de los decretos de necesidad y urgencia, es
igualmente vlida su consideracin para subrayar la importancia del
principio de legalidad donde se expres:
"11. Que de las normas transcriptas surge con claridad que el Poder
Ejecutivo, mediante un decreto, ha extendido el hecho imponible
creado por una ley a otro hecho imponible que es distinto y nuevo,
aun cuando guarda relacin con el primero, pues ambos se vinculan
con la actividad cinematogrfica, bien que de modo diverso.
12. Que, en fecha reciente, confirmando una tradicional lnea de
jurisprudencia esta Corte resolvi frente a un caso que guarda cierta
similitud con el presente (E.35.XXIV. "Eves Argentina S.A. s/ recurso
de apelacin IVA", sentencia del 14 de octubre de 1993 La Ley,
1993E, 427) que era ajustada a derecho la sentencia apelada que
haba declarado inconstitucional el decreto all impugnado, en cuanto
ste importaba extender un impuesto a un supuesto distinto del
contemplado por el legislador. Consider, a mayor abundamiento, que
cualquier extensin analgica, aun por va reglamentaria, de los
supuestos taxativamente previstos en la ley se exhiba en pugna con
el principio constitucional de legalidad del tributo y que ninguna carga
tributaria puede ser exigible sin la preexistencia de una disposicin
legal encuadrada dentro de los preceptos y recaudos constitucionales,
esto es vlidamente creada por el nico poder del Estado investido de
tales atribuciones, de conformidad con los arts. 4, 17, 44 y 67 texto
1853-1860 de la Constitucin Nacional (consids. 9 y 10, con cita de
Fallos 312:912 y sus referencias y 248:482 La Ley, 105279; en la
misma lnea se ubican los pronunciamientos de Fallos 303:245 y
305:134 La Ley, 1984A, 350, entre muchos otros relativos al principio
de legalidad en materia tributaria).
Que con arreglo a lo resuelto en la mencionada causa "Eves" y a los
fallos que la antecedieron, no es compatible con nuestro rgimen
constitucional el dec. 2736/91, con las modificaciones introducidas
por el dec. 949/92, en cuanto crea un hecho imponible distinto del
previsto por ley 17.741, sin que la circunstancia de su recproca
vinculacin o parecido permita obviar los alcances del referido
principio de legalidad. Ello acarrea tambin la consiguiente invalidez
del acto impugnado en esta causa, mediante el cual se intim a la
actora a ingresar el tributo"xxxviii.

"Que esta Corte Suprema, en su constante jurisprudencia, precis en

forma inconfundible ese concepto de la letra y el espritu de las
instituciones argentinas y en el fallo del t. 155, p. 290 resumi esa
jurisprudencia diciendo: 'Que entre los principios generales que
predominan en el rgimen representativo republicano de gobierno,
ninguno existe ms esencial a su naturaleza y objeto, que la facultad
atribuida a los representantes del pueblo para crear las
contribuciones necesarias para la existencia del Estado. Nada
exterioriza ms la posesin de la plena soberania que el ejercicio de
aquella facultad ya que la libre disposicin de lo propio, tanto en lo
particular como en lo pblico, es el rasgo ms saliente de la libertad
civil'. Todas las constituciones se ajustan a este rgimen entregando a
los Congresos o Legislaturas este privilegio exclusivo, pues, como lo
ensea Cooley: 'en todo Estado soberano el Poder Legislativo es el
depositario de la mayor suma de poder y es, a la vez, el
representante ms inmediato de la soberana'" (Fallos 182:411 La Ley,
13 102).
11. Que en el mismo orden de ideas, el tribunal resolvi que "de
acuerdo a bien sentados principios de derecho pblico, ninguna carga
tributaria puede ser exigible sin la preexistencia de una disposicin
legal encuadrada dentro de los preceptos y recaudos constitucionales.
esto es, vlidamente creada por el nico poder del Estado investido
de tales atribuciones arts. 4, 17, 44 y 67, Constitucin Nacional"
(Fallos 248:482).
Tambin esta Corte ha dicho, con relacin al principio de reserva de la
ley tributaria, que ste es de rango constitucional y propio del estado
de derecho y que nicamente admite que una norma jurdica con la
naturaleza de ley formal tipifique el hecho que se considera imponible
y que constituir la posterior causa de la obligacin tributaria. No
puede ser soslayado aunque se invoquen "pautas de poltica fijadas
por las autoridades econmicas" y la existencia "de un estado de
calamidad econmica interna", debido a que nuestro sistema
constitucional supone un Estado cuyas potestades son limitadas y se
hallan sujetas al deslinde de competencias fijado por la Ley
Fundamental, predispuesto para garantizar una estabilidad calculable
entre gobernantes y gobernados (Fallos 294:152, consid. 18 La Ley,
1976B, 176).
Por fin, en fecha reciente, el tribunal ha reconocido una vez ms el
origen constitucional del principio de reserva o legalidad que rige en
el mbito tributario al reiterar, con cita expresa, la doctrina de Fallos
248:482 ya transcripta (sentencia del 14 de octubre de 1993, dictada
en los autos E.35.XXIV "Eves Argentina S.A. s/ recurso de
apelacinIVA", consids. 9, 10 y 11).
12. Que a la luz de la jurisprudencia reseada y las ideas rectoras que
la informan, resulta palmaria la inconstitucionalidad de los decretos
del Poder Ejecutivo Nacional impugnados en el "sub lite", por cuanto
la creacin de todo tributo requiere que l emane del Poder
Legislativo.
A ello no obsta el hecho de que en los considerandos del dec. 2736/91
se invoquen razones de "necesidad y urgencia". Aun cuando se

