Kielmanovich Tomo I

CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
TOMO I
KIELMANOVICH, JORGE L.
LEXIS NEXIS ABELEDO PERROT 2005
NDICE
PRLOGO A LA SEGUNDA EDICIN
CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN - LEY 17454
PARTE GENERAL
LIBRO I - DISPOSICIONES GENERALES
TTULO I - rgano judicial
CAPTULO I - Competencia
Artculo 1.- Carcter.
1. JURISDICCIN Y COMPETENCIA
2. ORGANIZACIN JUDICIAL NACIONAL
3. EL PROCESO DE FAMILIA EN LA LEY 11453 DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES
a) La etapa previa
b) La etapa contenciosa
b.1) La recusacin de los integrantes del tribunal
b.2) Las facultades del tribunal
b.3) La sumarizacin del proceso
b.4) La incontestacin de la demanda
b.5) La oposicin a los hechos alegados y pruebas ofrecidas
b.6) La audiencia preliminar
b.7) La audiencia de vista de la causa
b.8) El veredicto y la sentencia
b.9) Los recursos
4. PRRROGA DE LA COMPETENCIA
Art. 2.- Prrroga expresa o tcita.
Art. 3.- Indelegabilidad.
Art. 4.- Declaracin de incompetencia.
Art. 5.- Reglas generales.
Art. 6.- Reglas especiales.
CAPTULO II - Cuestiones de competencia
Art. 7.- Procedencia.
Art. 8.- Declinatoria e inhibitoria.
Art. 9.- Planteamiento y decisin de la inhibitoria.
Art. 10.- Trmite de la inhibitoria ante el juez requerido.
Art. 11.- Trmite de la inhibitoria ante el tribunal superior.
Art. 12.- Substanciacin.
Art. 13.- Contienda negativa y conocimiento simultneo.
CAPTULO III - Recusaciones y excusaciones
Art. 14.- Recusacin sin expresin de causa.
Art. 15.- Lmites.
Art. 16.- Consecuencias.
Art. 17.- Recusacin con expresin de causa.
Art. 18.- Oportunidad.
Art. 19.- Tribunal competente para conocer de la recusacin.
Art. 20.- Forma de deducirla.
Art. 21.- Rechazo "in limine".
Art. 22.- Informe del magistrado recusado.
Art. 23.- Consecuencias del contenido del informe.
Art. 24.- Apertura a prueba.
Art. 25.- Resolucin.
Art. 26.- Informe de los jueces de primera instancia.
Art. 27.- Trmite de la recusacin de los jueces de primera instancia.
Art. 28.- Efectos.
Art. 29.- Recusacin maliciosa.
Art. 30.- Excusacin.
Art. 31.- Oposicin y efectos.
Art. 32.- Falta de excusacin.
Art. 33.- Ministerio Pblico.
CAPTULO IV - Deberes y facultades de los jueces
Art. 34.- Deberes.

Art. 35.- Potestades disciplinarias.
Art. 36.- Deberes y facultades ordenatorias e instructorias.
Art. 37.- Sanciones conminatorias.
CAPTULO V - Secretarios. Oficiales primeros
Art. 38.- Deberes.
Art. 39.- Recusacin.
TTULO II - Partes
CAPTULO I - Reglas generales
Art. 40.- Domicilio.
Art. 41.- Falta de constitucin y de denuncia de domicilio.
Art. 42.- Subsistencia de los domicilios.
Art. 43.- Muerte o incapacidad.
Art. 44.- Sustitucin de parte.
Art. 45.- Temeridad o malicia.
CAPTULO II - Representacin procesal
Art. 46.- Justificacin de la personera.
Art. 47.- Presentacin de poderes.
Art. 48.- Gestor.
Art. 49.- Efectos de la presentacin del poder y admisin de la personera.
Art. 50.- Obligaciones del apoderado.
Art. 51.- Alcance del poder.
Art. 52.- Responsabilidad por las costas.
Art. 53.- Cesacin de la representacin.
Art. 54.- Unificacin de la personera.
Art. 55.- Revocacin.
CAPTULO III - Patrocinio letrado
Art. 56.- Patrocinio obligatorio.
Art. 57.- Falta de firma del letrado.
Art. 58.- Dignidad.
CAPTULO IV - Rebelda
Art. 59.- Rebelda. Incomparecencia del demandado no declarado rebelde.
Art. 60.- Efectos.
Art. 61.- Prueba.
Art. 62.- Notificacin de la sentencia.
Art. 63.- Medidas precautorias.
Art. 64.- Comparecencia del rebelde.
Art. 65.- Subsistencia de las medidas precautorias.
Art. 66.- Prueba en segunda instancia.
Art. 67.- Inimpugnabilidad de la sentencia.
CAPTULO V - Costas
Art. 68.- Principio general.
Art. 69.- Incidentes.
Art. 70.- Allanamiento.
Art. 71.- Vencimiento parcial y mutuo.
Art. 72.- Pluspeticin inexcusable.
Art. 73.- Transaccin. Conciliacin. Desistimiento. Caducidad de instancia.
Art. 74.- Nulidad.
Art. 75.- Litisconsorcio.
Art. 76.- Prescripcin.
Art. 77.- Alcance de la condena en costas.
CAPTULO VI - Beneficio de litigar sin gastos
Art. 79.- Requisitos de la solicitud.
Art. 80.- Prueba.
Art. 81.- Traslado y resolucin.
Art. 82.- Carcter de la resolucin.
Art. 83.- Beneficio provisional. Efectos del pedido.
Art. 84.- Alcance. Cesacin.
Art. 85.- Defensa del beneficiario.
Art. 86.- Extensin a otra parte.
CAPTULO VII - Acumulacin de acciones y litisconsorcio
Art. 87.- Acumulacin objetiva de acciones.
Art. 88.- Litisconsorcio facultativo.

TOMO I
Art. 89.- Litisconsorcio necesario.

CAPTULO VIII - Intervencin de terceros
Art. 90.- Intervencin voluntaria.
Art. 91.- Calidad procesal de los intervinientes.
Art. 92.- Procedimiento previo.
Art. 93.- Efectos.
Art. 94.- Intervencin obligada.
Art. 95.- Efecto de la citacin.
Art. 96.- Recursos. Alcance de la sentencia.
CAPTULO IX - Terceras
Art. 97.- Fundamento y oportunidad.
Art. 98.- Admisibilidad. Requisitos. Reiteracin.
Art. 99.- Efectos sobre el principal de la tercera de dominio.
Art. 100.- Efectos sobre el principal de la tercera de mejor derecho.
Art. 101.- Demanda. Sustanciacin. Allanamiento.
Art. 102.- Ampliacin o mejora del embargo.
Art. 103.- Connivencia entre tercerista y embargado.
Art. 104.- Levantamiento del embargo sin tercera.
CAPTULO X - Citacin de eviccin
Art. 106.- Notificacin.
Art. 107.- Efectos.
Art. 108.- Abstencin y tardanza del citado.
Art. 109.- Defensa por el citado.
Art. 110.- Citacin de otros causantes.
CAPTULO XI - Accin subrogatoria
Art. 112.- Citacin.
Art. 113.- Intervencin del deudor.
Art. 114.- Efectos de la sentencia.
TTULO III - Actos procesales
CAPTULO I - Actuaciones en general
Art. 115.- Idioma. Designacin de intrprete.
Art. 116.- Informe o certificado previo.
Art. 117.- Anotacin de peticiones.
CAPTULO II - Escritos
Art. 118.- Redaccin.
Art. 119.- Escrito firmado a ruego.
Art. 120.- Copias.
Art. 121.- Copias de documentos de reproduccin dificultosa.
Art. 122.- Expedientes administrativos.
Art. 123.- Documentos en idioma extranjero.
Art. 124.- Cargo.
CAPTULO III - Audiencias
Art. 125 bis.- Audiencias de absolucin de posiciones. Atribuciones del juez.
Art. 126.- Versin taquigrfica e impresin fonogrfica.
CAPTULO IV - Expedientes
Art. 127.- Prstamo.
Art. 128.- Devolucin.
Art. 129.- Procedimiento de reconstruccin.
Art. 130.- Sanciones.
CAPTULO V - Oficios y exhortos
Art. 131.- Oficios y exhortos dirigidos a jueces de la Repblica.
Art. 132.- Comunicaciones a autoridades judiciales extranjeras o provenientes de stas.
CAPTULO VI - Notificaciones
Art. 134.- Notificacin tcita.
Art. 135.- Notificacin personal o por cdula.
Art. 136.- Medios de notificacin.
Art. 137.- Contenido y firma de la cdula.

Art. 138.- Diligenciamiento.
Art. 139.- Copias de contenido reservado.
Art. 140.- Entrega de la cdula o acta notarial al interesado.
Art. 141.- Entrega del instrumento a personas distintas.
Art. 142.- Forma de la notificacin personal.
Art. 143.- Notificacin por examen del expediente.
Art. 144.- Rgimen de la notificacin por telegrama o carta documentada.
Art. 145.- Notificacin por edictos.
Art. 146.- Publicacin de los edictos.
Art. 147.- Forma de los edictos.
Art. 148.- Notificaciones por radiodifusin o televisin.
Art. 149.- Nulidad de la notificacin.
CAPTULO VII - Vistas y traslados
Art. 150.- Plazo y carcter.
Art. 151.- Juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio.
CAPTULO VIII - El tiempo de los actos procesales
Seccin 1 - Tiempo hbil
Art. 152.- Das y horas hbiles.
Art. 153.- Habilitacin expresa.
Art. 154.- Habilitacin tcita.
Seccin 2 - Plazos
Art. 155.- Carcter.
Art. 156.- Comienzo.
Art. 157.- Suspensin y abreviacin convencional. Declaracin de interrupcin y suspensin.
Art. 158.- Ampliacin.
Art. 159.- Extensin a los funcionarios pblicos.
CAPTULO IX - Resoluciones judiciales
Art. 160.- Providencias simples.
Art. 161.- Sentencias interlocutorias.
Art. 162.- Sentencias homologatorias.
Art. 163.- Sentencia definitiva de primera instancia.
1. EL DEBER DE MOTIVACIN
2. EL DEBER DE CONGRUENCIA. LOS HECHOS SOBREVINIENTES (IUS SUPERVENIENS)
3. LAS PRESUNCIONES. LA PRUEBA INDICIARIA
4. LA CONDUCTA DE LAS PARTES COMO PRUEBA Y "ELEMENTO CORROBORANTE" DE LAS PRUEBAS
5. LA COSA JUZGADA. LA COSA JUZGADA EN EL DERECHO DE FAMILIA. LA ACCIN DE REVISIN DE LA COSA
JUZGADA. LA COSA JUZGADA EN MATERIA DE DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA
Art. 164.- Sentencia definitiva de segunda o ulterior instancia.
Art. 165.- Monto de la condena al pago de frutos, intereses, daos y perjuicios.
Art. 166.- Actuacin del juez posterior a la sentencia.
Art. 167.- Demora en pronunciar las resoluciones.
Art. 168.- Responsabilidad.
CAPTULO X - Nulidad de los actos procesales
Art. 169.- Trascendencia de la nulidad.
Art. 170.- Subsanacin.
Art. 171.- Inadmisibilidad.
Art. 172.- Iniciativa para la declaracin. Requisitos.
Art. 174.- Efectos.
TTULO IV - Contingencias generales
CAPTULO I - Incidentes
Art. 176.- Suspensin del proceso principal.
Art. 177.- Formacin del incidente.
Art. 178.- Requisitos.
Art. 180.- Traslado y contestacin.
Art. 181.- Recepcin de la prueba.
Art. 182.- Prrroga o suspensin de la audiencia.
Art. 183.- Prueba pericial y testimonial.
Art. 184.- Cuestiones accesorias.
Art. 186.- Tramitacin conjunta.

TOMO I
Art. 187.- Incidentes en procesos sumarios y sumarsimos.

CAPTULO II - Acumulacin de procesos
Art. 189.- Principio de prevencin.
Art. 190.- Modo y oportunidad de disponerse.
Art. 191.- Resolucin del incidente.
Art. 192.- Conflicto de acumulacin.
Art. 193.- Suspensin de trmites.
Art. 194.- Sentencia nica.
CAPTULO III - Medidas cautelares
Seccin 1 - Normas generales
Art. 195.- Oportunidad y presupuesto.
Art. 195 bis.1. OPORTUNIDAD
2. REQUISITOS
3. PRESUPUESTOS
4. CARACTERES
5. CRITERIO DE ADMISIN
6. LAS MEDIDAS CAUTELARES DE LA LEY 25587
7. LA LLAMADA TUTELA AUTOSATISFACTIVA
Art. 196.- Medida decretada por juez incompetente.
Art. 197.- Trmites previos.
Art. 198.- Cumplimiento y recursos.
Art. 199.- Contracautela.
Art. 200.- Exencin de la contracautela.
Art. 201.- Mejora de la contracautela.
Art. 202.- Carcter provisional.
Art. 203.- Modificacin.
Art. 204.- Facultades del juez.
Art. 205.- Peligro de prdida o desvalorizacin.
Art. 206.- Establecimientos industriales o comerciales.
Art. 207.- Caducidad.
1. LA MEDIACIN Y LA CADUCIDAD
Seccin 2 - Embargo preventivo
Art. 210.- Otros casos.
Art. 211.- Demanda por escrituracin.
Art. 212.- Situaciones derivadas del proceso.
Art. 213.- Forma de la traba.
Art. 214.- Mandamiento.
Art. 215.- Suspensin.
Art. 216.- Depsito.
Art. 217.- Obligacin del depositario.
Art. 218.- Prioridad del primer embargante.
Art. 219.- Bienes inembargables.
Art. 220.- Levantamiento de oficio y en todo tiempo.
Seccin 3 - Secuestro
Seccin 4 - Intervencin judicial
Art. 222.- mbito.
Art. 223.- Interventor recaudador.
Art. 224.- Interventor informante.
Art. 225.- Disposiciones comunes a toda clase de intervencin.
Art. 226.- Deberes del interventor. Remocin.
Art. 227.- Honorarios.
Seccin 5 - Inhibicin general de bienes y anotacin de litis
Art. 228.- Inhibicin general de bienes.
Art. 229.- Anotacin de litis.
Seccin 6 - Prohibicin de innovar. Prohibicin de contratar
Art. 230.- Prohibicin de innovar.

Art. 231.- Prohibicin de contratar.
Seccin 7 - Medidas cautelares genricas y normas subsidiarias
Art. 232.- Medidas cautelares genricas.
Art. 233.- Normas subsidiarias.
Seccin 8 - Proteccin de personas
Art. 235.- Juez competente.
Art. 236.- Procedimiento.
Art. 237.- Medidas complementarias.
CAPTULO IV - Recursos
Seccin 1 - Reposicin
1. LOS RECURSOS
a) Caracteres de los recursos
b) Clasificacin de los recursos
Art. 239.- Plazo y forma.
Art. 240.- Trmite.
Seccin 2 - Recurso de apelacin. Recurso de nulidad. Consulta
1. GENERALIDADES
a) Personas legitimadas para apelar
b) Deber u obligacin de apelar
c) El inters
d) El juez de recurso
2. RESOLUCIONES CONTRA LAS QUE PROCEDE EL RECURSO
Art. 243.- Formas y efectos.
1. FORMAS DE CONCESIN
2. EFECTOS DEL RECURSO
Art. 244.- Plazo.
Art. 245.- Forma de interposicin del recurso.
Art. 246.- Apelacin en relacin sin efecto diferido. Objecin sobre la forma de concesin del recurso.
Art. 247.- Efecto diferido.
Art. 248.- Apelacin subsidiaria.
Art. 249.- Constitucin de domicilio.
Art. 250.- Efecto devolutivo.
Art. 251.- Remisin del expediente o actuacin.
Art. 252.- Pago del impuesto.
Art. 253.- Nulidad.
Seccin 3 - Apelacin ordinaria ante la Corte Suprema
Art. 254.- Forma y plazo.
Art. 255.- Aplicabilidad de otras normas.
Seccin 4 - Apelacin extraordinaria ante la Corte Suprema
1. LA SENTENCIA ARBITRARIA
Art. 257.- Forma, plazo y trmite.
1. LOS EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DEL RECURSO
Art. 258.- Ejecucin de sentencia.
Seccin 5 - Procedimiento ordinario en segunda instancia
Art. 259.- Trmite previo. Expresin de agravios.
Art. 260.- Fundamento de las apelaciones diferidas, actualizacin de cuestiones y pedido de apertura a prueba.
Art. 261.- Traslado.
Art. 262.- Prueba y alegatos.
Art. 263.- Produccin de la prueba.
Art. 264.- Informe in voce.
Art. 265.- Contenido de la expresin de agravios. Traslado.
Art. 266.- Desercin del recurso.
Art. 267.- Falta de contestacin de la expresin de agravios.
Art. 268.- Llamamiento de autos. Sorteo de la causa.
Art. 269.- Libro de sorteos.
Art. 270.- Estudio del expediente.
Art. 271.- Acuerdo.
Art. 272.- Sentencia.

TOMO I
Art. 273.- Providencias de trmite.

Art. 274.- Procesos sumarios.
Art. 275.- Apelacin en relacin.
Art. 276.- Examen de la forma de concesin del recurso.
Art. 277.- Poderes del tribunal.
Art. 278.- Omisiones de la sentencia de primera instancia.
Art. 279.- Costas y honorarios.
Seccin 6 - Procedimiento ante la Corte Suprema
Art. 280.- Llamamiento de autos. Rechazo del recurso extraordinario. Memoriales en el recurso ordinario.
Seccin 7 - Queja por recurso denegado
Art. 282.- Denegacin de la apelacin.
Art. 283.- Admisibilidad. Trmite.
Art. 284.- Objecin sobre el efecto del recurso.
Art. 285.- Queja por denegacin de recursos ante la Corte Suprema.
Art. 286.- Depsito.
Art. 287.- Destino del depsito.
Seccin 8 - Recurso de inaplicabilidad de la ley
Art. 288.- Admisibilidad.
Art. 289.- Concepto de sentencia definitiva y cuestiones excluidas.
Art. 290.- Apoderados.
Art. 291.- Prohibiciones.
Art. 292.- Plazo. Fundamentacin.
Art. 293.- Declaracin sobre la admisibilidad.
Art. 294.- Resolucin del presidente. Redaccin del cuestionario.
Art. 295.- Cuestiones a decidir.
Art. 296.- Determinacin obligatoria de las cuestiones.
Art. 297.- Mayora. Minora.
Art. 298.- Voto conjunto. Ampliacin de fundamentos.
Art. 300.- Doctrina legal. Efectos.
Art. 301.- Suspensin de pronunciamientos.
Art. 302.- Convocatoria a tribunal plenario.
Art. 303.- Obligatoriedad de los fallos plenarios.
TTULO V - Modos anormales de terminacin del proceso
CAPTULO I - Desistimiento
Art. 304.- Desistimiento del proceso.
Art. 305.- Desistimiento del derecho.
CAPTULO II - Allanamiento
Art. 307.- Oportunidad y efectos.
CAPTULO III - Transaccin
Art. 308.- Forma y trmite.
CAPTULO IV - Conciliacin
Art. 309.- Efectos.
1. LA MEDIACIN OBLIGATORIA
2. LA CONCILIACIN EN LAS EJECUCIONES JUDICIALES Y EXTRAJUDICIALES (DECRETO 2415/2002)
CAPTULO V - Caducidad de la instancia
Art. 310.- Plazos.
Art. 311.- Cmputo.
Art. 313.- Improcedencia.
Art. 314.- Contra quines se opera.
Art. 315.- Quines pueden pedir la declaracin. Oportunidad.
Art. 316.- Modo de operarse.
Art. 318.- Efectos de la caducidad.
PARTE ESPECIAL
LIBRO II - PROCESOS DE CONOCIMIENTO
TTULO I - Disposiciones generales
CAPTULO I - Clases
Art. 320.- Juicio sumario.
Art. 321.- Proceso sumarsimo.
1. EL AMPARO POR ACTOS U OMISIONES DE LA AUTORIDAD PBLICA. LA LEY 16986
a) El amparo y las medidas cautelares de la ley 25587
2. EL AMPARO POR ACTOS U OMISIONES DE PARTICULARES
3. EL HBEAS DATA
4. LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
Art. 322.- Accin meramente declarativa.
CAPTULO II - Diligencias preliminares
Art. 323.- Enumeracin. Caducidad.
Art. 324.- Trmite de la declaracin jurada.
Art. 325.- Trmite de la exhibicin de cosas e instrumentos.
Art. 326.- Prueba anticipada.
Art. 327.- Pedido de medidas preliminares, resolucin y diligenciamiento.
Art. 328.- Produccin de prueba anticipada despus de trabada la litis.
Art. 329.- Responsabilidad por incumplimiento.
TTULO II - Proceso ordinario
CAPTULO I - Demanda
Art. 330.- Forma de la demanda.
Art. 331.- Transformacin y ampliacin de la demanda.
Art. 332.- Demostracin de la procedencia del fuero federal.
Art. 333.- Agregacin de la prueba documental y ofrecimiento de la confesional.
Art. 334.- Hechos no invocados en la demanda o contrademanda.
Art. 335.- Documentos posteriores o desconocidos.
Art. 336.- Demanda y contestacin conjuntas.
Art. 337.- Rechazo in limine.
Art. 338.- Traslado de la demanda.
CAPTULO II - Citacin del demandado
Art. 339.- Demandado domiciliado o residente en la jurisdiccin del juzgado.
Art. 340.- Demandado domiciliado o residente fuera de la jurisdiccin.
Art. 341.- Provincia demandada.
Art. 342.- Ampliacin y fijacin de plazo.
Art. 343.- Demandado incierto o con domicilio o residencia ignorados.
Art. 344.- Demandados con domicilios o residencias en diferentes jurisdicciones.
Art. 345.- Citacin defectuosa.
CAPTULO III - Excepciones previas
Art. 346.- Forma de deducirlas. Plazo y efectos.
Art. 347.- Excepciones admisibles.
Art. 348.- Arraigo.
Art. 349.- Requisito de admisin.
Art. 350.- Planteamiento de las excepciones y traslado.
Art. 351.- Audiencia de prueba.
Art. 352.- Efectos de la resolucin que desestima la excepcin de incompetencia.
Art. 353.- Resolucin y recursos.
Art. 354.- Efectos de la admisin de las excepciones.
CAPTULO IV - Contestacin a la demanda y reconvencin
Art. 355.- Plazo.
Art. 356.- Contenido y requisitos.
Art. 357.- Reconvencin.
1. LA RECONVENCIN EN EL JUICIO DE DIVORCIO O SEPARACIN PERSONAL. LA RECONVENTIO
RECONVENTIONIS
2. LA RECONVENCIN EN EL DESALOJO
Art. 358.- Traslado de la reconvencin y de los documentos.
Art. 359.- Trmite posterior segn la naturaleza de la cuestin.
CAPTULO V - Prueba
1. EL CONCEPTO DE PRUEBA
2. LA CLASIFICACIN DE LA PRUEBA
3. FIN DE LA PRUEBA
4. PRINCIPIOS GENERALES DE LA PRUEBA JUDICIAL
a) El principio de unidad de la prueba
b) El principio de comunidad de la prueba

TOMO I
c) El principio de contradiccin de la prueba

d) El principio de la ineficacia de la prueba ilcita
e) El principio de inmediacin de la prueba
f) El principio del "favor probationes"
g) El principio de la oralidad
h) El principio de la originalidad de la prueba
Art. 360.- Audiencia preliminar.
Art. 360 bis.- Conciliacin.
Art. 360 ter.Art. 361.Art. 362.Art. 363.- Clausura del perodo de prueba.
Art. 364.- Pertinencia y admisibilidad de la prueba.
1. EL HECHO OBJETO DE PRUEBA
a) El hecho articulado
b) El hecho controvertido y conducente
2. EL HECHO EXENTO DE PRUEBA
a) El hecho notorio
b) El hecho presumido por la ley
c) El hecho admitido
d) El hecho no afirmado
e) El hecho cuya prueba prohbe la ley
Art. 365.- Hechos nuevos.
Art. 366.- Inapelabilidad.
Art. 367.- Plazo de produccin de prueba.
Art. 368.- Fijacin y concentracin de las audiencias.
Art. 369.- Prueba a producir en el extranjero.
Art. 370.- Especificaciones.
Art. 372.- Facultad de la contraparte. Deber del juez.
Art. 373.- Prescindencia de prueba no esencial.
Art. 374.- Costas.
Art. 375.- Continuidad del plazo de prueba.
Art. 376.- Constancias de expedientes judiciales.
Art. 377.- Carga de la prueba.
Art. 378.- Medios de prueba.
Art. 380.- Cuadernos de prueba.
Art. 381.- Prueba dentro del radio del juzgado.
Art. 382.- Prueba fuera del radio del juzgado.
Art. 383.- Plazo para el libramiento y diligenciamiento de oficios y exhortos.
Art. 384.- Negligencia.
Art. 385.- Prueba producida y agregada.
Art. 386.- Apreciacin de la prueba.
Seccin 2 - Prueba documental
Art. 387.- Exhibicin de documentos.
Art. 388.- Documentos en poder de una de las partes.
Art. 389.- Documentos en poder de tercero.
Art. 390.- Cotejo.
Art. 391.- Indicacin de documentos para el cotejo.
Art. 392.- Estado del documento.
Art. 393.- Documentos indubitados.
Art. 394.- Cuerpo de escritura.
Art. 395.- Redargucin de falsedad.
Seccin 3 - Prueba de informes. Requerimiento de expedientes
1. EFICACIA
Art. 397.- Sustitucin o ampliacin de otros medios probatorios.
Art. 398.- Recaudos. Plazos para la contestacin.
Art. 399.- Retardo.
Art. 400.- Atribuciones de los letrados patrocinantes.

Art. 401.- Compensacin.
Art. 403.- Impugnacin por falsedad.
Seccin 4 - Prueba de confesin
1. LA PRUEBA CONFESIONAL EN EL JUICIO DE DIVORCIO
2. PERSONAS QUE PUEDEN SER CITADAS
Art. 405.- Quines pueden ser citados.
Art. 406.- Eleccin del absolvente.
Art. 407.- Declaracin por oficio.
Art. 408.- Posiciones sobre incidentes.
Art. 409.- Forma de la citacin.
Art. 410.- Reserva del pliego e incomparecencia del ponente.
Art. 411.- Forma de las posiciones.
Art. 412.- Forma de las contestaciones.
Art. 413.- Contenido de las contestaciones.
Art. 414.- Posicin impertinente.
Art. 415.- Interrogatorio de las partes.
Art. 416.- Forma del acta.
Art. 417.- Confesin ficta.
Art. 418.- Enfermedad del declarante.
Art. 419.- Justificacin de la enfermedad.
Art. 420.- Litigante domiciliado fuera de la sede del juzgado.
Art. 421.- Ausencia del pas.
Art. 422.- Posiciones en primera y segunda instancia.
Art. 423.- Efectos de la confesin expresa.
Art. 424.- Alcance de la confesin.
Art. 425.- Confesin extrajudicial.
Seccin 5 - Prueba de testigos
1. EL LITISCONSORTE COMO TESTIGO
2. EL TESTIGO TCNICO
3. EL TESTIGO NICO
4. EL TESTIGO PRECONSTITUIDO
Art. 427.- Testigos excluidos.
Art. 428.- Oposicin.
Art. 429.- Ofrecimiento.
Art. 430.- Nmero de testigos.
Art. 431.- Audiencia.
Art. 432.- Caducidad de la prueba.
Art. 434.- Carga de la citacin.
Art. 435.- Inasistencia justificada.
Art. 436.- Testigo imposibilitado de comparecer.
Art. 437.- Incomparecencia y falta de interrogatorio.
Art. 438.- Pedido de explicaciones a las partes.
Art. 439.- Orden de las declaraciones.
Art. 440.- Juramento o promesa de decir verdad.
Art. 441.- Interrogatorio preliminar.
Art. 442.- Forma del examen.
Art. 443.- Forma de las preguntas.
Art. 444.- Negativa a responder.
Art. 445.- Forma de las respuestas.
Art. 446.- Interrupcin de la declaracin.
Art. 447.- Permanencia.
Art. 448.- Careo.
Art. 449.- Falso testimonio u otro delito.
Art. 450.- Suspensin de la audiencia.
Art. 451.- Reconocimiento de lugares.
Art. 452.- Prueba de oficio.
Art. 453.- Testigos domiciliados fuera de la jurisdiccin del juzgado.
Art. 454.- Depsito y examen de los interrogatorios.
Art. 455.- Excepciones a la obligacin de comparecer.
10

TOMO I
Art. 456.- Idoneidad de los testigos.

Seccin 6 - Prueba de peritos
Art. 458.- Perito. Consultores tcnicos.
Art. 459.- Designacin. Puntos de pericia.
Art. 460.- Determinacin de los puntos de pericia. Plazo.
Art. 461.- Reemplazo del consultor tcnico. Honorarios.
Art. 462.- Acuerdo de partes.
Art. 463.- Anticipo de gastos.
Art. 464.- Idoneidad.
Art. 466.- Causales.
Art. 467.- Trmite. Resolucin.
Art. 468.- Reemplazo.
Art. 469.- Aceptacin del cargo.
Art. 470.- Remocin.
Art. 471.- Prctica de la pericia.
Art. 472.- Presentacin del dictamen.
Art. 473.- Traslado. Explicaciones. Nueva pericia.
Art. 474.- Dictamen inmediato.
Art. 475.- Planos, exmenes cientficos y reconstruccin de los hechos.
Art. 476.- Consultas cientficas o tcnicas.
Art. 477.- Eficacia probatoria del dictamen.
Art. 478.- Impugnacin. Desinters. Cargo de los gastos y honorarios.
Seccin 7 - Reconocimiento judicial
Art. 479.- Medidas admisibles.
Art. 480.- Forma de la diligencia.
Seccin 8 - Conclusin de la causa para definitiva
Art. 481.- Alternativa.
Art. 482.- Agregacin de las pruebas. Alegatos.
Art. 483.- Llamamiento de autos.
Art. 484.- Efectos del llamamiento de autos.
TTULO III - Procesos sumario y sumarsimo
CAPTULO I - Proceso sumario
Art. 486.- Demanda, contestacin y ofrecimiento de prueba.
Art. 488.- Excepciones previas.
Art. 489.- Trmite posterior.
Art. 490.- Absolucin de posiciones.
Art. 492.- Citacin de testigos.
Art. 493.- Justificacin de la incomparecencia.
Art. 494.- Prueba pericial.
Art. 495.- Clausura del perodo de prueba. Prueba de informes. Alegatos.
Art. 496.- Recursos.
Art. 497.- Normas supletorias.
CAPTULO II - Proceso sumarsimo
Art. 498.- Trmite.
LIBRO III - PROCESOS DE EJECUCIN
TTULO I - Ejecucin de sentencias
CAPTULO I - Sentencias de tribunales argentinos
Art. 499.- Resoluciones ejecutables.
1. LA FUNCIN CONCILIATORIA EN LAS EJECUCIONES JUDICIALES Y EXTRAJUDICIALES. EL DECRETO
2415/2002
Art. 500.- Aplicacin a otros ttulos ejecutables.
Art. 501.- Competencia.
Art. 502.- Suma lquida. Embargo.
Art. 503.- Liquidacin.
Art. 504.- Conformidad. Objeciones.
11
Art. 505.- Citacin de venta.

Art. 506.- Excepciones.
Art. 507.- Prueba.
Art. 510.- Cumplimiento.
Art. 511.- Adecuacin de la ejecucin.
Art. 512.- Condena a escriturar.
Art. 513.- Condena a hacer.
Art. 514.- Condena a no hacer.
Art. 515.- Condena a entregar cosas.
Art. 516.- Liquidacin en casos especiales.
CAPTULO II - Sentencias de tribunales extranjeros. Laudos de tribunales arbitrales extranjeros
Art. 517.- Conversin en ttulo ejecutorio.
Art. 518.- Competencia. Recaudos. Sustanciacin.
Art. 519.- Eficacia de sentencia extranjera.
TTULO II - Juicio ejecutivo
CAPTULO I - Disposiciones generales
Art. 521.- Opcin por proceso de conocimiento.
Art. 522.- Deuda parcialmente lquida.
Art. 523.- Ttulos ejecutivos.
Art. 524.- Crdito por expensas comunes.
Art. 525.- Preparacin de la va ejecutiva.
Art. 526.- Citacin del deudor.
Art. 527.- Efectos del reconocimiento de la firma.
Art. 528.- Desconocimiento de la firma.
Art. 529.- Caducidad de las medidas preparatorias.
Art. 530.- Firma por autorizacin o a ruego.
CAPTULO II - Embargo y excepciones
Art. 531.- Intimacin de pago y procedimiento para el embargo.
Art. 532.- Denegacin de la ejecucin.
Art. 533.- Bienes en poder de un tercero.
Art. 534.- Inhibicin general.
Art. 535.- Orden de la traba. Perjuicios.
Art. 536.- Depositario.
Art. 537.- Deber de informar.
Art. 538.- Embargo de inmuebles o muebles registrables.
Art. 539.- Costas.
Art. 540.- Ampliacin anterior a la sentencia.
Art. 541.- Ampliacin posterior a la sentencia.
Art. 542.- Intimacin de pago. Oposicin de excepciones.
Art. 543.- Trmites irrenunciables.
1. DEFENSAS CAUSALES
Art. 545.- Nulidad de la ejecucin.
Art. 546.- Subsistencia del embargo.
Art. 547.- Trmite.
Art. 548.- Excepciones de puro derecho. Falta de prueba.
Art. 549.- Prueba.
Art. 551.- Sentencia de remate.
Art. 552.- Notificacin al defensor oficial.
Art. 553.- Juicio ordinario posterior.
Art. 554.- Apelacin.
Art. 555.- Efecto. Fianza.
Art. 556.- Fianza requerida por el ejecutado.
Art. 557.- Carcter y plazo de las apelaciones.
Art. 558.- Costas.
Art. 558 bis.- Lmites y modalidades de la ejecucin.
CAPTULO III - Cumplimiento de la sentencia de remate
Seccin 1 - mbito. Recursos. Dinero embargado. Liquidacin. Pago inmediato. Ttulos o acciones
Art. 559.- mbito.
12

TOMO I
Art. 561.- Embargo. Sumas de dinero. Liquidacin. Pago inmediato.

Art. 562.- Adjudicacin de ttulos o acciones.
Seccin 2 - Disposiciones comunes a la subasta de muebles, semovientes o inmuebles
Art. 563.- Martillero. Designacin. Carcter de su actuacin. Remocin.
Art. 564.- Depsito de los importes percibidos por el martillero. Rendicin de cuentas.
Art. 565.- Comisin. Anticipo de fondos.
Art. 566.- Edictos.
Art. 567.- Propaganda. Inclusin indebida de otros bienes.
Art. 568.- Preferencia para el remate.
Art. 569.- Subasta progresiva.
Art. 570.- Posturas bajo sobre.
Art. 571.- Compra en comisin.
Art. 572.- Regularidad del acto.
Seccin 3 - Subasta de muebles o semovientes
Art. 573.- Subasta de muebles o semovientes.
Art. 574.- Articulaciones infundadas. Entrega de los bienes.
Seccin 4 - Subasta de inmuebles
Art. 575.- Embargos decretados por otros juzgados. Acreedores hipotecarios.
Art. 576.- Recaudos.
Art. 577.- Designacin de martillero. Lugar del remate.
Art. 578.- Base. Tasacin.
Art. 579.- Domicilio del comprador.
Art. 580.- Pago del precio. Suspensin del plazo.
Art. 581.- Articulaciones infundadas del comprador.
Art. 582.- Pedido de indisponibilidad de fondos.
Art. 583.- Sobreseimiento del juicio.
Art. 584.- Nueva subasta por incumplimiento del comprador.
Art. 585.- Falta de postores.
Art. 586.- Perfeccionamiento de la venta.
Art. 587.- Escrituracin.
Art. 588.- Levantamiento de medidas precautorias.
Art. 589.- Desocupacin de inmuebles.
Seccin 5 - Preferencias. Liquidacin. Pago. Fianza
Art. 590.- Preferencias.
Art. 591.- Liquidacin. Pago. Fianza.
Seccin 6 - Nulidad de la subasta
Art. 592.- Nulidad de la subasta a pedido de parte.
Art. 593.- Nulidad de oficio.
Seccin 7 - Temeridad
Art. 594.- Temeridad.
TTULO III - Ejecuciones especiales
Art. 595.- Ttulos que las autorizan.
Art. 596.- Reglas aplicables.
CAPTULO II - Disposiciones especficas
Seccin 1 - Ejecucin hipotecaria
Art. 598.- Dictada la sentencia de trance y remate se proceder de la siguiente forma:
Art. 599.- Tercer poseedor.
Seccin 2 - Ejecucin prendaria
Art. 600.- Prenda con registro.
Art. 601.- Prenda civil.
Seccin 3 - Ejecucin comercial
Seccin 4 - Ejecucin fiscal
13
PRLOGO A LA SEGUNDA EDICIN

En esta segunda edicin el lector encontrar que la obra se ha actualizado tomando para ello la jurisprudencia y
doctrina que se han ido trabajosamente elaborando, con sus luces y sombras, en torno a la ley 25488 .
Por otra parte hemos llevado nuestro anlisis al proceso de desalojo en la ley 25248 de Leasing, a la ejecucin fiscal
de la ley 11683, al proceso de familia de la ley 11453 de la provincia de Buenos Aires, a los efectos de la cosa
juzgada en materia de derechos o intereses difusos e individuales homogneos de incidencia colectiva, entre otras
cuestiones que nos han parecido de importancia; a la par que hemos incluido un puntual comentario sobre las leyes
21839 de Honorarios y Aranceles de Abogados y 23898 de Tasas Judiciales que creemos que complementa y
enriquece la visin del fenmeno de la aplicacin de la ley procesal en su conjunto.
Por ltimo, se han ampliado las normas que se agregan en el apndice, pretendiendo con ello suministrar al lector
una ms ordenada y veloz informacin sobre aquellas cuestiones que ataen mediata e inmediatamente a la
aplicacin de las normas contenidas en el Cdigo.
Agradecemos la generosa aceptacin que ha tenido la primera edicin y por cierto que esperamos que esta segunda
la merezca.
Enero de 2005
14

TOMO I
CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN - LEY 17454 (1)

PARTE GENERAL
LIBRO I - DISPOSICIONES GENERALES
TTULO I - rgano judicial
CAPTULO I - Competencia
Artculo 1.- Carcter.
La competencia atribuida a los tribunales nacionales es improrrogable.
Sin perjuicio de lo dispuesto por los tratados internacionales y por el art. 12, inc. 4, ley 48 exceptase la
competencia territorial en asuntos exclusivamente patrimoniales, que podr ser prorrogada de conformidad
de partes. Si estos asuntos son de ndole internacional, la prrroga podr admitirse aun a favor de jueces
extranjeros o de rbitros que acten fuera de la Repblica, salvo en los casos en que los tribunales argentinos
tienen jurisdiccin exclusiva o cuando la prrroga est prohibida por ley.
CONCORDANCIA: art. 1, CPCCBs.As.
1. JURISDICCIN Y COMPETENCIA
La voz jurisdiccin (2) se utiliza para indicar indistintamente la autoridad o el poder que el Estado ejerce sobre sus
habitantes, el mbito territorial dentro del cual se desenvuelven dichas funciones, y la capacidad de un juez o
tribunal para entender en la resolucin de conflictos o en la decisin de peticiones extracontenciosas, si bien, para el
derecho procesal, se trata esencialmente de la potestad que se reconoce a ciertos rganos estatales para dirimir,
mediante la aplicacin de la ley, los conflictos que puedan suscitarse dentro del mbito del Poder Administrativo,
Legislativo o Judicial.
Podemos hablar, entonces, de una jurisdiccin administrativa y de una jurisdiccin judicial, sin perder de vista que
la primera requiere como regla la posibilidad de un control judicial ulterior (3), a la luz de lo que establecen los arts.
108 y 109, CN, sea ello mediante recursos judiciales contra las resoluciones definitivas del rgano administrativo,
sea a travs de acciones propiamente contencioso-administrativas; as, en el primer caso, los previstos en el dec.
1316/2002 (art. 4) contra la denegatoria del Banco Central en punto al desbloqueo o retiro de depsitos
reprogramados por la ley 25561 , el dec. 214/2002 y dems disposiciones dictadas con fundamento en la
emergencia econmica dispuesta por aqulla.
Se trata pues, conforme a reiterada doctrina del ms Alto Tribunal, de facultades jurisdiccionales en cabeza de
rganos administrativos cuya validez depender, entonces, del hecho de que el pronunciamiento dictado por ellos
quede sujeto a un control judicial suficiente (4), segn las modalidades de cada situacin jurdica, de modo de
asegurar principios de jerarqua constitucional como el del debido proceso legal (5), y sin perder de vista que la
atribucin de competencia jurisdiccional a los rganos y entes administrativos debe ser interpretada -a la luz de la
preceptiva constitucional- con carcter estricto (6).
En ntima vinculacin con lo expuesto, cabe sealar, en cambio, que la competencia, es o puede reputarse como la
concreta medida de la jurisdiccin (7), vale decir, como el mbito personal (competencia por la persona), sustancial
(competencia por la materia), procedimental (competencia por el grado), patrimonial (competencia por el valor) y
espacial (competencia por el territorio) en el que cabe o procede el ejercicio de la jurisdiccin a cargo del poder u
rgano de que se trate; o, si se prefiere, como la aptitud del rgano jurisdiccional para conocer en un asunto
determinado.
En cuanto a la extensin de la competencia, cabe destacar que ella comprende tanto las facultades o poderes del juez
atinentes al establecimiento o dilucidacin de los hechos o derecho aplicable (poderes de cognicin), como los
relativos al cumplimiento de las resoluciones dictadas por aqul (poderes de ejecucin).
Como lo dispone el art. 5 del Cdigo, para determinar la competencia se debe tener presente la naturaleza de las
pretensiones deducidas en la demanda o, ms bien, la de los hechos invocados como causa o fundamento de aqullas
15
-y no las defensas opuestas por el demandado (art. 5 del CPCCN)- y slo despus, y en la medida en que se adecue
a ellos, el derecho que se invoca (8).
2. ORGANIZACIN JUDICIAL NACIONAL
Nuestro sistema constitucional se encuentra organizado, por un lado, a partir de una jurisdiccin local en cabeza de
las provincias para conocer en todas las materias no delegadas en la Nacin (arts. 75, inc. 12, 116 y 121, CN); y, por
el otro, por una jurisdiccin nacional aplicable para todo el territorio de la Nacin, para el conocimiento de las
cuestiones contempladas por el art. 116, CN, a las que ms adelante haremos referencia -competencia federal-, y
para el juzgamiento de todas aquellas dems cuestiones suscitadas en lugares sometidos a la autoridad del Gobierno
nacional.
La competencia federal es, en lneas generales, privativa y por tanto excluyente de la provincial en las causas que la
Constitucin y las leyes se la atribuyen, por lo que en tales casos los tribunales locales deben declarar su
incompetencia, an de oficio, en cualquier estado del proceso (9); es improrrogable, como regla, sin que entonces el
consentimiento o el silencio de las partes sean hbiles para derogar esos principios (salvo por razn de las personas
o ratione personae, como se explicar ms adelante) (10); es de carcter excepcional (11); de interpretacin
restrictiva; suprema, en el sentido de que las resoluciones de la Corte son insusceptibles de modificarse por
tribunales provinciales; e inalterable por cuanto, fijada, no interesa la circunstancia de que luego de cometido el
hecho ste pierda su naturaleza federal, vare la calidad de las partes, se desafecte de utilidad nacional el lugar donde
se cometi un delito o se desprenda la Nacin del patrimonio afectado por l (12).
Esencialmente se atribuye la competencia federal en razn de la materia, de las personas y del lugar.
En este sentido dispone el art. 116, CN, que "Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la
Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por
las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75 [Cdigo Civil, Comercial, Penal, de
Minera, y de Trabajo y Seguridad Social, respecto de stos compete su aplicacin a los tribunales federales o
provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones]; y por los tratados con
las naciones extranjeras; de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; de
las causas del almirantazgo y jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se
susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes
provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero".
Por su parte, el art. 117, CN, dispone que en tales casos tambin "la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por
apelacin".
La competencia federal por la materia se refiere o comprende a aquellas causas especialmente regidas por la
Constitucin Nacional (art. 116), por las leyes de la Nacin, con la reserva prevista por el art. 75, inc. 12, CN
(aplicacin de los Cdigos de fondo) y por los tratados con naciones extranjeras (art. 2 , inc. 1, ley 48); a las que se
inicien entre particulares, teniendo por origen actos administrativos del gobierno nacional; a toda accin fiscal
contra particulares o corporaciones, sea por cobro de cantidades debidas o por cumplimiento de contratos, o por
defraudacin de rentas nacionales, o por violacin de reglamentos administrativos; a las que den lugar los
apresamientos o embargos martimos en tiempo de guerra; a las que se originen por choques y averas de buques, o
por asaltos hechos, o por auxilios prestados en alta mar, o en los puertos, ros y mares en que la Repblica tiene
jurisdiccin; las que se originen entre los propietarios o interesados de un buque, sea sobre su posesin o sobre su
propiedad; las que versen sobre la construccin y reparos de un buque sobre hipoteca de su casco; sobre fletamento
y estada; sobre seguros martimos; sobre salarios de oficiales y marineros; sobre salvamento civil y militar; sobre
naufragios; sobre avera simple y gruesa; sobre contratos a la gruesa ventura; sobre pilotaje; sobre embargo de
buques y penas por violacin de las leyes de impuestos y navegacin; sobre la nacionalidad del buque y legitimidad
de su patente o regularidad de sus papeles; sobre arribadas forzosas; sobre reconocimientos; sobre abandono, venta y
liquidacin de crditos del buque; sobre cumplimiento de las obligaciones del capitn, tripulantes, y en general sobre
todo hecho o contrato concerniente a la navegacin y comercio martimo, entre otras (art. 2 , ley 48).
Son causas especialmente regidas por la Constitucin aquellas en las que el derecho discutido se encuentra directa e
inmediatamente fundado en una norma constitucional, y no simplemente garantizado por aqulla y en tanto est en
juego la inteligencia de una clusula constitucional (13).
Son causas especialmente regidas por leyes del Congreso aquellas sancionadas para todo el territorio de la
Repblica en ejercicio de las facultades previstas por el art. 75, CN, en tanto no se encuentren comprendidas dentro
de las materias que corresponden a los Cdigos Civil, Comercial, Penal, de Minera, del Trabajo y de la Seguridad
Social (art. 75, inc. 12), y en la medida en que el derecho invocado se funde tambin en forma directa e inmediata
en una ley nacional.
16

TOMO I
Sin embargo, habr de ponderarse que la atribucin de competencia federal dispuesta por la ley, as, en el caso, la
impuesta por el art. 6, ley 25587, debe fundarse en necesidades reales y fines federales legtimos y no en el mero
arbitrio del Poder Legislativo (14) para excluir de la jurisdiccin local el conocimiento de causas que, de otro modo,
le seran propias.
En lo que atae a las personas, la competencia federal corresponde, en general, en todas aquellas causas en que la
Nacin o un recaudador de sus rentas sea parte, actora o demandada, inclusive a travs de un organismo de la
Administracin Pblica descentralizada, en la medida en que exista un inters del Estado, y, paralelamente, que la
naturaleza de la entidad se encuentre regulada por normas de derecho pblico (15); en las causas civiles en que sean
partes un vecino de la provincia en que se suscite el pleito y un vecino de otra (16), o en que sean parte un
ciudadano argentino y un extranjero; las que versen sobre negocios particulares de un cnsul o vicecnsul
extranjero, excluyndose el supuesto en que corresponda la competencia originaria de la Corte al que ms adelante
habremos de referirnos (vase, no obstante, el comentario al art. 332 ).
Conviene destacar que el fuero federal es renunciable en este supuesto, en forma expresa o, incluso, implcita,
conforme lo establece el art. 12 , inc. 4, ley 48, en cuanto dispone que siempre "que en pleito civil un extranjero
demande a una provincia, o a un ciudadano, o bien el vecino de una provincia demande al vecino de otra ante un
juez o tribunal de provincia, o cuando siendo demandados el extranjero o el vecino de otra provincia, contesten a la
demanda, sin oponer la excepcin de declinatoria, se entender que la jurisdiccin ha sido prorrogada, la causa se
sustanciar y decidir por los tribunales provinciales; y no podr ser trada a la jurisdiccin nacional por recurso
alguno, salvo en los casos especificados en el art. 14 ".
En cuanto a la competencia federal en razn del lugar, se vincula con los poderes legisferantes, administrativos y
judiciales del Estado nacional en lugares adquiridos por compra o cesin en cualquiera de las provincias con el fin
de instalar all establecimientos de utilidad nacional (art. 75 inc. 30), o cuando el acto se exteriorice o tuviere o
pudiere tener efecto en las provincias, as en la hiptesis del amparo (17) contra actos u omisiones de autoridades
pblicas (ley 16986) (18).
A su vez, la Constitucin acuerda a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin competencia originaria (19) para
entender en las cuestiones previstas en el art. 117, la que como tal no es susceptible de ampliarse, restringirse ni
modificarse mediante normas legales (20), en los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules
extranjeros y aquellos en los que alguna provincia fuese parte -ejerciendo en los restantes casos su jurisdiccin por
apelacin- (21), aun cuando ello conduzca a la intervencin de terceros no aforados (22).
En tal sentido, dispone el art. 24 dec. 1285/1958 que la Corte Suprema de Justicia conocer "originaria y
exclusivamente, en todos los asuntos que versen entre dos o ms provincias y los civiles entre una provincia y algn
vecino o vecinos de otra o ciudadanos o sbditos extranjeros; de las causas concernientes a embajadores u otros
ministros diplomticos extranjeros, a las personas que compongan la legacin y a los individuos de su familia, del
modo que una corte de justicia puede proceder con arreglo al derecho de gentes; y de las causas que versen sobre
privilegios y exenciones de los cnsules extranjeros en su carcter pblico".
En tal contexto se ha resuelto as que corresponde a la competencia originaria de la Corte prevista en el art. 117, CN,
el conflicto suscitado entre dos Estados provinciales que genera una real controversia, y coloca al Tribunal ante un
caso que requiere de su intervencin en la medida en que puede existir un derecho amenazado o lesionado y el
pronunciamiento que se pide es susceptible de prevenirlo o, en su caso, repararlo (23), as la deducida contra una
Provincia a objeto de que se declare la inconstitucionalidad de una ley local (24), con prescindencia de la naturaleza
de las cuestiones que comprende.
Por tal motivo es que los conflictos interestatales en el marco de un sistema federal asumen, cuando surten la
competencia originaria de la Corte en el marco del art. 109, CN, un carcter diverso al de otros casos en que
participan las provincias y cuyo conocimiento tambin corresponde de manera originaria al Tribunal, desde que no
se trata de una "causa civil" en el concepto desarrollado por las leyes reglamentarias de esa competencia, por
ejemplo la ley 48 y el dec.-ley 1285/1958 y tal como lo concibi la jurisprudencia de la Corte (25).
En cambio, cuando se trata de litigio entre una provincia y un extranjero o un nacional vecino de otra provincia,
aqul debe revestir el carcter de causa civil para hacer nacer la competencia originaria de la Corte; en la especie,
los casos en los que su decisin hace sustancialmente aplicables disposiciones del derecho comn, entendido como
tal el que se relaciona con el rgimen de legislacin enunciado en el art. 75, inc. 12, CN (26), quedando pues
excluidos de la jurisdiccin originaria de la Corte los que requieren para su solucin la aplicacin de normas de
derecho pblico provincial o el examen y revisin, en sentido estricto, de actos administrativos o legislativos de
carcter local (27), pues ella procede, segn el art. 117, CN, y el art. 24 , inc. 1, dec.-ley 1285/1958, cuando a la
distinta vecindad de la otra parte, se le une el carcter de la materia en debate (28).
17
No obstante, viene al caso destacar que cuando una provincia es parte en una causa civil, la competencia originaria y
exclusiva de la Corte -que en estos casos lo es ratione personae- surte a condicin de que tenga distinta vecindad la
parte contraria (29), y que a estos efectos se considerarn vecinos a las personas fsicas domiciliadas en el pas
desde dos o ms aos antes de la iniciacin de la demanda, cualquiera sea su nacionalidad; las personas jurdicas de
derecho pblico del pas; las dems personas jurdicas constituidas y domiciliadas en el pas; las sociedades y
asociaciones sin personera jurdica, cuando la totalidad de sus miembros se halle en la situacin prevista en el art.
24 , ap. a), dec.-ley 1285/1958.
No son, en cambio, de competencia originaria de la Corte las causas interpuestas contra Estados extranjeros y sus
representaciones diplomticas, toda vez que no revisten la calidad de aforados en los trminos de los arts. 117, CN,
y 24, inc. 1, dec.-ley 1285/1958 (30), sin perder de vista lo que sobre el particular dispone la ley 24488 sobre
inmunidad de Estados extranjeros (ver la ley en el Apndice).
Son causas concernientes a embajadores o ministros plenipotenciarios extranjeros, agrega el citado dispositivo, las
que les afecten directamente por debatirse en ellas derechos que les asisten o porque comprometen su
responsabilidad, as como las que, en la misma forma, afecten a las personas de su familia o al personal de la
embajada o legacin que tenga carcter diplomtico; y que no se dar curso a las acciones contra las personas
mencionadas en el punto anterior, sin requerirse previamente, del respectivo embajador o ministro plenipotenciario,
la conformidad de su gobierno para someterlas a juicio, aunque seala el citado artculo que el Poder Ejecutivo
puede declarar respecto de un pas determinado la falta de reciprocidad a los efectos consignados en esta
disposicin, por decreto debidamente fundado, en cuyo caso el Estado extranjero, sobre el cual se ha hecho tal
declaracin queda sometido a la jurisdiccin argentina.
En este sentido se ha declarado as que es de competencia originaria de la Corte Suprema el juicio promovido por un
diplomtico extranjero para lograr la restitucin de la guarda de su hijo menor trasladado clandestinamente fuera del
territorio nacional (31); o para conocer en el juicio de divorcio a tramitarse segn el art. 67 bis , ley 2393 (32).
La competencia originaria de la Corte respecto de los cnsules extranjeros est reservada a las causas que versan
sobre los privilegios y exenciones de aqullos en su carcter pblico, debiendo entenderse por tales las seguidas por
hechos o actos cumplidos en el ejercicio de las funciones propias, siempre que en ellas se cuestione su
responsabilidad civil o criminal (33); y condicionada tambin a la aceptacin expresa de los gobiernos respectivos
(34), y se refieren slo a los agentes extranjeros que se encuentran acreditados en nuestro pas en algn cargo que les
confiera status de agente diplomtico en los trminos del art. 1, inc. e), Convencin de Viena sobre Relaciones
Diplomticas (35).
Por su parte, la Corte tiene competencia apelada extraordinaria cuando conoce por va de recurso extraordinario, en
los casos de los arts. 14 , ley 48 y 6 , ley 4055 y en el de aclaratoria de sus propias resoluciones; y en los recursos
directos por apelacin denegada (art. 24 , dec.-ley 1285/1958).
Asimismo la Corte tiene competencia apelada ordinaria en los recursos de queja por retardo de justicia en contra de
las cmaras nacionales de apelaciones; por apelacin ordinaria de las sentencias definitivas de las cmaras
nacionales de apelaciones en los casos en que: a) la Nacin directa o indirectamente sea parte, cuando el valor
disputado en ltimo trmino, sin sus accesorios, sea superior a cierta cantidad de dinero; b) por extradicin de
criminales reclamados por pases extranjeros; y c) causas que dieren lugar los apresamientos o embargos martimos
en tiempo de guerra, sobre salvamento militar y sobre nacionalidad del buque, legitimidad de su patente o
regularidad de sus papeles (art. 24 , dec.-ley 1285/1958).
En igual forma tiene competencia delegada la Corte con motivo de los recursos deducidos contra las sentencias
definitivas de la Cmara Federal de la Seguridad Social, cualquiera fuere el monto del proceso (art. 24 , ley 24463);
y de los recursos directos que sean consecuencia de la denegatoria de los mentados precedentemente.
Asimismo conocer la Corte de las cuestiones de competencia y los conflictos que en juicio se planteen entre jueces
y tribunales del pas que no tengan un rgano superior jerrquico comn que deba resolverlos (36), salvo que
dichas cuestiones o conflictos se planteen entre jueces nacionales de primera instancia, en cuyo caso sern resueltos
por la Cmara de que dependa el juez que primero hubiese conocido. Decidir asimismo sobre el juez competente
cuando su intervencin sea indispensable para evitar una efectiva privacin de justicia (art. 24 , dec.-ley 1285/1958).
Por su parte, el art. 32 , dec.-ley 1285/1958, indica que los tribunales nacionales de la Capital Federal, federales y
ordinarios, estarn integrados por la Cmara Nacional de Casacin Penal; las cmaras nacionales de apelaciones de
la Capital Federal: a) en lo Civil y Comercial Federal; b) en lo Contencioso Administrativo Federal; c) en lo
Criminal y Correccional Federal; d) en lo Civil; e) en lo Comercial; f) del Trabajo; g) en lo Criminal y Correccional;
h) en lo Federal de la Seguridad Social; i) en lo Electoral; j) en lo Penal Econmico; y tribunales orales: a) en lo
Criminal; b) en lo Penal Econmico; c) de Menores; d) en lo Criminal Federal.
A su turno se establecen juzgados nacionales de Primera Instancia: a) en lo Civil y Comercial Federal; b) en lo
Contencioso Administrativo Federal; c) en lo Criminal y Correccional Federal; d) en lo Civil; e) en lo Comercial; f)
en lo Criminal de Instruccin; g) en lo Correccional; h) de Menores; i) en lo Penal Econmico; j) del Trabajo; k) de
18

TOMO I
Ejecucin Penal; l) en lo Penal de Rogatorias; m) juzgados federales de Primera Instancia de la Seguridad Social; n)
juzgados federales de Primera Instancia de Ejecuciones Fiscales Tributarias (texto segn ley 25293 ).
Como lo seala el art. 43, dec.-ley 1285/1958, los juzgados nacionales de primera instancia en lo Civil de la Capital
Federal conocern en todas las cuestiones regidas por las leyes civiles cuyo conocimiento no haya sido
expresamente atribuido a los jueces de otro fuero; y adems, en las siguientes causas: a) en las que sea parte la
Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, excepto en las de naturaleza penal; b) en las que se reclame
indemnizacin por daos y perjuicios provocados por hechos ilcitos, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 29 ,
CPen.; c) en las relativas a las relaciones contractuales entre los profesionales y sus clientes o a la responsabilidad
civil de aqullos. A los efectos de esta ley, slo se considerarn profesionales las actividades reglamentadas por el
Estado, debiendo prevalecer en la duda entre la civil y la comercial la primera, pues la comercial es de excepcin
(art. 10 , ley 23637, dec.-ley 1285/1958 ).
Por su parte, dispone el art. 4 , ley 23637 que los juzgados de primera instancia en lo Civil a los que se le asigna
competencia en materia de familia, conocern de los siguientes asuntos: a) autorizacin para contraer matrimonio y
oposicin a su celebracin; b) inexistencia y nulidad del matrimonio; c) divorcio y separacin personal; d)
disolucin de la sociedad conyugal sin divorcio; e) liquidacin y particin de la sociedad conyugal, salvo que la
disolucin se hubiere producido por muerte; f) reclamacin e impugnacin de la filiacin; g) adopcin, su nulidad y
revocacin; h) privacin, suspensin y restitucin de la patria potestad; i) tenencia de menores y regmenes de
visitas; j) declaracin de incapacidad, inhabilitacin y rehabilitacin; k) designacin y remocin de tutor y todo lo
referente a la tutela; l) otorgamiento de la guarda de menores; m) alimentos entre cnyuges, o derivados de la patria
potestad o del parentesco; y n) todas las dems cuestiones referentes al nombre, estado civil y capacidad de las
personas.
A su turno el art. 43 bis del citado ordenamiento establece que los jueces nacionales de primera instancia en lo
Comercial de la Capital Federal conocern en todas las cuestiones regidas por las leyes mercantiles cuyo
conocimiento no haya sido expresamente atribuido a los jueces de otro fuero; y adems, en los siguientes asuntos: a)
concursos civiles; b) acciones civiles y comerciales emergentes de la aplicacin del dec. 15348/1946 , ratificado por
la ley 12962 ; c) juicios derivados de contratos de locacin de obra y de servicios, y los contratos atpicos a los que
resulten aplicables las normas relativas a aqullos, cuando el locador sea un comerciante matriculado o una sociedad
mercantil. Cuando en estos juicios tambin se demandare a una persona por razn de su responsabilidad profesional,
el conocimiento de la causa corresponder a los jueces nacionales de primera instancia en lo Civil de la Capital
Federal.
Los jueces nacionales de primera instancia del Trabajo de la Capital Federal, existentes a la fecha de la sancin de
este decreto-ley conservarn su actual denominacin y competencia. Los juzgados (federales de Primera Instancia
de la Seguridad Social) sern competentes en: a) las causas enunciadas en el art. 15 , ley 24463; b) las demandas que
versen sobre la aplicacin del Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones establecido por la ley 24241 y sus
modificatorias; c) las demandas que versen sobre la aplicacin de los regmenes de retiros, jubilaciones y pensiones
de las fuerzas armadas y de seguridad; d) el amparo por mora previsto en el art. 28 ley 19549, modificada por la ley
21686 , en materia de seguridad social; e) las ejecuciones de crditos de la seguridad social perseguidas por la
Direccin General Impositiva en ejercicio de las funciones asignadas por el dec. 507/1993 ; f) las causas
actualmente asignadas a la justicia nacional de primera instancia del Trabajo por el art. 24 , ley 23660 (art. 45).
La Cmara Federal de la Seguridad Social conocer: a) en los recursos de apelacin interpuestos en contra de las
sentencias dictadas por los juzgados federales de Primera Instancia de la Seguridad Social de la Capital Federal; b)
en los recursos interpuestos contra resoluciones que dicte la Direccin General Impositiva que denieguen total o
parcialmente impugnaciones de deuda determinadas por el citado organismo en ejercicio de las funciones asignadas
por el dec. 507/1993 siempre que en el plazo de su interposicin se hubiere depositado el importe resultante de la
resolucin impugnada; c) en los recursos interpuestos contra resoluciones de los entes que administran los subsidios
familiares; d) en los recursos de apelacin interpuestos contra resoluciones de la Comisin Nacional de Previsin
Social, al deudor por conflictos suscitados con motivo de la aplicacin del rgimen de reciprocidad instituido por el
dec. 9316/1946 ; e) en los recursos de queja por apelacin denegada y en los pedidos de pronto despacho de
conformidad con el art. 28 , ley 19549 (art. 39 bis).
Las sentencias definitivas de la Cmara Federal de la Seguridad Social sern apelables ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin por recurso ordinario, cualquiera que fuese el monto del juicio, siendo los fallos de la Corte
Suprema de obligatorio cumplimiento para los jueces inferiores en las causas anlogas (art. 17 ley 24463).
Son de competencia de los Tribunales en lo Contencioso Administrativo las causas que versen sobre contribuciones
nacionales y sus infracciones, y los recursos contra las resoluciones administrativas dictadas por organismos
19
federales, as, v.gr., el conocimiento del recurso de inaplicabilidad de ley regulado por el art. 34 , Ley de Servicio
Militar 17531, sustituido por la ley 18488 y reglamentado por la 18690 (37).
(1) Sanc. 20/9/1967; promul. 20/9/1967; pub. 7/11/1967; t.o. por dec. 1042 , del 18/8/1981, pub. 27/8/1981; con las
modificaciones introducidas por las leyes 23216 (BO, 4/9/1985), 23774 (BO, 16/4/1990), 23850 (BO,
31/10/1990), 24432 (BO, 10/1/1995), 24441 (BO, 16/1/1995), 24454 (BO, 7/3/1995), 24573 (BO, 27/10/1995),
24760 (BO, 13/1/1997), 25453 (BO, 31/7/2001) y por el dec. 1387/2001 (BO, 2/11/2001). Incluye tambin las
modificaciones introducidas por las leyes 25488 (BO, 22/11/2001) y 25624 (BO, 7/8/2002).
(2) ALVARADO VELLOSO, Adolfo, "Jurisdiccin y competencia", LL, 1985-C-1133.
(3) ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, T. I, Rubinzal-Culzoni, Santa
Fe, p. 14.
(4) Fallos, 247:646 ; 293:213 ; 310:2159 y 313:433 .
(5) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 20/4/1999, "Evea SA v. Estado nacional" , causa 2489/98.
Por eso es que la renuncia anticipada a ocurrir ante los tribunales de justicia es nula (Cm. Nac. Civ., sala A,
17/10/1984, "Sebasti, Francisco v. Sociedad Rural Argentina", JA, 1985-III-73 ; sala G, 18/5/1984, "Sollazo Hnos. v.
MCBA", JA, 1986-I-505 ; Juzg. Fed. nro. 1, Crdoba, 18/6/1993, "Club Atltico Talleres v. AFA s/sumario", ED,
154-361; Cm. Fed. Crdoba, 26/11/1993, ED, 156-416. BIDART CAMPOS, Germn J., "Las clusulas asociativas
que impiden acceder a la justicia son inconstitucionales", ED, 154-361; ver arts. 19 y 872 , CCiv. Ver el comentario
al art. 739 y nota 4216). Ver, adems, el art. 111, ap. a) de la res. gral. IGPJ 6/1980, en cuanto a la improcedencia de
clusulas que impongan la renuncia de los asociados a la instancia administrativa o judicial.
(6) Fallos, 234:715 ; GUASTAVINO, Elas P., Tratado de la jurisdiccin administrativa y su revisin judicial, T. I,
Buenos Aires, 1987, p. 253; COMADIRA, Julio R., Derecho administrativo, Buenos Aires, 1996, p. 241; AGUILAR
VALDEZ, Oscar, "Reflexiones sobre las `funciones jurisdiccionales de los entes reguladores de servicios pblicos a
la luz del control judicial de la Administracin", Anuario de Derecho, 1994/1, Universidad Austral, ps. 181 y ss.,
esp. ps. 219/220; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala I, 20/2/1996, "Yacimientos Petrolferos Fiscales SA v. Ente
Nacional Regulador del Gas - Res. 22/1994" , causa 36.676/94.
(7) PALACIO, Lino E., Derecho procesal civil, T. II, p. 365; ALSINA, Hugo, Derecho procesal civil, T. II, Ediar,
Buenos Aires, p. 507; FALCN, Enrique, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, T. I, p. 147;
FENOCHIETTO, Carlos - ARAZI, Roland, Cdigo Procesal, T. I, p. 4; CALAMANDREI, Piero, Instituciones de
derecho procesal civil, T. I, p. 114; ALVARADO VELLOSO, Adolfo, "Jurisdiccin y competencia", LL, 1985-C1133; BERNASCONI, "Competencia", LL, 1989-C-651; BIDART CAMPOS, Germn, "La competencia en los
juicios de amparo", LL, 1999-E-80; CARNOTA, Walter, Perfiles de la competencia originaria de la Corte Suprema,
DT, 1998-B-1947; CUR, Jos M., "Acciones que derivan de la relacin societaria, determinacin de la
competencia por razn del territorio (El caso del artculo 5 , inciso 11, Cdigo Procesal)", DJ, 1997-2-643;
GUILLOT, Mara A., "Competencia en las informaciones sumarias judiciales", DT, 2000-B-1876.
(8) CSJN, 10/8/1993, "Telefnica de Argentina SA v. Municip. de Villarino" , JA, 1994-IV-Sntesis.
(9) SCBA, 29/5/1984, "Redon, Lucas E. v. Vzquez Hnos. y Bartolini SACIFA" , BA B3868.
(10) Cm. Nac. Civ., sala F, 4/8/1994, "Clnica Privada Centro de Salud San Isidro del Sur SRL v. Instituto de
Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados" , JA, 1998-IV-Sntesis.
(11) CSJN, 4/5/1993, "Bayn, Luis y otros" , JA, 1994-IV-Sntesis.
(12) Cm. Fed. Paran, 6/7/1981, "Regner, Jos J.", JA, 1982-I-218 .
(13) CSJN, 13/9/1984, "Carattoli, Walter H. v. Universidad Catlica de La Plata", LL, 1985-B-69, DJ, 1985-24-743,
JA, 1985-I-493 , ED, 111-710.
(14) SCBA, 6/6/2001, "Cardelli, H. v. Ente Administrador del Astillero Ro Santiago" , DT, 2001-B-1583; CSJN,
2/11/1978, "Gimnez, Ins" , LL, 1979-B-279 y "Panziraghi" , 22/12/1960, LL, 105-507.
(15) Cm. Nac. Civ., sala G, 25/3/1998, "Pereyra, Stella M. v. YPF" , LL, 1998-E-573.
(16) Por tanto, si ambas partes no fuesen vecinos, no surtira la competencia federal, ms an cuando se observa que
la competencia federal procura asegurar la imparcialidad del rgano de modo que no se incline en favor de un
vecino domiciliado en su jurisdiccin (ver CSJN, 5/3/2003, "Unin Docentes Argentinos v. Unin Docentes
Provinciales de Corrientes, Aldo N. Ferrini y Domingo Luis Solimano" .
(17) BIDART CAMPOS, "La competencia...", cit., p. 80.
(18) CSJN, 3/9/1987, "Centurione, Jorge A." , LL, 1988-A-559 (37878-S).
(19) COLAUTTI, Carlos E., "Una nueva precisin sobre competencia originaria", LL, 1996-D-244.
(20) CSJN, 13/5/1993, "Radziwill, Carlos" , JA, 1994-III-Sntesis.
(21) CSJN, 26/2/1985, "Riccio, Francisco", JA, 1985-II-183 .
(22) CSJN, 16/5/2000, "Mosca, Hugo A. v. Provincia de Buenos Aires - Polica Bonaerense", JA, 2001-I-91 .
(23) CSJN, 13/7/2000, "Provincia de Buenos Aires v. Provincia de Santa Fe" .
(24) CSJN, 24/2/1998, "Calvo y Pesini, Roco v. Provincia de Crdoba", Fallos, 321:194 .
20

TOMO I
(25) CSJN, 3/12/1987, "Provincia de La Pampa v. Provincia de Mendoza", Fallos, 310:2478 .

