TEMA 5: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------GUIN:
I.

Delitos contra la libertad.

a.

II.

III.

IV.

Consideraciones generales sobre el ttulo de los delitos contra la libertad.

Detenciones ilegales y secuestros.

a.

Objeto de proteccin.

b.

Diversas modalidades de estos delitos:

i.

Tipo bsico.

ii.

Tipos derivados.

Amenazas.
a.

Bien jurdico.

b.

Concepto.

c.

Modalidades.

d.

Chantaje.

Coacciones.
a.

Bien jurdico.

b.

Concepto.

c.

Tipo bsico.

d.

Tipo agravado

------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------I.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

A. CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL TTULO DE LOS DELITOS:

El Ttulo VI del Cdigo Penal de 1995, se limita exclusivamente a tres captulos:

-

Detenciones ilegales (arts. 163-168).

Amenazas (arts. 169-171).
Coacciones (art. 172).

El rasgo comn de las figuras delictivas agrupadas en el presente Ttulo es que consisten en atentados
contra las condiciones mnimas que el ser humano necesita para su normal desenvolvimiento social. La
libertad aparece como atributo necesario para la vida social; sin embargo, es necesario desarrollar
mnimamente este concepto.
B. EL CONCEPTO DE LIBERTAD
La libertad a la que se refiere en este captulo el Cdigo penal como objeto de tutela es la libertad social,
la relacin del ciudadano con los dems, la libertad frente a los dems, en las relaciones sociales y civiles.
Desde tres puntos de vista puede estudiarse el fenmeno de la libertad, como seala Muoz Conde:

El plano psicolgico:

Desde esta perspectiva la libertad es un atributo de la voluntad. La voluntad slo es genuina si est
libremente formada, si se altera la libertad en la formacin de la voluntad, sta no ser expresin de
los reales deseos del sujeto, ni de su personalidad ni de su esencia humana.

El plano poltico-social:

Desde esta perspectiva, hay que destacar la relatividad del concepto: la coexistencia con los dems
impone una serie de lmites a la libertad derivada de las libertades ajenas. Esta relatividad hace que:
o

En muchas ocasiones, se rechace la tipicidad de ataques nimios a la libertad, pues la

dimensin valorativa de la tipicidad obligar a considerar como delitos slo aquellos

atentados a la libertad que sean realmente trascendentes.

No slo afecta a la tipicidad sino tambin a la antijuridicidad. Hay numerosos supuestos

de causas de justificacin.
El plano jurdico:

Desde este punto de vista, hay que afirmar la condicin de bien jurdico directamente tutelado que
desempea aqu la libertad. En este ttulo nos encontramos con delitos que afectan a sectores de la
libertad: la libertad de movimientos, la libertad ejecutiva, cada tipo delictivo proteger un
aspecto de la libertad.
Podemos hablar de la libertad como bien jurdico, siendo este un bien jurdico eminentemente
disponible, lo que otorgar al consentimiento, en la mayora de los supuestos, la caracterstica de
elemento negador del tipo.
II.

DETENCIONES ILEGALES Y SECUESTROS

A. TIPO BSICO (art. 163.1)

El tipo bsico de los delitos de detenciones ilegales, se encuentra en el art. 163.1, que dice:
Artculo 163
1. El particular que encerrare o detuviere a otro, privndole de su libertad, ser castigado con la pena
de prisin de cuatro a seis aos.

i.

Bien jurdico protegido

El bien jurdico protegido por el delito de detenciones ilegales es la libertad de movimientos o la

libertad ambulatoria, definida como la capacidad del hombre de fijar por si mismo su situacin en el
espacio fsico. Se trata de la capacidad del sujeto para desplazarse, por si mismo o por los mecanismos
que resulten necesarios, consistiendo estos delitos en la privacin al sujeto pasivo de la posibilidad de
trasladarse de lugar segn su libre voluntad (STS 8/Oct/2002).
Conviene delimitar los delitos de detenciones ilegales y coacciones: Las detenciones ilegales son una
variante de las coacciones, caracterizadas por lo no concurrencia de la violencia y por afectar tan slo a
una parte de la libertad. La relativizacin del trmino violencia ha conducido a la jurisprudencia a
establecer la distincin entre detencin ilegal y coaccin exclusivamente en la duracin de la privacin
de libertad (STS 9/Abril/1986).

La violencia, como nota distintiva, aunque no exclusiva, de la coaccin, no es requisito indispensable

para las detenciones ilegales, pudiendo, por tanto, darse tal detencin sin necesidad de violencia alguna.
Sin embargo, la jurisprudencia ha ido evolucionando hasta una cierta relativizacin de este criterio para
fijarse ms en el bien jurdico protegido. En esta lnea, se ha castigado por detencin ilegal:

Encerrar a una persona en el interior de un coche.

Atar a una persona a una silla, dejarla maniatada en el interior de una caseta durante cinco

minutos.
Obligar a un taxista a trasladar al autor a un determinado lugar.
Impedir bajar de un coche.
Detencin por ms de una hora.
Atar a una persona del cuello.

El TS ha diferenciado las detenciones de las coacciones atendiendo principalmente al factor tiempo

(STS 7/Nov/2001) y ha sealado que cuando el tiempo excede con mucho del preciso para consumar una
violacin deben apreciarse ambas infracciones, la violacin y la detencin ilegal.
La STS 5/Julio/2007, caso Bono seala que el objeto de tutela de las detenciones ilegales es la
ejecucin de la voluntad del ciudadano de fijar por s mismo su posicin fsica, mientras que las
coacciones suponen un atentado a la ejecucin de cualquier voluntad formada, por medios violentos.
En este sentido, s pude afirmarse que la detencin ilegal es una especie de coaccin, aun cuando no
requiera de la violencia para su tipicidad.
La distincin entre detencin ilegal y secuestro no afecta al bien jurdico protegido, que ser el mismo
en ambos supuestos (STS 8/Oct/2002).
ii.
a)

Sujetos activo y pasivo

Sujeto activo:

Sujeto activo de los tipos comunes de detenciones ilegales, esto es, tipo bsico (art. 163.1), tipos
privilegiados (arts. 163.2 y .4) y tipos cualificados de este captulo (arts. 163.3, 164, 165 y 166), podr
serlo cualquier particular.
De este concepto quedan excluidos:

Los particulares que pertenezcan, acten o colaboren con banda armada, pues su

responsabilidad se establecer a travs de los arts. 571 y ss..

Los funcionarios pblicos, pues estos respondern a travs de:
o El art. 167.
o Los arts. 529 y ss..
b) Sujeto pasivo:

El sujeto pasivo ser cualquier persona, con independencia de su edad, que tenga voluntad potencial de
movimiento. Incluye a:
-

Aquellas personas que transitoriamente estn privadas de la libertad de movimientos: personas

dormidas, inconscientes, embriagadas o incluso incapaces de movimiento por largo tiempo.

Cuando el sujeto fsicamente carezca de libertad de movimientos por s mismo, si es capaz de
incidir en otras personas o de poner en funcionamiento determinados artilugios que le permitan
deambular:

Si se impide a la persona que se encuentra al servicio de otra la ejecucin de la

voluntad de ste, se estar cometiendo un delito de detencin ilegal.

Cuando se impide al sujeto la utilizacin de los mecanismos que han de permitirle su

desplazamiento (una silla de ruedas).

iii.

Conducta tpica

Consiste en privar al sujeto de la posibilidad de determinar por s mismo su situacin en el espacio fsico,
imponindose un obstculo al ejercicio de la voluntad natural de movimientos. Dos son las modalidades
de conducta:

Encerrar: Esta requiere de un lugar no abierto.

Detener: Esta consiste en un impedimento a la continuacin del desplazamiento, siendo posible
efectuarla con o sin traslado de lugar. Al impedimento fsico a la libertad de movimiento autores
identificaban la amenaza, la intimidacin eficaz, el engao y los procedimientos que anulen la
libertad del sujeto.