admitiera que la Constitucin Nacional en su redaccin anterior a la

reforma de 1994 otorg implcitamente legitimidad a reglamentos de
tal naturaleza, lo cierto es que ni en tal hiptesis los decretos de
necesidad y urgencia seran idneos para crear tributos, ante el modo
categrico con que ha sido plasmado en la Carta Magna el principio
de legalidad tributaria, cuyos rasgos surgen de la jurisprudencia
citada.
La sealada reserva de facultades al Poder Legislativo en materia
tributaria fue ratificada en la reciente reforma de la Constitucin
Nacional, ya que si bien se incorpor al nuevo texto del art. 99 la
potestad del Poder Ejecutivo para emitir "decretos de necesidad y
urgencia", se estableci la prohibicin del ejercicio de tal facultad
extraordinaria cuando se trate de normas que regulen materia
tributaria. (del voto de los doctores Petracchi y Bossert)"xxxix.
Sintticamente en el fallo se confirma la inconstitucionalidad de los
decretos de "necesidad y urgencia" 2736/91 y 949/92 que
extendieron el tributo previsto en la ley 17.741 para el ente
cinematogrfico, a los videos club.
b) CSJN - 21/10/03 "Selcro S.A. contra Jefatura de Gabinete de
Ministros s/ Amparo"
Este caso es de suma importancia para el presente trabajo ya que en
el fallo la Corte:
1)Rechaz la posibilidad de delegar la potestad tributaria por parte
del Poder Legislativo en el Ejecutivo tomando como sustento el 76 de
la CN.
2)Dej bien en claro qu es una tasa y su diferencia con el impuesto.
El fallo deca: "1) Que la Sala IV de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal confirm la
sentencia de la anterior instancia que hizo lugar a la accin de
amparo y, en consecuencia declar la inconstitucionalidad del
segundo prrafo del art. 59 de la ley 25.237, en cuanto delega la
facultad de fijar los valores o, en su caso, las escalas aplicables para
determinar el importe de las tasas a percibir por la Inspeccin General
de Justicia, y la nulidad del art. 4 de la decisin administrativa 55/00
de la Jefatura de Gabinete de Ministros, en cuanto modifica las
escalas previstas en el art. 4 del decreto 67/96.
2) Que para decidir en el sentido indicado -tras rechazar las
objeciones de la demandada respecto de la procedencia formal del
amparo- el a quo se fund en el principio de reserva de la ley, que
impera en la materia sobre la que tratan las normas impugnadas, y
en que no puede admitirse, en virtud de lo prescripto por el art. 76 de
la Constitucin Nacional, una delegacin legislativa como la efectuada
por el segundo prrafo del art. 59 de la ley 25.237 puesto que, al
carecer de lmites precisos, tal autorizacin importa una
"deslegalizacin tributaria o penal" (fs. 141 vta.), en evidente
contradiccin con principios enfticamente reconocidos por el texto
constitucional".
Luego el fallo segua: "4) Que los decretos 360/95, 67/96, la decisin
administrativa 55/00 y la ley 25.237 utilizan la expresin tasa al
referirse a las prestaciones impuestas a favor de la Inspeccin

General de Justicia, con relacin a servicios prestados por dicho

organismo. Tal denominacin ha sido correctamente empleada por
tales normas, pues ella se ajusta plenamente a la naturaleza de
dichas cargas, como resulta de la caracterizacin del concepto de
tasa efectuada por la Corte al decidir, mediante remisin al dictamen
del seor Procurador General, la causa "Berkley" (Fallos: 323:3770).
Basta recordar aqu que en ese precedente, con cita de Giuliani
Fonrouge, el Tribunal expres que la tasa es una "categora tributaria
tambin derivada del poder de imperio del Estado, con estructura
jurdica anloga al impuesto y del cual se diferencia nicamente por
el presupuesto de hecho adoptado por la ley, que en este caso
consiste en eldesarrollo de una actividad estatal que atae al
obligado".
5) Que asimismo, en el mencionado precedente el Tribunal dej
claramente establecido que respecto de esa clase de tributos rige el
principio -de raigambre constitucional- de reserva de la ley o
legalidad. En tal sentido, la jurisprudencia de esta Corte resulta
categrica en cuanto a que "los principios y preceptos
constitucionales prohben a otro Poder que el legislativo el
establecimiento de impuestos, contribuciones y tasas" (Fallos:
321:366 y sus citas), y concordemente con ello ha afirmado que
ninguna carga tributaria puede ser exigible sin la preexistencia de
una disposicin legal encuadrada dentro de los preceptos y recaudos
constitucionales, esto es, vlidamente creada por el nico poder del
Estado investido de tales atribuciones (Fallos: 316:2329; 318:1154;
319:3400 y sus citas, entre otros).
6) Que de la reiterada doctrina precedentemente reseada surge con
nitidez que ni un decreto del Poder Ejecutivo ni una decisin del Jefe
de Gabinete de Ministros pueden crear vlidamente una carga
tributaria ni definir o modificar, sin sustento legal, los elementos
esenciales de un tributo (conf. sobre esto ltimo la doctrina del citado
precedente de Fallos: 319:3400, en especial, su considerando 9).
7) Que, en esta misma lnea de razonamiento, al tratarse de una
facultad exclusiva y excluyente del Congreso, resulta invlida la
delegacin legislativa efectuada por el segundo prrafo del art. 59 de
la ley 25.237, en tanto autoriza a la Jefatura de Gabinete de Ministros
a fijar valores o escalas para determinar el importe de las tasas sin
fijar al respecto lmite o pauta alguna ni una clara poltica legislativa
para el ejercicio de tal atribucin (confr. doctrina de Fallos: 148:430;
270:42; 310:2193, entre otros).
8) Que, por lo dems, no pueden caber dudas en cuanto a que los
aspectos sustanciales del derecho tributario no tienen cabida en las
materias respecto de las cuales la Constitucin Nacional (art. 76),
autoriza, como excepcin y bajo determinadas condiciones, la
delegacin legislativa en el Poder Ejecutivo.
Por ello, y lo concordemente dictaminado por el seor Procurador
General, se declara formalmente procedente el recurso extraordinario
en los trminos precisados -en considerando 3- y se confirma la
sentencia apelada. Con costas"xl.

FALLO PERALTA:
Sobre accin de amparo, y decretos de necesidad y urgencia
Partes: Peralta, Luis A. y otro c/ Estado nacional (Ministerio de
Economa -Banco Central).
Hechos: el poder ejecutivo dict un decreto, para enfrentar una
situacin de emergencia econmica. El mismo ordenaba la devolucin
de los depsitos a plazo fijo que excediesen de determinada cantidad,
fuesen abonados con ttulos de la deuda pblica.
Peralta quien tena un plazo fijo, vi afectado su derecho de
propiedad por el decreto dictado por tal motivo interpuso una accin
de amparo contra el Estado Nacional, y Banco Central (pidi la
declaracin de la inconstitucionalidad del decreto, y el pago de su
plazo fijo.
El juez de 1 instancia rechaz la accin de amparo, peralta apel y la
Cmara hizo lugar al amparo .Se interpuso recurso extraordinario
federal.
NORMAS:
Artculo 17 CN
Decreto 36/90
Ley 16.986.
Valoracin: La Corte, haciendo una interpretacin de la Constitucin
Nacional, resolvi que esos decretos eran vlidos, siempre y cuando:
Exista una situacin de emergencia que afecte al orden econmico y
social, y a la situacin jurdica poltica.
Las soluciones no sean rpidas y eficaces adoptadas por el Congreso.
La medida sea razonable y su duracin sea temporal.
El Congreso no adopte decisiones que indique rechazo del decreto.
FALLO VERROCHI:
Sobre decretos, de necesidad y urgencia.
Partes: Verrocchi, Ezio Daniel c/ Poder Ejecutivo Nacional.
Hechos: el Poder Ejecutivo dict 2 decretos de necesidad y urgencia
(DNU), los cuales supriman las asignaciones familiares a los
trabajadores que ganaban ms de $ 1000.
Verrochi, afectado por la medida present una accin de amparo
considerando a tales decretos como inconstitucionales, porque
violaban la garanta de proteccin integral de la familia (Arts.14 bis de
la Ley Fundamenta).
En 1, y 2 instancia se le dio lugar a la accin de amparo, por motivo
de esto el Fisco interpuso recurso extraordinario federal.
Normas:
Decretos de necesidad y urgencia
Art. 99 inc. 3
Ley 18.017
Art. 14 bis CN