(26) CSJN, 3/11/1998, "Microsoft Corporation - One Microsoft Way, Redmond, Estado de Washington, USA v.
Provincia de Buenos Aires", Fallos, 321:2917 .
(27) CSJN, 9/6/1987, "Sedero de Carmona, Ruth v. Provincia de Buenos Aires", JA, 1987-IV-664 .
(28) CSJN, 7/4/1999, "Eco - Clines SA v. Provincia de Mendoza", Fallos, 322:617 .
(29) CSJN, 3/10/1989, "Acua, Gladys L. v. Limpia 2001 SRL y otro", JA, 1991-I-756 .
(30) CSJN, 14/7/1999, "Engel, Dbora y otra", JA, 2000-II-94 .
(31) CSJN, 10/4/1983, LL, 1983-C-50; ED, 104-272.
(32) CSJN, 14/5/1985, "Turati de Ronai, Mara T. v. Ronai, Michael J." .
(33) CSJN, 29/5/1990, "Gorgas Clerici, Mario E.", JA, 1991-I-43 .
(34) CSJN, 24/3/1988, "Sordelli, Beatriz M. v. Villalba, Rosina A.", JA, 1988-IV-251 .
(35) CSJN, 5/10/1995, "San Jos Fernndez, Mara Y. v. Luparelli, Ral", Fallos, 318:1823 .
(36) CSJN, 25/2/2003, "Recordn, Augusto v. Poder Ejecutivo nacional" , LL, 5/6/2003, p. 5.
(37) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed. en pleno, 13/5/1982, "Caldern, Marcelo A.", JA, 1982-III-411 .
3. EL PROCESO DE FAMILIA EN LA LEY 11453 DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES
Si bien el ordenamiento procesal civil bonaerense se estructura esencialmente a partir del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, como sucede en la generalidad de las provincias, la ley 11453 de la provincia de Buenos
Aires (sancionada el 14/10/1993; promulgada el 4/11/1993 y publicada en el Boletn Oficial de la provincia de
Buenos Aires el 29/11/1993) que crea los Tribunales Colegiados de Instancia nica del fuero de familia, establece
un singular proceso de familia "por audiencias" (preliminar y de vista de causa), con una etapa previa y obligatoria
que habr de desarrollarse ante uno o ms consejeros de familia (ley 12318 ) y a quienes se les asignan funciones de
asesoramiento, orientacin y conciliacin teniendo en miras el mejor inters de la familia y el de las propias partes.
De ms est decir que, a tenor de la opinin consultiva de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 17/2002
del 28/8/2002 (dictada a pedido de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos) que considera que la doble
instancia es garanta del debido proceso judicial o administrativo, estimamos que en la medida en que resulte de
aplicacin la Convencin sobre los Derechos del Nio aprobada por ley 23849 y que cuenta con jerarqua
constitucional (art. 75, inc. 22, CN), la ley provincial debera reputarse inconstitucional en cuanto procedimiento de
nica instancia, pues sabido es que las normas nacionales no pueden oponerse a los trminos de aqulla con
sujecin a lo que dispone el art. 27 Convencin de Viena del Derecho de los Tratados, aprobada por la ley 19865.
Viene a cuento destacar que el art. 828, CPCCBs.As., permite a la parte o peticionante, iniciador de las actuaciones,
optar por la competencia de los juzgados de primera instancia descentralizados o la de los juzgados de Paz, en cuyo
caso dispone que se estar a "los procedimientos establecidos para los mismos", esto es, en rigor, por los trmites
comunes previstos por el ordenamiento procesal -por oposicin al especial que consagra la mentada reforma-, si
bien la redaccin de la norma es harto confusa, y para algunos dicha opcin jugara slo en aquellos departamentos
judiciales que no tuviesen tribunales de familia propios.
El art. 827, CPCCBs.As., establece que los tribunales de familia tendrn competencia exclusiva en las causas
concernientes a separacin personal y divorcio; inexistencia y nulidad del matrimonio; disolucin y liquidacin de
la sociedad conyugal, excepto por causa de muerte; reclamacin e impugnacin de la filiacin y lo atinente a la
problemtica que origine la inseminacin artificial y otros medios de fecundacin o gestacin de seres humanos;
suspensin, privacin y restitucin de la patria potestad y lo referente a su ejercicio; designacin, suspensin y
remocin del tutor y lo referente a la tutela; tenencia y rgimen de visitas; adopcin, nulidad y revocacin de ella;
autorizacin para contraer matrimonio, supletoria o por disenso y dispensa judicial del art. 167, CCiv.;
autorizacin supletoria del art. 1277, CCiv.; emancipacin y habilitacin de menores y sus revocaciones;
autorizacin para disponer, gravar y adquirir bienes de incapaces; alimentos y litisexpensas; declaracin de
incapacidad e inhabilitaciones, sus rehabilitaciones y curatela; guarda de personas; internaciones del art. 482 ,
CCiv.; cuestiones referentes a inscripcin de nacimientos, nombres, estado civil y sus registraciones; toda cuestin
que se suscite o con posterioridad al deceso de un ser humano sobre disponibilidad de su cuerpo o alguno de sus
rganos; actas de exposiciones sobre cuestiones familiares, a este solo efecto; exequatur, siempre relacionado con la
competencia del tribunal; todo asunto relativo a la proteccin de las personas.
Como se advierte, se incluyen dentro de la competencia de los tribunales de familia cuestiones atinentes al estado
civil, la capacidad y proteccin lato sensu de las personas; y tambin a aquellas vinculadas con los efectos
personales y patrimoniales que se derivan del rgimen del matrimonio.
21
Quedan excluidos de la competencia de estos tribunales colegiados los casos contemplados en los arts. 3284 y 3285
, CCiv., y los que correspondan a la atribuida a los tribunales de menores, y, como se ha dicho anteriormente,
aquellos que si bien resultaran materialmente de competencia de los primeros, hubiesen de ser radicados ante los
juzgados de primera instancia o los de Paz de la provincia de Buenos Aires por decisin de la parte o peticionante
iniciadora de las actuaciones.
a) La etapa previa
Como principio general se establece una etapa previa para todos los asuntos de competencia de los tribunales de
familia, para lo cual deber presentarse inicialmente la respectiva solicitud de trmite, de conformidad con la
reglamentacin que establezca la Suprema Corte de Justicia (Ac. 2655, SCBA, 28/3/1995) -tanto que
simultneamente se deba o no presentar la demanda- ante la Receptora General de Expedientes; y con patrocinio
letrado -salvo fundadas razones de urgencia- siendo todas las actuaciones en esta etapa llevadas a cabo sin
formalidades, con excepcin de las resoluciones que dicte el juez de trmite o tribunal (art. 829, CPCCBs.As.).
La receptora restituir de inmediato la solicitud al interesado, con indicacin del tribunal que hubiese resultado
desinsaculado, o, de haber mediado radicacin anterior, la remitir al que hubiese prevenido con anterioridad (art.
830, CPCCBs.As.).
Presentada o recibida la solicitud ante el tribunal, el juez de trmite dar intervencin al consejero de familia, ante
quien debern sustanciarse desde entonces todas las actuaciones.
Dentro de las 24 horas de recibida la solicitud, el consejero informar al tribunal acerca de la conveniencia de
realizar la etapa previa, o, de considerarla inadmisible, elevar las actuaciones de oficio y en igual plazo al juez de
trmite, quien resolver lo que corresponda, en definitiva, contra cuya resolucin podr empero interponerse recurso
de reposicin en el caso de denegarse la etapa previa (art. 831, CPCCBs.As.).
El consejero podr ser recusado con causa por el solicitante "en su primera presentacin", esto es en la oportunidad
de presentar la demanda (en caso de ser ello requerido por el tribunal) o la "solicitud de mediacin" ante el tribunal
designado, quien deber excusarse en iguales casos (art. 30, CPCCBs.As.) de mediar los supuestos previstos en el
art. 17, CPCCBs.As., no encontrndose en cambio autorizada la recusacin sin expresin de causa (art. 832,
CPCCBs.As.).
Si la causal de recusacin fuere sobreviniente, el interesado podr invocarla dentro del plazo de cinco das contado
desde que la misma lleg a su conocimiento (art. 18, CPCCBs.As.).
Estimamos que la recusacin del consejero deber presentarse ante el juez de trmite, quien deber informarse
sumariamente y dictar "sin ms trmite" resolucin, la cual, errneamente, dice el art. 832, CPCCBs.As., ser
"inapelable", con olvido de que, a tenor de lo que dispone el art. 852 del citado ordenamiento, dicho recurso no se
encuentra ya autorizado para los procedimientos de familia a partir de la instancia nica que se regula, razn por la
cual entendemos que lo que ha querido decirse es que la misma habr de ser irrecurrible.
Las funciones del consejero se desarrollarn, en principio, en la "etapa previa", pero podr intervenir tambin en la
contenciosa cuando el tribunal as lo considere, siendo ellas de asesoramiento, orientacin y conciliacin, velando
por el mejor inters familiar y el de las propias partes, sin perjuicio de la representacin promiscua que le
corresponde y se mantiene en cabeza de los asesores de incapaces (art. 833, CPCCBs.As.).
En cuanto a sus atribuciones, el consejero podr disponer la citacin de las partes y terceros que tengan vinculacin
con la causa; solicitar informes o dictmenes del cuerpo tcnico auxiliar del tribunal o de la Oficina Pericial;
disponer el reconocimiento de personas o lugares; y solicitar al juez la adopcin de medidas cautelares y
cualesquiera otras que fuesen necesarias para el mejor cumplimiento de su cometido (art. 834, CPCCBs.As.).
De mediar conciliacin, lato sensu, se labrar acta y el tribunal, en su caso, homologar el acuerdo.
De no mediar acuerdo, o de considerarse inconveniente la continuacin de la etapa o de habrsela agotado, se
labrar acta dejndose constancia de ello y de la conducta observada por las partes durante esta etapa, con lo que
se habilitar as la ulterior promocin de las demandas y peticiones previstas en el art. 827, CPCCBs.As. (art. 835,
Cd. cit.).
Al igual que sucede en la mediacin en el mbito nacional para los procedimientos civiles y comerciales, cualquiera
de los interesados podr pedir la conclusin de la etapa previa en todo tiempo, en cuyo caso el consejero de familia
entregar las actuaciones con su opinin al juez de trmite (art. 836, CPCCBs.As.), quien, al igual que en el caso
anterior, resolver acerca de la continuacin o no de la etapa, pues, como lo seala el art. 837 del ordenamiento
procesal, aqul podr imponer su prosecucin de acuerdo con las pautas que suministre y el plazo que seale, que en
ningn caso podr exceder de 15 das, resolucin que ser inimpugnable.
Advertimos que la ley no contiene ninguna sancin para el caso de incomparecencia de las partes, como hubisemos
preferido, mediante la imposicin de una multa procesal -tal cual se prev en el art. 726, CPCCBs.As., sin que ello
hubiese merecido objecin constitucional alguna-, si bien, aunque tmidamente, se autoriza elpticamente la
ponderacin de la conducta procesal de las partes durante esa etapa.
Ahora bien, las demandas y peticiones que no admitan demora (v.gr., medidas cautelares) o aquellas en que por su
especial naturaleza resulte improcedente la etapa previa (v.gr., proceso de interdiccin), habrn de ser presentadas
22

TOMO I
directamente ante el tribunal colegiado, con patrocinio letrado como regla, y requerirn, en ambos casos, expresa
decisin del juez de trmite admitiendo esa presentacin (art. 828, CPCCBs.As.).
Vale decir que en los casos antes vistos se podr prescindir del sorteo a travs de la Receptora General de
Expedientes y de la etapa previa ante el consejero de familia, sin perjuicio de que el tribunal pueda luego disponer la
intervencin del citado funcionario en la etapa "contenciosa" -por oposicin a la "previa"-, como lo autoriza el art.
833, CPCCBs.As.
Si bien, como se ha visto, el art. 829, CPCCBs.As., autoriza a prescindir en la etapa previa del patrocinio letrado
"cuando razones de urgencia lo justificaren", la reforma no hace lo propio con relacin a la presentacin directa que
nos ocupa, aunque cabe hacer excepcin a esa regla en esta hiptesis a tenor de lo que establece el art. 111, inc. 1,
ley 5177, reglamentaria de las profesiones de abogado y procurador, en tanto y en cuanto se trate de medidas
precautorias o urgentes, no as, en cambio, en aquellos supuestos en que se la habilita por su especial naturaleza,
como ser, por ejemplo, en el proceso de interdiccin por demencia.
b) La etapa contenciosa
b.1) La recusacin de los integrantes del tribunal
De conformidad con lo que dispone el art. 838, CPCCBs.As., queda excluida la recusacin sin expresin de causa
de los integrantes del tribunal de familia.
La recusacin con expresin de causa deber deducirse en las oportunidades que indican los arts. 14 y 18,
CPCCBs.As., esto es, por el actor o peticionante en su primera presentacin ante el tribunal; y por el demandado
hasta el momento de comparecer a la audiencia sealada por el consejero, o, de no corresponder la etapa previa, en
su primera presentacin, antes o al tiempo de contestar la demanda.
En ambos casos, si la causal fuese sobreviniente, podr o mejor deber invocrsela dentro del plazo de 5 das
contado desde que la misma lleg a conocimiento del interesado (art. 18, CPCCBs.As.).
b.2) Las facultades del tribunal
De conformidad con lo que previene el art. 848, CPCCBs.As., el presidente del tribunal o quien lo reemplace
legalmente, presidir la audiencia de vista de la causa y realizar todas las diligencias que no correspondieran al
tribunal.
El presidente dispondr las medidas cautelares y las preparatorias, aunque tambin, estimamos, las preliminares
que comprendan la produccin de prueba anticipada, que fuesen previas a la audiencia de vista de la causa siempre
que se verifiquen los presupuestos que las autorizan, ante quien se ejecutar, en su caso, la sentencia, y contra cuyas
resoluciones se admitir el recurso de reconsideracin ante el tribunal en pleno.
El mismo dispositivo seala que la actuacin de los funcionarios y magistrados ser en todos los casos personal,
bajo apercibimiento de considerarse ello como falta grave, aunque podrn requerir a los asistentes sociales que
integran el equipo tcnico del tribunal la produccin de informes "ambientales" que debern ser presentados con una
antelacin no inferior a 10 das a la fecha fijada para la realizacin de la audiencia de vista de causa.
Por su parte el art. 847 establece que "el tribunal podr disponer la conduccin inmediata por la fuerza pblica de
testigos, peritos, funcionarios y otros auxiliares cuya presencia fuese necesaria y que citados en forma no hayan
concurrido sin causa justificada".
b.3) La sumarizacin del proceso
El art. 838, CPCCBs.As., establece el trmite del proceso plenario abreviado o sumario, contemplado en el art. 484,
Cdigo Procesal -con las modificaciones que se sealan en la ley 11453 -, para todas aquellas cuestiones que no
tuviesen previsto un trmite especial, as, por ejemplo, el juicio de alimentos, el de interdiccin, etctera.
No obstante, en el citado dispositivo se seala que el juez de trmite podr determinar otro tipo de proceso mediante
resolucin fundada, segn la mayor o menor complejidad de la cuestin -as, por ejemplo, imprimiendo las normas
del juicio ordinario a la pretensin de reclamacin de filiacin en lugar de las propias del sumario- intimando en tal
caso a las partes para que dentro del plazo de 10 das (ley 12318 ) adecuen o ajusten sus demandas al procedimiento
impuesto, resolucin contra la que se acuerda el recurso de reposicin o revocatoria.
Los procesos de separacin personal y divorcio vincular por presentacin conjunta, se tramitarn ntegramente ante
uno de los jueces del tribunal que se habr de designar por sorteo previo, quien en atencin a la naturaleza de estos
procedimientos, consideramos, habr de ser el mismo magistrado que presidir las dos audiencias que contempla el
art. 236, CCiv., y quien pronunciar la sentencia, siendo sta recurrible por reconsideracin ante aqul en pleno.
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No obstante, la norma autoriza a las partes a optar por la sustanciacin del proceso inicialmente ante el tribunal en
pleno.
Por su parte, los procesos contemplados en "los incs. i), j), k), l), n), o), p) y r) del art. 827, CPCC, texto segn ley
11453, cuando el tribunal lo disponga, por resolucin fundada, tramitarn ntegramente tambin ante uno de los
jueces del tribunal que se designe mediante sorteo" (art. 838, CPCCBs.As.).
En este sentido, no compartimos las objeciones de algunos autores en cuanto a la inconstitucionalidad del art. 838 en
el supuesto de que las partes hubiesen optado por la sustanciacin del proceso de divorcio o separacin personal por
presentacin conjunta ante el tribunal en pleno, ya que cuando el art. 236 CCiv., se refiere al juez lo hace
comprendiendo dentro del concepto tambin a un tribunal colegiado, esto es, no excluye la posible composicin
plural del rgano jurisdiccional (materia reservada, por otra parte, a las jurisdicciones locales); mientras que la
confidencialidad de las actuaciones no supone que los hechos que habrn de exponerse en la audiencia slo
mantendrn ese carcter en tanto se trate de un tribunal unipersonal.
Por otra parte, y en lo que atae a la inconstitucionalidad del mentado dispositivo a partir de lo dispuesto por el art.
168, Constitucin de la provincia de Buenos Aires, en cuanto establece que para la validez de la sentencia de los
tribunales colegiados sta debe contener mayora de opiniones sobre las cuestiones debatidas, cabe destacar que
cuando las partes no han optado por la tramitacin del divorcio o separacin ante el tribunal en pleno, el juicio se
tramitar ante un juez unipersonal que, como tal, no acta en el caso como un tribunal colegiado, disociacin que se
ve corroborada por el hecho de que la reforma acuerda el recurso de reconsideracin precisamente contra las
resoluciones dictadas por aqul, y ante el tribunal en pleno.
Por su parte, indica el art. 839, CPCCBs.As., que la demanda, reconvencin, oposicin de excepciones y sus
contestaciones, as como todos los dems actos del perodo de instruccin se harn por escrito, en este sentido, por
ejemplo, la oposicin a los hechos alegados o pruebas ofrecidas por el demandado a que haremos referencia
seguidamente, la alegacin de hechos nuevos, etctera.
b.4) La incontestacin de la demanda
El art. 840, Cdigo Procesal, dispone que "la falta de contestacin de demanda (lo propio debera sealarse respecto
de la reconvencin) importar el reconocimiento de los hechos lcitos pertinentes y el tribunal dictar sentencia",
frmula que, como se advierte, resulta mucho ms drstica que la del art. 354, Cdigo Procesal, que contrariamente
faculta al juez a tenerlos por ciertos, mientras que la primera apareja dicho efecto fatalmente, asimilando de tal
modo este supuesto con las consecuencias que se derivan del incumplimiento de la carga de desconocer la
autenticidad o recepcin de los documentos acompaados con la demanda o reconvencin.
La reforma en este punto no nos parece feliz, como hemos dicho antes de ahora, pues difcilmente la admisin
expresa o tcita de los hechos puede tener esa mecnica virtualidad, cuanto menos en las causas de familia -a lo que
no empece, por cierto, la facultad que se le acuerda al tribunal para decretar las "medidas para mejor proveer",
previstas en el art. 36, inc. 2, CPCCBs.As.- sin perder de vista, adems, la evidente contradiccin que se constata
entre dicho dispositivo y las normas superiores del derecho sustancial, as como con el art. 232 , CCiv., dispositivo
que, precisamente, excluye ese efecto en los procesos de divorcio o separacin personal, excepcin hecha de los que
tramiten por la causal objetiva de la interrupcin de la vida en comn.
b.5) La oposicin a los hechos alegados y pruebas ofrecidas
Indica el art. 841, Cdigo Procesal, que el demandado en la contestacin de la demanda (y, agregamos, el actor en la
reconvencin) y el actor (y, agregamos, el demandado reconviniente) en la oportunidad del art. 484, prr. 3, Cdigo
Procesal (vale decir, dentro del quinto da de notificado del auto que tiene por contestada la demanda o
reconvencin), podrn "oponerse" a los hechos invocados por su contraria por considerarlos inconducentes (art. 841,
inc. a]) y a las pruebas por estimarlas impertinentes, superfluas o innecesariamente onerosas (art. 841, inc. b]), a la
par que -agregamos- podrn ampliar su prueba respecto de los "nuevos hechos invocados por el demandado o
reconvenido".
b.6) La audiencia preliminar
Establece el art. 842, Cdigo Procesal, que una vez trabada la litis, esto es, una vez notificada y en su caso
contestada la demanda, el traslado de la oposicin del art. 841 o el de las excepciones, o vencidos los plazos para
ello, el juez de trmite convocar a las partes a la audiencia preliminar, que fijar para dentro de un plazo no mayor
de 10 das, contado -consideramos- desde que se verific una u otra hiptesis, audiencia que slo podr diferirse por
nica vez y por razones de fuerza mayor debidamente acreditadas.
Conviene destacar que la fijacin de esta audiencia cabe aun en la hiptesis de que el demandado no hubiese
contestado la demanda (o el actor la reconvencin), pues en el mbito del derecho de familia, sea por la coloracin
publicstica que adquiere la materia o por el absoluto orden pblico que la gobierna, la incontestacin de la demanda
(con o sin declaracin de rebelda) o ya el reconocimiento explcito de los hechos, no apareja su establecimiento
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TOMO I
automtico como antecedentes de las normas invocadas o que en definitiva corresponda aplicar, como se ha dicho
precedentemente, por lo que no es exacto, por decirlo de algn modo, que el tribunal podra dictar sentencia "sin
ms" como lo predica el ya visto art. 840, Cdigo Procesal.
Entendemos que corresponder igualmente su sealamiento, sea que se trate de una causa "de puro derecho", o,
contrariamente, de una en la que deba disponerse la apertura y produccin de prueba, desde que precisamente una u
otra contingencia habrn de decidirse en aqulla (art. 843, inc. 7, CPCCBs.As.).
Si el actor o el demandado reconviniente no compareciere a la audiencia sin justa causa, reza el art. 842, a pedido
de la otra parte se lo tendr por desistido del proceso, en rigor, de su pretensin, y se le impondrn las costas.
Si por el contrario fuese el demandado quien no compareciera sin alegar justa causa, se le aplicar una multa de
oficio o a pedido de parte, que se fijar entre 10 y 20 jus y ser en favor de sta, la que deber depositarse dentro del
tercer da de notificada la resolucin que as la impuso.
Conviene recordar que el desistimiento, aplicacin de multas y diferimiento de la audiencia, tambin sern de
aplicacin para la audiencia de vista de causa.
En la audiencia el tribunal proceder a interrogar informalmente a las partes sobre todos los hechos que estime
conducentes para determinar las cuestiones en disputa (art. 843, inc. 1), verificndose de tal suerte una verdadera
declaracin informativa de las partes que no apunta a obtener la fijacin de los hechos controvertidos y conducentes
afirmados -sea en favor o en perjuicio de los propios declarantes-, sino a producir una descripcin de las
circunstancias de modo, tiempo y lugar que acompaan y contribuyen a conformarlos peculiarmente, tanto cuando
las partes se interrogan entre s, como, mayormente, cuando el referido interrogatorio es conducido por el juez
(interrogatorio ad clarificandum).
El tribunal, dentro de los poderes-deberes que la ley le seala, invitar a las partes a reajustar sus pretensiones si
correspondiere, entre las que incluimos tambin a las defensas y excepciones, y a que desistan de las pruebas que
resultasen "innecesarias" (improcedentes, superfluas o innecesariamente onerosas), sin perjuicio de desestimarlas
oficiosamente o a partir de peticin de parte deducida a tenor de la oposicin que acuerda el art. 841 841, Cdigo
Procesal, tal cual lo reafirma el inc. 7 del mentado dispositivo legal (art. 843, inc. 2, CPCCBs.As.).
El tribunal deber intentar, adems, que los litigantes pongan fin al conflicto mediante conciliacin o avenimiento
(art. 843, inc. 3, CPCCBs.As.), reiterndose esa funcin conciliadora inicialmente puesta en cabeza del consejero
de familia.
Por otra parte, el tribunal deber adoptar aquellas medidas que fuesen necesarias para sanear el procedimiento, de
conformidad con lo que establece el art. 34, inc. 5, ap. b), Cdigo Procesal, vale decir que, antes de dar trmite a
cualquier peticin, deber sealar los defectos u omisiones de que adolezca, ordenando que se subsanen dentro del
plazo que fije; y disponer de oficio toda diligencia que fuere necesaria para evitar nulidades (art. 843, inc. 4,
CPCCBs.As.).
El tribunal de familia deber recibir la prueba sobre las excepciones de previo y especial pronunciamiento que
hubiesen sido deducidas, de existir hechos controvertidos y conducentes a probar (que las partes han debido de
ofrecer al interponerlas y contestar los correspondientes traslados), debiendo producirse slo aquella que resultase
esencial para ello (art. 843, inc. 5, CPCCBs.As.).
En la misma audiencia, el tribunal deber dictar sentencia -innecesariamente aclara que ser "interlocutoria"resolviendo las excepciones previas, salvo que existiera prueba pendiente de produccin, en cuyo caso la resolucin
podr diferirse hasta la celebracin de la audiencia de vista de causa (art. 843, inc. 6, CPCCBs.As.).
El tribunal deber "estimar los alcances de los escritos de contestacin de la demanda" -y agregamos de contestacin
de la reconvencin-, y la "de traslado, del art. 356, a los fines del art. 354, inc. 1", esto es, relacionados con la
existencia, contenido y conducencia de los hechos reconocidos o controvertidos en aquellas piezas, y, de mediar esta
ltima circunstancia, dictar resolucin disponiendo la apertura a prueba, o, en caso contrario, declarar la cuestin
como de puro derecho, previo traslado por su orden, primero al actor y luego al demandado, quienes debern,
entonces, contestarlo en el mismo acto (art. 843, inc. 7, CPCCBs.As.).
De ordenarse la apertura a prueba, el tribunal fijar los hechos conducentes y desestimar, a partir de tal premisa, las
pruebas que fuesen meramente dilatorias, superfluas o improcedentes (art. 843, inc. 7, CPCCBs.As.), y, agregamos,
"innecesariamente onerosas".
En este orden de ideas, el tribunal sealar el da y hora en que se llevar a cabo la audiencia de vista de la causa, la
que tendr lugar dentro un plazo de 40 das (art. 843, inc. 8, CPCCBs.As.).
En la misma audiencia preliminar, o a ms tardar dentro de los 5 das de celebrada sta, el tribunal deber proveer la
produccin de la prueba que no pudo practicarse en aqulla y, aunque la norma no es clara, tambin la que habr de
producirse antes y en la audiencia de la vista de causa, para lo cual ordenar el libramiento de los oficios
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requiriendo informes, incluso los asistenciales, la remisin de la prueba documental obrante en poder de las partes o
de terceros, y dispondr, en su caso, el reconocimiento judicial y las "reconstrucciones de hechos" (art. 843, inc. 9,
CPCCBs.As.).
En la audiencia preliminar, el tribunal resolver la procedencia o admisibilidad de la prueba pericial, que habr de
practicarse, en su caso, por un solo perito, con sujecin a lo que establece el art. 844, Cdigo Procesal (art. 843 inc.
10, CPCCBs.As.).
Establece el art. 844 que la prueba pericial se practicar por intermedio de los profesionales integrantes del equipo
tcnico del tribunal (integrado por un mdico psiquiatra, un psiclogo y tres asistentes sociales [art. 3 ley 11453]),
si se tratase de una especialidad distinta se los designar del cuerpo de asesora pericial, salvo que ste tampoco
contase con dicha especializacin, en cuyo caso se los desinsacular de la lista respectiva.
Los peritos presentarn su dictamen por escrito con no menos de 10 das de antelacin a la audiencia de vista de
causa, a la que debern comparecer para brindar las explicaciones que las partes les hubiesen formulado (art. 844
CPCCBs.As.) o las que pudiesen solicitarles en dicho acto (art. 850, inc. 1, CPCCBs.As.).
En cuanto a la prueba testimonial, dice el art. 845 que el tribunal podr disponer la declaracin de personas "cuyo
conocimiento pudiera gravitar en la decisin de la causa, mencionadas por las partes en los escritos de constitucin
del proceso o que surjan de las constancias probatorias producidas"; los testigos tendrn el deber de comparecer al
asiento del tribunal si su domicilio estuviera en un radio de hasta 500 kilmetros, aspecto que, por cierto, no se
concilia con las disposiciones de la ley 22172 y leyes provinciales dictadas en su consecuencia, ni siquiera en
cuanto a la citacin de testigos domiciliados fuera del mbito territorial de la provincia de Buenos Aires pero dentro
de dicho radio.
La parte que propone al testigo sufragar los gastos que el juez de trmite fije a pedido del interesado "sin recurso
alguno", que para nosotros slo deben referirse a los de traslado, aunque si dicha parte actuare con beneficio de
litigar sin gastos, el Estado provincial abonar esos gastos con cargo de reembolso a mejor fortuna, a cuyos efectos
el testigo recabar de la dependencia policial ms prxima a su domicilio, la entrega de las rdenes de pasaje
necesarias.
Por su parte el art. 846 dispone que toda la prueba que no se practique en la audiencia de vista de causa deber ser
incorporada y, agregamos, producida, hasta 10 das antes de su efectiva celebracin, verficndose en su defecto y
por aplicacin supletoria de las normas generales del Cdigo Procesal (arts. 382, 853, CPCCBs.As.), su prdida por
aplicacin del instituto de la negligencia o caducidad probatorias, salvo que la demora u omisin se debiese
exclusivamente a las autoridades comisionadas a este fin, en cuyo caso el interesado podr solicitar que se las
practique antes de finalizada aqulla, extremo que resolver el tribunal sin recurso alguno.
b.7) La audiencia de vista de la causa
El tribunal, presidido por su presidente, se constituir en el da y hora fijados para la celebracin de la audiencia de
vista de causa, en la que por intermedio del segundo deber intentarse (art. 849 CPCCBs.As.) la conciliacin de las
partes (inc. 1); adoptarse las medidas necesarias para la ordenacin del debate, recepcin de los juramentos o
promesas de los testigos que habrn de declarar y ejercitarse las facultades disciplinarias para asegurar el normal
desenvolvimiento de la audiencia (inc. 2); y procurarse que las partes, testigos y peritos se pronuncien con amplitud
respecto de los hechos pertinentes controvertidos.
La audiencia de vista de la causa no concluir hasta que la totalidad de las antedichas cuestiones se hubiesen
ventilado, sin perjuicio de que el tribunal, excepcionalmente, pueda disponer su suspensin por razones de fuerza
mayor o por la necesidad de incorporar algn elemento de juicio considerado indispensable, en cuyo caso se
continuar con la audiencia el primer da hbil siguiente o el que se fije dentro de los 5 das de removido el
obstculo que origin la suspensin.
Abierto el acto, se dar lectura a las diligencias y actuaciones probatorias practicadas con anterioridad, salvo que
las partes acuerden prescindir de ello por considerarse suficientemente instruidas; y acto seguido, se recibir la
prueba que se orden producir en la resolucin del art. 843 (art. 850, inc. 1, CPCCBs.As.).
Sin perjuicio de las facultades del tribunal de interrogar de oficio a las partes, testigos y peritos, aqullas podrn
interrogar a travs de sus letrados, directa y libremente a la contraparte, a los testigos y a los peritos, atribucin que
el tribunal podr limitar cuando se ejerza en forma manifiestamente improcedente o se advierta propsito de
obstruccin (art. 850, inc. 1, CPCCBs.As.) (ver comentario a los arts. 404 y 415).
De ello se sigue, entonces, que el interrogatorio de las partes puede tener dos finalidades, una exquisita y
directamente probatoria, en la especie, provocar la confesin segn la naturaleza del hecho reconocido (contra se
declaratio); la otra, de mero esclarecimiento de los hechos, aunque si se quiere de indirecta o residual eficacia
probatoria, finalidades que, por cierto, pueden y suelen aparecen reunidas dentro de lo que hemos dado en llamar el
Libre Interrogatorio (ver comentario al art. 415).
La ley 11453 incorpor el libre interrogatorio, antes visto, en reemplazo de las arcaicas posiciones, empleando de tal
suerte a las partes como verdaderos testigos, mxime que la forma de las preguntas que los letrados podrn dirigir a
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TOMO I
su contraparte es la misma que se establece para el interrogatorio de los testigos y los peritos, sea que las respuestas
puedan dar lugar a verdaderas confesiones judiciales; a prueba indiciaria -incluso a partir de la valoracin de la
conducta procesal como tal, cuestin que, como hemos dicho antes de ahora, no requiere de norma expresa que as
lo autorice- (ver comentario al art. 163); o a simples aclaraciones respecto de los hechos o planteos debatidos en la
litis.
Cabe destacar que el interrogatorio que regula la Ley de Procedimiento de Familia no depende, en rigor, de
autorizacin judicial para su prctica por las partes (como sucede en el mbito nacional a partir de la reforma de la
ley 25488) -sin perjuicio de la facultad judicial de limitarlo cuando se "ejerza en forma manifiestamente
improcedente o se advierta propsito de obstruccin" (art. 850, inc. 1, CPCCBs.As.)-; ni es un medio excepcional,
sino regular para la produccin de la prueba, conducido, ms propiamente, por sus letrados, con lo que ha dejado de
tener ese carcter secundario o auxiliar al que el Cdigo Procesal parecera relegarlo.
El art. 850, inc. 2, Cdigo Procesal, seala que las partes podrn presentar hasta el momento de iniciarse la
audiencia, los documentos de fecha posterior a la notificacin o contestacin de la demanda o reconvencin, segn
fuere el caso, o anteriores, bajo juramento o afirmacin de no haber tenido conocimiento de los mismos (art. 34,
CPCCBs.As.) o alegar hechos nuevos posteriores al quinto da de dispuesta la apertura a prueba (art. 363,
CPCCBs.As.), de todo lo cual se correr traslado en el mismo acto a la parte contraria, sin perjuicio de que el
tribunal podr desestimarlos cuando considere que su admisin podra entorpecer manifiestamente el desarrollo de
la audiencia o afectar la igualdad de las partes (art. 850, inc. 2, CPCCBs.As.).
Producida la prueba ordenada, se conceder la palabra a las partes y al Ministerio Pblico si tuviese intervencin,
para que, si lo desean, aleguen verbalmente sobre el mrito de la producida, exposiciones que, salvo decisin del
tribunal, no excedern de 20 minutos cada una de ellas, y que en ningn caso podrn ser sustituidas por escritos,
bajo pena de nulidad (art. 850, inc. 3, CPCCBs.As.).
De la sustancia de la audiencia se levantar acta, en la que se consignar el nombre de los comparecientes, de los
peritos y testigos y sus datos personales, y a pedido de cualquiera de las partes, podr hacerse constar alguna
circunstancia especial siempre que el tribunal lo considere pertinente, sin perjuicio del derecho de las partes a
solicitar versin taquigrfica, fonogrfica o flmica de lo acontecido, a su costa (art. 126, CPCCBs.As.), en tanto
aqul lo considere pertinente (art. 851, CPCCBs.As.).
b.8) El veredicto y la sentencia
Finalizada la audiencia, el tribunal pasar a deliberar en forma secreta, debiendo resolver por mayora de votos y
comenzar la votacin por el juez que se determine por sorteo previo a realizarse en forma pblica en cada caso (art.
850 inc. 4, CPCCBs.As.).
Acto seguido, quien hubiese resultado sorteado se expedir sobre los hechos y cuestiones planteados que
considerase pertinentes y dictar el veredicto con indicacin de los elementos de juicio merituados.
La prueba ser valorada de acuerdo con las reglas de la "sana crtica".
A continuacin se dictar sentencia, salvo que por la complejidad de la materia se resolviera diferir su
pronunciamiento para un plazo no mayor de 10 das posteriores, salvo plazos especiales previstos por la ley,
previndose que el incumplimiento de stos ser considerado falta grave.
b.9) Los recursos
Establece el art. 852 que regirn en lo pertinente las normas correspondientes al recurso de reposicin previsto en
los arts. 238 y concs., Cdigo Procesal -de aplicacin supletoria en cuanto fuere compatible a tenor de lo que
dispone el art. 853 -, por lo que el mismo proceder contra las providencias simples que causen o no gravamen
irreparable, a fin de que el juez que las dict las revoque por contrario imperio.
La resolucin que recaiga a raz del mismo har ejecutoria salvo que se lo hubiese acompaado del recurso de
reconsideracin subsidiaria en tanto la misma hubiese sido pronunciada por el juez de trmite y ocasione un
gravamen que no pudiese ser reparado en la sentencia definitiva.
Contra la sentencia definitiva slo procedern los recursos de aclaratoria y extraordinario previstos en la
Constitucin provincial (inaplicabilidad de ley, art. 161, inc. 3, ap. a], Constitucin provincial, entre otros) y en el
Cdigo Procesal, ante la Suprema Corte de Justicia de la provincia.
El recurso de reconsideracin, fuera de los supuestos expresamente previstos en el Libro VIII que regula el proceso
de familia, proceder nicamente contra las providencias simples que causen gravamen irreparable, dictadas por el
juez de trmite en las hiptesis previstas por el art. 494 del Cdigo.
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El recurso de reconsideracin deber interponerse por escrito y debidamente fundado, dentro del quinto da de
notificada la resolucin recurrida, del que se correr traslado a la otra parte por igual plazo, salvo cuando el mismo
procediera contra resoluciones dictadas en el curso de la audiencia, en cuyo caso deber interponrselo verbalmente.
Salvo el recurso interpuesto en el curso de una audiencia, el que ser resuelto por el tribunal en pleno en ese mismo
acto, en los dems supuestos ste deber resolverlo dentro del plazo de 5 das.
Por otra parte, en los supuestos de los procesos previstos en los incs. n) y o) del art. 827, en caso de que la sentencia
decretara la incapacidad, interdiccin (suponemos que inhabilitacin) y/o internacin, el juez del trmite, si no se
hubiera interpuesto recurso de reconsideracin, elevar el expediente en consulta al plenario.
4. PRRROGA DE LA COMPETENCIA
Si bien el principio en la materia es el de la improrrogabilidad de la competencia (38), tanto sea sta la interna como
la internacional, el dispositivo bajo anlisis parte de la premisa de que la determinada por el territorio responde al
inters de los propios litigantes -radicando su fundamento en las ventajas que para ellos puede tener la circunstancia
de que sea un juez prximo a su domicilio o al lugar de sus negocios el que conozca del eventual litigio-, y es, por
tanto relativa, por lo que autoriza a prorrogarla expresa -pacto de foro prorrogando- o tcitamente, como lo indica
el art. 2, sometindose as aqullos al conocimiento de un juez que de otro modo habra carecido de dicha
atribucin, siempre, claro est, que se trate de asuntos exclusivamente patrimoniales (39); y que no se encuentre
interesado o comprometido el orden pblico, as, v.gr., en el caso de la ley 19551 (40) (ver comentario a los arts. 5
y 689).
En estos casos, va de suyo que no procede, por consiguiente, la declaracin de incompetencia de oficio (41), criterio
que vienen a corroborar los arts. 4 y 5 del Cdigo.
Sin embargo, debe destacarse que, a pesar de que el juicio de divorcio o separacin personal no es "asunto
exclusivamente patrimonial", las opciones que contempla el art. 227 , CCiv., que resultan de aplicacin tambin para
el divorcio o separacin personal por presentacin conjunta, pueden aparejar una suerte de implcita y anmala
prrroga de la competencia -en vista de que uno y otro cnyuge revisten la calidad de "demandados"- en la
hiptesis, por ejemplo, de que el mismo no se hubiese de promover ante el juez del ltimo domicilio conyugal sino
ante el del domicilio de una de las partes y stas se encontrasen domiciliadas en distintas circunscripciones
judiciales, v.gr., demanda radicada ante los tribunales de la Capital Federal, con domicilios reales de las partes en
aqulla y en la provincia de Buenos Aires, respectivamente, aspecto que, dicho sea de paso, inexplicablemente la
reciente reforma de la ley 25488 deja sin resolver, como explicaremos ms adelante al comentar el art. 5 .
Por otra parte, tambin se ha admitido la prrroga de la competencia internacional en favor de los tribunales
nacionales para conocer del divorcio por presentacin conjunta de las partes aunque no resulte de autos que las
partes hubiesen tenido alguna vez su domicilio conyugal en el pas, y aun cuando est acreditado que el ltimo
domicilio conyugal estuvo en el exterior donde se produjo la separacin de hecho (42).
A su vez, el art. 12 , inc. 4, ley 48 al que remite el dispositivo que comentamos, establece que "siempre que en
pleito civil un extranjero demande a una provincia, o a un ciudadano, o bien el vecino de una provincia demande al
vecino de otra ante un juez o tribunal de provincia, o cuando siendo demandados el extranjero o el vecino de otra
provincia, contesten a la demanda, sin oponer la excepcin de declinatoria, se entender que la jurisdiccin ha sido
prorrogada, la causa se sustanciar y decidir por los tribunales provinciales; y no podr ser trada a la jurisdiccin
nacional por recurso alguno, salvo en los casos especificados en el artculo 14 ".
En este sentido es que puede entonces afirmarse que el fuero federal derivado de la distinta nacionalidad de las
partes constituye un privilegio instituido exclusivamente en beneficio del extranjero, prerrogativa que ste puede as
declinar (43); de la misma manera que el que corresponde en las causas en que la Nacin o uno de sus organismos
autrquicos sean partes, competencia que puede ser as prorrogada por sus titulares, en tanto se trata de competencia
ratione personae y no ratione materiae (44), incluso en causas que corresponden a la competencia originaria (45), o
ya en el propio proceso de amparo (46).
En cuanto a la prrroga en favor de jueces o rbitros internacionales (47), cabe destacar que, a partir de la reforma
introducida por la ley 22434 al art. 1 , CPCCN (leyes 17454 y 21305), la misma se encuentra autorizada cuando, a
la par de referirse a la competencia territorial y a asuntos exclusivamente patrimoniales (48), comprende cuestiones
de ndole internacional (49), como se lee en los fundamentos del proyecto (50); o, lo que es lo mismo, "cuando
aparece de tal modo conectado a mltiples sistemas jurdicos nacionales que pueda suscitar un conflicto de
jurisdiccin internacional" (51), a partir de circunstancias objetivas.
Art. 2.- Prrroga expresa o tcita.
La prrroga se operar si surgiere de convenio escrito mediante el cual los interesados manifiesten
explcitamente su decisin de someterse a la competencia del juez a quien acuden. Asimismo, para el actor,
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TOMO I
por el hecho de entablar la demanda; y respecto del demandado, cuando la contestare, dejare de hacerlo u
opusiere excepciones previas sin articular la declinatoria.
El pacto de foro prorrogando es el convenio o clusula en el que se establece explcitamente la voluntad o decisin
de las partes de someterse a la competencia de un determinado tribunal diverso del que habra correspondido en
razn del territorio, ante la eventual o concreta existencia de un conflicto, en tanto se trate, como hemos visto, de
asunto exclusivamente patrimonial y de competencia en razn del territorio, convenio que como tal se ha juzgado
oponible frente a los fiadores que han asumido el carcter de codeudores solidarios (52), siendo admisible a travs
de una clusula compromisoria o de un pacto posterior (53).
Por su parte, las personas que pueden tcitamente prorrogar la competencia son, como lo indica la norma, el actor,
por el hecho de promover su demanda ante un juez incompetente; y el demandado, por el hecho de contestarla o
dejar de hacerlo o cuando opusiere excepciones previas sin articular la declinatoria, sin que esa atribucin pueda ser
cuestionada ni opuesta por un tercero procesalmente hablando (54).
En este orden de ideas se ha resuelto as que, aun cuando el tratamiento de la excepcin de incompetencia es previo
al de cualquier otra defensa, la ausencia de cuestionamiento por parte del excepcionante y el consentimiento del
dictado de la resolucin que la resuelve, importan claramente el desistimiento tcito de la declinatoria en virtud de la
admisin de la competencia que aquella actitud denota (55).
Es claro que la circunstancia de que la competencia se hubiera prorrogado una vez no es obstculo para una nueva
prrroga, ya sea sta expresa o tcita, pues en definitiva se est nuevamente dentro del mbito de materia disponible
(56), ms cuando tambin es principio recibido que nadie puede sentirse agraviado de que se lo demande en su
propio domicilio, aun en la hiptesis de haber mediado prrroga expresa (57), debiendo, en caso contrario,
invocarse seriamente el perjuicio o gravamen que pudiera derivarse del hecho de ser trado ante tal juez (58).
La constitucin de un domicilio especial en un contrato, se ha juzgado, importa prrroga de la jurisdiccin, incluso
de la federal que pudiera haber correspondido por razn de distinta vecindad (59), de la misma manera que el
registrado en el banco (60).
La prrroga de la competencia territorial es procedente tanto en las llamadas acciones personales como en las
reales, ya que con ello no se afecta ninguna norma de orden pblico, razn por la cual se ha admitido la pactada por
el causante en un mutuo hipotecario, que como tal obliga al heredero nico que acept la herencia respecto de los
acreedores (art. 3279 CCiv.) (61).
No obstante, habr de ponderarse que a la luz de lo que dipsone el art. 37 , inc. b), ley 24240 de Defensa del
Consumidor, la renuncia anticipada al propio fuero del cliente es nula y viola la defensa en juicio (art. 18, CN), en
tanto litigar fuera de su domicilio puede significarle, por razones econmicas y de distancia, una renuncia a la
jurisdiccin que la ley no tolera, criterio que en la actualidad se encuentra corroborado por la res. 53/2003 de la
Secretara de Coordinacin Tcnica, Defensa del Consumidor, sin perder de vista que un sector importante de la
doctrina y numerosos fallos sostienen la aplicacin de la mencionada ley a los contratos bancarios (62).
Art. 3.- Indelegabilidad.
La competencia tampoco podr ser delegada, pero est permitido encomendar a los jueces de otras
localidades la realizacin de diligencias determinadas. Los jueces nacionales podrn cometer directamente
dichas diligencias, si fuere el caso, a los jueces de paz o alcaldes de provincias.
Los jueces pueden as solicitar por oficio, sobre la base de lo que establece la ley 22172 , o por exhorto en el mbito
internacional, y de conformidad con lo que establezcan los tratados o los principios generales del derecho
internacional, la realizacin de precisas diligencias, sin que ello importe, empero, delegacin alguna de
competencia, sin perder de vista que, a la luz de lo que dispone el art. 382 , Cdigo Procesal, cuando se trate de un
reconocimiento judicial, podrn trasladarse a cualquier lugar de la Repblica donde deba tener lugar la diligencia,
as, por ejemplo, en los procesos de desalojo seguidos por las causales de cambio de destino, deterioro del inmueble,
obras nocivas o uso abusivo o deshonesto, y de intrusin, falta de pago y vencimiento del contrato, en los que
curiosamente se establece que el juez deber realizarlo "antes del traslado de la demanda... dentro de los cinco das
de dictada la primera providencia, con asistencia del Defensor Oficial" (art. 684 bis CPCCN).
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Por otra parte, la reciente reforma introducida por la ley 25488, ha establecido que el juez puede delegar en el
secretario o prosecretario (arts. 34, inc. 1; 38 inc. 5; 360 , inc. 5, CPCCN) la direccin de las audiencias
testimoniales.
Art. 4.- Declaracin de incompetencia.
Toda demanda deber interponerse ante juez competente, y siempre que de la exposicin de los hechos
resultare no ser de la competencia del juez ante quien se deduce, deber dicho juez inhibirse de oficio.
Consentida o ejecutoriada la respectiva resolucin, se remitir la causa al juez tenido por competente.
En los asuntos exclusivamente patrimoniales no proceder la declaracin de incompetencia de oficio, fundada
en razn del territorio.
Como lo indica el dispositivo, para determinar la competencia ha de estarse a la exposicin de los hechos que el
actor hace en su demanda, y despus y slo en la medida en que se adecue a ello, al derecho que se invoca como
fundamento de su pretensin (63), si bien hasta tanto no se pronuncie sobre su competencia, el juez deber
abstenerse de resolver sobre el fondo de la litis.
El Cdigo slo autoriza as a los jueces a declarar su competencia ab initio, vale decir, al momento de la
presentacin de la demanda, o al resolver la excepcin de incompetencia que hubiere opuesto el demandado (art.
347 inc. 1, CPCCN), sin que las partes puedan luego argirla ni los jueces de oficio declararla, ello en razn de
consideraciones que ataen a la seguridad jurdica y a la necesidad de lograr una administracin de justicia rpida
dentro de lo razonable -evitando as que los procesos se prolonguen indefinidamente- (64), sin perder de vista, no
obstante, que, a la luz de lo que previene el art. 352 , Cdigo Procesal, la incompetencia de la justicia federal podr
ser declarada de oficio por la Corte Suprema cuando interviniese en instancia originaria, y por los jueces federales
con asiento en las provincias en cualquier estado del proceso, incluso si el juez civil no ha declarado su
incompetencia en la oportunidad de interponerse la demanda, precisamente por el carcter excepcional y limitado
que le es propio.
Es claro que si bien el art. 16 , ley 16986, impide el planteamiento de defensas o excepciones previas, ello no
constituye obstculo para la alegacin de la incompetencia o su declaracin oficiosa en caso de proceder (65).
La competencia se determinar por la naturaleza de las pretensiones deducidas en la demanda y no por las
defensas opuestas por el demandado. Con excepcin de los casos de prrroga expresa o tcita, cuando
procediere, y sin perjuicio de las reglas especiales contenidas en este Cdigo y en otras leyes, ser juez
competente:
1) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles, el del lugar donde est situada la (66) cosa
litigiosa. Si stas fuesen varias, o una sola pero situada en diferentes jurisdicciones judiciales, ser el del lugar
de cualquiera de ellas o de alguna de sus partes, siempre que all tenga su domicilio el demandado. No
concurriendo tal circunstancia, ser el del lugar en que est situada cualquiera de ellas, a eleccin del actor.
La misma regla regir respecto de las acciones posesorias, interdictos, restriccin y lmites del dominio,
medianera, declarativa de la prescripcin adquisitiva, mensura y deslinde y divisin de condominio.
2) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes muebles, el del lugar en que se encuentren o el del
domicilio del demandado, a eleccin del actor. Si la accin versare sobre bienes muebles e inmuebles
conjuntamente, el del lugar donde estuvieran situados estos ltimos.
3) Cuando se ejerciten acciones personales, el del lugar en que deba cumplirse la obligacin expresa o
implcitamente establecido conforme a los elementos aportados en el juicio y, en su defecto, a eleccin del
actor, el del domicilio del demandado o el del lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre en
l, aunque sea accidentalmente, en el momento de la notificacin.
El que no tuviere domicilio fijo podr ser demandado en el lugar en que se encuentre o en el de su ltima
residencia.
4) En las acciones personales derivadas de delitos o cuasidelitos, el del lugar del hecho o el del domicilio del
demandado, a eleccin del actor.
5) En las acciones personales, cuando sean varios los demandados y se trate de obligaciones indivisibles o
solidarias, el del domicilio de cualquiera de ellos, a eleccin del actor.
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TOMO I
6) En las acciones sobre rendicin de cuentas, el del lugar donde stas deban presentarse, y no estando
determinado, a eleccin del actor, el del domicilio de la administracin o el del lugar en que se hubiere
administrado el principal de los bienes.
En la demanda por aprobacin de cuentas regir la misma regla, pero si no estuviese especificado el lugar
donde stas deban presentarse, podr serlo tambin el del domicilio del acreedor de las cuentas, a eleccin del
actor.
7) En las acciones fiscales por cobro de impuestos, tasas o multas y salvo disposicin en contrario, el del lugar
del bien o actividad gravados o sometidos a inspeccin, inscripcin o fiscalizacin, el del lugar en que deban
pagarse o el del domicilio del deudor, a eleccin del actor. La conexidad no modificar esta regla.
8) En las acciones de separacin personal, divorcio vincular y nulidad de matrimonio as como las que
versaren sobre los efectos del matrimonio, el del ltimo domicilio conyugal efectivo o el del domicilio del
cnyuge demandado a eleccin del cnyuge actor. Si uno de los cnyuges no tuviera su domicilio en la
Repblica, la accin podr ser intentada ante el juez del ltimo domicilio que hubiera tenido en ella, si el
matrimonio se hubiere celebrado en la Repblica. No probado dnde estuvo radicado el ltimo domicilio
conyugal, se aplicarn las reglas comunes sobre competencia.
En los procesos por declaracin de incapacidad por demencia o sordomudez, y en los derivados de los
supuestos previstos en el art. 152 bis , CCiv., el del domicilio del presunto incapaz o inhabilitado; en su
defecto, el de su residencia. En los de rehabilitacin, el que declar la interdiccin.
9) En los pedidos de segunda copia o de rectificacin de errores de escrituras pblicas, el del lugar donde se
otorgaron o protocolizaron.
10) En la protocolizacin de testamentos, el del lugar donde debe iniciarse la sucesin.
11) En las acciones que derivan de las relaciones societarias, el del lugar del domicilio social inscripto. Si la
sociedad no requiere inscripcin, el del lugar del domicilio fijado en el contrato; en su defecto o tratndose de
sociedad irregular o de hecho, el del lugar de la sede social.
12) En los procesos voluntarios, el del domicilio de la persona en cuyo inters se promueven, salvo en el
proceso sucesorio o disposicin en contrario.
13) Cuando se ejercite la accin por cobro de expensas comunes de inmuebles sujetos al rgimen de
propiedad horizontal o cualquier otra accin derivada de la aplicacin de ese rgimen, el del lugar de la
unidad funcional de que se trate.
El Cdigo regula en este artculo la competencia por razn del territorio, sin perjuicio de la oportuna remisin a lo
que sobre el particular dispongan las normas de fondo ("sin perjuicio de las reglas especiales contenidas en este
Cdigo y en otras leyes"), as, v.gr., respecto de la peticin de guarda preadoptiva, la cual deber deducirse ante el
juez o tribunal del domicilio o residencia del menor o del lugar donde se hubiese comprobado judicialmente su
abandono (art. 316, CCiv.); mientras que, en cambio, la peticin de adopcin deber ser interpuesta ante el juez del
domicilio del adoptante o el del lugar donde se confiri la guarda (art. 321 CCiv.).
Por otra parte habr de ponderarse lo que sobre el particular pueden disponer los tratados incorporados a nuestra
Constitucin Nacional, por ejemplo, la Convencin sobre los Derechos del Nio (art. 75, inc. 22, CN) cuya
operatividad permite apartarse as, en una accin de filiacin, de las reglas generales de competencia, y admitir la
competencia del juez del domicilio del menor en lugar de la del domicilio del demandado como habra
correspondido, por tratarse de una personal, en tanto ello consulte el inters superior de aqul (67).
En el inc. 1 se establece que cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles, ser juez competente el del
lugar donde est situada la cosa litigiosa, o siendo stas varias o una sola pero situada en diferentes jurisdicciones
judiciales, el del lugar de cualquiera de ellas o de alguna de sus partes, siempre que all tenga su domicilio el
demandado, o el del lugar en que est situada cualquiera de ellas, a eleccin del actor, si aqul no tuviese su
domicilio en ninguna de ellas.
Se trata de la tradicional regla del forum rei sitae que parte de la premisa de que el juez del lugar en que se encuentra
el inmueble es quien se halla en mejores posibilidades para resolver el litigio, por su proximidad con la cosa y con
las pruebas.
La misma regla, dispone la norma, regir respecto de las acciones posesorias, de los interdictos, de las acciones que
tienen que ver con restricciones y lmites del dominio, medianera, con la declarativa de la prescripcin adquisitiva,
mensura y deslinde y divisin de condominio.
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Respecto de los interdictos es aplicable la regla que dice que es juez competente el del lugar donde est situada la
cosa litigiosa, por lo que corresponde su conocimiento al juez del lugar donde est situado el bien objeto de aqullos
o el del lugar donde se produjeran los actos de turbacin (68).
La circunstancia de que se pretenda la divisin del condominio existente sobre un inmueble adquirido por las partes
antes de la celebracin del matrimonio, no significa que tal bien quede al margen de la sociedad conyugal, motivo
por el cual la competencia para entender en el caso corresponde a los juzgados con atribucin exclusiva y excluyente
en asuntos de familia (69); sin perder de vista que ella es por esencia prorrogable (70).
En el inc. 2 se autoriza al actor, cuando se ejerzan acciones reales sobre bienes muebles, a optar entre el juez del
lugar en el que se encuentren y el del domicilio del demandado, ello porque el lugar de ubicacin de las cosas
muebles puede resultar incierto y por la facilidad de su transporte, y, en todo caso, porque el demandado no puede
verse perjudicado por litigar en el lugar de su domicilio, como se ha dicho al comentar el art. 2 ; por el contrario, si
la accin comprendiera muebles e inmuebles, la competencia corresponder al juez del lugar donde se encuentran
estos ltimos por la estabilidad propia que es dable predicar respecto de ellos.
En el inc. 3 se seala que cuando se ejerciten acciones personales, ser juez competente el del lugar en que deba
cumplirse la obligacin expresa o implcitamente establecido conforme a los elementos aportados en el juicio y, en
su defecto, a eleccin del actor, el del domicilio del demandado o el del lugar del contrato, siempre que el
demandado se encuentre en l, aunque sea accidentalmente, en el momento de la notificacin; mientras que quien
no tuviere domicilio fijo podr ser demandado en el lugar en que se encuentre o en el de su ltima residencia.
Se consagra aqu el principio del forum solutionis, regla general que apunta a reconocer la competencia por el lugar
que las partes explcita e implcitamente han elegido para el cumplimiento de sus obligaciones, si bien en ausencia
de lugar convenido adopta la regla de asignrsela al juez del domicilio del demandado (actor sequitur forum rei), de
acuerdo con las normas contenidas en los arts. 89 90 y 94 CCiv.
En este contexto, siendo que la pretensin de desalojo no es una accin real, no cabra tener en cuenta la disposicin
del art. 5 inc. 1, Cdigo Procesal (71); y en lo que atae a las acciones por fijacin de alimentos, el art. 228 CCiv.
dispone as que ser competente para entender en el juicio de alimentos el juez que hubiere entendido en el juicio de
separacin personal, divorcio vincular o nulidad; o a opcin del actor, el juez del domicilio conyugal, el del
domicilio del demandado, el de la residencia habitual del acreedor alimentario, el del lugar de cumplimiento de la
obligacin o el del lugar de celebracin del convenio alimentario si lo hubiere y coincidiere con la residencia del
demandado, si se planteare como cuestin principal (texto segn ley 23515).
Por otra parte se ha resuelto que el fuero de atraccin previsto en el art. 3284 inc. 4, CCiv., para las acciones
personales de los acreedores del difunto, no rige para el caso en que existe un nico heredero que haya aceptado la
herencia, supuesto en el cual aqullas deben dirigirse ante el juez del domicilio de este heredero, en razn de la
norma contenida en el art. 3285 de dicho ordenamiento (72) -si bien la sucesin ab intestato o testamentaria deber
iniciarse inexcusablemente ante el juzgado que corresponde al ltimo domicilio del de cuius- (73); ni para las reales
(74) (ver comentario al art. 689).
En lo que atae al cobro de letras de cambio, la competencia se establece de acuerdo con el lugar designado en ellas
para su pago, y a falta de ello, por el lugar indicado al lado del nombre del girado (art. 2 dec.-ley 5965/1963); en los
pagars, por el designado en los mismos, y en su ausencia, por el lugar de creacin del documento (art. 102 dec.-ley
5965/1963); y en los cheques, por el domicilio del Banco girado o, en subsidio, por el domicilio registrado en el
Banco girado (art. 3 anexo I, ley 24452).
En este sentido se ha resuelto que en la ejecucin de un cheque la competencia territorial est dada, en principio, por
el domicilio del banco sobre el que fue librado el cheque, y, subsidiariamente, a opcin del tenedor, por el domicilio
que el titular de la cuenta tiene consignado en el banco (75), sin que obste a dicha conclusin el hecho de que se
demande exclusivamente a un endosante, pues todos los que suscriben el cheque quedan sometidos a una misma ley
y una misma jurisdiccin en tanto sta deriva de un lugar de pago nico (76).
Ahora bien, se ha resuelto tambin que al carecer el dec.-ley 5965/1963 de norma especfica sobre jurisdiccin
internacional, es analgicamente aplicable el art. 35 Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de
Montevideo de 1940 del cual resulta que las controversias entre personas intervinientes en la negociacin de una
letra de cambio habrn de decidirse ante los jueces del domicilio de los demandados, pues de tal manera se tornan
ptimas las posibilidades de defensa de stos (77).
El inc. 4 indica que en las acciones personales derivadas de delitos o cuasidelitos ser juez competente el del lugar
del hecho o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor, si bien cabe destacar que se ha resuelto que dicho
principio encuentra una excepcin cuando se pretende la citacin en garanta del asegurador (art. 118 , prr. 2, ley
17418), en cuyo caso deber interponerse la demanda ante el juez del lugar del hecho o del domicilio del asegurador
(78). En el inc. 5 se establece que en las acciones personales, cuando sean varios los demandados y se trate de
obligaciones indivisibles o solidarias, ser juez competente el del domicilio de cualquiera de ellos, a eleccin del
actor, por lo que demandada la escrituracin contra varios demandados, su naturaleza indivisible o solidaria autoriza
al actor a deducirla ante el juez del domicilio de cualquiera de ellos (79).
32

TOMO I
El inc. 6 seala que en las acciones sobre rendicin de cuentas ser juez competente el del lugar donde stas deban
presentarse, y no estando ste determinado, a eleccin del actor, el del domicilio de la administracin o el del lugar
en que se hubiere administrado el principal de los bienes; rigiendo igual regla para la hiptesis de demanda por
aprobacin de cuentas, aunque si no estuviese especificado el lugar donde sta deba presentarse, podr serlo
tambin el del domicilio del acreedor de las cuentas, a eleccin del actor.
Se ha resuelto, empero, que tratndose de una demanda por rendicin de cuentas respecto de la cual no surge de
modo fehaciente el lugar en el que la rendicin debi presentarse, el actor puede optar por demandar ante el juez del
domicilio del obligado o el del dueo de los bienes o del lugar en que se administr el bien principal (80).
Respecto del inc. 7, la regla aplicable establece que en las acciones fiscales por cobro de impuestos, tasas o multas
ser competente el juez del lugar del bien o actividad gravados o sometidos a inspeccin, inscripcin o
fiscalizacin, el del lugar en que deban pagarse o el del domicilio del deudor, a eleccin del actor (81), sin que la
conexidad pueda modificar dicha regla.
En el inc. 8 se ajusta el ordenamiento a las figuras del divorcio vincular y la separacin personal y a las normas de
competencia contempladas en el art. 227 227, CCiv., agregndose, empero, que si uno de los cnyuges no tuviera su
domicilio aqu, podr ser demandado "ante el juez del ltimo domicilio que hubiera tenido en ella", si el matrimonio
se hubiese celebrado en sta.
El art. 227, CCiv., con la reforma introducida por la ley 23515 , dispone as que es juez competente no slo el juez
del ltimo domicilio conyugal efectivo -entendiendo por ltimo domicilio efectivo al ltimo domicilio en el cual los
cnyuges hubiesen vivido de consuno, tal cual lo establece el art. 162 , primera parte, CCiv., o lo que es lo mismo, el
ltimo que tenan los esposos al tiempo de la separacin- (82), sino tambin el del domicilio del cnyuge
demandado, a opcin de la inicial parte actora, norma aqulla que resulta aplicable tanto al contencioso como al
consensual (83).
La cuestin, empero, dista de ser tan clara en el caso de existir una sentencia firme de separacin personal o de
divorcio no vincular contemplado por la derogada ley 2393 , supuesto en el cual entendemos que la conversin de la
separacin personal en divorcio vincular que contemplan los arts. 8 ley 23515 y 238 CCiv. -que a nuestro juicio no
constituye una pretensin judicial autnoma- no autorizara el funcionamiento de la opcin del art. 227 de dicho
ordenamiento (84), sino que sera competente, en principio, el juez que la dict (85), mxime frente a la
conveniencia de que sea un solo tribunal el que conozca de todas las cuestiones vinculadas o que se originan en
torno de un mismo elemento o relacin jurdica (principio de la perpetuatio jurisdictionis), aunque en este ltimo
supuesto cabra admitir tambin el desplazamiento o prrroga de competencia por acuerdo expreso de partes
cuando ambas se encuentran domiciliadas fuera de la jurisdiccin territorial del tribunal que previno.
Por otra parte, estimamos que desde el momento en que las opciones que contempla el art. 227 CCiv., resultan de
aplicacin tambin para el divorcio o separacin personal por presentacin conjunta, ello puede, a su turno, aparejar
una suerte de implcita y anmala prrroga de la competencia -en vista de que uno y otro cnyuge reviste la calidad
de demandado- en la hiptesis de que el mismo no se promoviese ante el juez del ltimo domicilio conyugal sino
ante el del domicilio de una de las partes y stas se encontrasen domiciliadas en distintas circunscripciones
judiciales, v.gr., demanda radicada ante los tribunales de la Capital Federal, con domicilios reales de las partes en la
Capital Federal y en la provincia de Buenos Aires, respectivamente -aspecto que inexplicablemente deja sin resolver
la reforma de la ley 25488 - o ya fuera de la Repblica (86).
Por otra parte, se ha admitido la competencia de los tribunales nacionales para conocer del divorcio por presentacin
conjunta de las partes aunque no resulte de autos que las partes hubiesen tenido alguna vez su domicilio conyugal en
el pas, y aun cuando est acreditado que el ltimo domicilio conyugal estuvo en el exterior donde se produjo la
separacin de hecho (87).
Asimismo, conviene recordar con relacin al proceso de divorcio o separacin personal por presentacin conjunta,
que si la primera audiencia del art. 236 CCiv., se hubiese celebrado ante un juez interino, el juicio pasar a
radicarse en el tribunal del cual aqul es titular, tal cual lo dispone el art. 54, Reglamento para la Justicia Nacional
en lo Civil.
En igual sentido, conviene destacar que, a pesar de que el art. 1 Cdigo Procesal no autorizara la prrroga expresa
o tcita de la competencia por no tratarse el divorcio o la separacin personal de un asunto exclusivamente
patrimonial, en algunos aislados precedentes se la ha admitido en el orden nacional y la atribuida a los tribunales
provinciales en favor de los nacionales (en el caso del divorcio por presentacin conjunta), cuando las partes nunca
tuvieron domicilio conyugal en la Repblica (88).
En el mbito de la justicia nacional, ser competente para entender en el juicio de divorcio o separacin personal el
juez civil con competencia exclusiva en asuntos de familia, tal cual lo dispone el art. 4 ley 23637 de Unificacin de
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los Fueros Civil y Especial Civil y Comercial, ante quien debern, adems, promoverse las cuestiones conexas
(procesos cautelares e incidentales), como ser la de tenencia (provisional y definitiva) de los hijos, de alimentos,
atribucin (provisional y definitiva) del hogar conyugal, liquidacin de la sociedad conyugal, y dems que se
mencionan en el art. 6 incs. 2 y 3, CPCCN (89).
No habr de perderse de vista, entonces, que incluso cabra hacer excepcin a las reglas generales de la competencia
a partir de la doctrina que prohija la conveniencia de reunir en un solo tribunal todas las cuestiones vinculadas o que
se originan en torno de un mismo elemento o relacin jurdica, as por ejemplo, la demanda por simulacin y fraude
(art. 1298, CCiv.) del acto de enajenacin otorgado por un cnyuge (90), que de otro modo podran ser de
competencia de otros tribunales (91), principio de la perpetuatio jurisdictionis (92) que, como regla, no puede verse
afectado por la ulterior actividad de las partes, ni por sus sucesivos cambios de domicilio, desde que la competencia
del juez del divorcio ha quedado fijada oportuna y definitivamente (93).
La norma en cuestin, empero, no es slo una regla atributiva de la competencia territorial interna sino tambin de
competencia en el orden internacional (94), dado que ahora el juez argentino o el extranjero podrn serlo en funcin
del lugar en que se hubiese encontrado el ltimo domicilio conyugal o el del domicilio de la parte demandada (95),
sirviendo de tal suerte como puntos de conexin el lugar del domicilio del cnyuge demandado o el lugar del ltimo
domicilio en el que efectivamente convivieron los cnyuges.
Si ambos domicilios, el ltimo conyugal y el del demandado, se ubican o encuentran en el territorio nacional,
existira as una competencia internacional exclusiva y excluyente de los jueces argentinos; si un domicilio se
hallara, por el contrario, en el pas y el otro en el extranjero, cabra hablar de una competencia concurrente; y si
ambos domicilios se encuentran fuera de la Repblica, el juez argentino sera incompetente en el orden
internacional.
A lo dicho cabe agregar la hiptesis que introduce la ley 25488 en cuanto dispone que si uno de los cnyuges no
tuviera su domicilio aqu, podr ser demandado "ante el juez del ltimo domicilio que hubiera tenido en ella", si el
matrimonio se hubiese celebrado en sta, norma que hemos juzgado de dudosa constitucionalidad (96), con la
opinin contraria de Palacio (97).
De conformidad con lo que establece el art. 5 inc. 8, Cdigo Procesal es competente para entender en el proceso de
declaracin de incapacidad por demencia o sordomudez, y en los de inhabilitacin derivados de los supuestos
previstos en el art. 152 bis CCiv., el juez del domicilio del presunto incapaz, en su defecto o indistintamente (98) el
de su residencia (99), sin perder de vista que el domicilio de un internado en un establecimiento asistencial sin
posibilidad de egreso del mismo est dado por ese lugar de residencia actual, originariamente accidental o
transitorio (100); y en los de rehabilitacin de uno y otro el juez que declar la interdiccin.
En el mbito nacional y de conformidad con lo que seala la ley 23637 de Unificacin de la Justicia Nacional en lo
Civil y Nacional Especial en lo Civil y Comercial (art. 4 ap. j]), los jueces de familia conocern en forma exclusiva
y excluyente en los procesos de declaracin de incapacidad, inhabilitacin y rehabilitacin.
Por otra parte, tambin se ha resuelto que debe entender el juez del lugar donde est internada la presunta incapaz,
en el juicio de insania promovido cuando ya se han adoptado las medidas contempladas en la ley 22914 y no existe
prueba bastante para determinar el domicilio de aqulla (101).
Sin embargo, y si bien el juicio de insania carece de fuero de atraccin (puesto que no es un proceso universal ni
existe disposicin legal que as lo establezca (102)) cabe la radicacin de todos los juicios concernientes a los bienes
del causante que competen a tribunales de la misma circunscripcin territorial y del mismo fuero (entre los cuales no
puede plantearse cuestin de competencia sino meramente de turno) ante el magistrado que entiende en el mismo, en
la especie, por razones de economa procesal y conveniencia de que sea un solo tribunal el que conozca en una
misma relacin jurdica (103), sin perjuicio de que ello aparecera, adems, autorizado por lo dispuesto por los arts.
475 y 404 CCiv.
Se ha decidido tambin que el juez que previno en la internacin de la presunta insana es competente para conocer
en los ulteriores trmites del proceso de declaracin de insania (104), del mismo modo que el que intervino en la
inhabilitacin lo ser para entender en el posterior proceso de insania (105).
En el inc. 9 se dispone que ser juez competente en los pedidos de segunda copia o de rectificacin de errores de
escrituras pblicas, el del lugar donde se otorgaron o protocolizaron.
En la protocolizacin de testamentos, indica el inc. 10, que ser juez competente el del lugar donde debe iniciarse la
sucesin, vale decir, el juez del ltimo domicilio del testador (106).
El inc. 11 establece que en las acciones que derivan de las relaciones societarias ser competente el juez del lugar
del domicilio social inscripto, y si la sociedad no requiere inscripcin, v.gr., sociedades civiles, el del lugar del
domicilio fijado en el contrato; en su defecto o tratndose de sociedad irregular o de hecho, seala la norma, el del
lugar de la sede social.
El inc. 12 resuelve que en los procesos voluntarios ser juez competente el del domicilio de la persona en cuyo
inters se promueven, salvo en el proceso sucesorio o disposicin en contrario, en el que lo ser el que corresponda
al ltimo domicilio del difunto (arts. 90 inc. 7 y 3284 CCiv.) -aun cuando se ha admitido, por circunstancias
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TOMO I
especiales de conexidad o de economa procesal, la acumulacin de la del cnyuge al juicio sucesorio del
premoriente- (107), as entonces, las informaciones sumarias tendientes a obtener la inscripcin de nacimiento de
personas en las provincias pero radicadas en la Capital que son de competencia de la justicia local (108), o el pedido
de autorizacin para contraer matrimonio o para comparecer en juicio como actor que corresponde, como principio,
al juez del lugar del domicilio de los padres (arts. 282 y 285 CCiv.).
La ley 25488 incorpora el inc. 13 que regula la competencia para el caso de la accin o pretensin de cobro de
expensas comunes de inmuebles sujetos al rgimen de la propiedad horizontal y de cualesquiera otras derivadas del
mismo (v.gr., ejecucin por expensas extraordinarias), acordndola al juez del lugar de la unidad funcional de que se
trate -cuando en puridad debi ser al juez del lugar donde se encuentra el consorcio de copropietarios-, sin que ello
excluya la prorrogabilidad de la competencia que suele acordarse en los reglamentos.
Art. 6.- Reglas especiales.
A falta de otras disposiciones ser tribunal competente:
1) En los incidentes, terceras, obligaciones de garanta, citacin de eviccin, cumplimiento de acuerdos de
conciliacin o transaccin celebrados en juicio, ejecucin de sentencia, regulacin y ejecucin de honorarios y
costas devengadas en el proceso, y acciones accesorias en general, el del proceso principal.
2) En los juicios de separacin de bienes y liquidacin de la sociedad conyugal, el del juicio de divorcio o
nulidad de matrimonio.
3) En la exclusin del cnyuge, tenencia de hijos, rgimen de visitas, alimentos y litisexpensas, el del juicio de
divorcio, de separacin personal, o de nulidad de matrimonio, mientras durare la tramitacin de estos
ltimos. Si aqullos se hubiesen iniciado con anterioridad, pasarn a tramitar ante el juzgado donde quedare
radicado el juicio de divorcio, de separacin personal, o de nulidad de matrimonio.
No existiendo juicio de divorcio, de separacin personal o de nulidad de matrimonio en trmite, y no probado
dnde estuvo radicado el ltimo domicilio conyugal, se aplicarn las reglas comunes sobre competencia.
Mediando juicio de inhabilitacin, el pedido de alimentos contra el inhabilitado deber promoverse ante el
juzgado donde se sustancia aqul.
4) En las medidas preliminares y precautorias, el que deba conocer en el proceso principal.
5) En el pedido de beneficio de litigar sin gastos, el que deba conocer en el juicio en que aqul se har valer.
6) En el juicio ordinario que se inicie como consecuencia del ejecutivo, el que entendi en ste.
7) En el pedido de determinacin de la responsabilidad establecida en el art. 208 , el que decret las medidas
cautelares; en el supuesto del art. 196 , aquel cuya competencia para intervenir hubiese sido en definitiva
fijada.
Se regulan aqu las reglas aplicables, a falta de otras disposiciones, para determinar la competencia en incidentes y
procesos incidentales, a partir de una hiptesis de conexidad sustancial (comunidad de elementos objetivos -objeto o
causa- entre dos o ms pretensiones) o instrumental, a raz de la conveniencia prctica de que sea el mismo juez que
conoci o se encuentra conociendo en un proceso determinado, el que conozca en los ulteriores ntimamente
vinculados por su naturaleza con aqul.
En el inc. 1 se establece que ser juez competente para entender en los incidentes, terceras, obligaciones de
garanta, citacin de eviccin, cumplimiento de acuerdos de conciliacin o transaccin celebrados en juicio,
ejecucin de sentencia, regulacin y ejecucin de honorarios y costas devengadas en el proceso, y acciones
accesorias en general, el del proceso principal.
En realidad, la conexidad instrumental opera el desplazamiento de la competencia fundada en la conveniencia
prctica de que sea el rgano judicial competente para conocer en determinado proceso quien, en razn de su
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contacto con el material fctico y probatorio de aqul, conozca de las pretensiones o peticiones vinculadas con la
materia controvertida en dicho proceso, con abstraccin de que ellas sean en puridad accesorias o no (109),
habindose incluso admitido la acumulacin al juicio de divorcio de la accin por simulacin y fraude (art. 1298
CCiv.) del acto de enajenacin otorgado por un cnyuge (110), que de otro modo habra sido de competencia de
otros tribunales (111).
As se ha admitido tambin, por razones de celeridad y economa procesal, la intervencin del juez que decret el
divorcio de la madre, en la informacin sumaria por reconocimiento de hijo y rectificacin de partida (112).
No obstante, la conversin de la separacin personal en divorcio vincular que contemplan los arts. 8 ley 23515 y
238 CCiv. -que a nuestro juicio no constituye una pretensin judicial autnoma- que como regla sera de
competencia del juez que la dict (113), mxime frente a la conveniencia de que sea un solo tribunal el que conozca
de todas las cuestiones vinculadas o que se originan en torno de un mismo elemento o relacin jurdica (principio de
la perpetuatio jurisdictionis), autorizara tambin el desplazamiento o prrroga de competencia por acuerdo expreso
de partes cuando ambas se encuentran domiciliadas fuera de la jurisdiccin territorial del tribunal que previno.
Si la separacin cuya conversin en divorcio vincular se persigue fue decretada por un juez con jurisdiccin en la
que los esposos no tienen actualmente su domicilio, se justifica con el objeto de facilitar el ejercicio de los derechos
de las partes, admitir el trmite de dicho proceso ante la jurisdiccin del nuevo domicilio de las partes (114).
Si bien es cierto que no existe ninguna disposicin precisa que indique que el juez del divorcio puede entender en un
posible y posterior trmite de reconciliacin como inveteradamente se ha aceptado, ste es competente para entender
en un posible y posterior trmite de reconciliacin (115).
En igual sentido se ha admitido que la causa por divisin de condominio, en la cual la cnyuge reconviniente hizo
manifestaciones respecto de los aportes efectuados para su adquisicin, tramite ante el juez del divorcio, ya sea para
evitar pronunciamientos contradictorios, como para facilitar la decisin de aquel que est en mejores condiciones de
dictarla por su previo conocimiento del asunto (116).
El juez que intervino en el juicio sobre divorcio es quien debe conocer en la ejecucin del convenio de honorarios
celebrado, no siendo bice para ello la circunstancia de que dicho tribunal entienda en cuestiones de familia
exclusivamente (117).
En el inc. 2 se dispone que ser juez competente en los juicios de separacin de bienes y liquidacin de la sociedad
conyugal, el del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio, omitindose considerar por la ley 25488 al de
separacin personal.
Es as que la cuestin vinculada con la validez o nulidad del convenio de liquidacin de la sociedad conyugal debe
ser articulada y resuelta por el mismo juez que intervino en el proceso de divorcio, pues ante dicho magistrado deben
tramitar los juicios de separacin de bienes y liquidacin de la sociedad conyugal, en su caso, por la va incidental
(118).
Cabe sealar, empero, que en algunos aislados precedentes se ha decidido contrariamente que la quiebra atrae al
proceso de liquidacin de la sociedad conyugal, por considerarse que no se trata ya de una accin fundada en
relaciones de familia sino de orden patrimonial (119), cuestin que, por nuestra parte, no compartimos, pues su
contenido patrimonial no importa, con estos alcances, que esa pretensin deje de encontrarse fundada en el derecho
de familia.
En el inc. 3 se seala que ser juez competente en la exclusin del cnyuge, tenencia de hijos, rgimen de visitas,
alimentos y litisexpensas, el del juicio de divorcio, de separacin personal o de nulidad de matrimonio, mientras
dure la tramitacin de estos ltimos, pero que si aqullos se hubiesen iniciado con anterioridad, pasarn a tramitar
ante el juzgado donde quedare radicado el juicio de divorcio, de separacin personal o de nulidad de matrimonio, si
bien de no existir el juicio de divorcio, de separacin personal o de nulidad de matrimonio en trmite y no probado
dnde estuvo radicado el ltimo domicilio conyugal, se aplicarn las reglas comunes sobre competencia.
Con relacin al inc. 3, la exclusin del hogar es para nosotros una medida cautelar, por lo que cabe igual solucin
por aplicacin de lo que dispone el inc. 4 de este artculo.
En lo que atae a los alimentos, la cuestin de la competencia debe ser examinada a partir del concreto rgimen en
virtud del cual se formule el reclamo, vale decir, teniendo en cuenta si se lo hace, por ejemplo, sobre la base del
deber alimentario originado en el matrimonio, la patria potestad o el parentesco, sin perjuicio de que residualmente
regirn las reglas comunes que contempla el Cdigo Procesal Civil y Comercial en torno a las denominadas
"acciones personales".
En el juicio por alimentos es competente el juez del lugar del domicilio de la madre que ejerce la tenencia y no el
del domicilio del demandado, pues otra solucin obligara al hijo a seguir a su padre donde ste fijara su residencia,
en franca discordancia con el acentuado carcter tutelar de la pretensin del alimentado que consagra la ley de fondo
(120).
Cuando el juicio de alimentos se promueve como cuestin principal, esto es, sin que se hubiese deducido con
anterioridad o simultneamente juicio de divorcio, separacin personal o nulidad del matrimonio, ser competente
"a opcin del actor, el juez del domicilio conyugal, el del domicilio del demandado, el de la residencia habitual del
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TOMO I
acreedor alimentario, el del lugar de cumplimiento de la obligacin o del lugar de celebracin del convenio
alimentario si lo hubiere y coincidiere con la residencia del demandado..." (art. 228 inc. 2 CCiv.) (121).
Como se advierte, la ley sustancial acuerda un amplio margen al actor para determinar el juez competente en el
orden interno.
En cambio, si con posterioridad a la promocin del juicio de alimentos se inicia el de divorcio vincular, separacin
personal o nulidad de matrimonio, aqul pasar a tramitar, en principio, ante el juzgado donde stos han quedado
radicados, por aplicacin de lo que dispone el art. 6 inc. 3 CPCCN, aunque la jurisprudencia se ha apartado en
numerosos casos de dicha regla.
As, se ha resuelto que cuando el proceso de alimentos se inicia antes del juicio de divorcio, la asignacin que la
Cmara efecta por sorteo importa la del juzgado que debe conocer en el proceso posterior, y que, contrariamente,
si del nuevo sorteo que se realizare al promover la demanda de divorcio resultare otro distinto, se estara sustrayendo
de la competencia de ste el proceso de alimentos en la medida en que ya hubo conocido el anterior (122).
Siendo as, se seala, y dado que el art. 49 (antes art. 77), Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil, establece
que las disposiciones sobre adjudicacin del expediente no se aplican en casos de conexidad, que correspondera
entender en el posterior juicio de divorcio al juez que lo hace en el de alimentos (123), particularmente sobre la base
del forum conexitatis que importa una excepcin o derogacin de los principios generales que regulan la
competencia, sobre la base de la conveniencia de concentrar ante un solo tribunal todas las cuestiones vinculadas o
que se originan en torno de un mismo elemento o relacin jurdica.
Ahora bien, si el juicio de alimentos se promovi mientras se hallaba en trmite el de divorcio vincular, separacin
personal o nulidad del matrimonio, ser competente el juez que interviene en ellos por aplicacin de lo que dispone
el art. 6 inc. 3 del CPCCN (aunque sin referirse al de separacin personal no previsto entonces por la legislacin
matrimonial), solucin que, a nuestro juicio, tambin procedera a tenor de lo que dispone el art. 228 inc. 1, CCiv.,
en tanto dicho dispositivo la acuerda al "juez que hubiere entendido en el juicio de separacin personal, divorcio
vincular o nulidad" (124).
Idntica solucin cabra, en el caso de que el juicio de alimentos se hubiese deducido una vez concluido el de
divorcio vincular, separacin personal o nulidad de matrimonio, resultando as de aplicacin el antes visto art. 228
inc. 1, CCiv., pues este dispositivo no distingue entre juicios en trmite o ya finalizados, aunque en esta hiptesis
podra jugar tambin (125) la amplia opcin del inc. 2 en favor del actor, mxime si aqullos han terminado mucho
tiempo atrs.
Cuando el juicio de divorcio y el de alimentos han sido iniciados uno por el marido y otro por la mujer en distintos
juzgados, por razones de conexidad y economa procesal es conveniente que tramiten ante el mismo juez, lo cual
lleva a atribuir competencia al que entiende en el juicio en el que primero se ha notificado la demanda (126).
Mediando juicio de inhabilitacin el pedido de alimentos contra el inhabilitado deber promoverse ante el juzgado
donde se sustancia aqul, regla que, a nuestro juicio, cabe extender a la hiptesis tambin del de interdiccin, ms
cuando si bien el juicio de insania carece de fuero de atraccin (puesto que no es un proceso universal ni existe
disposicin legal que as lo establezca (127)) autoriza la radicacin de todos los juicios concernientes a los bienes
del causante que competen a tribunales de la misma circunscripcin territorial y del mismo fuero (entre los cuales no
puede plantearse cuestin de competencia sino meramente de turno) ante el magistrado que entiende en el mismo, en
la especie, por razones de economa procesal y conveniencia de que sea un solo tribunal el que conozca en una
misma relacin jurdica (128), sin perjuicio de que ello apareciera, adems, permitido por los arts. 475 y 404 CCiv.
En lo tocante a las pretensiones de aumento, disminucin, cesacin o coparticipacin de la cuota alimentaria, la
competencia vendra atribuida, en principio, al juez que conoci en el principal (art. 650 CPCCN) o al que intervino
en la homologacin del acuerdo de alimentos, de conformidad con lo que establece el art. 6 inc. 1 CPCCN,
aunque en algunos casos se ha atribuido la competencia por las reglas generales (domicilio de las partes) teniendo en
cuenta, adems, que nadie puede agraviarse de litigar ante los tribunales de su propio domicilio (129).
En lo que se refiere a la competencia en el orden internacional, cuadra destacar que en el caso de que el juicio de
alimentos se promoviere como una cuestin conexa al de divorcio, separacin personal o nulidad del matrimonio,
la competencia vendra atribuida en la especie al juez del domicilio conyugal efectivo o al del domicilio del
demandado (art. 227 CCiv.; arts. 62 y 59 Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y 1940,
respectivamente) o al juez en el que uno u otro tramiten.
En el mbito de los Tratados de Montevideo existe una norma general contenida en el art. 62 , Tratado de Derecho
Civil de 1889, reproducida en el art. 59, Tratado de 1940, que establece que las acciones sobre todas las cuestiones
que afecten las relaciones entre esposos se iniciarn ante los jueces del ltimo domicilio conyugal, careciendo, no
obstante, de disposiciones especficas en materia de alimentos.
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Si por el contrario el juicio de alimentos se promueve como pretensin principal (o fuera del mbito del derecho
matrimonial) estimamos que el juez competente sera el del domicilio del alimentado o lugar de cumplimiento de la
obligacin, o, en su defecto, y a opcin del actor, el del lugar que corresponde al domicilio del demandado o su lugar
de residencia, por aplicacin del dispositivo contenido en el art. 5 inc. 3, CPCCN (130).
Viene al caso sealar que la doctrina se ha inclinado por calificar la peticin de alimentos como una medida
"urgente" y en tal sentido los arts. 24 y 30 respectivamente de los tratados citados, expresan que las medidas
urgentes que conciernen a las relaciones personales entre cnyuges se rigen por las leyes del lugar donde residen
stos.
En consecuencia, puede concluirse que la conexin "residencia", debe agregarse a las soluciones jurisdiccionales en
materia alimentaria (131).
Es ms, sobre iguales bases se ha resuelto que la solucin prevista en el Tratado de Montevideo de 1889 en su art.
24 y el de 1940 en su art. 30 no slo debera adoptarse para determinar la competencia en materia alimentaria en el
marco de los tratados mencionados, sino que debe hacerse extensiva para las dems relaciones de derecho
entabladas entre pases no signatarios de ellos, haciendo aplicacin a la cuestin del texto expreso del art. 16 CCiv.,
en cuanto establece que si una cuestin civil no puede resolverse ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se
atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios
generales de derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso (132).
Incluso se ha resuelto en algn aislado precedente, que el trmite del proceso de alimentos procede ante juez
incompetente dada la naturaleza del mismo (133) aspecto que por nuestra parte no compartimos, salvo en lo que
respecta a la pretensin de fijacin de la pensin alimentaria en calidad de medida cautelar.
Teniendo en cuenta la conveniencia de que sea un juez quien conozca en las cuestiones de familia suscitadas entre
las mismas partes, corresponde admitir el criterio segn el cual cuando el proceso de alimentos se ha iniciado antes
que el de divorcio, es conveniente que tramiten ambos por ante el juzgado que entiende en el que primero se
promovi (134).
Cuando el juicio de divorcio seguido entre las partes concluy al dictarse la sentencia, el reclamo de alimentos que
la cnyuge formula ahora para ella y para sus dos hijas menores, debe tramitar ante los tribunales del domicilio del
marido que la recurrente denuncia en la Capital Federal, por aplicacin de las reglas comunes de la competencia,
segn las cuales en las acciones personales el actor sigue el fuero del demandado, sin que a ello se oponga la
circunstancia de que el reclamo importa la modificacin de la cuota que las partes convinieran en el juicio de
divorcio y que, por lo tanto, debe tramitar por va incidental, ya que la norma del art. 6 , inc. 1, del citado cuerpo
legal, debe ceder ante el principio general en casos como el presente, en que las dos partes se domicilian en esta
jurisdiccin y la radicacin del juicio beneficia a ambas (135).
Con relacin al fuero de atraccin de los procesos concursales, conviene destacar que el juicio de alimentos no se
ve atrado por el concurso preventivo ni por la quiebra del deudor (arts. 21 inc. 2 y 132 ley 24522).
En el mbito de la justicia nacional, el juez civil con competencia exclusiva en asuntos de familia ser competente
para entender en los juicios de alimentos entre cnyuges, derivados de la patria potestad o del parentesco (art. 4 ley
23637 sobre Unificacin de los Fueros Civil y Especial Civil y Comercial), mientras que en los restantes casos
(alimentos con causa en el contrato, la donacin y el legado) lo ser la Justicia Civil ordinaria, por aplicacin de lo
que establece el art. 43 dec.-ley 1285/1958 con las reformas introducidas por las leyes 21628 y 22093.
Cuando se ha promovido juicio de divorcio, las demandas de tenencia de menores deben quedar radicadas ante el
magistrado actuante en l (136).
Con relacin al inc. 4, cabe destacar que si las diligencias preliminares fueron decretadas por el juez que hubiera
sido competente para el principal ante aqul habr de tramitar ste aunque la actuacin de aqullas hubiese
concluido (137).
En cuanto a las cautelares, siendo que ellas constituyen un anticipo de la garanta jurisdiccional, cuando son
solicitadas antes de iniciarse el proceso principal, la competencia corresponder al juez que debe intervenir en el
segundo, conforme lo establece el art. 6 , inc. 4, Cdigo Procesal, regla que se aplica tanto en lo que se refiere a la
competencia en razn del territorio como de la materia y de las personas (138), sin perder de vista que la prrroga
de la competencia territorial en asuntos exclusivamente patrimoniales aparece autorizada en el ordenamiento,
incluso tcitamente por el hecho de deducir la demanda ante un juez inicialmente incompetente.
Ahora bien, si el juez que dict las medidas cautelares fue luego declarado incompetente, no es ste sino el tenido
por competente quien debe entender en el levantamiento de aqullas (139); del mismo modo que debe hacerlo la
Cmara competente en orden a la apelacin respectiva (140).
Sin embargo, tambin se ha decidido que el juez que se encuentra ya interviniendo en las medidas precautorias debe
conocer en el juicio principal desplazando, por tanto, la competencia del juez de turno a la fecha de la iniciacin de
este ltimo, por aplicacin de los principios de la perpetuatio jurisdictionis (141) y consideraciones que ataen a la
economa y celeridad procesales. Vale decir que de existir ms de un juez con competencia, razones de conexidad y
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TOMO I
economa procesal aconsejan el desplazamiento de la competencia en favor del que previno en primer trmino, con
prescindencia de las cuestiones del turno o de las vinculadas con la adjudicacin de expedientes (142).
Tngase adems presente que, de conformidad con lo que previene el art. 6 inc. 7 Cdigo Procesal, en el pedido
de determinacin de la responsabilidad establecida en el art. 208 del citado ordenamiento, ser competente el que
decret las medidas cautelares, si bien, de mediar ulterior declaracin de incompetencia, no ser competente el juez
que dict la medida cautelar para entender en el levantamiento de sta, sino el que debe conocer en la misma (143).
En el inc. 5 se dispone que ser juez competente para entender en el pedido de beneficio de litigar sin gastos, el que
deba conocer en el juicio en que aqul se har valer, si bien su promocin no determina de por s la competencia del
expediente principal (144).
En el inc. 6 se establece que ser juez competente para conocer en el juicio ordinario que se inicie como
consecuencia del ejecutivo el que entendi en ste, partiendo de la errnea premisa que aquel proceso de
conocimiento siempre ser "ordinario" y no "sumarsimo", as en el caso del art. 321 inc. 1, del Cdigo, si bien,
como lo establece el art. 553 su promocin no "paraliza" al ejecutivo.
Es claro que, para que resulten aplicables estas reglas, debe tratarse de un proceso de conocimiento en el que se
debata la relacin causal vinculada con el objeto de la ejecucin, es decir, la subyacente al ttulo que sustent el
proceso ejecutivo, y no una diversa, as, v.gr., la promovida por el ejecutado a objeto de que aquel actor rinda
cuentas (145).
Respecto de lo previsto en el inc. 7, cabe destacar que ser juez competente en el juicio en que se juzga la
responsabilidad derivada de las medidas cautelares pedidas con abuso o excediendo los lmites del derecho a
obtenerlas, el que las decret (146), salvo que hubiese mediado ulterior declaracin de incompetencia, caso en el
cual corresponder que la cuestin sea resuelta por el que se encuentra conociendo o que debe conocer en la misma.
El desplazamiento de la competencia por disposicin legal tambin se verifica, fuera de la hiptesis de conexidad ya
vista, en la que opera bajo el denominado fuero de atraccin del proceso sucesorio y concursal, modificando las
reglas generales, como corolario del principio de unidad e indivisibilidad del patrimonio.
En este sentido, el art. 3284 CCiv. seala que ante el juez con competencia para entender en el sucesorio (juez del
lugar del ltimo domicilio del difunto) deben entablarse: "1 las demandas concernientes a los bienes hereditarios,
hasta la particin inclusive, cuando son interpuestas por algunos de los sucesores universales contra sus coherederos;
2 las demandas relativas a las garantas de los lotes entre los copartcipes, y las que tiendan a la reforma o nulidad
de la particin; 3 las demandas relativas a la ejecucin de las disposiciones del testador, aunque sean a ttulo
particular, como sobre la entrega de los legados; 4 las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la
divisin de la herencia", si bien dispone el art. 3285 que si "el difunto no hubiere dejado ms que un solo heredero,
las acciones deben dirigirse ante el juez del domicilio de este heredero, despus que hubiere aceptado la herencia",
sin que ello obste a la competencia del juez del ltimo domicilio del de cuius para la apertura de la sucesin.
La demanda mediante la cual se reclama as la particin de la herencia a los coherederos, respecto del bien que
integra el acervo sucesorio, resulta incluida en lo dispuesto por el art. 3284 CCiv., por cuanto ni la declaratoria de
herederos ni su inscripcin en el Registro de la Propiedad ponen fin al fuero de atraccin del proceso sucesorio
desde que se mantiene el estado de indivisin hereditaria, que implica la subsistencia del mismo hasta la particin
(147).
Como se advierte, el fuero de atraccin excluye a las pretensiones personales activas y, por tato, a las reales, las que
se regirn por las normas comunes.
En otras palabras, la universalidad del juicio atrae las causas en que el sucesorio o el causante es parte demandada,
de modo que el fuero de atraccin dispuesto por el art. 3284 , CCiv. funciona slo pasivamente (148).
En cambio, el fuero de atraccin de la quiebra aprehende a todas las acciones iniciadas contra el fallido por las que
se reclamen derechos patrimoniales, salvo los juicios de expropiacin y los fundados en derecho de familia (vase
sin embargo lo dicho respecto del de liquidacin de la sociedad conyugal), sean ellas pretensiones o acciones
personales como reales (arts. 132 y 21 ley 24522 en cuanto al concurso preventivo).
(38) Cm. Nac. Civ., sala E, 12/6/1979, "Banco de Quilmes v. Delaria SA".
(39) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala 1, 14/3/1995, "Empresa Ferrocarriles Argentinos v. Ferrocarriles del Sur
SA" .
(40) CSJN, 26/5/1983, "Garaffa y Ca., Orlando v. Acquarone Construcciones, Ignacio y otra" , LL, 1983-D-132.
(41) Cm. Nac. Civ., sala F, 26/10/1979, "Barbero de Aprile, Luisa", LL, 1980-A-78.
(42) CSJN, 4/9/1984, "R., M. M. y W. de R., I.", LL, 1984-D-527.
39
(43) CSJN, 24/5/1988, "Stempels, Hugo J. v. Fraguas Surez, Isaac" , LL, 1988-D-50; 7/3/1989, "Provincia de
Misiones v. Schultz Araujo, Aldao y otro" , LL, 1989-C-565.
(44) CSJN, 18/12/1984, 39-SJ, ED, 113-653; 21/5/1988, ED, 131-506.
(45) CSJN, 8/8/1996, "Asociacin Trabajadores del Estado v. Provincia de Corrientes" .
(46) Cm. Nac. Civ., sala A, 4/11/1995, "Molinero Caldern, Ernesto L. R. v. Poder Judicial de la Nacin" .
(47) AFTALIN, Enrique J., "Comercio internacional y competencia", LL, 2000-F-1280.
(48) Sobre el particular puede verse GOLDSCHMIDT, Werner, "Modificacin del art. 1 del decreto ley 17454 y su
enjuiciamiento", ED, 66-669.
(49) BOGGIANO, Antonio, "Aspectos internacionales de las reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin", ED, 90-879.
(50) La limitacin de la prorrogabilidad a los asuntos patrimoniales de ndole internacional, "se funda en que, si bien
la prorroga a favor de jueces extranjeros o rbitros que acten fuera del pas puede ser instrumento adecuado para
facilitar y promover el comercio internacional, especialmente a travs de la armona y uniformidad en las decisiones
que por su medio se alcancen, tal justificacin slo concierne a las controversias de carcter internacional...
exigencia... que encuentra respaldo en el derecho comparado y en los fundamentos cientficos de la prorrogabilidad"
(Mensaje de Elevacin y Fundamentos de la Reforma, ley 22434 , Fundamentos, en particular art. 1).
(51) BOGGIANO, "Aspectos internacionales...", cit., p. 883, y nota 17.
(52) CSJN, 16/6/1987, "Buci v. Bodegas y Viedos Castro Hnos. SA y otros", JA, 1987-IV-206 ; Cm. Nac. Fed.
Civ. y Com., sala I, 14/3/1995, "Empresa Ferrocarriles Argentinos v. Ferrocarriles del Sur SA", JA, 1996-I-102 .
(53) Cm. Nac. Com., sala E, 14/10/1993, "Inta SA v. MCS Officina Meccanica S. P. A." , ED, 157-131.
(54) Cm. Nac. Civ., sala B, 2/6/1981, "Pinamar SA v. Rodrguez Hidalgo, Juan", ED, 94-619.
(55) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 31/3/1986, "Asturi, Felipe M. v. Gobierno nacional - Ad. Inmb. Fiscales",
LL, 1987-A-57; ED, 122-191.
(56) Cm. Nac. Civ., sala F, 24/4/1973, ED, 48-260.
(57) En contra sosteniendo que la prroga no podra ser dejada sin efecto sin ms, ya que ello sera desconocer un
derecho que la ley admite (Cm. Nac. Com., sala A, 27/3/1991, ED, 143-517).
(58) Cm. Nac. Com., sala C, 15/3/1979, ED, 83-671.
(59) CSJN, 24/6/1982, "Finansu SA v. Hamps, Pablo", ED, 101-191.
(60) Cm. Nac. Com., sala C, 15/3/1979, "Nehun SA v. Calvo, Aroldo M.", LL, 1980-D-751, 35659-S; ED, 83-672;
Cm. Nac. Com., sala E, 8/7/1999, "Banco del Buen Ayre v. Facin, Jorge L. y otro", LL, 2000-C-487; DJ, 2000-2426.
(61) Cm. Nac. Civ., sala I, 28/12/1999, "Graizer, Ariel N. v. Girldez, Rosaura y otro" .
(62) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 20/11/1997, "Martinelli, Jos Antonio v. Banco del Buen Ayre SA" ,
BA B1402134; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 2, "Giantomasi, Juan A. v. Compaa Financiera Argentina" , LL
Buenos
Aires,
2003-1295.
STIGLITZ, Rubn S., "Defensa del consumidor. Los servicios bancarios y financieros", LL, 1998-C-1035;
MOSSET ITURRASPE, Jorge, "El cliente de una entidad financiera -un banco- es un consumidor tutelado por la ley
24240 ", JA, 1999-II-841; BERGEL, Salvador D. - PAOLANTONIO, Martn E., "Responsabilidad civil de las
entidades financieras en las operaciones de crdito al consumo", RDPyC, nro. 18, Rubinzal-Culzoni. En contra
puede verse a BONFANTI, Mario A., "El cliente de banco y la ley 24240 ", JA, 1999-II-704; Cm. Nac. Civ., sala
K, 10/12/2003, "Bank Boston v. Koleff, Jorge", LL, 23/2/2004, p. 30, con nota de Sebastin Picasso.
(63) CSJN, 7/3/1995, "Mrquez, Alicia B." , LL, 1995-D-138; DJ, 1995-2-636; 23/3/1996, "Cappa, Amlcar R. v.
Caja Nac. de Ahorro y Seguro y otra" , LL, 1996-D-245; DJ, 1996-2-637; 26/8/1997, "Yacimientos Petrolferos
Fiscales SA v. Duimich, Nstor O. y otros", LL, 1998-A-474, fallo 40.137-S; Fallos, 308:1116; 311:172 ; 312:808 ;
313:971 ; 11/4/2000, "Cerda, Dedic v. YPF SA" , LL, 2000-D-642; DJ, 2000-3-8.
(64) CSJN, 30/5/1985, "Sindicato de Luz y Fuerza Capital Federal v. Asociacin del Personal Superior de Segba",
JA, 1985-III-280 .
(65) CSJN, 10/12/1987, "Cormillot, Emilio A. y otros v. Estado nacional - Ministerio de Trabajo - Secretara de
Seguridad Social", Fallos, 310:2680 .
(66) En BO, "lo".
(67) Cm. Nac. Civ., sala F, 4/3/1997, "A., V. R. y otro v. D., W. R."; sala H, 7/6/1994, "Ayala, Z. v. Rivero, H.
s/filiacin" ; sala I, 26/12/1995, "C., G. A. v. S., J. A.", JA, 1998-IV-Sntesis ; sala F, 4/2/1999, "A., P. E. v. M. S.
M.", JA, 2001-III-Sntesis .
(68) CSJN, 22/2/1983, "Novoselichi, Carlos y otra v. Viegas, Joaqun H.", Fallos, 305:107 .
(69) Cm. Nac. Civ., sala B, 23/5/1994, "R., E. G. v. G., S. M.", LL, 1994-D-224.
(70) Cm. Nac. Civ., sala C, 22/12/1977, "Neto, Juan y otro v. Bocciardo de Sarmiento, Carmen"; sala F,
26/10/1979, "Barbero de Aprile, Luisa".
40