La consumacin se produce en el preciso instante en que se priva de libertad al sujeto pasivo, siendo
necesaria una cierta continuidad en la misma para que pueda hablarse de detencin ilegal. Crdoba
considera que:

El encierro necesita de una cierta permanencia.

La detencin se consuma instantneamente. Ahora bien, no se aplica en hiptesis de mnima
duracin temporal.

En los dos supuestos es necesario un mnimo tiempo de permanencia, por tanto deber
considerarse consumado el delito desde el mismo instante en que se priva de libertad. Es un delito de
efectos permanentes, su duracin se extiende todo el tiempo en que subsista la privacin de libertad.
La realizacin el tipo requiere:
-

La conducta de encerrar consiste en mantener a la vctima dentro de unos determinados lmites

espaciales.
La conducta de detener significa obligar a una persona a la inmovilidad, sin necesidad de
emplear violencia o intimidacin.

Son dos clusulas descriptivas que han de interpretarse segn el uso comn del lenguaje; sinedo
discutible admitir como comportamientos tpicos, la utilizacin de engaos, narcticos, hipnosis, o
encierros o detenciones indirectas. No obstante, habida cuenta que la ley no impone ninguna
limitacin de medios, podran admitirse algunos supuestos y entre ellos:
o
o
iv.

La modalidad omisiva.

La combinacin de engao y posterior acto positivo de detencin.

Justificacin

Son numerosos los supuestos de concurrencia de causas de justificacin:

a) Algunos autores aluden al consentimiento como causa de justificacin en el delito de

detenciones ilegales; sin embargo, hablar de una detencin ilegal consentida es simplemente una
contradiccin terminolgica y conceptual: la concurrencia del consentimiento supone
siempre la atipicidad de la conducta (STS 30/Nov/2004).
b) Los supuestos referidos al encierro o detencin de enajenados mentales (arts. 200, 211 y 271
CC) o de incapaces. Tanto el internamiento del declarado incapaz, como el internamiento de los
presuntos incapaces, requieren intervencin o al menos comunicacin a la autoridad judicial.
Cualquier extralimitacin de esta o cualquiera otra garanta establecida en el Cdigo civil,
determinar la aplicacin del art. 163 CP.
c)

Las hiptesis relativas a las facultades contenidas en los arts. 490 y ss. LECrim a los
particulares y funcionarios pblicos para practicar la detencin de otras personas. Esta
posibilidad se reduce exclusivamente a tres casos:
a.

Detencin de quien intentase cometer un delito.

b.

Detencin del delincuente in fraganti.

c.

Detencin del procesado o condenado declarado en rebelda.

Este es el rgimen jurdico de las detenciones llevadas a cabo por personal de seguridad
privada (arts. 1 y 11 Ley de Seguridad Privada), que en ningn caso son considerados agentes
de la autoridad. Por tanto, siempre actan como particulares pero con una especial obligacin
de auxiliar a la autoridad y a sus agentes y en caso de practicar una detencin, su inmediata
presentacin ante la autoridad.
El TS ha recalcado que tiene la condicin de particular, y no de agente de la autoridad, el
vigilante jurado que verifica una detencin indebida con la intencin de presentar la persona
detenida inmediatamente a la autoridad (STS 22/Feb/2000).
v.

Culpabilidad

En el aspecto subjetivo, hay que destacar la necesaria concurrencia del dolo. Aunque el Tribunal
Supremo se ha referido con insistencia a un dolo especfico o a la presencia de un elemento subjetivo del
injusto, lo cierto es que en realidad, ello no es otra cosa que el dolo del delito de detenciones ilegales;
esto es, la conciencia y voluntad de llevar a cabo una privacin de libertad prohibida por la ley.
Ejemplo: Quien por descuido deja a alguien encerrado en un lugar del que no puede salir, mal puede ser
considerado autor de una de detencin ilegal.

La jurisprudencia ha sealado que:

No cabe la imprudencia, pues esta precisa su incriminacin expresa.
Tampoco, no es necesario un mvil concreto del autor (STS 10/Mayo/2005).
vi.

Formas de aparicin

Respecto a la consumacin, ya hemos advertido que sta se produce desde el mismo momento en que se
priva de libertad al sujeto pasivo, aunque la misma tenga efectos permanentes. Por esto la jurisprudencia
insiste en que es un delito de consumacin instantnea, aunque requiere una duracin temporal que
sea mnimamente significativa. Desde luego se admite la forma imperfecta de tentativa.
Respecto a la participacin, decir que esta presenta alguna especificidad:
-

El carcter de delito de efectos permanentes hace que sea posible la intervencin de un

partcipe posterior a la consumacin del hecho:
Ejemplo: El guardin o cuidador del sujeto pasivo.

El carcter de necesario o no de la conducta del mismo se ha hecho depender de su

sustituibilidad, por tanto:
o Ser cooperador necesario si su no presencia hubiera determinado la no realizacin de

la conducta inicial de detenciones ilegales.

o Ser cmplice, si el delito se hubiera efectuado de cualquier forma.
Se ha admitido la coautora.
El sujeto que proporciona lugar para la ejecucin del delito tendra una responsabilidad a ttulo
de partcipe, pues su conducta no es de autora en sentido estricto, ya que no realiza el hecho

tpico. Nuevamente habr que dilucidar si es cooperador necesario o simple cmplice.

La autora mediata es muy frecuente, inducindose a error al instrumento a travs de engaos
que hagan creer a ste que se encuentra en una situacin de cumplimiento del deber,
Ejemplo: Un agente de la autoridad que es utilizado como instrumento por un particular que
desea se prive de libertad al sujeto pasivo o en un polica que imputa falsamente provocando su
detencin y en sujetos que ocupan una posicin jerrquica en estructuras organizadas.

Muy complejo resulta calificar las conductas de mediacin entre la familia y los
secuestradores, tanto si se trata de abogados como de otra clase de intermediarios, as como la
finalidad por la que actan. En ocasiones la solucin pasar por acudir a las eximentes completas
o incompletas de estado de necesidad o de miedo insuperable.
El TS admite como participacin punible en un secuestro la intervencin a favor del
secuestrador

vii.

Concursos:
Con las coacciones se aprecia un concurso de leyes.
Puede estimarse en concurso de infracciones con los delitos de homicidio, asesinato y lesiones.
En caso de robo con violencia o intimidacin la jurisprudencia ha estimado:
o El concurso real cuando la detencin se produce o prolonga despus del robo.
Ejemplo: La toma de rehenes (STS 13/Nov/2002).

o Concurso medial o ideal.

o Absorcin en el robo si es mnima la detencin (STS 12/Junio/2001).
Con el delito de allanamiento de morada suele apreciarse un concurso real.
Con los delitos sexuales aprecia absorcin a favor de stos (STS 22/Julio/2002), salvo que se
prolongue ms de lo necesario (STS 17/Ene/2001).
Los delitos cometidos por funcionarios pblicos y miembros de bandas terroristas,
prevalecern por ser ley especial.

 No se puede apreciar un delito continuado, al tratarse de bienes eminentemente personales,

aunque afecte a varias personas, pues entonces existirn tantos delitos como vctimas.
B. TIPOS DERIVADOS
i.

Tipo privilegiado del art. 163.2

Artculo 163
2. Si el culpable diera libertad al encerrado o detenido dentro de los tres primeros das de su
detencin, sin haber logrado el objeto que se haba propuesto, se impondr la pena inferior en grado.

Es un supuesto que da especial relevancia al arrepentimiento espontneo. Por su parte, la

jurisprudencia afirma que para poder estimar la atenuacin postulada es necesaria la concurrencia de
dos requisitos:
Elemento objetivo: Que se de libertad al encerrado o detenidos dentro de los tres das de su
detencin.
Elemento subjetivo: Que esto se haga por voluntad del culpable.
Ejemplo: No se aplicar si es la vctima la que logra escaparse o por la intervencin de la polica, pero s
cuando los secuestradores abandonan el lugar, dejando a la vctima con ataduras poco consistentes y en un
lugar escasamente asegurado.