Valoracin: La Corte declar la inconstitucionalidad de los decretos

impugnados ya que:
El poder Ejecutivo slo puede dictar decretos de necesidad y urgencia
en circunstancias excepcionales cuando el Congreso no pueda
reunirse por razones de fuerza mayor, o si la situacin es urgente y
no pueda esperar el dictado de una ley del congreso.
El poder Judicial revisa que existan estas circunstancias
excepcionales, en este caso, la Corte cree que existen circunstancias
y que el Congreso puede solucionar el tema de las asignaciones
dictando una ley.
FALLO COCCHIA:
Sobre la delegacin impropia
Partes: Cocchia Jorge c/ Estado Nacional y otros
Hechos: El poder ejecutivo dict un decreto modificando el rgimen
laboral portuario, el cual suspendiendo el rgimen colectivo.
El gremio interpuso una accin de amparo la cual fue aceptada en 1,
y 2.
El Poder Ejecutivo, afirm que el Congreso por medio de una ley de
emergencia econmica le deleg la facultad de resolver las pautas all
fijadas en cuanto a reduccin de costos que causaba el rgimen
laboral portuario en vigencia derivado de un convenio colectivo.
Valoracin: La Corte resolvi que se cumplen con las condiciones
para ser una delegacin constitucional: se ejerce con el poder de
polica.
PRINCIPIOS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
En qu consiste?
Fuente legal
Es el principio que con mayor insistencia seala nuestra Constitucin
Nacional as como la doctrina. Para su imposicin un tributo debe
estar:
creado por ley
seguir los requisitos formales de una ley
emanar del rgano competente
Para leyes impositivas la cmara de origen o iniciadora es la de
Diputados (representantes directos del pueblo). La ley debe definir el
hecho imponible y sus elementos: sujeto, objeto, base imponible,
alcuota, etc.
Artculo 19 de la Constitucin Nacional:
Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan
al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo
reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda

la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.

Artculo 52 de la Constitucin Nacional:
A la Cmara de Diputados corresponde exclusivamente la iniciativa
de las leyes sobre contribuciones y reclutamiento de tropas.
Tambin este principio se encuentra en los artculos 4, 14, 17, 67, 75
inciso 2 de la Constitucin Nacional.
Teora y tcnica tributaria - Prof. Mara Laura Ros
4. PRINCIPIO DE IGUALDAD
En qu consiste?
Fuente legal
La igualdad es la base del impuesto. No es una igualdad numrica
sino igualdad para los semejantes. Se trata de asegurar el mismo
tratamiento para quienes se encuentran en anlogas situaciones.
Es igualdad por rangos de igual capacidad contributiva (que se
exterioriza por el patrimonio, la renta o el gasto).
Permite la formacin de distingos o categoras, siempre que stas
sean razonables, no arbitrarias, ni injustas, ni hostiles contra
determinadas personas.
Artculo 16 de la Constitucin Nacional:
La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de
nacimiento: no hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza.
Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los
empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la base
del impuesto y de las cargas pblicas.
Teora y tcnica tributaria - Prof. Mara Laura Ros
5. Principio de Generalidad
En qu consiste?
Fuente legal
Este principio est vinculado con el de igualdad. Los tributos deben
abarcar ntegramente a las distintas categoras de personas o bienes
y no a una parte de ellas.
Un sistema tributario debe abarcar ntegramente las distintas
exteriorizaciones de la capacidad contributiva.
Artculo 16 de la Constitucin Nacional:
... Todos sus habitantes son iguales ante la ley ... La igualdad es la
base del impuesto y de las cargas pblicas.
Teora y tcnica tributaria - Prof. Mara Laura Ros
6. Principio de proporcionalidad
En qu consiste?
Fuente legal
Este principio establece que el tributo debe ser proporcional al
capital, a la renta y al consumo; siendo razonable exigir que paguen
ms los que tienen ms renta o mayor patrimonio, respetando los
principios de capacidad contributiva.
Artculo 4 de la Constitucin Nacional:
El Gobierno federal provee a los gastos de la Nacin con los fondos
del Tesoro nacional formado del producto de derechos de importacin
y exportacin, de la venta o locacin de tierras de propiedad nacional,
del de la renta de Correos, de las dems contribuciones que
equitativa y proporcionalmente a la poblacin imponga el Congreso

General...
Artculo 75 inciso 2 de la Constitucin Nacional:
Corresponde al Congreso: Imponer contribuciones indirectas como
facultad concurrente con las provincias. Imponer contribuciones
directas, por tiempo determinado, proporcionalmente iguales en todo
el territorio de la Nacin, siempre que la defensa, seguridad comn y
bien general del Estado lo exijan...
Teora y tcnica tributaria - Prof. Mara Laura Ros
7. Principio de no confiscatoriedad
En qu consiste?
Fuente legal
La Constitucin Nacional menciona en forma indirecta este principio,
al referirse a la propiedad privada.
Los tributos no pueden absorber una parte sustancial de la propiedad
o de su renta.
Artculo 17 de la Constitucin Nacional:
La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede
ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La
expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley
y previamente indemnizada. Slo el Congreso impone las
contribuciones que se expresan en el artculo 4. Ningn servicio
personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en
ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento
o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley. La confiscacin
de bienes queda borrada para siempre del Cdigo Penal Argentino...
Artculo 14 de la Constitucin Nacional:
Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, a saber: de
trabajar y ejercer toda industria lcita; de navegar y comerciar; de
peticionar a las autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir
del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa sin
censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con
fines tiles; de profesar libremente su culto; de ensear y aprender.
Teora y tcnica tributaria - Prof. Mara Laura Ros
8. Principio de retroactividad
En qu consiste?
Fuente legal
Este principio tiene sus bases en el Cdigo Civil. El Congreso puede
sancionar leyes tributarias retroactivas, siempre que no se afecte la
garanta constitucional sobre propiedad privada.
La retroactividad es un principio criticable en cualquier materia.
Existe consenso doctrinario respecto de que hay que respetar las
reglas de juego y precisamente para ello es necesario que se
conozcan con anterioridad.
La ley siempre debera ser preexistente a los hechos sobre los cuales
se va a aplicar.
Artculo 3 del Cdigo Civil:
A partir de su entrada en vigencia las leyes se aplicarn an a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No
tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo

disposicin en contrario...
Artculo 17 de la Constitucin Nacional:
La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede
ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley...
Artculo 18 de la Constitucin Nacional:
Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso...
Teora y tcnica tributaria - Prof. Mara Laura Ros
9. Principiode equidad
En qu consiste?
Fuente legal
Prembulo de la Constitucin Nacional:
Nos, los representantes del pueblo de la Nacin Argentina (...) con el
objeto de constituir la unin nacional, afianzar la justicia, consolidar la
paz interior, proveer a la defensa comn, promover el bienestar
general, y asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para
nuestra posteridad (...)
Artculo 4 de la Constitucin Nacional:
El Gobierno federal provee a los gastos de la Nacin con los fondos
del Tesoro nacional formado del producto de derechos de importacin
y exportacin, del de la venta o locacin de tierras de propiedad
nacional, de la renta de Correos, de las dems contribuciones que
equitativa y proporcionalmente a la poblacin imponga el Congreso
General, y de los emprstitos y operaciones de crdito que decrete el
mismo Congreso para urgencias de la Nacin, o para empresas de
utilidad nacional.
Artculo 75 (varios incisos) de la Constitucin Nacional:
Corresponde al Congreso:
1. Legislar en materia aduanera. Establecer los derechos de
importacin y exportacin.
2. Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con
las provincias. Imponer contribuciones directas, por tiempo
determinado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de la
Nacin, siempre que la defensa, seguridad comn y bien general del
Estado lo exijan
La distribucin entre la Nacin, las provincias y la ciudad de Buenos
Aires y entre stas, se efectuar en relacin directa a las
competencias, servicios y funciones de cada una de ellas
contemplando criterios objetivos de reparto; ser equitativa, solidaria
y dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo,
calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio
nacional. (...)
8. Fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas en el tercer
prrafo del inciso 2 de este artculo, el presupuesto general de gastos
y clculo de recursos de la administracin nacional, en base al
programa general de gobierno y al plan de inversiones pblicas y
aprobar o desechar la cuenta de inversin.
9. Acordar subsidios del Tesoro nacional a las provincias, cuyas rentas
no alcancen, segn sus presupuestos, a cubrir sus gastos
ordinarios...

Este principio se encuentra tambin en los artculos 14, 16, 23 y 28

de la Constitucin Nacional.
El principio de la equidad se refiere a que debe ser equitativo el
monto del impuesto en s y la oportunidad en que se lo aplique.
Articula y sintetiza a todos los dems principios constitucionales. Un
tributo es justo cuando considera las garantas de: legalidad,
igualdad, generalidad, proporcionalidad, no confiscatoriedad e
irretroactividad.
INTERPRETACION DE LAS NORMAS TRIBUTARIAS
PRINCIPIO DE LA REALIDAD ECONMICA. El principio de la realidad
econmica est enmarcado en los artculos 1 y 2 de la Ley 11683 (t.o.
1998 y modif.). El Dr. Giuliani Founrouge y Navarrine ha sostenido que
este principio reconoce la autonoma del derecho tributario y adoptan
el principio de la realidad econmica o apreciacin de los hechos,
como base de interpretacin de las normas fiscales, con
prescindencia de las apariencias o exterioridades jurdicas (GIULIANI
FOUNROUGE, C.M. y NAVARRINE, C.S., Procedimiento Tributario y de
la Seguridad Social, 9na. Edicin, Ed. Astrea, Bs. As., 1999, pg. 74).
La autonoma del derecho tributario fue establecida, en el mbito
latinoamericano, en las Primeras Jornadas del Instituto
Latinoamericano de Derecho Tributario (Montevideo, 1956), donde se
ha sostenido: 1) El derecho tributario tiene autonoma dentro de la
unidad general del derecho por cuanto se rige por principios propios y
posee institutos, conceptos y objetos tambin propios; 2) Por
consiguiente, la norma tributaria debe precisar sus conceptos propios,
sealando los elementos de hecho contenidos en ellos y, cuando
utilice los de otras disciplinas, precisar el alcance que asigne a los
mismos. Insercin en la ley de procedimiento tributario.
ARTICULO 1 En la interpretacin de las disposiciones de esta ley o de
las leyes impositivas sujetas a su rgimen, se atender al fin de las
mismas y a su significacin econmica. Slo cuando no sea posible
fijar por la letra o por su espritu, el sentido o alcance de las normas,
conceptos o trminos de las disposiciones antedichas, podr
recurrirse a las normas, conceptos y trminos del derecho privado.
Como se advierte, se refiere al criterio de interpretacin de esta ley y
de las leyes impositivas. A estos efectos se atender al fin de ellas y a
su significacin econmica. Slo en subsidio podr recurrirse al
derecho privado.
ARTICULO 2 Para determinar la verdadera naturaleza del hecho
imponible se atender a los actos, situaciones y relaciones
econmicas que efectivamente realicen, persigan o establezcan los
contribuyentes. Cuando stos sometan esos actos, situaciones o
relaciones a formas o estructuras jurdicas que no sean
manifiestamente las que el derecho privado ofrezca o autorice para
configurar adecuadamente la cabal intencin econmica y efectiva de
los contribuyentes se prescindir en la consideracin del hecho
imponible real, de las formas y estructuras jurdicas inadecuadas, y se
considerar la situacin econmica real como encuadrada en las
formas o estructuras que el derecho privado les aplicara con