TOMO I
(71) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., 20/10/1994, "Empresa Ferrocarriles Argentinos v. Compaa Mach Materiales de
Construccin SA", LL, 1995-B-7; DJ, 1995-1-714. Es competente la justicia comercial en la accin que persigue el
desalojo de un local concesionado en un centro comercial o shopping center (Cm. Nac. Civ., sala E, 30/12/2001,
"Cencosud SA v. Mercedes Confecciones SA y otros", JA, 2002-I-148 ).
(72) Cm. Nac. Civ., sala B, 21/5/1990, "Saker, Abel v. Viecca, L." , JA, 1992-IV-Sntesis.
(73) CSJN, 31/10/1978, "Amato, Armando R.", Fallos, 300:1148 .
(74) Cm. Nac. Civ., sala G, 17/7/1998, "Zelener, Jos", LL, 1999-B-259; DJ, 1999-2-189; RODRGUEZ, Claudia,
"El fuero de atraccin de los juicios universales", JA, 2003-I-1425.
(75) Cm. Nac. Com., en pleno, 19/5/1980, "Reynoso, Heberto J. v. Lima de Echeverra, Esther", LL, 1980-B-581;
JA, 1980-II-574 ; ED, 88-205.
(76) Cm. Nac. Com., sala A, 29/11/1978, "Algodonera Llavallol SA v. La Batalla, SRL", LL, 1979-A-435; R. DJ,
1979-8-15, sum. 19.
(77) Cm. Nac. Com., sala A, 5/8/1983, "Icesa v. Bravox SA Industria y Comercio Electrnico", ED, 108-604; JA,
1984-II-67 .
(78) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala 2, 22/4/1986, "Salgado de Las Heras, Julia v. Laxague, Estero" , JA, 1987-IISntesis; CSJN, 20/3/2003, "Acosta, Jorge v. Ibarra, Julio R." , DJ, 16/7/2003.
(79) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 3, 24/11/1992, "Dortte, Delia Aureliana v. Ruiz, Carlos Ral y otro" , BA
B200622.
(80) Cm. Nac. Com., sala D, 14/7/2000, "Silva, Juan C. v. Los Troncos SA y otro" , LL, 2001-E-850, Jurisp.
Agrup., caso 16.023.
(81) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 10/2/1998, "Banco Central de la Repblica Argentina v. Latino Saa,
Ernesto Severo" , causa 7065/96.
(82) Cm. Nac. Civ., sala F, 25/11/1983, LL, 1984-A-477.
(83) CSJN, 4/9/1984, "R., M. M. y W. de R. I.", LL, 1984-D-527.
(84) En contra, aplicando la opcin que consagra el art. 227 , CCiv., Cm. Nac. Civ., sala C, 4/10/1988, JA, 1989-IISntesis .
(85) CSJN, 23/3/1993, ED, 153-472, con nota de Osvaldo Alfredo Gozani.
(86) Como, con posterioridad a la primera edicin de este libro, lo resolviera la Cm. Nac. Civ., sala E, 3/3/2003,
"D., N. R. v. O., G. M.", con generosa cita de nuestra opinin.
(87) CSJN, 4/9/1984, "R., M. M. y W. de R., I.", LL, 1984-D-527.
(88) CSJN, 4/9/1984, LL, 1984-D-527.
(89) Sin embargo se ha resuelto que la peticin de homologacin de un convenio de particin de bienes de la
sociedad conyugal, podra deducirse ante el juez del ltimo domicilio conyugal o ante el del demandado, a tenor de
lo que establece el art. 227 , CCiv. (Cm. Nac. Civ., sala F, 21/6/1996, DJ, 1996-2-1250), doctrina que no
compartimos en trminos generales.
(90) Cm. Nac. Civ., sala C, 11/12/1974, LL, 1975-B-854, fallo 32.341-S; MORELLO, Augusto M. - SOSA,
Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto O., Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial de la provincia de Buenos
Aires y de la Nacin, T II-A, p. 359; FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., T. I, p. 72; CSJN, 13/8/1992,
LL, 1992-E-517.
(91) Cm. Civ. y Com. San Nicols, 31/10/1991, BA B853159.
(92) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. II-A, p. 341.
(93) CSJN, 13/8/1992, "L., E. v. M., A.", LL, 1992-E-517.
(94) CSJN, 19/8/1999, DJ, 2000-1-901.
(95) Cm. Nac. Civ., sala B, 31/10/1994, ED, 164-244, con nota de Osvaldo Onofre lvarez.
(96) "Comentario sobre la ley 25488 de reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin", DJ, 2001-3989. Para L. Rodrguez Saiach no cabra duda alguna en cuanto a la inconstitucionalidad del dispositivo (Reformas
al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Gowa, p. 76).
(97) PALACIO, Lino E., La reforma procesal civil, Lexis-Nexis, Buenos Aires, 2002, p. 71.
(98) Cm. Nac. Civ., sala A, 2/5/1994, LL, 1995-B-662, Jurip. Agrup., caso 10.236.
(99) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala I, 31/10/1991, BA B1700113. El principio de que el juez competente para
entender en el proceso de declaracin de incapacidad es el del domicilio del causante, debe ceder ante el de
residencia en miras a una mejor proteccin del presunto incapaz o inhabilitado (Cm. Nac. Civ., sala I, 27/2/2001,
"P. F.", JA, 2002-I-Sntesis).
(100) Cm. Civ. y Com. Mercedes, sala I, 15/12/1981, DJBA, 122-310.
41
(101) CSJN, 7/3/1985, LL, 1986-C-537 (37.285-S).

(102) Cm. Nac. Civ., sala C, 24/12/1985, LL, 1986-D-84.
(103) Cm. Nac. Civ., sala E, 7/9/1978, DJ, 1979-8-33, sum. 162.
(104) Cm. Nac. Civ., sala C, 27/2/1990, LL, 1990-C-319.
(105) Cm. Nac. Civ., sala B, 31/8/1978, DJ, 1979-8-33, sum. 163.
(106) Cm. Civ. y Com. Santa Fe, sala I, 12/6/1979, "Gnero, Juan E.", Zeus, 19-105.
(107) CSJN, 10/8/1978, "Esoin, Francisco", Fallos, 300:877 .
(108) Cm. Nac. Civ., en pleno, 31/5/1949, "Ortiz, Mercedes" .
(109) Cm. Nac. Civ., sala F, 24/9/1987, "Gmez de Allevato, Nelly Z. y otros v. Silles, Horacio y otro", LL, 1989C-655, Jurisp. Agrup., caso 6350; Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala IV, 13/7/2001, "BCRA v. Ureta, Juan C.", LL,
2002-A-336; DJ, 2001-3-734.
(110) Cm. Nac. Civ., sala C, 11/12/1974, LL, 1975-B-854, fallo 32.341-S; MORELLO - SO-SA - BERIZONCE,
Cdigos Procesales..., cit., T. II-A, p. 359; FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., p. 72; CSJN,
13/8/1992, LL, 1992-E-517.
(112) Cm. Nac. Civ., Tribunal de Superintendencia, 25/2/1999.
(114) Cm. Nac. Civ., sala B, 28/4/1988, ED, 130-257.
(115) Cm. Nac. Civ., sala F, 8/6/1981, "P. de B., I. y otros v. F., R. J.", ED, 98-464.
(116) Cm. Nac. Civ., sala E, 21/4/1998, ED, 184-622.
(117) Cm. Nac. Civ., Tribunal de Superintendencia, 30/4/1996, "B., G. M. v. R. de P., A. H.", LL, 1997-F-976,
Jurisp. Agrup., caso 12.164.
(118) Cm. Nac. Civ., sala C, 11/4/1980, LL, 1980-D-419; ED, 88-817.
(119) RIVERA, J. C. - ROITMAN, H. - VTOLO, D. R., Concursos y quiebras, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, ps. 47
y 209.
(120) Cm. Civ. y Com. Morn, 6/7/1982.
(121) El rgimen legal que sirvi de sustento a la doctrina judicial segn la cual el ltimo domicilio conyugal
determinaba la competencia territorial respecto del juicio de alimentos ha quedado derogado a partir de la sancin de
la ley 23515 (CSJN, 26/4/1988, JA, 1989-II-569 ). El alimentario puede optar -para el ejercicio de su demanda- por
el juez de su residencia habitual, aunque el divorcio tramite en otra jurisdiccin (CSJN, 20/2/2001, "Carletta, Ariel
B.", JA, 2002-I-138 ).
(122) Ver, adems, el art. 47 ter, Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil en lo que atae al desplazamiento
en favor del tribunal en el que se promovieron medidas precautorias, diligencias preliminares o el beneficio de
litigar sin gastos.
(123) Cm. Nac. Civ., sala B, 29/6/1978, "B. v. F.", RDJ, 1979-8-32, sum. 158; BCNC, 1978-V-191, sum. 230.
(124) No interpretamos que el concepto "hubiere intervenido" suponga la conclusin de los juicios de divorcio
vincular, separacin personal o nulidad, sino, precisamente, la radicacin previa de stos al de alimentos.
(125) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., p. 212.
(126) Cm. Nac. Civ., sala C, 12/2/1980, "A., F. v. P. de A., N.", LL, 1980-B-578.
(128) Cm. Nac. Civ., sala E, 7/9/1978, DJ, 979/8/1933, sum. 162.
(129) Cm. Nac. Com., sala C, 20/10/1987, LL, 1988-E-357; SCBA, DJBA, 123-431; SCBA, "Distribuidora Santa
Julia SA v. Kabulli SRL", JA, 1983-II-712 . "Cuando el juicio de divorcio seguido entre las partes concluy al
dictarse la sentencia, el reclamo de alimentos que la cnyuge formula ahora para ella y sus dos hijas menores debe
tramitar ante los tribunales con jurisdiccin en el domicilio del marido que la recurrente denuncia en la Capital
Federal, por aplicacin de las reglas comunes de la competencia, segn las cuales en las acciones personales el actor
sigue el fuero del demandado, no empece a esta conclusin la circunstancia de que el reclamo importa la
modificacin de la cuota que las partes convinieran en el juicio de divorcio y que, por lo tanto, debe tramitar por va
incidental (art. 650 , Cdigo Procesal), ya que la norma del art. 6 , inc. 1, del citado cuerpo legal, debe ceder ante
el principio general en casos como el presente, en que las dos partes se domicilian en esta jurisdiccin, por lo que la
radicacin del juicio beneficia a ambas" (Cm. Nac. Civ., sala F, 25/7/1979, "T. de R., M. I. v. R., R. J.", ED, 86584; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. II-A, p. 285).
(130) Cm. Nac. Civ., sala A, 8/4/1985, LL, 1986-D-168.
(131) Cm. Nac. Civ., sala A, 8/4/1985, "B. de M. y C., I. y otros v. M. y C., A.", LL, 1986-D-168, con nota de
Alicia M. Perugini de Paz y Geuse.
(132) CSJN, 24/12/1985, LL, 1986-B-368.
(133) Cm. Nac. Civ., sala C, 18/6/1980, "D. de K., G. v. K., R.", JA, 1981-I-191.
(134) Cm. Nac. Civ., sala C, 29/5/1980.
42

TOMO I

(136) CSJN, 27/12/1990, "O. S. A. v. O., C. H. y otros", Fallos, 313:1684 .
(137) Cm. Nac. Com., sala A, 8/10/1997, "Vega Lecich, Rodolfo A., sucs. v. Citibank N. A. y otro", LL, 1998-B436; DJ, 1998-2-928.
(138) Cm. Nac. Civ., sala C, 11/9/1980, "Milanesi de Parejo, D.".
(140) CSJN, Fallos, 312:203 , "Knapp, Alejandro B. y otros v. Arinco SCA".
(141) Cm. Nac. Civ., sala F, 20/3/1979, "D., M. y F. de D.".
(142) Cm. Nac. Civ., sala A, 15/5/1978, "Cumplido de Pastorino, Dora y otros v. Torres, Francisca"; sala E, ED, 65146.
(144) Cm. Nac. Civ., sala L, 12/3/2001, "Benvenuto, Nicols v. Asociacin de Clubes de Bsquetbol y otro" , LL,
2001-E-76; DJ, 2001-3-468; JA, 2001-II-105.
(145) Cm. Nac. Com., sala A, 1/10/1997, "Banco de Crdito Argentino v. Galante, Jos L.", LL, 1998-B-734.
(146) Cm. Nac. Civ., sala A, 16/3/1972, ED, 43-197.
(147) Cm. Nac. Civ., sala S, 24/2/1994, "Barraco, Ricardo y otros v. Barraco, Jorge R. y otro" .
(148) CSJN, 14/6/1979, "Ferragut, Julin y otro v. Fremery, Rodolfo A. y otro", Fallos, 301:478 .
CAPTULO II - Cuestiones de competencia
Las cuestiones de competencia slo podrn promoverse por va de declinatoria, con excepcin de las que se
susciten entre jueces de distintas circunscripciones judiciales, en las que tambin proceder la inhibitoria.
En uno y otro caso, la cuestin slo podr promoverse antes de haberse consentido la competencia de que se
reclama.
Elegida una va no podr en lo sucesivo usarse de otra.
La cuestin de competencia se suscita cuando se pretende desconocer la competencia de un juez, sea ello por las
propias partes o por otro magistrado, las que pueden plantearse por va de declinatoria o inhibitoria, y de oficio en
los casos en que ello as se autoriza (art. 352 , CPCCN).
La declinatoria supone la articulacin de una excepcin frente al mismo juez ante el cual se encuentra tramitando la
demanda, a objeto de provocar su declaracin de incompetencia (art. 347 CPCCN), mientras que la inhibitoria,
contrariamente, se opone ante el juez considerado competente, a fin de que ste as lo resuelva y requiera,
subsecuentemente, del que se encuentra conociendo, su declaracin de incompetencia y la remisin de la causa a
aqul, en tanto se trate de jueces de distintas circunscripciones judiciales.
Vale decir que cuando la cuestin se suscita entre jueces que tienen la misma competencia territorial, la
incompetencia habr de plantearse por va de la declinatoria y no por la inhibitoria (149), mientras que si se trata
de jueces de distintas circunscripciones, tambin proceder la inhibitoria (150).
El principio general es que las cuestiones de competencia deben plantearse por va de declinatoria, vale decir, a
travs de la excepcin de incompetencia, y slo excepcionalmente por inhibitoria, en este caso cuando se tratase de
jueces de distintas circunscripciones territoriales, si bien no cabe la articulacin simultnea de ambas, ni procede
una u otra cuando ha mediado prrroga tcita, conforme lo explicramos anteriormente (151).
Por otra parte, cabe destacar que planteada y resuelta una cuestin de competencia por declinatoria, no procede
formular posteriormente la misma por va de inhibitoria ante otro tribunal (152).
Art. 8.- Declinatoria e inhibitoria.
La declinatoria se sustanciar como las dems excepciones previas y, declarada procedente, se remitir la
causa al juez tenido por competente.
43
La inhibitoria podr plantearse hasta el momento de oponer excepciones o de contestar la demanda si aquel
trmite no se hallare establecido como previo en el proceso de que se trata.
Sin perjuicio de la remisin al comentario que efectuamos sobre el art. 347 del Cdigo, cabe destacar que la
declinatoria ser opuesta en el juicio ordinario como excepcin "de previo y especial pronunciamiento" en un solo
escrito juntamente con la contestacin de demanda o la reconvencin (art. 346 CPCCN) mientras que en el
sumarsimo como defensa o excepcin para resolver en oportunidad del dictado de la sentencia definitiva (art. 498
CPCCN).
Seala el art. 349 del Cdigo que si la excepcin de incompetencia lo fuere por razn de distinta nacionalidad y no
se acompaare el documento que acredite la del oponente no se dar curso a la misma.
Por su parte, el art. 350 de este ordenamiento establece que en el escrito en que se propusiere la excepcin se
agregar toda la prueba instrumental y se ofrecer la restante, de la que se dar traslado al actor, quien deber
cumplir con idntico requisito; e indica el art. 351 que vencido el plazo con o sin contestacin del traslado, el juez
designar audiencia dentro de diez das para recibir la prueba ofrecida, si lo estimare necesario, o en su defecto
resolver sin ms trmite.
Establece el art. 352 que una vez firme la resolucin que desestima la excepcin de incompetencia, las partes no
podrn argir la incompetencia en lo sucesivo, ni sta podr ser declarada de oficio, salvo si se tratase de la
incompetencia de la justicia federal, que podr ser declarada por la Corte Suprema cuando interviniere en instancia
originaria, y por los jueces federales con asiento en las provincias, en cualquier estado del proceso.
La resolucin ser apelable en relacin en el juicio ordinario, y no as en el sumarsimo, debiendo concederse el
recurso con efecto devolutivo cuando nicamente se hubiera opuesto la excepcin de incompetencia por el carcter
civil o comercial del asunto si la excepcin hubiese sido rechazada, previndose que en el supuesto de que la
resolucin de la Cmara fuese revocatoria, los trmites cumplidos hasta ese momento sern vlidos en la otra
jurisdiccin (art. 353 CPCCN).
Una vez firme la resolucin que declare procedente la excepcin, dispone el art. 354 se proceder a remitir el
expediente al tribunal considerado competente, si perteneciere a la jurisdiccin nacional o a su archivo, en caso
contrario.
Con relacin a la oportunidad para plantear la inhibitoria, el Cdigo seala que corresponder su planteamiento ante
el juez que estima competente hasta el momento de oponer excepciones o de contestar la demanda si aquel trmite
no se hallare establecido como previo en el proceso de que se trata, por lo que la promocin del incidente de
incompetencia despus de dictada la sentencia, la torna improcedente (153).
(149) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., p. 83, pto. e); FASSI - YEZ, Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, T. I, 3 ed., p. 206; FALCN, Cdigo Procesal..., cit., p. 237/238; COLOMBO, Carlos J.,
Cdigo Procesal Civil y Comercial, T. I, 4 ed., p. 73.
(150) Debe tratarse de jueces nacionales, con lo que se descarta el planteo cuando el posible conflicto involucrase a
un juez extranjero ante la carencia, adems, de un tribunal comn para dirimir la cuestin (Cm. Nac. Com., sala C,
31/5/1993, "Inversora Patagnica SA v. Lovestar Industries Inc.").
(151) CSJN, 25/8/1992, "Fiuza, Noem C. v. Telefnica de Argentina SA", LL, 1992-E-152; DJ, 1993-1-217. Cabe
agregar que el rgimen de la preclusin es ajeno al debate, en principio, entre rganos judiciales (CSJN, 27/9/1994,
"Grosso, Carlos", Fallos, 317:1026 ; "Salum, Julio", Fallos, 279:369 ).
(152) CSJN, 15/2/1983, "Alfamar SA v. Orfel, Orlando", Fallos, 305:70 .
(153) CSJN, 15/2/1983, "Heguy Hnos. y Ca. SA", Fallos, 305:71 .
Art. 9.- Planteamiento y decisin de la inhibitoria.
Si entablada la inhibitoria el juez se declarase competente, librar oficio o exhorto acompaando testimonio
del escrito en que se hubiere planteado la cuestin, de la resolucin recada y dems recaudos que estime
necesarios para fundar su competencia.
Solicitar, asimismo, la remisin del expediente o, en su defecto, su elevacin al tribunal competente para
dirimir la contienda.
La resolucin slo ser apelable si se declarase incompetente.
44

TOMO I
Admitida la inhibitoria, el juez librar oficio o exhorto al que se adjuntar copia o testimonio del escrito en el cual se
la plante, de la resolucin recada y de los dems recaudos, y le requerir el expediente al tenido por incompetente,
o su elevacin al tribunal competente, debiendo el juez requerido aceptar o declinar su inhibicin, previndose que
aquella resolucin ser apelable si se declarase incompetente, pues, contrariamente, no causara agravio.
Art. 10.- Trmite de la inhibitoria ante el juez requerido.
Recibido el oficio o exhorto, el juez requerido se pronunciar aceptando o no la inhibicin.
Slo en el primer caso su resolucin ser apelable. Una vez consentida o ejecutoriada, remitir la causa al
tribunal requirente, emplazando a las partes para que comparezcan ante l a usar de su derecho.
Si mantuviese su competencia, enviar sin otra sustanciacin las actuaciones al tribunal competente para
dirimir la contienda y lo comunicar sin demora al tribunal requirente para que remita las suyas.
Una vez recibido el oficio o exhorto, el juez requerido se pronunciar aceptando o declinado la inhibicin, siendo
slo apelable la resolucin que la admite, por lo que una vez firme o ejecutoriada sta, se remitirn las actuaciones
al juez requirente emplazando a las partes para que comparezcan ante l.
Si por el contrario el juez requerido rechaza la inhibicin, enviar las actuaciones al tribunal competente para
resolver la cuestin y lo comunicar al requirente para que enve las que tramitan ante su tribunal.
Viene al caso destacar, que en el caso de verificarse un conflicto positivo de competencia, vale decir, cuando ms de
un magistrado se declara competente para conocer en la misma causa, y como hemos explicado al comentar el art.
1, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin habr de conocer cuando la contienda se plante entre jueces que no
tengan un rgano superior comn (un juez provincial y uno nacional u otro provincial), quedando excluidos de su
competencia los conflictos que se planteen entre jueces nacionales de primera instancia, en cuyo caso sern
resueltos por la cmara de la que dependa el juez que primero hubiese conocido, sin perjuicio de que la Corte podr
decidir acerca del juez competente cuando su intervencin sea indispensable para evitar una efectiva privacin de
justicia (art. 24 , dec.-ley 1285/1958).
La ltima parte del dispositivo se refiere, en cambio, al conflicto negativo de competencia, esto es cuando ambos
jueces inversamente declinan su competencia, supuesto en el cual el conflicto habr de ser resuelto por el rgano
superior jerrquico comn, en la especie, por la Cmara, o por la Corte en su defecto, siendo presupuesto necesario
para ello que los jueces entre quienes se suscita se la atribuyan recprocamente (154), aun cuando tambin se ha
decidido que aunque no se haya planteado correctamente en el caso una contienda negativa, corresponde que la
Corte ejerza sus facultades para remitir la causa al conocimiento del juez que realmente tenga jurisdiccin sobre ella,
aunque no haya intervenido en el conflicto, en procura de una mayor economa procesal (155).
A pesar de lo que dispone este artculo, cabe destacar que la Corte ha resuelto que para la correcta traba de una
contienda negativa de competencia, resulta necesario el conocimiento por parte del juez que la promovi de las
razones que informan lo decidido por el otro tribunal interviniente para que declare si mantiene o no su anterior
posicin (156).
(154) CSJN, 11/7/2000, "Instituto Sidus SA" , LL, 2001-F-1020, Jurisp. Agrup., caso 16207.
(155) CSJN, 1/7/1980, "Rinon, Jorge J.", Fallos, 302:672 .
(156) CSJN, 31/10/1995, "Melazo, Csar R." , LL, 1996-D-532; DJ, 1996-2-753.
Art. 11.- Trmite de la inhibitoria ante el tribunal superior.
Dentro de los cinco das de recibidas las actuaciones de ambos jueces, el tribunal superior resolver la
contienda sin ms sustanciacin y las devolver al que declare competente, informando al otro por oficio o
exhorto.
Si el juez que requiri la inhibitoria no remitiere las actuaciones dentro de un plazo prudencial a juicio del
tribunal superior, ste lo intimar para que lo haga en un plazo de diez a quince das, segn la distancia, bajo
apercibimiento de tenerlo por desistido de su pretensin.
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Dentro de los cinco das de recibidas las actuaciones de ambos jueces, el tribunal superior resolver la cuestin sin
otra sustanciacin, remitindolas al que declare competente e informando al otro por oficio o exhorto, si bien se
tendr por desistido de su planteo al que requiri la inhibitoria si no las remitiere para ello dentro de un plazo
prudencial a juicio del primero, y previa intimacin que se le har a tales efectos, fijndole uno de entre diez a
quince das, segn la distancia.
Art. 12.- Substanciacin.
Las cuestiones de competencia se substanciarn por va de incidente. No suspende el procedimiento, el que
seguir su trmite por ante el juez que previno, salvo que se tratare de cuestiones de competencia en razn
del territorio.
Se prev la sustanciacin por va de incidente y la continuacin del proceso ante el juez que previno, y que aqul no
tendr efectos suspensivos, salvo que la incompetencia se hubiese planteado en razn del territorio, supuesto en el
cual el incidente detendr la prosecucin del principal hasta tanto se resuelva la cuestin de la competencia en tal
contexto.
Parece innecesario destacar que la suspensin slo proceder a partir del momento en que el juez requerido recibe el
oficio o exhorto por el que se le comunica el planteamiento de la inhibitoria.
Compartimos la crtica que formula Palacio (157), en cuanto a que la prosecucin de la causa ante el juez que
previno podra implicar la declaracin de nulidad de habrsela tramitado o incluso concluido ante uno luego
declarado incompetente (158).
(157) PALACIO, La reforma procesal civil, cit., p. 80.
(158) Es tambin el criterio de CSARI, Fernando J., "La reforma de la ley 25488 al Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin (un aporte al cumplimiento de los objetivos constitucionales del Poder Judicial)", JA, 2002II-1044.
Art. 13.- Contienda negativa y conocimiento simultneo.
En caso de contienda negativa o cuando dos o ms jueces se encontraren conociendo de un mismo proceso,
cualquiera de ellos podr plantear la cuestin de acuerdo con el procedimiento establecido en los arts. 9 a 12
.
El artculo dispone que en caso de contienda negativa o cuando dos o ms jueces se encontraren conociendo de un
mismo proceso, cualquiera de ellos podr plantear la cuestin de competencia con sujecin al procedimiento
establecido en los arts. 9 a 12 , a cuyo comentario remitimos al lector.
CAPTULO III - Recusaciones y excusaciones
Art. 14.- Recusacin sin expresin de causa.

Los jueces de primera instancia podrn ser recusados sin expresin de causa.
El actor podr ejercer esta facultad al entablar la demanda o en su primera presentacin; el demandado, en
su primera presentacin, antes o al tiempo de contestarla, o de oponer excepciones en el juicio ejecutivo, o de
comparecer a la audiencia sealada como primer acto procesal.
Si el demandado no cumpliere esos actos, no podr ejercer en adelante la facultad que le confiere este
artculo.
Tambin podr ser recusado sin expresin de causa un juez de las cmaras de apelaciones, al da siguiente de
la notificacin de la primera providencia que se dicte.
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TOMO I
No procede la recusacin sin expresin de causa en el proceso sumarsimo, en las terceras, en el juicio de
desalojo y en los procesos de ejecucin.
La recusacin sin expresin de causa tiene por finalidad asegurar la garanta de imparcialidad (159) que es
inherente al ejercicio de la funcin judicial y responde a razones de orden prctico, en el caso, la de provocar el
apartamiento de un juez respecto del cual no puede probarse la existencia de causales de recusacin, o
contrariamente se hallan presentes situaciones que, sin configurarlas estrictamente, impliquen o pueden implicar
parcialidad hacia alguna de las partes (160).
Estn legitimados para recusar sin expresin de causa aquellos que sean partes principales y no as los terceros,
como regla, ms cuando se repara que su interpretacin ha de ser restrictiva -si bien en algn caso se la ha admitido
en el supuesto de tratarse de una intervencin adhesiva litisconsorcial (ver nuestro comentario al art. 90 )- (161),
habindose resuelto as -con anterioridad a la reforma de la ley 25488 que excluye la posibilidad de recusar sin
causa en el desalojo- que sin perjuicio del derecho que tienen los terceros ocupantes a ser odos en la defensa de sus
propios intereses, no siendo ellos parte en la relacin jurdica procesal que vincula a la parte actora con la
demandada, carecen de derecho a recusar sin causa (162).
Se prev, en el artculo que comentamos, que la recusacin sin causa no procede en el juicio sumarsimo, en las
terceras, en el juicio de desalojo ni en los procesos de ejecucin (163) -aunque con respecto de estos ltimos se
indica incongruentemente que el demandado "podr ejercer esta facultad... en su primera presentacin, antes o al
tiempo de contestarla, o de oponer excepciones en el juicio ejecutivo"- y agregamos, en los casos en los que
expresamente lo prohben las leyes (v.gr., la ley 16986 de Amparo), por lo que la misma corresponde en todos los
restantes supuestos, as, v.gr., en el proceso de interdiccin por demencia, por no encontrarse ella expresamente
prohibida por la ley y en resguardo del derecho de defensa en juicio del presunto insano, aunque la solucin no es
pacfica (164); en el juicio de alimentos (165); y en las medidas cautelares, desde que el juez toma en ellas
conocimiento, si bien superficial y perifrico, de importantes aspectos de la cuestin de fondo a plantearse en la litis
principal a la cual aquel proceso tiende (166).
Vale decir, que fuera de los supuestos antes indicados, cabe la recusacin sin expresin de causa en toda clase de
juicios, sean contenciosos o extracontenciosos (167), aunque si existe fuero de atraccin est vedada la posibilidad
de recusar sin expresin de causa (168) salvo disposicin en contrario de la ley, como el art. 291 , Cdigo Procesal
que excluye la viabilidad de recusar sin causa a los miembros del tribunal en el recurso de inaplicabilidad de la ley
(ver el comentario al art. 291).
No obstante, habr de ponderarse que la parte que consinti la intervencin del juez en el principal no podr ya
recusarlo sin causa en el posterior juicio conexo, v.gr., de alimentos respecto del de divorcio, pues prevalece la
competencia por conexidad por sobre dicha facultad (169), e incluso se juzga ms trascendente que sea un solo
magistrado el que entienda en todos los problemas generados por las desavenencias de los cnyuges, que admitir la
posibilidad de recusar sin expresin de causa en los obrados por divorcio si se acept la intervencin del juez en los
alimentos iniciados previamente (170), aunque ello no debe de resolverse segn principios abstractos sino valorando
cada hiptesis en particular (171).
En el supuesto de recusarse a un juez de cmara, ella deber realizarse al da siguiente de la notificacin de la
primera providencia que se dicte, con sujecin a la forma de concesin del recurso de apelacin de que se trate, as
luego de notificado el auto que dispone la integracin del tribunal (172), no procediendo hacerlo respecto de la
totalidad de los miembros de una sala de la Cmara (173); mientras que a partir de la reforma que introdujo la ley
19419 al texto del art. 14 , Cdigo Procesal, no procede que se recuse sin causa a los miembros de la Corte (174).
La facultad de recusar sin expresin de causa a jueces de primera instancia debe ser ejercida al entablar la demanda
o en la primera intervencin en el juicio, cualquiera fuera ella, aun cuando se trate de diligencias previas (175).
Tngase presente que se ha admitido la validez de la renuncia al derecho de recusar sin expresin de causa
contenida en un instrumento pblico, por ser un derecho disponible y no resultar afectada la moral y las buenas
costumbres, aun cuando se ataque de nulidad a la escritura pblica donde se incluy, pues la misma permanece
vigente hasta tanto no se la decrete (176) -no as si se trata de un instrumento privado no reconocido en juicio- (177)
pues ella no interesa al orden pblico (178).
Art. 15.- Lmites.
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La facultad de recusar sin expresin de causa podr usarse una vez en cada caso. Cuando sean varios los
actores o los demandados, slo uno de ellos podr ejercerla.
La facultad de recusar sin causa puede usarse una vez en cada caso, de modo que dicha facultad no puede renacer
ante la intervencin de otros jueces por haber sido designados en sustitucin de los anteriores , sea como
consecuencia de la excusacin o de la recusacin con causa de algunos de estos ltimos (179), as si el actor se
abstuvo de recusar en la oportunidad fijada por la ley y lo hizo el demandado (180), o viceversa si siendo el actor
quien recus pretende luego el demandado hacer lo propio con relacin al nuevo juez (181).
En caso de pluralidad de partes slo una de ellas podr ejercerla, de manera que el ejercicio de esta prerrogativa por
una de ellas supone su preclusin por consumacin para los restantes (182).
Art. 16.- Consecuencias.
Deducida la recusacin sin expresin de causa, el juez recusado se inhibir pasando las actuaciones, dentro
del primer da hbil siguiente, al que le sigue en el orden del turno, sin que por ello se suspendan el trmite,
los plazos, ni el cumplimiento de las diligencias ya ordenadas.
Si la primera presentacin del demandado fuere posterior a los actos indicados en el art. 14 , prr. 2, y en ella
promoviere la nulidad de los procedimientos recusando sin expresin de causa, dicha nulidad ser resuelta
por el juez recusado.
La norma seala claramente que la recusacin sin expresin de causa no suspende el trmite del proceso, as el
plazo para contestar la demanda, por lo que el juez recusado, luego de analizar la procedencia formal del pedido de
la parte, se inhibir de continuar entendiendo remitiendo la causa -dentro del primer da hbil siguiente- al que le
siga en orden de turno (183), si bien ella no quedar firme hasta tanto no sea aceptada por el nuevo juez, quien,
desde luego, puede oponerse a la inhibitoria del juez recusado de considerar que no se encuentran reunidos los
presupuestos que la autorizan.
Seala la norma, que en el supuesto de que el demandado hubiese planteado la nulidad del procedimiento y la
recusacin sin expresin de causa del juez, la nulidad deber ser resuelta por el mismo juez recusado para decidir
recin despus si el derecho de recusar con reserva de causa fue ejercido en su debida oportunidad (184) -pues, en
purismo, dicha cuestin es prematura si an no se resolvi ese incidente- (185), vale decir, que aqul conserva sus
propias facultades para examinar cuestiones como las relativas a la oportunidad en que se deduce la recusacin y la
calidad de parte de quien la deduce (186).
(159) FELDMAN, M. Denise, "Recusacin", LL, 1995-D-835.
(160) Cm. Nac. Civ., sala E, 7/5/1992, "Consorcio Viamonte 1452/4 v. Chiappe, Clotilde E." , JA, 1993-IIISntesis.
(161) PALACIO, L. E., La reforma procesal civil, cit., T. 2, p. 311. Incluso el tercero coadyuvante (Cm. Nac. Civ.,
sala B, 16/11/1965, ED, 17-827; sala E, 11/4/1967, ED, 23-757; sala C, 29/6/1981, ED, 97-652; sala F, LL, 121-710,
fallo 13334-S; sala C, 12/11/1996, "Formosa v. Duarte, Roberto" ).
(162) Cm. Nac. Civ., sala K, 4/4/1997, "Valerga de Villario, Mara C. v. Montiel, Marcos", LL, 1998-E-840, Jurisp.
Agrup., caso 13314.
(163) Como se explica en el comentario al art. 499 , dentro del proceso de ejecucin se comprende al juicio
ejecutivo, a las ejecuciones especiales y a la ejecucin de sentencia argentina y extranjera; Cm. Nac. Com., sala D,
17/9/2002, "Financompra SA v. Paz, Liliana" . En contra, admitiendo la recusacin en el juicio ejecutivo (no en los
restantes); Cm. Nac. Civ., sala K, 8/11/2002, "Consorcio de Propietarios Cangallo 1603 v. Gluckman, Carlos", DJ,
2003-1-490.
Con posterioridad a la primera edicin de esta obra, la Cm. Com. en pleno (expte. S. 2258/2002) resolvi en fecha
27/5/2003 la improcedencia de la recusacin sin causa en juicio ejecutivo, LL, 4/6/2003, p. 15.
(164) Cam. Civ. Cap., sala II, 28/8/1941, LL, 24-6; Cm. Nac. Civ., sala C, 20/8/1968, ED 26-178; ALSINA,
Derecho procesal, cit., p. 437. En contra COLOMBO, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, anotado y
comentado, T. II, Abeledo-Perrot, p. 253 y jurisprudencia citada.
(165) Cm. Nac. Civ., sala B, 16/11/1982, "C. de R., M. B. v. R., J.", LL, 1983-C-608 (36.435-S).
(166) Cm. Nac. Civ., sala C, 21/8/1976, "Saiz, Mara L."; sala B, 9/11/1978, "Galarza, Juan A. v. Heselman, Judka"
y 7/12/1981, "Lorsch, Ina M. v. Murano, Antonio y otros", ED, 98-209; sala B, 4/10/1985, "Agrupacin Interina
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TOMO I
Verde v. Fotoclub Buenos Aires" , JA, 1986-I-Sntesis; sala F, 1/11/1988, ED, 133-830; Cm. Nac. Com., sala C,
19/11/1996, "Mazzilli, Mario v. Del Olio, Juan" .
(167) Cm. Nac. Civ., sala B, 16/11/1982, "Cornicki de Rodrguez, Mnica S. v. Rodrguez, Javier", JA, 1983-IVSntesis ; Cm. Nac. Civ., sala E, 15/4/1981, "O. de G, E. J. v. G., H. R.", LL, 1981-C-546; Cm. Nac. Com., sala C,
1/8/1980, "Nuzykansky, Raquel", LL, 1981-B-61.
(168) Cm. Nac. Civ., sala C, 4/11/1987, "Zanardi Ocampo de Hogan v. Hogan, Carlos A." , JA, 1988-II-Sntesis.
(169) Cm. Nac. Civ., sala G, 25/3/1983, "G., M. C. v. S. O. y otra", ED, 105-375.
(170) Cm. Nac. Civ., sala B, 16/11/1982, "C. de R., M. B. v. R., J.", LL, 1983-C-608 (36.435-S).
(171) Cm. Nac. Civ., sala D, ED, 84-347.
(172) Cm. Nac. Civ., y Com. Fed., sala 2, 19/11/1998, "Vilas y Cia. SAFyC v. Estado nacional - Ministerio de
Obras y Servicios Pblicos" .
(173) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala 4, 10/12/1992, "Asociacin de Productores Arg. de Cine y Video
Publicitario v. Artear SA" ; Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala 3, 30/6/1995, "Poliszuk, Jorge J. v. Inst. de Serv. Soc.
Personal de Seguros Reas. Cap. y A. y P. para Viv." .
(174) CSJN, 30/4/1991, "Garca Tun, Manuel A. v. Estado nacional", Fallos, 314:394 .
(175) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala 4, 11/2/1992, "Compaa Arg. de Transportes Martimos v. Estado nacional
- MOSP"; en contra, Cm. Nac. Paz, en pleno, 15/7/1968, ED, 25-487. La inasistencia injustificada en una ejecucin
de alquileres a la audiencia para el reconocimiento de firmas, le hace perder al ejecutado el derecho de recusar sin
causa (Cm. Nac. Civ., sala K, 30/11/2001, "Argenmat SA v. Calleja, Luis y otro", LL, 2002-A-370; sala M,
28/2/1994, "Consorcio J. F. Segu 4602 v. Agero de Daz").
(176) Cm. Nac. Civ., sala E, 6/12/1979, "Banco de los Andes SA v. Monferre, Mara del Carmen", LL, 1980-A591.
(177) Cm. Nac. Civ., sala E, 15/4/1997, "Duek, Ral v. Barila, Oscar J. y otros", JA, 1999-II-Sntesis .
(178) Cm. Nac. Civ., sala K, 16/11/1990, "Fajjat de Debrasi, Nlida v. Bonardi, Francisco" , JA, 1993-III-Sntesis.
(179) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., Fed., sala 5, 8/10/1998, "Yustman de Quaglino, Mara L. s/incidente y otro v.
Secretara de Comunicaciones - dec. 92/1997 " .
(180) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., Fed., sala 3, 7/8/1998, "Osdo v. Anssal" , causa 13.192/98.
(181) Cm. Nac. Com., sala E, 23/10/1990, "Banco de Santander SA v. Quintana, Telma E.", JA, 1991-II-636 .
(182) Cm. Civ. y Com. Rosario, sala I, 5/10/1984, "Lubal SRL y/u otro v. Escauriza Automotores y otro", Juris, 7740.
(183) En rigor al que resulte sorteado (arts. 124, RJNC, y 53, RJNCom.; ver Apndice).
(184) Cm. Nac. Civ., sala C, 9/6/1988, "Hensel de Mazzeo, Luca N. v. Luctus de Mazzeo, Micaela y otro", LL,
1989-D-262, con nota de Juan Pedro Colerio.
(185) Cm. Nac. Civ., sala H, 24/6/1997, "Godoy, Joaqun O. v. Kantt, Daniel N." , LL, 1997-F-949 (40.040-S).
(186) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., ps. 314/316; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 5/9/1995,
"Rodrguez, Carmen J. v. Hospital Italiano y otros" , causa 20.750/94.
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Art. 17.- Recusacin con expresin de causa.

Sern causas legales de recusacin:
1) El parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado y segundo de afinidad con alguna de las partes,
sus mandatarios o letrados.
2) Tener el juez o sus consanguneos o afines dentro del grado expresado en el inciso anterior, inters en el
pleito o en otro semejante, o sociedad o comunidad con alguno de los litigantes, procuradores o abogados,
salvo que la sociedad fuese annima.
3) Tener el juez pleito pendiente con el recusante.
4) Ser el juez acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes, con excepcin de los bancos oficiales.
5) Ser o haber sido el juez autor de denuncia o querella contra el recusante, o denunciado o querellado por
ste con anterioridad a la iniciacin del pleito.
6) Ser o haber sido el juez denunciado por el recusante en los trminos de la Ley de Enjuiciamiento de
Magistrados, siempre que la Corte Suprema hubiere dispuesto dar curso a la denuncia.
7) Haber sido el juez defensor de alguno de los litigantes o emitido opinin o dictamen o dado
recomendaciones acerca del pleito, antes o despus de comenzado.
8) Haber recibido el juez beneficios de importancia de alguna de las partes.
9) Tener el juez con alguno de los litigantes amistad que se manifieste por gran familiaridad o frecuencia en el
trato.
10) Tener contra el recusante enemistad, odio o resentimiento que se manifieste por hechos conocidos. En
ningn caso proceder la recusacin por ataques u ofensas inferidas al juez despus que hubiere comenzado a
conocer del asunto.
En la recusacin con causa (187) no juegan las limitaciones atinentes a los sujetos que pueden recusar, a los jueces
que pueden comprender esta facultad, ni a las oportunidades que se establecen para ello, procediendo tambin en
toda clase de procesos (188), es decir contenciosos o extracontenciosos, salvo disposicin en contrario de la ley, as,
el art. 291 Cdigo Procesal que excluye la viabilidad de recusar con causa a los miembros del tribunal en el
recurso de inaplicabilidad de la ley (ver el comentario al art. 291).
Dada la trascendencia y gravedad que importa la recusacin con expresin de causa, es preciso que el escrito donde
se articula contenga una argumentacin slida y seria de las causales que se invocan (189), siendo dichas causales
de interpretacin restrictiva (190), y correspondiendo que el mismo magistrado se expida en cuanto a la oportunidad
de su planteo (191).
En cuanto al inc. 1, se corresponde con el parentesco por consanguinidad, al que se debe asimilar el parentesco
adoptivo, cuando se trata de adopcin plena; y el parentesco por afinidad o afn que es el que se deriva de la
relacin con los parientes del cnyuge (art. 363 CCiv.), en los grados que all se indican, refirindose no slo a las
partes sino tambin a sus letrados o apoderados.
En el inc. 2 se alude al inters en el pleito que puede tener el juez o los parientes que all se aluden, con algunos de
los litigantes, procuradores o abogados, salvo tratarse de sociedad annima, siendo de destacar que la causal de
inters en el pronunciamiento se refiere a intereses econmicos o pecuniarios.
El inc. 3 se refiere a la existencia de un pleito pendiente entre el recusante y el juez, promovido con anterioridad al
que da lugar a la recusacin.
En cuanto a la causal del inc. 4, se vincula con el hecho de que el juez sea acreedor, deudor o fiador de alguna de
las partes, con excepcin de bancos oficiales, carcter que no se verifica por ser titular de una cuenta corriente en el
banco privado ejecutante (192).
El inc. 5 se refiere a que el juez haya sido autor de denuncia o querella contra el recusante o que ste lo haya sido
en su contra en causa penal, sea criminal o correccional, en donde se impute al juez, o bien en la que ste haya
50

TOMO I
imputado al recusante, por denuncia o por querella, la comisin de un delito, en el grado de autor, cmplice o
encubridor, y previas a la iniciacin del proceso.
El inc. 6 requiere que el juez haya sido denunciado por el recusante, en los trminos de la Ley de Enjuiciamiento de
Magistrados, para lo que ha de estarse a los trminos de la ley 24937, reformada por la ley 24939 que crea el
Consejo de la Magistratura, todo ello dentro del marco previsto por los arts. 114 y 115, CN; y que se le haya dado
curso a la denuncia formulada, sin perjuicio del resultado que finalmente la misma arroje (193).
El inc. 7 supone que el juez podr ser recusado si cumpli tareas como defensor de alguna de las partes, o
incurrido en prejuzgamiento, vale decir, cuando con anticipacin al momento de la sentencia, emite una declaracin
en forma precisa y fundada sobre el mrito del proceso, o bien cuando sus expresiones permiten deducir cul habr
de ser su actuacin futura (194).
Respecto del prejuzgamiento con base en el proveimiento de medidas cautelares, cabe sealar que la evaluacin de
los presupuestos de admisibilidad, en el caso, de verosimilitud del derecho y peligro en la demora, no implica
adelantar una opinin vinculante sobre el fondo de la cuestin, en tanto no exige un juicio de certeza sobre la
existencia del derecho, sino un acercamiento provisional a la realidad de lo pretendido (195); salvo cuando las
aseveraciones desarrolladas por el juez desbordan el limitado marco cognoscitivo propio de todo proceso cautelar
pues deja entrever la direccin que podra tener el resultado final del pleito (196).
El inc. 8 supone que el juez haya recibido presentes o ddivas de importancia de alguna de las partes, pues ello
podra comprometer o comprometera su imparcialidad.
En cuanto a la causal del inc. 9, debe distinguirse la amistad que se manifiesta por la gran familiaridad o la
frecuencia en el trato, de actos de mera vecindad, de la simple cortesa o conocimiento (197), con alguno de los
litigantes.
El supuesto de recusacin contemplado en el inc. 10 se refiere a enemistad, odio o resentimiento respecto de las
partes (198) y no de sus apoderados o letrados (199), y cuando se manifieste a travs de actos directos y externos en
forma pblica (200) -aunque nunca proceder por ataques u ofensas inferidas al juez despus de que hubiere
comenzado a conocer del asunto-, en tanto tengan la suficiente entidad y trascendencia para reflejar claramente y sin
lugar a dudas, la gravedad del desafecto (201).
(187) CONDOM, Alfredo M., "Actualidad en la jurisprudencia sobre recusacin", LL, 2001-C-1292.
(188) COLERIO, Juan P., "Es inadmisible la acumulacin de causales de recusacin?", LL, 1989-D-261.
(189) Cm. Nac. Civ., sala C, 1/11/1983, "Scrugli de Di Donato v. Scrugli", LL, 1984-B-101.
(190) Cm. Nac. Civ., sala A, 20/5/1996, "Edificadora Pinsur SA v. Conobras SA" , LL, 1996-E-209, DJ, 1996-21360; sala A, 3/9/2002, "Scotiabank Quilmes v. E., M. M.", LL, 2003-A-280.
(191) Cm. Nac. Civ., sala A, 24/6/1997, "Banco Credit Lyonnais Argentina SA v. Cohen, Salvador L. y otro" , LL,
1998-B-927, Jurisp. Agrup., caso 12.567.
(192) Cm. Nac. Civ., sala A, 10/4/1997, "Banco del Buen Ayre v. Gambaro, Roberto E." , LL, 1997-E-798.
(193) Cm. Nac. Civ., sala L, 3/12/1999, "Garca Badaracco, Carlos E. v. Maggi, Ida M." .
(194) CSJN, 17/7/1997, "Embajada de Israel" , LL, 1997-E-371.
(195) Cm. Nac. Com., sala B, 29/12/1993, "Maran, Atha v. Nez de Corbella, Isabel" ; Cm. Nac. Com., sala C,
21/6/1991, "Novara, C. v. Fernndez SA" .
(196) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala 5, 26/11/1997, "Sociedad Aeronutica San Fernando SRL v. Estado
nacional - Poder Ejecutivo dec. 375/1997 y 842/1997 " , causa 17.889/97.
(197) Cm. Nac. Civ., sala A, 20/5/1996, "Edificadora Pinsur SA v. Conobras SA" , LL, 1996-E-209; DJ, 1996-21360.
(198) COMPIANI, Mara F., "Recusacin con expresin de causa de enemistad, odio o resentimiento", LL, 1994-D1.
(199) Cm. Nac. Electoral, 28/6/1983, "Fonrouge, Alberto M.", LL, 1984-A-127.
(200) Cm. Nac. Civ., sala A, 7/7/1981, "D. de C., A. v. C. J. R.", ED, 95-269.
(201) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 20/5/1994, "Caf del Sol v. Corte Suprema de Justicia de la Nacin".
51

La recusacin deber ser deducida por cualquiera de las partes en las oportunidades previstas en el art. 14 .
Si la causal fuere sobreviniente, slo podr hacerse valer dentro de quinto da de haber llegado a
conocimiento del recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia.
La oportunidad para deducir la recusacin corresponde, en primer trmino, a las que previene el art. 14 en el
supuesto de que la causal se conozca al promoverse o contestarse la demanda, aun cuando, si fuese sobreviniente, la
recusacin debe ser deducida dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del recusante, pero antes de
quedar el expediente en estado de dictar sentencia.
En los casos de recusacin de jueces de la Corte Suprema que deban intervenir por aplicacin de los recursos
contemplados por el art. 14 , ley 48, la oportunidad del planteo de la recusacin es el momento de la interposicin
de la apelacin extraordinaria, que es el acto procesal susceptible de abrir la competencia del Tribunal, y no, por
cierto, del recurso de hecho por su denegacin (202).
Art. 19.- Tribunal competente para conocer de la recusacin.
Cuando se recusare a uno o ms jueces de la Corte Suprema o de una cmara de apelaciones, conocern los
que queden hbiles, integrndose el tribunal, si procediere, en la forma prescripta por la ley orgnica y el
Reglamento para la Justicia Nacional.
De la recusacin de los jueces de primera instancia conocer la cmara de apelaciones respectiva.
CONCORDANCIA: art. 19 CPCCBs.As.
Este artculo determina qu tribunal resulta competente en el incidente de recusacin.
En caso de tratarse de la recusacin de un juez de una cmara de apelaciones, o bien de la Corte Suprema, sern
competentes para conocer los restantes jueces que quedaren hbiles, integrndose el tribunal si correspondiere,
debiendo presentarse la recusacin ante el presidente del tribunal, a excepcin de lo que prev el artculo siguiente.
As se ha dicho que cuando el actor recusa sin expresin de causa a uno de los integrantes de la sala, y
subsidiariamente -frente al supuesto de no hacerse lugar a su peticin- deja planteada la recusacin con causa,
corresponde a los restantes miembros del tribunal resolver acerca del planteo formulado (203).
Para la integracin de la Corte Suprema resultan de aplicacin las disposiciones del art. 22 , dec.-ley 1285/1958 que
dispone que en los casos de recusacin, excusacin, vacancia o licencia de alguno de los miembros de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, el tribunal se integrar, hasta el nmero legal para fallar, mediante sorteo entre los
presidentes de las cmaras nacionales de apelacin en lo federal de la Capital Federal y los de las cmaras federales
con asiento en las provincias; si bien, en el caso de que ello no pudiese alcanzarse se practicar un sorteo entre una
lista de conjueces hasta completar el nmero legal para fallar.
Art. 20.- Forma de deducirla.
La recusacin se deducir ante el juez recusado y ante la Corte Suprema o cmara de apelaciones, cuando lo
fuese de uno de sus miembros.
En el escrito correspondiente, se expresarn las causas de la recusacin, y se propondr y acompaar, en su
caso, toda la prueba de que el recusante intentare valerse.
La recusacin debe plantearse por escrito, ante el mismo juez cuya separacin se pretende, debiendo acompaarse
toda la prueba que el recusante tuviera en su poder, y sealarse toda aquella otra de la que intentara valerse,
quedando desde entonces impedido el juez de continuar entendiendo en el mismo hasta tanto no recaiga decisin del
tribunal competente, con las salvedades que antes hemos indicado, en la especie, la de definir su procedencia formal,
remitir la causa al que le siga en orden de turno, decidir, eventualmente, la nulidad, y por otro lado, elevar dentro del
quinto da el escrito de recusacin, con informe sobre las causas alegadas por el recusante.
52

TOMO I
Si en el escrito mencionado en el artculo anterior no se alegase concretamente alguna de las causas

contenidas en el art. 17 o la que se invoca fuere manifiestamente improcedente, o si se presentase fuera de las
oportunidades previstas en los arts. 14 y 18 la recusacin ser desechada, sin darle curso, por el tribunal
competente para conocer de ella.
Es importante que se sealen con precisin las razones que llevan al recusante a promover el incidente de
recusacin, pues las causales de recusacin con causa son de interpretacin restrictiva o taxativa, mxime cuando
es un acto grave que afecta el respeto que se le debe a la investidura de un magistrado y compromete la marcha de la
administracin de justicia.
Art. 22.- Informe del magistrado recusado.
Deducida la recusacin en tiempo y con causa legal, si el recusado fuese un juez de la Corte Suprema o de
cmara se le comunicar aqulla, a fin de que informe sobre las causas alegadas.
El juez recusado, sea de primera instancia, de una cmara de apelaciones o de la Corte Suprema, deben informar
sobre las causales alegadas por el recusante, sea para negarlas o bien para reconocerlas, con la finalidad de aportar
claridad sobre la veracidad o no de las causales invocadas.
Art. 23.- Consecuencias del contenido del informe.
Si el recusado reconociese los hechos, se le tendr por separado de la causa.
Si los negase, con lo que exponga se formar incidente que tramitar por expediente separado.
Si el juez reconoce los hechos que se le imputan se lo tendr por separado de la causa, mientras que de ser negados
se formar un incidente que tramitar por separado del expediente principal, en el cual se recibir la causa a prueba
tal como lo indica el artculo siguiente.
Art. 24.- Apertura a prueba.
La Corte Suprema o cmara de apelaciones, integradas al efecto si procediere, recibirn el incidente a prueba
por diez das, si hubiere de producirse dentro de la ciudad donde tiene su asiento el tribunal. El plazo se
ampliar en la forma dispuesta en el art. 158.
Cada parte no podr ofrecer ms de tres testigos.
El tribunal que corresponda recibir el incidente a prueba por diez das, si hubiere de producirse dentro de la ciudad
donde tiene su asiento, plazo que se ampliar en la forma dispuesta en el art. 158 , Cdigo Procesal, no pudiendo
ofrecerse ms de tres testigos por "cada parte".
Vencido el plazo de prueba y agregadas las producidas, se dar vista al juez recusado y se resolver el
incidente dentro de cinco das de contestada aqulla o vencido el plazo para hacerlo.
De lo actuado, la norma seala que se dar vista al juez recusado, a nuestro entender para que pueda meritar la
prueba rendida en el incidente; y contestada la vista, o bien vencido el plazo acordado por la norma, se dictara sin
ms la resolucin correspondiente dentro del plazo perentorio de cinco das.
53
Art. 26.- Informe de los jueces de primera instancia.

Cuando el recusado fuera un juez de primera instancia, remitir a la cmara de apelaciones dentro de los
cinco das, el escrito de recusacin con un informe sobre las causas alegadas, y pasar el expediente al juez
que sigue en el orden del turno o, donde no lo hubiere, al subrogante legal para que contine su sustanciacin.
Igual procedimiento se observar en caso de nuevas recusaciones.
El juez de primera instancia deber elaborar su informe sobre la recusacin planteada y elevarlo al rgano
competente, el cual remitir el expediente al juez siguiente en orden de turno -en rigor, el que resulte sorteado (arts.
124, RJNC, y 53, RJNCom.; ver el Apndice)-, sustrayndose al primero del conocimiento de la causa.
Art. 27.- Trmite de la recusacin de los jueces de primera instancia.
Pasados los antecedentes, si la recusacin se hubiese deducido en tiempo y con causa legal, la cmara de
apelaciones, siempre que del informe elevado por el juez resultare la exactitud de los hechos, lo tendr por
separado de la causa.
Si los negare, la cmara podr recibir el incidente a prueba, y se observar el procedimiento establecido en
los arts. 24 y 25.
Si la recusacin se hubiese deducido en tiempo y con causa legal, la cmara de apelaciones, siempre que del informe
elevado por el juez resultare la exactitud de los hechos, lo tendr por separado de la causa; en cambio, si el juez de
primera instancia hubiese negado la veracidad de los hechos, la cmara podr recibir el incidente a prueba, y se
observar el procedimiento establecido en los arts. 24 y 25 .
Art. 28.- Efectos.
Si la recusacin fuese desechada, se har saber la resolucin al juez subrogante a fin de que devuelva los autos
al juez recusado.
Si fuese admitida, el expediente quedar radicado ante el juez subrogante con noticia al juez recusado, aun
cuando con posterioridad desaparecieren las causas que la originaron.
Cuando el recusado fuese uno de los jueces de la Corte Suprema o de las cmaras de apelaciones, seguirn
conociendo en la causa el o los integrantes o sustitutos legales que hubiesen resuelto el incidente de
recusacin.
El rechazo de la recusacin supone la reasuncin de la competencia del juez recusado, a quien se le devolver el
expediente por parte del juez subrogante, si se tratara de uno de primera instancia; de acogerse en cambio
favorablemente la recusacin deducida, se verificar la separacin del juez recusado y la asignacin de la causa
definitivamente al juez subrogante.
Si se tratase de la recusacin de un juez de un tribunal colegiado, de acogerse favorablemente la misma continuarn
entendiendo ulteriormente en la causa los jueces que hayan integrado el tribunal y resuelto el incidente de
recusacin.
Art. 29.- Recusacin maliciosa.
Desestimada una recusacin con causa, se aplicarn las costas y una multa de hasta (hoy $ 264,18) por cada
recusacin, si sta fuere calificada de maliciosa por la resolucin desestimatoria.
La actuacin notoriamente carente de fundamentacin supone el empleo malicioso del proceso, en el caso de una
facultad o prerrogativa procesal, pudiendo incluso hacerse extensiva la sancin al letrado, por aplicacin de las
normas generales (res. CSJN 497/1991 art. 3 , ley 22434 sobre el reajuste de la multa).
54

TOMO I
(202) Fallos, 322:72 .