PROBLEMAS CONCURSALES: Con los delitos de coacciones y contra la libertad sexual, resolviendo
la jurisprudencia que, en caso de duda, prevalece este sobre el anterior (STS 8/Oct/2002).
En opinin de la jurisprudencia, el animus iocandi no excluye el dolo de este delito, por lo que deber
apreciarse (STS 16/Dic/1997).
ii.

Tipo cualificado del art. 163.3

Artculo 163
3. Se impondr la pena de prisin de cinco a ocho aos si el encierro o detencin ha durado ms de
quince das.

Se trata de una agravacin que considera el mayor contenido de injusto que conlleva una prolongada
duracin de privacin de libertad. Los 15 das han de contarse desde el mismo instante en que se
hubiera producido la detencin o secuestro.
Esta agravacin es incompatible con la apreciacin de:

iii.

El tipo privilegiado del art. 163.2.

El tipo bsico del art. 163.1

El artculo 166.
Tipo privilegiado del art. 163.4: Excesos en la detencin practicada por particular
Artculo 163
4. El particular que, fuera de los casos permitidos por las leyes, aprehendiere a una persona para
presentarla inmediatamente a la autoridad, ser castigado con la pena de multa de tres a seis meses.

Es un tipo privilegiado que ha de ser puesto en relacin con los artculos 490 y 496 LECrim.
Artculo 490
Cualquier persona puede detener:
1. Al que intentare cometer un delito en el momento de ir a cometerlo.
2. Al delincuente in fraganti.
3. Al que se fugare del establecimiento penal en que se halle extinguiendo condena.
4. Al que se fugare de la crcel en que estuviere esperando su traslacin al establecimiento penal o
lugar en que deba cumplir la condena que se le hubiese impuesto por sentencia firme.
5. Al que se fugare al ser conducido al establecimiento o lugar mencionado en el nmero anterior.
6. Al que se fugare estando detenido o preso por causa pendiente.
7. Al procesado o condenado que estuviere en rebelda.
Artculo 496
El particular, Autoridad o agente de Polica judicial que detuviere a una persona en virtud de lo
dispuesto en los precedentes artculos, deber ponerla en libertad o entregarla al Juez ms prximo al
lugar en que hubiere hecho la detencin dentro de las veinticuatro horas siguientes al acto de la
misma.
Si demorare la entrega, incurrir en la responsabilidad que establece el Cdigo Penal, si la dilacin
hubiere excedido de veinticuatro horas.

Si se dan los supuestos en estos artculos recogidos la conducta ser atpica, pues se consideran delito
los casos en que se procede a la detencin de un sujeto pero que no estn comprendidos en los supuestos.
Es necesaria la presencia de un elemento subjetivo, consistente en el nimo de presentar al detenido a
la autoridad. Eso hace que el sujeto necesariamente haya de creer que el sujeto pasivo es autor de un
delito, pues de lo contrario no concurrira el privilegio habindose de aplicar el prrafo primero (STS
6/Marzo/2006).
iv.

Tipo cualificado del art. 164: Secuestro condicional

Su origen sigue siendo la ley antiterrorista (Ley 82/1978). Este precepto dice:
Artculo 164
El secuestro de una persona exigiendo alguna condicin para ponerla en libertad, ser castigado con la
pena de prisin de seis a 10 aos. Si en el secuestro se hubiera dado la circunstancia del artculo
163.3, se impondr la pena superior en grado, y la inferior en grado si se dieren las condiciones del
artculo 163.2.

El trmino condicin normalmente hace referencia a un rescate, es decir, la solicitud de dinero o de

cualquier otro bien de naturaleza patrimonial. Se trata de una construccin exactamente idntica a las
amenazas condicionales, pudiendo hablarse de detenciones o secuestros condicionales.
La exigencia de una condicin se caracteriza por:

Ser suficientemente significativa, debindose descartar la aplicacin del tipo agravado en los
supuestos de:
o Solicitud de nimiedades.
o Peticin del dinero necesario para la manutencin o para proporcionar medicinas,
frmacos u otra clase de necesidades del detenido.
Adems, como advierte la STS 30/Nov/2004, no es lo mismo detener para lograr un objetivo
(art. 163), que imponer una condicin (art. 164). No conviene confundir el objeto de la
detencin con la condicin del delito de secuestro, pues:
o

Una cosa es el objetivo o propsito que se define en el art. 163.2. El objeto propuesto
se mantiene en el mbito interno de la relacin delictiva, sin trascendencia externa
alguna.

Otra muy diferente, la condicin para ponerla en libertad, a que se refiere el art. 164.
La condicin se vincula a una actividad externa, ajena al sujeto pasivo del delito.

No es necesario que la condicin beneficie al sujeto activo del delito o sea exigida
directamente por ste. Basta con que exista una conexin entre su solicitud y la libertad del
sujeto pasivo, es decir, que el rescate sea solicitado como condicin para la liberacin del

detenido, y por consiguiente, para poner punto final a la detencin ilegal.

La condicin puede recaer directamente sobre el mismo secuestrado, aunque el TS reconoce
que generalmente se concreta en la exigencia de una actividad externa y ajena al propio sujeto

pasivo.
No es necesaria para la aplicacin de este tipo cualificado, la efectiva obtencin del rescate o

de la condicin exigida.
No es imprescindible la existencia de propsito de enriquecimiento antijurdico.
No se aplica este precepto si se pone en libertad a la vctima exigindole que despus de
liberado haga o entregue algo (STS 16/Mayo/1996).

Existir tentativa si se trata de secuestrar para solicitar rescate y no se logra por causas ajenas a la
voluntad de los agentes.
Penalidad: La pena a imponer es de prisin de 6 a 10 aos, construyndose sobre ella, en funcin de la
duracin de la privacin de libertad:
-

Un tipo cualificado: Cuando el secuestro se extiende por ms de 15 das (art. 163.3),

aplicndose la pena superior en grado (o sea, de 10 a 15 aos de prisin)

Un tipo privilegiado: Cuando dura menos de 3 das (art. 163.2) se aplicar la pena inferior en
grado, es decir, de 3 a 6 aos de prisin.

Un caso lmite lo representan las hiptesis de solicitud de rescate por una liberacin ya imposible, como
el conocido de Anabel Segura.
Un sector de doctrina y jurisprudencia se plantea la posibilidad de aplicar el tipo de secuestro en
supuestos de solicitud de rescate de persona fallecida. Se interpreta que lo decisivo es que el
destinatario de la condicin crea que todava puede conseguir poner en libertad al secuestrado . La STS
322/1999 dice que el tipo no exige, al momento de solicitar el rescate, que la vctima se encuentra viva,

siempre que los destinatarios de la peticin as lo crean y se vean compelidos a atender una peticin de
rescate para lograr la libertad de una persona en la que confan que est todava con vida. Sin
embargo, esta solucin no parece compatible con el fundamento de la agravacin de la pena para el
secuestro.
Otro sector opina que corresponde aplicar el tipo bsico y un delito de estafa.
v.

Tipo cualificado del art. 165: Por simular ejercicio de funcin pblica o Por especiales
circunstancias de la vctima.
Artculo 165
Las penas de los artculos anteriores se impondrn en su mitad superior, en los respectivos casos, si la
detencin ilegal o secuestro se ha ejecutado con simulacin de autoridad o funcin pblica, o la
vctima fuere menor de edad o incapaz o funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones.

Este precepto recoge el supuesto de ejecucin con simulacin de autoridad o funcin pblica. La
novedad del artculo 165 es que aade dos nuevas hiptesis de agravacin, ambas en razn del sujeto
pasivo de la detencin o secuestro:

Personas especialmente vulnerables, como son los menores de edad (los menores de 18 aos)
y los incapaces (entendindolo segn lo dispuesto en el artculo 25 CP). Como requisito sealar
que debe conocerse la condicin de menor o de incapaz.
Artculo 25
A los efectos de este Cdigo se considera incapaz a toda persona, haya sido o no declarada su
incapacitacin, que padezca una enfermedad de carcter persistente que le impida gobernar su
persona o bienes por s misma.

Funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, existiendo en estos supuestos un plus

de desvalor, ya que la vctima es detenida cuando acta como servidor pblico, esto es,
ejerciendo funciones pblicas. Como requisito sealar que es necesario que el sujeto activo
conozca este dato, siendo irrelevante que se persiga o no cualquier otra finalidad.

El concepto legal de funcionario se encuentra en el artculo 24 CP.

Artculo 24

A los efectos penales se reputar autoridad al que por s solo o como miembro de alguna corporacin,
tribunal u rgano colegiado tenga mando o ejerza jurisdiccin propia. En todo caso, tendrn la
consideracin de autoridad los miembros del Congreso de los Diputados, del Senado, de las
Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas y del Parlamento Europeo.
Se reputar tambin autoridad a los funcionarios del Ministerio Fiscal. Se considerar funcionario
pblico todo el que por disposicin inmediata de la ley o por eleccin o por nombramiento de
autoridad competente participe en el ejercicio de funciones pblicas.

Los posibles daos ocasionados a las vctimas y a otros bienes jurdicos debern valorarse en un
oportuno concurso de delitos.
vi.

Tipo cualificado del art. 166: Por privacin de libertad indefinida

El artculo 166 seala que

Artculo 166
El reo de detencin ilegal o secuestro que no d razn del paradero de la persona detenida ser
castigado, segn los casos, con las penas superiores en grado a las sealadas en los artculos
anteriores de este Captulo, salvo que la haya dejado en libertad.

La agravacin se fundamenta en un mayor contenido de injusto, pues la duracin del secuestro o

detencin ha sido extrema. Muchas han sido las discusiones doctrinales en torno a la constitucionalidad
del presente precepto:

En un principio se interpret como un delito de sospecha, que lo haca incompatible con la

presuncin de inocencia y con el principio de culpabilidad.

Ms tarde, el Tribunal Constitucional ha sealado necesario interpretar el precepto atendiendo
al criterio de conservacin de las normas. Afirmando que la acusacin debe probar:
o La detencin ilegal de la persona desaparecida.
o La ausencia de toda explicacin razonable de la desaparicin.
o Omisin de la puesta en libertad.
Bajo estas coordenadas la aplicacin de este artculo en absoluto supone afirmar la muerte
del detenido ni presumir que ha muerto, sino tener en cuenta las circunstancias
inequvocamente gravsimas, probado el dolo del sujeto activo, que acompaan a la
detencin.

La agravacin se debe al hecho de que el sujeto se halla indefinidamente privado de su libertad y no a

sospecha alguna en torno a su muerte que, de verse confirmada, dar lugar al oportuno concurso de
delitos.
vii.

Tipo cualificado del art. 167: Por especiales caractersticas del sujeto activo, ser autoridad o
funcionario pblico.

Este precepto dice que:

Artculo 167
La autoridad o funcionario pblico que, fuera de los casos permitidos por la Ley, y sin mediar causa
por delito, cometiere alguno de los hechos descritos en los artculos anteriores ser castigado con las
penas respectivamente previstas en stos, en su mitad superior y, adems, con la de inhabilitacin
absoluta por tiempo de ocho a doce aos.

A diferencia de los particulares, el ordenamiento jurdico sita a los servidores pblicos en una especial
posicin, que si se quiebra, merece mayor pena. Este delito se configura como un delito especial
impropio, pues para lesionar la libertad no es preciso poseer la condicin de autoridad o funcionario
pblico, determinando sta nicamente una diferente penalidad dentro del mismo tipo de injusto.
Sujeto activo:
Slo podr serlo la autoridad o funcionario pblico, segn lo dispuesto en el artculo 24 CP. No toda
autoridad o funcionario pblico puede ser sujeto activo del artculo 167 o de los artculos 529 y
siguientes, slo podrn serlo aquellos cuyas competencias estn directamente relacionadas con la

Administracin de Justicia y contemplen expresamente las facultades de detencin (miembros del

Poder Judicial, Ministerios Pblicos, agentes de la autoridad, funcionarios de prisiones y autoridades
que tengan mando sobre las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado).
De modo que, cuando otras autoridades o funcionarios practiquen una detencin ilegal o secuestro
respondern por los tipos comunes y, en todo caso con la agravante de prevalimiento del carcter pblico
(art. 22.7).
mbito de aplicacin:
La cuestin ms compleja reside en delimitar el mbito de aplicacin de este precepto en relacin a los
delitos especiales de funcionarios recogidos en los arts. 529 a 533. En todo caso, es claro que entre
ambos ha de apreciarse un concurso de leyes.
La responsabilidad penal del funcionario pblico depender de si ha actuado como tal, es decir dentro
de sus competencias, o si por el contrario, ha ejercido como un particular, fuera de sus competencias,
pero con ciertas ventajas. Jurisprudencia y doctrina establecen la diferencia en el modo de actuar del
sujeto activo:

Si acta en calidad de funcionario pblico y dentro de sus competencias.

Si su actuacin excede de tal mbito por:
o Carecer de atribuciones.
o Actuar por motivaciones personales.
o Grave extravo de sus facultades.

Esta interpretacin se confirma atendiendo a los trminos utilizados en:

-

El artculo 167 exige que se acte fuera de los casos permitidos por la Ley y sin mediar causa
por delito.

En este caso, la ley se refiere a que el funcionario acta fuera de la misma y fuera de sus
competencias, actuando como un particular. Adems, la segunda exigencia seala que se debe actuar:
sin mediar causa por delito, es decir, no concurre ninguna de las circunstancias en que la
legislacin permite detener a un ciudadano.
-

Los artculos 530 y siguientes emplean la expresin de acordar una detencin con violacin de
los plazos o dems garantas constitucionales o legales.

En estos casos no se acta como particular, sino como autoridad o funcionario que se excede en el
ejercicio de sus competencias. No atenta directamente contra la libertad, sino ms bien contra las
garantas de la misma. Adems ha de mediar causa por delito, lo que comporta una detencin
oportuna, si bien vulnerando las formalidades que el Derecho exige.
Nos encontramos ante detenciones con ausencia de cualquier supuesto legal que las habilite, en
nuestro ordenamiento hay varios criterios habilitantes: los arts. 489 y ss. LECrim para persecucin de
delitos, art. 20 Ley Seguridad Ciudadana; art. 211 y concordantes del CC (incapacitacin); Ley Orgnica
Reguladora de la Responsabilidad Penal del Menor; Ley sobre Derechos y Libertades de los Extranjeros
en Espaa (STS 16 enero 2003).

La diferencia de pena resulta muy significativa al respecto, pues mientras en los delitos comprendidos en
el Ttulo XXII, solo tienen pena de inhabilitacin especial, el artculo 167 contempla una pena grave de
prisin agravada y la inhabilitacin absoluta. Y esta extraordinaria diferencia de penalidad, slo puede
explicarse en los distintos bienes atacados:
-

Libertad o garantas de la libertad mediando o no causa por delito y falta total de competencias.
Detencin por delito prescindiendo de las garantas constitucionales o legales.

En relacin al trmino delito ha de ser interpretado en sentido estricto, descartndose las faltas.
No resulta fcil delimitar el significado de la expresin sin mediar causa por delito, es decir, surge la
duda de si:

Bastar con la mera sospecha de haberse cometido un delito.

Se requiere la incoaccin formal mediante auto de un proceso penal, a travs de:
o La apertura de un sumario.
o Unas diligencias previas.

La jurisprudencia excluye la aplicacin de este precepto cuando la detencin se realiza por un hecho con
apariencia de delito, con independencia de que finalmente se condene, absuelva o se califique como falta.
La existencia de una investigacin policial no autoriza a detener a cualquier persona ajena a la misma.
Son discutibles los supuestos donde los funcionarios alegan error de tipo o sobre el significado ilcito de
la conducta. En cualquier caso siempre existir dolo si:
-

Posee un conocimiento real de los elementos integrantes de la conducta ilegal.

Pese a ello acta.

Este dolo se deducir de la conducta externa.

C. INCRIMINACIN DE LOS ACTOS PREPARATORIOS
Artculo 168
La provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los delitos previstos en este Captulo se
castigarn con la pena inferior en uno o dos grados a la sealada al delito de que se trate.