independencia de las escogidas por los contribuyentes o les permitira

aplicar como las ms adecuadas a la intencin real de los mismos. 2
En sntesis, a efectos de la interpretacin genrica, la significacin
econmica prevalece sobre el derecho privado; y, a fin de determinar
el hecho imponible, el derecho privado prevalece sobre las dems
figuras posibles, con la condicin de que las estructuras jurdicas sean
adecuadas y no se produzca abuso del derecho. De lo expuesto
podemos precisar que el art. 1 L. 11683 recepta el criterio de la
interpretacin econmica de las leyes impositivas con fundamento en
la autonoma del derecho tributario, mientras que el art. 2, desde el
punto de vista no de las normas sino de los hechos, introduce
tambin un criterio interpretativo que no es exclusivo del derecho
tributario sino abarcativo de cualquier rama del derecho. Giuliani
Founrouge y Navarrine expresan que el mtodo de interpretacin
llamado de la realidad econmica no es el nico utilizable sino que
debe ser considerado como uno entre varios, tal como fuera recogido
por el Modelo de Cdigo Tributario para Amrica Latina OEA/BID, cuyo
artculo 5 expresa: las normas tributarias se interpretarn con
arreglo a todos los mtodos admitidos en derecho, pudindose llegar
a resultados restrictivos o extensivos de los trminos contenidos en
aqullas. La disposicin precedente es tambin aplicable a las
exenciones.
SU APLICACIN POR LA ADMINISTRACIN FISCAL Y LA
JURISPRUDENCIA Desde su incorporacin a la Ley 11683, la
Administracin fiscal ha recurrido al principio de la realidad
econmica a efectos de corregir conductas anmalas por parte de los
contribuyentes, mas ello no debe llevar a la indebida extensin de los
hechos imponibles con un afn netamente recaudatorio, pretendiendo
gravarlos sin tener en cuenta que muchas veces pueden tratarse de
economas de opcin perfectamente aceptables.
Jurispudencia
Fallo park Davis
1. La existencia de dos sociedades diferenciadas desde el punto de
vista del derecho privado, pero unificadas econmicamente, lleva por
aplicacin de los arts. 11 y 12 de la ley 11.683, t.o. 1962 a reconocer
preeminencia a la situacin econmica real, con prescindencia de las
estructuras jurdicas utilizadas, que pueden ser inadecuadas o no
responder a dicha realidad. 2. Si la sociedad extranjera que percibe
regalas es titular del 99,95% del capital de la sociedad local que las
abona, debe pagarse el impuesto a los rditos sobre tales regalas
como retribucin por uso de marcas y patentes, pues si se admitiera
como gasto esos pagos se obtendra una exencin impositiva que no
otorga la ley. 3. Si una sociedad local, pese a su aparente autonoma
jurdica, est en relacin orgnica de dependencia con otra sociedad
extranjera por su incorporacin financiera a sta, si bien no queda
suprimida la personalidad jurdica de aqulla, tampoco anula su
capacidad jurdica tributaria. 4. Los convenios para evitar la doble
imposicin celebrados con pases extranjeros como Suecia (decreto-

ley 12.821/72) y la Repblica Federal Alemana (Alemania) por la

llamada ley 17249) slo pueden ser aplicados a los sbditos o
sociedades involucrados en sus disposiciones y ello no importa
afectar la garanta de igualdad para quienes no estn comprendidos
en el tratamiento impositivo especial que se base en el principio de
reciprocidad. 5. Sea por aplicacin de la teora de la penetracin
como por los principios de la realidad econmica o teora del rgano,
debe tenerse en cuenta el fondo real de la persona jurdica para
resolver el caso referente al tratamiento impositivo del pago de
regalas de una sociedad financieramente dependiente de otra
dominante que las percibe. 6. No puede concebirse, en estricto
derecho, la existencia de contrato cuando no existen dos sujetos en el
negocio jurdico, en sus roles de acreedor y deudor. Si los intereses
que concurren al acto no son opuestos, sino paralelos, no existe
contrato, sino un acto complejo. 7. No existe libertad de eleccin, que
informa el principio de la autonoma de la voluntad, si no hay
independencia real de las empresas vinculadas mediante lo que se
denomina contrato pero que en realidad traduce un aporte de capital.

FALLO MELLOR GOODWING

La C.S.J.N en la causa Mellor Goodwin S.A.C.I.F, declar que el
derecho de repeticin constituye un supuesto particular de
enriquecimiento sin causa (Fallos 190:397) que el ltimo anlisis
encierra la idea del dao experimentado en un acervo y el correlativo
aumento en otro patrimonio, desplazamiento de un derecho que
genera la pretensin de restablecer la equivalencia perdida o el
equilibrio alterado. En esta sentencia se sostuvo asimismo que para la
procedencia de la accin se requiere no slo la prueba del aumento
o enriquecimiento del patrimonio del obligado a la restitucin, sino
tambin la del correspondiente y proporcional empobrecimiento, lo
cual no se infiere del slo hecho de los pagos como en el caso de un
particular y por su nica virtud. Ambos extremos, no slo el
enriquecimiento y la falta de causa son condiciones indispensables
para la existencia del derecho de repetir, por lo cual la ausencia del
empobrecimiento en el accionante o su falta de acreditacin y cuanta
implican descartar el inters legtimo para accionar en justicia
reclamando la devolucin integra de las sumas ingresadas por pago
de tributos que se impugnan. Tratndose de repetir un impuesto que
por su naturaleza es trasladable, se torna viable el razonamiento que
informa soluciones de otros ordenamientos en los cuales slo se
autoriza la repeticin cuando la empresa reclamante demuestra que
no hubo traslacin de la carga impositiva, en tanto si quien demanda
por repeticin obtiene sentencia favorable y antes traslad el
impuesto al precio de la mercadera vendida, habra cobrado dos
veces, por distintas vas, lo cual es contrario a la buena fe. La
repeticin de un impuesto no puede sino depender de la
indispensable prueba del real perjuicio sufrido , toda vez que su
traslacin hacia terceros no depende en definitiva sino de las
condiciones del mercado. No corresponde sostener que medie un

enriquecimiento indebido del fisco por el simple hecho de acreditar el

desembolso del tributo, ya que lo que debe demostrarse es que ese
pago ha representado para quien lo invoca un detrimento patrimonial
concreto

Derecho penal tributario falta las leyes

1) Que contra la sentencia del juez federal subrogante de Neuqun
que declar inconstitucional el art. 44, punto 1, de la ley 11.683,
segn la redaccin dada por las leyes 23.314 y 23.658, la
representacin de la D. G. I. interpuso recurso extraordinario, que fue
concedido a fs. 47/48.
2) Que el remedio federal resulta formalmente admisible toda vez que
en el pleito se ha puesto en cuestin la validez de una ley del
Congreso bajo la pretensin de ser repugnante a la Constitucin
Nacional y el fallo definitivo del superior tribunal de la causa confr.
art. 26 de la ley 23.314 ha sido contrario a dicha validez (art. 14, inc.
1, ley 48).
3) Que para arribar a aquella decisin, el a quo consider comprobada
la infraccin que el art. 44, punto 1, de la ley 11.683 sanciona con la
clausura del establecimiento pues, en su juicio, las facturas de venta
se haban emitido sin los datos que exige el art. 7, punto 1, 1.1, de la
res. 3118/90.
Sin perjuicio de ello, hizo saber a la Direccin General Impositiva que
deba abstenerse de proceder al cierre del comercio de la actora,
pues con sustento en que no existe proporcin entre la pena y la
ofensa atribuida ni media correlacin entre la sancin y la finalidad
que tuvo en mira el legislador al instaurarla, lo que equivale a emitir
un juicio adverso a la razonabilidad del precepto, declar que el
mencionado art. 44 vulnera los derechos reconocidos en los arts. 14 y
17 de la Constitucin Nacional.
En consecuencia, al ser resuelta la cuestin de modo favorable a la
actora y, an as, al no haber contestado sta el traslado del recurso
extraordinario, lo cierto es que ante esta instancia no ha merecido
objecin alguna el razonamiento efectuado en la sentencia acerca de
que, sobre la base de aquellas constancias que fueron analizadas,
cabra tener por configurado el incumplimiento que se le endilga. De
tal peculiaridad, se sigue que el nico tpico sobre el cual le incumbe
a esta Corte expedirse consiste en el examen de la razonabilidd de la
ley en los trminos antes referidos.
4) Que la norma citada en el consid. 1 en cuanto aqu interesa
dispone "Sin perjuicio de la multa prevista en el art. 43, se
clausurarn por tres (3) das los establecimientos comerciales,
industriales, agropecuarios o de servicios, que incurran en alguno de
los hechos u omisiones siguientes: 1. No emitan facturas o
comprobantes de sus ventas, locaciones o prestaciones de servicios
en la forma y condiciones que establezca la Direccin General; o no
conserven sus duplicados o constancias de emisin".
Asimismo, la redaccin incorporada a continuacin del art. 44