(203) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 12/9/1996, "Saiegh, Rafael H. y otros v. Banco Central de la Repblica
Argentina".
Art. 30.- Excusacin.
Todo juez que se hallare comprendido en alguna de las causas de recusacin mencionadas en el art. 17
deber excusarse. Asimismo podr hacerlo cuando existan otras causas que le impongan abstenerse de
conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza.
No ser nunca motivo de excusacin el parentesco con otros funcionarios que intervengan en cumplimiento de
sus deberes.
La excusacin (204) supone la presencia de causales de recusacin con causa o ya de motivos de decoro o
delicadeza que le imponen abstenerse de conocer en la causa, si bien estos ltimos deben ser apreciados con mayor
amplitud de criterio a fin de hacer honor al escrpulo siempre respetable de los magistrados.
Art. 31.- Oposicin y efectos.
Las partes no podrn oponerse a la excusacin ni dispensar las causales invocadas. Si el juez que sigue en el
orden del turno entendiese que la excusacin no procede, se formar incidente que ser remitido sin ms
trmite al tribunal de alzada, sin que por ello se paralice la sustanciacin de la causa.
Aceptada la excusacin, el expediente quedar radicado en el juzgado que corresponda, aun cuando con
posterioridad desaparecieren las causas que la originaron.
Las partes no pueden dispensar al juez de las causales de recusacin ni oponerse a su excusacin sino, en todo caso,
al juez que le sigue en el orden de turno -en rigor, el que resulte sorteado (arts. 124, RJNC, y 53, RJNCom.; ver el
Apndice)- que deba conocer del proceso, quien en caso de juzgarla improcedente formar incidente, sin
intervencin de las partes, para su remisin a la cmara de apelaciones respectiva, la cual resolver, en definitiva, lo
que corresponda, sin que ello paralice la tramitacin del proceso.
Si la excusacin fuese aceptada, el juicio quedar definitivamente radicado ante el juez subrogante por orden de
turno -en rigor, el que resulte sorteado (arts. 124, RJNC, y 53, RJNCom.; ver el Apndice)-, aunque luego
desaparecieren las causas que la originaron.
Art. 32.- Falta de excusacin.
Incurrir en la causal de "mal desempeo", en los trminos de la Ley de Enjuiciamiento de Magistrados, el
juez a quien se probare que estaba impedido de entender en el asunto y a sabiendas haya dictado en l
resolucin que no sea de mero trmite.
La falta de excusacin autoriza la aplicacin de las sanciones previstas en la Ley de Enjuiciamiento de Magistrados
24937, modificada por la 24939 , debiendo referirse a juez que "a sabiendas" dict una resolucin que no fuese de
"mero trmite" o providencia simple en el concepto que le asigna el art. 160 , Cdigo Procesal, a ella, vale decir, a
las que slo tienden, sin sustanciacin, al desarrollo del proceso u ordenan actos de mera ejecucin, no requieren
otras formalidades que su expresin por escrito, indicacin de fecha y lugar, y la firma del juez o presidente del
tribunal, o del secretario, en su caso.
Art. 33.- Ministerio Pblico.
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Los funcionarios del Ministerio Pblico no podrn ser recusados. Si tuvieren algn motivo legtimo de
excusacin, debern manifestarlo al juez o tribunal y stos podrn separarlos de la causa, dando intervencin
a quien deba subrogarlos.
Si bien los funcionarios del Ministerio Pblico no pueden ser recusados, deben poner de manifiesto al juez o tribunal
la existencia de motivos de excusacin, pudiendo ser separados de la causa y sustituidos (en este sentido, ver lo
dispuesto por el art. 10 , ley 24946, Orgnica del Ministerio Pblico; ver el Apndice).
(204) CHIAPPINI, Julio, "La interpretacin cuando las excusaciones y recusaciones", DJ, 1998-1-1041.
CAPTULO IV - Deberes y facultades de los jueces
Art. 34.- Deberes.
Son deberes de los jueces:
1) Asistir a la audiencia preliminar y realizar personalmente las dems diligencias que este Cdigo u otras
leyes ponen a su cargo, con excepcin de aquellas en las que la delegacin estuviere autorizada.
En los juicios de divorcio, separacin personal y nulidad de matrimonio, en la providencia que ordena el
traslado de la demanda, se fijar una audiencia en la que debern comparecer personalmente las partes y el
representante del Ministerio Pblico, en su caso. En ella el juez tratar de reconciliar a las partes y de
avenirlas sobre cuestiones relacionadas con la tenencia de hijos, rgimen de visitas y atribucin del hogar
conyugal.
2) Decidir las causas, en lo posible, de acuerdo con el orden en que hayan quedado en estado, salvo las
preferencias establecidas en el Reglamento para la Justicia Nacional.
3) Dictar las resoluciones con sujecin a los siguientes plazos:
a) Las providencias simples, dentro de los tres das de presentadas las peticiones por las partes o del
vencimiento del plazo conforme a lo prescripto en el art. 36 , inc. 1, e inmediatamente, si debieran ser
dictadas en una audiencia o revistieran carcter urgente.
b) Las sentencias interlocutorias y las sentencias homologatorias, salvo disposicin en contrario, dentro de los
diez o quince das de quedar el expediente a despacho, segn se trate de juez unipersonal o de tribunal
colegiado.
c) Las sentencias definitivas en juicio ordinario salvo disposicin en contrario, dentro de los cuarenta o
sesenta das, segn se trate de juez unipersonal o de tribunal colegiado. El plazo se computar, en el primer
caso, desde que el llamamiento de autos para sentencia, dictado en el plazo de las providencias simples, quede
firme; en el segundo, desde la fecha de sorteo del expediente, que se debe realizar dentro del plazo de quince
das de quedar en estado.
d) Las sentencias definitivas en el juicio sumarsimo, dentro de los veinte o treinta das de quedar el
expediente a despacho, segn se trate de juez unipersonal o tribunal colegiado. Cuando se tratare de procesos
de amparo el plazo ser de 10 y 15 das, respectivamente.
En todos los supuestos, si se ordenase prueba de oficio, no se computarn los das que requiera su
cumplimiento.
4) Fundar toda sentencia definitiva o interlocutoria, bajo pena de nulidad, respetando la jerarqua de las
normas vigentes y el principio de congruencia.
5) Dirigir el procedimiento, debiendo, dentro de los lmites expresamente establecidos en este Cdigo:
56

TOMO I
a) Concentrar en lo posible, en un mismo acto o audiencia todas las diligencias que sea menester realizar.
b) Sealar, antes de dar trmite a cualquier peticin, los defectos u omisiones de que adolezca, ordenando que
se subsanen dentro del plazo que fije, y disponer de oficio toda diligencia que fuere necesaria para evitar o
sanear nulidades.
c) Mantener la igualdad de las partes en el proceso.
d) Prevenir y sancionar todo acto contrario al deber de lealtad, probidad y buena fe.
e) Vigilar para que en la tramitacin de la causa se procure la mayor economa procesal.
6) Declarar, en oportunidad de dictar las sentencias definitivas, la temeridad o malicia en que hubieran
incurrido los litigantes o profesionales intervinientes.
Si bien el principal deber de los jueces es el de administrar justicia, el artculo se refiere a deberes particulares que
se le imponen especficamente al juez.
No habr de perderse de vista que la Justicia nacional no procede de oficio, conforme lo dispone el art. 2 , ley 27, y
lo reafirman diversas disposiciones del Cdigo, as, el art. 163 , inc. 6, entre otras, si bien se admite que el juez
pueda declarar de oficio la inconstitucionalidad de las leyes, pues, como lo seala el art. 21 , ley 48, los tribunales y
jueces nacionales en el ejercicio de sus funciones procedern aplicando la Constitucin como ley suprema de la
Nacin, las leyes que haya sancionado o sancione el Congreso, los tratados con naciones extranjeras, las leyes
particulares de las provincias, las leyes generales que han regido anteriormente a la Nacin y los principios del
derecho de gentes, segn lo exijan respectivamente los casos que se sujeten a su conocimiento, en el orden de
prelacin que va establecido, como lo ha destacado la Corte Suprema en "Mill de Pereyra" (205).
Se prev en el inc. 1 el deber del juez de asistir a la audiencia preliminar, y se suprime la mencin a "las audiencias
de prueba" y "bajo pena de nulidad en los supuestos en que la ley lo establece o cuando cualquiera de las partes lo
pidiere con anticipacin no menor de dos das a su celebracin" que antes contemplaba el Cdigo (ver el comentario
al art. 263), porque con relacin a la audiencia preliminar el art. 360 dispone que si el juez no se hallare presente no
se realizar y en cuanto a la audiencia testimonial, porque dicha norma (art. 360 inc. 5 CPCCN) autoriza su
delegacin en el secretario o prosecretario letrado.
En el mismo inciso se establece que en los juicios de divorcio, de nulidad de matrimonio y de separacin personal,
en la providencia que ordena el traslado de la demanda, se fijar una audiencia a la que debern comparecer
personalmente las partes y el representante del Ministerio Pblico, en su caso, en la que el juez tratar de reconciliar
a las partes y de avenirlas sobre las cuestiones relacionadas con la tenencia de hijos, rgimen de visitas y
atribucin del hogar conyugal, sin perjuicio de que esa funcin conciliadora se habr de reiterar en ocasin de
celebrarse la audiencia preliminar del art. 360 citado.
En el inc. 2 se establece que el juez tiene el deber de decidir las causas, en lo posible, de acuerdo con el orden en
que hayan quedado en estado, salvo las preferencias establecidas en el Reglamento para la Justicia Nacional.
As, en el art. 36 , Reglamento para la Justicia Nacional (acordada CSJN, del 17/12/1952) se seala que las causas
sern resueltas en el orden de su entrada a sentencia, aunque sern de "preferente despacho" los recursos de hbeas
corpus y de hecho; las causas sobre derecho de reunin; servicio militar; las de naturaleza penal; los juicios de
alimentos; indemnizaciones por incapacidad fsica, cobros de salarios, sueldos y honorarios, jubilaciones y
pensiones; las cuestiones de competencia y medidas precautorias; las ejecuciones fiscales y los interdictos, acciones
posesorias e incidentes; y excepcionalmente, otras no comprendidas entre las anteriores, cuando mediara atendible
razn de urgencia.
En el inc. 3 se sealan los plazos dentro de los cuales deben pronunciarse las providencias simples, incluso
"inmediatamente, si debieran ser dictadas en una audiencia o revistieran carcter urgente"; las sentencias
interlocutorias y las sentencias homologatorias; y las sentencias definitivas en juicio ordinario y sumarsimo, y en
los procesos de amparo -mientras que en todos los supuestos, se aclara, que si se ordenase prueba de oficio, no se
computarn los das que requiera su cumplimiento-, sin perjuicio de los plazos especficos que el Cdigo Procesal
indica para ciertos procesos, as, el de alimentos o el de interdiccin.
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En el inc. 4 se impone al juez el deber de fundar toda sentencia definitiva o interlocutoria, bajo pena de nulidad,
respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de congruencia, de modo de autorizar el pleno ejercicio
del derecho de defensa en juicio de las partes en punto a conocer las razones o motivaciones de ese tipo de
resoluciones (206), deber que empero no impide que se califiquen autnomamente los hechos de la causa para
subsumirlos en las normas jurdicas que los rigen, con independencia de las alegaciones de las partes y del derecho
por ellas invocado, sin perder de vista que los nicos precedentes que al tiempo de resolver le pueden resultar de
aplicacin obligatoria son, como regla, los fallos plenarios, los casos de trascendente doctrina sentada por la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin e igualmente, si respecto de una misma parte se han resuelto varios procesos
anlogos, la remisin de ellos (207) (ver el comentario al art. 163).
Por aplicacin del denominado principio o sistema dispositivo, la decisin de los jueces ha de ser congruente con la
forma como ha quedado trabada la litis, por lo que no pueden fallar ultra petitum, es decir ms all de lo pedido, ni
tampoco extra petitum, o sea fuera o ms all de las pretensiones o defensas que son materia de controversia (208);
y exige de su parte, la estricta adecuacin del pronunciamiento judicial a las cuestiones articuladas en la
pretensin del actor y la oposicin del demandado en sus presentaciones iniciales, teniendo en cuenta que incumbe
a las partes fijar el alcance y contenido de la tutela jurdica (209).
El rgano jurisdiccional no se encuentra obligado, empero, a decidir la causa de conformidad con las normas
jurdicas concretamente invocadas por las partes, sino por las que resulten aplicables, iura novit curia, con base en
los hechos expuestos por los litigantes, sin poder modificar ni alterar los trminos en que ha quedado trabada la litis,
en resguardo de la garanta de defensa en juicio y de las reglas del debido proceso que tiene raigambre
constitucional (art. 18 CN), lo mismo que el principio de igualdad ante la ley (art. 16, CN) asegurado por el Cdigo
Procesal, al tratar sobre los deberes de los jueces en el inc. 5, ap. c) del artculo (210).
Es que la correcta aplicacin del derecho, segn el principio iura novit curia, no releva al juez del deber de
congruencia (211).
Por otra parte, pensamos que el deber de motivacin se debe extender tambin para aquellas providencias simples
que puedan causar gravamen irreparable, as, v.gr., la que tiene por contestada extemporneamente la demanda,
pues ella, en tal contexto, excede el cometido o marco de una resolucin de mero trmite que en general las
caracteriza (212).
En lo que atae al inc. 5, el juez tiene tambin el deber de dirigir el procedimiento, debiendo, dentro de los lmites
expresamente establecidos en este Cdigo, concentrar, en lo posible, en un mismo acto o audiencia todas las
diligencias que sea menester realizar por motivos de economa procesal o, lo que es lo mismo, reunir en uno un
nmero plural y conciliable de etapas procesales (213); sealar, antes de dar trmite a cualquier peticin, los
defectos u omisiones de que adolezca, ordenando que se subsanen dentro del plazo que fije, y disponer de oficio toda
diligencia que fuere necesaria para evitar nulidades; mantener la igualdad de las partes en el proceso, excluyendo
as, v.gr., el proveimiento de pruebas que suplan la negligencia de las partes (214); prevenir y sancionar todo acto
contrario al deber de lealtad, probidad y buena fe; vigilar para que en la tramitacin de la causa se procure la mayor
economa procesal; y declarar, en oportunidad de dictar las sentencias definitivas, la temeridad o malicia en que
hubieren incurrido los litigantes o profesionales intervinientes.
Por otra parte, es sabido que uno de los deberes de los jueces es el de examinar todos los actos procesales antes de
darles trmite, para evitar la nulidad por eventuales defectos de forma, tratndose ello de lo que la doctrina ha
llamado principio de saneamiento, que consiste en sanear y ordenar el proceso dejando expedita su terminacin para
el pronunciamiento de mrito de la causa, libre de afectacin de toda cuestin accesoria o formal (215).
Por aplicacin de este deber se ha resuelto (ver el comentario al art. 46) que en los supuestos en que se omita
acreditar la personera que se invoca o se la acredite insuficientemente, ello constituye la inobservancia de una
exigencia formal cuyo incumplimiento no puede ocasionar la devolucin del escrito, ni por ende la caducidad del
derecho que se ha pretendido ejercitar con esa deficiencia, debiendo intimarse la presentacin de los documentos
pertinentes dentro de un plazo prudencial que ser fijado por el juez (216).
En cuanto al deber de prevenir todo acto contrario al deber de lealtad, probidad y buena fe, ello autoriza al juez, por
ejemplo, a disponer de oficio las sanciones previstas por el art. 45 en procura de alcanzar la vigencia de los
principios ticos y celeridad en los trmites (217), sin perjuicio del deber que le impone esta ltima norma de
sustanciar el pedido cuando la aplicacin es requerida a instancia de parte; y las dems previstas especficamente
en el Cdigo, as cuando el art. 551 establece que al ejecutado que hubiese litigado sin razn valedera u obstruido el
curso normal del proceso con articulaciones manifiestamente improcedentes, o que de cualquier manera hubiese
demorado injustificadamente el trmite, se le impondr una multa a favor del ejecutante, cuyo monto ser fijado
entre el cinco por ciento y el treinta por ciento del importe de la deuda, segn la incidencia de su inconducta
procesal sobre la demora del procedimiento (ver lo que se dir, adems, al comentar el art. 45).
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TOMO I
(205) "Mill de Pereyra, Rita A. y otros v. Provincia de Corrientes" , 27/9/2001, LL, 2001-F-891, con nota de Ana
Mara Bestard; DJ, 2001-3-807; LL, 2002-A-34, con nota de Alberto B. Bianchi; SCBA, 23/12/2003, "Yeri, Lidia v.
Clnica San Nicols SA", causa 74.615.
(206) De modo de que se pueda ejercer la facultad revisora de la alzada y el conocimiento adecuado de los recursos
de apelacin interpuestos (Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/10/1996, "Lisler, Ada v. Destefano Gimnez, Alicia
M." , BA B2950195).
(207) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala III, 15/10/1993, "Top Toys SA v. Ferrucio Carloni e Hijos SRL", LL, 1994B-91; DJ, 1994-1-907.
(208) Cm. Nac. Civ., sala E, 29/2/1980, "Castellano, Francisco v. Mancuso Hnos. y otros", LL, 1980-C-459.
(209) CCiv. y Com. Azul, 12/8/1993, "Librandi, Salvador y otros v. Laspina Cambio Turismo SA y otros", DJ, 19941-576; JA, 1994-I-652 .
(210) Cm. Nac. Civ., sala F, 27/6/1980, "Gregorini, Juan A. v. Recabarren de Gregorini, Mara E. T.", ED, 89-642.
(211) Cm. Nac. Civ., sala A, 20/2/1998, "Korbenfeld, Paulina v. Institutos Mdicos SA" , LL, 1998-D-470.
(212) Cm. Civ. y Com. Junn, 20/12/1984, "Torres, Jos R. v. Snchez, Pablo y otra", JA, 1985-IV-Sntesis . La
circunstancia de que la estructura del proceso cautelar sea de mxima simplicidad, y resulte susceptible de
reposicin, como providencia simple, requiere sin embargo la debida fundamentacin sumaria cuando resultan
susceptibles de causar gravamen (Cm. Apel. Comodoro Rivadavia, sala 1, 22/6/1998, "JGF SRL y otros v. Amoco
Argentina Oil Company" , CHU 07274).
(213) Cm. Nac. Civ., sala C, 7/5/1991, "Carnevale, Ramiro A. v. Giliberti, Gabriel O. y otro", LL, 1992-A-73.
(214) Cm. Nac. Civ., sala C, 9/9/1971, ED, 41-594, 6/7/1972, ED, 45-512, 25/7/1972; ED, 48-264; sala E,
12/8/1964, ED, 10-558.
(215) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 27/6/1995, "Universal Shipping Agency Ltd. v. Propietario y/o Arm.
Buque Mirta S. Hoy Nopal", LL, 1997-D-847 (39.686-S).
(216) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 28/12/1999, "Otturi, Juan E. v. Obra Social del Personal Martimo" ,
causa 4783/97.
(217) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala II, 2/3/1981, "Compaa Financiera de Automotores y Servicios SA v.
Transporte Minero Vial SA", BCECyC, 707, nro. 10.656.
59
Art. 35.- Potestades disciplinarias.

Para mantener el buen orden y decoro en los juicios, los jueces y tribunales debern:
1) Mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada en trminos indecorosos u ofensivos, salvo que alguna
de las partes o tercero interesado solicite que no se lo haga.
2) Excluir de las audiencias a quienes perturben indebidamente su curso.
3) Aplicar las correcciones disciplinarias autorizadas por este Cdigo, la ley orgnica, el Reglamento para la
Justicia Nacional, o las normas que dicte el Consejo de la Magistratura. El importe de las multas que no
tuviesen destino especial establecido en este Cdigo, se aplicar al que le fije la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin. Hasta tanto dicho tribunal determine quines sern los funcionarios que debern promover la
ejecucin de multas, esa atribucin corresponde a los representantes del Ministerio Pblico Fiscal ante las
respectivas jurisdicciones. La falta de ejecucin dentro de los treinta das de quedar firme la resolucin que
las impuso, el retardo en el trmite o el abandono injustificado de ste, ser considerado falta grave.
Aunque es una cuestin discutible o discutida, pensamos que el Tribunal de tica (ley 23187 ) no es el nico
habilitado para imponer sanciones a los abogados, tal cual lo ha resuelto la Corte Suprema al pronunciarse sobre la
constitucionalidad de las facultades sancionatorias que asisten a los magistrados, pues stas tienen por objeto
mantener el buen orden y el decoro en los juicios sometidos a la direccin del juez interviniente, mientras que las
primeras persiguen un objetivo ms amplio que es el de asegurar el correcto ejercicio de la abogaca en todos los
mbitos de la actuacin profesional (218).
Sin embargo, viene a cuento destacar que el art. 22 , ley 22192 de ejercicio de la abogaca establece que ser
competencia del Tribunal de tica Forense el juzgamiento de la conducta de los abogados inscriptos en la matrcula
y la aplicacin de las sanciones correspondientes, aun cuando el abogado se encuentre sometido a juzgamiento por
un tribunal judicial o a la potestad disciplinaria del juez de la causa en cuya tramitacin se produjeron los hechos.
El artculo se refiere a potestades o facultades disciplinarias que se reconocen a los jueces; entre otras, se previene
en el inc. 1 que podrn mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada en trminos indecorosos u ofensivos,
salvo que alguna de las partes o tercero interesado solicite que no se lo haga, as para formular denuncia ante el
Tribunal de tica, si bien ello no importara en purismo una sancin disciplinaria (219).
Ms an, se ha resuelto que slo las correcciones disciplinarias a que se refiere el inc. 3 revisten el carcter de
sanciones propiamente dichas, mientras que la orden de testar palabras consideradas ofensivas o injuriosas, o la de
excluir de las audiencias a quienes perturban su curso, e incluso el llamado de atencin, constituyen facultades
privativas del juez o tribunal que no alcanzan el grado de una sancin disciplinaria y que, por lo tanto, al no causar
gravamen irreparable, no seran susceptibles del recurso de apelacin (art. 242 CPCCN) (220), criterio que no
compartimos en cuanto a la inapelabilidad del "llamado de atencin" en s (221).
En el inc. 2 se autoriza al juez a excluir de las audiencias a quienes perturben indebidamente su curso, si bien
dicha medida no correspondera, pensamos, si se tratase del propio letrado de las partes, sin perjuicio de la
aplicacin de las restantes sanciones disciplinarias.
En el inc. 3 se seala que el juez podr aplicar las correcciones disciplinarias autorizadas por este Cdigo, la ley
orgnica, el Reglamento para la Justicia Nacional, o las normas que dicte el Consejo de la Magistratura , y el
importe de las multas que no tuviesen destino especial establecido en este Cdigo, se aplicar al que le fije la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin.
Por su parte, el art. 18 dec.-ley 1285/1958, establece que "los tribunales colegiados y jueces podrn sancionar con
prevencin, apercibimiento, multa y arresto de hasta cinco das, a los abogados, procuradores, litigantes y otras
personas que obstruyeren el curso de la justicia o que cometieren faltas en las audiencias, escritos o comunicaciones
de cualquier ndole, contra su autoridad, dignidad o decoro.
"La multa ser determinada en un porcentaje de la remuneracin que por todo concepto perciba efectivamente el
juez de primera instancia, hasta un mximo del 33% de la misma. El arresto ser cumplido en una dependencia del
propio tribunal o juzgado o en el domicilio del afectado".
En este contexto el art. 19 dispone que las sanciones disciplinarias aplicadas por la Corte Suprema de Justicia, por la
Cmara Nacional de Casacin Penal, por las cmaras nacionales de apelaciones y por los tribunales orales, slo
sern susceptibles de recurso de reconsideracin; mientras que las aplicadas por los dems jueces nacionales sern
apelables por ante las cmaras de apelaciones respectivas, debiendo deducirse los recursos en el trmino de tres das.
60

TOMO I
(218) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 16/2/1999, "Tulman, Sara B. v. Obra Social Unin Personal de la
Nacin" , causa 5065/97.
(219) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala III, 21/2/1995, "Solda, Daniel R. y Asoc. SA v. Administracin Nacional de
Aduanas" .
(220) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 2, 21/3/1995, "Daniele, Rita M. v. Gelos, Mario N." , BA B300281.
(221) KIELMANOVICH, Jorge L., "Apelabilidad del llamado de atencin", JA, 1992-II-705.
Art. 36.- Deberes y facultades ordenatorias e instructorias.
Aun sin requerimiento de parte, los jueces y tribunales debern:
1) Tomar medidas tendientes a evitar la paralizacin del proceso. A tal efecto, vencido un plazo, se haya
ejercido o no la facultad que corresponda, se pasar a la etapa siguiente en el desarrollo procesal, disponiendo
de oficio las medidas necesarias.
2) Intentar una conciliacin total o parcial del conflicto o incidente procesal, pudiendo proponer y promover
que las partes deriven el litigio a otros medios alternativos de resolucin de conflictos.
En cualquier momento podr disponer la comparecencia personal de las partes para intentar una
conciliacin.
3) Proponer a las partes frmulas para simplificar y disminuir las cuestiones litigiosas surgidas en el proceso
o respecto de la actividad probatoria. En todos los casos la mera proposicin de frmulas conciliatorias no
importar prejuzgamiento.
4) Ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, respetando el
derecho de defensa de las partes. A ese efecto, podrn:
a) Disponer, en cualquier momento, la comparecencia personal de las partes para requerir las explicaciones
que estimen necesarias al objeto del pleito;
b) Decidir en cualquier estado de la causa la comparecencia de testigos con arreglo a lo que dispone el art. 452
, peritos y consultores tcnicos, para interrogarlos acerca de lo que creyeren necesario;
c) Mandar, con las formalidades prescriptas en este Cdigo, que se agreguen documentos existentes en poder
de las partes o de terceros, en los trminos de los arts. 387 a 389 .
5) Impulsar de oficio el trmite, cuando existan fondos inactivos de menores o incapaces, a fin de que los
representantes legales de stos o, en su caso, el Asesor de Menores, efecten las propuestas que estimen ms
convenientes en inters del menor o incapaz, sin perjuicio de los deberes propios de dicho funcionario con
igual objeto.
6) Corregir, en la oportunidad establecida en el art. 166 , incs. 1 y 2, errores materiales, aclarar conceptos
oscuros, o suplir cualquier omisin de la sentencia acerca de las pretensiones discutidas en el litigio, siempre
que la enmienda, aclaracin o agregado no altere lo sustancial de la decisin.
En primer lugar, si bien el epgrafe se refiere a deberes y facultades ordenatorias e instructorias, pensamos que se
trata de las tradicionales facultades ordenatorias e instructorias, y en absoluto, verdaderos deberes, mxime que
stos seran incompatibles con los institutos de la perencin o caducidad de instancia y negligencia o caducidades
probatorias que se mantienen lozanamente en el Cdigo, entre otras cuestiones (ver comentario al art. 61) (222).
El inc. 1 autoriza al juez a disponer de oficio medidas tendientes a evitar la paralizacin del proceso sin tener que
aguardar pasivamente la peticin de parte para avanzar en la tramitacin del proceso, si bien ello no releva a la
61
actora del impulso procesal que recae sobre ella (223), salvo que se interprete que se trata de un verdadero deber del
juez con la virtualidad que apunta el art. 313, inc. 3, del Cdigo, tesis que, por nuestra parte, no compartimos.
En los incs. 2 y 3 se establece, teniendo en cuenta que el art. 3 , ley 25488 deroga al art. 125 bis , Cdigo Procesal,
que el juez podr proponer y promover que las partes deriven el litigio a otros medios alternativos de resoluciones
de conflictos (v.gr., mediacin) y la proposicin de frmulas para simplificar y disminuir las cuestiones litigiosas
surgidas durante el proceso o respecto de la actividad probatoria.
En el inc. 4 se indica que el juez podr ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos
controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes, a cuyo efecto podr disponer, en cualquier momento,
la comparecencia de las partes para requerir las explicaciones que estimen necesarias al objeto del pleito; decidir, en
cualquier estado de la causa, la comparecencia de testigos con arreglo a lo que dispone el art. 452 , peritos y
consultores tcnicos, para interrogarlos acerca de lo que creyeren necesario; y mandar, con las formalidades
prescriptas en este Cdigo, que se agreguen documentos existentes en poder de las partes o de los terceros, en los
trminos de los arts. 387 a 389; y por supuesto, el deber de mantener la igualdad de las partes que seala el art. 34 ,
inc. 5, ap. c), del Cdigo.
Los deberes y facultades que poseen los jueces, tendientes a posibilitar el cumplimiento del deber de administrar
justicia rectamente, como las diligencias para mejor proveer, estn rodeados por el principio de irrecurribilidad,
salvo si se hubiese quebrantado el principio de igualdad o la garanta de la defensa, supuesto en el cual se admitira
la apelacin de encontrarse reunidos los recaudos que la autorizan a la luz de lo que dispone el art. 242 , Cdigo
Procesal (224).
Es que para que el tribunal haga uso de la potestad de disponer una medida para mejor proveer, deben confluir en la
causa circunstancias fctico-jurdicas que as lo aconsejen, pues en el ejercicio de tal facultad instructoria debe ser
respetada la vigencia del principio dispositivo, la igualdad de las partes y la garanta de defensa en juicio (225).
La aportacin y produccin de la prueba contina siendo una carga procesal de las partes, si bien en la actualidad
se entiende que el juez cuenta con atribuciones o iniciativas probatorias para adquirir prueba de oficio, sin que ello
desnaturalice en su esencia al denominado principio dispositivo procesal, si bien ellas suponen, siquiera
implcitamente, que el juez no podra, sin embargo, suplir directamente la negligencia de las partes o reemplazar la
carga procesal que en tal contexto se les impone, en resguardo de la exigencia de la igualdad ante la ley, ni privarlas
de un adecuado contralor en su produccin, en pos de la efectiva observancia de su derecho de defensa en juicio.
Las partes deben pues probar los hechos que constituyen el fundamento de sus demandas, defensas o excepciones,
en miras a la satisfaccin de su propio inters; esto es, deben generar en el nimo del juez un grado de conviccin
aceptable acerca de la probable existencia de los hechos contenidos o previstos como hiptesis legal en la norma, y
como una hiptesis real ya en y para el proceso judicial, pues la actividad del juez es por esto, y en este contexto,
secundaria, complementaria y contingente, desde que "puede", pero no necesariamente "debe", completar la
actividad probatoria de las partes (para "esclarecer" y no para "probar"), por lo que estimamos que la facultad de
ordenar prueba de oficio es excepcional, como excepcional fue invariablemente, y contina sindolo, el criterio para
adoptar sa y cualquier medida "para mejor proveer", salvo cuando expresamente la ley lo autoriza expresamente
para ello, as para disponer un reconocimiento judicial (art. 479 CPCCN); la ejecucin de planos, relevamientos,
reproducciones fotogrficas, cinematogrficas o de otra especie de objetos, documentos o lugares (art. 475 CPCCN);
que el perito de las explicaciones que se consideren convenientes, que se practique otra pericia, se perfeccione o se
ample la anterior (art. 473 CPCCN); la citacin de testigos mencionados en los escritos constitutivos del proceso o
que resulten de otras pruebas, o que sean nuevamente examinados (art. 452 , CPCCN); disponer la caducidad de
ciertos medios de prueba (art. 434 CPCCN), etc.
En otras palabras, el impresionante conjunto de atribuciones que otorga el artculo al juez, no deja por ello de tener
una funcin de acompaamiento, subordinada al imperativo puesto en cabeza de las partes en cuanto a la carga, no
slo de la aportacin o afirmacin de los hechos, sino de su comprobacin judicial, teniendo en cuenta
particularmente las consecuencias que su inobservancia puede deparar para el resultado de la contienda en ausencia
de una adecuada actividad probatoria.
Ahora bien, tanto sea con relacin a las facultades probatorias directas como a las medidas para mejor proveer, si
bien son privativas del magistrado en cuanto a la iniciativa para disponerlas, en lo que atae a su produccin y
control se hallan sujetas a las reglas comunes de todas las pruebas, por lo que habrn de observarse necesariamente
el derecho de defensa en juicio de las partes.
Es claro que las prevenciones antes indicadas no devendran aplicables en aquellos supuestos en los que el proceso
adquiere un contorno predominantemente inquisitivo o plenamente inquisitivo, as en el juicio concursal, en el que,
v.gr., se autoriza al juez a disponer todas las medidas "de investigacin que resulten necesarias" (arts. 117, 274 ley
24522); o en las acciones de filiacin, en las que se seala que se admitir toda clase de pruebas, incluso las
biolgicas, y que ellas podrn ser "decretadas de oficio" (art. 253 CCiv.), etc., aunque en todos los casos respetando
el derecho de defensa en juicio de las partes, pues ste no se excluye ni desaparece en los procedimientos judiciales
inquisitivos.
62

TOMO I
En el inc. 5 se establece el deber de impulsar de oficio el proceso cuando existan fondos inactivos de menores o
incapaces, a objeto que sus representantes legales o el Asesor de Menores (rectius est: Defensor de Menores e
Incapaces), propongan lo que sea ms conveniente para sus asistidos.
En el inc. 6 se dispone que el juez podr corregir de oficio, en la oportunidad establecida en el art. 166 inc. 1,
errores materiales, aclarar conceptos obscuros, o suplir cualquier omisin de la sentencia acerca de las pretensiones
discutidas en el litigio, siempre que la enmienda, aclaracin o agregado no altere lo substancial de la decisin, en
tanto lo haga antes de la notificacin de la resolucin; o hacerlo, a instancias de parte formulado dentro del tercer da
de la notificacin y sin sustanciacin -recurso de aclaratoria-, conforme lo seala el art. 166 inc. 2, sin perjuicio de
que los errores puramente numricos podrn ser rectificados aun durante el trmite de ejecucin de sentencia (226),
pues el cumplimiento de una sentencia informada por vicios semejantes lejos de preservar, conspira y destruye la
institucin de la cosa juzgada, de inequvoca raigambre constitucional, pues aqulla busca amparar, ms que el texto
formal del fallo, la solucin real prevista en l (227).
(222) Con posterioridad a la primera edicin de esta obra as lo resolvi la Cm. Nac. Civ., sala K, 5/2/2003, "V., C.
D. V. v. C., H. A. s/alimentos".
(223) Cm. Civ. y Com. Quilmes, 13/8/1997, "Subsecretara de Trabajo de la Provincia de Buenos Aires v. Expresa
Villanueva" , BA B2900357.
(224) Cm. Nac. Civ., sala G, 5/5/1997, "Traversa, Mirta v. Nani, Jos" , LL, 1998-E-827, Jurisp. Agrup., caso
13.221.
(225) Cm. Nac. Com., sala A, 30/11/1998, "Cirianni, Gregorio v. Canel, Ernesto R.", LL, 1999-C-413.
Contrariamente cabra el recurso de apelacin (Cm. Nac. Com., sala A, 2/10/2002, "Benac, Cecilia v. Antigua San
Roque SRL", DJ, 2003-1-421).
(226) Cm. Civ. y Com. Quilmes, 21/8/1996, "Banco de Crdito Argentino SA v. De Simone Hugo" , BA B2900409.
(227) CSJN, 20/4/1989, "Estado nacional - Ministerio de Economa v. Cooperativa Poligrfica Editora Mariano
Moreno Ltda.", Fallos, 312:570.
Art. 37.- Sanciones conminatorias.
Los jueces y tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas tendientes a que las
partes cumplan sus mandatos cuyo importe ser a favor del litigante perjudicado por el incumplimiento.
Podrn aplicarse sanciones conminatorias a terceros, en los casos en que la ley lo establece.
Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn ser
dejadas sin efecto, o ser objeto de reajuste, si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
proceder.
Establece el art. 666 bis CCiv., que los jueces podrn imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones
conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una resolucin
judicial; y que las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn
ser dejadas sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder.
La imposicin de estas sanciones tiene como presupuesto la demostracin de que el obligado se sustrae voluntaria y
deliberadamente al cumplimiento de una obligacin o deber, actuando a modo de coaccin psicolgica, con el
objeto de vencer la resistencia del obligado renuente, por lo que el juez debe imponerlas, aun de oficio (228); y
constituyen verdaderas penas civiles, aunque esta facultad debe ser ejercida en forma excepcional, pues no slo debe
existir inejecucin de las resoluciones judiciales dictadas en el juicio y que imponen el cumplimiento de un deber
jurdico sino tambin fracaso, inoperancia o insuficiencia de los medios normales de coaccin previstos por la ley
para hacer efectivo ese mandato judicial (229).
La sancin pecuniaria que implica las astreintes tiende a asegurar el cumplimiento de una resolucin judicial, firme
o consentida, por lo que la determinacin de sus modalidades y cuanta por el juez est supeditada a la conducta
observada por el deudor cuando los efectos de aqulla sean exigibles (230), comenzando a regir la misma, a su vez,
a partir de su notificacin al obligado, aunque ste haya apelado tal resolucin, si el tribunal de alzada confirma la
imposicin (231).
63
Uno de los caracteres propios de las astreintes derivado de su naturaleza jurdica, es que son provisionales y no
pasan en autoridad de cosa juzgada pues, destinadas a vencer la resistencia del deudor, deben adecuarse y variar
con ella; no constituyen una condena, sino una amenaza (232).
Como lo indica el artculo, solamente podrn aplicarse sanciones conminatorias a terceros en los casos en que la ley
lo establece, as, v.gr., frente al incumplimiento en la contestacin de los pedidos de informes a partir de la reforma
de la ley 25488 (art. 398 , CPCCN), por lo que con anterioridad no se lo habra de admitir por tal razn (233).
(228) Cm. Nac. Civ., sala B, 20/6/1996, "Delorenzini, Juan J. v. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires" .
(229) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV, 19/6/1998, "Pace, Osvaldo H. v. Ministerio de Obras y Servicios
Pblicos" , LL, 1999-A-4.
(230) Cm. Nac. Civ., sala J, 28/7/1989, "Cabral Riveros, Eugenio v. Comisin Municipal de la Vivienda" , JA,
1993-III-Sntesis.
(231) Cm. Nac. Civ., sala L, 26/2/1997, "Adrio, Alberto v. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires", JA, 2001II-Sntesis . Para nosotros, el plazo para el clculo de los astreintes comprende das corridos y no slo hbiles (arts.
27 y 28 , CCiv.), salvo que la resolucin dispusiera lo contrario (Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 7/5/2002,
"Vezenasse de Mamsur, S. v. Caja Nacional de Ahorro y Seguro", DJ, 2002-2-988).
(232) Cm. Nac. Civ., sala E, 21/9/1987, "Fredkes de Rubinstein, Paulina v. Grispun, Abraham s/suc. y otros", JA,
1988-III-53 .
(233) Cm. Nac. Civ., sala C, 20/9/1990, "Wagner, Ricardo v. Collado, Ral" , JA, 1993-III-Sntesis; sala B,
20/10/1997, "A., M. I. y otros v. M., J. A. s/alimentos".
CAPTULO V - Secretarios. Oficiales primeros
Art. 38.- Deberes.
Los secretarios tendrn las siguientes funciones adems de los deberes que en otras disposiciones de este
Cdigo y en las leyes de organizacin judicial se les impone:
1) Comunicar a las partes y a los terceros las decisiones judiciales, mediante la firma de oficios,
mandamientos, cdulas y edictos, sin perjuicio de las facultades que se acuerdan a los letrados respecto de las
cdulas y oficios, y de lo que establezcan los convenios sobre comunicaciones entre magistrados de distintas
jurisdicciones.
Las comunicaciones dirigidas al presidente de la Nacin, ministros y secretarios del Poder Ejecutivo y
magistrados judiciales, sern firmadas por el juez.
2) Extender certificados, testimonios y copias de actas.
3) Conferir vistas y traslados.
4) Firmar, sin perjuicio de las facultades que se confieren al prosecretario administrativo o jefe de despacho,
las providencias de mero trmite, observando, en cuanto al plazo, lo dispuesto en el art. 34 , inc. 3. a). En la
etapa probatoria firmar todas las providencias simples que no impliquen pronunciarse sobre la
admisibilidad o caducidad de la prueba.
5) Dirigir en forma personal las audiencias testimoniales que tomare por delegacin del juez.
6) Devolver los escritos presentados fuera de plazo.
El secretario es el auxiliar ms importante del juez, a quien el artculo le acuerda en su inc. 1 la facultad de
disponer actos de ordenacin, transmisin, documentacin y decisin, mediante la firma de oficios, mandamientos,
cdulas y edictos, sin perjuicio de las facultades que se acuerdan a los letrados respecto de las cdulas y oficios, y de
lo que establezcan los convenios sobre comunicaciones entre magistrados de distintas jurisdicciones; la de extender
certificados, testimonios y copias de actas (inc. 2); la de conferir vistas y traslados (inc. 3); y la de firmar, sin
perjuicio de las facultades que se confieren al prosecretario administrativo o jefe de despacho, las providencias de
mero trmite, si bien en la etapa probatoria no podr suscribir las providencias simples que impliquen pronunciarse
sobre la admisibilidad o caducidad de la prueba (inc. 4).
64

TOMO I
En el inc. 5 se autoriza al secretario a dirigir en forma personal las audiencias testimoniales que presidiese por
delegacin del juez, conforme lo corrobora el art. 360 inc. 5, del Cdigo.
Por otra parte, el inc. 6 faculta al secretario a devolver los escritos presentados fuera de plazo.
El art. 163 , ley 1893, seala que las funciones de los secretarios de primera instancia, sern: "1) concurrir
diariamente al despacho y presentar al juez los escritos y documentos que les fueren entregados por los interesados;
2) autorizar las resoluciones de los jueces, las diligencias y dems actuaciones que pasen ante ellos, y darles su
debido cumplimiento en la parte que les conciernan; 3) organizar los expedientes a medida que se vayan formando,
y cuidar de que se mantengan en buen estado; 4) redactar las actas, declaraciones y diligencias en que intervengan;
5) custodiar los expedientes y documentos que estuvieren a su cargo, siendo directamente responsables por su
prdida o por mutilaciones o alteraciones que en ellos se hicieren; 6) llevar los libros de conocimientos y dems que
establezcan los reglamentos; 7) dar recibo de los documentos que les entregaren los interesados, siempre que stos
lo soliciten; 8) poner cargo en los escritos, con designacin del da y hora en que fueren presentados por las partes;
9) desempear todas las dems funciones designadas en las leyes generales y disposiciones reglamentarias".
En lo que atae al libramiento de giros, viene al caso sealar que el art. 57 del Reglamento para la Justicia
Nacional, texto segn acordada 67/1985 del 8/11/1985, dispone que los giros judiciales suscriptos por el juez o
presidente del Tribunal respectivo (art. 56), sern extendidos de puo y letra del secretario o prosecretario, y
librados contra una sola cuenta, debiendo procederse a la unificacin de las existentes o a la expedicin de un giro
para cada una de ellas y que no sern pagados si contuvieran error, raspaduras o enmendadura, ni aun salvados.
Por otra parte, el art. 166 ley 1893, dispone que las actuaciones y diligencias que les encomienda la ley no podrn
delegarse, bajo pena de multa de cincuenta pesos, el doble en caso de reincidencia, y de suspensin o destitucin si
persistieren en la falta; y el art. 168 que los secretarios estn obligados a guardar absoluta reserva de todos los actos
que as lo requieran.
Por su parte, el art. 147 de la ley citada, en lo que atae a los deberes de los secretarios de las cmaras de
apelaciones les impone, los de: "1) concurrir a los acuerdos y redactarlos en el libro respectivo; 2) formular los
proyectos de sentencia en vista de los acuerdos; 3) dar cuenta de los escritos, peticiones, oficios y dems despachos,
sin demora; 4) autorizar las actuaciones, providencias y sentencias que ante ellos pasen; 5) custodiar los expedientes
y documentos que estuvieren a su cargo, siendo directamente responsables de su prdida o deterioro; 6) llevar en
buen orden los libros que prevengan las leyes y disposiciones reglamentarias; 7) conservar el sello de las cmaras;
8) cumplir las dems obligaciones que les impongan las leyes y reglamentos", a los que cabe agregar los sealados
por el art. 38 que comentamos.
En cuanto a los secretarios de la Corte, seala el art. 88 , Reglamento para la Justicia Nacional, que la Corte
"contar con los secretarios que ella determine, quienes debern reunir los requisitos para ser juez de las cmaras
nacionales de apelaciones y tendrn su jerarqua, remuneracin, condicin y trato. Desempearn sus funciones en
la forma que disponga la Corte Suprema o el presidente".
A su vez, agrega la norma que "en caso de ausencia o impedimento se reemplazarn recprocamente sin necesidad
de acordada especial. La firma de los instrumentos que suscriben no requiere legalizacin por autoridad judicial".
De conformidad con lo que establecen los arts. 82, 89, 99 y 100 del Reglamento, los secretarios proveern con su
sola firma el despacho de trmite y las providencias simples correspondientes a sus respectivas secretaras, sin
perjuicio de lo establecido en el art. 82 del mismo y "debern, asimismo, suscribir las comunicaciones que no firme
el presidente o que no se encomienden por ley o reglamento a otros funcionarios o empleados" (art. 89); y proveer
"con su sola firma, si lo estiman pertinente o cuando su naturaleza lo requiera, el despacho de trmite" (art. 82).
Asimismo se indica que "sin perjuicio de las audiencias que en caso concedan el presidente o los ministros, los
litigantes, profesionales y el pblico en general sern atendidos por los secretarios, salvo en los trmites ordinarios
ante las oficinas del tribunal" (art. 90); y que "las audiencias de prueba y los juicios verbales se realizarn ante
alguno de los secretarios, salvo que cualquiera de las partes, antes de consentido el auto que seala la fecha,
solicitara la presencia de la Corte Suprema. Los secretarios darn cuenta al tribunal de los incidentes que se
produzcan durante la audiencia y deban ser resueltos por aqul" (art. 92).
A su turno, se establece que los secretarios "debern presentar al presidente o a la Corte Suprema, los escritos y
actuaciones pendientes de despacho y someter al tribunal los incidentes a resolucin en los juicios. Expedirn,
adems, los testimonios, certificados y dems piezas anlogas, correspondientes a los expedientes judiciales" (art.
99), y "les corresponde, adems, intervenir en: a) La clasificacin y distribucin de los expedientes en estado de
sentencia; b) La confrontacin y autenticacin de las sentencias; c) El registro de la jurisprudencia" (art. 100), entre
otras cuestiones.
65
Art. 38 bis.- Los prosecretarios administrativos o jefes de despacho o quien desempee cargo equivalente
tendrn las siguientes funciones adems de los deberes que en otras disposiciones de este Cdigo y en las leyes
de organizacin judicial se les impone:
1) Firmar las providencias simples que dispongan:
a) Agregar partidas, exhortos, pericias, oficios, inventarios, tasaciones, divisin o particin de herencia,
rendiciones de cuentas y, en general, documentos o actuaciones similares.
b) Remitir las causas a los ministerios pblicos, representantes del fisco y dems funcionarios que
intervengan como parte.
2) Devolver los escritos presentados sin copia.
Artculo sin concordancia con el CPCCBs.As.
Los prosecretarios podrn firmar las providencias simples que dispongan agregar partidas, exhortos, pericias,
oficios, inventarios, tasaciones, divisin o particin de herencia, rendiciones de cuentas y, en general,
documentos o actuaciones similares; remitir las causas a los ministerios pblicos, representantes del fisco y
dems funcionarios que intervengan como parte; y devolver los escritos presentados sin copias.
Es claro que adems les correspondern las funciones que especficamente les impone la ley, as las que
prevn los arts. 251 y 482.
Art. 38 ter.- Dentro del plazo de tres das, las partes podrn requerir al juez que deje sin efecto lo dispuesto
por el secretario, el prosecretario administrativo o el jefe de despacho. Este pedido se resolver sin
substanciacin. La resolucin ser inapelable.
Se prev aqu una suerte de recurso de reposicin "innominado" (ver el comentario al art. 238) contra lo resuelto por
el secretario y prosecretario, y sin sustanciacin, cuya decisin es como regla inapelable, salvo que la decisin
recada como consecuencia del mismo pueda ocasionar gravamen irreparable (234), pues en tal hiptesis
encuadrara en el supuesto previsto por el art. 242 del Cdigo (235), sin perder de vista que la inapelabilidad debe
ser interpretada restrictivamente (236).
Los secretarios de primera instancia nicamente podrn ser recusados por las causas previstas en el art. 17 .
Deducida la recusacin, el juez se informar sumariamente sobre el hecho en que se funde, y sin ms trmite
dictar resolucin que ser inapelable.
Los secretarios de la Corte Suprema y los de las cmaras de apelaciones no sern recusables; pero debern
manifestar toda causa de impedimento que tuvieren a fin de que el tribunal lo considere y resuelva lo que
juzgare procedente.
En todos los casos sern aplicables, en lo pertinente, las reglas establecidas para la recusacin y excusacin de
los jueces.
Remitimos al lector a lo dicho en el comentario al art. 17, con la aclaracin que los secretarios de la Corte y de las
cmaras si bien no podrn ser recusados debern informar al tribunal todo impedimento que tuviesen, el que podr
as separarlos de la causa (237).
(234) Cm. Nac. Civ., sala B, 5/5/1993, "Volij, Hugo v. Mainard de, Margarita y otros" , JA, 1996-I-Sntesis.
(235) Cm. Nac. Civ., sala F, 7/2/1995, "Charrana, Jacinta y otro v. ngelo Paolo Entrerriana SA" , JA, 1995-IV591; Cm. Nac. Civ., sala A, 16/9/1988, "Stalman, Benjamn s/suc." , JA, 1989-II-Sntesis; Cm. Nac. Civ., sala F,
24/5/1989, "Yattar, Moiss y otra v. Prepat, Jaime y otro" .
66

TOMO I
(236) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 27/2/2001, "Yacimientos Petrolferos Fiscales SE v. Capitn buque Toba
Pegaso", JA, 2001-III-706 .
(237) CSJN, 11/7/1990, "Cantos, Jos M. v. Provincia de Santiago del Estero y/o Estado nacional", Fallos, 313:629 .
TTULO II - Partes
CAPTULO I - Reglas generales
Art. 40.- Domicilio.
Toda persona que litigue por su propio derecho o en representacin de tercero, deber constituir domicilio
legal dentro del permetro de la ciudad que sea asiento del respectivo juzgado o tribunal.
Ese requisito se cumplir en el primer escrito que presente, o audiencia a que concurra, si es sta la primera
diligencia en que interviene. En las mismas oportunidades deber denunciarse el domicilio real de la persona
representada.
Se diligenciarn en el domicilio legal todas las notificaciones por cdula, que no deban serlo en el real.
El domicilio contractual constituido en el de la parte contraria no es eficaz para las notificaciones que deben
ser realizadas en el domicilio del constituyente.
Se trata de una carga o deber de la persona que litigue por su propio derecho o por la representacin de otra, de
constituir domicilio procesal (no legal) al que se remitirn, como regla, todas las notificaciones por cdula que no
deban ser dirigidas al real, as, la citacin al mandante para absolver posiciones, y el que surtir efectos nicamente
en el litigio en el que se efecta (238) y en los que constituyen incidentes (239) del principal (ver comentario al art.
180).
Dicho imperativo deber concretarse en el primer escrito que se presente, o audiencia a la que se concurra, v.gr., la
del art. 639, Cdigo Procesal, si es sta la primera diligencia en que interviene, oportunidad en la que la persona que
acta por representacin de otra deber indicar el domicilio real de aqulla, sin que quepa ampararse en razones de
secreto profesional para no denunciar el domicilio de su mandante, mxime cuando el artculo le impone ese deber
(240).
Una especie similar en cuanto a sus efectos es el domicilio especial constituido o convencional (241) en los trminos
del art. 101 CCiv., que en tanto lo sea en instrumento pblico es idneo para practicar en l las notificaciones
judiciales o extrajudiciales, incluyendo el mandamiento de intimacin de pago (242), solucin que cabra extender
para la hiptesis del constituido en instrumento privado reconocido judicialmente teniendo en cuenta que el art.
1026 CCiv. dispone que el reconocido judicialmente por la parte a quien se le opone, o dado judicialmente por
reconocido, tendr el mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo han suscripto y sus sucesores.
Coincidentemente, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial en pleno ha resuelto que el traslado de la
demanda debe notificarse en el domicilio real si el instrumento privado en que se constituy domicilio especial an
no fue reconocido (243); de la misma manera se ha pronunciado la Cmara Civil (244).
En similar sentido se ha resuelto que de conformidad con lo que previene el art. 11 , inc. 2, ley 19550, corresponde
conferir al domicilio legal el carcter de constituido procesal (245).
Sin embargo, el domicilio especial, v.gr., el que el titular de la cuenta corriente tiene registrado en el banco, no
puede ser asimilado sin ms a aquel que encuentra su regulacin en el art. 40 con las consecuencias previstas en los
arts. 41 y 42 (246), ms all del hecho de que, como hemos explicado al comentar el art. 2 , nadie puede sentirse
agraviado de que se lo demande en su propio domicilio (247), y de que el mismo importe vlida prrroga de
competencia.
Para nosotros, el domicilio convencional o de eleccin slo tiene vigencia para la notificacin de la demanda o
actos equivalentes, as v.gr., la intimacin de pago, ya que dentro de los cinco das posteriores a este acto el
ejecutado debe fijar domicilio procesal, bajo apercibimiento de tenerlo por constituido en los estrados del juzgado en
los trminos del artculo comentado (248).
67
No obstante, viene al caso destacar tambin, que la validez de la notificacin del traslado de la demanda en el
domicilio convencional o de eleccin "no rige cuando dicho domicilio es defectuoso por la imposibilidad del
constituyente para enterarse de las notificaciones" (249), sobremanera si se trata del primer acto de anoticiamiento
que determina el ingreso del sujeto pasivo al proceso, que por su trascendencia en el curso de la litis impone acudir a
pautas de interpretacin que tiendan a una adecuada proteccin del derecho de defensa en juicio de raigambre
constitucional (250).
La doctrina y la jurisprudencia han acordado validez al domicilio especial constituido en un edificio que consta de
varias unidades, con la sola indicacin de la numeracin de la puerta de calle sin indicar piso, departamento u
oficina (251), si bien, por razones de moralidad, el domicilio constituido en el de la parte contraria no ser eficaz.
Se diligenciarn en el domicilio legal todas las notificaciones por cdula que no deban serlo en el real, as, v.gr., la
que hace saber la renuncia del mandato y emplazamiento a comparecer por s o por nuevo apoderado que debe ser
notificada en el real (art. 53 inc. 2, CPCCN), o la que cita a absolver posiciones.
Dems est decir que el domicilio constituido en los trmites de la mediacin obligatoria tendr eficacia a los nicos
efectos de notificar en l todos los actos vinculados al trmite de mediacin y sus consecuencias, tales como la
posterior ejecucin judicial del acuerdo, de los honorarios del mediador, y de las multas que se hubieren originado
en el procedimiento de mediacin (art. 7 dec. 91/1998); y no, por cierto, para la notificacin del traslado de la
demanda la que deber efectuarse en el domicilio real (252), pues no es ni equivale al constituido ni al especial
(253).
(238) Cm. Nac. Com., sala E, 4/4/1989, "Kreiman, Oscar F. v. Lusarreta, Carlos A. y otros" , JA, 1989-II-Sntesis.
(239) Conforme lo establece el art. 42 , Cdigo Procesal, los domicilios a que se refieren los artculos anteriores -el
real y el procesal- subsistirn para todos los efectos legales hasta la terminacin del juicio o su archivo, mientras no
se constituyan o denuncien otros; asimismo, debe destacarse que el domicilio constituido en el principal vale para
los incidentes (Cm. Nac. Civ., sala C, 5/11/1985, "Perosio de Gavazzi Gabriela v. Gavazzi, Eduardo J." , JA, 1986II-Sntesis).
(240) Cm. Nac. Civ., sala E, 15/3/1983, "Costa, Hctor R. v. Municipalidad de la Capital" , LL, 1983-D-371.
(241) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala IV, 9/4/1985, "Turano, Juan A. v. Videla, Alberto y otros", JA, 1985-IVSntesis.
(242) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala 2, 12/4/1983, "Niewiadomski, Martn v. Diez, Alicia" , JA, 1983-IVSntesis.
(243) Cm. Nac. Com., en pleno, 23/5/1956, "Horvath Sandor v. Frankreijh, Jacobo" .
(244) Cm. Nac. Civ., en pleno, 27/7/1956, "Casa Testai SRL v. Carrasco, Ral" .
(245) Cm. Nac. Com., sala A, 6/6/1988, "Bresasol SA", JA, 1989-II-290 .
(246) Cm. Nac. Com., sala E, 5/7/1995, "Banco del Buen Ayre SA v. Lpez, Oscar G. y otro" , LL, 1995-E-66, con
nota de H. Eduardo Sirkin; DJ, 1995-2-668.
(247) En contra, sosteniendo que la prroga no podra ser dejada sin efecto sin ms, ya que ello sera desconocer un
derecho que la ley admite (Cm. Nac. Com., sala A, 27/3/1991, ED, 143-517).
(248) Cm. Nac. Com., sala A, 24/11/1980, "Confecciones Hugo Canan SA v. Dellarupe, Mara del Carmen", ED,
92-876; ver EISNER, Isidoro, "Actos procesales que se pueden notificar o practicar en el domicilio de eleccin",
LL, 1995-F-317.
(249) Cm. Nac. Civ., sala G, 23/4/1997, "Musivan SA v. Jurez, Miguel", LL, 1998-D-649.
(250) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala I, 19/12/1995, "Tulsa SACIFI v. Zeo, David y otros" , BA B252071.
(251) Cm. Nac. Com., en pleno, 5/9/1969, "Adege SA v. Laporta, Carlos A." , JA, 4-1969-187; Cm. Nac. Fed. Civ.
y Com. sala III, 11/8/1995, "Banco de la Nacin Argentina v. Hurovich, Alberto Jaime y otro" .
(252) Cm. Nac. Com., sala D, 5/10/2000, "Banco de la Ciudad de Buenos Aires v. Ventimiglia, Adolfo C.", JA,
2001-II-679 .
(253) Cm. Nac. Civ., sala F, 14/5/2001, "Luna, Ramona L. v. Infante, Nicols A. y otro", JA, 2002-I-71 .
Art. 41.- Falta de constitucin y de denuncia de domicilio.
Si no se cumpliere con lo establecido en la primera parte del artculo anterior, las sucesivas resoluciones se
tendrn por notificadas en la forma y oportunidad fijadas por el art. 133 , salvo la notificacin de la audiencia
para absolver posiciones y la sentencia.
Si la parte no denunciare su domicilio real, o su cambio, las resoluciones que deban notificarse en dicho
domicilio se cumplirn en el lugar en que se hubiere constituido, y en defecto tambin de ste, se observar lo
dispuesto en el primer prrafo.
68

TOMO I

La omisin de cumplimentar las disposiciones del artculo importa la notificacin por ministerio de la ley de las
resoluciones que con posterioridad se pronuncien, a excepcin de las mencionadas en dicha norma, como resultado
de la falta de colaboracin de la parte de que se trate (254) y en franca contradiccin, adems, con el principio de
economa procesal.
Si no se constituyere el domicilio procesal, las sucesivas notificaciones se realizarn por nota o ministerio legis, es
decir, los das martes y viernes subsiguientes, salvo la citacin para la audiencia de absolucin de posiciones y la
sentencia que, suponemos, ha querido decirse la "definitiva".
En cambio, si la omisin se refiriese a la denuncia del domicilio real, o de su cambio, las resoluciones que deban
notificarse en l se practicarn en el domicilio procesal y, a falta de ste, por nota o ministerio legis con las
salvedades antedichas.
Cabe sealar, entonces, que si las intimaciones de pago se cumplieron en el domicilio denunciado, y como ellas
tambin importaban el requerimiento para que el deudor constituyera domicilio, bajo apercibimiento de lo dispuesto
por el art. 41 Cdigo Procesal (art. 542 , CPCCN) no habindose cumplido con esa exigencia corresponde aplicar el
apercibimiento que contiene la norma que comentamos (255).
(254) Cm. Nac. Civ., sala A, 12/9/1995, "P. R., S. v. D. E., J. M.", LL, 1996-C-73.
(255) Cm. Nac. Civ., sala C, 13/8/1981, "Pea y Hnos., Guillermo A. v. Rodrguez Alonso, R.", LL, 1982-D-544
(36.223-S).
Art. 42.- Subsistencia de los domicilios.
Los domicilios a que se refieren los artculos anteriores subsistirn para los efectos legales hasta la
terminacin del juicio o su archivo, mientras no se constituyan o denuncien otros.
Cuando no existieren los edificios, quedaren deshabitados o desaparecieren, o se alterare o suprimiere su
numeracin, y no se hubiese constituido o denunciado un nuevo domicilio, con el informe del notificador se
observar lo dispuesto en la primera o segunda parte del artculo anterior, segn se trate, respectivamente,
del domicilio legal o del real.
Todo cambio de domicilio deber notificarse por cdula a la otra parte. Mientras esta diligencia no se hubiese
cumplido, se tendr por subsistente el anterior.
Tanto el domicilio procesal como el real se mantendrn hasta la terminacin del juicio o su archivo, y en tanto no se
constituyan o denuncien otros nuevos -si bien se ha resuelto tambin que si las actuaciones estuvieron paralizadas
durante un lapso prolongado, esa inactividad es razn suficiente para considerar extinguido el domicilio
oportunamente constituido, pues no cabe extender la ficcin real ms all de lo razonable- (256), de modo que,
habindose en el caso ordenado y efectuado el archivo del expediente, las notificaciones realizadas en el domicilio
constituido carecen de validez (257).
Cuando no existieren los edificios o stos quedaren deshabitados o desaparecieren, o se alterare o suprimiere su
numeracin, y no se hubiese constituido o denunciado un nuevo domicilio, con el informe del notificador se
observar lo dispuesto en la primera o segunda parte del artculo anterior, segn se trate, respectivamente, del
domicilio procesal o del real.
Todo cambio de domicilio, procesal o real, deber notificarse por cdula a la otra parte, quedando subsistente el
anterior hasta tanto no se cumpla dicha diligencia, con lo que se advierte que dicha carga recae en la parte que muda
el mismo (258); ello para evitar que se provoquen confusiones que puedan dar lugar a notificaciones posteriores
errneamente practicadas y eventuales nulidades procesales (259), si bien el cambio de domicilio procesal tiene
consecuencias legales para el tribunal desde el momento en que ha tenido conocimiento de tal circunstancia -por lo
que estimamos, por ejemplo, que la sentencia definitiva recada en la causa habr de notificarse en el nuevo
domicilio constituido aun cuando no se haya cumplido con la notificacin por cdula ordenada (260) - y, por
supuesto, para el propio constituyente (261).
Por otra parte, la jurisprudencia ha flexibilizado el contenido del ltimo prrafo del art. 42 del ordenamiento
procesal, admitindose la notificacin del nuevo domicilio por parte de la contraria a partir de otros medios que
69
resulten de las actuaciones, aunque se encuentre pendiente la notificacin por cdula, en tanto la denuncia del
cambio se hubiere provedo favorablemente (262).
Cabe destacar que el escrito que tenga por objeto constituir nuevo domicilio procesal deber presentarse con tantas
copias como partes intervengan, salvo que hayan unificado personera, conforme lo establece el art. 120 Cdigo
Procesal (263).
(256) Cm. Nac. Civ., sala D, 21/2/2000, "Silva, Juan M.".
(257) Cm. Nac. Com., sala A, 28/7/1978, "Cooperativa Argentina de Productores de Carne v. Medina de Bianchi,
Mara", LL, 1979-D-618 (35.312-S).
(258) Cm. Nac. Civ., sala B, 9/3/1990, "Cioffi, Walter J. v. Consorcio, Carlos M. de D. Paolera 299", JA, 1993-IISntesis .
(259) Cm. Nac. Civ., sala A, 17/8/1988, "Barrera, A. v. Schioppa, J.", LL, 1989-B-612, Jurisp. Agrup., caso 5970.
(260) Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 23/4/1992, "Snchez Muoz, Juan E. v. Araujo, Francisco" , JA, 1993-IISntesis.
(261) Por aplicacin de la doctrina de los actos propios (Cm. Nac. Com., sala B, 1/11/2002, "Laboratorios Northia
SA v. Banco Francs del Ro de La Plata" , DJ, 2003-2-57).
(262) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 2, 8/10/1996, "Moras, Julio A. v. Bonfiglio, Nazabal y otros" , BA
B300440.
(263) Cm. Nac. Civ., sala D, 18/6/1986, "Vinocur de Goldman, Miriam L. v. Goldman, Gustavo" , JA, 1987-ISntesis.
Art. 43.- Muerte o incapacidad.
Cuando la parte que actuare personalmente falleciere o se tornare incapaz, comprobado el hecho, el juez o
tribunal suspender la tramitacin y citar a los herederos o al representante legal en la forma y bajo el
apercibimiento dispuesto en el art. 53 , inc. 5.
Se trata del fallecimiento o declaracin de incapacidad de la parte procesal y no de su representante legal o
convencional, ante lo cual seala la norma que el juez dispondr la suspensin del proceso y la citacin de los
herederos o representante legal, v.gr., curador definitivo o curador provisional o ad bona, bajo el apercibimiento de
continuar el juicio en rebelda en el caso de que se conocieran sus domicilios y de nombrarle defensor si la citacin
se llevara a cabo por edictos.
Viene a cuento destacar que la suspensin de la tramitacin de la causa no opera desde el momento en que se
produce la defuncin sino a partir de que, acreditado el hecho, el juzgador la dispone (264); y que corresponde
anular la sentencia por encontrarse directamente afectado el derecho de defensa, cuando habiendo fallecido uno de
los litisconsortes, el juez no dio cumplimiento a lo preceptuado por este artculo (265).
Art. 44.- Sustitucin de parte.
Si durante la tramitacin del proceso una de las partes enajenare el bien objeto del litigio o cediere el derecho
reclamado, el adquirente no podr intervenir en l como parte principal sin la conformidad expresa del
adversario. Podr hacerlo en la calidad prevista por los arts. 90 , inc. 1, y 91 , prr. 1.
El artculo no se refiere a la enajenacin del bien o cesin de derechos anterior a la traba la litis, sino slo a los
casos de sucesin particular en los derechos litigiosos por enajenacin del bien objeto de litigio o por cesin del
derecho litigioso reclamado (266), siendo ste aplicable tanto si se verific aqulla antes o despus del dictado de la
sentencia (267).
Ante la oposicin del adversario a la sustitucin, sea ella expresa o tcita, deducida de la no conformidad explcita
que exige el dispositivo, la intervencin del adquirente proceder en los trminos del art. 90 inc. 1, vale decir que
podr intervenir en el juicio pendiente en calidad de tercero, cualquiera fuere la etapa o la instancia en que ste se
encontrare, en razn de que ello supone la acreditacin de un inters propio que podra verse afectado por la
sentencia, siendo su actuacin accesoria y subordinada a la de la parte a quien apoyare, no pudiendo alegar ni
probar lo que estuviese prohibido a sta (art. 91 prr. 1), tratndose de la figura del interviniente adhesivo simple que
no asume el carcter de una parte autnoma o plena (268).
70

TOMO I
El artculo no exige la indicacin o demostracin del perjuicio que podra sufrir la parte contraria a la que realiz la
cesin o enajenacin para que preceda la oposicin, lo cual no obsta a su consideracin por el juzgado (269), aunque
para nosotros no cabe resolver acerca de su procedencia o fundabilidad.
(264) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala II, 3/11/1980, "Mizrahi, Moiss v. Asceti, Norberto", BCECyC, 1981-698,
nro. 10.451.
(265) Cm. Nac. Civ., sala B, 15/11/1977, "Municipalidad de la Capital v. Santisteban de Luchini, Rosa y otros",
LL, 1979-A-576, Jurisp. Agrup., caso 3556.
(266) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 17/6/1997, "Inversiones y Servicios SA v. United Airlines" , LL, 1997-F172.
(267) Cm. Nac. Com., sala E, 29/10/1990, ED, 142-491.
(268) Cm. Nac. Civ., sala B, 10/2/1983, "Snebar, Alberto v. Gonzlez, Socorro L.", LL, 1983-D-81, sala C,
28/8/1980, "Klinger Branner, Manuel v. Mancera, Jos N." , LL, 1982-A-577 (36.055-S).
Art. 45.- Temeridad o malicia.
Cuando se declarase maliciosa o temeraria la conducta asumida en el pleito por alguna de las partes, el juez le
impondr a ella o a su letrado o a ambos conjuntamente, una multa valuada entre el diez y el cincuenta por
ciento del monto del objeto de la sentencia. En los casos en que el objeto de la pretensin no fuera susceptible
de apreciacin pecuniaria, el importe no podr superar la suma de $ 50.000. El importe de la multa ser a
favor de la otra parte. Si el pedido de sancin fuera promovido por una de las partes, se decidir previo
traslado a la contraria.
Sin perjuicio de considerar otras circunstancias que estime corresponder, el juez deber ponderar la
deduccin de pretensiones, defensas, excepciones o interposicin de recursos que resulten inadmisibles, o cuya
falta de fundamento no se pueda ignorar de acuerdo con una mnima pauta de razonabilidad o encuentre
sustento en hechos ficticios o irreales o que manifiestamente conduzcan a dilatar el proceso.
El artculo contempla la llamada inconducta procesal genrica que se refiere a una conducta contraria a los deberes
de lealtad, probidad y buena fe, correspondiendo empero su calificacin y la aplicacin de la multa consiguiente a
facultades privativas del juez, si bien predomina un criterio restrictivo (270) en atencin a que su aplicacin podra
afectar el derecho de defensa, aunque a partir de la reforma introducida por la ley 25488 se acenta el cariz
imperativo en la aplicacin de estas sanciones ("el juez le impondr").
El ejercicio de estas facultades o deberes como nominalmente parecera indicar el dispositivo, no se encuentra
supeditado al pedido de parte, por lo que nada obsta a que, v.gr., el tribunal de alzada se pronuncie sobre el punto en
la medida en que entienda que se ha configurado alguna de las situaciones contempladas en la norma (271).
Lo que se intenta es reprimir a quien formula defensas o aseveraciones con cabal conocimiento de su sinrazn
("temeridad") o abuso deliberado de los procedimientos implementados por la ley para garantizar los principios de
bilateralidad y el ya aludido de defensa en juicio ("malicia").
El concepto de temeridad denota la conducta de quien deduce pretensiones o defensas cuya falta de fundamento no
puede ignorar, de acuerdo con las pautas mnimas de razonabilidad (272); la malicia, en cambio, es la conducta
procesal que se manifiesta mediante la formulacin de peticiones exclusivamente destinadas a obstruir el normal
desenvolvimiento del proceso o retardar su decisin (273), teniendo ambos un comn denominador: la mala fe de
quien las realiza (274).
Se prescinde en la actualidad del carcter de vencedor o vencido, y cabe su aplicacin, tanto a la parte o a su letrado
o a ambos conjuntamente, aunque tratandose del vencedor, obvio es decirlo, con fundamento en la malicia y no en la
temeridad (pues quien triunfa a la postre no obra con "sinrazn"); y se fija su extensin en un porcentaje que oscila
entre el 10 y el 50% del objeto de la sentencia, sealndose empero que si la pretensin fuese de monto
indeterminable el importe no podr superar el de $ 50.000; y que si es pedida la sancin por la otra parte, se deber
correr previo traslado a la contraria.
Se disponen, a ttulo ejemplificativo, los extremos que deber ponderar el juez para la aplicacin de la sancin.
71
A pesar de la amplitud de los trminos del artculo que comentamos, tambin se ha resuelto, siguiendo una lnea de
razonamiento que no compartimos, que la conducta extraprocesal de las partes, no puede dar lugar a la aplicacin
de sanciones por temeridad o malicia (275) (ver los comentarios a los arts. 551, 581 y 594).
(270) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala II, 15/11/1979, "Eric Martn y Ca. SA v. Djeordjian, Lzaro", BCECyC,
683, sum. 10.065.
(271) Cm. Nac. Civ., sala F, 17/4/1979, "Tambasco, ngel P. v. Portillo de Tambasco, Silvia C. y otro", ED, 83598.
(272) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 8/9/1995, "Ferry Lneas Argentinas SA v. Osvaldo Luis Fasce SA", JA,
1996-III-287 .
(273) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 20/6/1996, "Fisco Nacional - Direccin General Impositiva v. Polero y
Fleire SA" , causa 15.866/94.
(274) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 3, 19/12/1989, "Alegre de Sots, Delia y otros s/quiebra" , BA B350200.
(275) Cm. Nac. Civ., sala F, 2/11/1989, "Obras Sanitarias de la Nacin v. Cagnasco, Francisco" .
CAPTULO II - Representacin procesal
Art. 46.- Justificacin de la personera.
La persona que se presente en juicio por un derecho que no sea propio, aunque le competa ejercerlo en virtud
de una representacin legal, deber acompaar con su primer escrito los documentos que acrediten el
carcter que inviste.
Si se invocare la imposibilidad de presentar el documento, ya otorgado, que justifique la representacin y el
juez considerare atendibles las razones que se expresen, podr acordar un plazo de hasta veinte das para que
se acompae dicho documento, bajo apercibimiento de tener por inexistente la representacin invocada.
Los padres que comparezcan en representacin de sus hijos no tendrn obligacin de presentar las partidas
correspondientes, salvo que el juez, a peticin de parte o de oficio, los emplazare a presentarlas, bajo
apercibimiento del pago de las costas y perjuicios que ocasionaren (texto segn ley 25624).
Se contempla en el artculo el supuesto de la representacin convencional, vale decir, de aquella que opera a travs
del conferimiento de un mandato judicial a las personas que autoriza la ley 10996, con las modificaciones
introducidas por la ley 22892 ; y de la representacin legal, que compete respecto de las personas afectadas por una
incapacidad de hecho y, en anloga situacin, de las personas de existencia ideal.
Sobre tales bases, se ha juzgado que es requisito indispensable para la constitucin de la relacin jurdica procesal
la justificacin de la personera o de la capacidad procesal de quienes actan en representacin de los sujetos
legitimados, para lo cual tienen que cumplir con el deber de acreditar formalmente la personera invocada,
adjuntando en su primera presentacin los documentos que demuestren el carcter que invisten (276), pues involucra
una cuestin de orden pblico que hace a la correcta integracin de la litis que autoriza a que se formulen las
respectivas impugnaciones o se la resuelva de oficio en cualquier estado del trmite (277); si bien su inobservancia
no puede conducir a la devolucin del escrito, ni determinar, por ende, la caducidad del derecho que se ha
pretendido ejercitar con esa deficiente presentacin, mientras no medie una intimacin destinada a obtener el
cumplimiento de ese recaudo procesal sin resultado positivo (278).
Vale decir que ante la falta de justificacin de la personera, o cuando se la acredite insuficientemente, el juez debe
exigir de oficio y en cualquier tiempo, el cumplimiento de ese requisito y fijar un trmino para ello, bajo
apercibimiento de tener a la parte por no presentada (279), por aplicacin de las facultades "saneadoras" que
establece el art. 34 (ver comentario al artculo).
Tratndose de juicios conexos, cabe destacar que la acreditacin de la personera en uno de ellos justifica que deba
tenerse por demostrada en los dems, incurrindose de lo contrario en un exceso ritual manifiesto (280).
Si se invocare la imposibilidad de presentar el documento ya otorgado, dice el artculo, y el juez considerare
atendibles las razones que se expresen para ello, podr acordar un plazo de hasta veinte das para que se lo
acompae, bajo apercibimiento de tener por inexistente la representacin invocada, supuesto que no se subsume en
la hiptesis prevista por el art. 48 (281).
Con relacin a la representacin convencional, cabe sealar que la ley 10996 dispone en su art. 1 que la
representacin en juicio ante los tribunales de cualquier fuero en la Capital de la Repblica y territorios nacionales,
as como ante la justicia federal de las provincias, slo podr ser ejercida por los abogados con ttulo expedido por
72

TOMO I
la universidad nacional; por los procuradores inscriptos en la matrcula correspondiente; por los escribanos
nacionales que no ejerzan la profesin de tales; y por los que ejerzan una representacin legal.
Son deberes de los procuradores, seala el art. 11 , los de interponer los recursos legales contra toda sentencia
definitiva adversa a su parte y contra toda regulacin de honorarios que corresponda abonar a la misma, salvo el
caso de tener instrucciones por escrito en contrario de su respectivo comitente; asistir, por lo menos en los das
designados para las notificaciones en la oficina, a los juzgados o tribunales donde tengan pleitos y con la frecuencia
necesaria en los casos urgentes; presentar los escritos debiendo llevar firma de letrado los de demanda, oposicin de
excepciones y sus contestaciones, los alegatos y expresiones de agravios, los pliegos de posiciones e interrogatorios,
aquellos en que se promuevan incidentes en los juicios, y, en general, todos los que sustenten o controviertan
derechos, ya sean de jurisdiccin voluntaria o contenciosa; y concurrir puntualmente a las audiencias que se
celebren en los juicios en que intervengan.
Exceptanse de las disposiciones establecidas en la presente ley, indica el art. 15 , a las personas de familia dentro
del segundo grado de consanguinidad y primero de afinidad, vale decir, a padres, hijos, abuelos, nietos, hermanos,
suegros, yernos y nueras (arts. 352, 353 y 363, CCiv.) y a los mandatarios generales con facultad de administrar,
respecto de los actos de administracin; a los que cabe agregar que, conforme a lo que dispone el art. 17 , tampoco
rige esta reglamentacin para los que han de representar a las oficinas pblicas de la Nacin, de las provincias y de
las municipalidades cuando obren exclusivamente en ejercicio de esa representacin.
En lo que atae a la representacin legal corrresponde sealar que segn el art. 57 , CCiv. son representantes de los
incapaces de las personas por nacer, sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre; de
los menores no emancipados, sus padres o tutores; de los dementes o sordomudos, los curadores que se les nombre;
y los rganos de las personas jurdicas que indiquen las leyes, v.gr., la Ley de Sociedades.
Los padres que comparezcan en representacin de sus hijos, no tendrn obligacin de presentar las partidas
correspondientes, salvo que el juez, a peticin de parte o de oficio, los emplazare a presentarlas, bajo apercibimiento
del pago de las costas y perjuicios que ocasionaren, con lo que la reciente sancin de la ley 25624 que suprimi la
mencin ("Los padres que comparezcan en representacin de sus hijos y el marido que lo haga en nombre de su
mujer no tendrn obligacin de presentar las partidas correspondientes, salvo que el juez, a peticin de parte o de
oficio, los emplazare a presentarlas, bajo apercibimiento del pago de las costas y perjuicios que ocasionaren"), nos
parece exacta, teniendo en cuenta que la derogacin del art. 57 , inc. 4, dispuesta por la ley 17711 prevea que el
marido lo era de la mujer, ms all de lo que con anterioridad ya dispona el art. 2, ley 11357 (282).
Art. 47.- Presentacin de poderes.
Los procuradores o apoderados acreditarn su personalidad desde la primera gestin que hagan en nombre
de sus poderdantes, con la pertinente escritura de poder.
Sin embargo, cuando se invoque un poder general o especial para varios actos, se lo acreditar con la
agregacin de una copia ntegra firmada por el letrado patrocinante o por el apoderado. De oficio o a peticin
de parte, podr intimarse la presentacin del testimonio original.
Cuando el mandato deba ser invocado dentro del proceso, el anlisis debe completarse con la norma contenida en el
art. 1184, CCiv., que exige para cada uno de los supuestos que enumera, que se efecten por escritura pblica -salvo
disposicin en contrario-, razn por la cual, en forma concordante, el artculo que comentamos dispone que el
abogado o procurador debe acreditar su personalidad desde la primera gestin que haga en nombre de sus
poderdantes, con la pertinente escritura de poder (283), debiendo estarse en cuanto a la exigencia de la presentacin
del testimonio o ya de una copia firmada, a los trminos del poder antes que a su denominacin (ver comentario al
art. 51).
Tngase en cuenta que, de conformidad con lo que dispone el art. 85 , Cdigo Procesal, el mandato que se confiera
por quien cuenta con el beneficio de litigar sin gastos podr hacerse por acta labrada ante el oficial primero.
(276) SCBA, 19/5/1992, "Pucheta, Eustaquia - rep. de sus nietos Alejo, Alejandro, Miguel y Reynaldo Gonzlez v.
Arbolares SA y otra" , BA B41978.
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(277) Cm. Nac. Civ., sala E, 14/7/2000, "Barreto Alarcn, Marina v. Condori, Juan A." . La inscripcin en la
matrcula de procuradores es esencial para que un abogado pueda representar en juicio (Cm. Civ., en pleno,
26/8/2001, "Luppi, Pedro B. s/suc." , JA, 7-208).
(278) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 4/5/1995, "Martn, Elena Sofa v. Ravagnan, Domingo R. y otros", BA
B100724 .
(279) Cm. Nac. Com., sala A, 7/6/1989, "Antonutti SRL v. Banco Sudameris" . En igual sentido debe procederse en
el supuesto de falta de legalizacin del poder otorgado en otra jurisdiccin (Cm. Fed. Resistencia, 5/11/2002, "N.
N. v. Banco Ita Buen Ayre", LL Litoral, 2003-449).
(280) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, 22/6/1989, "Amado, Federico J. v. Gonzlez, Maciel C." , BA
B1350930.
(281) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 1/3/1999, "Hijos de ngel Tessaro - S. de H. - T. F. 15.689 I. v. Direccin
General Impositiva" , causa 31.922/98.
(282) El cnyuge as, a partir de la sancin de la ley 25624 , no podra representar al otro, salvo revestir el carcter
de procurador o abogado o mandatario general.
(283) Cm. Nac. Civ., sala A, 13/7/1985, "Turner de Vicenti, Victoria", LL, 1985-B-490; DJ, 1985-30-927.
Art. 48.- Gestor.
Cuando deban realizarse actos procesales urgentes y existan hechos o circunstancias que impidan la
actuacin de la parte que ha de cumplirlos, podr ser admitida la comparecencia en juicio de quien no tuviere
representacin conferida. Si dentro de los cuarenta das hbiles, contados desde la primera presentacin del
gestor, no fueren acompaados los instrumentos que acrediten la personalidad o la parte no ratificase la
gestin, ser nulo todo lo actuado por el gestor y ste deber satisfacer el importe de las costas, sin perjuicio
de su responsabilidad por el dao que hubiere producido.
En su presentacin, el gestor, adems de indicar la parte en cuyo beneficio pretende actuar, deber expresar
las razones que justifiquen la seriedad del pedido. La nulidad, en su caso, se producir por el solo vencimiento
del plazo sin que se requiera intimacin previa.
La facultad acordada por este artculo slo podr ejercerse una vez en el curso del proceso.
Gestor es el letrado o procurador que careciendo de la representacin convencional o legal de un tercero, o cuando
sta es insuficiente, pretende comparecer en nombre de aqul para realizar actos procesales urgentes, con la
obligacin de obtener su ratificacin o de acreditar su personera, dentro del plazo de 40 das hbiles -razn por la
cual si quien se present en juicio por una de las partes no invoc siquiera el carcter de gestor, su actuacin carece
de toda eficacia y su invalidez debe entenderse operada de pleno derecho- (284), figura que deviene aplicable para
cualquier clase de representacin (285) (legal o convencional).
Como hemos dicho al comentar el art. 46 , en el caso de que exista ya un poder otorgado corresponder determinar
la fijacin de un plazo "de hasta veinte das" a tales fines, mas no subsumir su hiptesis en el supuesto de gestor del
art. 48 Cdigo Procesal; mxime cuando tal categora procesal no es requerida por los letrados (286).
La gestin procesal ha sido concebida con motivo de la perentoriedad de los plazos y ante la existencia de un evento
serio que dificulte la presencia de la parte en un acto procesal trascendente para la suerte de su derecho (287), y no
para cubrir cualquier excusa balad o por razones de comodidad -por lo que su carcter excepcional la torna de
interpretacin restrictiva- (288), debiendo significar la expresin de las razones una argumentacin convincente
acerca de la seriedad de la presentacin (289) que resulte en forma objetiva de las constancias del expediente (290),
y sin que sea dable requerir alguna prueba al efecto (291).
La necesidad de contestar la demanda, las consecuencias que trae aparejada la incontestacin de la misma, y la
brevedad y perentoriedad del plazo para hacerlo, as como el tiempo que insumen las diligencias que deben
cumplirse para el otorgamiento del mandato, son circunstancias que, objetivamente consideradas, se ha entendido,
configuran el caso de urgencia contemplado por el art. 48 (292); o ya la presentacin de memorial que exige el art.
246, entre otros casos.
El plazo de los 40 das hbiles se cuenta desde la primera presentacin del gestor, y si bien la norma impone el
deber de obtener la ratificacin o la presentacin del mandato, y consagra una nulidad de pleno derecho u ope legis
-de lo que se desprende que resulta innecesaria la resolucin judicial reiterativa para que se haga efectiva y la
sustanciacin del pedido, pudiendo ella ser declarada de oficio- (293), se interpreta tambin que la tarda
acreditacin de la personera la sanea cuando la agregacin del poder o de la ratificacin ha sido admitida por el juez
sin observacin de la contraria; vale decir, en la hiptesis de mediar conformidad de la contraria o consentimiento
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TOMO I
del provedo del juzgado que hubiere admitido tal ratificacin o la acreditacin con el poder correspondiente (294),
en la especie al no haberse deducido los recursos de revocatoria o de apelacin en subsidio correspondientes (y no
mediante la articulacin de la defensa de falta de personera) (295).
En este sentido el plenario dictado por la Cmara Nacional Federal Contenciosa Administrativa "Lovida" del
31/5/1977 (296) sent la doctrina de que la tarda acreditacin de la personera sanea la nulidad cuando la
agregacin del poder o de la ratificacin ha sido admitida -expresa o tcitamente- por la parte contraria y no ha
mediado hasta entonces decisin judicial que la declare; mientras que la Cmara Nacional Federal Civil y
Comercial ha sentado la doctrina legal de que en los procesos de reconocimiento pericial no mediando pedido de
parte interesada, no procede aplicar la sancin que prev el art. 48 CPCCN (297), interpretacin que por nuestra
parte no compartimos.
El artculo dispone claramente que el gestor procesal que no acredit su personera o cuya gestin no fue ratificada,
debe satisfacer el importe de las costas generadas por su actuacin (298), con prescindencia de toda idea de culpa o
dolo en su actuacin y sin perjuicio de su responsabilidad por el dao que hubiere producido, por lo que no cabe
recurrir a la facultad morigeradora conferida por el art. 68, segunda parte, del Cdigo (299).
Es claro que la limitacin que contiene la norma en cuanto a que la facultad acordada por este artculo "slo podr
ejercerse una vez en el curso del proceso" no excluye la realizacin de ulteriores actos procesales dentro del referido
plazo de cuarenta das, sino que veda presentaciones ulteriores como gestor una vez transcurrido aqul, se haya o no
ratificado o acreditado la personera, de modo que el gestor podr efectuar cuantas peticiones hagan al derecho de la
persona por la cual comparece con sujecin a la condicin a la que se subordina la figura (300).
(284) Cm. Nac. Civ., sala B, 18/10/1995, "Colucci, Natalia v. Galotta, Jorge", fallo 38.501-S, LL, 1996-B-715.
(285) Cm. Nac. Civ., sala F, 24/5/1989, "Fernndez, Bartolom v. de Paola, Miguel" .
(286) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 1/3/1999, "Hijos de ngel Tessaro - S. de H. - T. F. 15.689 I. v. Direccin
General Impositiva" , causa 31.922/98.
(287) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/12/1995, "Weiser, Ana M. v. Atesa Asociacin Turismo Estudiantil", JA, 1998-ISntesis .
(288) Cm. Nac. Civ., sala I, 30/3/1995, "Aristizabal de Doldan, Mara v. Rivera Dallgren, Inga" , JA, 1998-ISntesis.
(289) Cm. Nac. Civ., sala G, 25/10/1989, "Ramrez, Alexis G. v. Franchi, Fabin A.", JA, 1990-II-603 .
(290) Cm. Nac. Trab., sala 8, 12/10/1981, "Hernndez, Pedro D. v. Escorial SA", JA, 1982-IV-98 .
(292) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala 6, 27/4/1988, "Reigada v. Stancato" , JA, 1988-II-Sntesis.
(293) Cm. Nac. Com., sala C, 26/10/1979, "Lefevir, S. A. v. Sloane, SRL y otros", LL, 1980-B-523.
(294) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 23/6/1988, "DAlesio, Cristbal v. Sassi, Eduardo", BA B1400197 ;
Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, 9/4/1989, "Gonzlez, Luis C. v. Moreno, Francisco" [J 14.22281-1]; Cm.
Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 2/4/1991, "Bertelo, Roberto Jos y otro v. Diorio, Jos M. y otros" [J 14.222812]; Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 21/12/1993, "Aguilera, A. E. v. Mirabella, J." [J 14.22281-3]; Cm.
Nac. Civ., sala I, 18/8/1994, "Cloromiro, Isolino v. Ambulancias Liniers"; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2,
5/11/1996, "Wallingre, Oscar E. - incidente v. Jefe del Estado Mayor General del Ejrcito" .
(295) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 23/12/1997, "Dupomar SA v. Syncro Argentina SAQICIF" , causa
531/96.
(296) JA, 1978-I-216 .
(297) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed. en pleno, 18/7/1997, "Aseguradores de Cauciones SA Ca. de Seguros" , causa
12.966/96.
(298) Cm. Nac. Com., sala D, 18/5/1992, "Autopln SA v. Rodrguez, Ramn y otro", JA, 1994-I-Sntesis .
(299) Cm. Nac. Civ., sala H, 13/5/1996, "Prantera, R." .
(300) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/12/1995, "Weiser, Ana M. H. v. Atesa Asociacin Turismo Estudiantil" , LL, 1996B-464.
Art. 49.- Efectos de la presentacin del poder y admisin de la personera.
Presentado el poder y admitida su personera, el apoderado asume todas las responsabilidades que las leyes le
imponen y sus actos obligan al poderdante como si l personalmente los practicare.
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La responsabilidad del mandatario judicial se gobierna por los principios generales del Cdigo Civil, por lo que
establecen las leyes procesales, en el caso, los deberes ya vistos en el comentario al art. 46 en relacin a la ley
10996, con ms los que seala el Cdigo Procesal, as en los arts. 45 , 50 , 52 , entre otros.
Art. 50.- Obligaciones del apoderado.
El apoderado estar obligado a seguir el juicio mientras no haya cesado legalmente en el cargo. Hasta
entonces las citaciones y notificaciones que se hagan, incluso las de las sentencias definitivas, tendrn la
misma fuerza que si se hicieren al poderdante, sin que le sea permitido pedir que se entiendan con ste.
Exceptanse los actos que por disposicin de la ley deben ser notificados personalmente a la parte.
Ver el comentario al art. 40 .
Art. 51.- Alcance del poder.
El poder conferido para un pleito determinado, cualesquiera sean sus trminos, comprende la facultad de
interponer los recursos legales y seguir todas las instancias del pleito.
Tambin comprende la facultad de intervenir en los incidentes y de ejercitar todos los actos que ocurran
durante la secuela de la litis, excepto aquellos para los cuales la ley requiera facultad especial, o se hubiesen
reservado expresamente en el poder.
A los fines que seala la norma, habr de estarse a los trminos del poder antes que a su calificacin como especial
o general, por lo que si del texto del mismo surge que se trata de un poder general, el acompaamiento de una copia
simple suscripta por el letrado es suficiente para la acreditacin de la personera (301).
(301) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 4/7/1995, "Contar SA v. Reyes, Jos y otro", BA B1401285 .
Art. 52.- Responsabilidad por las costas.
Sin perjuicio de la responsabilidad civil o criminal por el ejercicio del mandato, el mandatario deber abonar
a su poderdante las costas causadas por su exclusiva culpa o negligencia, cuando stas fueran declaradas
judicialmente.
El juez podr, de acuerdo con las circunstancias, establecer la responsabilidad solidaria del mandatario con el
letrado patrocinante.
La responsabilidad de los procuradores y abogados puede ser civil, penal o disciplinaria, como hemos visto al
comentar el art. 35 .
El art. 52 se refiere a la eventual responsabilidad civil del apoderado y patrocinante, autorizndose as al juez a
ordenar el reintegro de las costas que tuvo que abonar el poderdante por actuaciones causadas por dichos
profesionales -sin que ello, empero, la involucre frente a la parte contraria- (302) incluso en forma solidaria entre
ellos (303), verificndose en tal sentido los supuestos que contemplan los arts. 699 y 700 , CCiv., en cuanto a que la
solidaridad debe estar impuesta en el ttulo constitutivo de la obligacin o por una disposicin legal, no siendo
vlido, por de pronto, su establecimiento judicial fuera de estos casos (304).
La aplicabilidad de la norma habr de proceder as para los casos en los que el letrado ha formulado planteos con
manifiesta ligereza, a sabiendas de su improcedencia (305); o cuando aqul hubiese incurrido en un accionar
culposo o negligente en el desempeo de su gestin (306).
En algunos precedentes incluso se han impuesto las costas al representante legal del menor, as en el caso de
haberse decretado la caducidad de instancia en el incidente de modificacin del convenio de alimentos (307),
doctrina que slo admitiramos a la luz de lo que autoriza este artculo, esto es, de mediar culpa o negligencia
judicialmente declarada de aqul y observando los correspondientes resguardos para ello.
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TOMO I
(302) KIELMANOVICH, Jorge L., "Caducidad de instancia y actividad procesal idnea. Conducta procesal:
responsabilidad del letrado por las costas causadas", LL, 1996-A-380.
(303) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 3, 6/10/1992, "Barreto Bez de lvarez Juni, Mara E. v. lvarez Juni,
Alejandro", BA B351689 .
(304) Cm. Civ. Cap. Fed., en pleno, 31/8/1925.
(305) Cm. Nac. Civ., sala A, 15/8/1997, "OT., A. M. v. Camaru SA", DJ, 1997-3-952.
(306) Cm. Nac. Com., sala C, 13/2/1998, "Federacin Argentina de Comunidades Teraputicas A. C. v.
Organizacin Coordinadora Argentina" , LL, 1998-C-96.
(307) Cm. Nac. Civ., sala G, 8/3/1988, ED, 129-241.
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Art. 53.- Cesacin de la representacin.