Resultar muy difcil aplicar este precepto en relacin a algunos tipos privilegiados o cualificados,
especialmente a los artculos 163.2, .3 y .4 y sobre todo al artculo 166, pues los actos preparatorios
slo pueden producirse en la fase previa y anterior a la ejecucin de la privacin de libertad.
Deber optarse entonces por aplicar el tipo bsico del artculo 163.1 y, si persisten dudas, habr que
acudir al artculo 163.2, en aplicacin de la regla in dubio pro reo.
III.

AMENAZAS

El Cdigo Penal de 1995 destina el Captulo II, del Ttulo VI, a los delitos de amenazas. Su regulacin
mantiene estructura en torno a s:

La amenaza consiste en un mal constitutivo de delito, respecto a las que aade el criterio de si:
o Se exige alguna condicin.
o No se exige alguna condicin.

El mal con el que se amenaza no es constitutivo de delito. Estas requieren siempre la exigencia
de una condicin.

Con mayor precisin, la estructura de los delitos de amenazas puede desarrollarse advirtiendo que aqu
nos ocupamos de los delitos de amenazas (arts. 169 a 171) y solo secundariamente de la falta de
amenazas (art. 620).
A. BIEN JURDICO PROTEGIDO
Nos encontramos ante ataques a la fase de formacin de la voluntad. Dos son los bienes jurdicos
tutelados:

El sentimiento de tranquilidad, que afecta a todos los supuestos.

El ataque a la libertad en la formacin de la voluntad, en la motivacin, que es agredido
fundamentalmente en los supuestos de amenazas condicionales.

Tradicionalmente se ha considerado que el bien jurdico protegido es el mismo que en las coacciones; esto
es en la libertad de obrar, si bien estamos ante un ataque a diversas fases de la voluntad. As la figura
de amenazas persigue la tutela de la libertad, considerada en su:
-

Aspecto subjetivo, como es el derecho al sosiego y a la tranquilidad personal en el desarrollo

normal y ordenado de su vida.

Aspecto objetivo, como es el derecho a comportarse y moverse libremente sin la intimidacin
que supone una amenaza.

Ser coaccin todo ataque violento a la fase de ejecucin de la voluntad y amenaza todo ataque a la fase
de formacin de la voluntad.
Parece pues, configurarse como un delito de lesin de mera actividad. El ncleo y esencia del delito se
encuentra en la exteriorizacin del propsito de causar un mal, entendindose por este toda privacin de
un bien. Ha de ser futuro, concreto, determinado e injusto y revestir una apariencia de seriedad y
firmeza.
La diferencia entre el delito de amenaza y la falta de amenaza (art. 620) se suele establecer
atendiendo a:
Intensidad del mal: La mayor o menor gravedad del mal anunciado.
La seriedad y credibilidad del propio anuncio.
B. CONDUCTA TPICA: MODALIDADES
El artculo 169 prrafo primero contiene el concepto general de amenaza, y muy especialmente el de
amenaza de un mal constitutivo de delito.
Artculo 169
El que amenazare a otro con causarle a l, a su familia o a otras personas con las que est ntimamente
vinculado un mal que constituya delitos de homicidio, lesiones, aborto, contra la libertad, torturas y
contra la integridad moral, la libertad sexual, la intimidad, el honor, el patrimonio y el orden
socioeconmico, ser castigado:

1. Con la pena de prisin de uno a cinco aos, si se hubiere hecho la amenaza exigiendo una cantidad
o imponiendo cualquier otra condicin, aunque no sea ilcita, y el culpable hubiere conseguido su
propsito. De no conseguirlo, se impondr la pena de prisin de seis meses a tres aos.
Las penas sealadas en el prrafo anterior se impondrn en su mitad superior si las amenazas se
hicieren por escrito, por telfono o por cualquier medio de comunicacin o de reproduccin, o en
nombre de entidades o grupos reales o supuestos.
2. Con la pena de prisin de seis meses a dos aos, cuando la amenaza no haya sido condicional.

La definicin legal de amenaza se formula sobre la base de dos grandes parmetros:

Los destinatarios del mal con el que se amenaza, que incluyen:

o Al propio sujeto pasivo.
o Su familia.
Este es un trmino normativo ya valorado, que remite a la legislacin civil. Y tambin, muy
especialmente, al artculo 23 CP: cnyuge o persona que est o haya estado ligada

de forma estable por anloga relacin de afectividad, o ser ascendiente,

descendiente o hermano por naturaleza o adopcin o de su cnyuge o conviviente .
o

Otras personas con las que est ntimamente vinculado.

Este trmino excluye cualquier relacin familiar y deber extenderse:

A las personas a las que est ligado de forma estable por anloga relacin de

afectividad al matrimonio.
A otras clases de relaciones, como amistad o profesionales, cuando stas sean
tan intensas que puedan afectar al proceso de formacin de la voluntad del

amenazado.
Los delitos susceptibles de constituir el mal tpico de esta infraccin, acudindose a todos
aquellos en los que se tutelan bienes personalsimos. As, se incluyen los delitos de:
o
o
o
o
o

Homicidio (Ttulo I).

Lesiones (Ttulo III).
Aborto (Ttulo II).
Libertad (Ttulo VI).
Torturas e integridad moral
(Ttulo VII).

o
o
o

Libertad sexual (Ttulo VIII).

Intimidad (Ttulo X).
Honor (Ttulo XI).
El patrimonio y orden
socioeconmico (Ttulo XIII).

nicamente la amenaza de un mal que constituya alguno de estos delitos podr ser
tpica conforme al precepto estudiado. Cuando se amenaza con un mal constitutivo de
delito estamos ante la exteriorizacin del propsito de causar un mal injusto,
determinado y posible; esto es, la conducta consiste en actos o expresiones idneas para
violentar el nimo del sujeto pasivo, intimidndole con ocasionarle un dao, presente o
futuro, sobre un bien jurdico, de forma delictiva y de realizacin ms o menos
inmediata.

Se precisa la concurrencia de dolo e incluso la jurisprudencia exige el propsito de

ejercer presin sobre la vctima, de atemorizarla, de privarle de su tranquilidad y de
originar el mal injusto.

i.

Amenazas condicionales (art. 169.1)

o

En el artculo 169.1 se regulan las amenazas de un mal constitutivo de delito, cuando

se exige una cantidad o se impone cualquier otra condicin, aunque no sea ilcita. Lo
constitutivo de delito es el mal con que se amenaza, y no la condicin que se impone,
que pueda ser perfectamente lcita. sta puede consistir en:

Dinero u objetos evaluables econmicamente.

Cualquier otro requisito acerca del comportamiento futuro del amenazado.
Cualquier otro requisito acerca del comportamiento de un tercero respecto al cual ste pueda
intervenir.
o

La condicin ha de ser posible, al menos potencialmente. Una condicin absolutamente

imposible ser siempre atpica, pues la penalidad se establece precisamente en funcin
de si se logra o no el propsito, es decir, de si se cumple o incumple la condicin
impuesta.

o
-

En todo caso el mal con el que se amenaza ha de ser:

Posible y verosmil.
Con apariencia de firmeza y seriedad.
o

As, si se consigue el propsito perseguido, se impondr la pena de prisin de 1 a 5

aos. Por el contrario, si no se obtiene la condicin impuesta, se castiga con la pena de
prisin de 6 meses a 3 aos (STS 12 de julio de 1995; 17 enero 2005, Tol 564844).

El artculo 169.1 segundo prrafo constituye un subtipo agravado, para todos los
casos de amenaza condicional de un mal delictivo, se obtenga o no la condicin
impuesta, cuando la amenaza se hiciera por escrito, por telfono o por cualquier
medio de comunicacin o de reproduccin, o en nombre de entidades o grupos reales o
supuestos.

El fundamento de la agravacin responde a que los medios descritos poseen una mayor
capacidad de quebrar la libertad de obrar del sujeto pasivo, ya sea por su carcter

annimo, por su apariencia de realidad o por su especial potencialidad

intimidatorio. Se trata de dos criterios de agravacin recogidos en forma alternativa:
1 Se atiende a los medios utilizados.
2 Se atiende a la autora de la amenaza.
ii.