establece que: "Los hechos u omisiones que den lugar a la clausura

de un establecimiento, debern ser objeto de un acta de
comprobacin en la cual los funcionarios fiscales dejarn constancia
de todas las circunstancias relativas a los mismos, a su prueba y a su
encuadramiento legal, conteniendo, adems, una citacin para que el
responsable, munido de las pruebas de que intente valerse,
comparezca a una audiencia para su defensa...".
"El acta deber ser firmada por los actuantes y notificada al
responsable o representante legal del mismo. En caso de no hallarse
presente este ltimo en el acto de escrito, se notificar el acta
labrada en el domicilio fiscal por los medios establecidos en el art.
100".
"El juez administrativo se pronunciar una vez terminada la audiencia
o en un plazo no mayor de diez (10) das".
Por ltimo, el texto de la ley 23.314 adicion al art. 78 de la ley
11.683 el siguiente prrafo: "La sancin de clausura ser recurrible
por el recurso de apelacin con efecto suspensivo, ante los Juzgados
en lo Penal Econmico de la Capital Federal y los Juzgados Federales
en el resto del territorio de la Repblica... La decisin del juez ser
inapelable".
5) Que, segn resulta del mensaje del Poder Ejecutivo que acompa
al proyecto de la nor ma referida, el espritu de ste ha sido el comn
al de todas las iniciativas del P. E. N. se ha propuesto someter al
Congreso de la Nacin en matera tributaria, esto es, recomponer el
sistema impositivo como fuente principal de recursos para el
funcionamiento del gasto pblico y el logro de su equidad. Empero, en
especial, procur asignar prioridad a la "fiscalizacin y determinacin
de los impuestos, introduciendo modificaciones cuyo propsito
consiste en crear un sistema equilibrado de apercibimientos y
estmulos legales tendientes a inducir un cambio en los hbitos de
conducta de un gran nmero de contribuyentes evasores o
simplemente remisos en el cumplimiento de sus obligaciones". Es en
este orden de ideas que se inscriben algunas medidas entre ellas la
clausura cuyo objeto es sancionar el incumplimiento de deberes
formales a cargo de los responsables. A su vez, segn se desprende
de la lectura de los antecedentes parlamentarios, dado que es
inconveniente mantener penas corporales para infracciones de tipo
formal pues se las reserva para casos graves de defraudacin que
expresan comportamientos marginales se ha reemplazado la sancin
de arresto establecida con "atribuciones constitucionales discutibles"
por la clausura del establecimiento en "un moderno concepto que
tiende a repercutir el incumplimiento en la economa y no en la
persona del contribuyente". Se destaca, finalmente, que "el factor
ms relevante de la actividad fiscalizadora respecto a la evasin
fiscal, que se manifiesta en el circuito marginal o negro, tiene su
correlato en el control de las ventas, en el control de la compras y en
la falta de anotacin de las mismas" (confr. Diario de Sesiones
Diputados, ao 1985, ps. 6276 y 6277 y Diario de Sesiones
Senadores, ao 1985, ps. 3198 y 3199).
De lo hasta aqu expuesto y de lo expresamente declarado por el

informe producido por las Comisiones de Presupuesto y Hacienda y de

Legislacin Penal se colige con claridad que el bien jurdico de cuya
proteccin se trata excede al de integridad de la renta fiscal. En
efecto, se considera de vital importancia como instrumento que
coadyuvar a erradicar la evasin, al logro de la equidad tributaria y,
por ende, al correcto funcionamiento del sistema impositivo, el hecho
de dotar a la administracin de mecanismos eficaces de contralor y
de apercibimientos con la finalidad de que los contribuyentes, en lo
mediato, modifiquen sus conductas tributarias voluntariamente y que,
en lo inmediato, lo hagan porque existe una estructura de riesgo ante
la sola posibilidad de no cumplir (confr. Diario de Sesiones Diputados,
ao 1985, p. 6274).
6) Que, ello, sentado, y limitada la jurisdiccin del Tribunal al respecto
referido en el consid. 3, cabe recordar que esta Corte ha sostenido
que no basta con sostener la irrazonabilidad de una ley sino que es
preciso vincularla con los fundamentos del dictado de sta (Fallos
310:495, consid. 4 La Ley, 1987C, 151), pues la constitucionalidad
est condicionada, por una parte, a la circunstancia de que los
derechos afectados sean respetados en su sustancia y, por la otra, la
adecuacin de las restricciones que se les impone, a las necesidades
y fines pblicos que los justifican, de manera que no aparezcan
infundadas o arbitrarias, sino razonables, esto es, proporcionadas a
las circunstancias que las originan y a los fines que se procura
alcanzar con ellas (Fallos 250:450),siendo a cargo de quien invoca
dicha razonabilidad, la alegacin y prueba respectiva (Fallos 247:121,
consid. 14 La Ley, 10047).
7) Que efectuada en el caso la vinculacin sealada
precedentemente, no aparece exorbitante que frente a la finalidad
reseada en el consid. 5, el legislador castigue con la sancin
cuestionada la no emisin de facturas o comprobantes en legal forma,
pues aunque se trate de un incumplimiento a deberes formales, es
sobre la base al menos de la sujecin a tales deberes que se aspira
alcanzar el correcto funcionamiento del sistema econmico, la
erradicacin de circuitos marginales de circulacin de los bienes y el
ejercicio de una adecuada actividad fiscalizadora, finalidad que, en s,
se ve comprometida por tales comportamientos. Ello no implica la
indefectible aplicacin de una sancin por el slo hecho de
comprobarse un incumplimiento objetivo, pues cada caso deber
decidirse segn las peculiaridades que ofrezca, las defensas y las
pruebas que a su respecto pueda producir el inculpado, y en
consideracin a las causales de exencin de la sancin si stas
cupieren.
8) Que, asimismo, y en tanto a esta Corte slo le est permitido
analizar el grado de adecuacin existente entre las obligaciones que
la ley impone y los fines cuya realizacin procura (doctr. de Fallos
199483), no corresponde juzgar el acierto o conveniencia del medio
arbitrado por el legislador en el mbito propio de sus atribuciones
para alcanzar el fin propuesto (Fallos 240:223; 247:121; 250:410;
251:21; 253:352; y 257:127 La Ley, 91.499; 10047; 108724), pues el
control de constitucionalidad que incumbe a los jueces excluye tal