La representacin de los apoderados cesar:
1) Por revocacin expresa del mandato en el expediente. En este caso, el poderdante deber comparecer por s
o constituir nuevo apoderado sin necesidad de emplazamiento o citacin, so pena de continuarse el juicio en
rebelda. La sola presentacin del mandante no revoca el poder.
2) Por renuncia, en cuyo caso el apoderado deber, bajo pena de daos y perjuicios, continuar las gestiones
hasta que haya vencido el plazo que el juez fije al poderdante para reemplazarlo o comparecer por s. La
fijacin del plazo se har bajo apercibimiento de continuarse el juicio en rebelda. La resolucin que as lo
disponga deber notificarse por cdula en el domicilio real del mandante.
3) Por haber cesado la personalidad con que litigaba el poderdante.
4) Por haber concluido la causa para la cual se le otorg el poder.
5) Por muerte o incapacidad del poderdante. En tales casos el apoderado continuar ejerciendo su personera
hasta que los herederos o representante legal tomen la intervencin que les corresponda en el proceso, o venza
el plazo fijado en este mismo inciso. Mientras tanto, comprobado el deceso o la incapacidad, el juez sealar
un plazo para que los interesados concurran a estar a derecho, citndolos directamente si se conocieran sus
domicilios, o por edictos durante dos das consecutivos, si no fuesen conocidos, bajo apercibimiento de
continuar el juicio en rebelda en el primer caso y de nombrarles defensor en el segundo.
Cuando el deceso o la incapacidad hubieren llegado a conocimiento del mandatario, ste deber hacerlo
presente al juez o tribunal dentro del plazo de diez das, bajo pena de perder el derecho a cobrar los
honorarios que se devengaren con posterioridad. En la misma sancin incurrir el mandatario que omita
denunciar el nombre y domicilio de los herederos, o del representante legal si los conociere.
6) Por muerte o inhabilidad del apoderado. Producido el caso, se suspender la tramitacin del juicio y el juez
fijar al mandante un plazo para que comparezca por s o por nuevo apoderado, citndolo en la forma
dispuesta en el inciso anterior. Vencido el plazo fijado sin que el mandante satisfaga el requerimiento, se
continuar el juicio en rebelda.
El mandato judicial cesa por revocacin expresa en el expediente (inc. 1), no aplicndose subsiguientemente la
tcita, con lo que la "sola presentacin del mandante no revoca el poder" (art. 1972 , CCiv.), por lo cual el
poderdante deber comparecer por s o constituir nuevo apoderado sin necesidad de emplazamiento o citacin,
debiendo tratarse de una manifestacin de voluntad inequvoca formulada por el mandante (308) o por su nuevo
apoderado; y no siendo relevante la que slo se produce y traduce extrajudicialmente (309).
Tambin cesa el mandato por renuncia del mandatario (inc. 2), sin perjuicio de que el apoderado deber, bajo pena
de daos y perjuicios, continuar con las gestiones hasta que haya vencido el plazo que el juez fije para su
reemplazo o la comparecencia personal del mandante, resolucin que deber notificarse por cdula en el domicilio
de aqul, con el apercibimiento de continuarse el juicio en rebelda en su defecto.
El cese del mandato tambin opera por haber concluido la personalidad con que litigaba el poderdante (inc. 3), as
cuando finaliza la del tutor o curador, y por extensin, los poderes que stos hubiesen conferido.
La conclusin de la causa para la cual se le otorg el poder (inc. 4) tambin importa la cesacin del mandato, en
tanto, entendemos, el mismo hubiese sido conferido con tal limitado objeto, y con la salvedad de que el mismo se
extiende a los incidentes y dems actos que ocurran durante la secuela de la litis, excepto aquellos para los cuales la
ley requiera facultad especial, o que se hubiesen reservado expresamente en el poder (art. 51 , CPCCN).
Concluye tambin el mandato por la muerte o incapacidad del poderdante (inc. 5), si bien en tales casos el
apoderado mantendr su personera hasta que los herederos o representante legal tomen la intervencin que les
corresponda en el proceso, o venza el plazo fijado a tales fines, citndolos directamente si se conocieran sus
domicilios, o por edictos durante dos das consecutivos, si no fuesen conocidos, bajo apercibimiento de continuar el
juicio en rebelda en el primer caso y de nombrarles defensor en el segundo.
78

TOMO I
Cuando el deceso o la incapacidad hubieren llegado a conocimiento del mandatario, seala la norma, ste deber
hacerlo presente al juez o tribunal dentro del plazo de diez das, bajo pena de perder el derecho a cobrar los
honorarios que se devengaren con posterioridad.
Para que se opere la cesacin de la representacin en caso de muerte o incapacidad del poderdante, es preciso que
tales circunstancias sean denunciadas y resulten debidamente comprobadas, deber que incumbe al apoderado,
aunque, de todos modos, su incumplimiento no determina la nulidad de las actuaciones realizadas con
posterioridad al fallecimiento o a la incapacidad, sin perjuicio de la prdida de los honorarios que ello apareja
(310); pues la muerte del mandante no importa la cesacin automtica del mandato, lo que encuentra su razn de ser
en la necesidad de evitar la indefensin o la inmotivada paralizacin de los trmites judiciales (art. 1969 , CCiv.)
(311).
Por ltimo, cesa tambin el mandato por muerte o inhabilidad del mandatario (inc. 6), hecho que apareja la
necesaria suspensin de los procedimientos y el sealamiento de un plazo para que el mandante comparezca por s o
por apoderado, citndolo en la forma y con el apercibimiento previsto en el inciso anterior en lo tocante a la
declaracin de rebelda; habindose decidido que la inhabilidad comprende tanto la incapacidad, la inhabilidad
propiamente dicha del art. 152 bis en los supuestos que corresponda, como la actuacin en cargos que hagan
incompatible el ejercicio del mandato, o la cancelacin de la matrcula (312).
Conviene destacar que por aplicacin de las reglas generales que gobiernan la cuestin de la rebelda (art. 59 ,
CPCCN), el apercibimiento previsto en el art. 53 , incs. 2, 5 y 6, esto es, la declaracin de rebelda de quien,
debidamente notificado, no comparece a estar a derecho a pesar de conocer de modo fehaciente la renuncia de su
letrado apoderado o la de la de los herederos conocidos y debidamente citados del poderdante fallecido, entre otros,
se supedita a que dicha declaracin sea pedida por la parte contraria, sin perjuicio de que resulten aplicables las
normas que regulan la materia de constitucin de domicilio ad litem (art. 41 CPCCN).
(308) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 3/4/1997, "Direccin General Impositiva v. Obra Social Personal Est.
Serv. Gar. Playas Est. Lav. Aut. Gom." , causa 3882/94.
(309) Sup. Trib. Just. Chubut, 10/3/1991, "Cacciavillani, Miguel ngel v. Cooperativa Ltda. de Prov. de Electricidad
y otros Servicios Pblicos Asistenciales y Vivienda de Pto. Madryn y/u otra" , CHU 01522.
(310) Cm. Nac. Civ., sala C, 5/5/1992, "Kornfeld de Lechner, G. v. Villoldo, C.", JA, 1993-IV-Sntesis .
(311) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 15/4/1997, "Rocha, Oscar A. v. Caja Retiros Jubilaciones y Pensiones de
la Polica Federal" , causa 25.289/96.
(312) Cm. Civ. Neuqun, sala 2, 1/1/1991, "Alastuey, Ana M. v. Ibez Jos R." , NQ Q0002574.
Art. 54.- Unificacin de la personera.
Cuando actuaren en el proceso diversos litigantes con un inters comn, el juez de oficio o a peticin de parte
y despus de contestada la demanda, les intimar a que unifiquen la representacin siempre que haya
compatibilidad en ella, que el derecho o el fundamento de la demanda sea el mismo o iguales las defensas. A
ese efecto, fijar una audiencia dentro de los diez das y si los interesados no concurriesen o no se aviniesen en
el nombramiento de representante nico, el juez lo designar eligiendo entre los que intervienen en el proceso.
Producida la unificacin, el representante nico tendr, respecto de sus mandantes, todas las facultades
inherentes al mandato.
La unificacin de la personera supone la existencia de un litisconsorcio, activo o pasivo, voluntario o necesario, y
la existencia de un inters comn a todos los litigantes ubicados en el mismo rol de parte activa o pasiva.
Dispone el artculo que despus de contestada la demanda, oportunidad en la cual recin podr advertirse la
presencia o no de un inters comn, de verificarse dicho supuesto, el juez, de oficio o a peticin de parte (313),
intimar a los que aparezcan as relacionados, para que unifiquen la representacin siempre que haya compatibilidad
en ella, que el derecho o el fundamento de la demanda sea el mismo o iguales las defensas.
A ese efecto, seala la norma, fijar una audiencia dentro de los diez das y si los interesados no concurriesen o no
se aviniesen en el nombramiento de representante nico, el juez lo designar eligiendo entre los que intervienen en
el proceso, sin que ello suponga la exclusin de la intervencin del defensor oficial dentro de la esfera en que debe
cumplirse su ministerio (314).
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Si bien se trata de un mecanismo de gran utilidad para evitar la dispersin del patrocinio letrado y de la
representacin -con lo que se evita la multiplicacin de pedidos que pueden significar trabajos comunes y la
proliferacin de incidentes- su aplicacin deber juzgarse restrictivamente, en razn del compromiso del derecho
constitucional de defensa en juicio que podra implicar (315), habindose incluso admitido su imposicin por acto
de ltima voluntad para la tramitacin de una sucesin -en tanto se hallen presentes los presupuestos que lo
autorizan- (316), cuestin que, sin embargo, no aparece para nosotros especficamente determinada para el proceso
extracontencioso.
El criterio decisivo es que la unificacin de personera no lesione el inters de alguno de los litigantes, por lo que
frente a situaciones conflictivas o de tirantez en las relaciones personales, o de diversidad de planteos aun entre
quienes no tienen intereses contradictorios, debe prevalecer como principio general la libertad de accin de los
litigantes (317).
El representante nico tendr las facultades correspondientes a las del mandatario, por lo que el testimonio de su
designacin operar como instrumento suficiente, de conformidad con lo que establecen los arts. 979, 1870 y concs.,
CCiv.
(313) Cm. Nac. Civ., sala C, 27/9/1984, "Perimuter, Natan v. Kummel, Jos y otros", JA, 1985-I-Sntesis .
(314) Cm. Nac. Civ., sala C, 21/5/1965. ED, 11-220.
(316) Cm. Nac. Civ., sala C, 12/5/1983, "Achval, Nicols s/suc." , ED, 106-612.
(317) Cm. Nac. Civ., y Com. Fed., sala 2, 9/3/1999, "Sudamrica Ca. de Seguros de Vida y Patrimoniales SA y
otro v. Cap. y O. Arm. y O. Prop. Buque Sunshine La Plata", causa 20.649/96.
Una vez efectuado el nombramiento comn, podr revocarse por acuerdo unnime de las mismas partes o
por el juez a peticin de alguna de ellas, siempre que en este ltimo caso hubiese motivo que lo justifique. La
revocacin no producir efectos mientras no tome intervencin el nuevo mandatario.
La unificacin se dejar sin efecto cuando desaparecieren los presupuestos mencionados en el prr. 1 del
artculo anterior.
Una vez efectuado el nombramiento comn, la designacin podr revocarse por acuerdo unnime de las mismas
partes o por el juez a pedido fundado de alguna de ellas, revocacin que, seala el artculo, no producir efectos
mientras no tome intervencin el nuevo mandatario, supuesto en el que, en rigor, lo que media es una sustitucin del
representante, mientras que para la cesacin deber adems acreditarse la desaparicin sobreviniente de la
compatibilidad o de los presupuestos que autorizaron la unificacin.
La muerte de uno de los litisconsortes no supone la cesacin de la unificacin, pues a la luz de lo que dispone el art.
1982, CCiv., el mandato contina subsistiendo aun despus de la muerte del mandante, cuando ha sido dado en el
inters comn de ste y del mandatario, o en el inters de un tercero.
CAPTULO III - Patrocinio letrado
Art. 56.- Patrocinio obligatorio.
Los jueces no proveern ningn escrito de demanda o excepciones y sus contestaciones, alegatos o expresiones
de agravio, ni aquellos en que se promuevan incidentes o se pida nulidad de actuaciones y, en general, los que
sustenten o controviertan derechos, ya sea en procesos de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, si no llevan
firma de letrado.
No se admitir tampoco la presentacin de pliegos de posiciones ni de interrogatorios que no lleven firma de
letrado, ni la promocin de cuestiones, de cualquier naturaleza, en las audiencias, ni su contestacin, si la
parte que las promueve o contesta no est acompaada de letrado patrocinante.
El patrocinio letrado obligatorio a que se refiere el artculo tiende al adecuado asesoramiento jurdico del cliente por
parte del abogado y a asegurar el buen orden de la sustanciacin de los procesos mediante la intervencin del
profesional idneo en la materia (318); exigencia que no se encuentra satisfecha por la simple participacin en el
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TOMO I
proceso como letrado en causa propia de quien se encuentra suspendido en la matrcula, circunstancia que le impide
desempearse como abogado (319).
El patrocinio aparece impuesto para todas aquellas actuaciones en las que se sustenten o controviertan derechos, ya
sea en procesos (voluntarios) extracontenciosos o contenciosos.
Si bien el profesional que presta patrocinio letrado a su cliente no se hace responsable, en principio, de la veracidad
de las manifestaciones que ste hace en el escrito que suscribe (320), cabe recordar que la misin del letrado no slo
consiste en preparar escritos que necesariamente deben contar con su patrocinio, desentendindose de lo dems, sino
en el ejercicio pleno de la direccin del juicio y en el cabal cumplimiento de las obligaciones que ello comporta
(321).
Como hemos dicho al comentar el art. 40 , el letrado no puede ampararse en razones de secreto profesional para no
denunciar el domicilio de su mandante o patrocinado, mxime cuando el artculo le impone ese deber (322).
Art. 57.- Falta de firma del letrado.
Se tendr por no presentado y se devolver al firmante, sin ms trmite ni recursos, todo escrito que
debiendo llevar firma de letrado no la tuviese, si dentro del segundo da de notificada por ministerio de la ley
la providencia que exige el cumplimiento de ese requisito no fuese suplida la omisin.
Ello tendr lugar suscribiendo un abogado el mismo escrito ante el secretario o el oficial primero, quien
certificar en el expediente esta circunstancia, o por la ratificacin que por separado se hiciere con firma de
letrado.
El artculo no prev la devolucin de los escritos que carezcan de firma de letrado, sino en el caso en que dicha
omisin no fuese suplida dentro del segundo da de notificada por ministerio de la ley la providencia que exige el
cumplimiento de ese requisito, sin ms trmite ni recursos, supuesto en el cual, seala el dispositivo, el escrito
deber ser firmado por un abogado ante el secretario o el oficial primero, quien certificar en el expediente esta
circunstancia, o a travs de la ratificacin que por separado se hiciere con firma de letrado.
La aplicacin de la norma debe hacerse con sumo cuidado dadas las consecuencias que trae aparejadas, habindose
as entendido que no debe ser aplicada cuando, si bien el letrado no est indicado en el encabezamiento, su
presentacin surge al pie del escrito, o cuando a la firma le falta el sello y aclaracin previsto en el artculo 46 del
Reglamento de la Justicia Nacional (323) (ver el comentario al art. 118).
Art. 58.- Dignidad.
En el desempeo de su profesin, el abogado ser asimilado a los magistrados en cuanto al respeto y
consideracin que debe guardrsele.
Dispone el art. 5, ley 23187 que el abogado en el ejercicio profesional estar equiparado a los magistrados en
cuanto a la consideracin y respeto que se le debe; y que, sin perjuicio de las sanciones penales que pudieran
corresponder a quien no observare esta norma, el abogado afectado tendr derecho a efectuar una reclamacin ante
el superior jerrquico del infractor, que deber tramitarse sumariamente.
Agrega el citado dispositivo, que el afectado deber comunicar de inmediato al Colegio Pblico de Abogados
cualquier violacin de la presente norma, quien podr constituirse en parte en dichas actuaciones.
Es as que si la sentencia analizada calific la conducta del letrado como "torpe" y expres que las defensas por l
intentadas -inhabilidad de ttulo y novacin- son producto de su "ignorancia", la misma es violatoria de lo ordenado
en los arts. 58, Cdigo Procesal y 5 , ley 23187 (324).
(319) Cm. Nac. Civ., sala L, 5/11/1996, "Consorcio de propietarios Av. Corrientes 901/909 v. Barral de Demara,
Beatriz y otro" , LL, 1998-C-925 (40.368-S).
(320) Cm. Nac. Civ., sala D, 30/4/1968, ED, 24-291.
(321) Cm. Nac. Civ., sala C, 5/5/1977 ED, 75-665.
(322) Cm. Nac. Civ., sala E, 15/3/1983, "Costa, Hctor R. v. Municipalidad de la Capital" , LL, 1983-D-371.
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(323) Cm. Nac. Civ., sala G, 25/4/1990, "Sabbione, Elsa I. v. Di Munzio, Nicols", JA, 1994-I-Sntesis .
(324) Tribunal de Disciplina del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, sala II, 26/5/1988, ED, 131393.
CAPTULO IV - Rebelda
Art. 59.- Rebelda. Incomparecencia del demandado no declarado rebelde.
La parte con domicilio conocido, debidamente citada, que no compareciere durante el plazo de la citacin o
abandonare el juicio despus de haber comparecido, ser declarada en rebelda a pedido de la otra.
Esta resolucin se notificar por cdula o en su caso, por edictos durante dos das. Las sucesivas resoluciones
se tendrn por notificadas por ministerio de la ley.
Si no se hubiere requerido que el incompareciente sea declarado rebelde, se segurn las reglas sobre
notificaciones establecidas en el art. 41 , prr. 1.
La rebelda o contumacia supone la incomparecencia absoluta de una parte, dentro del plazo sealado a tales
efectos, al proceso judicial al cual fue debidamente citada, como el abandono del juicio por parte del actor o
demandado despus de haber comparecido, as, frente a la hiptesis del fallecimiento del mandatario que contempla
el art. 53 , inc. 6; y el pedido de parte en cuanto a su declaracin, ante lo cual se seguirn las reglas previstas en el
art. 41 , vale decir, que se aplicar a su respecto el rgimen de la notificacin automtica, ministerio legis o por nota,
salvo en lo que atae a la notificacin de la audiencia para absolver posiciones (que no ser notificada al rebelde por
cdula) y la sentencia.
Vale decir que, si se hubiese solicitado la declaracin de rebelda, la resolucin que la disponga se deber notificar
por cdula o en su caso, por edictos durante dos das, y las sucesivas se tendrn por notificadas por ministerio de la
ley, con excepcin de la sentencia definitiva que tambin se notificar por cdula o en forma personal.
Es claro que para que opere el rgimen de la rebelda debe tratarse de incomparecencia de las partes principales,
actora o demandado, no revistiendo dicho carcter los terceros que toman intervencin en los trminos de los arts.
90 y 94 del Cdigo, pues se trata tan slo de una facultad que, de no ser observada, tiene como consecuencia que el
pronunciamiento que se dicte lo afecte al igual que los litigantes principales (art. 96) (325).
(325) CSJN, 12/7/1997, "Empresa Nac. de Telecomunicaciones v. Provincia de Buenos Aires", Fallos, 298:341 .
Art. 60.- Efectos.
La rebelda no alterar la secuela regular del proceso.
El rebelde podr oponer la prescripcin en los trminos de art. 346 .
La sentencia ser pronunciada segn el mrito de la causa y lo establecido en el art. 356 , inc. 1. En caso de
duda, la rebelda declarada y firme constituir presuncin de verdad de los hechos lcitos afirmados por
quien obtuvo la declaracin.
Sern a cargo del rebelde las costas causadas por su rebelda.
En los juicios en rebelda, la sentencia debe pronunciarse segn el mrito de la causa y la presuncin de verdad de
los hechos lcitos afirmados, slo jugar en caso de duda (326), pues slo traduce una presuncin favorable a la
pretensin del accionante, que debe ser ratificada o robustecida mediante la correspondiente prueba (327),
habindose resuelto incluso, que tratndose de una simple presuncin iuris tantum, resulta insuficiente por s sola
por fundar una sentencia estimatoria y, por ende, que debe verse corroborada y no desvirtuada por otros elementos
de juicio, debindose entender que la incontestacin del demandado no exime al accionante del onus probandi ni
produce la inversin de la carga de la prueba (328), criterio que, por nuestra parte, no compartimos, pues
consideramos que de la prueba indiciaria puede validamente extraerse un juicio concluyente acerca de la probable
existencia de los hechos (ver el comentario al art. 163 inc. 5).
En lo tocante a la virtualidad de la rebelda deber tenerse en cuenta, adems, la naturaleza disponible o indisponible
de la relacin jurdica que constituye el objeto del proceso, as lo dispuesto por el art. 232, CCiv. que dispone que en
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TOMO I
los juicios de separacin personal y de divorcio vincular ni la confesin ni el reconocimiento de los hechos sern
suficientes, salvo cuando se los funda en la causal de interrupcin de la cohabitacin sin voluntad de unirse por un
trmino mayor de dos aos en el primer caso (art. 204, CCiv.), y por un tiempo continuo mayor de tres aos en el
segundo (art. 214, inc. 2, CCiv.).
El rebelde, dice la norma, podr invocar la prescripcin en los trminos de art. 346 , vale decir que podr oponer la
prescripcin con posterioridad siempre que justifique haber incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a
su alcance superar (art. 346 , CPCCN), tratndose la comparecencia en estas condiciones de la "primera
presentacin en el juicio que haga quien intente oponerla" (art. 3962 , CCiv.) -incluso por la sola aplicacin de lo
dispuesto por el art. 3962, CCiv., se ha resuelto que el rebelde puede oponer la prescripcin en la primera
intervencin del interesado despus de declarada su rebelda (329) -, aunque, como lo indica la norma procesal, en
tanto y en cuanto alegue y demuestre la existencia de las referidas causas (330).
En cuanto a que sern a cargo del rebelde las costas causadas por su rebelda, lo dispuesto por el artculo no se
refiere a las costas de todo el proceso que deben imponerse segn las normas establecidas en los arts. 68 y ss. del
Cdigo, sino a los gastos que hubiere ocasionado a la otra parte la incomparecencia o abandono de la declarada en
rebelda (331).
(326) Cm. Nac. Civ., sala D, 15/12/1986, "Gonzlez, Hctor A. v. Claypole y Obligado, Sara", LL, 1987-B-430;
DI, 1987-2-412.
(327) Cm. Nac. Com., sala A, 31/8/1981, "Eli Lilly Argentina SA v. Tern y Ca. SRL y otros", BCNC, 1981-9-6;
6/4/1981, "Liding S. A. v. El Cid. Editor SRL", LL, 1981-C-601; JL, 1981-20-698; Cm. Nac. Com., sala B,
18/2/1986, "R. T. SA v. Bonina y Tomasini SA", LL, 1986-E-194; DJ, 1986-2-354.
(328) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala I, 20/5/1981, "Avellaneda Coop. de seguros Ltda. v. Codini, Alfredo y
otros", BCECyC, 1981-707, nro. 10.648.
(329) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 26/11/1991, "Larroque, Germn D. v. Gallo, Ignacio P." , BA B2200808.
(330) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 3/4/1997, "Fisco Nacional - DGI v. Astillero Chame SA" , causa
14.735/94.
(331) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala IV, 4/7/1980, "Ciampa, F. v. Empresa de Colectivo Lnea 40, int. 20 y otro",
BCNCyC, 688, nro. 10.185.
Art. 61.- Prueba.
A pedido de parte, el juez abrir la causa a prueba, o dispondr su produccin segn correspondiere
conforme al tipo de proceso; en su caso, podr mandar practicar las medidas tendientes al esclarecimiento de
la verdad de los hechos, autorizadas por este Cdigo.
Partiendo de la premisa de que el ordenamiento procesal impone la carga de aportar y ofrecer toda la prueba en los
escritos constitutivos del proceso, fcilmente se advierte que frente a la apertura a prueba o fijacin de la misma a
pedido de parte, el rebelde podr simplemente controlar la de su adversario si no contest la demanda, as,
ejerciendo la facultad de repreguntar a los testigos de la parte actora respecto de la existencia o inexistencia de los
hechos afirmados por dicha parte, aunque nunca vinculada con la existencia de hechos no alegados por l en la
oportunidad correspondiente.
Es as que se ha resuelto que la prueba del rebelde no puede versar sobre hechos que debieron necesariamente
alegarse en oportunidad de contestarse la demanda, pues ello implicara conceder a aqul una ventaja indebida en
perjuicio de la parte actora (332).
Estimamos que el reemplazo del texto del art. 61 anterior a la reforma introducida por la ley 22434 que estableca
que "si el juez lo creyere necesario podr recibir el pleito a prueba", por el actual 61, el cual dispone, lisa y
llanamente, que "a pedido de parte" lo har, supone tomar partido aqu y en materia de rebelda, por un criterio
claramente dispositivo en este punto, desde que el dispositivo impone, en caso de no haberse solicitado la apertura,
la declaracin de puro derecho (333), dejando en cabeza del actor las consecuencias perjudiciales que pudiesen
derivar del rechazo de la pretensin en el caso de que la rebelda no hubiese de autorizar al magistrado a la
formulacin de una presuncin de verdad de los hechos afirmados por quien obtuvo la declaracin (334). No
obstante, el criterio que se siga en torno a la interpretacin acerca del actual art. 36 habr de incidir en la solucin
de este problema, pues, en tanto el juez tenga el deber de esclarecer los hechos, no parecera congruente que el
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mismo viniese a depender del eventual hecho de que la parte que obtuvo la declaracin hubiese de pedir o no la
apertura (vase lo dicho sobre el art. 36 ). Parece innecesario destacar que, de mediar peticin de parte, el juez
deber disponer la apertura a prueba, aun en caso de duda (ver comentario a los arts. 356 , 360 y 364 ), sin perjuicio
de ordenar "medidas para mejor proveer".
(332) Cm. Civ. y Com. Junn, 7/5/1986, "Gilberts, Amalia A. v. Cirilo, Norberto A." , JA, 1986-IV-Sntesis.
(333) Como se advierte tambin en las hiptesis de los arts. 66 y 362 . En contra, Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala
2, 1/10/2002, "La Holando Sudamericana Ca. de Seguros v. Maveira, Rubn", DJ, 22/1/2003, p. 149.
La sentencia se har saber al rebelde en la forma prescripta para la notificacin de la providencia que declara
la rebelda.
La sentencia que debe suponerse es la definitiva, se har saber al rebelde en la forma prescripta para la notificacin
de la providencia que declara la rebelda, vale decir, por cdula o medio equivalente.
Art. 63.- Medidas precautorias.
Desde el momento en que un litigante haya sido declarado en rebelda podrn decretarse, si la otra parte lo
pidiere, las medidas precautorias necesarias para asegurar el objeto del juicio, o el pago de la suma que se
estime en concepto de eventuales costas si el rebelde fuere el actor.
La procedencia de las medidas cuatelares juega desde el momento en que un litigante haya sido declarado en
rebelda y no desde que sta queda firme, por lo que tampoco sera necesaria la previa notificacin de la providencia
que la dispone (335), operando ella ms como una sancin que sobre la base de los presupuestos clsicos de aqullas
(ver el comentario al art. 195).
A los efectos del art. 63, Cdigo Procesal, debe entenderse por objeto del juicio no slo el capital e intereses
reclamados sino tambin las costas del proceso (336).
Viene al caso sealar que, a tenor de lo que previene el art. 208, Cdigo Procesal, no correspondera la condena al
pago de daos y perjuicios cuando se tratase de una medida cautelar adoptada a partir del hecho de que el deudor
carece de domicilio en la Repblica (art. 209, inc. 1, CPCCN) o cuando se la dispuso a raz de la rebelda del
afectado (art. 212, inc. 1, CPCCN), la confesin expresa o ficta del absolvente derivada de su incomparecencia a la
audiencia confesional o el reconocimiento de los hechos o documentos con base en el silencio, las respuestas
evasivas o la negativa meramente genrica al contestar la demanda (art. 212, inc. 2, CPCCN); o cuando quien la
solicit contaba con sentencia favorable aunque estuviere recurrida (art. 212, inc. 3, CPCCN).
Sin embargo, pensamos que la exencin de responsabilidad antedicha slo puede referirse a la determinada por
aplicacin de las reglas generales procesales y por la va incidental u ordinaria (ver lo que se dir sobre el particular
al comentar el art. 208), pero no a la accin o ms bien pretensin de responsabilidad comn emergente del derecho
civil, pues este artculo no puede modificar el Cdigo Civil en tal contexto.
Sin perjuicio de lo que se dir al referirnos a las medidas cautelares en particular, destacamos que, para nosotros, los
supuestos contemplados en el art. 212, Cdigo Procesal, vale decir, la rebelda, la confesin expresa o ficta, el
reconocimiento de los hechos y la obtencin de una sentencia favorable, son todos antecedentes que autorizan no
slo la adopcin de un embargo preventivo, sino la de cualquier otra cautelar acorde y apropiada a la naturaleza
de los hechos, con las consecuencias que, eventualmente, puedan derivarse del art. 208 del citado ordenamiento,
desde que, como lo indica el art. 233 , ley del rito, "lo dispuesto... respecto del embargo preventivo es aplicable... a
las dems medidas cautelares, en lo pertinente".
(335) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala I, 8/10/1963, ED, 7-235.
(336) Cm. Nac. Civ., sala B, 28/12/1978, "Faggi, Pedro E. y otra v. Mobrici, Antonio".
Art. 64.- Comparecencia del rebelde.
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TOMO I
Si el rebelde compareciere en cualquier estado del juicio, ser admitido como parte y, cesando el
procedimiento en rebelda, se entender con l la sustanciacin, sin que sta pueda en ningn caso
retrogradar.
Cuando la parte declarada rebelde comparece al juicio cesan los efectos de la rebelda, si bien tal comparecencia no
pueden tener por virtud modificar los trminos de la relacin procesal ni los actos procesales ya cumplidos o
preclusos, de manera que dicha parte no puede oponer defensas que slo estuvo facultada para plantear en la
contestacin de la demanda (337).
El rebelde interviene pues tomando al proceso in statu et terminis, salvo que, como se explica en el comentario al
art. 67, oponga la nulidad de los procedimientos y alcance tal cometido.
(337) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala VI, 11/8/1978, "Sanabria s/suc. v. Ferreyra de Aisimbure, Elena A. y otros",
BCECyC, 672, nro. 9748.
Art. 65.- Subsistencia de las medidas precautorias.
Las medidas precautorias decretadas de conformidad con el art. 63 , continuarn hasta la terminacin del
juicio, a menos que el interesado justificare haber incurrido en rebelda por causas que no haya estado a su
alcance vencer.
Sern aplicables las normas sobre ampliacin, sustitucin o reduccin de las medidas precautorias.
Las peticiones sobre procedencia o alcance de las medidas precautorias tramitarn por incidente, sin detener
el curso del proceso principal.
El artculo dispone la subsistencia de las medidas cautelares trabadas, salvo que el interesado justifique haber
incurrido en rebelda por causa que no haya estado a su alcance vencer, aplicndose las normas sobre ampliacin,
sustitucin o reduccin, actuacin que tramitar por incidente sin detener el curso del principal, vale decir, que, con
sujecin a lo que dispone el art. 203 , Cdigo Procesal, el deudor podr requerir la sustitucin de una medida
cautelar por otra que le resulte menos perjudicial, siempre que sta garantice suficientemente el derecho del
acreedor; la sustitucin por otros bienes del mismo valor; o la reduccin del monto por el cual la medida precautoria
ha sido trabada, si correspondiere, previo traslado a la otra parte por el plazo de cinco das, que el juez podr
abreviar segn las circunstancias (ver comentario al art. 203).
Art. 66.- Prueba en segunda instancia.
Si el rebelde hubiese comparecido despus de la oportunidad en que ha debido ofrecer la prueba y apelare de
la sentencia, a su pedido se recibir la causa a prueba en segunda instancia, en los trminos del art. 260 , inc.
5, ap. a).
Si como consecuencia de la prueba producida en segunda instancia la otra parte resultare vencida, para la
distribucin de las costas se tendr en cuenta la situacin creada por el rebelde.
La situacin que encuadra en la prescripcin de este artculo debe interpretarse con criterio restrictivo, por cuanto la
remisin apuntada en el artculo citado implica que la apertura a prueba slo es admisible en segunda instancia
cuando el declarado rebelde alega un hecho nuevo posterior a la oportunidad prevista por el art. 365 365, o cuando
el hecho nuevo alegado en primera instancia fue rechazado, habindose interpuesto recurso de apelacin contra
dicha resolucin y fundado el mismo en la alzada (338) (ver el comentario al art. 260 ), y en tanto el recurso
corresponda libremente (339).
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(338) Cm. Nac. Civ., sala A, 23/5/1989, "Villar de Cortias, Lina J. v. Pereyra, Eduardo A." , DJ, 1989-2-991; LL,
1989-D-259.
(339) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 28/6/2001, "Banco Nacin Argentina v. Molinelli, Eduardo Andrs y
otro" ; Cm. Nac. Com., sala D, 28/8/1988, LL, 1990-A-465, con nota de COLERIO, Juan P., "El respeto por las
formas y la verdad objetiva".
Art. 67.- Inimpugnabilidad de la sentencia.
Ejecutoriada la sentencia pronunciada en rebelda, no se admitir recurso alguno contra ella.
La norma contempla la inimpugnabilidad de la sentencia ejecutoriada, lo cual no significa, a nuestro juicio, que el
rebelde no pueda promover el incidente de nulidad precisamente de las actuaciones en los trminos de los arts. 169
y concs. del Cdigo Procesal, y de conformidad con la decisin plenaria de la Cmara Nacional de Apelaciones en
lo Civil del 12/6/1959 (340) que estableci que es procesalmente admisible un incidente de nulidad de las
actuaciones promovido despus que ha recado sentencia en el juicio, en primera o segunda instancia, cualquiera
sea la naturaleza del mismo.
Entendemos que el supuesto que contempla el artculo que comentamos se refiere a la sentencia "ejecutoria" en
rebelda, y, en su ccaso, a los recursos ordinarios, por lo que aquella que slo ha adquirido "firmeza" no impedira la
interposicin de dichos medios de impugnacin, y, en uno y otro caso, el recurso extraordinario por arbitrariedad,
sin perder de vista lo que hemos dicho al comentar el art. 163 , pto. 5, en lo tocante a la inaplicabilidad del instituto
de la cosa juzgada cuando lo decidido en el proceso anterior lo ha sido en uno seguido en rebelda (341).
(340) ED, 6-818.
(341) CSJN, 26/2/1976, ED, 71-525.
CAPTULO V - Costas
La parte vencida en el juicio deber pagar todos los gastos de la contraria, aun cuando sta no lo hubiese
solicitado.
Sin embargo, el juez podr eximir total o parcialmente de esta responsabilidad al litigante vencido, siempre
que encontrare mrito para ello, expresndolo en su pronunciamiento, bajo pena de nulidad.
Quien promueve una demanda, lo hace por su cuenta y riesgo, a la par que la necesidad de servirse de un proceso
para la defensa del derecho no puede significar un dao para quien debe accionar o defenderse para pedir justicia
(342).
Las costas no constituyen un castigo para el perdedor, sino que importan slo un resarcimiento de los gastos que ha
debido efectuar la parte a fin de lograr el reconocimiento de su derecho, a objeto de que ellos no graviten, en
definitiva, en desmedro de la integridad del derecho reconocido (343).
La ley establece que la imposicin de las costas se regir por el principio de la derrota, con prescindencia de la
buena o mala fe del vencido, pues se trata, antes que de una sancin, de un resarcimiento que se impone a favor de
quien se ha visto obligado a litigar, si bien se autoriza a que el juez, por resolucin fundada y bajo pena de nulidad,
exima total o parcialmente de las costas al litigante vencido respecto de los gastos en que incurri el vencedor, por lo
que debe no obstante, hacerse cargo de las propias y de las comunes por mitades.
Las expresiones "costas por su orden", "costas en el orden causado", "sin costas", o "eximicin (o exencin) de
costas", se ha dicho, tienen un significado similar y sus efectos son que no se libera al vencido de la totalidad de las
costas, sino slo de las correspondientes al vencedor, por lo que debe soportar las propias y la mitad de las comunes,
o sea las ocasionadas por la actividad conjunta de ambos litigantes o la actividad oficiosa del rgano jurisdiccional
(344).
La imposicin de costas no depende de instancia de parte, si bien la no determinacin o silencio sobre el particular
se ha entendido en el sentido de habrselas impuesto en el orden causado (345).
Deber tenerse en cuenta, empero, que en materia de derecho de familia parece afirmarse una tendencia a prescindir
para su imposicin del principio de la derrota, pues la intervencin del juez se considera como una carga comn
necesaria para componer las diferencias entre las partes o se supone impuesta en resguardo de los intereses del
86

TOMO I
denunciado o demandado, o por la especial naturaleza del derecho de que se trata, etc., aunque, excepcionalmente,
tambin se ha decidido que cabra imponerlas a una de las partes "cuando es exclusivamente su conducta la que ha
hecho necesaria una intervencin judicial de otra manera obviable" (346).
Sin embargo, y como principio, son aplicables al juicio de divorcio o separacin personal y de nulidad del
matrimonio (347) las reglas comunes que rigen en la materia, si bien se ha decidido que en todos aquellos supuestos
de declaracin de divorcio o separacin personal por la causal objetiva (arts. 204 y 214, inc. 2, CCiv.) las costas
deben distribuirse en el orden causado, incluso cuando resulte que uno de los cnyuges no dio causa al
distanciamiento del matrimonio, por estimarse que su inocencia no implica la culpabilidad del otro (348).
En igual sentido se considera que en el caso del divorcio o separacin personal por presentacin conjunta, tambin
correspondera que las costas fueran impuestas por su orden.
No cabe, por otra parte, la imposicin de costas en los juicios sobre tenencia y rgimen de visitas de hijos, porque es
lgico y hasta plausible que ambos progenitores procuren ejercer esa funcin, y en definitiva que al decidirse la
cuestin se atienda exclusivamente a lo que mejor convenga a los hijos menores, criterio que slo debe ceder cuando
al cnyuge que resulta perdidoso le es reprochable su conducta en relacin con los deberes que tiene respecto de sus
hijos (349).
La naturaleza del proceso de adopcin determina, a su turno, que en la medida en que est ausente el conflicto y, por
ende, se mantenga aqul dentro del mbito de los procedimientos extracontenciosos, los gastos provocados por
dicha peticin se impongan a los peticionantes por tratarse de expensas necesarias provocadas en su propio inters,
aunque en algn caso se ha eximido a los padres de las costas derivadas de su oposicin desestimada, por
consideraciones que ataen mayormente a la explicable resistencia de ceder a sus hijos y a las pesadas
consecuencias que ello de por s les significa (350).
Como regla general, en los juicios por alimentos corresponde imponer las costas al alimentante como lgico
corolario de la especial naturaleza de la materia controvertida, o imponerlas, cuando menos, en el orden causado de
resultar vencedor aqul (351), si ello significara gravar una cuota establecida al tener que soportar la alimentada los
gastos causdicos (art. 374, CCiv.) (352), principio que incluso rige -en ausencia de acuerdo de partes-, en caso de
arribarse a una conciliacin o transaccin, tanto en los supuestos de determinacin judicial como voluntaria de la
pensin (353).
No obstante el xito que el alimentante haya obtenido en su defensa, se reflejar sobre el monto de los honorarios a
regular en armona con los intereses en conflicto (354).
La regla de la imposicin de las costas al alimentante es aplicable aun en la hiptesis de allanamiento a la pretensin
(355), o en el caso de que la suma ofrecida o pagada con anterioridad a la promocin de la demanda fuese igual a la
establecida en la sentencia (356), o de mediar vencimientos mutuos (357).
No obstante, excepcionalmente se ha admitido la imposicin al alimentado para no posibilitar cualquier planteo
improcedente por parte de l (358), y respecto de incidencias o incidentes que no conciernen directamente a la
pretensin alimentaria, sino, por lo general, a cuestiones de ndole procesal que por consiguiente escapan a las
razones que concurren a imponerlas siempre al alimentante (359), as cuando se hace lugar a la excepcin de
litispendencia opuesta por el demandado (360).
La regla de la imposicin de costas al alimentante se ha hecho extensiva tambin para los incidentes de reduccin
(361) y de aumento de la cuota (362).
Por otra parte, y como principio general, se ha establecido que los gastos ocasionados por la tramitacin del proceso
de interdiccin, atendiendo a la circunstancia de que la pretensin tendiente a la declaracin de incapacidad por
demencia debe suponerse interpuesta en resguardo de los intereses del denunciado, deben recaer en primer lugar
sobre el patrimonio del denunciado -y excepcionalmente sobre el denunciante, en el supuesto de que el juez
considerase inexcusable el error incurrido al formular la demanda o cuando sta fuese maliciosa (art. 634, CPCCN)(363), ya que en purismo no cabe hablar de derrota ni de vencido en los trminos del art. 68 (364).
No obstante, tambin se ha resuelto que dicho dispositivo slo resulta de aplicacin en los casos en que el proceso
concluya normalmente, sea con la declaracin de insania o con el rechazo de la peticin inicial (365), pero no en
hiptesis de conclusin anormal o anticipada del mismo, por ejemplo, al verificarse el fallecimiento del denunciado.
Por otra parte, el art. 634 , Cdigo Procesal seala que las costas a cargo del insano no podrn exceder en conjunto
el diez por ciento del monto de sus bienes (conf. art. 451 , CCiv.), con lo que se modifican las leyes arancelarias con
la clara finalidad de proteger el patrimonio del incapaz, evitando de tal suerte que la sustanciacin del juicio de
interdiccin ocasione una disminucin que pueda conducir a la desproteccin material de aquel cuya tutela se
persigue, precisamente a travs de la declaracin de incapacidad (366), sin que quepa entender, empero, que ese
porcentaje juega como un mnimo.
87
La eximicin de costas confiada a la apreciacin judicial por el art. 68 importa una atenuacin al principio objetivo
de la derrota, acordando a los jueces la posibilidad de apartarse de l con base en circunstancias que tornan
manifiestamente injusta la aplicacin de tal principio, por ejemplo cuando la resolucin versa sobre cuestiones
jurdicas complicadas o dudosas (367), si bien, teniendo en cuenta que el principio en la materia es el hecho objetivo
de la derrota, ella debe aplicarse con criterio estricto (368) y sobre la base de circunstancias objetivas y muy
fundadas (369).
El artculo faculta la exencin de costas al vencido siempre que el juzgador encuentre mrito para ello, cuestin que
concretamente deber expresar en su decisin bajo pena de nulidad (370), en general, cuando "media razn fundada
para litigar", expresin sta que contempla aquellos supuestos en los que, por las particularidades del caso, cabe
considerar que el vencido actu sobre la base de una conviccin razonable acerca del hecho invocado en el litigio
(371).
Es claro que en esta materia habr de estarse a lo que dispongan tambin normas especiales sobre el particular, as el
art. 558, Cdigo Procesal, el que descarta la posibilidad de que el juez exima del pago de ellas a la parte vencida,
pues, en tales condiciones, la condena en costas es, en este tipo de procesos, ajena a toda valoracin de la conducta
de las partes o a la ndole de las cuestiones controvertidas (372); o, por ejemplo, el art. 14 , ley 16986 de Amparo.
(342) Cm. Nac. Civ., sala G, 28/2/1991, "Bautista v. Municipalidad de Buenos Aires", JA, 1992-II-Sntesis .
(343) Cm. Nac. Civ., sala M, 10/4/1991, "Romero, Ramn A. y otro v. Comisin Municipal de la Vivienda", JA,
1991-III-Sntesis . Segn el plenario Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., 23/9/2003, "Estado nacional, Fuerza Area
Argentina v. Asociacin Civil Campo de Pato `La Tranquera" , corresponde imponer costas en el proceso de
desalojo contemplado en la ley 17091 (ver comentario al art. 679 ).
(344) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 18/3/1999, "Cherie, Irineo D. v. Caja Nacional de Ahorro y Seguros",
causa 6687/94.
(345) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 6/6/1995, "Metrogas SA v. Ente Regulador del Gas" .
(346) Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala I, 2/5/1989, LL, 1991-A-530, Juris. Agrup., caso 7162.
(347) Cm. Nac. Civ., sala E, 3/8/1982, LL, 1983-A-115.
(348) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/4/1995, LL, 1996-C-362, con nota de Carlos H. Vidal Taquini.
(349) Cm. Nac. Civ., sala C, 26/4/1984, ED, 1/10/1984, p. 5; idem, sala C, 15/8/1991, DJ, 1992-1-655; Cm. Nac.
Civ., sala A, 28/5/2003, "Matranca, Pedro M. v. Mazzitelli, Pascual F.".
(350) Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 27/3/1984, "M., R. P. y otra", JA, 1985-II-475 .
(352) Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala I, 5/8/1980, "C., G. C. v. G. V., J. A.", DJBA, 120-148; Cm. Nac.
Civ., sala A, 30/11/1995, LL, 30/4/1996, p. 6.
(353) Cm. Nac. Civ., sala F, 27/10/1980, "D. de J., N. A. v. J., F.", ED, 91-818, sala A, 2/3/1989, LL, 1989-D-110.
No resulta pues aplicable el dispositivo contenido en el art. 73 , CPCCN.
(355) Cm. Nac. Civ., sala E, 26/10/1978, RDJ, 1979-11-62, sum. 67, sala F, 13/9/1979, LL, 1980-A-632, fallo
35.360-S.
(356) Cm. Civ. y Com. Junn, 29/5/1986, DJ, 1987-1-526.
(357) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/4/1995, LL, 28/6/1996, p. 5.
(358) Cm. Nac. Civ., sala A, 4/11/1996, LL, 30/4/1997, p. 15, Juris. Agrup. caso 11.412.
(359) Cm. Nac. Civ., sala F, 28/10/1992, LL, 1994-B-293 y 21/6/1982, LL, 1982-D-307, sala D, 16/2/1982, LL,
1982-B-85; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala I, 9/3/1978, RDJ, 1979-2-24, sum. 33.
(360) Cm. Nac. Civ., sala E, 4/8/1994, LL, 1995-D-830, Jur. Agrup., caso 10.157.
(363) Cm. Nac. Civ., sala F, 16/2/1982, "R., O. J.".
(366) Cm. Nac. Civ., sala F, 10/9/1985, JA, 1986-III-42.
(367) Cm. Nac. Civ., sala E, 20/9/1985, "Obras Sanitarias de la Nacin v. Simko, Pablo y otro", JA, 1986-IISntesis.
(368) Cm. Fed. San Martn, 13/12/1990, "Pesce, Miguel A. v. Banco de la Nacin Argentina", JA, 1993-II-Sntesis.
(369) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 8/3/1991, "Compaa de Seguros Los Andes SA v. Iberia Lneas Areas
Internacionales de Espaa" , JA, 1991-III-Sntesis.
(370) Cm. Nac. Civ., sala E, 13/8/1980, "Seara, Manuel R. v. Municipalidad de la Capital", LL, 1980-D-339.
(371) Cm. Nac. Civ., sala E, 26/12/1997, "Becerra de Delgado, Ana C. v. Delgado, Jos H." .
88

TOMO I
(372) Cm. Nac. Civ., sala F, 12/5/1986, "Obras Sanitarias de la Nacin v. Arzobispado de Buenos Aires", JA, 1986II-392.
Art. 69.- Incidentes.
En los incidentes tambin regir lo establecido en el artculo anterior.
No se sustanciarn nuevos incidentes promovidos por quien hubiere sido condenado al pago de las costas en
otro anterior, mientras no satisfaga su importe o, en su caso, lo d a embargo.
No estarn sujetas a este requisito de admisibilidad las incidencias promovidas en el curso de las audiencias.
Toda apelacin sobre imposicin de costas y regulacin de honorarios se conceder en efecto diferido, salvo
cuando el expediente deba ser remitido a la cmara como consecuencia del recurso deducido por alguna de
las partes contra la resolucin que decidi el incidente.
Se autoriza la eximicin total o parcial de costas al litigante vencido tambin para los incidentes y se establece la
prohibicin de promover nuevos por cuenta de la parte que no hubiese pagado las costas impuestas en otro anterior
o dado a embargo su importe -salvo en el caso de los deducidos en el curso de las audiencias-, razn por la cual su
imposicin a nombre propio, y su falta de pago en tal contexto, no puede impedir la promocin del incidente de
cuota alimentaria que se impetra luego en representacin de un tercero (373).
Debe tratarse de un incidente en sentido estricto, por lo que la prohibicin no es aplicable, v.gr., a los juicios
incidentales o a las terceras (374); debiendo, adems, puntualizarse que la interpretacin y aplicacin de esta
suspensin es restrictiva y que, por ello, no debe aplicarse tampoco en casos en los cuales no existe an
determinacin del monto adeudado o se hubiese deducido recurso de apelacin contra la resolucin recada o las
regulaciones practicadas (375).
La facultad otorgada por el artculo para eximir de costas al vencido constituye, frente al hecho objetivo de la
derrota, una hiptesis de excepcin que slo tiene lugar ante cuestiones originales o dudosas de derecho, o frente a
situaciones de hecho que revisten extrema complejidad (376).
La apelacin sobre la forma en que se imponen las costas y contra la regulacin de los honorarios se acordar en
relacin y con efectos diferidos (ver comentario al art. 260 ), salvo que el expediente deba ser remitido a la Cmara
en esa oportunidad con motivo del recurso deducido por alguna de las partes contra la sentencia que resolvi el
incidente.
(373) Cm. Nac. Civ., sala B, 30/9/1994, "A., M. M. v. T., H. M.", JA, 1996-II-Sntesis ; Informtica Jurdica,
documento 2.5099 , JA, hasta 1993.
(374) Cm. Nac. Com., sala D, 14/5/1993, "Vitulich, Gloria I.", en "Banco Buenos Aires Building SA v. Pasaggio,
Juan J. y otro", JA, 1993-IV-103 , Informtica Jurdica.
(375) Cm. Nac. Civ., sala A, 29/8/1988, "Ursini, ngel J. v. Laboratorio Richmond y otros", JA, 1989-II-Sntesis .
(376) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 15/8/1989, "Nez, Gustavo L. v. Vicente Robles SA y otro", JA, 1990III-Sntesis.
Art. 70.- Allanamiento.
No se impondrn costas al vencido:
1) Cuando hubiere reconocido oportunamente como fundadas las pretensiones de su adversario allanndose a
satisfacerlas, a menos que hubiere incurrido en mora o que por su culpa hubiere dado lugar a la reclamacin.
2) Cuando se allanare dentro del quinto da de tener conocimiento de los ttulos e instrumentos tardamente
presentados.
89
Para que proceda la exencin de costas, el allanamiento debe ser real, incondicionado, oportuno, total y
efectivo.
Si de los antecedentes del proceso resultare que el demandado no hubiere dado motivo a la promocin del
juicio y se allanare dentro del plazo para contestar la demanda, cumpliendo su obligacin, las costas se
impondrn al actor.
La regla es que las costas deben ser soportadas por el vencido, salvo en los supuestos de excepcin contemplados
por el artculo (377).
El artculo seala, en su inc. 1, que no se impondrn las costas al vencido cuando ste se hubiese allanado a la
pretensin -sin que el silencio pueda asimilarse al allanamiento (378), as la incontestacin de una vista o traslado
(379)- a menos que hubiere incurrido en mora o que por su culpa hubiere dado lugar a la reclamacin (380); y el inc.
2, cuando se allanare dentro del quinto da de tener conocimiento de los ttulos e instrumentos tardamente
presentados.
Para que proceda la exencin de costas, el allanamiento debe ser real; incondicionado, as si se lo condiciona a las
resultas de la prueba, no se justifica la liberacin en materia de costas (381); oportuno, es decir que comporte una
sumisin al primer requerimiento idneo del acreedor, sea ste judicial o bien extrajudicial (382); y total y efectivo
(383), vale decir, que vaya acompaado del cumplimiento simultneo de la prestacin reclamada (384), requisitos
que deben interpretarse restrictiva o estrictamente, pues como regla quien se allana se somete a la pretensin del
adversario, de ah que las costas deberan ser soportadas por quien ha capitulado ante la razn de aqul, siguiendo el
principio objetivo de la derrota que consagra el art. 68 (385).
Sin embargo, tambin se ha resuelto que si el demandado tom conocimiento de la existencia del hijo con la
promocin de la demanda de filiacin, no habiendo tenido oportunidad de reconocerlo con anterioridad y no
rehusndose en ningn momento a hacerse las pruebas genticas para tener certeza de la paternidad que se le
imputaba, llegando, incluso, a peticionar que se le hicieran los exmenes correspondientes, cabra admitir un
allanamiento condicionado a su resultado y, consiguientemente, la imposicin de las costas en el orden causado
(386), criterio que por nuestra parte compartimos.
Por otra parte, indica la norma, que si de los antecedentes del proceso resultare que el demandado no hubiere dado
motivo a la promocin del juicio y se allanare dentro del plazo para contestar la demanda, cumpliendo su obligacin,
las costas se impondrn al actor.
La imposicin de costas al vencedor supone que la promocin de la demanda fue innecesaria en las condiciones
previstas por la ltima parte del artculo, norma que a su vez debe conjugarse con el dispositivo contenido en el art.
72 en el que se predica igual solucin en la hiptesis de pluspeticin inexcusable, y sin perjuicio de lo que pueda
establecerse especficamente por normas especiales, as para el caso del desalojo anticipado, respecto del cual prev
el art. 688 que las costas sern a cargo del actor cuando el demandado, adems de haberse allanado a la demanda,
cumpliere con su obligacin de desocupar oportunamente el inmueble o de devolverlo en la forma convenida (ver
comentario a los arts. 68 y 688).
(377) CSJN, 30/5/1989, "Provincia del Chaco v. Estado nacional", Fallos, 312:756 .
(378) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 29/12/1998, "The West Bend Company v. P. Bertisch SA", JA, 2001-IIISntesis .
(379) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala 4, 26/4/1983, "Ruta Ca. de Seguros v. Markuart, Jos", JA, 1984-IISntesis .
(380) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 1/11/1994, "Nucera, Leonardo v. Segba", JA, 1998-III-Sntesis .
(381) Cm. Nac. Com., sala E, 8/8/1994, "Zandperl, Carlos L. y otros v. Durn, Roberto y otro" , JA, 1998-IIISntesis.
(382) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 27/4/1993, "Rodrguez, Eduardo y otros v. Banco Central de la Repblica
Argentina", JA, 1997-III-Sntesis .
(383) Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 17/8/1995, "Russo, Jos A. y otra", JA, 1998-III-Sntesis .
(384) Cm. Nac. Civ., sala E, 21/10/1994, "Consorcio Juncal 1663/1665 v. Luis Faria y Asociados SA", JA, 1995III-359 .
(385) Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 28/2/1995, "Vaquero de Rodrguez, Dolores v. Rodrguez de rias, Nidia",
JA, 1998-III-Sntesis .
(386) Cm. Nac. Civ., sala C, 8/5/1997, "F., S. F. y otro v. R., C. D.", JA, 1998-IV-166 .
Art. 71.- Vencimiento parcial y mutuo.
90

TOMO I
Si el resultado del pleito o incidente fuere parcialmente favorable a ambos litigantes, las costas se
compensarn o se distribuirn prudencialmente por el juez en proporcin al xito obtenido por cada uno de
ellos.
El artculo contempla el supuesto de vencimiento parcial y mutuo, lo cual determina que las costas se compensen o
que se distribuyan en proporcin al xito alcanzado por cada parte -as, si progresa parcialmente la demanda como
la reconvencin-, conforme tambin a la entidad y monto de las cuestiones propuestas (387) -por lo que, v.gr., de
mediar vencimiento parcial y mutuo en proporciones iguales, el impuesto de justicia habr de ser soportado por
mitades- (388) si bien la norma no sujeta al juez a una solucin estrictamente matemtica en lo concerniente a esta
materia, sino a una fijacin prudencial y de conformidad a las particularidades de la causa (389), teniendo en cuenta
las posiciones asumidas por ambas partes, como as tambin la trascendencia jurdica de sus planteos (390).
No habr de perderse de vista que en causas por indemnizacin de daos y perjuicios, dada su naturaleza
resarcitoria, se ha resuelto que las costas deben ser impuestas al demandado aun cuando la demanda no prospere
ntegramente (391), pues de lo contrario no se dara plena satisfaccin a la vctima y la reparacin no resultara
integral (392); de la misma manera que se ha juzgado que la distribucin de las costas en atencin a la medida del
xito o derrota de las partes en sus pretensiones, no es procedente en materia expropiatoria (393).
(387) Cm. Nac. Civ., sala G, 4/12/1995, "Ferreyra, Ernestina v. Silva de Avallone, Mnica" , JA, 1997-III-Sntesis.
(388) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 12/4/1985, "Gmez Ortega, Alonso y otra v. Ministerio de Cultura de la
Nacin y otro" , JA, 1985-III-Sntesis.
(389) Cm. Nac. Com., sala A, 31/7/1989, "Hanine, Hctor v. Daza de Madero" .
(390) Cm. Nac. Com., sala E, 28/2/1990, "Bolsalux SA v. Tintorera Industrial Modelo SA" .
(391) Cm. Nac. Civ., sala K, 15/3/1991, "Belaga, Guillermo A. v. Ortiz Surez, Blas" , JA, 1991-III-Sntesis.
(392) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala 5, 6/5/1985, "Salceda de De Marzziani, Carmen y otra v. Krauzic, Carlos
A.", JA, 1986-I-209 .
(393) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 5/2/1988, "Estado nacional v. Textil Escalada SA", JA, 1990-I-632 .
Art. 72.- Pluspeticin inexcusable.
El litigante que incurriere en pluspeticin inexcusable ser condenado en costas, si la otra parte hubiese
admitido el monto hasta el lmite establecido en la sentencia.
Si no hubiese existido dicha admisin o si ambas partes incurrieren en pluspeticin, regir lo dispuesto en el
artculo precedente.
No se entender que hay pluspeticin, a los efectos determinados en este artculo, cuando el valor de la
condena dependiese legalmente del arbitrio judicial, de juicio pericial o de rendicin de cuentas o cuando las
pretensiones de la parte no fuesen reducidas por la condena en ms de un veinte por ciento.
El artculo dispone que el litigante que incurriere en pluspeticin inexcusable ser condenado en costas, si la otra
parte hubiese admitido el monto hasta el lmite establecido en la sentencia , y que de no haber mediado dicha
admisin, o si ambas partes incurrieren en pluspeticin, regir lo dispuesto en el artculo precedente (art. 71,
CPCCN).
No se entender que hay pluspeticin, agrega la norma, cuando el valor de la condena dependiese legalmente del
arbitrio judicial, de juicio pericial o de rendicin de cuentas, o cuando las pretensiones de la parte no fuesen
reducidas por la condena en ms de un veinte por ciento (ver comentario al art. 330), as, en los pleitos en los que se
persigue la reparacin de daos y perjuicios provenientes de un hecho ilcito y cuya procedencia, determinacin de
rubros y montos dependen, en definitiva, del arbitrio judicial, mxime cuando se sujeta el reclamo a lo que "en ms
o en menos resulte de la prueba" (394).
(394) Cm. Nac. Civ., sala L, 15/11/1991, "Menteguiaga, Carlos O. v. Di Biase, Francisco" .
91
Art. 73.- Transaccin. Conciliacin. Desistimiento. Caducidad de instancia.

Si el juicio terminase por transaccin o conciliacin, las costas sern impuestas en el orden causado respecto
de quienes celebraron el avenimiento; en cuanto a las partes que no lo suscribieron, se aplicarn las reglas
generales.
Si el proceso se extinguiere por desistimiento, las costas sern a cargo de quien desiste, salvo cuando se
debiere exclusivamente a cambios de legislacin o jurisprudencia y se llevare a cabo sin demora injustificada.
Exceptase, en todos los casos, lo que pudieren acordar las partes en contrario.
Declarada la caducidad de la primera instancia, las costas del juicio debern ser impuestas al actor.
La transaccin o conciliacin supone una suerte de vencimiento mutuo, por lo que el artculo indica que las costas
sern impuestas en el orden causado respecto de quienes celebraron el avenimiento, exceptundose lo que pudieran
acordar las partes en contrario (395), si bien en ausencia de acuerdo resulta de aplicacin supletoria el artculo que
comentamos (396); y que en cuanto a los restantes litisconsortes que no lo suscribieron, se aplicarn las reglas
generales, por cuanto dicho acuerdo ser res inter alios acta, a punto que se ha entendido que en esos supuestos se
mantiene la presuncin de que la demanda no hubiese progresado contra ellos (397) -doctrina que debe aplicarse
igualmente a quien solicit la citacin de un tercero a juicio- (398), salvo que se hubiese establecido que todas las
costas han sido asumidas por una de las partes codemandadas (399).
No obstante, viene a cuento recordar que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, en pleno (400), resolvi
que la transaccin o conciliacin que pone fin al pleito es oponible a los fines arancelarios a los profesionales que
intervienen en el proceso y no participaron del acuerdo respectivo.
No habr de perderse de vista que el rgimen en materia de alimentos es diverso, por lo que se ha decidido que
corresponde la imposicin de las costas del juicio al alimentante, aun cuando las partes hayan llegado a una
transaccin (401).
A su vez, de haber concluido el proceso por desistimiento, las costas sern a cargo de quien desiste, salvo cuando se
debiere exclusivamente a cambios de legislacin o jurisprudencia y se llevare a cabo sin demora injustificada, por
lo que si la actora desisti del juicio luego de transcurrido un ao del cambio de jurisprudencia, pone de resalto que
la tardanza ha obligado a la contraparte a una actividad que ahora resulta intil (402).
Por otra parte, el desistimiento de cualquiera de los cnyuges en el divorcio tramitado por el art. 236 , CCiv., no
obsta a la aplicacin del principio establecido en el artculo que comentamos, segn el cual, en caso de
desistimiento, quien desiste es quien debe cargar con los gastos originados en la tramitacin del juicio (403).
Exceptase en todos los casos, dice el artculo, lo que pudieren acordar las partes en contrario, por tratarse la materia
de derechos eminentemente disponibles.
En cuanto a la caducidad de la primera instancia, agrega la norma, ella supone la imposicin de las costas al actor
segn la que era la tradicional doctrina plenaria de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil (404), principio
que resulta aplicable para los incidentistas (405), sin que ello contemple la posibilidad de la excepcional eximicin
que establece el art. 68 (406), si bien a la luz de la indivisibilidad de la instancia la caducidad de la demanda abarca
la de la reconvencin, con lo que la situacin sera la del vencimiento parcial y mutuo analizada en el art. 71 ,
cuestin que determinara su imposicin en el orden causado (407).
(395) Cm. Nac. Civ., sala K, 28/2/1992, "Rivero, Rina M. v. Consorcio Dorrego 673/75" , JA, 1995-II-Sntesis.
(396) Cm. Nac. Civ., sala K, 29/8/1990, "Fbrica Argentina de Grabadores SA v. Armando, Nstor" , JA, 1994-ISntesis.
(397) Cm. Nac. Civ., sala C, 25/8/1990, "Czyzewski, Luis y otro v. Pedace de Campagna, Serafina", JA, 1991-I766 .
(398) Cm. Nac. Civ., sala C, 13/6/1989, "LT8 Radio Rosario v. Phonex SACIFIA" .
(399) Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 9/9/1997, "Ramos, Nstor v. Barsola, Hugo A. y otros" , BA B3100305.
(400) 2/10/2001, "Murgua, Elena J. v. Green, Ernesto B." , LL, 2001-F-592; DJ, 2002-1-1015; DJ, 2001-3-520.
(401) Cm. Nac. Civ., sala K, 14/9/1990, "Reggio, Rosa H. v. Amato, Jos" , JA, 1994-I-Sntesis.
(402) CSJN, 27/12/1979, "Compaa Swift de La Plata SA v. Provincia de Buenos Aires" , ED, 86-762.
(403) Cm. Nac. Civ., sala B, 26/8/1994, "B., R. M. v. V. de B., B. J.", LL, 1995-D-827, Jurisp. Agrup., caso 10.491.
(404) Cm. Nac. Civ., en pleno, 31/10/1978, "Establecimiento Bonanza Minera e Industrial SRL v. Brussa, Jorge A.
Geo Patagnica", JA, 1978-IV-529 .
92

TOMO I
(405) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 10/3/1998, "Bano, Mara F. v. Estado nacional - Estado Mayor General
del Ejrcito" , causa 17.194/94.
(406) Cm. Nac. Civ., sala C, 28/3/1989, "Obras Sanitarias de la Nacin v. Propietarios Calle Pedro Goyena 1507",
(407) Cm. Nac. Civ., sala D, 20/10/1990, "Hernndez, Efran v. Stagnaro, Juan C.", JA, 1992-I-799 .
Art. 74.- Nulidad.
Si el procedimiento se anulare por causa imputable a una de las partes, sern a su cargo las costas producidas
desde el acto o la omisin que dio origen a la nulidad.
La nulidad por causas imputables a una parte aparejar la imposicin de las costas a ella a partir del acto irregular
que dio lugar a su declaracin -por lo que si la misma no es imputable a una o si se trata del acto irregular dispuesto
de oficio por el tribunal, corresponder distribuirlas en el orden causado- (408) con prescindencia de que la nulidad
procesal se haya declarado a peticin de parte o de oficio (409).
(408) Cm. Nac. Civ., sala A, 22/12/1998, "Miranda de Lima, Mara V. v. Surbel SRL" , JA, 2000-III-Sntesis.
(409) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 21/5/1998, "Mancilla, Oscar Eduardo v. Estado nacional - EMGE" ,
causa 43.318/94.
En los casos de litisconsorcio las costas se distribuirn entre los litisconsortes, salvo que por la naturaleza de
la obligacin correspondiere la condena solidaria.
Cuando el inters que cada uno de ellos representase en el juicio ofreciere considerables diferencias, podr el
juez distribuir las costas en proporcin a ese inters.
Mediando litisconsorcio de cualquier clase, las costas deben distribuirse entre los litisconsortes obligados a
soportarlas, en su caso, en funcin del inters que cada uno tuviera en la litis, pero si la condena es solidaria en
cuanto al fondo, lo accesorio, que son las costas, seguir la misma suerte (410), sin perder de vista que como regla la
obligacin emergente de una condena en costas es simplemente mancomunada (411), pues la ley no establece la
solidaridad entre los obligados a su pago, salvo que, como se ha dicho, sea intrnsecamente solidaria la pretensin
demandada (412).
En otras palabras, si la obligacin por las costas es solidaria cuando el capital adeudado tambin lo es y pudo
reclamarse ntegramente a cualquiera de los deudores, la misma solucin debe aplicarse a las costas cuando el
capital pudo ser reclamado por cualquiera de los acreedores o titulados acreedores (413).
Del juego armnico de los arts. 68 , 70 y 75 surge que, si bien en los casos de litisconsorcio las costas deben ser
distribuidas entre los litisconsortes, el juez est facultado para eximir a algunos de stos, cuando sea manifiesto que
se han allanado oportunamente y que la culpa es imputable a los restantes (414).
Sobre la base de lo que dispone el artculo se ha decidido as que las costas devengadas en el primer estadio del
proceso por divisin del condominio deben ser satisfechas en el supuesto de allanamiento incondicionado y
oportuno, en el orden causado y en proporcin al inters de cada condmino, para no obligar, sin motivo, a que un
interesado reciba su parte mermada (415).
(410) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, 24/5/1994, "Di Dio, Nelson", JA, 1996-I-Sntesis .
(411) Cm. Civ. y Com. Rosario, sala 4, 4/3/1996, "Grassi, Marta E. B. de y otros v. Unin SCA y otro", JA, 1999IV-Sntesis .
(412) Cm. Nac. Civ., sala D, 16/11/1990, "Cneva de Diez v. Diez de Oate", JA, 1991-III-665 .
(413) Cm. Nac. Com., sala D, 11/6/1999, "Silveyra, Oscar A. y otro v. Fernndez, Jos L." , LL, 2000-D-885
(42.926-S).
(414) Cm. Nac. Civ., sala D, 4/4/1979, "Carbonel, Elena A. v. Amalric. Pablo y otros", JA, 1980-III-229.
93
(415) Cm. Nac. Civ., sala F, 9/2/1994, "Tropicom SA v. La Casa de los Metales SA", JA, 1995-II-Sntesis .
Art. 76.- Prescripcin.
Si el actor se allanase a la prescripcin opuesta, las costas se distribuirn en el orden causado.
Se trata aqu del supuesto de la oposicin de la defensa o excepcin de prescripcin, supuesto en el cual de mediar
allanamiento del actor, y por tanto rechazo de su demanda sobre tales bases, las costas se impondrn "por su orden",
pues hasta el momento en que el vencedor se ampar en la prescripcin, el actor pudo vlidamente ejercer su
derecho (416); y en tanto la actora se hubiese allanado tempestivamente (417) y no se haya planteado controversia
alguna en torno a la procedencia misma de la mentada defensa (418).
(416) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 11/8/1992, "Beltran, Juan S. v. Rugna, Catalina", BA B1750419 .
(417) Cm. Apel. Concepcin del Uruguay, sala Civ. y Com., 27/12/1994, "Municipalidad de Concepcin del
Uruguay", JA, 1996-I-Sntesis .
(418) Cm. Nac. Civ., sala A, 3/11/1992, "Num, Lorenza v. Gonzlez, Mario N.", LL, 1993-C-441, Jurisp. Agrup.,
caso 9068.
Art. 77.- Alcance de la condena en costas.
La condena en costas comprender todos los gastos causados u ocasionados por la sustanciacin del proceso y
los que se hubiesen realizado para evitar el pleito, mediante el cumplimiento de la obligacin.
Los correspondientes a pedidos desestimados sern a cargo de la parte que los efectu u origin, aunque la
sentencia le fuere favorable en lo principal.
No sern objeto de reintegro los gastos superfluos o intiles.
Si los gastos fuesen excesivos, el juez podr reducirlos prudencialmente.
Los peritos intervinientes podrn reclamar de la parte no condenada en costas hasta el cincuenta por ciento
(50%) de los honorarios que le fueran regulados, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 478.
La condena en costas comprender todos los gastos causados u ocasionados por la sustanciacin del proceso y los
que se hubiesen realizado para evitar el pleito mediante el cumplimiento de la obligacin, as, la tasa de justicia, los
gastos y honorarios correspondientes al otorgamiento de un poder especial, los gastos de fotocopias, los honorarios
de abogados y peritos, los de remisin de cartas documentos, etc., pudiendo el juez de cualquier manera reducirlos si
fuesen excesivos.
Los rubros que integran las costas procesales pueden dividirse en gastos originados en las diligencias previas a la
demanda efectuados con la intencin de evitar el proceso judicial; gastos efectuados por el vencedor con la
finalidad de hacer triunfar su derecho; gastos realizados durante la sustanciacin del proceso que no sean
superfluos o intiles; y los honorarios profesionales (419).
Los correspondientes a pedidos desestimados sern a cargo de la parte que los efectu u origin, aunque la sentencia
le fuere favorable en lo principal, de la misma manera que los gastos superfluos o intiles, as, una pericia intil o
inconducente o el pago la tasa de justicia por un importe sensiblemente superior al reconocido en la sentencia (420).
Los peritos intervinientes podrn reclamar de la parte no condenada en costas hasta el cincuenta por ciento (50%)
de los honorarios que le fueran regulados, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 478 , norma que, a nuestro juicio,
de mediar un litisconsorcio entre aqulla, los autorizara a reclamar de cada uno de ellos el mentado porcentual
hasta alcanzar el importe regulado.
Tngase en cuenta que la ley 24432 incorpora al art. 505, CCiv. una previsin de eminente carcter procesal, pues
limita el alcance de la obligacin que resulta de la condena en costas al 25% del monto de la sentencia o transaccin
en el supuesto de incumplimiento de la obligacin, cualquiera sea su fuente.
(419) Cm. Civ. y Com. Crdoba 5 Nom., 30/8/1995, "Michref, Elas v. Amigo de Lobo, Palmira L.", LLC, 1996610.
(420) Cm. Nac. Civ., sala L, 12/8/1994, "Brest, Gustavo A. v. Panzini, Miguel A.", JA, 1996-I-602.
CAPTULO VI - Beneficio de litigar sin gastos
94