Amenazas incondicionales: art. 169.2

o

En el artculo 169.2 se castiga con pena de prisin de 6 meses a 2 aos, cuando se

amenaza con causar un mal constitutivo delito, pero sin imponer en contrapartida
ninguna condicin. Esta modalidad ha recibido el calificativo de amenazas simples o
no condicionales.

La conducta es idntica a las anteriores, salvo que aqu no se impone ninguna

condicin al sujeto pasivo.

Son paradigmticas las amenazas de muerte con exhibicin de armas o disparos al

aire.

C. ESPECIALES FORMAS DE APARICIN

Autora y participacin.
o

Sobre la autora y participacin no hay ninguna problemtica, estando incluidos los

casos de amenazas verbales, admitindose sin mayores problemas la coautora.

Consumacin.
o

Para la doctrina y jurisprudencia dominante, el delito se consuma cuando el

propsito llega a conocimiento del ofendido, incluso cabe la posibilidad de que la
amenaza no llegue a conocimiento del amenazado sino de un tercero que la
denuncia, aplicndose las formas imperfectas de ejecucin.

Ser necesaria una efectiva perturbacin del sentimiento de tranquilidad, y en otros

casos, del atentado a la libertad durante el proceso de formacin de la voluntad. Se
configura de este modo como un delito de lesin de resultado, que por consiguiente
admite las formas imperfectas.

La consumacin del delito no requiere que el sujeto pasivo doblegue su voluntad a las
exigencias del autor, sino que basta que su libertad de decisin se vea mermada por
la amenaza. A juicio de la jurisprudencia se trata de un delito de peligro y de simple
actividad.

La consideracin de las circunstancias anmicas del sujeto pasivo habr de

producirse, con lo que parece lgico pensar que la efectiva perturbacin en su
tranquilidad sea considerada a efectos de consumacin.

o Ejemplo: Si alguien amenaza a otro con un mal y tal amenaza carece por completo de efecto
intranquilizador o perturbatorio del proceso motivacional, la conducta habr de considerarse
intentada.

 Concursos.
o

Debe sealarse la posibilidad de apreciar concurso de normas, respecto a los delitos

consistentes en amenazar a sujetos especialmente cualificados (Jefe de Estado,
Ministros, Autoridades): prevaleciendo estos ltimos por el juego de la regla de la
especialidad.

Debe diferenciarse de los delitos de robo con intimidacin y de delitos contra la

libertad sexual, acudindose generalmente al criterio de la inminencia del mal y
estimndose un concurso de leyes. No obstante, si consumada la agresin sexual el
autor se dirige a la vctima con amenazas si denuncia los hechos, la jurisprudencia
suele apreciar un concurso de infracciones.

Al no requerir este delito la efectiva realizacin del mal con que se amenaza, si ste se
lleva a cabo y es constitutivo de delito, estaremos en presencia de un concurso, que
puede ser de delitos o de leyes a favor del delito efectivamente causado.

En ocasiones la jurisprudencia estima un delito continuado, si existe una sucesin de

amenazas.

D. AMENAZAS CUALIFICADAS POR EL NMERO DE PERSONAS AFECTADAS (art.

170.1)
o

El artculo 170.1 constituye un tipo agravado para todos los supuestos de amenazas,
condicionales o incondicionales, de males constitutivos de delito.

o Artculo 170
o 1. Si las amenazas de un mal que constituyere delito fuesen dirigidas a atemorizar a los habitantes
de una poblacin, grupo tnico, cultural o religioso, o colectivo social o profesional, o a cualquier otro
grupo de personas, y tuvieran la gravedad para conseguirlo, se impondrn respectivamente las penas
superiores en grado a las previstas en el anterior.

Hay trminos descriptivos pendientes de valoracin:

Por grupo tnico ha de entenderse toda comunidad humana definida por afinidades,
fundamentalmente de tipo racial, lingstico o cultural.
Idntico criterio ha de seguirse para interpretar los dems colectivos, ya sean por afinidades
religiosas, culturales, sociales o profesionales, entendidas en sentido amplio.
o

La afinidad ha de ser claramente reconocible por el resto de la comunidad, y precisamente

por la pertenencia a ese colectivo, los sujetos individuales sufren la amenaza.

O cualquier otro grupo de personas viene a operar como una clusula residual, donde
tendrn cabida toda clase de agrupacin, por la causa que sea, de personas. As, incluye:
o Afinidades deportivas.
o Afinidades de orientacin sexual.
o Agrupaciones ocasionales por cualquier razn:
Encontrarse en un inmueble pblico o privado.
Compartir un medio de transporte.

Residir en un determinado barrio.

Adems, hay que atender a la exigencia de que las amenazas tuvieran la gravedad
necesaria para conseguirlo. Esta exigencia tpica requiere precisar el alcance de la
expresin gravedad, que se refiere a la idoneidad, verosimilitud o capacidad de
quebrar la voluntad del amenazado.

La penalidad a imponer conforme a este tipo agravado, es la pena superior en grado

respecto a las previstas en el artculo anterior. Su justificacin reside en la creacin de
terror en amplios grupos de personas y en el elevado nmero de afectados.

Si el sujeto activo pertenece, acta o colabora con un grupo terrorista debern

aplicarse los preceptos especiales contenidos en los artculos 572 y ss.

E. LA FIGURA DEL ARTCULO 170.2

o

La LO 2/1998 ha introducido este precepto con el objetivo de combatir el llamado

terrorismo de baja intensidad.

Atendiendo al principio de vigencia y a la voluntad del legislador, hay que entender

que este precepto se refiere a otra clase de comportamientos que, sin reunir los
requisitos de los delitos de amenazas deberan sancionarse.

o Artculo 170
o 2. Sern castigados con la pena de prisin de seis meses a dos aos, los que, con la misma finalidad
y gravedad, reclamen pblicamente la comisin de acciones violentas por parte de organizaciones o
grupos terroristas.

Sin llegar a la afectacin del bien jurdico protegido.

Sin llegar a la individualizacin personal ni colectiva del sujeto pasivo.
o

F.
i.

La estructura tpica de este precepto es idntica al clsico delito de amenazas, pero:

Sin embargo, se exige la misma finalidad y gravedad que en los delitos de amenazas.

AMENAZAS DE UN MAL NO CONSTITUTIVO DE DELITO (art. 171)

Introduccin
o

El bien jurdico protegido es el mismo que el de las amenazas de un mal constitutivo

de delito. La nueva regulacin plantea si se castiga el chantaje. Por supuesto, el delito
no requiere la efectiva realizacin del mal con que se amenaza. Siempre se requiere
dolo.

ii.

Conducta tpica: modalidades.

o

El artculo 171 dice

o Artculo 171
o 1. Las amenazas de un mal que no constituya delito sern castigadas con pena de prisin de tres
meses a un ao o multa de seis a 24 meses, atendidas la gravedad y circunstancia del hecho, cuando la

amenaza fuere condicional y la condicin no consistiere en una conducta debida. Si el culpable

hubiere conseguido su propsito se le impondr la pena en su mitad superior.
o 2. Si alguien exigiere de otro una cantidad o recompensa bajo la amenaza de revelar o difundir
hechos referentes a su vida privada o relaciones familiares que no sean pblicamente conocidos y
puedan afectar a su fama, crdito o inters, ser castigado con la pena de prisin de dos a cuatro aos,
si ha conseguido la entrega de todo o parte de lo exigido, y con la de cuatro meses a dos aos, si no lo
consiguiere.
o 3. Si el hecho descrito en el apartado anterior consistiere en la amenaza de revelar o denunciar la
comisin de algn delito el ministerio fiscal podr, para facilitar el castigo de la amenaza, abstenerse
de acusar por el delito cuya revelacin se hubiere amenazado, salvo que ste estuviere castigado con
pena de prisin superior a dos aos. En este ltimo caso, el juez o tribunal podr rebajar la sancin en
uno o dos grados.