examen.
9) Que ello es as, en tanto la reglamentacin no adolezca de una
iniquidad manifiesta (Fallos 300:642, consid. 6 y su cita La Ley, 1978D, 435 ni se trate de penas desmedidas, crueles o desusadas (confr.
"Martnez, Jos A.", consid. 11 y su cita, del 6/6/89), supuestos stos
que no se configuran en la especie.
10) Que, efectuadas las precisiones que anteceden, cabe concluir que
la norma impugnada, al establecer la sancin de clausura por tres
das para aquellos establecimientos comerciales que no emitan
facturas o comprobantes en la forma y condiciones que establezca la
Direccin General Impositiva garantizando, por lo dems, un
adecuado resguardo del derecho de defensa con el procedimiento
reseado en el consid. 3, constituye una razonable manifestacin del
poder de reglamentacin (arts. 14 y 28, Constitucin Nacional) sin
mengua de los derechos de trabajar y ejercer toda industria lcita y de
propiedad, reconocidos por la Carta Magna. Ms an, si se tiene en
cuenta que la atribucin de declarar inconstitucional una ley slo
debe ser ejercida cuando la repugnancia con la clusula
constitucional que se invoca es manifiesta y la incompatibilidad
inconciliable, debiendo resolverse cualquier duda a favor de la
constitucionalidad, en especial, si ello es posible sin violencia de los
textos (Fallos 209:337; 234:229; 235:548; 242:73; y 244:309 La Ley,
4979; 83338; 85603; 93358; 98421).
Por ello, de conformidad con lo dictaminado por el Procurador
General, se declara procedente el recurso extraordinario y se revoca
la sentencia apelada en cuanto fue materia de apelacin. Sin costas,
atento a que las peculiaridades del caso y lo novedoso de la cuestin
jurdica planteada pudieron hacer creer al demandante que se
encontraba asistido de derecho para sostener su posicin (art. 68,
segunda parte, Cd. Procesal). Augusto C. Belluscio. Enrique S.
Petracchi.Proyeccion de la forma federal
Las leyes impositivas locales deben ser juzgadas por sus tribunales
salvo que existan cuestiones federales
Solo se admitira la resolucion de un caso siempre que este en contra
de la ley de cooparticipacion.
SENTENCIAS CONTRA EL ESTADO
1. Una consecuencia necesaria del Estado de Derecho es que la
Administracin est obligada al cumplimiento de los mandatos
judiciales condenatorios. Ante su reticencia, los rganos
jurisdiccionales deben efectivizar, actuar, concretar sus decisorios a
travs de la ejecucin de sus sentencias.
2. Si la ejecucin de un mandato judicial supusiere un serio
compromiso al inters pblico, la Administracin deber hacerlo saber
al rgano jurisdiccional mediante una presentacin circunstanciada
que objetivice tal afectacin, proponiendo alternativas suspensivas

o sustitutivas. Previa sustanciacin, el juez, tras una cuidadosa

evaluacin, resolver si corresponde hacer lugar o no al pedimento.
3. El procedimiento establecido en el mbito federal para la ejecucin
de sentencias condenatorias a dar sumas de dinero para pocas de
normalidad y sosiego es susceptible de crticas por las demoras que
conlleva la efectivizacin del mandato judicial.
De una parte, no se advierten las razones por las cuales no se habilita
al Poder Ejecutivo a autorizar las erogaciones en el Presupuesto en
curso, dando cuenta al Congreso, como estuvo previsto durante el
rgimen del Decreto Ley 23.354, cuanto ms ante los superavits de
los ltimos ejercicios fiscales.
De la otra, la habilitacin legal a diferir el cumplimiento de las
sentencias a ulteriores ejercicios, ante el agotamiento de los fondos
asignados a ese fin en el presupuesto en ejecucin, en las actuales
condiciones, es una medida pasible de cuestionamiento
constitucional, por irrazonable (art. 28).
Por fin, la omisin, demora o negligencia en la inclusin del crdito en
el proyecto de presupuesto correspondiente, debidamente acreditada,
debera traer aparejada la posibilidad de iniciar el procedimiento de
ejecucin de sentencias previsto en el C.P.C.C.
4. La lucidez y anticipacin de los constituyentes de 1889 en esta
temtica super todo obstculo a la ejecucin de sentencias en
materia contencioso-administrativa en la Provincia de Buenos Aires.
5. La regulacin procesal proyectada por el Dr. Luis Varela,
consagrada en el C.P.C.A. ley 2961, guard sintona fina con el
mandato constitucional, contemplando minuciosamente los diversos
aspectos de la problemtica, enderezndolos a asegurar la concrecin
de las mandas judiciales.
6. El nuevo Cdigo Procesal Contencioso Administrativo, ley 12.008 y
modificatorias, aunque ms parco, regula con suficiencia el instituto
bajo anlisis. Indudablemente la experiencia de la anterior
codificacin resultar gua segura y provechosa para los operadores
del novel ordenamiento.
7. En cuanto a la doctrina de la emergencia en general, la crtica no
puede formularse respecto de su existencia, sino en su utilizacin
abusiva. Un control jurisdiccional estricto respecto de cada uno de sus
requisitos de configuracin, pondra las cosas en su punto justo. En tal
sentido pareciera orientarse la jurisprudencia de la C.S.J.N. y de la
S.C.J.B.A.
8. En cuanto a las normas de consolidacin de pasivos estatales en
particular, si bien su constitucionalidad ha sido validada
reiteradamente por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
tambin el Alto Tribunal ha sabido elaborar pautas para inaplicarlas
en consideracin a las excepcionales circunstancias del caso
(longevidad, grave estado de salud, discapacidad, etc.). Tal criterio
tambin ha sido seguido por la Suprema Corte Provincial.
Por otra parte, cabe no perder de vista los lmites impuestos a las
regulaciones provinciales por la normativa federal que le sirve de
base; la incorporacin de clusulas que importen condiciones ms
gravosas para los acreedores estn condenadas a su descalificacin.