TOMO I
Los que carecieren de recursos podrn solicitar antes de presentar la demanda o en cualquier estado del
proceso, la concesin del beneficio de litigar sin gastos, con arreglo a las disposiciones contenidas en este
captulo.
No obstar a la concesin del beneficio la circunstancia de tener el peticionario lo indispensable para
procurarse su subsistencia, cualquiera fuere el origen de sus recursos.
La institucin del beneficio de litigar sin gastos tiene fundamento en la necesidad de garantizar la defensa en juicio
y la de mantener la igualdad de las partes en el proceso, garanta que, por cierto, no se agota en la igualdad jurdica
formal, sino que exige una igualacin en concreto, y cuya premisa est constituida por el libre e irrestricto acceso a
la jurisdiccin (421) -por lo que cabe adems seguir un criterio generoso o amplio en su adopcin- (422), no siendo
dable as exigir la prueba acabada de la carencia de recursos sino, antes bien, una acreditacin prima facie de la
situacin econmica del reclamante (423), sin perjuicio de que la carga de la prueba de la inexactitud de la situacin
patrimonial descripta por el solicitante del beneficio de litigar sin gastos, recaiga sobre la contraria (424) o el
organismo recaudador de la tasa de justicia.
El beneficio procede tanto para quien pretende demandar como quien ha visto o prev que ser demandado (425), y
procede tanto a favor de personas fsicas como de personas de existencia ideal (426), sean nacionales o extranjeras
(427), -demostrando que no cuentan con medios econmicos para afrontar los gastos causdicos, y que les resulta
imposible obtenerlos mediante el ejercicio de su propia actividad (428), si bien en este ltimo caso con criterio
restrictivo (429) -, por lo que no cabe otorgarlo en favor de una "sucesin" sino de los herederos quienes, como
continuadores del causante, asumirn uno u otro carcter (430).
El concepto de carencia de recursos debe examinarse en el caso y en relacin con el concreto monto del proceso de
que se trate, sin que la posibilidad de obtener el beneficio slo se otorgue a quien es indigente o pobre de
solemnidad, pudiendo abarcar, antes bien, a todo aquel que demuestre que no est en condiciones de sostener los
gastos del proceso y el pago de los honorarios sin comprometer los medios de su propia subsistencia y los de su
familia (431).
Adquiere entonces relevancia la entidad o cuanta de la accin que se promueve en vinculacin con los recursos del
peticionante (432) -debiendo as juzgarse la procedencia del beneficio de litigar sin gastos, especficamente, en
relacin directa con la importancia, y por tanto, exigencia econmica; de la accin entablada-, y a criterio del
juzgador establecer si la invocada falta de recursos es tal que haga imposible o sumamente gravosa la erogacin que
requiere el concreto proceso incoado (433).
Para acceder al beneficio de litigar sin gastos, se ha dicho, ms que la falta de bienes, se impone comprobar la falta
de recursos (434).
(421) Cm. Nac. Civ., sala H, 30/12/1996, "S., A. v. Betex SA", LL, 1997-C-950 (39.475-S).
(422) Cm. Nac. Civ., sala G, 30/3/1998, "F., O. J. R. v. D. de L., J. M.", JA, 2000-III-Sntesis .
(423) Cm. Nac. Civ., sala A, 30/5/1988, "Martnez de Torres v. Gaetano", JA, 1989-III-217 .
(424) Cm. Nac. Civ., sala G, 8/7/1988, "Vilar, Miguel A. v. Ricciardi, Uber", JA, 1989-III-213 .
(425) Cm. Nac. Com., sala D, 16/4/1998, "Soldimar SA v. Soldimar SA y otros", JA, 1998-III-47 .
(426) Las personas jurdicas pueden solicitar el beneficio de litigar sin gastos (CSJN, 29/10/1996, "Estructuras Taf
SA v. Provincia de Tucumn", JA, 1997-I-74.
(427) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 12/5/1998, "Albana SA v. Estado nacional - Ministerio de Economa y
Obras y Servicios Pblicos" , causa 38.732/95.
(428) Cm. Nac. Com., sala B, 2/4/1998, "Atlntica Compaa Americana de Seguros v. Superintendencia de
Seguros de la Nacin", JA, 2001-II-Sntesis .
(429) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 27/11/1997, "Instituto Geritrico del Sol y otros v. Instituto de Servicios
Sociales Bancarios", JA, 2001-II-Sntesis y SC Mendoza, sala I, 8/7/2003, "Videla, Lidia v. Nippon Trucks SA" ,
LL Gran Cuyo, 2003-840; CSJN, 19/11/2002, "Campos y Colonias SA v. Provincia de Buenos Aires" . Se lo ha
admitido en la sucesin como proceso "voluntario" en Juzg. Nac. Civ. nro. 4, 6/7/1982, "Tula, Mara".
(430) Cm. Nac. Civ., sala B, 23/9/1999, "A., N. M. v. O., M. A.", LL, 2000-E-883 (43.008-S). El beneficio posee
carcter eminentemente personal por lo que no se transmite a los herederos (Cm. Nac. Civ., sala E, 14/5/1997,
"Battaglia, F. v. Cuccia, A. S."), ni al cesionario de la parte (Cm. Nac. Civ., sala C, 31/5/2001, "Vlez, L. R. v.
Vzquez, Mariano", R.316.851).
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(431) Cm. Nac. Civ., sala A, 8/9/1989, "Steiner, Otilio v. Persico, Armando y otros", LL, 1990-A-129. Las
actividades lucrativas del cnyuge no interviniente no deben ser computadas (Cm. Nac. Civ., sala K, 24/4/1997,
"Martion, Hugo v. Chrisver SA", JA, 1999-III-69 ), aunque sea titular de bienes registrables o tarjetas (Cm. Nac.
Civ. y Com. Fed., sala 2, 28/10/1997, "Cifeca, L. v. Hospital Militar Dr. Cosme Argerich", JA, 2000-III-Sntesis ; y
sala 1, 21/10/1999, "Lobo, I. M. v. Osecac", causa 1395/1997).
(432) Cm. Nac. Civ., sala B, 3/11/1988, "Mansilla, Manuel A. v. Hepner, Manuel y otro", JA, 1989-III-215 .
(433) Cm. Nac. Civ., sala H, 11/3/1991, "Chiarello v. Daraio" , JA, 1991-III-Sntesis.
(434) Cm. Nac. Com., sala E, 11/8/1988, "Riolan SA v. Achivelli, Ricardo J." , JA, 1989-I-Sntesis.
Art. 79.- Requisitos de la solicitud.
La solicitud contendr:
1) La mencin de los hechos en que se fundare, de la necesidad de reclamar o defender judicialmente
derechos propios o del cnyuge o de hijos menores, as como la indicacin del proceso que se ha de iniciar o en
el que se deba intervenir.
2) El ofrecimiento de la prueba tendiente a demostrar la imposibilidad de obtener recursos (435). Deber
acompaarse el interrogatorio de los testigos y su declaracin en los trminos de los arts. 440 , primera parte,
441 y 443 , firmada por ellos.
En la oportunidad prevista en el art. 80 el litigante contrario o quien haya de serlo, y el organismo de
determinacin y recaudacin de la tasa de justicia, podrn solicitar la citacin de los testigos para corroborar
su declaracin.
El pedido del beneficio deber contener la indicacin de los hechos en los que se funde, y la necesidad de reclamar o
defender judicialmente derecho propios o del cnyuge o de los hijos menores, y la mencin del proceso que se habr
de promover o en el que se habr de intervenir; y el ofrecimiento de toda la prueba de que intente valerse a objeto de
demostrar la imposibilidad de obtener recursos.
De ofrecerse prueba testimonial, deber acompaarse no slo el interrogatorio sino que la declaracin de los testigos
rendida en los trminos de los arts. 440, 441 y 443, debidamente firmada por aqullos, acordndose a la parte
contraria y al organismo de determinacin y recaudacin de la tasa, la facultad de solicitar, en la oportunidad
prevista por el art. 80, su ulterior citacin para corroborar su declaracin.
Si bien el criterio de valoracin de la prueba ofrecida en el incidente de beneficio de litigar sin gastos es amplio, el
peticionante debe demostrar concretamente la carencia de recursos y la imposibilidad de obtener los necesarios para
litigar (436).
A partir de la reforma introducida por la ley 22434 no existe un nmero mnimo de testigos necesarios para acordar
la peticin de que se trata, quedando librado ello a a la apreciacin del juzgador en su nmero y, obviamente, en
materia del valor probatorio de los aludidos testimonios (437).
(435) En BO, "recurso".
(436) Cm. Nac. Civ., sala A, 16/6/1998, "Balbi, Nstor O. v. Nissen, Ricardo A. y otros", LL, 1999-A-486 (41.181S).
(437) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala II, 30/6/1982, "Romero Escobar, Manuel C. y otros v. Banco Nacional de
Desarrollo y otros", LL, 1983-A-545.
Art. 80.- Prueba.
El juez ordenar sin ms trmite las diligencias necesarias para que la prueba ofrecida se produzca a la
mayor brevedad y citar al litigante contrario o a quien haya de serlo, y al organismo de determinacin y
recaudacin de la tasa de justicia, quienes podrn fiscalizarla y ofrecer otras pruebas.
La prueba se ordenar sin ms trmite y se citar a la parte contraria o a quien haya de serlo, y al organismo de
determinacin y recaudacin de la tasa quienes, adems de fiscalizar la prueba del solicitante (v.gr., repreguntar a
testigos, etc.), podrn ofrecer otras pruebas en contra de la pretensin del requirente del beneficio.
96

TOMO I
La intervencin del demandado en el beneficio de litigar sin gastos persigue no slo el nico objetivo de posibilitarle
el control de la prueba sino tambin el de permitirle desvirtuarla y producir la propia, orientada a determinar la
inexactitud de la situacin patrimonial aducida por quien solicita el beneficio (438).
(438) Cm. Nac. Civ., sala G, 14/10/1998, "Gatti, Marcelo v. Waissmann, Ariel" , JA, 2000-I-41.
Art. 81.- Traslado y resolucin.
Producida la prueba se dar traslado por cinco das comunes al peticionario, a la otra parte, y al organismo
de determinacin y recaudacin de la tasa de justicia. Contestado dicho traslado o vencido el plazo para
hacerlo, el juez resolver acordando el beneficio total o parcialmente, o denegndolo. En el primer caso la
resolucin ser apelable al solo efecto devolutivo.
Si se comprobare la falsedad de los hechos alegados como fundamento de la peticin del beneficio de litigar
sin gastos, se impondr al peticionario una multa que se fijar en el doble del importe de la tasa de justicia
que correspondiera abonar, no pudiendo ser esta suma inferior a la cantidad de pesos un mil ($ 1000). El
importe de la multa se destinar a la Biblioteca de las crceles.
Se prev un traslado de la prueba producida a la parte contraria y al organismo de determinacin y recaudacin de
la tasa, contestado el cual o vencido el plazo para hacerlo, el juez resolver acordando el beneficio total o
parcialmente, o denegndolo, siendo en el primer caso la resolucin apelable en efecto devolutivo y con efectos
suspensivos en el segundo.
La apelabilidad con efecto devolutivo de la resolucin que concede el beneficio de litigar sin gastos, total o
parcialmente, no significa que quede excluida la apelacin cuando se lo deniega, sino que debe estarse al principio
general de procedencia de la apelacin, ms cuando se repara que en este ltimo caso el gravamen es
conjeturalmente mayor que en el primero (439).
Se fija una multa en caso de falsedad de los hechos, con destino para la Biblioteca de las crceles, equivalente al
doble del importe de la tasa, aunque nunca menor de $ 1000.
(439) Cm. Nac. Civ., sala D, 24/9/1991, "Dato, Hugo M. v. Soderman, Reynaldo C.", JA, 1992-II-Sntesis .
Art. 82.- Carcter de la resolucin.
La resolucin que denegare o acordare el beneficio no causar estado.
Si fuere denegatoria, el interesado podr ofrecer otras pruebas y solicitar una nueva resolucin.
La que lo concediere, podr ser dejada sin efecto a requerimiento de parte interesada, cuando se demostrare
que la persona a cuyo favor se dict no tiene ya derecho al beneficio.
La impugnacin se sustanciar por el trmite de los incidentes.
Establece el artculo que la resolucin que rechaza o admite el beneficio no causar estado y que, si fuese
denegatoria, el interesado podr ofrecer otras pruebas y solicitar una nueva resolucin, cuya revisin proceder
sobre la base de circunstancias y medios probatorios sobrevinientes o diversos.
Es que la circunstancia de que la decisin que desestima el beneficio no cause estado no significa que la misma
carezca de eficacia de cosa juzgada, sino que la ley admite que la cuestin pueda volver a proponerse cuando se
hubiesen modificado las circunstancias existentes al tiempo de dictarse la primera resolucin (440); es decir, se
trata de invocar y acreditar circunstancias de hecho sobrevinientes al pronunciamiento y no de aportar elementos de
juicio tendientes a reparar los defectos o la insuficiencia de la prueba producida (441).
97
A su turno, la resolucin que concede el beneficio, podr ser dejada sin efecto a requerimiento de parte interesada
(parte contraria u organismo recaudador), cuando se demostrare que la persona a cuyo favor se dict no tiene ya
derecho al beneficio por haber variado los presupuestos que autorizaron su concesin, impugnacin que se
sustanciar por el trmite de los incidentes.
(440) Cm. Nac. Civ., sala B, 19/3/1996, "Cardozo, Mara del C. v. Empresa Antrtida Argentina", JA, 1999-IVSntesis
(441) Cm. Nac. Civ., sala D, 14/12/1990, "Artusa, Carmelo v. Jaimez, Juan P." , JA, 1993-II-Sntesis; sala B,
19/3/1996, "Cardozo, Mara del Carmen v. Empresa Antrtida Argentina" ; sala K, 4/12/2002, "Greco, Mara N. v.
Faraci, Giuseppe", LL, 2003-A-556.
Art. 83.- Beneficio provisional. Efectos del pedido.
Hasta que se dicte resolucin la solicitud y presentaciones de ambas partes estarn exentas del pago de
impuestos y sellado de actuacin.
stos sern satisfechos, as como las costas, en caso de denegacin. El trmite para obtener el beneficio no
suspender el procedimiento, salvo que as se solicite al momento de su interposicin.
Desde que se formul el pedido y hasta que se dicte resolucin la solicitud y presentaciones de ambas partes estarn
exentas del pago de impuestos y sellado de actuacin, los que sern satisfechos, al igual que las costas, en caso de
denegatoria.
La promocin del incidente de litigar sin gastos slo libera en forma provisional, a las partes, del pago de impuestos
y sellados de actuacin mientras no se dicte resolucin concediendo o desestimando el beneficio, y dada la ndole
excepcional del precepto, su interpretacin debe hacerse con criterio estricto, es decir, con riguroso apego al texto
legal, el que no incluye entre sus efectos provisionales la exencin, por ejemplo, de otorgar arraigo (442); criterio
que compartimos, habindose incluso resuelto que quien ha iniciado un beneficio de litigar sin gastos se encuentra
exento de pagar el depsito establecido en el art. 286, Cdigo Procesal (443).
Por otra parte, cuando no existen presunciones que inclinen a pensar que ser denegado, se ha decidido tambin que
el beneficio provisional de litigar sin gastos comprende el derecho a obtener la traba de medidas cautelares sin el
previo otorgamiento de la caucin, si de las circunstancias fcticas se desprende que tal medida no puede esperar el
dictado de la resolucin definitiva sin grave peligro para la efectividad de la defensa (444), ms cuando la
sustanciacin del pedido podra desvirtuar la reserva propia de las cautelares (445).
Se aclara que el efecto suspensivo del principal slo proceder si se solicita la suspensin de dicho proceso en el
momento de la promocin del beneficio, ponindose fin a la polmica previa a la reforma introducida por la ley
25488 a este artculo, en cuanto a si el efecto suspensivo operaba cuando y si se peda la suspensin del principal o
cuando o si se peda el beneficio en o coetneamente, incluso por incidente, con la demanda.
(442) Cm. Nac. Civ., sala B, 11/8/1995, "Garay Len, Gernimo y otro v. Fontanet, Enrique J. y otros" , JA, 1999IV-Sntesis.
(443) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 2/5/2000, "DArrigo, Lidia C. v. Estado nacional", JA, 2001-I-750 .
(444) CSJN, 13/11/1990, "Stoffregen de Schreyer, Friedericke C. M. M. v. Gonzlez Dazzori, Edgardo J. y otros",
JA, 1991-II-386 .
(445) Nuestras Medidas cautelares, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, p. 61.
Art. 84.- Alcance. Cesacin.
El que obtuviere el beneficio estar exento, total o parcialmente, del pago de las costas o gastos judiciales
hasta que mejore de fortuna; si venciere en el pleito, deber pagar las causadas en su defensa hasta la
concurrencia mxima de la tercera parte de los valores que reciba.
Los profesionales podrn exigir el pago de sus honorarios a la parte condenada en costas, y a su cliente, en el
caso y con la limitacin sealada en este artculo.
El beneficio podr ser promovido hasta la audiencia preliminar o la declaracin de puro derecho, salvo que se
aleguen y acrediten circunstancias sobrevinientes.
98

TOMO I
En todos los casos la concesin del beneficio tendr efectos retroactivos a la fecha de promocin de la
demanda, respecto de las costas o gastos judiciales no satisfechos.
El que obtuviese el beneficio estar exento, total o parcialmente, del pago de las costas o gastos judiciales hasta que
mejore de fortuna, e incluso, aunque el artculo expresamente no lo dice, de prestar caucin real o personal a los
fines de la ejecucin de una medida cautelar, conforme lo indica el art. 200 , inc. 2, Cdigo Procesal y aun del pago
de publicacin de edictos (446); mientras que si venciere en el pleito, deber pagar las causadas en su defensa hasta
la concurrencia mxima de la tercera parte de los valores que reciba.
Los profesionales podrn exigir el pago de sus honorarios a la parte condenada en costas, y a su cliente, en el caso y
con la limitacin sealada en el artculo, y sin que a ello se oponga la inveterada costumbre de inquirir acerca de la
existencia o no de un pacto de honorarios o de cuota litis, cual si la celebracin de dicho acuerdo fuese incompatible
con la solicitud del beneficio o se hallara radiada del mbito de la disponibilidad privada de indigentes o carentes de
recursos.
Se prev que el beneficio puede ser promovido hasta el momento en que se celebre la audiencia preliminar o que se
declare la cuestin como de puro derecho, salvo que posteriormente se verificasen "circunstancias sobrevinientes",
omitindose las consideraciones de la oportunidad para aquellos procesos en los que no cabe el sealamiento de
aqulla o la declaracin en cuestin, as, v.gr., para el divorcio o separacin personal por presentacin conjunta.
Se dispone que en todos los casos el beneficio concedido tendr efectos retroactivos a la fecha de promocin de la
demanda respecto de los gastos o costas no satisfechos, aunque para nosotros tambin a la fecha del propio pedido
del beneficio (v.gr., cuando es solicitado antes a objeto de lograr la eximicin de la prestacin de caucin real o
personal), lo que fuese anterior.
Para nosotros, la procedencia del reclamo en s, esto es, la admisin de la pretensin de fondo de quien obtuvo el
beneficio, no supone necesariamente, y diramos que como regla, el mejoramiento de fortuna a que hace referencia
el artculo, sin perder de vista que, a la luz de lo que dispone el plenario "Rosn Fontn" de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil (447), la tramitacin del beneficio deber continuarse aun cuando el principal hubiese de
concluir por transaccin o conciliacin, de modo de no verse alcanzado el solicitante por la obligacin de abonar la
diferencia entre la tasa judicial que habra debido pagarse con sujecin al monto reclamado en la demanda, y el que
el demandado abona de acuerdo con el monto conciliado o acordado, ello de conformidad con la doctrina sentada en
el referido plenario.
En otros trminos, con sujecin a la citada doctrina plenaria, si el actor obtiene un beneficio de litigar sin gastos y
son impuestas las costas a la contraria, la tasa de justicia deber pagarse de conformidad con el monto resultante
de la sentencia o transaccin, sin que puede reclamarse al accionante el pago de la diferencia existente entre tal
cantidad y la peticionada en la demanda.
Se ha admitido la concesin del beneficio de litigar sin gastos, limitndolo al 50%, si no resulta probada la absoluta
indigencia del peticionario y cuando la prueba producida es demostrativa de una situacin econmica modesta, en
tanto no se acredit la imposibilidad de procurarse medios de subsistencia ni la escasez absoluta de recursos;
tratndose de un beneficio personal e intransferible (448) y para un proceso determinado (449).
De conformidad con lo dispuesto por el artculo, cuando el beneficiario del derecho de litigar sin gastos vence en el
pleito, deber pagar las costas causadas en su defensa, hasta la concurrencia mxima de la tercera parte de lo que
reciba, sin que ello signfique, como se ha dicho, fuera del alcance indicado, el mejoramiento de fortuna contemplado
por los arts. 620 y 672 CCiv. (450).
(446) Cm. Nac. Civ., sala B, 18/3/1992, "Saavedra, Anselmo v. Lnea 103", LL, 1992-E-607, Jurisp. Agrup., caso
8513.
(447) Si el actor obtiene un beneficio de litigar sin gastos y son impuestas las costas a la contraria, la tasa de justicia
debe pagarse de conformidad con el monto resultante en la sentencia o transaccin. No puede reclamarse al
accionante el pago de la diferencia existente entre tal cantidad y la peticionada en la demanda (Cm. Nac. Civ., en
pleno, 2/11/1998, LL, 1999-A-245, con nota de Horacio Mguez; DJ, 1999-1-710; RRC, 1999-1-69; JA, 1998-IV591 ; RCyS, 1999-493).
(448) Cm. Nac. Civ., sala E, 1/4/1997, "Romano, Pedro G. v. Villada, Nstor H. y otro", JA, 2000-III-Sntesis .
(449) Cm. Nac. Civ., sala D, 24/8/1999, "Grijalba, Feliciano F. v. Levy Hara, Jos" , JA, 2001-II-Sntesis.
(450) Cm. Nac. Civ., sala H, 11/8/1997, "Brustia, Rosario M. v. Ben-Plas SA" , LL, 1998-C-12.
99
Art. 85.- Defensa del beneficiario.

La representacin y defensa del beneficiario ser asumida por el defensor oficial, salvo si aqul deseare
hacerse patrocinar o representar por abogado o procurador de la matrcula; en este ltimo caso, cualquiera
sea el monto del asunto, el mandato que confiera podr hacerse por acta labrada ante el oficial primero.
La representacin y defensa del beneficiario ser asumida por el defensor oficial, salvo si aqul deseare hacerse
patrocinar o representar por abogado o procurador de la matrcula; en este ltimo caso, cualquiera sea el monto del
asunto, el mandato que confiera podr hacerse por acta labrada ante el oficial primero.
De conformidad con lo que establece el art. 25 , ley 24946, corresponde al Ministerio Pblico "promover o
intervenir en cualesquiera causas o asuntos y requerir todas las medidas conducentes a la proteccin de la persona y
bienes de los menores, incapaces e inhabilitados, de conformidad con las leyes respectivas, cuando carecieren de
asistencia o representacin legal; fuere necesario suplir la inaccin de sus asistentes y representantes legales,
parientes o personas que los tuvieren a su cargo; o hubiere que controlar la gestin de estos ltimos; k) ejercer la
defensa de la persona y los derechos de los justiciables toda vez que sea requerida en las causas penales, y en otros
fueros cuando aqullos fueren pobres o estuvieren ausentes".
A su turno, el art. 60 de la citada ley indica que los defensores pblicos oficiales, en las instancias y fueros en que
actan, debern proveer lo necesario para la defensa de la persona y los derechos de los justiciables toda vez que sea
requerida en las causas penales, y en otros fueros cuando aqullos fueren pobres o estuvieren ausentes, y ejercer la
defensa y representacin en juicio, como actores o demandados, de quienes invoquen y justifiquen pobreza o se
encuentren ausentes en ocasin de requerirse la defensa de sus derechos.
Art. 86.- Extensin a otra parte.
A pedido del interesado, el beneficio podr hacerse extensivo para litigar contra otra persona en el mismo
juicio, si correspondiere, con citacin de sta.
Es obvio que para ello la parte contraria deber acreditar y cumplir con los presupuestos que autorizan la concesin
de este beneficio, si bien el mismo debe circunscribirse al juicio en el que se otorg la franquicia (451).
(451) Cm. Nac. Civ., sala A, 7/4/1998, "Difonsa SA v. Friguglietti, Marcelo H. y otros" , JA, 2000-III-Sntesis.
CAPTULO VII - Acumulacin de acciones y litisconsorcio
Art. 87.- Acumulacin objetiva de acciones.
Antes de la notificacin de la demanda el actor podr acumular todas las acciones que tuviere contra una
misma parte, siempre que:
1) No sean contrarias entre s, de modo que por la eleccin de una quede excluida la otra.
2) Correspondan a la competencia del mismo juez.
3) Puedan sustanciarse por los mismos trmites.
El artculo establece que el actor, antes de la notificacin de la demanda, podr reunir todas las acciones o
pretensiones que tuviese contra una misma parte siempre que ellas no sean contrarias entre s, vgr., de nulidad y
cumplimiento de contrato; correspondan a la competencia del mismo juez; y puedan sustanciarse por los mismos
trmites (452).
El proceso contencioso, se ha dicho, puede hallarse constituido por ms de una accin o pretensin, tratndose as
del llamado proceso acumulativo o por acumulacin, al que cabe definir como aquel que sirve para la satisfaccin de
dos o ms pretensiones (453).
La acumulacin puede ser simple, que es aquella que se verifica cuando en una misma demanda se solicita la
estimacin de todas las acciones o pretensiones acumuladas en forma pura y simultnea, v.gr., la de cumplimiento
100

TOMO I
de la obligacin y la de indemnizacin del dao sufrido (454), o la de fijacin de plazo y de cumplimiento (455),
etc..
La acumulacin condicional, en cambio, se constata cuando una pretensin es condicin de la otra, y admite una
modalidad sucesiva y otra eventual.
La acumulacin condicional sucesiva es aquella en la cual "una de las acciones es propuesta con la condicin de que
antes sea acogida la otra de la cual tomar vida, de manera tal que, desestimada aqulla, sta queda de hecho
excluida", como ensea Alsina (456); as la de daos y perjuicios a la de desalojo (457), o la de daos y perjuicios a
la de divorcio por causales subjetivas (458), la que no tiene relevancia jurdica o eficacia en el momento en que se
promueve la primera en tanto no se produzca su previa estimacin, pues los daos y perjuicios, en los ejemplos
dados, han sido solicitados y slo podrn ser juzgados con base en la retencin indebida o en la realizacin de los
actos ilcitos que constituyen las causales.
La acumulacin condicional eventual, en cambio, se verifica cuando una pretensin se acumula para la hiptesis o
el evento de que la principal no sea admitida o en subsidio, as, v.gr., las acciones de nulidad de matrimonio y de
divorcio que no son excluyentes en este contexto, por lo que nada obsta a que se las deduzca conjuntamente o que se
acumulen, debiendo resolverse previamente la nulidad, ya que slo si sta fuera rechazada cabra pronunciarse sobre
el divorcio (459); o la acumulacin eventual de la accin pauliana a la de simulacin (460).
Por su parte, la acumulacin puede ser originaria, en tanto las dos o ms pretensiones propuestas en la demanda o
reconvencin se hagan valer desde el inicio del proceso; y sucesiva que es la que acontece cuando a la pretensin
original se le agrega otra u otras durante el desarrollo del proceso, y no desde sus comienzos.
La acumulacin sucesiva, a su turno, puede ser por insercin, esto es cuando se inserta o incorpora una nueva
pretensin dentro de un proceso que se encuentra en trmite, por la ampliacin de la demanda (art. 331, prr. 2,
CPCCN) (461), la reconvencin o ya la deduccin de una tercera; y por reunin, que es cuando se suma una
pretensin que tramita en un proceso separado a otro proceso para el dictado de una nica sentencia, verificndose la
acumulacin de procesos que contempla el art. 188, Cdigo Procesal.
La acumulacin original y sucesiva por insercin responde a un criterio de economa procesal; mientras que la
acumulacin sucesiva por reunin tambin al propsito de evitar el dictado de pronunciamientos contradictorios con
el consiguiente escndalo e inestabilidad de los derechos que ello aparejara.
Vale decir que la justificacin del proceso acumulativo reside en dos tipos de fundamentos, por un lado, en la
reduccin de tiempo, esfuerzo y dinero que comporta el tratamiento conjunto de dos o ms pretensiones que, de otro
modo, daran lugar a diferentes procesos; y por el otro, en la necesidad de evitar la posibilidad de pronunciamientos
contradictorios a la que podra conducir la sustanciacin de pretensiones conexas en procesos distintos (462).
Un tema interesante y actual se refiere a la procedencia o no de la acumulacin de acciones o pretensiones
meramente declarativas a otras de condena; ms all de que para Morello la accin "mere declarativa est destinada
a agotarse en la declaracin del derecho... la expuesta es la finalidad principal y definitoria de la institucin, pero no
la nica. A la certeza y seguridad jurdica que sobreviene con la sentencia que se rige por el art. 322, CPN, pueden
adicionarse efectos propios de otras pretensiones -predeterminativas, de condena y constitutivas- que se comunican
y estn nsitas en el plexo de lo asertivo. De ello se sigue... que el inters principal, larvado o encapsulado dentro de
la mere, obtenida la certeza judicial que es lo de ella especfico, tambin pueda ser (econmica y concentradamente)
de condena, como derivacin necesaria insuflndole a la jurisdiccin la utilidad plena que debe brindar" (463).
Para nosotros, las reglas de acumulacin ya vistas no excluyen la viabilidad de la acumulacin de una pretensin de
condena a una meramente declarativa, en tanto ellas no se excluyan mutuamente, sean de la misma competencia del
tribunal y puedan tramitar por los mismos trmites (464), cuestin que dogmticamente sigue discutindose incluso
en nuestros tribunales que paradjicamente han admitido y admiten sin reparos la acumulacin de la accin por
daos y perjuicios y la de inconstitucionalidad, v.gr., del dec. 260/1997 que declara en estado de emergencia a la
actividad aseguradora del autotransporte pblico de pasajeros, tanto en el fuero Civil como Comercial (465).
No obstante, se ha admitido con base en la ntima conexidad que vincula a una y otra pretensin, y por aplicacin
del principio de la perpetuatio jurisdictionis (ver el comentario al art. 5), la acumulacin de la accin de
simulacin y fraude de los actos que conciernen la enajenacin de bienes gananciales (art. 1298, CCiv.), a la del
divorcio, aun cuando el supuesto no est comprendido en el art. 6, incs. 2 y 3, Cdigo Procesal (466), sin que
obste a lo expuesto la circunstancia de que el tribunal en cuestin tenga competencia exclusiva y excluyente en
asuntos de familia (467).
Otro tema polmico, pero a nuestro juicio de sencilla solucin, se advierte en materia de la exigibilidad del pago de
la tasa de justicia en aquellos supuestos en los que media acumulacin objetiva condicional sucesiva de pretensiones
y la segunda fuese susceptible de apreciacin pecuniaria, as para el caso, la pretensin resarcitoria acumulada a la
101
de divorcio o separacin personal por culpa (o de la de nulidad del matrimonio), respecto de la cual no cabe su pago,
a pesar de la voracidad fiscalista que se constata en muchos tribunales, por cuanto aqulla (la de daos y perjuicios)
no existe jurdicamente o no tiene relevancia o eficacia en el momento en que se promueve la demanda de divorcio o
separacin personal (o de nulidad de matrimonio), hasta tanto y en tanto no se produzca la previa estimacin de
sta, pues los daos han sido solicitados y slo podrn ser juzgados con base en la obligacin legal de resarcir,
derivada, en el caso, de la comisin de un hecho ilcito que constituye, como es sabido, su causa fuente, configurado
a partir de la comprobacin de alguna de las causales de culpabilidad que contempla la ley.
Es ms, la tributacin del impuesto de justicia en los casos en que media la acumulacin en cuestin, podra
importar, adems y paradjicamente, la exigencia de un pago indebido o sin causa, pues se tratara de un cobro
anticipado de una tasa por un servicio no prestado y que bien podra no sobrevenir, si, como se ha dicho, no se
acogiera previamente la pretensin de divorcio que sirve de andamiento a la de daos y perjuicios.
Por ello es que en la hiptesis descripta no correspondera tampoco la remisin de la causa a la mediacin previa y
obligatoria contemplada en la ley 24573, como a contrario sensu debera de disponerse... si se reputase seriamente
que la pretensin resarcitoria condicionada tiene existencia actual, cuestin que, hasta donde sabemos, no se ha
prohijado todava.
En cambio, si se verificase un supuesto de acumulacin simple respecto de una pretensin susceptible de
apreciacin pecuniaria, as v.gr., por simulacin o fraude y por divorcio, correspondera que se tributase la tasa de
justicia devengada por la primera en ocasin de promoverse la demanda.
Viene a cuento destacar, que ante un supuesto de acumulacin impropia o inadmisible, el interesado podr oponer la
excepcin de defecto legal prevista en el art. 347, inc. 5, Cdigo Procesal, o ya la de incompetencia contenida en el
inc. 1 del mentado dispositivo legal, si el conocimiento de las dos o ms pretensiones acumuladas no hubiesen
correspondido a la competencia del mismo juez, controvirtiendo as no slo los hechos alegados sino tambin la
procedencia misma de dicha acumulacin (468).
(452) SCBA, 1/6/1982, "Luqui (h), Juan C. v. Caja de Jubilaciones, Subsidios y Pensiones del Personal del Banco
Provincia de Buenos Aires", DJBA, 124-145. La acumulacin procede tambin en los procesos de ejecucin (Cm.
Nac. Civ., sala E, 16/12/2002, "Cons. de Propietarios Misiones v. Monzn, Hctor", DJ, 2003-1-811).
(453) Cm. Nac. Civ., sala A, 3/4/1995, "Martnez, Sara del Carmen v. Friol de Ciocca, Elena I." , LL, 1995-C-576;
DJ, 1995-2-1118.
(454) Cm. Nac. Civ., sala A, 17/7/1998, "Tun, Mara J. v. Bentez, Hctor H. y otros" , LL, 1999-F-786 (42.203S).
(455) Cm. Nac. Civ., sala C, 26/12/1984, "Bonomi, Corina M. I. v. Dodero, Nicols C. y otros", LL, 1985-B-71.
(456) ALSINA, Derecho procesal, cit., p. 540.
(457) Cm. Nac. Civ., sala J, 9/10/1990, "Yoccod, Mara A. v. Varela, Jorge R." , JA, 1993-II-Sntesis.
(458) Cm. Nac. Civ., sala F, 13/12/1984, "L., J. v. M. de L., E. P.", LL, 1985-A-385; DJ, 1985-19-590.
(459) Cm. Nac. Civ., sala A, 4/12/1984, "C., J. J. v. M., A.", LL, 1985-C-616, con nota de Adriana M. Wagmaister.
(460) Cm. Nac. Com., sala E, 18/11/1988, "Banco Shaw SA v. Gendelman, Gregorio y otro" , LL, 1990-B-89, con
nota de Sergio F. Brok y Horacio B. Kufert.
(461) En caso de que el accionado pida la citacin de un tercero que se encuentre legitimado para ser demandado,
debe permitrsele al actor que ample su demanda incluyendo el pedido de condena contra el tercero citado. Y si bien
ello podra constituir una modificacin de la demanda (al incorporar al otro sujeto pasivo fuera de la oportunidad
que la ley permite hacerlo -art. 331 , Cdigo Procesal-), debe admitirse esta solucin a fin de lograr un tratamiento
igualitario entre el actor y el tercero; el primero puede demandar a todos los que estn legitimados pasivamente,
pero si elige a uno de ellos y ste pide la citacin de los otros, queda el accionante facultado para ampliar la
demanda, ya que si se la rechaza, el tercero que interviene como litisconsorte obtendr una declaracin de certeza
que equivaldr a una verdadera sentencia absolutoria (Cm. Nac. Civ., sala F, 23/2/1993, "Monzn, Pedro O. v.
Central El Rpido SATA y otro" , LL, 1993-C-276).
(462) Cm. Nac. Civ., sala A, 3/4/1995, "Martnez, Sara del Carmen v. Friol de Ciocca, Elena I." , antes citado.
(463) MORELLO, Augusto, Constitucin y proceso, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, ps. 252/253.
(464) SCBA, 16/9/1986, "Rodrguez, Celia Teresa", BA B8366 .
(465) Cm. Nac. Civ., sala A, 15/12/1997, "Zajac, Gloria M. v. Micromnibus Ciudad de Buenos Aires, Lnea 59",
DJ. 1999-1-830; Cm. Nac. Civ., sala C, 9/10/1997, "Macheras, Rubn v. Vivas, Roberto A. y otro", LL, 1998-B-90;
Cm. Nac. Civ., sala G, 4/6/1998, "Ruiz, Damaso v. Limont, Alejandro", LL, 1999-B-61; C2aCC., La Plata, sala I,
30/6/1998, "Maggio, talo F. v. Lnea 18 SRL", LLBA, 1999-73 o DJBA, 155-355; Cm. Nac. Com., sala B,
3/11/2000, "Cerutti, Roberto A. y otro v. Dota SA de Transportes y otro" y "Federacin Patronal Coop. de Seguros
Ltda. v. Lnea 28, interno 46 y otros", LL, 2001-B-42 o RCyS, 2001-II-155; Cm. Nac. Com., sala D, 30/11/1998,
"Castillo, Oscar H. v. Transportes Automotores Cuyo Ltda. y otro", LL, 1999-D-242; DJ, 1999-2-1013; Cm. Nac.
102

TOMO I
Com., sala E, 9/3/1999, "Almeida de Estela, Irma v. Empresa Gral. Roca SA y otro", LL, 1999-F-55; DJ, 2000-1586.
(466) Cm. Nac. Civ., sala E, 27/9/1994, "S., R. v. G., C.".
(467) Cm. Nac. Civ., Tribunal de Superintendencia, 29/4/1999; Cm. Nac. Civ., sala I, 27/9/1994, "S., S. v. G., C.",
JA, 1995-III-75 .
(468) Cm. Nac. Civ., sala A, 18/4/1995, "Delger, Horacio v. Bemberg de Quirno Lavalle, Josefina", LL, 1995-C468; DJ, 1995-2-1203; Cm. Nac. Civ., sala F, 27/2/1979, "Stach, Carlos F. y otros v. Buncan Ltda. Soc. en Com.
por Accs., Guillermo y otros", ED, 85-258; Cm. Nac. Com., sala A, 27/9/1999, "Rothberg, Oscar E. y otros v.
Porto, Sergio F. y otro", JA, 2001-I-720 .
Art. 88.- Litisconsorcio facultativo.
Podrn varias partes demandar o ser demandadas en un mismo proceso cuando las acciones sean conexas por
el ttulo, o por el objeto, o por ambos elementos a la vez.
El litisconsorcio configura un supuesto de acumulacin subjetiva de pretensiones, que autoriza a que varias partes
demanden o sean demandadas en un mismo proceso a raz de la cotitularidad activa o pasiva de una pretensin
nica o por un vnculo de conexin entre distintas pretensiones, teniendo como fundamento la seguridad jurdica, la
efectividad y alcance de la cosa juzgada y la economa procesal; y como fuente la acumulacin subjetiva de acciones
(469).
Se verifica esta figura cuando entre ms de un actor y/o demandado se sustancian pretensiones conexas por su
causa o objeto o por ambos elementos (objetivos) a la vez; vale decir, por el comn fundamento o relacin jurdica
de unas y otras o por la coincidencia respecto del "bien de la vida" de que se trate, as, v.gr., cuando el peatn
damnificado demanda a todos los propietarios de los rodados partcipes del evento a resultas del cual sufri el dao.
Para que pueda ser ejercida la facultad prevista en el artculo, las acciones deben ser conexas por la causa petendi -y
emanadas de un nico hecho constitutivo- o por el objeto, requirindose el mismo "bien" que lo constituye; o por
ambos elementos a la vez, no siendo por lo tanto suficiente la identidad de sujetos ni requirindose tampoco la total
identidad de acciones o pretensiones (470); si bien tambin se ha decidido que aun cuando exista autonoma entre
las acciones que se pretende acumular, si stas estn ntimamente vinculadas entre s, es admisible la formacin de
un litisconsorcio voluntario impropio, tendiente a obtener un resultado jurdico similar al de los restantes
componentes del litisconsorcio (471).
El litisconsorcio facultativo se caracteriza por el hecho de responder a la libre y espontnea voluntad de las partes
que intervienen en el proceso (472); y porque cada uno de los litisconsortes cuenta con legitimacin procesal
independiente, sea que existan varias pretensiones conexas o una sola a la que se adhiera ulteriormente un tercero,
as en el caso de la intervencin adhesiva litisconsorcial que contempla el art. 90 , inc. 2, Cdigo Procesal.
En esta modalidad cada uno de los sujetos que lo integran goza de plena autonoma de gestin dentro de un proceso
nico (473) o cada accin conserva su individualidad (474), de tal modo que el proceso puede concluir para uno y
continuar para otros (475), y desistirse de la accin respecto de cualquiera de sus integrantes sin necesidad del
consentimiento de los dems (476); si bien basta que uno de ellos haya interpuesto recurso de apelacin para que la
sentencia se considere recurrida respecto de todos -aunque slo podr expresar agravios el que hubiese apelado
(477) -, de forma de evitar pronunciamientos contradictorios con relacin a hechos "comunes" a ellos (la culpa de
los demandados frente al actor).
Sobre tales bases se ha juzgado as que si bien la pluralidad de demandados constituye un litisconsorcio voluntario,
nada obsta a que se decrete la caducidad parcial del proceso, ya que ellos han sido trados a un mismo juicio por un
acto voluntario de la accionante y no por una exigencia de la relacin procesal, criterio que no es compartido por
otros tribunales (478), particularmente por consideraciones que hacen a la indivisibilidad de la instancia; y siguen su
propia suerte en materia de costas, pues corresponden a relaciones procesales diferentes entabladas con uno y otro
demandado o actor (479), como hemos explicado al comentar el art. 75 (ver comentario al art. 312).
(469) Cm. Nac. Civ., sala B, 23/2/1989, "Di Rienzo, Mario M. y otros v. Crculo de Oficiales de Mar" , LL, 1989C-441; DJ, 1989-2-849.
(470) Cm. Nac. Civ., sala B, 23/2/1989, "Di Rienzo, Mario M. y otros v. Crculo de Oficiales de Mar" , antes
citado.
103
(471) Cm. Nac. Civ., sala C, 17/3/1989, "Amarilla, Benito y otro v. Comisin Municipal de la Vivienda" , LL,
1989-C-583.
(472) Cm. Nac. Civ., sala F, 19/6/1998, "Olivo, Justo P. v. Chediak Dos Arroyos"; "Perales Aguiar UTE", LL,
1999-F-89; DJ, 2000-1-286.
(473) Cm. Nac. Civ., sala K, 29/5/1997, "Garca, Hctor N. y otros v. Schiros, Ana M. y otro" , LL, 1997-E-347.
(474) Cm. Nac. Com., sala A, 4/5/1978, "Carrote, Abel y otros v. Denise, S. A. y otros", LL, 1979-B-696, Jurisp.
Agrup., caso 3647.
(475) Cm. Nac. Com., sala D, 26/5/1977, "Reichembach, Benjamn v. Coquibus, Hctor J. y otro", LL, 1979-B696, sec. Jurisp. Agrup., caso 3648; Cm. Nac. Com., sala A, 4/5/1978, "Carrote, Abel y otros v. Denise SA y otros",
LL, 1979-B-696, sec. Jurisp. Agrup., caso 3647; Cm. Nac. Com., sala E, 19/2/1993, "Juan Gabriel J. v. Gudina,
Manuel", LL, 1994-D-535, Jurisp. Agrup., caso 9961, JA, 1993-IV-358 .
(476) Cm. Nac. Civ., sala C, 13/4/1978, "Klinger Branner, M. v. Mancera, Jos N." , ED, 81-439.
(477) Cm. Nac. Civ., sala A, 29/5/1980, "Morales, Elas A. v. Brandimarte, Rubn y otros", ED, 89-392.
(478) CSJN, 30/9/1996, "Lanari, Luis y otro v. Provincia del Chubut" , LL, 1997-B-549.
(479) Cm. Nac. Com., sala E, 26/3/1996, "Bertiller, Enrique M. v. Discoria SA y otro" , LL, 1996-D-368; DJ, 19962-229.
Art. 89.- Litisconsorcio necesario.
Cuando la sentencia no pudiere pronunciarse tilmente ms que con relacin a varias partes, stas habrn de
demandar o ser demandadas en un mismo proceso.
Si as no sucediere, el juez de oficio o a solicitud de cualquiera de las partes ordenar, antes de dictar la
providencia de apertura a prueba, la integracin de la litis dentro de un plazo que sealar, quedando en
suspenso el desarrollo del proceso mientras se cita al litigante o litigantes omitidos.
Existe litisconsorcio necesario cuando la eficacia de la sentencia se encuentra subordinada a la circunstancia de que
la pretensin procesal sea propuesta por varias personas o frente a varias personas, en virtud de la inescindibilidad
de la relacin jurdica sustancial, la que se configura no solamente cuando la ley expresamente lo prev, sino
tambin cuando se halla determinada por su misma naturaleza (480), teniendo en cuenta que en ausencia de esa
integracin la sentencia que s hubiese de ser pronunciada sin la participacin de todos los implicados, sera inutiler
data (481), tal es el caso de que la obligacin de hacer fuese indivisible o respecto de la nulidad de un acto jurdico
(482).
As entonces, se conforma un litisconsorcio pasivo necesario en el supuesto de deducirse una pretensin de fraude o
de simulacin entre los otorgantes del acto, que exige la imprescindible intervencin de stos en el respectivo
proceso, y su omisin, como se ha dicho, impone el rechazo de la accin as intentada (483).
A diferencia de lo que ocurre en el caso de litisconsorcio facultativo, el litisconsorcio necesario implica
necesariamente la existencia de una pretensin nica, cuya caracterstica esencial reside en la circunstancia de que
slo puede ser interpuesta por o frente a varios legitimados, y no por o frente a alguno de ellos individualmente
(484).
La denuncia de la falta de esta integracin le corresponde a las partes a travs de la defensa de falta de accin, pero
podr ser tambin sealada de oficio por el tribunal (485), juzgndose que el lmite temporal impuesto por el artculo
no es infranqueable (486) -si bien habindose omitido la convocatoria del tercero, el juez no est facultado para
abstenerse de decidir, sino que habr de dictar sentencia desestimando la pretensin por carecer de un requisito
intrnseco de admisibilidad, en el caso la legitimacin procesal (487) -, incluso disponindose la integracin de la
litis a raz de la reconvencin deducida contra un litisconsorte necesario que no aparece como actor, cuando ella se
dirige tambin contra ste (488).
Cuando existe litisconsorcio necesario, los actos de disposicin de uno de los litisconsortes no producen efectos
respecto de los dems por la indivisibilidad de la propia relacin jurdica que lo estructura, teniendo en cuenta
adems que sobre tales bases el contenido de la sentencia debe ser el mismo para todos (v.gr., el acto no podra ser
nulo para unos y no para otros), los recursos aprovechan o perjudican a todos y el impulso del proceso beneficia a
todos, a diferencia de lo que acontece con el litisconsorcio facultativo, como sostenemos y hemos explicado en el
comentario al artculo anterior (489).
(480) Cm. Nac. Civ., sala C, 2/7/1981, "Guerrieri, Eladio J. v. Kanmar SA", ED, 96-305.
(481) Cm. Nac. Com., sala A, 22/5/1991, "Ankober SA v. Coll, Jaime B. y otro" , LL, 1992-D-256.
104

TOMO I
(482) Cm. Nac. Civ., sala C, 22/5/1984, "Vitto, Enrique A. y otra v. Ricart de Boixadera, Rita", ED, 14/9/1984, p.
14.
(483) Cm. Nac. Civ., sala D, 8/2/1984, "C. de S., O. A. v. S. I.", LL, 1985-A-495; ED, 109-331.
(484) Cm. Nac. Civ., sala E, 8/9/1981, "Flom, Jorge v. Milman, Samuel y otra" , LL, 1981-D-583.
(485) Cm. Nac. Civ., sala C, 25/10/1988, "Mojn 30 SA v. Rossi, Alberto y otro" , LL, 1989-B-400; DJ, 1989-11075.
(486) Cm. Nac. Civ., sala A, 26/12/1988, "Rodrguez, Manuel A. y otros v. Astoul, Enrique A. y otros" , LL, 1989C-546; DJ, 1989-2-683; Cm. Nac. Civ., sala F, 30/9/1981, "Prez, Antonio v. Ani SRL y otros" , JA, 1982-III-116.
(487) Cm. Nac. Civ., sala B, 22/6/1993, "Kocourek SA de Construcciones v. Comisin Municipal de la Vivienda" ,
LL, 1994-B-465.
(488) Cm. Nac. Civ., sala D, 13/12/1983, "Barreiros, Norberto v. Zaipro SA", ED, 108-631; Cm. Nac. Civ., sala E,
13/6/1979, "Yanetti de Casa, Elsa A. v. Mansilla, Arturo C. y otros", LL, 1980-D-756 (35.681-S).
(489) Cm. Nac. Com., sala E, 19/2/1993, "Juan, Gabriel J. v. Gudina, Manuel", LL, 1994-D-535, Jurisp. Agrup.,
caso 9961; JA, 1993-IV-358 .
CAPTULO VIII - Intervencin de terceros
Art. 90.- Intervencin voluntaria.
Podr intervenir en un juicio pendiente en calidad de parte, cualquiera fuere la etapa o la instancia en que
ste se encontrare, quien:
1) Acredite sumariamente que la sentencia pudiere afectar su inters propio.
2) Segn las normas del derecho sustancial, hubiese estado legitimado para demandar o ser demandado en el
juicio.
El derecho a la accin autoriza a los individuos a formular las presentaciones que juzguen corresponder, pero no a
intervenir en actuaciones promovidas por otros sin justificar en las mismas la existencia de un inters concreto u
objetivo (490), por lo que, como regla, no cabe autorizar la intervencin de terceros (491) fuera de los supuestos
contemplados en el Cdigo Procesal o por leyes especiales (v.gr., art. 118, ley 17418), debiendo, por lo tanto,
juzgrsela con carcter restrictivo (492).
El artculo no comprende la denominada intervencin principal o excluyente que se verifica cuando un tercero no se
adhiere ni coadyuva a la posicin de una u otra parte, sino que formula una pretensin incompatible con los
planteos de ambas, as respecto de la propiedad de la cosa que constituye el objeto de la litis principal, figura que si
bien aparece descartada en su aplicacin por la Exposicin de Motivos de la ley 17454 -porque podra ser fuente de
situaciones extremadamente complejas- no se encuentra prohibida y ningn inconveniente existe en permitir ese tipo
de intervencin en orden a salvaguardar la inviolabilidad de la defensa de sus derechos en juicio (493), con
prescindencia de que ella pueda ser obviada a travs de la acumulacin de procesos (494).
No obstante, claramente se regulan en el artculo que comentamos dos modalidades de intervenciones de terceros,
sin que obste a su intervencin el hecho de que se hubiera dictado sentencia si sta se encuentra apelada (495).
En el inc. 1 se regula la intervencin adherente simple o coadyuvante en la que el tercero hace valer un inters que
le es propio pero conexo con el derecho debatido entre las partes originarias (496), siendo su actuacin accesoria y
subordinada a la de la parte a quien apoyare, no pudiendo alegar ni probar lo que estuviese prohibido a sta (art.
91, prr. 1) (497), aunque podr s subrogarse procesalmente a la parte con la que colabora o se adhiere, en la
hiptesis de una actuacin negligente o dolosa en su perjuicio.
El tercero aqu no hace valer un derecho suyo, sino que simplemente sostiene las razones de un litigante contra el
otro (498).
En este sentido, es grfica la intervencin que le compete al adquirente del bien o de los derechos reclamados en el
proceso, cuya intervencin, como hemos explicado al comentar el art. 44 , Cdigo Procesal, requiere la conformidad
expresa del adversario, ante cuya oposicin, tcita o expresa, la intervencin de aqul proceder en los trminos del
art. 90, inc. 1; vale decir que podr intervenir en el juicio pendiente en calidad de parte, cualquiera fuere la etapa o
la instancia en que ste se encontrare, en razn de un inters propio que podra verse afectado por la sentencia.
105
Otro caso de intervencin de terceros regulado expresamente por el Cdigo Procesal lo encontramos en materia de
la accin o pretensin subrogatoria, en cuyo art. 112 in fine se seala que si el deudor, una vez citado, interpone la
demanda, el acreedor que promovi la accin podr intervenir en el proceso en la calidad prescripta por el art. 91 ,
ap. 1, vale decir, bajo la forma de una intervencin adherente simple o coadyuvante.
En el inc. 2 se contempla la denominada intervencin adherente litisconsorcial o autnoma, en la que el tercero,
que habra gozado de legitimacin activa o pasiva propia, acta como un verdadero litisconsorte de la parte a quien
adhiere, para hacer valer un derecho propio frente a ellas, con la consiguiente autonoma de gestin procesal que
esta posicin involucra (499), por lo que el mismo est habilitado para producir defensas y proponer diligencias
probatorias distintas e incluso opuestas a las del sujeto al que adhiere (500).
El art. 113 del Cdigo Procesal, en lo tocante a la accin o pretensin subrogatoria, indica as que si el deudor al ser
citado no formula oposicin fundada en que ya ha interpuesto la demanda o en la manifiesta improcedencia de la
subrogacin; o no la interpone dentro de igual plazo de diez das, aqul de todos modos podr intervenir en el
proceso bajo la forma de la intervencin adherente litisconsorcial o autnoma, aunque se aclara aqu que "en todos
los casos, el deudor podr ser llamado a absolver posiciones y reconocer documentos".
(490) Cm. Nac. Civ., sala A, 30/12/1985 (729-SJ), ED, 119-652.
(491) YEZ LVAREZ, Csar D., "La intervencin de terceros en el proceso civil", JA, 1970-17-Doctrina.
(492) Cm. Nac. Trab., sala VII, 21/9/1994, "Quiroga, Zacaras v. Carniceras Integradas Coto SA".
(493) Cm. Nac. Com., sala B, 17/3/1981, "Banco Municipal de la Ciudad de Buenos Aires v. Citanova", BCNC,
1981-2-4; JL, 1981-17-400.
(494) PEYRANO, Jorge W., "La intervencin de terceros en el proceso civil: ese pilago peligroso", JA, 1982-II622.
(495) Cm. Nac. Civ., sala F, 25/6/1982, "lvarez Campos, Manuel y otros v. Gil Lamela, Francisco", LL, 1982-D167.
(496) Cm. Nac. Civ., sala B, 18/4/1983, "Lista de Castronuovo, Felisa", ED, 107-346.
(497) Cm. Nac. Civ., sala B, 10/2/1983, "Snebar, Alberto v. Gonzlez, Socorro L.", LL, 1983-D-81; sala C,
28/8/1980, "Klinger Branner, Manuel v. Mancera, Jos N.", LL, 1982-A-577 (36.055-S).
(498) Sup. Corte Just. Mendoza, sala 1, 2/12/1996, "Exprinter Banco SA - Recurso de queja por
inconstitucionalidad" , MZA 60047.
(499) Cm. Nac. Com., sala B, 29/2/1996, "Martnez, ngel y otro v. Silva, Ral A.", ED, 167-427.
(500) Cm. Nac. Civ., sala B, 15/8/1978, "Rocamora, Saulo P. v. Consorcio de Propietarios Carrasco 868", JA, 979III-668. As, se ha admitido que recuse sin causa (Cm. Nac. Civ., sala C, 12/11/1996, "Formosa v. Duarte, Rubn").
Art. 91.- Calidad procesal de los intervinientes.
En el caso del inc. 1 del artculo anterior, la actuacin del interviniente ser accesoria y subordinada a la de
la parte a quien apoyare, no pudiendo alegar ni probar lo que estuviere prohibido a sta.
En el caso del inc. 2 del mismo artculo, el interviniente actuar como litisconsorte de la parte principal y
tendr sus mismas facultades procesales.
Como hemos explicado en el comentario al artculo anterior, en el caso de la intervencin adhesiva simple, la
actuacin del tercero es adherente, accesoria o coadyuvante de la parte que apoya (501), no pudiendo por ende
alegar ni probar lo que estuviese prohibido a ella -as le est vedado utilizar una defensa o una prueba a las que
hubiere renunciado la parte coadyuvada (502) o personal de aqul-, aunque s podr subrogarse procesalmente a la
misma, en la hiptesis de una actuacin negligente o dolosa en su perjuicio, apelando incluso la sentencia
desfavorable (503).
En cambio, en la intervencin adhesiva autnoma o litisconsorcial, el litisconsorte tiene autonoma de actuacin,
pudiendo ejecutar actos procesales aun en oposicin a la parte principal (504), pues tiene las mismas facultades
procesales que la parte principal (505).
Es claro que estas facultades corresponden a los casos en que la intervencin de los terceros se ajustan a las reglas
tradicionales, en el sentido de que la sentencia constituir un antecedente favorable a la fundabilidad de la
pretensin de regreso del citado, sin que, empero, pueda ejecutarse contra l en ese mismo proceso, salvo que el
tercero en la oportunidad de formular el pedido de intervencin voluntaria (en una y otra modalidad) no hubiese
alegado fundadamente, la existencia de defensas y/o derechos que no pudiesen ser materia de debate y decisin en
el juicio a que hace mencin el actual art. 96, supuesto en el cual la sentencia sera ejecutable contra el (ver, adems,
los comentarios al artculo anterior y al art. 96).
106

TOMO I
Art. 92.- Procedimiento previo.

El pedido de intervencin se formular por escrito, con los requisitos de la demanda, en lo pertinente. Con
aqul se presentarn los documentos y se ofrecern las dems pruebas de los hechos en que se fundare la
solicitud. Se conferir traslado a las partes y, si hubiese oposicin, se la sustanciar en una sola audiencia. La
resolucin se dictar dentro de los diez das.
El artculo exige que en la presentacin se cumpla con los requisitos de la demanda, en lo pertinente, fundndosela
en los hechos y en el derecho, sea en el caso del inc. 1 o del 2, y acompaando y ofreciendo toda la prueba de la
que el tercero intente valerse.
Del pedido de intervencin se correr traslado por cinco das a ambas partes, y de mediar oposicin de stas o de
alguna de ellas, se la sustanciar en una sola audiencia, audiencia de dudoso sealamiento en la prctica con tal
contexto.
Art. 93.- Efectos.
En ningn caso la intervencin del tercero retrogradar el juicio ni suspender su curso.
El tercero habr de tomar la litis en el estado en que se encuentra -in statu et terminis-, a diferencia de lo que
acontece con la figura de la intervencin coactiva del artculo siguiente, por lo que no se establece un plazo para su
comparecencia, ni se suspende el procedimiento o se autoriza su retrogradacin. Por tal motivo, no cabra admitir la
pretensin del tercero de que se declare la nulidad de todo lo actuado desde la demanda ("en ningn caso") -tanto
sea en el supuesto de intervencin accesoria y coadyuvante como el de intervencin adhesiva autnoma y
litisconsorcial-, pues si decide participar en el proceso, lo har cuando su estado le permita la cabal defensa de sus
derechos, y si lo hace a destiempo, a nadie puede imputar su propia torpeza (506).
(501) Cm. Nac. Civ., sala A, 29/10/1984, "Patachiuta, Julio v. Galante, Pablo", LL, 1985-A-582; DJ, 1985-29-911.
(502) Cm. Nac. Civ., sala A, 30/10/1981, "Salomn de Waldman, Flora y otra v. Suterh" , JA, 1982-III-Sntesis.
(503) Cm. Nac. Com., sala C, 9/9/1987, ED, 129-336; Cm. Nac. Civ., sala D, 8/5/1991, "Elicabide, Antonio L. v.
Comisin Municipal de la Vivienda", LL, 1992-A-484, Jurisp. Agrup., caso 7566.
(504) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala 3, 11/7/1986, "Patria Ca. de Seguros Grales. SA v. Petralli, Jorge A.", JA,
1987-I-Sntesis .
(505) Cm. Nac. Com., sala C, 31/5/1984, "Schettini, Jos A. v. Gasgena Argentina SA" , LL, 1984-D-69.
(506) Cm. Nac. Com., sala B, 17/2/1978, "Gimnez y Oset SA v. Realtor SA" .
Art. 94.- Intervencin obligada.
El actor en el escrito de demanda, y el demandado dentro del plazo para oponer excepciones previas o para
contestar la demanda, segn la naturaleza del juicio, podrn solicitar la citacin de aquel a cuyo respecto
consideraren que la controversia es comn. La citacin se har en la forma dispuesta por los arts. 339 y ss.
Establece el artculo que el pedido deber formularlo el actor en el escrito de demanda, y el demandado dentro del
plazo para contestar la demanda (507), disponindose la citacin del tercero (508), en la forma dispuesta por los
arts. 339 y ss. (509).
El rgimen del artculo es aplicable cuando la parte, en caso de ser vencida, se encuentra habilitada para intentar una
pretensin de regreso contra el tercero o cuando la relacin o situacin jurdica sobre la que versa el juicio es comn
al tercero, esto es, la citacin denominada litis denunciatio (510), de manera tal que ste podra haber asumido
inicialmente la posicin de litisconsorte del actor o del demandado (511); o cuando demandado el poseedor
inmediato ste declara quin es el poseedor mediato a fin de que el litigio contine con ste (nominatio o laudatio
auctoris) -como lo autoriza el art. 2782 , CCiv.-, o el "llamado del tercero pretendiente" que se autoriza
107
excepcionalmente cuando un tercero pretende tener un derecho sobre la cosa que es objeto del proceso,
circunstancias que determinan que la concreta posicin procesal del citado habr de depender de diversos factores
que deben valorarse en cada caso, sin que sea posible establecer una regla fija e invariable al respecto (512), y, en
particular, como hemos dicho al comentar el art. 91de considerarse si aqul ha hecho uso o no de la manifestacin
que contiene el art. 96.
Una modalidad similar a la intervencin coactiva que regula este artculo se corresponde con la integracin de la
litis que contempla el art. 89, Cdigo Procesal, si bien esta figura supone colocar al tercero en el rol de verdadera
parte actora o demandada, ms all de que puede ser dispuesta, como hemos visto, de oficio por el tribunal,
mientras que la intervencin del art. 94 habr de proceder a pedido de parte.
El fundamento de la intervencin coactiva del tercero radica en la conveniencia de evitar que en el proceso que tiene
por objeto la accin regresiva, el demandado pueda argir la excepcin de negligente defensa (513) o exceptio mali
processus (514), y por exquisitas razones de economa procesal.
La carga de demostrar que se trata de alguno de los supuestos que autorizan a disponer la citacin de un tercero pesa
sobre quien solicita la intervencin coactiva, por lo que la misma no corresponder de no invocarse concretamente
la presencia de esa comunidad de controversia que la suscita (515); y cuya aplicacin es de carcter restrictivo y
excepcional (516), mxime si es solicitada por el demandado, pues, como regla, no se puede obligar a la parte
actora a dirigir su demanda contra quien no quiere (517), salvo que dicha parte, a raz de la peticin formulada por
el demandado, ample su demanda a fin de solicitar la condena del tercero citado si es de su inters (518).
La citacin del tercero no habilita al citado a oponerse a su citacin, desde que si estima que la sentencia no puede
afectarlo le basta con no intervenir (519), siendo tenido como litisconsorte del actor o el demandado, segn
corresponda (520), si bien la citacin debe limitarse a poner en su conocimiento el pedido de intervencin a fin de
que si as lo desea haga valer los derechos que estime que le corresponde, y sin que su incomparecencia autorice la
declaracin de rebelda (521).
Ahora bien, ms all de que pueda admitirse la condena contra el tercero en ciertos casos, como se explicar en el
comentario al art. 96 , no debe equipararse necesariamente la situacin del tercero a quien se cita a pedido de la
actora o de la demandada, pero a quien no se demanda, con la del litisconsorte demandado (522), por lo que aqul
tampoco podra pedir la intervencin coactiva de otro tercero con fundamento en que la controversia es tambin
comn con ste, pues tal peticin es un resorte exclusivo de las partes originarias (523).
Por otra parte, y en lo atinente a la posible ejecucin de la condena contra el tercero citado coactivamente, y como
hemos dicho en el comentario al art. 91 , si el tercero -en la oportunidad de tomar intervencin- no hubiese alegado
fundadamente la existencia de defensas y/o derechos que no pudiesen ser materia de debate y decisin en el juicio
(art. 96, CPCCN), cabra disponerla, si bien tal virtualidad, en una y otra modalidad, impone que deban
reconocrsele plenas facultades alegatorias, impugnatorias y probatorias en garanta del contradictorio.
Ms an, se ha juzgado que habindose comportado la tercera citada como una verdadera demandada, pues se le
corri traslado de la demanda, ofreci prueba y solicit la citacin en garanta de su aseguradora ejercitando sin
limitaciones su derecho a la defensa, razones de economa procesal aconsejan admitir la pretensin del actor de tener
por ampliada la demanda a su respecto (524).
Como regla, la intervencin coactiva u obligada slo es admisible en los procesos de conocimiento -ordinario y
sumarsimo- y especiales que tramitan por sus normas, estando vedada su aplicacin en los procesos de ejecucin
(525); pues a la par que los trmites para la citacin a instancia del ejecutado no estn previstos en esos juicios, para
el accionante la intervencin obligada es irrelevante, pues el ttulo se basta o debe bastarse a si mismo (526),
habindose decidido incluso que resulta, como regla, improcedente en el amparo (527), as para la declaracin de
inconstitucionalidad de los arts. 3, 5, 10, 11, 12, 13, 14, 15 y 18, dec. 92/1997, pues en definitiva aqullos no
pueden pretender tener derechos originados en dichas disposiciones (dado que una norma inconstitucional no genera
derechos subjetivos) (528), salvo que resulte indispensable su concurrencia (529) o cuando el tercero fuese
beneficiario directo de la accin u omisin del acto de la autoridad pblica impugnado por la va del amparo (530).
En este sentido se ha resuelto que la citacin en garanta a la compaa aseguradora implica una intervencin
coactiva de terceros (531), para nosotros una figura o modalidad sui generis de ella, pues indiscutiblemente
comporta la lisa y llana alternativa de una condena y ejecucin en la medida del seguro (532), por lo que debe
reconocrsele legitimacin para recurrir un pronunciamiento adverso, con abstraccin de que el asegurado lo haya
consentido (533), como lo resolviera con acierto la Cmara Nacional de Apelaciones en el plenario "Flores" (534).
Tngase en cuenta que, en atencin a lo dispuesto por el art. 14 , dec. 91/1998 respecto de la intervencin de todos
los demandados en el trmite de mediacin, si el actor dirigiere la demanda contra un demandado que no hubiere
sido convocado o en el proceso se dispusiere la intervencin de terceros, ser necesaria la reapertura del trmite de
mediacin, el que ser integrado con la nueva parte que se introdujere en el proceso (535).
Para la citacin del tercero juegan las reglas correspondientes a la notificacin de la demanda, debiendo dejarse as
el consiguiente aviso que previene el art. 339, sin perjuicio de que cabr la fijacin de un plazo, bajo apercibimiento
de tener por desistido del pedido a la parte de que se trate, a objeto de que ella proceda a realizar la citacin, sin
108

TOMO I
perjuicio de que para nosotros cabra que opere adems la perencin o caducidad de la instancia principal (536),
pues la suspensin del art. 95 se refiere a la de los actos subsiguientes y no a la citacin per se; a contrario sensu,
se llegara al absurdo de que al hallarse hipotticamente suspendido el procedimiento in totum, no podra llevarse a
cabo ningn acto o diligencia procesal, como por ejemplo la propia notificacin de la citacin al tercero, o si se
prefiere, la de la resolucin que fija precisamente el plazo a tales fines!
(507) No existe ya, luego de la reforma del art. 346 por la ley 25488 , plazo para oponer excepciones previas
disociado del previsto para la contestacin de la demanda.
(508) RIVAS, Adolfo A., "De la citacin obligada de tercero", JA, 2001-I-715; RAMOS FEIJO, Claudio,
"Oportunidad para el demandado de citar a un tercero en el proceso ordinario", LL, 1996-A-348.
(509) Cm. Nac. Civ., sala C, 30/3/1984, "Ineze Kielche, Mara v. Kielche, Francisco", LL, 1984-D-96; DJ, 1984-4103.
(510) Cm. Nac. Civ., sala B, 25/10/1983, "Rocha, Hctor O. v. Valido, Rubn O. y otros" , LL, 1984-B-40.
(511) Cm. Nac. Civ., sala G, 14/9/1982, "Dipaola, Miguel A. v. Even SA y otro" , LL, 1983-C-610 (36.440-S).
(512) Cm. Nac. Civ., sala D, 6/11/1985, "Del Plata Construcciones SA v. Fischman, R. y otro" , LL, 1986-D-430,
con nota de Carlos J. Colombo.
(513) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/11/1981, "Cabello Pavn, Celedonio v. Clnica y Sanatorio Crdoba SA", LL, 1982C-37.
(514) CSJN, 26/5/1981, "Sidema SA v. Provincia de Misiones", LL, 1982-B-473 (36.081-S); CSJN, Fallos, 303:461
.
(515) CSJN, 30/12/1997, "Estado nacional v. Municipalidad de San Martn de los Andes" , DJ, 1998-3-452.
(516) CSJN, 14/5/1987, "Fernndez Propato, Enrique C. v. La Fraternidad, Sociedad del Personal Ferroviario de
Locomotoras" , LL, 1987-D-494.
(517) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 20/12/1996, "Impsat SA v. Estado nacional - Ministerio de Economa y
OSP", causa 40.380/95.
(518) Cm. Nac. Civ., sala C, 26/10/1999, "Mio, ngel H. v. Ferrocarriles Argentinos", ED, 187-394.
(519) Cm. Nac. Civ., sala A, 18/2/1988, "Consorcio de Propietarios Pueyrredn 1751/53/55 v. Consorcio de
Propietarios Pueyrredn 1741/43/45", LL, 1988-D-10.
(520) Cm. Nac. Civ., sala C, 28/2/1985, "Ranieri, Luis E. v. Gesualdi, Ramn S.", LL, 1985-B-311.
(521) Cm. Nac. Civ., sala C, 22/2/1980, "Vilan, Manuel v. Vanderbilt S. A." , LL, 1980-C-17.
(522) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 23/12/1980, "Ocano Ca. de Seguros v. Empresa Ferrocarriles Argentinos
- Efa", ED, 93-790.
(523) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 3/9/1996, "Parsons SA v. Panalpina Transportes Mundiales SA" , LL,
1997-B-154; DJ, 1997-1-992.
(524) Cm. Nac. Civ., sala E, 5/2/1992, "Martn, Leopoldo H. v. Gallo de Prez, Mara L.", LL, 1992-E-65; ED,
147-229.
(525) Cm. Nac. Civ., sala E, 21/5/1985, "Garca Gmez, Miguel", LL, 1986-A-621 (37.094-S); ED, 116-637 (438SJ).
(526) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala 6, 15/12/1983, "Banco de Crdito Argentino v. Legin Extranjera", JA,
1984-II-Sntesis .
(527) CSJN, 11/4/1995, "Siutti, Atilio A. v. Administracin Nacional de la Seguridad Social" , LL, 1995-D-201; DJ,
1995-2-913. Ver comentario al art. 321 .
(528) Cm. Fed. La Plata, sala III, 29/4/1997, "Telefnica de Argentina SA v. Poder Ejecutivo nacional", LL, 1997C-339.
(529) RIVAS, El amparo, p. 254; SALGADO, A. J., "Intervencin de terceros en el amparo", LL, 1989-A-1102;
Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala III, 6/5/1994, "Romero Feris, Jos A. v. Estado nacional" .
(530) Sup. Corte Just. Mendoza, en pleno, 2/12/1996, "Exprinter Banco SA", JA, 1997-IV-48 , 1997-4-554.
(531) Cm. Nac. Civ., sala E, 16/3/1971, ED, 41-601; sala F, 31/8/1972, ED, 45-355; sala A, 11/11/1976, "Jurez de
Russim, Carmen v. Riler, Alejandro D.".
(532) SCBA, 10/6/1997, ED, 174-329.
(533) CSJN, 27/11/1990, "Lanza Pearanda, Ruth A. v. Transportes Quirno Costa SAC e I. y otros", Fallos,
313:1267 .
(534) Cm. Nac. Civ., en pleno, 23/9/1991, "Flores, Oscar J. v. Robazza, Mario O." , LL, 1991-E-662.
(535) Cm. Nac. Civ., sala I, 1/10/1998, "Lpez, Marta S. v. Oetken, Hernn G." .
109
(536) Cm. Nac. Civ., sala C, 27/11/1984, "Friederich, Carlos v. Tronge, Carlos" , LL, 1985-A-507; respecto de la
suspensin en el caso de citacin de garanta, Cm. Nac. Civ., sala C, 10/2/1976, LL, 1976-C-438, fallo 33.715-S; y
de la citacin de eviccin, Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala II, causa 144.952, reg. int. 540/70.
Art. 95.- Efecto de la citacin.
La citacin de un tercero suspender el procedimiento hasta su comparecencia o hasta el vencimiento del
plazo que se le hubiere sealado para comparecer.
A objeto de resguardar la garanta del debido proceso legal, se prev que ste quedar suspendido desde la
resolucin que dispone la citacin del tercero y hasta el vencimiento del plazo fijado para su comparecencia, si
bien, y como hemos dicho en el comentario al artculo anterior, el juez podr fijar un plazo para que se cumpla la
notificacin de manera de no dilatar indefinidamente el proceso, burlndose el fin perseguido por la ley (537); o
declarar la perencin o caducidad de la instancia.
(537) Cm. Nac. Com., sala B, 21/3/1975, ED, 61-607.
Art. 96.- Recursos. Alcance de la sentencia.
Ser inapelable la resolucin que admita la intervencin de terceros. La que la deniegue ser apelable en
efecto devolutivo.
En todos los supuestos, despus de la intervencin del tercero, o de su citacin, en su caso, la sentencia dictada
lo alcanzar como a los litigantes principales.
Tambin ser ejecutable la resolucin contra el tercero, salvo que, en oportunidad de formular el pedido de
intervencin o de contestar la citacin, segn el caso, hubiese alegado fundadamente, la existencia de defensas
y/o derechos que no pudiesen ser materia de debate y decisin en el juicio.
La resolucin que admita la intervencin del tercero, voluntaria o coactivamente, ser inapelable por aplicacin de
las reglas generales que veremos al comentar el art. 242, vale decir, por no ocasionar gravamen; mientras que la que
la rechace ser apelable (en efecto devolutivo), excepto, para nosotros, en el juicio sumarsimo (538), por aplicacin
de lo que establece el art. 498 , y en los restantes casos que previenen el Cdigo o leyes especiales, as, v.gr., en la
ejecucin prendaria (539).
El artculo sienta como regla que la sentencia afectar al tercero como a los litigantes principales, en el sentido de
que constituir un antecedente favorable a la fundabilidad de la pretensin de regreso del citado, sin que, empero,
pueda ejecutarse contra l en este mismo proceso (540) -con las salvedades que se sealan en la norma-; o lo que es
lo mismo, que podr extendrseles la eficacia de la cosa juzgada (541) (ver el comentario al art. 163).
Sin embargo, en la actualidad se admite la posibilidad de que la sentencia sea ejecutable contra el tercero, salvo que
ste, al intervenir voluntariamente o al contestar la citacin (intervencin obligada), hubiese alegado la fundada
existencia de defensas o derechos que no pudiesen ser objeto de debate y decisin en el juicio en el que interviene
-con lo que se deja sin efecto el plenario "Balebona" dictado por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil en
cuanto haba establecido como doctrina obligatoria que no "es factible dictar condena contra el tercero obligado que
fuera citado al proceso a propuesta del demandado y que constituye con ste un litisconsorcio pasivo facultativo"
(542), como con anterioridad lo haba resuelto la Corte, sealando que, en la medida en que el tercero citado en el
proceso haba contestado demanda, ofrecido y producido prueba sin invocar la existencia de alguna restriccin
derivada de la calidad bajo la cual se haba incorporado al proceso y sin articular defensas con ese fundamento, la
sentencia que lo condenaba en forma solidaria con la demandada no importaba agravio a las garantas
constitucionales de debido proceso y defensa en juicio (543).
(538) Respecto del juicio sumario y por iguales fundamentos, Cm. Nac. Civ., sala A, 24/3/1998, "Ferreyra, Hctor
V. y otro v. Abrahanson, Mauricio y otros" .
(539) Cm. Nac. Com., sala E, 15/6/1992, "Plan Rombo SA v. Diana de Gatticelli, Sandra N. y otro", JA, 1993-I703 .
(540) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 21/10/1983, "Yacimientos Petrolferos Fiscales v. Capitn y/o Propietario
y/o Armador buque Maritime Challenger", ED, 107-301.
(541) Cm. Nac. Civ., sala E, 28/2/1985, "Gonzlez, Mara del C. v. Manes, Gabriel y otros" , JA, 1985-II-Sntesis;
Cm. Nac. Com., sala C, 28/5/1984, "Cuello, Clara v. Burgos de Gallo, Mara" ; Cm. Nac. Com., sala D,
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TOMO I
22/4/1999, "Rutilante SRL v. Consorcio de Copropietarios de Av. Rivadavia 5126" ; FASSI, Santiago, Cdigo
Procesal Civil y Comercial, T. I, p. 307.
(542) Cm. Nac. Civ., en pleno, 4/3/1992, "Balebona, Manuel v. Storzi, Daniel" , LL, 1992-B-264; DJ, 1992-1-961;
ED, 146-473.
(543) CSJN, 16/4/1998, "Gandolfi de Vanetta, Mercedes v. Direccin Nacional de Vialidad" , LL, 1999-F-761
(42.101-S); ED, 182-116.
CAPTULO IX - Terceras
Como hemos expresado al comentar el art. 219, el juez est facultado para levantar, a pedido de parte o incluso de
oficio, el embargo indebidamente trabado sobre alguno de los bienes enumerados en dicho artculo o en leyes
especiales, aunque la resolucin que lo decret se hallare consentida (544), pues constituyen disposiciones de orden
pblico (545); as el dispuesto sobre un bien de titularidad del cnyuge no deudor de la obligacin que se pretende
tutelar (546) o que integra una parte in natura de la satisfaccin de la obligacin alimentaria (547).
Si bien el Cdigo Procesal en su art. 588 autoriza al adquirente a solicitar el levantamiento del embargo "al solo
efecto de escriturar" en el caso de subasta pblica del inmueble y con citacin de los jueces que la hubiesen
decretado -no as, en cambio, cuando se condena a escriturar una venta privada, supuesto en el cual slo es posible
previa audiencia de los interesados y decisin tomada preservando las garantas del debido proceso, con posibilidad
para ellos de hacer valer las defensas que tuvieren y decisin sobre el mejor derecho de embargantes o compradores(548), no se trata de un verdadero supuesto de levantamiento de embargo sino de reemplazo del bien afectado, desde
que el mismo se traslada al saldo de precio como lo seala la citada disposicin.
Ahora bien, los terceros afectados por un embargo sobre bienes de su propiedad o respecto de los cuales les asiste
un mejor derecho a ser pagados, cuentan con dos mecanismos para tutelar su derecho y obtener el levantamiento del
embargo: por un lado, por la promocin de un incidente simplificado de levantamiento sin tercera; por el otro, a
travs de la deduccin de las llamadas terceras de dominio y eventualmente de mejor derecho (549), las que, segn
lo establece el art. 101 , Cdigo Procesal, habrn de tramitar por las normas del juicio ordinario o por las de los
incidentes, de acuerdo a la mayor o menor complejidad del asunto.
Son estos procedimientos, vale decir el levantamiento de embargo sin tercera o directamente la tercera y no el
recurso de apelacin, las vas procesales idneas para que los terceros afectados por un embargo puedan obtener su
levantamiento (550), salvo el caso del cnyuge e hijos del deudor, quienes, como se ha explicado antes, pueden
solicitar tambin el levantamiento del embargo trabado sobre bienes inembargables por simple incidente (art. 219,
CPCCN).
Art. 97.- Fundamento y oportunidad.
Las terceras debern fundarse en el dominio de los bienes embargados o en el derecho que el tercero tuviere
a ser pagado con preferencia al embargante.
La de dominio deber deducirse antes de que se otorgue la posesin de los bienes; la de mejor derecho, antes
de que se pague al acreedor.
Si el tercerista dedujere la demanda despus de diez das desde que tuvo o debi tener conocimiento del
embargo o desde que se rechaz el levantamiento sin tercera, abonar las costas que originare su
presentacin extempornea, aunque correspondiere imponer las del proceso a la otra parte por declararse
procedente la tercera.
A tenor de lo que establece el artculo, la tercera es la pretensin de que se vale una persona distinta de la actora y
demandada que intervienen en un determinado proceso, a fin de reclamar el levantamiento de un embargo decretado
en l sobre un bien de su propiedad o en razn de su mejor derecho a ser pagado frente el embargante, en tanto la
integridad del mismo se encuentre afectado como consecuencia de un embargo.
Establece el citado dispositivo que la tercera de dominio deber deducirse antes de que se otorgue la posesin de
los bienes, mientras que la de mejor derecho antes de que se pague al acreedor, sin perjuicio de los derechos del
111
tercerista a reivindicar la cosa del tercer adquirente con sujecin a lo que establecen los arts. 2758 y concs., CCiv.,
ms cuando se repara que una norma procesal no puede modificar la legislacin sustantiva.
Conviene aclarar que por aplicacin del principio iura novit curia se ha juzgado que la tercera de dominio deducida
para lograr el levantamiento de un embargo con fundamento en un derecho preferente invocado por el actor puede
ser resuelta como tercera de mejor derecho, pues con ello no se suple un error de hecho, no se modifican los
trminos en que qued trabada la litis, ni se coloca a las partes en situacin de indefensin, sino que, de conformidad
con las facultades reconocidas al juez, se viene a corregir la calificacin jurdica o nomen iuris de la pretensin
(551), doctrina que compartimos.
Las terceras podran fundarse no slo sobre la propiedad o mejor derecho sobre una cosa en sentido estricto, sino
tambin respecto de un derecho sobre un bien incorporal que hubiese sido embargado, tales, v.gr., los derechos
intelectuales, de propiedad industrial y comercial, derechos mineros, derechos sobre un sepulcro, etc. (552).
En la tercera de dominio lo que se persigue es la reivindicacin de la cosa embargada, razn por la cual se exige
que el tercerista demuestre sumariamente, en el supuesto de cosas muebles, que al momento de la traba del embargo
se encontraba en posesin del bien, amparndose de ese modo en la presuncin que consagra el art. 2412, CCiv., sin
perjuicio de las inscripciones registrables que, en caso de muebles de tal naturaleza, las leyes pudiesen imponer
(v.gr., automotores).
Tratndose de un bien inmueble, en cambio, la prueba del dominio en la tercera de dominio debe circunscribirse al
cumplimiento de los requisitos que exige al respecto el Cdigo Civil, o sea, al contrato por escritura pblica (art.
1184 inc. 1, CCiv.), a la formalizacin de la tradicin (arts. 577, 2601, 2602 y 2609, CCiv.) y a la inscripcin del
ttulo en el registro inmobiliario pertinente (553), no bastando as que se la funde como tal en la existencia de un
boleto de compraventa (arts. 1184, incs. 1 y 8, y 2505, CCiv.) (554), sin perder de vista que en las hiptesis de
subastas judiciales la venta queda perfeccionada, como es sabido, con la aprobacin del remate, el pago del saldo
del precio (o la parte que correspondiere) y la tradicin (art. 586 , CPCCN).
Conviene sealar, empero, y en ntima vinculacin con la calificacin autnoma que se haga de la tercera, que la
desafectacin de un bien inmueble o mueble embargado no slo procede sobre la base de la tercera de dominio sino
de la de mejor derecho o preferencia a cobrar un crdito con el producido de su venta, nocin que debe ser entendida
en el concepto amplio de pago dado por el art. 725, CCiv. (555), as frente al embargo ingresado con posterioridad al
pago del precio y eventual entrega de la posesin de que da cuenta el correspondiente boleto.
As se ha resuelto entonces que ante la presentacin del boleto de compraventa con entrega de posesin y pago del
precio anteriores al embargo, ha de admitirse la procedencia de la tercera prevista en los arts. 97 y ss., Cdigo
Procesal, como la de mejor derecho que el tercero tiene a ser pagado con preferencia al embargante -o la accin de
inoponibilidad del embargo o de oponibilidad del boleto que favorece al adquirente por boleto de compraventa, que
tambin ha recibido la posesin y cumplido con el pago del precio-, pretensin que consideramos aprehendida por
dicha norma (556), si bien se trata de una modalidad de ella, pues en verdad el acreedor preferente no peticiona que
se le entregue una suma de dinero sino la cosa misma, frente a un remate que traera como consecuencia que se
frustrase su mejor derecho (557).
En este contexto ensea Morello (558) que el ser pagado cobra as otra estimacin ms fiel a lo que se busca como
un pago en especie, con el bien que ya se posee legtimamente.
Represe que aun admitindose que la tercera de mejor derecho apunta a tutelar, en primer lugar, los privilegios,
subsidiariamente y en casos especiales, los derechos reales de garanta, y, a falta de unos y otros, la preferencia
legal del primer embargante, no es posible descartar lo normado por el art. 1185 bis, CCiv. (559), pues si bien dicha
norma se refiere al caso de concurso o quiebra del vendedor autorizando as a oponer el boleto a los acreedores que
conforman la masa, no se advierte razn alguna que impida que lo mismo pueda ocurrir frente al acreedor
embargante en un proceso ejecutivo (560).
Sobre el particular conviene recordar que luego de la sancin del art. 1185 bis del CCiv. por la ley 17711, las nicas
exigencias legales para la oponibilidad del boleto a la masa, de modo de sustraer el inmueble como prenda comn de
los acreedores, eran el pago del 25% del precio y la buena fe en la adquisicin, referida al conocimiento de que el
vendedor no estaba en cesacin de pagos; mientras que el art. 150 ley 19551 habra de agregar el requisito de que se
tratare de vivienda (561), restriccin que slo rega cuando el promitente se encontraba en quiebra, mas no cuando
el pedido de escrituracin se efectuaba con anterioridad (562).
En la actualidad, ya vigente la ley 24522 (art. 146), la oponibilidad del boleto no depende de que se trate de un
inmueble adquirido para vivienda, sino que es indiferente el destino del bien comprado (563).
Si la demanda se deduce luego de diez das desde que el tercerista tuvo o debi tener conocimiento del embargo o
desde que se rechaz el levantamiento del embargo sin tercera, seala el dispositivo, el tercerista abonar las costas
que genere su presentacin extempornea, aunque las de la tercera, en definitiva, le sean impuestas a la parte
contraria que se opuso.
112