Contiene dos modalidades de conducta tpica:

1) Tipo bsico
o

La conducta consiste en amenazar con un mal que no constituya delito, siempre que
la amenaza fuere condicional y la condicin no consistiere en una conducta debida.
Cuando el mal es lcito, la conducta no ser tpica conforme a este precepto, pues el
sujeto activo tiene derecho a producirlo. Y ello es especialmente claro en los supuestos
donde la condicin impuesta es tambin lcita.

Ejemplo: Amenazar con hacer efectivo un derecho de crdito si no se accede a una permuta, no es otra

cosa que ofrecer la condonacin a cambio de la misma.

Tambin han de incluirse aqu la amenaza de causar un mal constitutivo de falta, por
ejemplo la conducta de intimidar a las vctimas con la frase os voy a matar y a
continuacin disparar al suelo. Lo definitivo ser atender a las diversas combinaciones
entre el mal lcito o ilcito con que se amenaza y la condicin lcita o ilcita que se
impone.

La pena se establece en atencin a si se ha logrado o no el propsito del culpable:

Si no se ha logrado, la pena a imponer ser de prisin de 3 meses a 1 ao o multa de 6 a 24

meses, atendidas la gravedad y circunstancias del hecho.

Si se logra el propsito, se impondr la pena en su mitad superior.

2) Tipo agravado
o

El artculo 171.2 se refiere a la amenaza consistente en revelar o difundir hechos

referentes a su vida privada o relaciones familiares que no sean pblicamente
conocidos y puedan afectar a su fama, crdito o inters. La condicin para no
hacerlo consiste en la exigencia de una cantidad o recompensa, es decir, en una
contrapartida econmica. Estamos ante un delito de chantaje.

Evidentemente se trata de una amenaza condicional de un mal no constitutivo de

delito

Ejemplo: Solicitar dinero a cambio de no revelar una relacin sexual extramatrimonial.

Si la revelacin o difusin de hechos privados es constitutiva de delito (injurias,

calumnias, descubrimiento o revelacin de secretos) se aplicar el artculo 169, que
contempla una penalidad mayor.

Se trata de un tipo agravado en relacin al tipo del nmero anterior, por cuanto la
amenaza condicional consiste tambin en un mal no constitutivo de delito. Las
diferencias se encuentran en que:

La condicin es exclusivamente de naturaleza econmica.

El mal afecta al honor, a la intimidad o a la propia imagen del sujeto pasivo, su familia o de
personas con las que est ntimamente vinculado.
o

Finalmente, la penalidad vara si:

El sujeto activo consigue la entrega de todo o parte de lo exigido, la pena ser de prisin de dos a
cuatro aos.

No lo logra, de cuatro meses a dos aos.

3) Las reglas procesales y penolgicas del artculo 171.3

o

La aplicacin del artculo 171.3 se proyecta exclusivamente en relacin al apartado

anterior, es decir, respecto al delito de chantaje. As, cuando el hecho privado (y
obviamente no conocido pblicamente) consiste en la amenaza de revelar o denunciar
la comisin de un delito por parte del sujeto pasivo (del amenazado), se articula, a favor
del Ministerio Fiscal, la posibilidad de abstenerse de acusar por el delito no descubierto.
Para ello, es preciso que se den dos requisitos:

Que se haga para facilitar el castigo de la amenaza. Este debe ser el nico fi n perseguido
por el Ministerio Pblico, y ello cuando sea posible.
Que el delito descubierto y no conocido hasta ese momento, no est castigado con pena de
prisin superior a dos aos.
o

Cuando se dan ambos requisitos, la ley prima castigar una amenaza no constitutiva de
delito que afecte al honor o a la intimidad, por encima de perseguir siquiera otra clase
de delito. Pero es ms, cuando el Ministerio Fiscal no puede abstenerse de perseguir
el delito revelado porque ste supera los dos aos de prisin, entonces,
protestativamente, el Juez o Tribunal que lo enjuicie, podr rebajar la sancin en uno
o dos grados.

IV.
COACCIONES
A. TIPO BSICO DE COACCIONES: art. 172.1 prrafo primero
o Artculo 172

o 1. El que sin estar legtimamente autorizado impidiere a otro con violencia hacer lo que la Ley no
prohbe, o le compeliere a efectuar lo que no quiere, sea justo o injusto, ser castigado con la pena de
prisin de seis meses a tres aos o con multa de seis a veinticuatro meses, segn la gravedad de la
coaccin o de los me-dios empleados.

i.

Bien jurdico protegido

o

En esta figura se protege genricamente la libertad, con lo que en cierta manera

vendra a abarcar todas las infracciones que suponen ataques ms concretos a sta. En
este sentido, podra decirse que todos los delitos conllevan en buena parte la realizacin
de unas coacciones.

Ahora bien, el objeto directamente protegido de esta figura ha de concretarse y como

afirma unnimemente la doctrina espaola, el bien jurdico protegido es la libertad
de obrar: Lo especfico del delito de coacciones es que la libertad de obrar es el bien
jurdico protegido con carcter inmediato y excluyente: quedan fuera del mbito
incriminado del artculo 172 aquellas conductas en las que la lesin de la voluntad
humana es el presupuesto necesario o la consecuencia inevitable de la accin del
sujeto activo tendente a atacar otro bien jurdico tutelado de forma precedente por otro
precepto penal.

Se incluyen:

Ataques a la capacidad de voluntad, impidindose tomar una decisin o realizar una accin.
Distorsiones en el proceso de formacin de la voluntad:
o Imposibilitando que la voluntad se realice.
o Menospreciando la voluntad del sujeto.
o

La exigencia tpica de violencia obliga a delimitar el bien jurdico en la idea de la

libertad de obrar, entendiendo por sta exclusivamente la libertad de ejecutar lo
previamente decidido por el sujeto pasivo. Slo existir delito de coacciones cuando se
atente a la ltima fase de la voluntad, es decir, a la ejecucin de una decisin ya
tomada.

La diferencia por tanto entre los delitos de coacciones y amenazas estriba en la fase
sobre la que recaiga la conducta tpica, puesto que en ambos se protege la libertad,
pero en diferentes fases:

Las coacciones atentan contra la voluntad de ejecutar lo ya decidido, afectan a la fase ejecutiva.

Las amenazas lesionan el proceso de formacin de la voluntad, motivacin o toma de decisin

del proceso volitivo; afectan a la fase motivacional.

ii.

Conducta tpica
a.

Sujeto activo
o

Puede serlo cualquiera, sin embargo, si el autor es un funcionario pblico en el

ejercicio de su funcin, deber aplicarse esta figura con la agravante de prevalimiento

de cargo pblico (art. 22.7). Siempre claro que no incurra en otro delito ms grave o en
una figura ms especfica y menos grave, como la contenida en el artculo 542.
o
b.

Tngase adems presente lo dispuesto en el segundo prrafo.

Sujeto pasivo
o

Ser toda persona con una capacidad de voluntad susceptible de ser doblegada por la
coaccin, de modo que los inimputables o enfermos mentales pueden ser sujetos
pasivos en la medida que sean portadores de dicha capacidad.

c.

Comportamiento tpico
o

La accin descrita en el artculo 172 castiga al que

Con violencia:
o Impidiere a otro hacer lo que la ley no prohibe.
o Le compeliere a efectuar lo que no quiera, sea justo o injusto.
o

El primer requisito tpico es pues la violencia, elemento perteneciente a cualquier

clase de coacciones. Con respecto a la interpretacin del alcance del trmino
violencia estamos asistiendo a un proceso de volatilizacin del mismo, debido a
la desmesurada extensin con que es interpretada:

En un principio se consider que slo la vis corporis corpori afflicta, esto es, la violencia fsica

ms o menos asimilable a la fuerza que materialmente compele hacer o impedir los movimientos
fsicos del sujeto pasivo, era la constitutiva de la violencia tpica de las coacciones, que adems

deba revestir una cierta intensidad.