DERECHO ADMINISTRATIVO Y DERECHO FINANCIERO

Carlos Giuliani Fonrouge seala que el Derecho Financiero
corresponde al Derecho Pblico, que persigue fines colectivos, y como
lo precisa la doctrina se refiere exclusivamente a la actividad
del Estado, y las finanzas pblicas.
El Derecho Financiero, para estudiar las manifestaciones de la
actividad financiera del Estado, se divide metodolgicamente. Las
ramas del Derecho Financiero, consideradas por la doctrina son:
Derecho Tributario, Derecho Patrimonial Pblico (servicios pblicos
y empresas estatales), Derecho del Crdito Pblico (llamado tambin
derecho monetario) y Derecho Presupuestario.
a) Derecho Tributario: es aquella parte del derecho financiero que
regula y disciplina los tributos. Es aquella rama del derecho que
expone los principios y las normas relativas al establecimiento y
recaudacin de los tributos, y tambin analiza las relaciones jurdicas
que de ello resultan.
b) Derecho Financiero Patrimonial o Derecho Patrimonial Pblico: el
objeto propio del derecho patrimonial pblico es el recurso
patrimonial, o sea la estructura y la gestin del patrimonio pblico
dirigidas a la obtencin de ingresos. En base a ello el derecho
patrimonial pblico se configura en torno a tres ncleos temticos:
1. Gestin de los bienes de titularidad pblica.
2. Gestin de empresas de titularidad pblica.
3. Participacin de los entes pblicos en empresas de titularidad
privada.
Dentro del mbito de la titularidad pblica se incluyen dos grandes
categoras de bienes:
-. Los llamados bienes demaniales o de dominio pblico.
-. Los llamados bienes patrimoniales.
Junto a ellos existen regmenes especficos de propiedad pblica,
como son la propiedad pblica, la propiedad minera, el patrimonio
forestal, y el patrimonio nacional.
c) Derecho del Crdito Pblico o Deuda Pblica: El endeudamiento
pblico ofrece a nuestro juicio las tres siguientes peculiaridades:
-. Los emprstitos pblicos, es decir las operaciones financieras en la
que el estado o cualquier otro ente territorial recibe dinero a
prstamo en las condiciones y con los lmites fijados en la ley.
-. Las operaciones similares de prstamo o de apertura de crdito.
-. Los anticipos y los crditos que el banco emisor puede conceder al
tesoro pblico.
d) Derecho Presupuestario: el derecho presupuestario lo podemos
definir como la expresin jurdica del plan financiero del estado para
un periodo de tiempo determinado. El contenido del derecho
presupuestario podemos concretarlo en dos aspectos:
1. Aspecto jurdico-poltico.
2. Aspecto jurdico-financiero.
El aspecto jurdico-poltico hace referencia al conjunto de normas
dirigidas a regular las relaciones entre dos poderes del

estado: poder legislativo y ejecutivo que son protagonistas del ciclo

presupuestario, as corresponde al derecho presupuestario la
regulacin de la distribucin de competencias en materia de
preparacin, aprobacin, ejecucin y control del programa de ingresos
y gastos del estado.
El aspecto jurdico-financiero de terminar los efectos que
el presupuesto en cuanto a la ley tiene con respecto a los ingresos y
gastos pblicos, o sea con respecto a los derechos subjetivos de los
particulares y con respecto al ordenamiento jurdico y a
las leyes financieras preexistentes.
Autonoma del Derecho financiero
A. CORRIENTE ADMINISTRATIVA
Sustentada por Prez de Ayala, Mayer y Giorgio del Vecchio.
Segn estos autores, agrupados en la
llamada escuela administrativista clsica, el derecho financiero es una
parte, un captulo especializado del derecho administrativo y por
consiguiente no tiene autonoma.
Pues stos afirman que el Derecho Financiero forma parte
del Derecho Administrativo porque su objeto es una
mera funcin administrativa que se sintetiza en la actividad que
despliega el estado para conseguir recurso.
B. CORRIENTE AUTONOMISTA
Sustentada por Myrbach, Rheinfeld y Mario Pugliese.
Para estos autores los problemas jurdicos que surgen de la actividad
financiera del Estado se resuelven mediante principios propios
de carcter unitario, adems, sealan que el derecho financiero tiene
importantes ramas jurdicas como el derecho tributario.
Diferencia del Derecho financiero con el Derecho administrativo
En primer lugar, el derecho financiero se ocupa de la actividad
financiera del Estado, que tal como dijimos lneas arriba, es distinta
de una actividad administrativa. Lo primero supone principalmente el
obtener ingresos y efectuar gastos. Pero, para qu?, para satisfacer
necesidades pblicas. En otras palabras, para que funcione
la Administracin, para atender los servicios
de salud o educacin, construccin de carreteras, el pago
de obligaciones del Estado, la seguridad nacional, el pago de misiones
diplomticas, etc. Es entonces, el medio no el fin. El derecho
financiero tiene, fundamentalmente, un carcter instrumental.
En segundo lugar, se diferencia del derecho administrativo por
los medios utilizados: bienes de intercambio, dinero. Finalmente, un
tercer elemento que diferencia la actividad financiera de la
administrativa, el fin que la primera persigue: procurar recursos al
Estado y emplearlos eficientemente.Lo dicho, no debe ni puede
llevarnos a pensar en una total separacin. El derecho administrativo
y el derecho financiero tienen una relacin muy estrecha y el derecho
es una unidad, dentro de la cual no podemos hablar
de independencia absoluta.
Relacin del Derecho financiero
a) Derecho Constitucional: El Derecho Financiero tiene vinculacin,
primero con el derecho constitucional antes que con otras ramas, ya

que ella define, cules son los lineamientos o principios generales que
desarrollan las leyes de carcter financiero. Ver los artculos 74 87,
de la Constitucin Poltica del Per.
b) Derecho Internacional: El desarrollo de las comunicaciones y la
intensificacin de las relaciones comerciales han determinado la
internacionalizacin de las finanzas, tanto pblicas como privadas.
c) Derecho Tributario: Tiene por finalidad el estudio de las normas
legales, reglas y principios que regulan las imposiciones tributarias.
d) Derecho Administrativo: Por identidad del sujeto de ambas
disciplinas, la administracin pblica y la comunidad de algunos
conceptos.
e) Derecho Penal: En lo que respecta a la violacin de las leyes
financieras y de las normas sobre el control estatal de la actividad
privada
f) Economa Poltica: El factor econmico adquiere importancia
preponderante en la materia y el acto jurdico en que se concreta la
actividad financiera reposa en presupuestos cuyo anlisis pertenece a
la rama mencionada en ltimo trmino
Conclusin
Podemos concluir que el Derecho Financiero tiene como objeto de
estudio la actividad financiera del Estado, y que, no se ocupa de la
actividad burstil, los bancos o los negocios privados en general. A
mayor abundamiento, el Derecho Financiero tiene normas y principios
propios, como hemos visto.
Pues tambin podemos afirmar que estamos frente a una rama
autnoma del Derecho Pblico y que, por tanto, no est contenido por
el Derecho Administrativo, aunque guarda estrecha relacin con ste
y con el Derecho Constitucional; adems con otras ramas del derecho.
Y, finalmente, que el Derecho Financiero contiene el Derecho
Tributario, el Derecho Patrimonial Pblico, el Derecho del Crdito
Pblico y el Derecho Presupuestal.