TOMO I
(544) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 24/3/1994, "Labernia, Hctor J. v. Faras, Delio R. y otra", BA
B100419.
(545) Cm. Civ. y Com. Paran, sala 2, 24/7/1992, "Ruiz Daz, Gregorio I. v. Noir, Juan V." , JA, 1993-III-Sntesis.
(546) Cm. Nac. Com., sala E, 17/2/1982, "Fernndez Burzaco, Douglas C. v. Cerdeira, Manuel A." , ED, 99-759.
(547) Cm. Apel. Civ. y Com. Morn, sala I, 23/4/1981, "V., O. A. y otro v. D., N. E.", SP LL, 1981-347; JA, 1981IV; ED, 94-315.
(548) CSJN, 16/12/1986, "Etcheverry, Luisa M. y otros v. Provincia de Buenos Aires y otros", LL, 1987-B-255; DJ,
1987-2-243.
(549) LZZARI, Eduardo N., "Tercera de mejor derecho", JA, 1987-I-228 (ver, no obstante, el comentario al art.
600 y lo que dispone el art. 38 , dec. 15348/1946).
(550) Cm. Nac. Com., sala C, 23/5/1977, "De Atucha, Jorge M. C. v. Terrabussi de Reyes de Roa, Elena M. y
otros", LL, 1979-B-686 (35.019-S); JA, 1979-I-339; ED, 73-845.
(551) CS Tucumn, sala Civil y Penal, 23/4/1992, "Rubio, Nlida V. v. Filipini, Hugo y otros", LL, 1994-B-57, con
nota de Alejandro Barilari; "Roberto Boque y Julio C. Snchez Torres"; DJ, 1994-2-672; JA, 1992-IV-192 .
(552) SCBA, 13/11/1979, "Loma Negra SA", SP LL, 1980-170 (337-SP); DJBA, 117-147; ED, 87-489.
(553) Cm. Nac. Com., sala A, 9/9/1983, "Longo, Salvador L. y otros v. Lozano, Carlos E." [J 11.21635-1], ED,
14/9/1984, p. 11.
(554) Cm. Nac. Com., sala A, 16/11/1984, "Razeni SA v. Inlu Plastic y otros", LL, 1985-A-191; DJ, 1985-29-915.
(555) SCBA, 24/6/1986, "Penas, Ricardo A. v. Urban, Ral" , BA B8663; 11/12/1986, "Legler, Rodolfo J. v. Capeli,
talo F. y otro" [J 14.68266-1]; 29/3/1988, "Padelletti, Mario A." [J 14.8152-2]; 7/7/1989, "Giacaglia, Jorge" [J
14.8152-3]; 9/2/1993, "Club Personal Banco Ro Negro y Neuqun Baha Blanca" ; 16/8/1994, "Atilio, Roberto O. y
otro v. Campnoli, Carlos A. y otro" [J 14.8152-5]; MORELLO, A. M., El boleto de compraventa inmobiliaria, T. II,
p. 330 y "El boleto de compraventa como sostn legtimo de la tercera", LL, 1994-B-461; FENOCHIETTO ARAZI, Cdigo Procesal, cit., p. 402.
(556) Cm. Nac. Civ., sala C, 26/10/1993, "Chiappano, Jos P. v. Prealco SAICIF" ; Cm. Nac. Com., sala B,
24/4/1989, ED, 136-577; Cm. Civ. y Com. Rosario, sala IV, 22/3/1985, "Cereales Los Quirquinchos SRL v.
Castanetto, Edmundo", J, 78-04.
(557) Cm. 3 Civ. y Com. Crdoba, 22/7/1988, "Arato, Juan E. v. Blotta, Rafael", LLC, 1989-619.
(558) MORELLO, Augusto, "El boleto de compraventa y una interpretacin funcional de las terceras", JA, 1992IV-201; id., BARILARI, Alejandro, "Adquirente por boleto de compraventa tercera de dominio o tercera de mejor
derecho?", LL, 1994-B-55.
(559) Cm. Civ. y Com. Mercedes, sala II, 7/2/1985, ED, 114-212.
(560) SCBA, 9/2/1993, "Club Personal Banco Ro Negro y Neuqun de Baha Blanca", en "Gaucci, Roberto v.
Graetz, Rodolfo" , LL., 1994-C-208, con nota de Juan Luis Miquel; Cm. Civ. y Com. Mercedes, sala I, 30/6/1992,
"Rando, Juan J. y otra v. Rocha, Roberto J. y otro" , JA, 1994-I-21.
(561) Cm. Nac. Civ., sala C, 24/9/1981, "Concepcin Arenal 1635, SCA v. Cruz, Delia E.", LL, 1982-A-119, con
nota de Roberto Martnez Ruiz; JA, 1982-II-379 .
(562) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala II, 8/8/1994, "Marchionni", LLBA, 1994-927; Cm. 1 Civ. y Com., sala
III, La Plata, 4/8/1992, BA B200645.
(563) Cm. Civ. Neuqun, sala 2, 2/4/1996, "Ferricioni, Oscar E. v. Ghigioni, Santos R." , NQ Q0000433
Art. 98.- Admisibilidad. Requisitos. Reiteracin.
No se dar curso a la tercera si quien la deduce no probare, con instrumentos fehacientes o en forma
sumaria, la verosimilitud del derecho en que se funda. No obstante, aun no cumplido dicho requisito, la
tercera ser admisible si quien la promueve diere fianza para responder de los perjuicios que pudiere
producir la suspensin del proceso principal.
Desestimada la tercera, no ser admisible su reiteracin si se fundare en ttulo que hubiese posedo y
conocido el tercerista al tiempo de entablar la primera. No se aplicar esta regla si la tercera no hubiese sido
admitida slo por falta de ofrecimiento o constitucin de la fianza.
113
La norma exige que el tercerista acredite liminarmente su derecho con instrumentos fehacientes o en forma sumaria,
aunque de no contarse con dichos elementos, se le dar curso suspendindose el proceso principal, en tanto aqul
diera fianza para responder por tal extremo.
En otras palabras, la admisibilidad formal (no la sustancial o fundabilidad) de la demanda de tercera requiere el
cumplimiento por parte del tercerista de la acreditacin de la verosimilitud del derecho en que aqulla se funda -con
instrumentos fehacientes o mediante informacin sumaria-; o, y en su defecto, que se preste fianza para responder de
los perjuicios que la medida puede causar, con lo que ella viene a operar como un sustituto de la acreditacin prima
facie de la verosimilitud del derecho del tercerista (564).
La fianza prevista en el artculo tiene por finalidad la de garantizar a los demandados en la tercera el cobro de los
posibles perjuicios que podra causar una demanda improcedente, teniendo en cuenta el valor del bien que se
pretende desafectar, de modo que cubra los eventuales honorarios y daos que provoque la demora en ejecutarse el
remate (565).
Si la tercera fuese rechazada por no haberse ofrecido o cumplido con la constitucin de la fianza, la misma podr
ser reiterada; fuera de este supuesto, no cabr su reiteracin en tanto se fundara en ttulo que hubiese posedo y
conocido al momento de entablar la primera.
Como hemos dicho en el comentario al artculo anterior, en la tercera de dominio sobre bienes muebles, el tercerista
deber acreditar sumariamente que al momento de la traba del embargo se encontraba en posesin del bien,
amparndose de ese modo en la presuncin que consagra el art. 2412, CCiv., sin perjuicio de las inscripciones
registrables correspondiente para el caso de muebles de tal naturaleza (v.gr., automotores); mientras que si se refiere
a bienes inmuebles, deber acompaarse el testimonio de la escritura traslativa de la que resulte haberse formalizado
la tradicin (arts. 577, 2601, 2602 y 2609, CCiv.) y la inscripcin del ttulo en el registro inmobiliario pertinente, no
bastando, como se ha dicho, que se la funde como tal en la existencia de un boleto de compraventa (arts. 1184, incs.
1 y 8, y 2505, CCiv.) o el cumplimiento de los recaudos que seala el artculo 586 del Cdigo Procesal.
En el caso de la tercera de mejor derecho, en cambio, el tercerista deber comprobar la titularidad de su crdito y la
existencia de un privilegio a cobrar o la prioridad del primer embargante a que hace referencia el art. 218, Cdigo
Procesal.
(564) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 7/8/1990, "Ruiz Moreno de Bourse, Mara y otro" , BA B1700065.
(565) Cm. Nac. Com., sala D, 7/3/1989, "Sainz de Moreno, Nilda v. Errante, Ricardo" .
Art. 99.- Efectos sobre el principal de la tercera de dominio.
Si la tercera fuese de dominio, consentida o ejecutoriada la orden de venta de los bienes, se suspender el
procedimiento principal, a menos que se tratare de bienes sujetos a desvalorizacin o desaparicin o que
irrogaren excesivos gastos de conservacin, en cuyo caso, el producto de la venta quedar afectado a las
resultas de la tercera.
El tercerista podr, en cualquier momento, obtener el levantamiento del embargo dando garanta suficiente
de responder al crdito del embargante por capital, intereses y costas en caso de que no probare que los
bienes embargados le pertenecen.
Promovida la tercera de dominio, el proceso principal seguir su curso hasta el dictado de la resolucin que ordena
la venta de los bienes, y ms precisamente, hasta que ella quede firme o ejecutoriada, suspendindose el mismo
desde entonces, salvo que los bienes embargados fuesen de difcil o costosa conservacin o se hallaran sujetos a
desvalorizacin o desaparicin, en cuyo caso se llevar a cabo la venta, afectndose el producido a las resultas de
aqulla.
Es as que se ha resuelto que la deduccin de una tercera, prima facie justificada con la documentacin
acompaada, produce como efecto general la suspensin de la venta de la cosa cuyo dominio pretende el tercerista,
frente a la inminencia del dao material que podra ocasionar ella (566).
No obstante, previene el artculo que el tercerista podr en cualquier momento obtener el levantamiento del
embargo dando garanta (caucin real o personal) suficiente de responder por el crdito del embargante,
comprensivo del capital, intereses y costas, para el caso de que no probase que los bienes embargados le pertenecen.
(566) Cm. Nac. Civ., sala K, 24/4/1989, "Nicele, Mario v. Ortiz, Juan C.", LL, 1990-A-357.
Art. 100.- Efectos sobre el principal de la tercera de mejor derecho.
114

TOMO I
Si la tercera fuese de mejor derecho, previa citacin del tercerista, el juez podr disponer la venta de los
bienes, suspendindose el pago hasta que se decida sobre la preferencia, salvo si se otorgare fianza para
responder a las resultas de la tercera.
El tercerista ser parte de las actuaciones relativas al remate de los bienes.
Deducida la tercera de mejor derecho, seala el artculo, el juez podr disponer la venta de los bienes, previa
citacin del tercerista, suspendiendo el pago al acreedor embargante hasta que se decida sobre la preferencia, salvo
que ste diera fianza para responder frente al tercerista, por lo que, en rigor, slo se difiere el libramiento de giro
hasta que haya pronunciamiento firme sobre el mejor derecho alegado (567).
(567) Cm. Nac. Civ., sala G, 13/11/1986, "Finanbaires SA v. Garca, Ins y otro", JA, 1987-IV-427 .
Art. 101.- Demanda. Sustanciacin. Allanamiento.
La demanda por tercera deber deducirse contra las partes del proceso principal y se sustanciar por el
trmite del juicio ordinario, sumario, o incidente, segn lo determine el juez atendiendo a las circunstancias.
El allanamiento y los actos de admisin realizados por el embargado no podrn ser invocados en perjuicio del
embargante.
La tercera debe deducirse contra ambas partes, por lo que se verifica aqu una hiptesis de litisconsorcio pasivo
necesario de origen legal, con la lgica consecuencia de que el allanamiento, el reconocimiento o confesin de los
hechos efectuados por el embargado no podrn ser opuestos al embargante; y que el tribunal, de advertir que la litis
se encontraba deficientemente integrada, pueda vlidamente ordenar su integracin de oficio en los trminos del art.
89 , Cdigo Procesal (568).
A partir de la sancin de la ley 25488 el trmite que se le imprimir a las terceras ser el del juicio ordinario o el de
los incidentes, segn lo determine el juez, siendo la resolucin que se dicte no slo inapelable, sino irrecurrible, a
tenor de lo que establece el art. 319 del Cdigo Procesal.
Se trata de una demanda, o ms bien de un juicio incidental, que se tramita en expediente separado del principal,
respecto de aquel en el cual se decret el embargo, carcter que no obstante ha autorizado a que las respectivas
notificaciones del traslado de la demanda se efecten en los domicilios constituidos en los autos principales y en la
persona de sus apoderados (569).
Art. 102.- Ampliacin o mejora del embargo.
Deducida la tercera, el embargante podr pedir que se ample o mejore el embargo, o que se adopten otras
medidas precautorias necesarias.
Es sta una aplicacin expresa de la flexibilidad propia de las medidas cautelares, que el art. 203 , Cdigo Procesal
reconoce cuando seala que "el acreedor podr pedir la ampliacin, mejora o sustitucin de la medida cautelar
decretada, justificando que sta no cumple adecuadamente la funcin de garanta a que est destinada", extremo que
aqu habra de resultar de la propia verosimilitud de la tercera de dominio o de mejor derecho deducida frente a los
derechos del acreedor embargante.
La resolucin se dictar previo traslado a la otra parte por el plazo de cinco das, que el juez podr abreviar segn las
circunstancias (art. 203, CPCCN), aunque como diremos al comentar el art. 203, no necesariamente deber
sustanciarse con la contraria cuando de los antecedentes alegados y eventual sumaria comprobacin pudiese
resultar que militan las mismas razones que autorizan la adopcin de una medida cautelar inaudita parte.
Art. 103.- Connivencia entre tercerista y embargado.
115
Cuando resultare probada la connivencia del tercerista con el embargado, el juez ordenar, sin ms trmite,
la remisin de los antecedentes a la justicia penal e impondr al tercerista, al embargado o a los profesionales
que los hayan representado o patrocinado, o a todos ellos, las sanciones disciplinarias que correspondan.
Asimismo podr disponer la detencin del tercerista y del embargado hasta el momento en que comience a
actuar el juez en lo penal.
De comprobarse connivencia entre tercerista y embargado, el juez ordenar la remisin de las actuaciones a la
justicia penal, imponiendo necesariamente a dichas partes, e incluso a sus letrados o a todos en conjunto, las
sanciones disciplinarias que correspondiesen; e incluso podr disponer la detencin de los primeros hasta tanto
tomase intervencin el juez en lo penal.
Art. 104.- Levantamiento del embargo sin tercera.
El tercero perjudicado por un embargo podr pedir su levantamiento sin promover tercera, acompaando el
ttulo de dominio u ofreciendo sumaria informacin sobre su posesin, segn la naturaleza de los bienes.
Del pedido se dar traslado al embargante.
La resolucin ser recurrible cuando haga lugar al desembargo. Si lo denegara, el interesado podr deducir
directamente la tercera, cumpliendo los requisitos exigidos por el art. 98.
Se prev en el artculo un incidente abreviado, optativo para el afectado y de excepcin, al que slo puede recurrirse
cuando el tema es de sencilla resolucin y la prueba liminarmente concluyente en torno al dominio de los bienes
embargados (570), al punto de que no sea posible abrigar duda sobre el derecho del incidentista.
Establece la norma que el tercero podr pedir el levantamiento del embargo sin promover tercera, acompaando el
ttulo de dominio u ofreciendo sumaria informacin sobre su posesin, segn la naturaleza de los bienes.
El levantamiento de embargo sin tercera es un incidente instituido con fundamento en aspiraciones de celeridad y
economa procesales, viable cuando el problema jurdico puede resolverse con la prueba inicialmente aportada
(571) -razn por lo cual no corresponde la apertura a prueba- (572), motivo por el cual se ha declarado que es
inadmisible el levantamiento de un embargo solicitado por la va incidental cuando la documentacin acompaada
por el peticionante es desconocida por el embargante (573).
La prueba del dominio de bienes muebles embargados habr de determinarse segn la naturaleza de los bienes sobre
los cuales se pretende hacer recaer la desafectacin de la medida, as, normalmente, tratndose de bienes muebles no
registrables, a partir de la prueba de su posesin, teniendo en cuenta la presuncin de propiedad que consagra el art.
2412 , CCiv. (574).
Tratndose de un bien inmueble, en cambio, la prueba del dominio deber referirse al cumplimiento de los requisitos
que exige al respecto el Cdigo Civil, a saber, la existencia del ttulo, en el caso, la escritura pblica (art. 1184, inc.
1, CCiv.), la tradicin (arts. 577, 2601, 2602 y 2609) e inscripcin en el registro inmobiliario pertinente con la
finalidad de que esa adquisicin sea oponible a terceros, aunque no habr de olvidarse, como se ha dicho antes, que
en las hiptesis de subastas judiciales la venta queda perfeccionada con la aprobacin del remate, el pago del saldo
del precio (o la parte que correspondiere) y la tradicin (art. 586 CPCCN).
Del pedido, agrega el citado dispositivo legal, se dar traslado al embargante, siendo la resolucin recurrible
(apelable) para el embargante cuando admite el desembargo, mientras que si lo denegara, el tercero podr deducir
directamente la tercera, cumpliendo los requisitos exigidos por el art. 98 ; esto es, no cabe la interposicin de
recurso alguno, sino una suerte de remedio procesal a travs de la deduccin de la tercera de dominio.
Desde el momento en que el mentado trmite configura un incidente, el mismo es susceptible de perimir, y ello en
su caso, dentro del plazo de tres meses que contempla el art. 310, inc. 2, Cdigo Procesal (575).
Respecto del plenario "Banco de Italia y Ro de La Plata SA" (576), que autoriza al comprador del inmueble
embargado por una suma determinada, que deposita en pago el importe a que asciende el embargo, a obtener el
levantamiento de la medida precautoria -interpretacin que incluso se ha hecho extensiva para el caso de bienes
muebles registrables, as un automotor- (577), se ha juzgado improcedente el levantamiento del gravamen cuando
otro acreedor del demandado embarga los fondos remanentes de la subasta a realizarse (578) y por supuesto si el
comprador expres en la escritura respectiva que reconoca y tomaba a su cuenta el embargo existente (579).
Por otra parte, tampoco procede el levantamiento del embargo del inmueble en que figura como titular uno de los
cnyuges cuando la obligacin se ha constituido para atender necesidades del hogar, los gastos de conservacin de
116

TOMO I
los bienes comunes o la educacin de los hijos o cuando se prueba que el bien ha sido ilegtimamente sustrado a la
responsabilidad que le es debida (580).
Tngase en cuenta, adems, y como habremos de sealar al comentar el art. 209, Cdigo Procesal, que la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil en el plenario "Czertok" ha sentado recientemente la doctrina de que "el
adquirente de una cosa registrable embargada por monto determinado para obtener el levantamiento de la medida
cautelar no puede liberarse pagando slo el monto inscripto, sino que responde tambin: por la desvalorizacin
monetaria si correspondiere, por los intereses, por las costas, por las sucesivas ampliaciones y por las dems
consecuencias del juicio" (581).
(568) Cm. Nac. Com., sala E, 17/3/1987, "Torchia Vivacqua SA", en "De Genaro, Juan v. Vivacqua, Horacio" .
(569) Cm. Nac. Com., sala C, 28/5/1975, "Olivet de Dillon v. Saln del Automvil SA" .
(570) Cm. Apel. Civ. y Com. Paran, sala I, 26/11/1980, "Urriste, L. A. v. Man Simn", Z, 1981-23-42.
(571) Cm. Apel. Civ. y Com. Junn, 29/5/1985, "El Kaf, Jos y otro v. Memud, Abraham y otros", DJ, 1987-1120.
(572) Cm. Nac. Com., sala B, 23/5/1983, "Serafini, Sergio P. v. Vitenszteim, Clara y otro", LL, 1983-C-254.
(573) Cm. Nac. Civ., sala B, 7/2/1992, "Garca de Saccasi v. Vanessa Nasan, Emma V." , LL, 1992-E-582, Jurisp.
Agrup., caso 8337.
(574) Cm. Nac. Com., sala C, 17/6/1997, "Da Costa, Mario F. v. Melgarejo, Marta y otro", LL, 1998-A-311.
(575) Cm. Nac. Com., sala A, 28/3/1985, "Manuel Pallas e Hijos y Ca. SA v. Yanson, Csar M." , LL, 1985-C564.
(576) Cm. Nac. Com., en pleno, 10/10/1983, "Banco de Italia y Ro de La Plata SA v. Corbeira Rey, Teresa" , JA,
1983-IV-228.
(577) Cm. Nac. Com., sala C, 26/12/1984, "Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Guitelman, Jorge y otros",
JA, 1985-II-285 .
(578) Cm. Nac. Com., sala C, 27/2/1985, "Quintana, Jorge v. Costulleccia, Mateo", LL, 1985-B-542; DJ, 1985-3393.
(579) Cm. Nac. Com., sala B, 10/3/1986, "Ingeniera Snchez SA v. Depetro, Salvador A." , LL, 1986-D-129; Cm.
Nac. Com., sala D, 16/3/1990, "De la Puente, Mariano v. Hantouch, Stella" , LL, 1992-E-582, Jurisp. Agrup., caso
8334.
(580) Cm. Nac. Com., sala B, 26/3/1984, "Gilabert Encendido v. Beccar de Selandari, Elena", LL, 1984-B-401.
(581) Cm. Nac. Civ., en pleno, 23/8/2001, "Czertok, Oscar y otro v. Asistencia Mdica Personalizada SA y otro" ,
LL, 2001-E-655; DJ, 2001-3-506, con nota de Noberto Novellino; DJ, 2001-3-229.
CAPTULO X - Citacin de eviccin
Tanto el actor como el demandado podrn pedir la citacin de eviccin; el primero, al deducir la demanda; el
segundo, dentro del plazo para oponer excepciones previas en el juicio ordinario, o dentro del fijado para la
contestacin de la demanda, en los dems procesos.
La resolucin se dictar sin sustanciacin previa. Slo se har lugar a la citacin si fuere manifiestamente
procedente.
La denegatoria ser recurrible en efecto devolutivo.
El art. 2091 CCiv. dispone que "habr eviccin, en virtud de sentencia y por causa anterior o contempornea a la
adquisicin, si el adquirente por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese
una turbacin de derecho en la propiedad, goce, o posesin de la cosa", aunque "no habr lugar a garanta, ni en
razn de las turbaciones de hecho, ni aun en razn de las turbaciones de derecho, procedentes de la ley, o
establecidas de una manera aparente, por el hecho del hombre, o de pretensiones formadas en virtud de un derecho
real o personal de goce, cuya existencia era conocida al tiempo de la enajenacin".
117
Se trata, pues, de una garanta impuesta frente a turbaciones de derecho, exigible, como lo indica el art. 2089 ,
CCiv., a todo aquel "que por ttulo oneroso transmiti derechos, o dividi bienes con otros", vale decir que para que
se pueda aplicar la garanta de eviccin debe mediar una transmisin de derechos (582).
As el locador debe garantizar al locatario por la eviccin de la cosa locada y responde por las turbaciones de
derecho que aqul pueda sufrir por pretensiones deducidas por un tercero sobre la cosa locada (583) o el cedente,
conforme a lo dispuesto por los arts. 1476 y 1484 , CCiv. (584); no siendo imprescindible que la turbacin del
derecho emane de una sentencia judicial (585).
Seala el art. 2108 del citado ordenamiento que "el enajenante debe salir a la defensa del adquirente, citado por ste
en el trmino que designe la ley de procedimientos, en el caso que un tercero le demandase la propiedad o posesin
de la cosa, el ejercicio de una servidumbre o cualquier otro derecho comprendido en la adquisicin, o lo turbase en
el uso de la propiedad, goce o posesin de la cosa".
A fin de cumplir la obligacin de eviccin, el adquirente que es demandado por un tercero debe citar a su enajenante
notificndole la existencia de esa demanda por la cual se le quiere privar de la posesin de la cosa, o de alguna parte
de ella, o de algn derecho que debe ejercerse en forma exclusiva en razn del dominio de las cosas particulares
(586).
El citado artculo acuerda al propietario turbado en su derecho de propiedad, aun a falta de sentencia -como opina la
mayora de la doctrina-, la facultad de citar de eviccin a su enajenante, as, a la persona que le vendi la
mercadera objeto de secuestro (587), para evitar la derrota y determinar, al propio tiempo, su responsabilidad frente
al turbado, si bien, como lo indica el art. 2109 , CCiv., "el adquirente de la cosa no est obligado a citar de eviccin
y saneamiento al enajenante que se la transmiti, cuando hayan habido otros adquirentes intermediarios. Puede
hacer citar al enajenante originario, o a cualquiera de los enajenantes intermediarios".
Se trata de una citacin de quien, al defender a su adquirente, se est defendiendo a s mismo (art. 2110 CCiv.)
(588).
A su turno, el art. 2110 del Cdigo establece que "la obligacin que resulta de la eviccin cesa si el vencido en
juicio no hubiese hecho citar de saneamiento al enajenante, o si hubiere hecho la citacin, pasado el tiempo sealado
por la ley de procedimientos", presupuesto que, sin embargo, encuentra excepcin en aquellos supuestos que el
evicto acredita que "era intil citarlo por no haber oposicin justa que hacer al derecho del vencedor" (art. 2111
CCiv.) (589).
No juega tampoco la garanta de eviccin, seala el art. 2111 cuando el "adquirente, sin citar de saneamiento al
enajenante, reconociese la justicia de la demanda, y fuese por esto privado del derecho adquirido", o si "dej de
oponer por dolo o negligencia las defensas convenientes, o si no apel de la sentencia de primera instancia, o no
prosigui la apelacin", aunque el enajenante "responder por la eviccin, si el vencido probare que era intil apelar
o proseguir la apelacin" (art. 2112 , CCiv.), en consonancia con lo que dispone el art. 2111; al igual que en el
supuesto contemplado por el art. 2113, entre otros supuestos.
Cabe sealar que en el caso de las ventas o subastas judiciales, seala el art. 2122 , CCiv., el vendedor no est
obligado por la eviccin, sino slo a restituir el precio que produjo la venta, salvo que se hubiese establecido lo
contrario.
Por otra parte, cabe destacar que el art. 2117 , CCiv. seala que "cuando el adquirente venciere en la demanda de que
pudiera resultar una eviccin, no tendr ningn derecho contra el enajenante, ni aun para cobrar los gastos que
hubiere hecho".
La citacin de eviccin no es ni debe confundirse con la pretensin resarcitoria tendiente a hacer efectiva la
responsabilidad derivada de la eviccin (art. 2089 CCiv.), pues la primera consiste en requerir simplemente la
asistencia procesal en favor del adquirente expuesto a la posible privacin total o parcial del derecho adquirido;
mientras que la segunda apunta a determinar la indemnizacin del dao derivado de la eviccin consumada,
tratndose as de una intervencin que apunta a preparar la eventual promocin de una accin o pretensin
regresiva contra el enajenante para el caso de ser vencido en el pleito, con el alcance que indican los arts. 2118 y
ss., CCiv., aplicndose s intereses resarcitorios o punitorios, a pesar de lo dispuesto por dicha norma (590).
El art. 105 del Cdigo Procesal establece as, en paralelismo con la intervencin coactiva del art. 96 de la cual la
citacin de eviccin constituye una especie (591), que la intervencin del enajenante proceder a instancias del
actor formulada en la demanda, o del demandado al contestarla, y que la resolucin se dictar sin sustanciacin
previa con la contraria, si fuere manifiestamente procedente, sin que la intervencin del citado lo convierta, empero,
en parte principal de la litis, pues en sta se dilucida una relacin jurdica que le es en principio extraa; la asistencia
que presta el citado de eviccin asume la forma de una contribucin a la defensa del adquirente (592).
Art. 106.- Notificacin.
118

TOMO I
El citado ser notificado en la misma forma y plazo establecidos para el demandado. No podr invocar la
improcedencia de la citacin, debiendo limitarse a asumir o no la defensa. Si no la ejerciere, su
responsabilidad se establecer en el juicio que corresponda.
El citado ser notificado en la forma prevista para la demanda, con el aviso previsto en el art. 339 , sin que quepa
formularse oposicin, porque al igual que acontece con las intervenciones de terceros ya vistas, el tercero se deber
limitar a asumir o no su defensa, aunque si optare por no ejercerla de cualquier forma la extensin de su
responsabilidad se establecer en el proceso correspondiente de verificarse la derrota de la parte que la requiri.
En otras palabras, el citado slo puede optar por coadyuvar o no a la defensa -no sindole posible cuestionar si la
citacin es o no procedente-, teniendo ella por objeto salvaguardar la garanta de defensa en juicio de aqul a fin de
que el enajenante no quede obligado a responder de las resultas de un juicio sustanciado sin que se le haya dado la
oportunidad de intervenir con amplitud en la defensa de la bondad del ttulo transmitido (593).
Art. 107.- Efectos.
La citacin solicitada oportunamente suspender el curso del proceso durante el plazo que el juez fijare. Ser
carga del citante activar las diligencias necesarias para el conocimiento del citado. El plazo para oponer
excepciones previas y la sustanciacin de stas no quedarn suspendidos.
Se dispone que el proceso se suspender durante el plazo que el juez seale, estando a cargo de quien pidi la
citacin activar o urgir dichos trmites.
La mencin en cuanto a que la suspensin no suspende el plazo para oponer las excepciones previas, resulta
inaplicable en la actualidad, pues a partir de la reforma introducida al art. 346 ellas deben oponerse
simultneamente con la contestacin de la demanda.
Art. 108.- Abstencin y tardanza del citado.
Si el citado no compareciere o habiendo comparecido se resistiere a asumir la defensa, el juicio proseguir con
quien pidi la citacin, salvo los derechos de ste contra aqul.
Durante la sustanciacin del juicio, las dos partes podrn proseguir las diligencias para obtener la
comparecencia del citado. Si ste se presentare, tomar la causa en el estado en que se encuentre. En la
contestacin podr invocar las excepciones que no hubiesen sido opuestas como previas.
Si el citado no comparece no cabe, pues, su declaracin de rebelda, sino, como se ha dicho antes, establecer
ulteriormente, de acuerdo al resultado que arroje el proceso, su responsabilidad con sujecin a las pautas antes
explicadas, de la misma manera que si se rehsa a asumir la defensa de la parte.
Si no hubiese podido lograrse la citacin del tercero, seala la norma, durante la sustanciacin del juicio las dos
partes podrn proseguir con las diligencias para obtener su comparecencia, debiendo aqul tomar la causa en el
estado en que se encuentre e invocar las excepciones que no hubiesen sido opuestas como previas y asumir la
defensa del citante y excluir a ste de la causa con su conformidad y con la del adversario; o colaborar en forma
conjunta o separadamente con el citante en su defensa en calidad de litisconsorte.
Art. 109.- Defensa por el citado.
Si el citado asumiere la defensa podr obrar conjunta o separadamente con la parte que solicit la citacin, en
el carcter de litisconsorte.
119
Ms all que no se trata de las partes principales -actor y demandado- la actuacin del tercero lo ser en calidad de
litisconsorte con las amplias facultades procesales que ello importa, y en resguardo de la garanta del debido proceso
legal.
La sentencia que recaiga har pues cosa juzgada, en tanto el adquirente "cite judicialmente" al enajenante (art. 2108
CCiv.), como acontece en los restantes supuestos de intervencin obligada, y para que comience a funcionar la
indemnizacin de los perjuicios (594).
Art. 110.- Citacin de otros causantes.
Si el citado pretendiese, a su vez, citar a su causante, podr hacerlo en los primeros cinco das de haber sido
notificado, sin perjuicio de la carga de proseguir el proceso por s. En las mismas condiciones, cada uno de los
causantes podr requerir la citacin de su respectivo antecesor.
Ser admisible el pedido de citacin simultnea de dos o ms causantes.
Ser ineficaz la citacin que se hiciere sin la antelacin necesaria para que el citado pueda comparecer antes
de la sentencia de primera instancia.
El tercero citado puede a su vez, requerir la citacin de su causante, en los primeros cinco das de haber sido
notificado, sin perjuicio de la carga de proseguir el proceso por s; y ste, a su turno y en las mismas condiciones, la
de cada uno de sus respectivos antecesores, si bien ser ineficaz la que se hiciera sin la antelacin necesaria para que
el o los citados puedan comparecer antes del pronunciamiento de la sentencia de primera instancia, cabiendo por tal
razn el pedido de citacin simultnea de dos o ms causantes.
(582) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 19/11/1998, "Mingote, Juan C. v. Estado nacional" , LL, 1999-C-362; DJ,
1999-2-822.
(583) Cm. Nac. Civ., sala A, 27/11/1996, "Salvaneschi, Horacio H. v. Club de Pesca y Nutica La Rotonda" , LL,
1997-C-607.
(584) Cm. Nac. Civ., sala L, 20/5/1996, "De Olazbal, Rafael F. v. Catanzaro, Nuncio" , LL, 1998-C-2.
(585) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala I, 5/8/1987, "Accascina, Adriano v. Renkine, Mximo", DJ, 1988-2-391.
(586) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 19/5/1987, "Cooperativa Ltda. Elctrica Colonia Ser v. Riggi, Miguel y
otra", BA B2202022 .
(587) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 30/9/1997, "Aiwa Co. Ltd. v. Supermercados Mayoristas Makro SA" .
(588) Cm. Civ. y Com. Pergamino, 2/4/1994, "Franetovich, Jos v. Gasparini, Juan", BA B2800088 .
(589) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 3, 13/3/1997, "Dymensztein, Marcos v. Banco Coop. de La Plata Ltdo.",
BA B352565 .
(590) Cm. Civ. y Com. Azul, 30/5/1996, "Novo, Manuel A. v. Di Pino, ngel" , LLBA, 1996-1131.
(591) Cm. Nac. Com., sala B, 10/6/1993, "Lloyds Bank v. Norfina SA" .
(592) Cm. Nac. Civ., sala B, 2/6/1981, "Pinamar SA v. Rodrguez Hidalgo, Juan", ED, 94-619.
(593) Cm. Nac. Com., sala B, 10/6/1993, "Lloyds Bank v. Norfina SA" .
(594) Cm. Civ. y Com. Bell Ville, 20/8/1993, "Weiss, Federico C. A. v. Yenkner, Leopoldo C. E.", LLC, 1994-310.
CAPTULO XI - Accin subrogatoria
El ejercicio de la accin subrogatoria que prev el art. 1196, CCiv. no requerir autorizacin judicial previa y
se ajustar al trmite que prescriben los artculos siguientes.
Dispone el art. 1195, CCiv. que "los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y
sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona, o que
resultase lo contrario de una disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato, o de su naturaleza misma".
Los contratos no pueden perjudicar a terceros, precisando el art. 1196 que "sin embargo los acreedores pueden
ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona".
Para la procedencia de la accin subrogatoria no es necesaria una sentencia que declare el carcter de acreedor que
tiene el actor (595), si bien, como lo seala el art. 1196 , no procede respecto de derechos inherentes a la persona
120

TOMO I
(art. 498, CCiv.), as la promocin de una demanda de divorcio por parte de los acreedores (596) -accin que, por
cierto, nada tiene que ver con aquellas que nacen del pago con subrogacin, supuesto en el cual la obligacin
pagada, si bien queda entonces extinguida con relacin al antiguo acreedor, subsiste con relacin al tercero que lo
efecta, quien puede reclamar del deudor el cumplimiento de ella tratndose de una accin directa (arts. 729, 731,
inc. 5, 767 y 772, CCiv.) (597) -, la que slo exige la acreditacin de un inters legtimo en cabeza del acreedor, en
el caso, que tenga por finalidad mejorar la situacin patrimonial de su deudor, conforme a las circunstancias del caso
(598), con el propsito de hacer ingresar en su patrimonio algn bien sobre el cual luego pueda hacer efectivo su
crdito, cuando el deudor es remiso en ejercer por s mismo todos los derechos y acciones que le asisten (599).
Su justificacin reside, precisamente, en asegurar el principio segn el cual el patrimonio del deudor constituye la
prenda comn de los acreedores (600).
Quien procura el ejercicio de una accin subrogatoria debe demostrar su calidad de acreedor del acreedor del
demandado, demostracin que presupone la concreta y tempestiva afirmacin de tal calidad, de modo de permitir al
accionado la invocacin de las defensas que pudiese esgrimir con relacin a dicha afirmacin (601).
En cuanto al pago de la tasa de justicia con motivo de la promocin de la accin subrogatoria, se ha resuelto que la
citacin efectuada al "deudor-acreedor" no constituye en puridad una accin o pretensin, sino la ejecucin de una
facultad dada por el derecho de fondo, ejercida por el subrogante, en nombre del subrogado y en inters propio,
frente a la inaccin de aqul, por lo que slo cabe su pago en el supuesto de promoverse la demanda por uno u otro
(602).
Art. 112.- Citacin.
Antes de conferirse traslado al demandado, se citar al deudor por el plazo de diez das, durante el cual ste
podr:
1) Formular oposicin, fundada en que ya ha interpuesto la demanda o en la manifiesta improcedencia de la
subrogacin.
2) Interponer la demanda, en cuyo caso se le considerar como actor y el juicio proseguir con el demandado.
En este ltimo supuesto, as como cuando el deudor hubiese ejercido la accin con anterioridad, el acreedor
podr intervenir en el proceso en la calidad prescripta por el art. 91, ap. 1.
CONCORDANCIA: art. 112 , CPCCBs.As.
Conforme a la regulacin procesal de la accin subrogatoria, es preciso, como requisito previo al traslado de la
demanda, que se cite al deudor por el plazo de diez das (603), con la finalidad de conferirle la posibilidad de que
formule oposicin fundada en el hecho de que ya ha interpuesto la demanda o en la manifiesta improcedencia de la
subrogacin, as, v.gr., la de fijacin de alimentos por tratarse de una pretensin estrictamente personal ("derecho
inherente a la persona", art. 498, CCiv.) (604); o para que la promueva el mismo, dentro del plazo del art. 112,
Cdigo Procesal (605), tornando de ese modo innecesaria la subrogatoria, sin perjuicio de que el acreedor que
pretendi subrogarse pueda participar en el proceso iniciado en los trminos del art. 91 ( intervencin adherente
simple).
Art. 113.- Intervencin del deudor.
Aunque el deudor al ser citado no ejerciere ninguno de los derechos acordados en el artculo anterior, podr
intervenir en el proceso en la calidad prescripta por el art. 91, ap. 2.
En todos los casos, el deudor podr ser llamado a absolver posiciones y reconocer documentos.
CONCORDANCIA: art. 113 , CPCCBs.As.
El artculo dispone que, de admitirse la accin subrogatoria, el deudor subrogado podr intervenir en calidad de
tercero, tratndose de un supuesto de intervencin adherente litisconsorcial o autnoma contemplado en el art. 90,
121
inc. 2, del Cdigo, previndose que en todos los casos, aqul podr ser llamado a absolver posiciones y a reconocer
documentos, cuestin que sin lugar a dudas se establece slo para la singular hiptesis que comentamos (ver el
comentario al art. 404).
Art. 114.- Efectos de la sentencia.
La sentencia har cosa juzgada en favor o en contra del deudor citado, haya o no comparecido.
Como lo indica el dispositivo, la cosa juzgada operar contra o en favor del deudor citado, haya ste comparecido o
no (606) (ver lo que se dir en el comentario al art. 163).
(595) Cm. Nac. Civ., sala B, 15/9/1995, "Gaibisso, Csar A. v. Segura, Juan C." , JA, 1997-IV-Sntesis.
(596) Cm. Nac. Civ., sala G, 26/3/1992, "C. de E., S. v. E. S., F.", JA, 1993-I-Sntesis .
(597) Cm. Nac. Com., sala B, 13/9/1989, "Banco Crdito Liniers SA v. Garca, Rubn" .
(598) Cm. Nac. Civ., sala E, 20/6/1995, "Giambruni, Oscar A.", LL, 1996-A-183, con nota de Eduardo L.
Gregorini Clusellas.
(599) Cm. Nac. Civ., sala E, 11/12/1995, "Svori, Beatriz s/suc.", LL, 1997-C-971 (39.573-S).
(600) Cm. Nac. Com., sala A, 29/5/1997, "Di Menna, Antonio v. Storchi, Mirco", LL, 1997-E-1041 (39.904-S).
(601) Cm. Nac. Com., sala D, 11/8/1993, "Areta, Marcos v. Lacad SRL" .
(602) Cm. Nac. Com., sala D, 14/8/1992, "Interamericana Ca. Financiera v. Urundel del Valle SA" , LL, 1994-C243, con nota de Marta N. Stilerman.
(603) Cm. Nac. Civ., sala E, 28/9/1978, "Castro, Vctor A. s/suc.", LL, 1979-B-670 (35.035-S).
(604) Por tal razn no cabe imponer al alimentante la contratacin de un seguro de vida en favor de sus hijos
menores (Cm. Nac. Civ., sala A, 17/2/1997, LL, 1997-D-882, caso 11.796).
(605) Cm. Nac. Civ., sala E, 28/9/1978, "Castro, Vctor A. s/suc.", LL, 1979-B-670 (35.035-S).
(606) Cm. Nac. Com., sala A, 7/6/1996, "Santoro, Francisco v. Banco de la Provincia de La Rioja", ED, 169-234.
TTULO III - Actos procesales
CAPTULO I - Actuaciones en general
Art. 115.- Idioma. Designacin de intrprete.
En todos los actos del proceso se utilizar el idioma nacional. Cuando ste no fuere conocido por la persona
que deba prestar declaracin, el juez o tribunal designar por sorteo un traductor pblico. Se nombrar
intrprete cuando deba interrogarse a sordos, mudos o sordomudos que slo puedan darse a entender por
lenguaje especializado.
En todos los actos procesales debe utilizarse el idioma nacional, debiendo designarse por sorteo un traductor pblico
cuando aqul no fuese conocido por la persona que deba prestar declaracin; o, como lo indica el art. 123 , Cdigo
Procesal, cuando se presentaren documentos en idioma extranjero, en cuyo caso deber acompaarse su traduccin
realizada por traductor pblico matriculado (607).
La profesin de traductor pblico en la Capital se encuentra regulada por la ley 20305, en cuyo art. 3 se establece
que aqul est autorizado para actuar como intrprete del o los idiomas en los cuales posea ttulo habilitante; y en su
art. 5, que es funcin del traductor pblico traducir documentos del idioma extranjero al nacional, y viceversa, en
los casos que las leyes as lo establezcan o a peticin de parte interesada.
Por su parte, el art. 6 de la mentada ley indica que todo documento que se presente en idioma extranjero ante
reparticiones, entidades u organismos pblicos, judiciales o administrativos del Estado nacional, de la
Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, o del Territorio Nacional de la Tierra del Fuego, Antrtida Argentina e
Islas del Atlntico Sur, debe ser acompaado de la respectiva traduccin al idioma nacional, suscripta por traductor
pblico matriculado en la jurisdiccin donde se presente el documento.
Cabe destacar que la acordada de la Corte Suprema 7/97 dispuso incluir en la nmina de especialidades que forma
parte de la acordada 25/1985 a los traductores de lenguaje de seas.
Art. 116.- Informe o certificado previo.
122

TOMO I
Cuando para dictar resolucin se requiriese informe o certificado previo del secretario, el juez los ordenar
verbalmente.
El artculo seala que no ser necesaria una resolucin formal del juez cuando para dictar resolucin se hubiese de
requerir informe o certificado previo del secretario, ello inspirado en obvias razones de economa procesal.
Art. 117.- Anotacin de peticiones.
Podr solicitarse la reiteracin de oficios o exhortos, desglose de poderes o documentos, agregacin de
pruebas, entrega de edictos, y, en general, que se dicten providencias de mero trmite, mediante simple
anotacin en el expediente, firmada por el solicitante.
La acordada del 20/12/1967 de la Corte Suprema impone que en estos casos el secretario o el oficial primero
pondrn cargo a las peticiones a que se refiere el art. 117 117 del Cdigo o las suscribirn junto con el solicitante,
debiendo ser ellas claras y concretas y contener la indicacin de su fecha.
Deben tratarse de peticiones que tengan por objeto el dictado de providencias simples o de mero trmite, alternativa
que, sin embargo, encuentra fuerte resistencia en su aplicacin prctica.
(607) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 26/2/1998, "Alecy SA - TF. 8513-A v. Administracin Nacional de
Aduanas", causa 17.730/97; ver dec. del 24/7/1918 sobre legalizacin de documentos extranjeros y dec. 8714/1963
con la modificacin introducida por el art. 1 , dec. 1629/2001 (verlo en el Apndice), procedimiento que no rige en
los casos en que resulta de aplicacin la Convencin de La Haya de 1961 que lo reemplaza por la " Apostille" (ver
OYARZABAL, Mario J. A., "Nuevos desarrollos en el procedimiento de legalizacin de documentos extranjeros",
LL, 2003-C-1426).
CAPTULO II - Escritos
Art. 118.- Redaccin.
Para la redaccin y presentacin de los escritos, regirn las normas del Reglamento para la Justicia Nacional.
Dispone el art. 46, Reglamento para la Justicia Nacional, que "en todos los escritos deber emplearse
exclusivamente tinta negra. En ningn caso las firmas podrn estar totalmente comprendidas dentro de las
estampillas fiscales, y siempre debern ser aclaradas al pie. Los abogados y procuradores indicarn, adems, el tomo
y folio o el nmero de la matrcula de su inscripcin. Ser admisible la presentacin de escritos formularios
impresos o fotocopiados mediante procedimientos que permitan su fcil lectura. Dichos escritos suscriptos en forma
corriente debern tener fondo blanco y caracteres negros suficientemente indelebles".
A su turno, el art. 47 establece que "todo escrito debe encabezarse con la expresin de su objeto, el nombre de quien
lo presenta, su domicilio constituido y la enunciacin precisa de la cartula del expediente. Las personas que acten
por terceros debern expresar, adems, en cada escrito el nombre completo de todos sus representados y del letrado
patrocinante, si lo hubiera".
La firma de la parte o de su apoderado es requisito esencial de todo escrito, por lo que en su ausencia debe
reputrselo como un acto inexistente (608) -situacin asimilable a la de falsedad de la firma-, lo que los ubica en un
terreno ajeno al correspondiente a la nulidad e imposibilita cualquier consolidacin posterior, debiendo procederse
al desglose de la presentacin donde obra la asignatura falsa (609), pues, de otro modo, tal presentacin no
constituye un acto jurdico atribuible a aqulla y, por ende, no resulta susceptible de convalidacin, confirmacin o
saneamiento, circunstancia que puede ser declarada, incluso de oficio y en cualquier tiempo (610), aun cuando el
interesado la reconozca como propia (611).
Es que si bien la ley procesal admite que se supla la falta de la firma del abogado en el escrito judicial cuando fuere
necesario contar con patrocinio letrado, concediendo a tal fin un trmino de dos das (art. 57, CPCCN), no
contempla similar previsin para la hiptesis de que la parte no hubiese suscripto el libelo, en cuyo caso slo podr
123
hacerlo vlidamente mientras no hubiera fenecido el plazo legal para efectuar la presentacin judicial en atencin a
su naturaleza perentoria (612).
En igual sentido, y en lo que atae a los requisitos de lugar de los actos procesales, deben presentarse ante el
tribunal de la causa, por lo que su presentacin ante otro no se constituye en un error excusable (613), si bien en
algunos casos excepcionales (614) se ha admitido su justificacin, as cuando se lo hizo ante la otra secretara del
mismo tribunal (615) o ante la mesa receptora de escritos con errnea indicacin del tribunal al cual se lo dirige (art.
76 , RJN) (616).
La tarea profesional, tanto en lo que concierne al estilo como al contenido de los escritos, debe ser cuidadosa, pues
es de la esencia del actuar del abogado la de observar el estilo forense (617), fundando sus peticiones en forma clara,
razonada y adecuadamente en los hechos y el derecho, sin que la severidad en el trato que pudiera imponer las
exigencias de una defensa autorice a utilizar palabras que signifiquen un menoscabo hacia el tribunal o las partes y
sus letrados (618).
Art. 119.- Escrito firmado a ruego.
Cuando un escrito o diligencia fuere firmado a ruego del interesado, el secretario o el oficial primero debern
certificar que el firmante, cuyo nombre expresarn, ha sido autorizado para ello en su presencia o que la
autorizacin ha sido ratificada ante l.
Constituye un principio comn que todo escrito debe estar firmado por los interesados y, adems, que debe contar
con patrocinio letrado, pues la firma es un acto propio estrictamente personal que no puede ser estampada por un
tercero, salvo el supuesto excepcional de firma a ruego (619), en las condiciones previstas por la norma, vale decir,
efectuada en presencia de los citados auxiliares o ratificada la autorizacin conferida a aqul ante ellos.
(608) Cm. Nac. Civ., sala K, 30/9/1998, "Mavica, Marcelo v. Nieto, Jorge L.", JA, 1999-III-32 .
(609) Cm. Nac. Civ., sala C, 16/11/1993, "Cavallaro de Blancat, R. v. Deregibus", JA, 1994-IV-596 .
(610) Cm. Nac. Civ., sala H, 30/4/1997, "ECB International Bank v. Monzn, Martn J. y otros" , JA, 2000-ISntesis.
(611) Cm. Nac. Civ., sala D, 30/6/1988, "Cacciola, Victorio v. Mateucchi, Carlos A. y otro" , JA, 1988-III-Sntesis.
(612) Cm. Nac. Civ., sala B, 12/11/1997, "Salvochea, Carlos A. v. Godoy, Sara" , JA, 2000-I-Sntesis; la falta de
firma en el escrito presentado queda subsanada con la posterior presentacin -antes del vencimiento del plazo
pertinente- de la copia firmada (Cm. Nac. Com., sala B, 4/9/1981, "Tenas SA"), magistrados: Morandi, Williams,
Martir.
(613) Cm. Nac. Com., sala A, 30/4/1997, "Superintendencia de Administracin de Fondos de Jubilaciones y
Pensiones v. Generar AFJP SA", JA, 1998-I-587 .
(614) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 9/6/1995, "Lurie, Oscar O. v. Obra Social del Personal de la Industria
Metalrgica y otros" .
(615) Cm. Nac. Civ., sala C, 1/12/1994, "Kettle, Mara M. y Quiroz, Oscar" .
(616) CSJN, 4/7/2003, "Tripodi, Vicente O. v. MCBA" , JA, semanario 7, 12/11/2003, p. 41.
(617) Cm. Nac. Civ., sala G, 7/4/1989, "Hernndez, Jorge A. v. Monfardini de Hernndez, Norma I.", JA, 1990-IISntesis .
(618) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala V, 28/12/1979, "Lozano de Surez, Francisco v. Frega, Horacio J. y otro",
BCECyC, 677, sum. 9868.
(619) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 22/11/1994, "Serafin Massi SCEC v. Spector de Taft, Berta" , BA
B251543.
Art. 120.- Copias.
De todo escrito de que deba darse traslado y de sus contestaciones, de los que tengan por objeto ofrecer
prueba, promover incidentes o constituir nuevo domicilio y de los documentos con ellos agregados, debern
acompaarse tantas copias firmadas como partes intervengan, salvo que hayan unificado la representacin.
Se tendr por no presentado el escrito o el documento, segn el caso, y se devolver al presentante, sin ms
trmite ni recurso, salvo la peticin ante el juez que autoriza el art. 38 , si dentro de los dos das siguientes a
los de la notificacin, por ministerio de la ley, de la providencia que exige el cumplimiento del requisito
establecido en el prrafo anterior, no fuere suplida la omisin.
124

TOMO I
Las copias podrn ser firmadas, indistintamente, por las partes, sus apoderados o letrados que intervengan
en el juicio. Debern glosarse al expediente, salvo que por su volumen, formato u otras caractersticas
resultare dificultoso o inconveniente, en cuyo caso se conservarn ordenadamente en la secretara. Slo sern
entregadas a la parte interesada, su apoderado o letrado que intervengan en el juicio, con nota de recibo.
Cuando deban agregarse a cdulas, oficios o exhortos, las copias se desglosarn dejando constancia de esa
circunstancia.
La reglamentacin de superintendencia establecer los plazos durante los cuales deben conservarse las copias
glosadas al expediente o reservadas en la secretara.
Debe tratarse de escrito del que corresponda correr (vista o) traslado y de sus contestaciones, de los que tengan por
objeto ofrecer prueba, promover incidentes o constituir nuevo domicilio y de los documentos con ellos agregados,
con tantas copias firmadas como partes intervengan, salvo que hayan unificado la personera en la forma prevista
por el art. 54, Cdigo Procesal.
Las copias debern ser firmadas, indistintamente, por las partes, sus apoderados o por los letrados que intervengan
en el juicio, las que se desglosarn cuando deban agregarse a cdulas, oficios o exhortos.
Se tendr por no presentado el escrito o el documento, segn el caso, presentado sin copia, seala el artculo, y se lo
devolver al presentante sin ms trmite ni recurso -salvo la peticin ante el juez que autoriza el art. 38 (620) -, si
dentro de los dos das siguientes a los de la notificacin por ministerio de la ley de la providencia que exige el
cumplimiento de dicho requisito, no fuere suplida la omisin, sin que quepa extender estos efectos para el caso de
haberse presentado las copias sin firma de la parte o de su letrado (621).
La providencia que requiere la presentacin de copias se notifica por ministerio de la ley (622); si bien, cabe
destacar, que si el requerimiento de adjuntar copias no fue dispuesto tras la presentacin del escrito incompleto, no
resulta aplicable el rgimen de notificacin ministerio legis que prev el artculo, debiendo notificrsela, antes bien,
por cdula (arg. art. 135, inc. 6, CPCCN) (623).
La acordada del 19/12/1967 de la Cmara Nacional Especial en lo Civil y Comercial seala que las copias a que se
refiere el art. 120 debern ser conservadas por un plazo no menor de sesenta das, en igual sentido que la acordada
del 18/12/1967 de la Cmara Federal de la Capital Federal, que seala que vencido ese plazo sern destruidas.
A su vez, la acordada del 20/12/1967 de la Corte Suprema que reglamenta al Cdigo, en su art. 3 previene que las
copias de los escritos a que se refiere el art. 120 debern conservarse en secretara durante dos meses.
Por su parte, el art. 223 , Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil establece que las copias de los escritos
que sean presentados en cualquier dependencia del fuero debern ser firmadas, selladas y datadas, si bien cuando la
extensin o nmero de las piezas impida efectuar el cotejo en el momento de la presentacin, se dejar constancia
del contenido del escrito y del nmero de fojas.
Tngase en cuenta que las eventuales deficiencias de las copias que acompaan a la cdula no autorizan a pedir una
nueva notificacin, sino -en todo caso- a que dentro del plazo establecido para la contestacin, el interesado solicite
la suspensin del trmino para contestar el traslado dispuesto (624) para que se acompae la copia omitida, de modo
de no convalidar la irregularidad.
La finalidad de la carga de acompaar copias de los escritos y documentacin presentados en el expediente tiende a
permitir que cada litigante cuente con todos los elementos necesarios para el mejor ejercicio del derecho, a la vez
que disponer de un duplicado para el supuesto de tener que disponerse la reconstruccin de los expedientes (625),
sin que su incumplimiento pueda extenderse a la declaracin de rebelda, pues ha mediado comparecencia (626).
Art. 121.- Copias de documentos de reproduccin dificultosa.
No ser obligatorio acompaar la copia de documentos cuya reproduccin fuese dificultosa por su nmero,
extensin, o cualquier otra razn atendible, siempre que as lo resolviere el juez, a pedido formulado en el
mismo escrito. En tal caso el juez arbitrar las medidas necesarias para obviar a la otra u otras partes los
inconvenientes derivados de la falta de copias.
Cuando con una cuenta se acompaaren libros, recibos o comprobantes, bastar que stos se presenten
numerados y se depositen en la secretara para que la parte o partes interesadas puedan consultarlos.
125

Los supuestos que contempla la norma estn referidos a reproducciones dificultosas por su nmero y extensin o por
cualquier otra razn atendible (627), pudiendo entonces disponerse por el tribunal la ampliacin del plazo del
traslado o ya la exhibicin de aqulla en secretara.
(620) Luego de la sancin de la ley 25488 la remisin debe entenderse al art. 38 ter del Cdigo.
(621) Cm. Fed. Resistencia, 5/11/2002, "N., N. v. Banco Ita Buen Ayre", LL Litoral, 2003-449. Corresponde
intimar previamente bajo apercibimiento.
(622) CSJN, 20/2/2001, "Zingano, Claudia Cecilia v. Linazza, Bruno Carlos Alberto y otro" .
(623) Cm. Nac. Com., sala D, 8/2/2000, "Banco Medefin UNB. SA v. Primera Junta SRL", JA, 2001-II-15 .
(624) Cm. Nac. Civ., sala A, 12/2/1981, "Casal, Horacio N. y otra v. Ircon SRL", LL, 1981-B-495; Cm. Nac. Civ.,
sala J, 28/6/1991, "Almagro Construcciones SA v. Penela, Juan C. y otro", LL, 1992-D-629, Jurisp. Agrup., caso
8084; Cm. Nac. Civ., sala F, 14/12/1992, "Snchez, Oscar v. Gmez, Hctor A.", LL, 1993-C-271; Cm. Nac.
Com., sala A, 10/3/1999, "Banco Francs v. Fortaleza de la Frontera SA" , LL, 1999-C-425.
(625) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 25/6/1998, "Atencio, Jos M. v. Estado nacional - Ministerio de Defensa"
, causa 20.432/96.
(626) Cm. Nac. Fed., sala 3, 8/3/1995, "DGI v. Emepa SA s/ejecucin fiscal"; EISNER, Isidoro, "El problema de
las copias que se deben acompaar en juicio civil y los graves efectos de su omisin", LL, 147-1259.
(627) Cm. Nac. Civ., sala C, 27/10/1987, "Di D., R. F. v. S. de Di D., A.", LL, 1988-C-521 (37.956-S).
Art. 122.- Expedientes administrativos.
En el caso de acompaarse expedientes administrativos, deber ordenarse su agregacin sin el requisito
exigido en el art. 120 .
Como lo autorizaba antes el art. 6, ley 14237, la norma se refiere a la agregacin a los autos de expedientes
administrativos sin el requisito de acompaar copias de los mismos, pero no a otros elementos vinculados con
dichos expedientes (628).
Art. 123.- Documentos en idioma extranjero.
Cuando se presentaren documentos en idioma extranjero, deber acompaarse su traduccin realizada por
traductor pblico matriculado.
La exigencia del artculo obedece al hecho de que el juez no tiene el deber de conocer otro idioma que no sea el
nacional, si bien se ha juzgado que no hay inconveniente en que la autoridad utilice sus propios conocimientos
idiomticos, tanto para suplir una traduccin oficial no alcanzable como para corregir una traduccin hecha (629)
-no siendo vlida, como regla, la traduccin que realice la propia interesada en tanto no se trate de traductor pblico(630); si bien su omisin no acarrea de por s la invalidez de la prueba documental (631), por lo que cabra entonces
encomendar dicha tarea a personas idneas designadas por aqulla, sin perjuicio de que una vez incorporadas al
expediente las pertinentes versiones, sus autores ratifiquen ante el secretario actuante las traducciones efectuadas
(632) (ver lo dicho en los comentarios a los arts. 115 y 118 ).
(628) Cm. Nac. Fed., sala Civ. y Com. 12/8/1965, ED, 13-888.
(629) Cm. Nac. Com., sala C, 11/9/1992, "Dalmine Siderca SAIC v. Transportadora Coral SA" .
(630) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 17/12/1998, "Tohme, Carole" , causa 2027/98.
(631) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 6/11/1997, "De Rigo Spa v. Rodrguez, Jorge" , causa 4419/94.
(632) Cm. Nac. Com., sala A, 18/12/1959, "Lemos y Spinelli SRL v. Marcos Cozza" .
Art. 124.- Cargo.
El cargo puesto al pie de los escritos ser autorizado por el oficial primero.
126

TOMO I
Si la Corte Suprema o las cmaras hubieren dispuesto que la fecha y hora de presentacin de los escritos se
registre con fechador mecnico, el cargo quedar integrado con la firma del oficial primero, a continuacin
de la constancia del fechador.
El escrito no presentado dentro del horario judicial del da en que venciere un plazo, slo podr ser entregado
vlidamente en la secretara que corresponda, el da hbil inmediato y dentro de las dos primeras horas del
despacho.
El cargo es el acto en cuya virtud el funcionario judicial que la ley designa al efecto deja constancia, al pie de todo
escrito presentado, del da, mes, ao y hora en que se verific tal presentacin en el juzgado, acerca de si cuenta o
no con firma de letrado y de las copias que se adjuntan, conforme lo indica el art. 3, acordada de la Corte Suprema
de Justicia del 20/12/1967, y otorga fecha cierta a tales escritos, rigiendo ella respecto de las partes como con
relacin a las presentaciones efectuadas por los auxiliares de la justicia y los funcionarios judiciales (v.gr. peritos,
procuradores fiscales, defensores oficiales, etc.) (633).
El art. 222 , Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil, dispone que en las secretaras se registrar la
presentacin de escritos con fechador mecnico, de acuerdo con el modelo uniforme distribuido por la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, sin perjuicio de la utilizacin del cargo manual para casos de fuerza mayor,
debiendo dejarse, en este ltimo caso, constancia circunstanciada de los motivos de su uso.
Reviste las caractersticas propias de un instrumento pblico y, por consiguiente, hace plena fe hasta que sea argido
y declarado falso mediante accin o pretensin civil o criminal, sea ello por va principal o incidental, debiendo para
ello demostrarse el error o falsedad en que hubiera incurrido el funcionario encargado de confeccionarlo (634).
El artculo contempla un plazo de gracia que extiende los vencimientos de los plazos para la presentacin de los
escritos, de modo de posibilitar a los litigantes el goce ntegro de los plazos procesales, subsanando de ese modo la
restriccin derivada del horario de atencin de los tribunales, amplindolos a las dos primeras horas del despacho
del siguiente da hbil, pero, como lo indica la norma, para la presentacin de escritos y no para la realizacin de
cualesquiera otros actos o diligencias, por lo que no cabe aplicarlo, por ejemplo, para el previsto para la devolucin
del expediente retirado a los fines de alegar (art. 482 , CPCCN) (635) -desde que se trata de un dispositivo
excepcional y por tanto de interpretacin restrictiva- (636), aunque existen pronunciamientos que lo han habilitado
para otras actuaciones (637) e incluso para trmites administrativos (638).
En materia del juicio de amparo se ha considerado que, a la luz de lo que dispone el art. 15 , ley 16986, en cuanto
establece que el recurso de apelacin contra la sentencia definitiva debe ser deducido dentro de las 48 horas de
notificada la resolucin impugnada, tratndose de un plazo que corre de hora en hora, es decir, en forma continua,
no rige el plazo de gracia (639) -criterio que no compartimos en tanto resulta de aplicacin supletoria el
ordenamiento procesal con abstraccin de que el mismo se refiera a horas o das, ms all del supuesto de que aqul
haya de vencer en horario que no corresponde al de atencin de los tribunales- (640); y tampoco respecto del
ofrecimiento de prueba previsto en el art. 643 , Cdigo Procesal para el juicio de alimentos (641), cuestin que
tampoco nos convence, pues se trata, en definitiva, de un "escrito", aun cuando no militen aqu en purismo las
razones que inspiraron el dispositivo procesal en estudio. Contrariamente se lo ha admitido para el procedimiento
concursal (642).
Si se cumpli el plazo previsto por el artculo sin que la parte subsanare la omisin de acompaar copia de su
presentacin, debe hacerse efectivo sin ms trmite el apercibimiento contenido en dicha norma, tenindose por no
presentado el escrito en cuestin (643), sin que la presentacin tarda, incluso de minutos, pueda enervar, como
regla, tal conclusin, pues admitir su ampliacin sobre tales bases habra de conducir a seguir igual temperamento
para similares demoras sucesivamente, ello en desmedro para la buena marcha del proceso (644), sin que ello
excluya la pertinencia de invocar una posible fuerza mayor eximente (645).
(633) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 5/10/1999, "Rodrguez Agero, Sebastin v. Caja Nacional de Ahorro y
Seguro" , causa 1170/92.
(634) Cm. Nac. Civ., sala A, 9/2/1988, "Villanova, Carlos F. y otro v. Malagamba Passo, Silvio L." , JA, 1989-ISntesis.
(635) Cm. Nac. Civ., sala E, 6/9/1988, "Raiter de Roitman, Reina J. v. Raiter, Guillermo" , JA, 1989-II-Sntesis.
(636) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 19/9/1995, "Gutirrez, Carlos A. v. Banco Central de la Repblica
Argentina" , causa 6817/90.
127
(637) Cm.
(638) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV, 10/4/1986, "Parodi, Fernando A.", LL, 1986-E-562, con nota de Guido
Santiago Tawil.
(639) Cm. Nac. Civ., sala A, 31/3/1998, "Lanzillota, Jos v. Ciudad Autnoma de Buenos Aires", LL, 1998-C-691.
(640) Cm. Fed. Crdoba, sala A, 3/8/1995, "Electro Crdoba SA v. Estado nacional - DGI", LLC, 1996-350.
(641) Cm. Nac. Civ., sala J, 17/12/1992, "R. de C., M. del C. v. C., A. E.", JA, 1994-I-641 .
(642) Cm. Nac. Com., sala C, 11/3/1986, "Centeno, Ana M. v. Nem SA", LL, 1986-C-189; Cm. Nac. Com., sala
E, 12/12/1983, "Bagdadi y Safdie SA s/conc. preventivo", LL, 1984-A-464; JA, 1984-III-343 .
(643) Cm. Nac. Com., sala E, 31/10/1989, "Bucovsky, Perla v. Sztein, Santiago" .
(644) Cm. Nac. Civ., sala E, 16/2/1982, "Gentiline Diche, Elisabeth y otros v. Municipalidad de Buenos Aires" ,
JA, 1983-I-Sntesis.
(645) CSJN, 1/7/1980, "Asociacin de Modelos Argentinos v. Agencia de Publicidad Lintas SA", LL, 1981-A-361;
CSJN, Fallos, 302:674 ; ED, 89-534; Cm. Nac. Civ., sala C, 4/2/2003, "Biasoli, M. A. v. Esperon, E.", Boletn
Cm. Civ., nro. 8/2003, sum. 15.313. Sin embargo, se ha tenido por presentado un escrito pasado 1 minuto del plazo
de gracia (Cm. Nac. Civ., sala A, 5/12/2002, "Formica, Rosa v. Geldstein, Rafael" , LL, 10/6/2003, p. 5).
CAPTULO III - Audiencias
Las audiencias, salvo disposicin en contrario, se ajustarn a las siguientes reglas:
1) Sern pblicas, bajo pena de nulidad, pero el tribunal podr resolver, aun de oficio, que total o
parcialmente, se realicen a puertas cerradas cuando la publicidad afecte la moral, el orden pblico, la
seguridad o el derecho a la intimidad. La resolucin, que ser fundada, se har constar en el acta.
Desaparecida la causa de la clausura, se deber permitir el acceso al pblico.
2) Sern sealadas con anticipacin no menor de tres das, salvo por razones especiales que exigieren mayor
brevedad, lo que deber expresarse en la resolucin.
Toda vez que proceda la suspensin de una audiencia se fijar, en el acto, la fecha de su reanudacin.
3) Las convocatorias se considerarn hechas bajo apercibimiento de celebrarse con cualquiera de las partes
que concurra.
4) Empezarn a la hora designada. Los citados slo tendrn obligacin de esperar treinta minutos,
transcurridos los cuales podrn retirarse dejando constancia en el libro de asistencia.
5) El secretario levantar acta haciendo una relacin abreviada de lo ocurrido y de lo expresado por las
partes.
El acta ser firmada por el secretario y las partes, salvo, cuando alguna de ellas no hubiera querido o podido
firmar; en este caso, deber consignarse esa circunstancia.
El juez firmar el acta cuando hubiera presidido la audiencia.
6) Las audiencias de prueba sern documentadas por el tribunal. Si ste as lo decidiere, la documentacin se
efectuar por medio de fonograbacin. sta se realizar en doble ejemplar, uno de los cuales se certificar y
conservar adecuadamente hasta que la sentencia quede firme; el otro ejemplar quedar a disposicin de las
partes para su consulta. Las partes que aporten su propio material tendrn derecho a constancias similares
en la forma y condiciones de seguridad que establezca el tribunal de superintendencia. Estas constancias
carecern de fuerza probatoria. Los tribunales de alzada, en los casos de considerarlo necesario para la
resolucin de los recursos sometidos a su decisin podrn requerir la transcripcin y presentacin de la
fonograbacin, dentro del plazo que fijen al efecto a la parte que propuso el medio de prueba de que se trate o
a la que el propio tribunal decida, si la prueba fuere comn.
7) En las condiciones establecidas en el inciso anterior, el tribunal podr decidir la documentacin de las
audiencias de prueba por cualquier otro medio tcnico.
128

TOMO I
CONCORDANCIA: Arts. 125 y 126, CPCCBs.As.

Las audiencias, como regla, sern pblicas, bajo pena de nulidad si bien podr disponerse, de oficio o a peticin de
parte y fundadamente -no necesariamente en el "acta" como lo indica la norma (pues puede resultar conveniente
peticionarlo con anterioridad a su realizacin)-, que ellas se lleven a cabo, total o parcialmente, en forma reservada,
cuando la publicidad pudiese afectar la moral, el orden pblico, la seguridad o la intimidad de las partes, as, v.gr.,
en materia de acciones de reclamacin de filiacin; y reestablecerse dicho carcter una vez desaparecidas las causas
que aconsejaron su supresin (646).
En este sentido, cabe sealar que el art. 64 , Reglamento para la Justicia Nacional, excepta del "pblico" examen de
los expedientes que autorizan los incs. b) y c) del art. 63 -por parte de cualquier abogado, escribano o procurador,
aunque no intervenga en el juicio, siempre que justifique su calidad de tal cuando no fuese conocida y de los
periodistas (con motivo del fallo definitivo de la causa)- cuando stos contengan actuaciones administrativas que
tengan carcter reservado, en las referentes a cuestiones de derecho de familia y aquellas cuya reserva se ordene
especialmente.
En el inc. 2 se indica que las audiencias sern sealadas con una anticipacin no menor de tres das, salvo que por
razones especiales se exigiere mayor brevedad, lo que deber expresarse en la resolucin, aunque en rigor de lo que
se trata no es slo de que se fijen o sealen con esa anticipacin, sino de que se notifiquen cuidando esa antelacin
-como tambin se establece para la audiencia confesional por el art. 409 , Cdigo Procesal-, plazo que se habr de
computar excluyendo el da mismo de la notificacin y el de la propia audiencia (art. 156 CPCCN). Cuando se
proceda a la suspensin de una audiencia, se fijar, en el acto, la fecha de su reanudacin.
En el inc. 3 se previene que las convocatorias se considerarn hechas bajo apercibimiento de celebrarse con
cualquiera de las partes que concurra, cuestin que en el mbito de la audiencia preliminar se conjuga con el
dispositivo contenido en el art. 135 , Cdigo Procesal, en cuanto dispone que no se notificarn mediante cdula las
decisiones dictadas en la audiencia preliminar a quienes se hallaron presentes o debieron encontrarse en ella, aunque
ello, como se explica en el comentario al art. 360 , no significa que precluyan todas las facultades dejadas de ejercer
a raz de la incomparecencia o que ellas sean inapelables.
En el inc. 4 se establece que las audiencias empezarn a la hora designada y los citados slo tendrn obligacin de
esperar treinta minutos, transcurridos los cuales podrn retirarse dejando constancia en el libro de asistencia o de
notas, confirmando el criterio que la espera prevista es en favor del tribunal y no a favor de las partes (647), como
sucede, contrariamente, en el caso de la absolucin de posiciones, tal cual lo seala el art. 417 Cdigo Procesal.
El inc. 5 dispone que el secretario levantar acta haciendo una relacin abreviada de lo ocurrido y de lo expresado
por las partes, procurando conservar, en cuanto sea posible, el lenguaje de lo que hubieren declarado, la cual ser
firmada por aqul y por las partes, salvo cuando alguna de ellas no hubiera querido o podido firmar, en cuyo caso
deber dejarse constancia de esa circunstancia.
Pensamos que esta disposicin debe armonizarse con lo que dispone el art. 360 , inc. 5 del Cdigo, en cuanto
autoriza a delegar en el secretario o en el prosecretario letrado la realizacin de las audiencias testimoniales,
conforme se explica en los comentarios a los arts. 34 y 360 .
Las audiencias de prueba, indica el inc. 6, sern documentadas, incluso a travs de fonograbacin (y no slo
mediante el sistema de la oralidad actuada), previndose que ello se realizar en doble ejemplar, uno de los cuales se
certificar y conservar adecuadamente hasta que la sentencia quede firme, y el otro quedar a disposicin de las
partes para su consulta; para nosotros la conservacin de uno y otro deber extenderse hasta que la sentencia se
encuentre ejecutoriada, pues, como lo seala el dispositivo, los tribunales de alzada, en los casos de considerarlo
necesario para la resolucin de los recursos sometidos a su decisin, podrn requerir la transcripcin y presentacin
de la fonograbacin, dentro del plazo que fijen al efecto a la parte que propuso el medio de prueba de que se trate o
a la que el propio tribunal decida, si la prueba fuere comn.
Como ha dicho la Corte al autorizar la videofilmacin de las audiencias de prueba sin dejar constancia escrita de
las declaraciones, el medio apunta a asegurar la fidelidad del registro, la inmediacin y la celeridad, y tambin a la
disminucin de la promocin de incidentes en favor de la seguridad que deriva de la doble grabacin simultnea
(648).
Los registros que efecten las partes por su cuenta, en la forma y condiciones de seguridad que establezca el tribunal
de superintendencia, no tendrn fuerza probatoria.
Aclara el inc. 7 que en las mismas condiciones antedichas, el tribunal podr decidir que la documentacin de las
audiencias de prueba se lleve a cabo por cualquier otro medio tcnico (v.gr., videograbacin).
129
Art. 125 bis.- Audiencias de absolucin de posiciones. Atribuciones del juez.