Ms tarde se admitira la vis compulsiva o intimidacin, lo que ha contribuido a la confusin a la

hora de distinguir la coaccin de las amenazas condicionales.

La ltima etapa en este proceso de espiritualizacin de la nocin de violencia, ha llevado a la
jurisprudencia a calificar como delito de coacciones supuestos de vis in rebus o fuerza en
las cosas impropia.
Ejemplo: La ocupacin transitoria de una vivienda deshabitada; administracin de frmacos que

debilitan la voluntad de la vctima; cambio de la cerradura de una puerta; arrojar muebles a la calle o arrancar
las puertas, corte del suministro elctrico o del agua

La doctrina dominante (Mir Puig, Garca-Pablos y Bajo Fernndez) parece admitir

algunos casos de vis in rebus impropia:

Que ms que una fuerza sobre las cosas conlleva una injusta privacin de derechos subjetivos
de la vctima, y ms exactamente afectan a la libertad de ejecucin, impidindole o

compelindole fsicamente a una conducta no deseada.

Igualmente se admiten supuestos de uso de narcticos e incluso mtodos que no comportan
contacto fsico entre los sujetos, como la hipnosis.
o

La violencia representa la esencia misma del delito de coacciones y sta ha de

revestir un cierto valor cuantitativo o entidad, que no es necesario que llegue a ser

irresistible, bastando con que sea en cada caso lo suficiente para lograr el resultado
deseado:

La primera modalidad de conducta consiste en impedir hacer lo que la ley no prohibe.

o Impedir equivale a imposibilitar a otro la ejecucin de una conducta que no est
o

prohibida jurdicamente.
Por ley debe entenderse aqu la legislacin penal, es decir, jurdicamente slo puede
impedirse violentamente una conducta penalmente relevante, pero nunca otra de
naturaleza civil o administrativa.

o Mir Puig califica de atpicas las conductas de impedir acciones antijurdicas pero no
culpables.

La segunda modalidad de conducta tpica consiste en compeler a efectuar lo que no quiera,

sea justo o injusto.
o Compeler equivale a obligar a realizar una conducta o a obstaculizarla.
El precepto castiga igual a quien obliga a realizar algo justo que no quiere, como a

quien a otro impide hacer algo injusto, puesto que en ambos casos se violenta la libertad de
obrar. Nadie ms que el Estado posee en un rgimen democrtico el monopolio de la violencia, y
por consiguiente nadie est autorizado a emplearla ni incluso para hacer cumplir la ley.
iii.

La clusula legal sin estar legtimamente autorizado

o

Se ha discutido sobre la naturaleza jurdica de esta clusula:

Toro Lpez y Garca-Pablos dicen que se trata de un elemento normativo del tipo de

carcter negativo.
Mir Puig lo considera una causa de justificacin especfica de este delito.
Muoz Conde, Bajo Fernndez y otros autores la califican de una superflua remisin a las
causas de justificacin genricas.

o Si el sujeto est legitimado para impedir o compeler violentamente a otro, lesionando su libertad
de obrar, no significa otra cosa que est actuando amparado en el ejercicio legtimo de un
derecho, oficio o cargo. Tampoco han de descartarse, en consecuencia, hiptesis de eximente de
cumplimiento de un deber, ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo.
o

Ejemplo: El uso de la fuerza por la autoridad para impedir un suicidio, la huelga de hambre

penitenciaria, el rechazo a las transfusiones de sangre, o el derecho de correccin de padres o educadores.

iv.

Aspecto subjetivo
o

Existe acuerdo tanto doctrinal como jurisprudencial en afirmar que slo cabe la
comisin dolosa, debindose descartar tanto la comisin imprudente como incluso la
dolosa eventual, dado el aspecto finalstico de la conducta.

Sin embargo, es posible el error de prohibicin que da lugar a la aplicacin de la pena

inferior en uno o dos grados.

v.

Especiales formas de aparicin

La STS 22/Nov/1990 afirma que el tipo penal de coacciones describe una figura de
delito de resultado, porque exige que efectivamente se impida hacer lo que la Ley no
prohibe o se obliga a efectuar lo que no se quiere, sea justo o injusto y , por ello, es
posible la tentativa o frustracin de esta clase de infraccin penal. Pero no puede
confundirse tal resultado de imposicin de una conducta no querida que lleva consigo
una lesin efectiva de la libertad de obrar, bien jurdico protegido en esta norma penal,
con la consecucin del propsito final pretendido por el sujeto activo. Lo primero
pertenece a la fase de consumacin del delito y lo ltimo a la de su agotamiento.

Tampoco la participacin plantea problema especfico alguno, debindose, sin

embargo, llamar la atencin sobre la frecuencia de la autora mediata en este tipo de
delitos.

La naturaleza de tipo de recogida (muchos tipos de libertad se pueden ver afectados)

que tienen las coacciones, hace que sean numerosos los posibles concursos con otros
delitos que, normalmente, la absorbern (concurso de leyes).

Ejemplo: En los supuestos en que se ataque una concreta esfera de la libertad de ejecucin,

particularmente expresivo es el supuesto de los delitos de agresin sexual, que no son otra cosa que una
coaccin agravada en la que se dan todas y cada una de las notas tpicas del artculo 172.

A idntica solucin llega la jurisprudencia en los casos de detenciones ilegales.

Distinta ser la solucin si la coaccin es utilizada como medio para lesionar otro bien
jurdico diferente a la mera libertad de ejecutar, en cuyo caso habr que acudir al
concurso de delitos.

Si la violencia es constitutiva de unas lesiones, habr concurso real o medial, entre ambas
figuras.

Otros supuestos usuales son los relativos a detenciones ilegales, realizacin arbitraria del propio

derecho, robo, prevaricacin o daos.

-

vi.

Sobre la delimitacin con las amenazas, la jurisprudencia acude a diferentes criterios:

o Temporal.
o Segn la fase de formacin o ejecucin de la voluntad.
o Mixto.
La distincin con la falta del artculo 620.2 radica en:
o La gravedad de la conducta impedida o compelida.
o La intensidad de la violencia.
o El grado de malicia.
Penalidad
o

La pena a imponer puede ser prisin de 6 meses a 3 aos o multa de 12 a 24 meses. La

gravedad de la coaccin y los medios empleados son los criterios que la ley ofrece para
elegir la clase de pena a imponer.

La jurisprudencia aplica en ocasiones un delito continuado de coacciones, sin

embargo, este proceder es criticable, pues la libertad posee un carcter eminentemente
personal y no se cita entre las excepciones del artculo 74.

B. TIPOS AGRAVADOS (art. 172.1 prrafos segundo y tercero): El acoso inmobiliario

o

En el prrafo segundo, se dispone que

o Cuando la coaccin ejercida tuviera como objeto impedir el ejercicio de un derecho fundamental se
impondrn las penas en su mitad superior, salvo que el hecho tuviera sealada mayor pena en otro
precepto de este Cdigo.

Al margen de que la libertad de obrar es siempre un derecho fundamental, habr de

entenderse por tal todos los expresamente catalogados as en la Constitucin. El
fundamento de la agravacin reside precisamente en la preeminencia que los mismos
poseen en el Ordenamiento Jurdico.

No obstante, obsrvese la clusula de subsidiariedad expresa que se atribuye a este

precepto, pues en muchos casos stos derechos fundamentales poseen ya una proteccin
penal ms especfica y ms fuerte en otros preceptos.

Se suele plantear conflicto entre el derecho de huelga y este delito queda prohibida
cualquier interpretacin del precepto penal que vace de contenido el citado derecho
fundamental del art. 28.2 CE, debindose limitarse exclusivamente al empleo de
violencia.

La LO 5/2010 aadi un tercer prrafo, con la siguiente redaccin:

o Tambin se impondrn las penas en su mitad superior cuando la coaccin ejercida tuviera por objeto
impedir el legtimo disfrute de la vivienda.

Se tutela la capacidad de autodeterminacin de las personas que legtimamente

habiten un domicilio, ya sea en calidad de propietarios o de arrendatarios, frente a
conductas que constrian su voluntad, esto es, que cometan un comportamiento
coactivo.