(Derogado por ley 25488, art. 3 ) Las audiencias de posiciones sern tomadas personalmente por el juez, bajo
sancin de nulidad.
En dicho acto, adems de ejercer los deberes y las facultades que le otorgan los arts. 34 , inc. 5. b); 36 , inc. 2.
a), y 415 , podr invitar a las partes a reajustar sus pretensiones, si correspondiere; si hubiere acuerdo sobre
este punto o sobre determinados hechos les requerir que desistan de la prueba que resultare innecesaria, sin
perjuicio de la atribucin conferida al juez por el art. 364 .
Cuando circunstancias derivadas del cmulo de tareas lo hiceren necesario, a pedido del juez, la cmara
respectiva podr eximirlo de la exigencia prescripta en el primer prrafo de este artculo. En cada caso se
dejar constancia en el acta de audiencia, de la resolucin del tribunal de alzada que lo autorice.
Art. 126.- Versin taquigrfica e impresin fonogrfica.
(Derogado por ley 25488 , art. 3) A pedido de parte, a su costa, y sin recurso alguno, podr ordenarse que se
tome versin taquigrfica de lo ocurrido o que se lo registre por cualquier otro medio tcnico, siempre que se
solicitare con anticipacin suficiente. El juez nombrar de oficio a los taqugrafos, o adoptar las medidas
necesarias para asegurar la autenticidad del registro y su documentacin. Las partes podrn pedir copia del
acta.
(646) SIRKIN, E., "Las audiencias", en FALCN, Enrique, Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin, Rubinzal-Culzoni, p. 91.
(647) Cm. Nac. Trab., sala 2, 13/5/1985, "Fresquet, Jorge L. v. Cattneo y Ca. SA", JA, 1986-II-426 .
(648) CSJN, 28/2/1997, "Crdenas, Eduardo - juez", Fallos, 320:253 .
CAPTULO IV - Expedientes
Art. 127.- Prstamo.
Los expedientes nicamente podrn ser retirados de la secretara, bajo la responsabilidad de los abogados,
apoderados, peritos o escribanos, en los casos siguientes:
1) Para alegar de bien probado, en el juicio ordinario.
2) Para practicar liquidaciones y pericias; particin de bienes sucesorios; operaciones de contabilidad;
mensura y deslinde; divisin de bienes comunes; cotejo de documentos y redaccin de escrituras pblicas.
3) Cuando el juez lo dispusiere por resolucin fundada.
En los casos previstos en los dos ltimos incisos, el juez fijar el plazo dentro del cual debern ser devueltos.
El procurador general de la Nacin, los procuradores fiscales de la Corte Suprema y los procuradores fiscales
de Cmara podrn tambin retirar los expedientes, en los juicios en que acten en representacin del Estado
nacional, para presentar memoriales y expresar o contestar agravios.
Respecto de la formacin de los expedientes, dispone el art. 54 , Reglamento para la Justicia Nacional, que los
mismos "sern compaginados en cuerpos que no excedan de doscientas fojas, salvo los casos en que tal lmite
obligara a dividir escritos o documentos que constituyan una sola pieza.
"Se llevarn bien cosidos y foliados, con exclusin de broches metlicos, y estarn provistos de cartula en que se
indique el nombre de las partes, la naturaleza del juicio, el tomo y folio de su registro y el ao de su iniciacin.
Cuando los litigantes fuesen ms de uno por parte, la cartula podr limitarse al nombre del primero de ellos con el
agregado `y otros".
Por su parte, la acordada del 14/7/1959 de la Corte Suprema, complementaria del Reglamento para la Justicia
Nacional, dispone, entre otras cosas: 1) que los magistrados, en la primera providencia de escritos con los que se
130

TOMO I
acompaen documentos, debern disponer el desglose de stos, para ser reservados en Secretara. Podr prescindirse
de la reserva cuando se trate de documentos otorgados por duplicado, o la obtencin de otro ejemplar no estuviera
supeditada a la voluntad de la parte contra la que el documento se invoca, o de terceros; 2) que los secretarios harn
constar, mediante nota asentada en el expediente, el cumplimiento de la disposicin a que se refiere el artculo
anterior; 3) que las partes debern acompaar copia fotogrfica o simple firmada de los documentos que presenten,
la que se agregar a los autos en el lugar correspondiente al original. A pedido de la parte y con carcter de
excepcin podr prescindirse, mediante orden judicial, de la agregacin a que se refiere este artculo; 4) que los
documentos originales se reservarn en lugar que asegure su debida custodia; 5) que corresponder a cada tribunal
organizar el procedimiento de ordenacin y control de los documentos reservados, en forma que haga posible su
inmediata ubicacin; 6) que los documentos quedarn reservados en el tribunal en que la causa haya quedado
radicada, y slo se remitirn, sin agregrselos al expediente, a los tribunales de las instancias superiores o al
Ministerio Pblico, cuando fueren requeridos por stos. En tal caso, deber especificar en el recibo la cantidad de
documentos enviados y su carcter. Asimismo, los documentos originales podrn ser entregados a los integrantes de
los cuerpos tcnicos periciales y peritos oficiales (art. 52 , incs. a] y b], dec.-ley 1285/1958, ley 14467 ); 7) que a
pedido de parte, o de oficio, podr disponerse la reserva de otras actuaciones cuya guarda se estime conveniente,
observndose el procedimiento sealado en las disposiciones precedentes; 8) que la agregacin al expediente de los
documentos o actuaciones reservadas se ordenar cuando se disponga la paralizacin o archivo de los autos,
asentndose la nota correspondiente por el actuario; 9) que los tribunales debern adoptar las medidas conducentes
para el efectivo cumplimiento de la disposicin del art. 63 del Reglamento para la Justicia Nacional, con arreglo a la
modificacin establecida por la acordada del 15/8/1954 (Fallos, 228:47).
Los documentos, reza el art. 48 , debern ser agregados a los autos en forma tal que sean legibles en su totalidad.
Agrega el art. 63 del citado Reglamento que podrn revisar los expedientes: a) las partes, sus abogados,
apoderados, representantes legales, los peritos designados en el juicio y las personas autorizadas debidamente por
los abogados y procuradores, y por los representantes de la Nacin, de las provincias, de las municipalidades y de
las reparticiones autrquicas; b) cualquier abogado, escribano o procurador, aunque no intervenga en el juicio,
siempre que justifique su calidad de tal cuando no fuese conocida; y c) los periodistas, con motivo del fallo
definitivo de la causa.
Sin embargo, aclara el art. 64 , como se ha dicho antes, que se exceptan de los incs. b) y c) del art. 63 los
expedientes que contengan actuaciones administrativas que tengan carcter reservado, los referentes a cuestiones
de derecho de familia (divorcio, filiacin, nulidad de matrimonio, prdida de la patria potestad, tenencia de hijos,
alimentos, insania, etc.), as como aquellos cuya reserva se ordene especialmente.
Por su parte, indica el art. 66 que los terceros que deseen ver un expediente en el que no sean parte debern hacerse
acompaar por alguna de las personas mencionadas en el art. 63 , inc. b), o solicitarlo especialmente al secretario.
El artculo que comentamos establece como regla que los expedientes no pueden ser retirados de la secretara, sino
para alegar de bien probado; practicar liquidaciones, pericias, particin de bienes sucesorios, operaciones de
contabilidad, mensura y deslinde, divisin de bienes comunes, cotejo de documentos y redaccin de escrituras
pblicas; y cuando el juez lo dispusiere por resolucin fundada.
En esos casos, prev la norma, slo podrn ser retirados de la secretara bajo la responsabilidad de los abogados,
apoderados, peritos o escribanos.
No tratndose de los supuestos contemplados en los incs. 1 y 2, el prstamo de los expedientes es facultad
privativa del juez (649).
Por su parte, el procurador general de la Nacin, los procuradores fiscales de la Corte Suprema y los procuradores
fiscales de Cmara podrn tambin retirar los expedientes en los juicios en que acten en representacin del Estado
nacional, para presentar memoriales y expresar o contestar agravios, debiendo tenerse presente la virtualidad de lo
que dispone la Ley Orgnica del Ministerio Pblico 24946 .
Al otorgarse el prstamo, el tribunal deber fijar simultneamente el plazo por el que se facilitan las actuaciones,
salvo que el Cdigo ya lo dispusiera, as, v.gr., en el caso del art. 482 y para alegar de "bien probado".
Art. 128.- Devolucin.
Si vencido el plazo no se devolviese el expediente, quien lo retir ser pasible de una multa de (hoy $ 2,34) a
(hoy $ 82,03) por cada da de retardo, salvo que manifestase haberlo perdido, en cuyo caso adems se aplicar
lo dispuesto en el art. 130 , si correspondiere. El secretario deber intimar su inmediata devolucin a quien lo
131
retenga, y si sta no se cumpliere, el juez mandar secuestrar el expediente con el auxilio de la fuerza pblica,
sin perjuicio de remitir los antecedentes a la justicia penal.
Para nosotros, con carcter previo a la imposicin de la multa, deber intimarse la inmediata devolucin del
expediente -aunque si el profesional manifestare haberlo perdido ser de aplicacin lo previsto en el art. 130 -, y si
la orden no se cumpliere, el juez mandar secuestrarlo con el auxilio de la fuerza pblica, sin perjuicio de remitir los
antecedentes a la justicia penal y de aplicar la multa que contempla este artculo desde el vencimiento del plazo del
prstamo (ver res. CSJN 497/1991 , art. 3 , ley 22434).
Art. 129.- Procedimiento de reconstruccin.
Comprobada la prdida de un expediente, el juez ordenar su reconstruccin, la que se efectuar en la
siguiente forma:
1) El nuevo expediente se iniciar con la providencia que disponga la reconstruccin.
2) El juez intimar a la parte actora, o iniciadora de las actuaciones, en su caso, para que dentro del plazo de
cinco das presente las copias de los escritos, documentos y diligencias que se encontraren en su poder y
correspondieren a actuaciones cumplidas en el expediente perdido. De ellas se dar traslado a la otra u otras
partes, por el mismo plazo, a fin de que se expidan acerca de su autenticidad y presenten, a su vez, las que
tuvieren en su poder. En este ltimo supuesto tambin se dar traslado a las dems partes por igual plazo.
3) El secretario agregar copia de todas las resoluciones correspondientes al expediente extraviado que obren
en los libros del juzgado o tribunal, y recabar copias de los actos y diligencias que pudieren obtenerse de las
oficinas o archivos pblicos.
4) Las copias que se presentaren u obtuvieren sern agregadas al expediente por orden cronolgico.
5) El juez podr ordenar, sin sustanciacin ni recurso alguno, las medidas que considerare necesarias.
Cumplidos los trmites enunciados dictar resolucin teniendo por reconstruido el expediente.
Comprobada la prdida de un expediente (650), y en tanto el proceso no hubiese concluido en todas sus instancias
mediante sentencia firme -supuesto en el cual dicho trmite es superfluo pues bastara, en principio, con testimoniar
las sentencias de 1 y 2 instancia- (651), de oficio o a peticin de parte, el juez ordenar su reconstruccin,
disponiendo la formacin de un nuevo expediente con la providencia que as lo dispone.
Se trata de una actuacin oficiosa en la que el juez acta en ejercicio de facultades exclusivas, teniendo las partes
slo intervencin para proporcionar los elementos y explicaciones que se les requieran (652) y en el que no cabe
declarar la caducidad de instancia pues no existe en purismo un juicio o una cuestin contenciosa -sin perjuicio de
sealar que la gestin de reconstruccin incumbe, segn el artculo, al propio tribunal (653) -, sin que ello
signifique, empero, que aqul no pueda sealar un plazo a tales efectos (art. 155 CPCCN) (654).
Se intimar a la parte actora, o iniciadora de las actuaciones, dispone el artculo, para que dentro del plazo de cinco
das presente las copias de los escritos, documentos y diligencias que se encontraren en su poder y correspondieren
a actuaciones cumplidas en el expediente perdido, de las que se dar traslado a la otra u otras partes por el mismo
plazo, a fin de que se expidan acerca de su autenticidad y presenten, a su vez, las que tuvieren en su poder, si bien
se ha establecido que si se niega la autenticidad de los elementos trados a ese fin, deben aportarse por la parte
pruebas de un valor por lo menos equivalente en apoyo de su planteo (655), pues de lo contrario la actitud reticente
de una de las partes conducira al fracaso de la mayora de las reconstrucciones (656).
La reconstruccin del expediente extraviado se realiza con el aporte de instrumentos de origen oficial, como son las
copias de resoluciones oficiales que agrega el secretario o las constancias de oficinas o archivos pblicos y de
origen privado, esto es, las facilitadas por las partes mediante la agregacin de copias de los escritos, documentos o
diligencias que se encontraren en su poder (657); de las copias as acompaadas, se dar traslado a las dems partes
por el plazo de cinco das.
132

TOMO I
El secretario, seala el dispositivo, agregar copia de todas las resoluciones correspondientes al expediente
extraviado que obren en los libros del juzgado o tribunal, y recabar copias de los actos y diligencias que pudieren
obtenerse de las oficinas o archivos pblicos.
Todas las copias que se presentaren u obtuvieren sern agregadas al expediente por orden cronolgico.
El juez podr ordenar sin sustanciacin ni recurso alguno las medidas que considerase necesarias, y cumplidos
todos los trmites dictar resolucin teniendo por reconstruido el expediente, con las copias y en base a
presunciones -dada la dificultad que se presenta generalmente para probar los extremos que se invocan (658) - y a la
buena fe (659), y sin que sea imprescindible reproducir todos los trmites e incidentes del proceso (660), pudiendo
ella, por tanto, ser total o parcial, referirse al principal, a los incidentes o a los cuadernos de prueba.
La valoracin de la eficacia de los elementos aportados a los efectos de la reconstruccin de un expediente es
resorte privativo del juez de la causa (661), el cual acta de oficio y sin sujecin a ningn procedimiento reglado
(662), cuya excepcionalidad autoriza el imperio del prudente arbitrio judicial en mucha mayor extensin que en los
dems procesos (663).
La irrecurribilidad de la norma se refiere, para nosotros, a las medidas que el juez podr ordenar, as, v.gr., que se
recaben copias obrantes en entidades pblicas o privadas informantes, y no, por cierto, a la resolucin que tiene por
reconstruido el expediente que, como tal, ser susceptible de apelacin de acuerdo a los principios generales que
rigen la materia (ver el comentario al art. 242 ), la que debe notificarse personalmente o por cdula (664), por
tratarse de una interlocutoria (art. 135 , inc. 13, CPCCN).
Art. 130.- Sanciones.
Si se comprobase que la prdida del expediente fuere imputable a alguna de las partes o a un profesional,
stos sern pasibles de una multa entre (hoy $ 23,48) y (hoy $ 2.348,33) sin perjuicio de su responsabilidad
civil o penal.
De comprobarse que la prdida del expediente es imputable a las partes o a los profesionales -letrados, peritos o
escribano- se les aplicar una multa, sin perjuicio de su responsabilidad civil o penal (ver res. CSJN 497/1991 , art.
3 , ley 22434).
(650) Cm. Nac. Com., sala A, 8/6/1983, "Telus SA", JA, 1984-I-Sntesis .
(651) Cm. Nac. Civ., sala A, 6/7/1993, "Leiva, Alonso v. Sainz, Jorge" , JA, 1994-I-Sntesis.
(652) Cm. Nac. Com., sala A, 17/5/2000, "Algodonera Lomas SA", LL, 2000-E-901 (43.076-S).
(653) Cm. Nac. Com., sala D, 27/9/1989, "Banco del Buen Ayre SA v. Codesu SA", LL, 1991-A-539; ED, 138-245,
Jurisp. Agrup., caso 7233.
(654) Cm. Nac. Com., sala A, 31/5/1999, "Crculo de Inversores SA v. Roldn, Osmar A. y otros", LL, 1999-F-379.
(655) Cm. Nac. Civ., sala A, 30/5/1994, "Palancar Garrido, Argimiro v. Verde Lpez, Jos D." .
(658) Cm. Nac. Civ., sala G, 24/10/1989, "Martnez, Manuel v. Impini, Eduardo J.", JA, 1990-IV-359 .
(659) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 20/2/1997, "Fondo Nacional de las Artes v. Propietarios del Multicine",
JA, 2000-I-Sntesis .
(660) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 20/2/1997, "Fondo Nacional de las Artes v. Propietarios del Multicine",
JA, 2000-I-Sntesis .
(661) Las copias de escritos "sellados" por el tribunal son elementos inicialmente "autnticos" -aunque carezcan de
firma del funcionario habilitado- siquiera en tanto no se demuestre por la contraria la falsedad, de la presentacin del
original.
(662) Cm. Nac. Com., sala A, 28/6/1965, ED, 11-616.
CAPTULO V - Oficios y exhortos
Art. 131.- Oficios y exhortos dirigidos a jueces de la Repblica.
133
Toda comunicacin dirigida a jueces nacionales por otros del mismo carcter, se har mediante oficio. Las
dirigidas a jueces provinciales, por exhorto, salvo lo que establecieren los convenios sobre comunicaciones
entre magistrados.
Podrn entregarse al interesado, bajo recibo en el expediente, o remitirse por correo. En los casos urgentes,
podrn expedirse o anticiparse telegrficamente.
Se dejar copia fiel en el expediente de todo exhorto u oficio que se libre.
Los oficios son medios de comunicacin escrita mediante los cuales el juez le encomienda a otros jueces u
organismos de la Administracin Pblica o del Poder Legislativo, nacionales o provinciales, el cumplimiento de una
diligencia o le requiere informacin o la remisin o devolucin de un expediente, debiendo reservarse la
denominacin de "exhortos" para las dirigidas a autoridades judiciales o administrativas (v.gr., autoridades centrales)
extranjeras.
Es as, por ejemplo, que el art. 9 , Cdigo Procesal indica que si entablada la inhibitoria el juez se declarase
competente, librar oficio o exhorto acompaando testimonio del escrito en que se hubiere planteado la cuestin de
la resolucin recada y dems recaudos que estime necesarios para fundar su competencia; mientras que el art. 10 ,
del citado ordenamiento, ordena que recibido el oficio o exhorto, el juez requerido se pronunciar aceptando o no la
inhibicin.
En este sentido, la ley 22172 dispone que la comunicacin entre tribunales de distinta jurisdiccin territorial se
realizar directamente por oficio, sin distincin de grado o clase, siempre que ejerzan la misma competencia en
razn de la materia, aunque no regir esta ltima limitacin cuando tenga por objeto requerir medidas vinculadas
con otro juicio o con una oficina de la dependencia del tribunal al cual se dirige el oficio.
El art. 3 de la citada ley, a su vez, indica que el oficio no requiere legalizacin y debe contener la designacin y
nmero del tribunal y secretara y nombre del juez y del secretario; el nombre de las partes, objeto o naturaleza del
juicio y el valor pecuniario, si existiera; la mencin sobre la competencia del tribunal oficiante; la transcripcin de
las resoluciones que deban notificarse o cumplirse, y su objeto claramente expresado si no resultase de la resolucin
transcripta; el nombre de las personas autorizadas para intervenir en el trmite; y el sello del tribunal y la firma del
juez y del secretario en cada una de sus hojas.
El tribunal al que se dirige el oficio examinar sus formas y, sin juzgar sobre la procedencia en las medidas
solicitadas, se limitar a darle cumplimiento dictando las resoluciones necesarias para su total ejecucin, pudiendo
remitirlo a la autoridad correspondiente -o lo rechazar, siempre que de un modo manifiesto violente el orden
pblico local (art. 4 , ley 22172)-, si bien, como ha dicho la Corte, ello as proceder en el caso de un requerimiento
que no implique revisar lo dispuesto por el propio exhortado en un juicio sujeto a su jurisdiccin o declinar sus
propias facultades de direccin y decisin del mismo, pues la tesis contraria equivaldra a transformar a un
magistrado de un Estado autnomo en subordinado del que hubiera librado la rogatoria (665), as cuando se requiere
el cumplimiento de una medida de no innovar que afecta el ejercicio de sus funciones jurisdiccionales (666).
No podr discutirse ante el tribunal al que se dirige el oficio la procedencia de las medidas solicitadas, ni plantearse
cuestin de ninguna naturaleza, mientras que las cuestiones de competencia slo podrn deducirse ante el tribunal
oficiante (art. 4 , ley 22172).
Por otra parte, el art. 6 de la citada ley seala que no ser necesaria la comunicacin por oficio al tribunal local
para practicar notificaciones, citaciones e intimaciones o para efectuar pedidos de informes, en otra jurisdiccin
territorial; las cdulas, oficios y mandamientos que al efecto se libren se regirn en cuanto a sus formas por la ley del
tribunal de la causa y se diligenciarn de acuerdo a lo que dispongan las normas vigentes en el lugar donde deban
practicarse, aunque ello no significa que si el interesado lo requiere no pueda optarse por aquella va, toda vez que la
ley no la excluye (667).
Agrega el citado dispositivo que las mentadas piezas llevarn en cada una de sus hojas y documentos que se
acompaen el sello del tribunal de la causa y se har constar el nombre de las personas autorizadas para intervenir
en el trmite, quienes recabarn directamente su diligenciamiento al funcionario que corresponda, y ste, cumplida
la diligencia, devolver las actuaciones al tribunal de la causa por intermedio de aqullos.
Cuando la medida tenga por objeto la transferencia de sumas de dinero, ttulos u otros valores, una vez cumplida y
previa comunicacin al tribunal de la causa, se archivar en la jurisdiccin en que se practic la diligencia.
Igual procedimiento se utilizar, seala el art. 6 , cuando se trate de hacer efectivas medidas cautelares que no
deban inscribirse en registros o reparticiones pblicas y siempre que para su efectivizacin no se requiera el auxilio
de la fuerza pblica.
134

TOMO I
Tampoco ser necesaria la comunicacin por oficio al tribunal local cuando se trate de cumplir resoluciones o
sentencias que deban inscribirse en los registros o reparticiones pblicas de otra jurisdiccin territorial, debiendo
presentarse ante dichos organismos testimonio de la sentencia o de la resolucin, con los recaudos previstos en el
art. 3 y con la constancia de que la resolucin o sentencia est ejecutoriada, salvo que se trate de medidas cautelares
(art. 7 ley 22172), debidamente firmados tambin por el juez (y el secretario) en cada una de sus hojas (668).
En dicho testimonio constar la orden del tribunal de proceder a la inscripcin y slo ser recibido por el registro o
reparticin si estuviere autenticado mediante el sello especial que a ese efecto colocarn una o ms oficinas
habilitadas por la Corte Suprema, Superior Tribunal de Justicia o mximo tribunal judicial de la jurisdiccin del
tribunal de la causa, sello que ser confeccionado por el Ministerio de Justicia de la Nacin, quien lo entregar a las
provincias que suscriban o se adhieran al convenio.
Es claro que los oficios habrn de ser firmados por el juez, conforme lo indica el art. 38, inc. 1, Cdigo Procesal, y
expresamente las comunicaciones dirigidas al presidente de la Nacin, ministros y secretarios del Poder Ejecutivo y
magistrados judiciales, a lo que hace excepcin la atribucin que el art. 400 del ordenamiento le confiere a los
letrados, norma que se refiere a la firma de oficios que contienen pedidos de informes, vale decir, a la produccin de
prueba informativa acerca de los hechos controvertidos y conducentes de la litis.
(665) CSJN, 21/7/1981, "Banco Espaol del Ro de La Plata Ltda. SA v. Puntal SA", Fallos, 303:1002 .
(666) CSJN, 4/5/1995, "Sraer, Rubn D. v. Jaquinta, Elena E. y otros", JA, 1995-IV-23 .
(667) Cm. Nac. Civ., sala E, 6/9/1983, "Lpez de Figueroa, Mercedes s/suc.", LL, 1983-D-523.
(668) Cm. Nac. Civ., sala B, 20/8/1981, "Snchez de Gaeta, Nlida y otras, sucs.", JA, 981-IV-662.
Art. 132.- Comunicaciones a autoridades judiciales extranjeras o provenientes de stas.
Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se harn mediante exhorto.
Se dar cumplimiento a las medidas solicitadas por autoridades judiciales extranjeras, cuando de la
comunicacin que as lo requiera resulte que han sido dispuestas por tribunales competentes segn las reglas
argentinas de jurisdiccin internacional y siempre que la resolucin que las ordene no afecte principios de
orden pblico del derecho argentino. En su caso, se aplicarn los dems recaudos establecidos en los tratados
y acuerdos internacionales, as como la reglamentacin de superintendencia.
Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se harn mediante exhorto, los que, como lo
indica el art. 38 , Reglamento para la Justicia Nacional, podrn remitirse directamente a los agentes diplomticos
argentinos o, en su defecto, a los cnsules acreditados en el pas respectivo; sin perjuicio de lo que establezcan los
distintos tratados aplicables, y, en su ausencia, con sujecin a los usos y costumbres internacionales y al principio de
reciprocidad que le es propio a la cooperacin internacional.
Por su parte, las comunicaciones a los agentes diplomticos extranjeros acreditados en el pas se harn por oficio
dirigido al Ministerio de Relaciones Exteriores, conforme lo establece el art. 38 , Reglamento para la Justicia
Nacional.
La acordada del 18/12/1967 de la Cmara Federal de la Capital Federal, por su parte, ha dispuesto que las copias de
los exhortos y oficios que deben dejarse en los expedientes, de conformidad con lo dispuesto en el art. 131, debern
ser redactadas de modo legible y en papel que permita su conservacin.
Entre otros tratados, cabe recordar los de Derecho Procesal Internacional de Montevideo de 1889 (con Bolivia,
Per, Colombia) y de 1940 (con Paraguay, Uruguay); la ley 22410 que aprueba la Convencin sobre Igualdad de
Trato Procesal y Exhortos, con el Uruguay; la ley 23502 que aprueba la Convencin Internacional sobre
Procedimiento Civil -Conferencia de La Haya- (con Austria, Blgica, Checoslovaquia, Dinamarca, Egipto, Espaa,
Finlandia, Francia, Hungra, Israel, Italia, Japn, Lbano, Luxemburgo, Marruecos, Noruega, Pases Bajos, Polonia,
Portugal, Alemania, Rumania, Santa Sede, Suecia, Suiza, Surinam, Turqua, Rusia, Yugoslavia); la ley 23480 que
aprueba la Convencin sobre la Obtencin de Pruebas en el Extranjero en Materia Civil o Comercial de La Haya de
1970; la ley 23481 que aprueba la Convencin Interamericana sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero; la ley
23503 que aprueba la Convencin Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias; la ley 23619 que aprueba
la Convencin sobre el Reconocimiento y Ejecucin de las Sentencias Arbitrales Extranjeras; la ley 23720 que
aprueba los Convenios de Asistencia Judicial y de Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias en Materia Civil con
135
Italia; la ley 24037 que aprueba el Protocolo Adicional a la Convencin Interamericana sobre Recepcin de
Pruebas en el Extranjero; la ley 24107 que aprueba el Tratado de Cooperacin Judicial, con Francia; la ley 24108
que aprueba el Tratado de Cooperacin Judicial en Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa, con Brasil;
la ley 24578 que aprueba el Protocolo de Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial,
Laboral y Administrativa (Mercosur); la ley 24579 que aprueba el Protocolo sobre Medidas Cautelares (Mercosur);
la ley 24847 que aprueba el Convenio de Asistencia Judicial Internacional, con Paraguay; la ley 25097 que
aprueba el Convenio relativo a la Comunicacin y Notificacin en el Extranjero de Documentos Judiciales y
Extrajudiciales en Materia Civil o Comercial (verlos en el apndice); sin perder de vista que se ha resuelto que cabe
hacer extensiva la solucin prevista en los tratados entre pases no signatarios de ellos, haciendo aplicacin a la
cuestin del texto expreso del art. 16 , CCiv., en cuando establece que si una cuestin civil no puede resolverse ni
por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si aun la cuestin fuere
dudosa, se resolver por los principios generales de derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso
(669).
En lo que atae a la traduccin de exhortos y documentos que deban tramitarse en el exterior, la cuestin se
encuentra resuelta por la res. 486 de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin de fecha 30/4/1981 (670).
En cuanto a las comunicaciones provenientes de autoridades extranjeras, se dar cumplimiento a las medidas
solicitadas cuando de la comunicacin que as lo requiera resulte que han sido dispuestas por tribunales competentes
segn las reglas argentinas de jurisdiccin internacional y siempre que la resolucin que las ordene no afecte
principios de orden pblico del derecho argentino, aplicndose los dems recaudos establecidos en los tratados y
acuerdos internacionales, as como en la reglamentacin de superintendencia.
En lo que atae a la ejecucin de sentencias extranjeras, remitimos al lector al comentario al art. 517 , Cdigo
Procesal.
(669) CSJN, 24/12/1985, LL, 1986-B-368.
(670) Fallos, 303:75 . Sobre legalizacin de documentos extranjeros ver el comentario al art. 115 de este Cdigo y
el dec. 8714/1963 en el Apndice.
CAPTULO VI - Notificaciones
Salvo los casos en que procede la notificacin por cdula y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
siguiente, las resoluciones judiciales quedarn notificadas en todas las instancias los das martes y viernes. Si
uno de ellos fuere feriado, la notificacin tendr lugar el siguiente da de nota.
No se considerar cumplida tal notificacin:
1) Si el expediente no se encontrare en el tribunal.
2) Si hallndose en l, no se exhibiere a quien lo solicita y se hiciera constar tal circunstancia en el libro de
asistencia por las personas indicadas en el artculo siguiente, que deber llevarse a ese efecto.
Incurrir en falta grave el prosecretario administrativo que no mantenga a disposicin de los litigantes o
profesionales el libro mencionado.
La regla es que todas las resoluciones, salvo disposicin legal o decisin judicial en contrario -y en todas las
instancias como lo indica la norma, vale decir, en primera, segunda y ante la Corte (671) -, quedarn notificadas
automticamente los das martes o viernes (das "de nota") subsiguientes al de su dictado, o el da siguiente de nota
si el que correspondiese fuere feriado o inhbil, salvo si el expediente estuviese fuera del tribunal (v.gr., "en vista"
al Fisco) -sin que para ello deba dejarse "nota"-; o si hallndose en el tribunal no se lo exhibe a quien lo solicita y se
hiciera constar tal circunstancia en el libro de asistencia por las partes, sus apoderados, letrados o personas
autorizadas en el expediente (672).
La constancia en el libro de asistencia o de notas tiene operancia para enervar la notificacin ficta, pero no para
suspender el plazo que pudiese hallarse en curso (art. 156 , CPCCN) (673).
No obstante, entendemos que aun cuando el expediente se encontrase en secretara no podra considerarse cumplida
la notificacin automtica si de las propias constancias del expediente se desprende que, con motivo de
presentaciones posteriores a la resolucin que deba notificarse, las actuaciones han permanecido a despacho (674);
136

TOMO I
y que basta la atestacin de la nota por cualquier de los habilitados para ello para que no opere la notificacin para
los restantes litigantes (675).
Se ha resuelto as que en virtud del principio de la instrumentalidad de las formas, si por un medio serio y objetivo
se puede comprobar que el expediente no pudo ser compulsado el da de nota correspondiente, debe tenerse por no
cumplida la notificacin automtica (676).
Se trata de un rgimen que opera slo con relacin a las partes (677) y una vez trabada la litis respecto del
demandado y terceros citados coactivamente o para otros una vez tenidos por parte en tal carcter (678), y no con
respecto a terceros propiamente dichos, razn por la cual el perito no tiene la carga de concurrir a revisar el
expediente los das de nota (679) ni tampoco el consultor tcnico (680).
Ahora bien, cuando una resolucin contiene algunas decisiones susceptibles de ser notificadas por nota y otras
personalmente o por cdula, se ha decidido en algn caso que no cabe escindir el provedo en orden a la ndole de
cada decisin, sino subsumir la totalidad de lo resuelto dentro de la normativa de mayor rigor para practicar la
notificacin (681); y tambin que cuando una providencia contiene una parte que debe notificarse por nota y otra
que debe efectuarse personalmente o por cdula, no se produce la primera de las notificaciones en tanto no se
diligencie la cdula (682).
Para nosotros, en cambio, cabe escindir la resolucin y tenerla por notificada en la forma que corresponda en tanto
pueda distinguirse el contenido de una y otra, as la que ordena cumplir con el art. 120 , Cdigo Procesal y la que
intima al letrado en los trminos del art. 51 , ley 23187 (683).
En el caso de que errneamente se hubiese ordenado la notificacin por cdula cuando corresponda la notificacin
por nota, en algn precedente se ha sostenido que prima la primera en tanto no se revoque el auto equivocado,
criterio que compartimos (684); mientras que para otros, inversamente, juega la notificacin por nota o ministerio
legis (685), postura que no compartimos pues supone autorizar una suerte de emboscada procesal, ms todava
cuando el interesado habra consentido la errnea resolucin que as lo dispuso.
Por otra parte, en la actualidad se prohja por un importe sector de nuestros tribunales, que el litigante a instancias
de quien se dicta una resolucin queda notificado de ella por nota, aun cuando se trate de aquellas que deben ser
notificadas por cdula a la luz de lo que dispone el art. 135 , Cdigo Procesal (686), y aunque en la providencia se
hubiese ordenado su notificacin por cdula o el equivalente notifquese, en tanto el provedo guarde razonable
relacin con la peticin que se formula, esto es, acogindola, desestimndola o disponiendo el cumplimiento de
algn requisito previo (687), doctrina que para algunos slo cabra aplicar cuando se trata de una providencia simple
que no pueda ocasionar gravamen irreparable (688) o que no reviste especial importancia (689); y en absoluto
cuando se refiera a una sentencia interlocutoria (690) y por supuesto, a una definitiva (691), criterio que sobre tales
bases compartimos.
En otras palabras, la notificacin por nota en este contexto slo podr referirse respecto de aquellas providencias
que guarden razonable relacin con la peticin y en tanto no pueden ocasionar gravamen irreparable.
(671) CSJN, 11/6/1991, ED, 145-683.
(672) Por las partes o sus letrados.
(673) Cm. Nac. Civ., sala J, 27/6/1997, "Grosso, Juan B. v. Serafini y Ca. SA" .
(674) Cm. Nac. Civ., sala B, 9/3/1990, "Cioffi, Walter J. v. Consorcio Carlos M. de D. Paolera 299" , JA, 1993-IVSntesis.
(675) Cm. Nac. Civ., sala E, 23/10/1986, "Devoto de Garate, Arminda A. s/suc." , JA, 1987-III-Sntesis.
(676) Cm. Nac. Civ., sala B, 29/2/2000, "Mirkin, Enrique H. v. Simac SCA" .
(677) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 20/5/1997, "Sindicato de Prensa v. Estado nacional" , JA, 2001-ISntesis.
(678) Cm. Nac. Civ., sala C, 5/9/1979, "Garca Nieto, M. y otro v. Ahjmibensin y otra", LL, 1980-A-452.
(679) Cm. Nac. Civ., sala J, 16/6/1989, "San Marco de Isolica, Beatriz v. Carabajal, Pablo" , JA, 1990-I-Sntesis.
(680) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 20/5/1997, "Sindicato de Prensa v. Ministerio de Trabajo" , causa:
25.217/93.
(681) Cm. Nac. Com., sala E, 21/8/1987, "Flexo Film SA v. Textil Lugano SA", JA, 1988-I-313 .
(682) Cm. Nac. Civ., sala C, 10/10/1995, "Consorcio de Propietarios Rosario 713/15 v. Barral de Grossi", DJ,
1996-1-524.
(683) Cm. Nac. Civ., sala F, 15/11/1991, "Municipalidad de Buenos Aires v. Calvo Menndez", LL, 1993-D-537,
137
(684) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala 4, 31/10/1983, "Monfrini, Jorge L. v. Calvo y Ca. SRL y otro" , JA, 1984II-Sntesis.
(685) Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 28/2/1983, "Itovich, Marcos v. Aybar, Ana" , JA, 1984-I-Sntesis.
(686) Cm. Nac. Civ., sala A, 26/11/2002, "Siverino, Mara s/suc.", LL, 2003-A-433.
(687) Cm. Nac. Civ., sala F, 17/6/1998, "Godoy, Juan M. v. Pelikan Argentina SA" .
(688) Cm. Nac. Civ., sala E, 5/10/1995, "Municipalidad de Buenos Aires v. Etapsa", LL, 1996-C-780, (38.736-S).
(690) Cm. Nac. Civ., sala C, 28/7/1987, "Consorcio de Prop. Bogot 21 v. Romero, Ricardo" , JA, 1988-I-Sntesis.
(691) Cm. Nac. Civ., sala C, 28/7/1987, JA, 1988-700-Repertorio.
Art. 134.- Notificacin tcita.
El retiro del expediente, conforme al art. 127 , importar la notificacin de todas las resoluciones.
El retiro de las copias de escritos por la parte, o su apoderado, o su letrado o persona autorizada en el
expediente, implica notificacin personal del traslado que respecto del contenido de aqullos se hubiere
conferido.
La norma seala que los supuestos del retiro del expediente en prstamo para alegar de bien probado; practicar
liquidaciones, pericias, particin de bienes sucesorios, operaciones de contabilidad, mensura y deslinde, divisin de
bienes comunes, cotejo de documentos y redaccin de escrituras pblicas; y cuando el juez lo dispusiere por
resolucin fundada (art. 127 , CPCCN), por los abogados, apoderados, peritos o escribanos, importar la
notificacin tcita (692) de todas las resoluciones que los ataan, incluidas las que deben ser notificada por cdula,
pues supone el conocimiento directo de todos los actos en l cumplidos (693).
A lo dicho cabe agregar que la presentacin de la cdula, carta documento o ya el acta notarial en la secretara del
tribunal, oficina de correos o escribana importar la notificacin de la parte patrocinada o representada (art. 137
CPCCN).
No obstante, tambin se han admitido otros supuestos de notificacin tcita cuando inequvocamente los litigantes o
sus letrados han tomado conocimiento personal de la resolucin judicial por otros actos (694) -as respecto del
cambio de domicilio no notificado an en los trminos del art. 42 in fine del Cdigo Procesal, si de los trminos de
las presentaciones efectuadas por la contraria surge claramente el efectivo conocimiento que tuvo el interesado de
dicha circunstancia (695) -, si bien ellos, como todo lo atinente al rgimen de notificaciones, deben interpretarse
restrictivamente (696), mxime cuando el principio es el de que las partes o apoderados, en su caso, deben
notificarse de las resoluciones que menciona el art. 135 en oportunidad de examinar el expediente (697).
A su vez, seala el artculo que el retiro de las copias de escritos por la parte, o su apoderado, o su letrado o persona
autorizada en el expediente, implica notificacin personal del traslado que respecto del contenido de aqullos se
hubiere conferido; y, agregamos, de las copias de las resoluciones, sin que quepa invocar a su respecto que ella
operar recin con la posterior presentacin de la cdula en secretara a efectos de notificarla (698) en las
condiciones previstas por el art. 137 Cdigo Procesal, aunque a su respecto tambin se ha juzgado discutible que la
notificacin personal al patrocinante sirviese a dichos efectos, ya que el artculo se refiere al retiro de copias de
escritos y no alude a las de la sentencia (699).
(692) El retiro del expediente en prstamo implica la notificacin tcita de todas las providencias dictadas en el
mismo (Cm. Nac. Civ., sala D, 20/3/1974, ED, 54-528), aun cuando slo hubiese sido para sacar fotocopias (Cm.
Nac. Civ., sala A, 6/5/2003, "Capria SA v. Surez, Jorge", DJ, 2003-2-721).
(693) Cm. Nac. Civ., sala A, 13/9/1989, "Feijo, Luis", LL, 1990-B-124.
(694) Cm. Nac. Civ., sala A, 15/3/1982, "Consejo Nac. de Educacin v. Nogus de Carpinacci, N. C. T. y otra" ,
LL, 1982-C-289; ED, 99-694.
(695) Cm. Nac. Civ., sala A, 8/2/1995, "Alegre, Carlos L. v. Santa Mara, Ana E." , LL, 1995-B-582; DJ, 1995-2283.
(696) Cm. Nac. Civ., sala A, 9/11/1993, "Hands-ztok, Marcos y otros v. Cooperativa Ltda. de Provisin de
Medicina Integral y otros", LL, 1995-C-665 (38.360-S).
(697) Cm. Nac. Civ., sala D, 18/12/1980, "Barrera, Jacinto A. y otra v. Hofman, Ricardo y otro", LL, 1981-B-401;
BCECyC, 1981-706, nro. 10.626.
(698) Cm. Nac. Civ., sala B, 25/11/1997, "Carrino, Antonio L. v. lvarez, Gustavo S." , LL, 1998-E-826, Jurisp.
(699) CSJN, 23/5/1985, "Belfiore, Liliana v. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires".
138

TOMO I
Art. 135.- Notificacin personal o por cdula.

Slo sern notificadas personalmente o por cdula las siguientes resoluciones:
1) La que dispone el traslado de la demanda, de la reconvencin y de los documentos que se acompaen con
sus contestaciones.
2) La que dispone correr traslado de las excepciones y la que las resuelva.
3) La que ordena la apertura a prueba y designa audiencia preliminar conforme al art. 360 .
4) La que declare la cuestin de puro derecho, salvo que ello ocurra en la audiencia preliminar.
5) Las que se dicten entre el llamamiento para la sentencia y sta.
6) Las que ordenan intimaciones, o apercibimientos no establecidos directamente por la ley, hacen saber
medidas cautelares o su modificacin o levantamiento, o disponen la reanudacin de plazos suspendidos por
tiempo indeterminado, o aplican correcciones disciplinarias.
7) La providencia que hace saber la devolucin del expediente, cuando no haya habido notificacin de la
resolucin de alzada o cuando tenga por objeto reanudar plazos suspendidos por tiempo indeterminado.
8) La primera providencia que se dicte despus de que un expediente haya vuelto del archivo de los
tribunales, o haya estado paralizado o fuera de secretara ms de tres meses.
9) Las que disponen vista de liquidaciones.
10) La que ordena el traslado del pedido de levantamiento de embargo sin tercera.
11) La que dispone la citacin de personas extraas al proceso.
12) Las que se dicten como consecuencia de un acto procesal realizado antes de la oportunidad que la ley
seala para su cumplimiento.
13) Las sentencias definitivas y las interlocutorias con fuerza de tales y sus aclaratorias con excepcin de las
que resuelvan caducidad de la prueba por negligencia.
14) La providencia que deniega los recursos extraordinarios.
15) La providencia que hace saber el juez o tribunal que va a conocer en caso de recusacin, excusacin o
admisin de la excepcin de incompetencia.
16) La que dispone el traslado del pedido de caducidad de la instancia.
17) La que dispone el traslado de la prescripcin en los supuestos del art. 346 , prrs. 2 y 3.
18) Las dems resoluciones de que se haga mencin expresa en la ley o determine el tribunal
excepcionalmente, por resolucin fundada.
No se notificarn mediante cdula las decisiones dictadas en la audiencia preliminar a quienes se hallaren
presentes o debieron encontrarse en ella.
139
Los funcionarios judiciales quedarn notificados el da de la recepcin del expediente en su despacho.

Debern devolverlo dentro del tercer da, bajo apercibimiento de las medidas disciplinarias a que hubiere
lugar.
No son aplicables las disposiciones contenidas en el prrafo precedente al procurador general de la Nacin, al
defensor general de la Nacin, a los procuradores fiscales de la Corte Suprema, a los procuradores fiscales de
Cmara, y a los defensores generales de Cmara, quienes sern notificados personalmente en su despacho.
As como la notificacin automtica, ficta, por nota o ministerio legis del art. 133 es la regla, la notificacin por
cdula -y por los medios que se le asimilan en el art. 136 - es la excepcin, y procede as en los supuestos que
indica el artculo que comentamos y en los restantes que seala el Cdigo (v.gr., art. 335 CPCCN), con las
salvedades que hemos explicado en el comentario al art. 133 , en lo que hace a la "notificacin" automtica al
litigante a cuyo requerimiento se dictaron, con la distincin que apuntramos relativa a las providencias simples que
ocasionen gravamen irreparable, las interlocutorias y las definitivas que deben notificarse para nosotros
inexcusablemente por cdula o medios equivalentes. La costumbre en nuestro medio determina que cuando en una
providencia el ltimo vocablo es "notifquese" se entiende que la notificacin debe ser personal o por cdula (700).
El inc. 1 contempla el supuesto de la notificacin de la resolucin que dispone correr traslado de la demanda, de la
reconvencin y de los documentos que se acompaen con sus contestaciones, y, conforme lo dispone el art. 335,
Cdigo Procesal, de los documentos de fecha posterior o anterior a la presentacin o contestacin de la demanda,
que se pretenden incorporar bajo juramento o afirmacin de no haber tenido conocimiento de los mismos.
Se explica lgicamente el enunciado, pues el rgimen de notificacin por nota o ministerio legis slo habr de
operar una vez notificado el demandado de la demanda, valiendo lo propio para el reconvenido; y en el caso de los
documentos agregados con posterioridad a la presentacin de los escritos constitutivos, para evitar la sorpresiva
desventaja que ello supondra para un adversario ante un acontecimiento que no tiene por qu prever o pudo prever.
El inc. 2 se refiere a la notificacin de la resolucin que dispone el traslado de las excepciones, sean ellas las de
previo y especial pronunciamiento (arts. 347 y 553), como las del juicio ejecutivo (arts. 544 y 545 del CPCCN) o las
de la ejecucin de sentencia (art. 506 , CPCCN); y la de la resolucin que las resuelve, si bien se trata este agregado
de una mencin sobreabundante, pues configurando ellas una interlocutoria igualmente habra correspondido su
notificacin por cdula (art. 135 , inc. 13).
El inc. 3 se refiere a la notificacin de la resolucin que dispone la apertura a prueba en la oportunidad del art. 359
(701) y designa la audiencia preliminar conforme al art. 360 (702).
El inc. 4 comprende la hiptesis inversa, esto es, cuando habiendo ponderado el juez la inexistencia de hechos
controvertidos y conducentes, declar, en la oportunidad del art. 359 , a la cuestin como de puro derecho.
No corresponder, en cambio, la notificacin por cdula de la resolucin que declar la cuestin de puro derecho en
la audiencia preliminar a raz de la oposicin deducida por una o todas las partes contra el auto de apertura a
prueba, pues a su respecto juega la notificacin por ministerio legis o nota respecto de las decisiones dictadas en la
audiencia preliminar a quienes se hallaron presentes o debieron de encontrarse en ella (art. 135 , in fine).
El inc. 5 se refiere a aquellas resoluciones dictadas entre el llamamiento de autos para la sentencia y sta, pues, a
su respecto, una vez dispuesto aqul, cesa como regla la carga de comparecer los das martes y viernes y, por
supuesto, la de impulsar el procedimiento -as una intimacin (703) dispuesta en tal oportunidad-, notificacin que
apunta as a hacerles saber a las partes que ha renacido la carga de activar los trmites para evitar la caducidad de la
instancia, poniendo en su conocimiento que se ha suspendido o dejado sin efecto la convocatoria del juez a dictar
sentencia, si bien las sucesivas providencias que se dictan quedan sujetas al rgimen de notificaciones que en cada
caso legalmente corresponda (704).
Las resoluciones que ordenan intimaciones (705) o apercibimientos no establecidos directamente por la ley hacen
saber medidas cautelares -en tanto el cautelado no hubiese tomado conocimiento de aqulla con motivo de su
ejecucin (706) - o su modificacin o levantamiento, disponen la reanudacin de plazos suspendidos por tiempo
indeterminado -y no as cuando ha sido por tiempo determinado (707) - o aplican correcciones disciplinarias (708),
seala el inc. 6 que habrn de notificarse por cdula, incluso la que hace saber la exigencia de cumplir con la
anotacin prevista por el art. 2, dec. 3003/1956 segn la doctrina plenaria sentada recientemente por la Cmara
Comercial (709).
La notificacin por cdula se impone tambin en los casos de suspensin de procedimiento cuando ella fue dispuesta
sin lmite temporal, con lo que la reanudacin de los plazos requiere una disposicin expresa del juzgado y su
notificacin por cdula a las partes (710) si han sido dispuestas con carcter previo a la notificacin de la demanda.
En cuanto a la notificacin de las resoluciones vinculadas con medidas cautelares, se trata de poner en conocimiento
del afectado su adopcin y as el restablecimiento del principio de bilateralidad o contradiccin (ver comentario al
art. 195), en forma directa y real, por lo que debe procederse a notificrsele la resolucin en forma personal o por
140

TOMO I
cdula dentro del tercer da y en su domicilio real (art. 198 CPCCN) (711), si han sido dispuestas con carcter previo
a la notificacin de la demanda.
El inc. 7 dispone que debe notificarse por cdula la providencia que hace saber la devolucin del expediente que se
encontraba en la alzada, cuando no haya habido notificacin de la resolucin dictada por sta, o cuando tenga por
objeto reanudar plazos suspendidos por tiempo indeterminado, si bien, debe destacarse, que la cdula que notifica la
devolucin del expediente no suple la notificacin de la sentencia de Cmara (712) cuando de ella no resulta de su
propio contenido (713), pues aqulla slo tiene -al margen de otras previsiones legales- el alcance de imponer a los
litigantes la carga de concurrir a la sede del juzgado.
El inc. 8 indica que debe tambin notificarse por cdula la primera providencia que se dicte despus de que un
expediente haya vuelto del archivo de los tribunales, o haya estado paralizado o fuera de secretara ms de tres
meses, as, en razn del feriado judicial dispuesto por el cierre del edificio en el que se emplazaba el juzgado (714),
o si ha permanecido paralizado durante varios aos, decidindose entonces el anoticiamiento personal o por cdula
de los interesados en sus domicilios reales, frente a la natural declinacin de los constituidos (715), en resguardo de
su derecho de defensa en juicio.
El inc. 9 se refiere a la notificacin de las que disponen vista de liquidaciones en cualquier tipo de juicio, de modo
de que las partes sean odas antes de su eventual aprobacin.
El inc. 10 impone la notificacin por cdula del traslado del pedido de levantamiento de embargo sin tercera
contemplado en el art. 104 Cdigo Procesal.
La citacin por cdula de personas extraas al proceso (716), como hemos explicado al comentar el art. 133 ,
aparece como una insoslayable exigencia, pues se trata de terceros que ignoran o pueden normalmente ignorar la
existencia de la litis a las que son llamados a intervenir.
El inc. 12 establece la notificacin por cdula, para evitar sorpresas o emboscadas para el litigante contrario, cuando
se trata de resoluciones que se han dictado como consecuencia de un acto procesal realizado antes de la
oportunidad que la ley seala para su cumplimiento, as, v.gr., el traslado de un memorial cuando todava no se ha
notificada a la contraria la resolucin apelada (717).
En el inc. 13 se seala, en razn de la importancia de las sentencias interlocutorias, y por supuesto de las definitivas
que ponen fin al proceso, y sus aclaratorias, que ellas habrn de notificarse por cdula, salvo en el caso de las
interlocutorias que resuelvan caducidad de la prueba por negligencia.
La providencia que deniega los recursos extraordinarios, as el de inaplicabilidad de ley o el extraordinario federal
(art. 14 ley 48), entre otros, se notificar, conforme lo dispone el inc. 14, por cdula; sin que quepa extender igual
virtualidad para la denegatoria del recurso ordinario de apelacin previsto en el art. 254 , Cdigo Procesal.
A fin de posibilitar la adecuada defensa de los derechos de las partes, el inc. 15 ordena que la providencia que hace
saber el juez o tribunal que va a conocer en caso de recusacin, excusacin o admisin de la excepcin de
incompetencia se notifique por cdula, de modo que las partes sepan el tribunal donde han de comparecer a hacer
valer sus derechos y sern notificados ministerio legis de las resoluciones no contempladas en este artculo que se
vayan dictando.
El inc. 16 establece que ser notificada por cdula la resolucin que dispone el traslado del pedido de caducidad de
la instancia por los gravsimos efectos que de ello pueden derivarse, que incluso puede implicar la prescripcin de la
accin del derecho de que se trate con sujecin a lo que dispone el art. 3987 , CCiv. en cuanto seala que la
interrupcin de la prescripcin causada por la demanda se tendr por no sucedida "si ha tenido lugar la desercin de
la instancia, segn las disposiciones del Cdigo de Procedimientos".
En el inc. 17 se seala que la resolucin que dispone el traslado de la prescripcin en los supuestos del art. 346 346,
prrs. 2 y 3, se notificar por cdula; vale decir, cuando es opuesta con posterioridad a la oportunidad que seala el
citado artculo (en la contestacin de la demanda o reconvencin) siempre que el rebelde justifique haber incurrido
en rebelda por causas que no hayan estado a su alcance superar, y en los casos en que la obligacin de comparecer
surgiese con posterioridad al plazo acordado al demandado o reconvertido para contestar, supuesto en el cual podr
oponerla en su primera presentacin.
El inc. 18 remite a los supuestos que especficamente previene la ley procesal, as, al art. 42 y a los restantes que
determine el tribunal excepcionalmente por resolucin fundada (718).
El artculo agrega que no se notificarn mediante cdula las decisiones dictadas en la audiencia preliminar a
quienes se hallaren presentes o debieron encontrarse en ella, sin que ello importe, como explicamos en nuestro
comentario al art. 360 consagrar una suerte de inapelabilidad de lo resuelto all, sino imponer el rgimen de la
notificacin por nota o ministerio legis a quienes comparecieron o debieron de comparecer, as, v.gr., respecto de la
resolucin que revocando la anterior que dispuso la apertura a prueba, declara la cuestin como de puro derecho.
141
Los funcionarios judiciales quedarn notificados el da de la recepcin del expediente en su despacho, debiendo
devolverlo dentro del tercer da, bajo apercibimiento de las medidas disciplinarias a que hubiere lugar, no siendo
aplicables las disposiciones contenidas en el prrafo precedente al procurador general de la Nacin, al defensor
general de la Nacin, a los procuradores fiscales de la Corte Suprema, a los procuradores fiscales de Cmara, y a los
defensores generales de Cmara, quienes sern notificados personalmente en su despacho.
Con relacin a las notificaciones por cdula, habr de tenerse presente lo que dispone la acordada 13/1987 de la
CSJN en cuanto al formulario y cdigo de colores y letras aplicables.
Por su parte, la acordada 9/1990 de la Corte Suprema, en su art. 127 dispone que "recibidas las cdulas para su
diligenciamiento, el notificador deber verificar si estn fechadas; si tienen los sellos de juzgado; si los nmeros de
juzgado y de secretara que figuran en las mismas corresponden al tribunal que las libr; si se hubieren deslizado
errores materiales en su confeccin que imposibiliten su correcto diligenciamiento (omisin de la firma manuscrita
del que la libr, aclaracin de dicha firma, nombre de la persona a notificar, domicilio de sta, indicacin del juicio,
que toda enmendadura o correccin estn salvadas). Asimismo, verificar que se d cumplimiento a las
instrucciones detalladas en la acordada 13/1987 y en el art. 139 139, CPCCN (copias de contenido reservado, en
sobre cerrado).
"El incumplimiento de alguno de los supuestos anteriores implicar la devolucin de la cdula a la oficina en el acto
de recepcin si se trata de una cdula con carcter de urgente, en el da, o con habilitacin de da y hora; y como
mximo el da hbil siguiente si no fuera de diligenciamiento apremiante".
Reza el art. 129 que "los trminos para el diligenciamiento de las cdulas se contarn por das hbiles y comenzarn
a correr al da siguiente del indicado en el sello fechador de entrada estampado en aqullas".
El trmino del diligenciamiento de las cdulas es de 48 horas, el que podr ser prorrogado por 24 horas ms, cuando
razones justificadas para el mejor diligenciamiento de una cdula as lo requieran, debiendo dejarse constancia de
ello en el acta que se labre, permitindose una tolerancia de 24 horas de atraso para los casos excepcionales en los
que un notificador preste servicios en dos zonas (art. 130 ).
El art. 131 dispone que las notificaciones con carcter de urgente, con habilitacin de da y hora o con indicacin
notifquese en el da, sern practicadas el mismo da de su remisin a la oficina, y si se trata de cdula a notificarse
con habilitacin de da y hora y la diligencia no puede ser cumplida dentro del horario hbil (art. 152 , CPCCN)
habr de practicarse fuera de l. Si se ordena, en cambio, la notificacin en el da o con carcter de urgente, debe
cumplirse en el horario comprendido entre las siete y las veinte horas.
Establece el art. 132 que las cdulas diligenciadas sern devueltas en el da o como mximo en el da hbil
siguiente de practicada la diligencia.
Las actas de las diligencias en un todo, o, en su caso, en la parte variable de la plancha-formulario, sern
manuscritas con letra bien legible por el propio oficial notificador; se dejar el margen correspondiente, tanto en los
costados de la hoja como en las partes superior e inferior, y se observar la mayor prolijidad (art. 135 ), debiendo
siempre aclarar su firma y cargo que desempea (art. 136 ); y cuando comprenda ms de una foja, sobre los
dobleces y uniones internas de sus mrgenes, deber extender su firma entera con el sello aclaratorio de sta, en
forma tal que una parte de la firma y sello queden estampados en la hoja anterior y la otra parte en la foja siguiente
(art. 137 ).
Cuando por cualquier motivo se devuelva una cdula junto con las copias de escritos, documentos, etc., que la
acompaan al recibirla para su diligenciamiento, en el informe o acta que se labre en aqulla se dejar expresa
constancia de que se devuelve con las referidas piezas (art. 138 ).
Los llamados en un domicilio sern insistentes y efectuados en distintas oportunidades, dentro de los plazos
reglamentarios para el diligenciamiento de las cdulas; y se labrarn actas de cada uno de los intentos (art. 149 ).
Dispone el art. 141 que "el oficial notificador, en el acta o actas que confeccione al devolver las cdulas sin
notificar, deber dejar constancia de todo lo acontecido, e informar detalladamente sobre las circunstancias que pida
el diligenciamiento, a los efectos de que el juez o tribunal tengan el ms amplio conocimiento de los hechos".
En el margen del duplicado o de los duplicados de las cdulas que corresponda dejar, el notificador asentar con
letra clara el da y hora en que fue cumplida la diligencia, suscribindola con su firma; comprometiendo su
responsabilidad la falta de indicacin de la fecha o su no coincidencia con la que conste en el original (art. 142 ).
De mediar discordancia entre las constancias de la cdula original y su copia, v.gr., relacionada con la fecha de
notificacin, ha de estarse, en definitiva, a la fecha ms favorable para el notificado, pues con ello se posibilita una
mayor amplitud de la defensa en juicio (719), sin que enerve tal conclusin la circunstancia de haber declarado el
oficial notificador que la fecha puesta en la copia coincide con la del original y que la posibilidad de confusin slo
puede ser atribuida a su particular forma de escribir el nmero en cuestin, desde que lo que interesa en tal caso es la
posibilidad cierta de inducir a error (720).
En todas las actas que labren, los notificadores debern dejar expresa constancia de la persona con quien practican
las diligencias, individualizndolas y, en su caso, del lugar donde fueron atendidos, no siendo suficiente la mencin
142

TOMO I
"que dijo ser de la casa", por no ser esta manifestacin clara y correcta. Deben expresar el motivo por el cual la
persona que recibe la cdula no la firma (143).
En el diligenciamiento de una cdula dirigida a varias personas se debe requerir la presencia de todas ellas y si de
ese requerimiento resultase un diligenciamiento enteramente concordante para todas ellas, el acta ser labrada en
plural; si, en cambio, los diligenciamientos no fuesen concordantes, se labrarn en actas separadas (145).
En cuanto al rgimen de la notificacin personal, seala el art. 147 que los notificadores debern diligenciar dentro
de los cinco das hbiles las cdulas que reciban para notificar exclusiva y personalmente a sus destinatarios y
devolverlas a la oficina en el mismo da, o el siguiente da hbil de practicada la notificacin; labrar actas
circunstanciadas de cada uno de los intentos que realicen tendientes al cumplimiento de la mencionada notificacin;
hacer como mnimo tres intentos para practicar esta clase de diligencia, si por cualquier causa se hubieran frustrado
los propsitos de efectuar la notificacin.
Son documentos oficiales de identificacin, reza el art. 148 , la libreta de enrolamiento, la libreta cvica, el
documento nacional de identidad, la cdula de identidad nacional o provincial y el pasaporte argentino;
excepcionalmente se admitirn como elemento identificatorio documentos con fotografa del poseedor,
comprobatorios de una dignidad, grado universitario o cargo pblico, expedidos nicamente por autoridades
nacionales, provinciales o municipales de la Repblica Argentina.
(700) Cm. Nac. Civ., sala A, 27/8/1996, "Ure, Carlos v. Moraiz, Javier", LL, 1996-E-653 (39.032-S); DJ, 1996-21386; Cm. Nac. Civ., sala C, 24/6/1980, "Aronowicz, Norberto v. Frost, Isaac", ED, 89-661.
(701) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 3/6/1999, "Mc Carthy, Augusto E. v. Direccin General Impositiva" ,
causa 22.218/96.
(702) Cm. Nac. Com., sala D, 8/4/1998, "Guama SA".
(703) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 24/2/1998, "Daz, Roberto R. v. Estado nacional - EMGE" , causa
29.419/94.
(704) Cm. Nac. Civ., sala E, 8/3/1991, "Inmobiliaria Continente SCA v. Consorcio de Propietarios Avda. Pte.
Quintana 478" , LL, 1991-E-160; DJ, 1991-2-982.
(706) Cm. Nac. Civ., y Com. Fed., sala I, 9/11/1984, ED, 112-684.
(707) Cm.
(708) CSJN, 1986, "Konig, Paulo E.", Fallos, 308:1709 .
(709) Cm. Nac. Com., en pleno, 11/12/2001, "Rovarella Hnos. SA" , JA, 2002-I-177.
(710) Cm. Nac. Civ., sala G, 30/8/1995, "Giannattasio, Santos v. Propietarios Inmueble Montiel 2737" , JA, 1998IV-Sntesis.
(711) SCBA, 8/10/1985, "Carreo de Cukar, Manuela v. Banco Local Coop. Ltda. - Ac. 34.183" , LL, 1986-D-251;
DJBA, 130-73.
(712) CSJN, 5/4/1994, "Banco Los Pinos Cooperativo Limitado" .
(713) Cm. Nac. Com., sala B, 31/10/1995, "Lloyds Bank BLSA Ltdo. v. Keszti, Alfredo y otro", JA, 1996-III-477 .
(714) Cm. Nac. Civ., sala G, 6/12/1995, "Battistich, Ricardo v. Enap SA", JA, 1996-II-30 .
(715) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 12/7/1990, "DA., A. v. V. U. de DA., M. del C.", BA B250427 .
(716) Cm. Nac. Civ., sala G, 18/6/1987, "Gurfinguel, Miguel v. Cose, Jos", LL, 1989-A-661, Jurisp. Agrup., caso
5933.
(717) Cm. Nac. Com., sala C. 30/11/1979, "Compaa Interamericana de Construcciones SA".
(718) Cm. Civ. y Com. Azul, 2/2/1994, "Carlos R. Azcona y Ca. SA s/quiebra", DJ, 1994-2-206.
(719) Cm. Nac. Civ., sala F, 21/7/1976, "Giorgio de Ayala, Norberto v. Ferrano, Alberto L. y otro"; sala B,
27/2/2003, "Carrizo, Sandro v. Gmez, Alberto" .
Art. 136.- Medios de notificacin.
En los casos en que este Cdigo u otras leyes establezcan la notificacin por cdula, ella tambin podr
realizarse por los siguientes medios:
1) Acta notarial.
143
2) Telegrama con copia certificada y aviso de entrega.

3) Carta documento con aviso de entrega.
La notificacin de los traslados de demanda, reconvencin, citacin de personas extraas al juicio, la
sentencia definitiva y todas aquellas que deban efectuarse con entrega de copias, se efectuarn nicamente
por cdula o acta notarial, sin perjuicio de la facultad reglamentaria concedida a la Corte Suprema de
Justicia.
Se tendr por cumplimentada la entrega de copias si se transcribe su contenido en la carta documento o
telegrama.
La eleccin del medio de notificacin se realizar por los letrados, sin necesidad de manifestacin alguna en
las actuaciones.
Los gastos que arrojen las notificaciones integrarn la condena en costas.
Ante el fracaso de una diligencia de notificacin no ser necesaria la reiteracin de la solicitud del
libramiento de una nueva, la que incluso podr ser intentada por otra va.
El artculo equipara el acta notarial, al telegrama con copia certificada y aviso de entrega y a la carta documento
con aviso de entrega a la cdula, si bien como principio establece que la notificacin de los traslados de demanda,
reconvencin, citacin de personas extraas al juicio, la sentencia definitiva y todas aquellas que deban efectuarse
con entrega de copias, se efectuarn nicamente por cdula o acta notarial, salvo que, en el ltimo caso, se
transcribiese el contenido de las copias en la carta documento o telegrama.
Para nosotros, as, la notificacin de la resolucin que corre el traslado de la demanda, la reconvencin, la citacin
de personas extraas y la sentencia slo podrn ser notificadas por cdula o por acta notarial.
En cuanto a la notificacin por acta notarial, cabe puntualizar que el requerimiento habr de formalizarse por el
letrado al escribano e instrumentado por escritura pblica (ley 404, dec. 1624/2000, CBA) y formalizado en da y
hora hbiles judicial -salvo habilitacin expresa-, conforme lo establecen los arts. 152 y 153, Cdigo Procesal, ms
all de que el art. 1001 , CCiv. autorice a otorgar las escrituras "cualquier da, aunque sea domingo o feriado o de
fiesta religiosa"; y con sujecin a las normas generales sobre notificaciones por cdula, v.gr., en sobre cerrado en el
caso que indica el art. 139 , Cdigo Procesal, con la salvedad de que a tenor de las facultades propias del notario,
ste no se encuentra autorizado a requerir el auxilio de la fuerza pblica, allanar domicilios y exigir la exhibicin de
documentos de identidad u otros a que hace referencia el art. 684 , Cdigo Procesal (ver comentario), para lo cual
debera, a nuestro juicio, autorizrselo expresamente y expedirse el respectivo testimonio a sus efectos.
La eleccin del concreto medio de notificacin se realizar por los letrados, sin necesidad de manifestacin alguna
en las actuaciones; vale decir, que podrn optar por el acta notarial o el telegrama o la carta en los supuestos en que
proceda, sin peticin ni autorizacin a su respecto, comprendindose los gastos que arrojen las notificaciones en la
condena en costas.
Ante el fracaso de una diligencia de notificacin no ser necesaria la reiteracin de la solicitud del libramiento de
una nueva, la que incluso podr ser intentada por otra va, norma que para nosotros no autoriza a prescindir, empero,
de la denuncia en el expediente de los nuevos domicilios en los que se pretende llevar a cabo la notificacin, incluso
teniendo en cuenta que ello puede incidir en la propia competencia del tribunal.
Art. 137.- Contenido y firma de la cdula.
La cdula y los dems medios previstos en el artculo precedente contendrn:
1) Nombre y apellido de la persona a notificar o designacin que corresponda y su domicilio, con indicacin
del carcter de ste.
2) Juicio en que se practica.
3) Juzgado y secretara en que tramita el juicio.
4) Transcripcin de la parte pertinente de la resolucin.
144

TOMO I
5) Objeto, claramente expresado, si no resultare de la resolucin transcripta. En caso de acompaarse copias

de escritos o documentos, la pieza deber contener detalle preciso de aqullas.
El documento mediante el cual se notifique ser suscripto por el letrado patrocinante de la parte que tenga
inters en la notificacin o por el sndico, tutor o curador ad litem; notario, secretario o prosecretario en su
caso, quienes debern aclarar su firma con el sello correspondiente.
La presentacin del documento a que se refiere esta norma en la Secretara del Tribunal, oficina de Correos o
el requerimiento al notario, importar la notificacin de la parte patrocinada o representada.
Debern estar firmados por el secretario o prosecretario los instrumentos que notifiquen medidas cautelares
o entrega de bienes y aquellos en que no intervenga letrado, sndico, tutor o curador ad litem, salvo
notificacin notarial.
El juez puede ordenar que el secretario suscriba los instrumentos de notificacin cuando fuere conveniente
por razones de urgencia o por el objeto de la providencia.
CONCORDANCIA: arts. 136 y 137, CPCCBs.As.
La cdula, a tenor de los requisitos impuestos por el Cdigo Procesal y reglamentacin de la Oficina de
Notificaciones (721), es un instrumento pblico, si bien slo hacen plena fe las manifestaciones del oficial pblico
de los actos realizados por l mismo o que han sucedido en su presencia (722), con el alcance del art. 993 , CCiv.
acerca de la existencia material de los hechos que el oficial pblico enuncia (723).
La cdula y los dems medios previstos en el artculo precedente contendrn el nombre y apellido de la persona a
notificar o designacin que corresponda, v.gr., razn social; su domicilio, con indicacin del carcter de ste, as,
denunciado o constituido; el juicio en que se practica; el juzgado y secretara en el que tramita; la transcripcin de
la parte pertinente de la resolucin; y el objeto claramente expresado, si no resultare de la resolucin transcripta.
En caso de acompaarse copias de escritos o documentos, la pieza deber contener un detalle preciso de aqullas,
no cumplindose dicha exigencia con la simple expresin de que se acompaan copias de la demanda y
documentacin (724), -debiendo considerarse no entregadas las copias de documentos que no estn concretamente
indicados en la cdula de notificacin (725) -, correspondiendo suspender el trmino para contestar el traslado
conferido e intimar el cumplimiento de dicho recaudo (726).
Como hemos dicho al comentar el art. 120 , las eventuales insuficiencias o deficiencias de las copias que acompaan
a la cdula no autorizan a pedir la nulidad de la notificacin (727), sino -en todo caso- a que, dentro del plazo
establecido para la contestacin, el interesado solicite la suspensin del trmino para contestar el traslado dispuesto
(728) y se acompae la copia omitida, para no convalidar la irregularidad.
El documento, cdula, telegrama, carta documento, acta notarial de requerimiento, mediante el cual se notifique la
resolucin ser suscripto por el letrado patrocinante de la parte que tenga inters en la notificacin, o por el sndico,
tutor o curador ad litem, notario, secretario o prosecretario en su caso, quienes debern aclarar su firma con el sello
correspondiente.
Sin embargo, se ha resuelto que la falta de firma de una cdula no torna inexistente al acto sino nulo, rigiendo por
ende los principios que informan la materia en cuestin (729), razn por la cual si, no obstante su irregularidad, la
notificacin ha logrado la finalidad a que estaba destinada, la sancin de nulidad no resultara atendible (730),
criterio que no compartimos por las razones dadas en el comentario al art. 118.
La presentacin del documento a que se refiere esta norma en la secretara del tribunal, oficina de Correos o el
requerimiento al notario importar la notificacin de la parte patrocinada o representada.
Debern estar firmados por el secretario o prosecretario los instrumentos que notifiquen medidas cautelares o
entrega de bienes y aquellos en los que no intervenga letrado, sndico, tutor o curador ad litem, salvo notificacin
notarial; si bien, por consideraciones que ataen a la instrumentalidad de las formas, no cabe decretar la nulidad de
los suscriptos por el letrado (731), ni viceversa; esto es, los que debiendo ser firmados por el letrado fueron
suscriptos por el secretario (732).
El juez puede ordenar que el secretario suscriba los instrumentos de notificacin cuando fuere conveniente por
razones de urgencia o por el objeto de la providencia (en cuanto a la forma de la notificacin, ver el comentario al
art. 135 ).
145
(721) Ver res. 389/2003 del Consejo de la Magistratura en el Apndice de esta obra.
(722) Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 18/6/1992, "Romero v. Provincia de Buenos Aires", JA, 1993III-Sntesis ; CSJN, 31/10/2000, "Argentini, Silvia y Molinaro, Alba" .
(723) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 9/9/1997, "Gambuli, Atilio C. v. Ferrocarriles Argentinos" , JA, 2001-ISntesis.
(724) Cm. Nac. Civ., sala B, 5/11/1976, "Dimenna, Miguel A. v. Infico SRL".
(726) Cm. Nac. Civ., sala C, 22/6/1967, ED, 20-10.
(727) Cm. Nac. Civ., sala D, 19/9/1972, ED, 50-353; Cm. Nac. Civ., sala C, 29/9/1972, ED, 50-353.
(728) Cm. Nac. Civ., sala A, 12/2/1981, "Casal, Horacio N. y otra v. Ircon, SRL", LL, 1981-B-495; Cm. Nac. Civ.,
sala J, 28/6/1991, "Almagro Construcciones SA v. Penela, Juan C. y otro", LL, 1992-D-629, Jurisp. Agrup., caso
8084; Cm. Nac. Civ., sala F, 14/12/1992, "Snchez, Oscar v. Gmez, Hctor A.", LL, 1993-C-271; Cm. Nac.
Com., sala A, 10/3/1999, "Banco Francs v. Fortaleza de la Frontera SA" , LL, 1999-C-425.
(729) MAURIO, A. L., Notificaciones procesales, p. 41, nros. 37 y ss.
(730) Cm. Nac. Civ., sala L, 5/11/1990, "Espinosa, Jorge v. Aerolneas Argentinas" .
Art. 138.- Diligenciamiento.
Las cdulas se enviarn directamente a la oficina de notificaciones, dentro de las veinticuatro horas, debiendo
ser diligenciadas y devueltas en la forma y en los plazos que disponga la reglamentacin de superintendencia.
La demora en la agregacin de las cdulas se considerar falta grave del prosecretario administrativo.
Cuando la diligencia deba cumplirse fuera de la ciudad asiento del tribunal, una vez selladas, se devolvern
en el acto y previa constancia en el expediente, al letrado o apoderado.
Las cdulas presentadas en la secretara se enviarn por el personal del tribunal directamente a la Oficina de
Notificaciones, dentro de las 24 horas, debiendo ser diligenciadas y devueltas en la forma y en los plazos que
disponga la reglamentacin de superintendencia, a la que hemos hecho referencia en el comentario al art. 135 ,
considerndose falta grave del prosecretario la demora en su agregacin al expediente.
Las cdulas ley 22172 , dispone la norma, una vez selladas, se devolvern en el acto y previa constancia en el
expediente, al letrado o apoderado.
Art. 139.- Copias de contenido reservado.
En los juicios relativos al estado y capacidad de las personas, cuando deba practicarse la notificacin por
cdula, las copias de los escritos de demanda, reconvencin y contestacin de ambas, as como las de otros
escritos cuyo contenido pudiere afectar el decoro de quien ha de recibirlas, sern entregadas bajo sobre
cerrado. Igual requisito se observar respecto de las copias de los documentos agregados a dichos escritos.
El sobre ser cerrado por personal de la oficina, con constancia de su contenido, el que deber ajustarse, en
cuanto al detalle preciso de copias, de escritos o documentos acompaados, a lo dispuesto en el art. 137 .
En los juicios relativos al estado y capacidad de las personas, seala el artculo, cuando deba practicarse la
notificacin por cdula las copias de los escritos de demanda, reconvencin y contestacin de ambas, as como las
de otros escritos y copias de los documentos cuyo contenido pudiere afectar el decoro de quien ha de recibirlas,
sern entregadas bajo sobre cerrado, el que ser cerrado por personal de la oficina, dejando constancia de su
contenido con detalle preciso de las copias de escritos o documentos acompaados, aunque en tanto ello fuese
ordenado expresamente en la respectiva resolucin, al menos cuando no se tratase de los procesos indicados
inicialmente, sino de escritos o documentos que pudiesen afectar el decoro del notificado.
De igual modo entendemos que habr de proceder el escribano, cerrando el sobre y dejando constancia de su
contenido.
146

TOMO I
Art. 140.- Entrega de la cdula o acta notarial al interesado.

Si la notificacin se hiciere por cdula o acta notarial, el funcionario o empleado encargado de practicarla
dejar al interesado copia del instrumento haciendo constar, con su firma, el da y la hora de la entrega. El
original se agregar al expediente con nota de lo actuado, lugar, da y hora de la diligencia, suscripta por el
notificador y el interesado, salvo que ste se negare o no pudiere firmar, de lo cual se dejar constancia.
Se prev en la norma que el oficial notificador o el funcionario de que se trate debe dejar al interesado copia del
instrumento, v.gr., cdula o acta notarial, con constancia del da y hora en que se la entrega; y devolver el original
con nota de la actuado al expediente, en la que deber constar el lugar, el da y hora de la diligencia, debidamente
firmada por aqul y por el interesado, salvo que ste se hubiese negado o no pudiese hacerlo, de lo cual tambin se
dejar constancia.
Como hemos dicho en el comentario al art. 135, la acordada 9/1990 dispone que en el margen del duplicado o de los
duplicados de las cdulas que corresponda dejar, el notificador asentar con letra clara el da y hora en que fue
cumplida la diligencia, suscribindola con su firma; comprometiendo su responsabilidad la falta de indicacin de la
fecha o su no coincidencia con la que conste en el original (art. 142); y que en todas las actas que labren, los
notificadores debern dejar expresa constancia de la persona con quien practican las diligencias,
individualizndolas y, en su caso, del lugar donde fueron atendidos, no siendo suficiente la mencin "que dijo ser de
la casa", por no ser sta manifestacin clara y correcta. Deben expresar el motivo por el cual la persona que recibe la
cdula no la firma (art. 143).
Es claro que las modificaciones introducidas por la acordada 9/1990 al Reglamento de Organizacin y
Funcionamiento de la Oficina de Notificaciones respecto de la individualizacin de la persona que recepta una
cdula de notificacin de demanda, no se refieren exactamente a que el oficial precise el nombre y apellido del
receptor, sino que alude al carcter en virtud del cual esa persona dice ser de la casa, por lo que si dicha
circunstancia se encuentra acreditada bajo la denominacin encargado cabe concluir que la notificacin fue recibida
por una persona que en el domicilio del destinatario acta como dependiente, presupuesto suficiente para dar plena
eficacia a la comunicacin procesal pertinente (733).
Si bien la omisin del oficial notificador de consignar en la cdula de notificacin el da y hora de la diligencia es
susceptible de traer aparejada la nulidad del acto en cuestin (734), de mediar discordancia entre las constancias de
la cdula original y su copia, v.gr., relacionada con la fecha de notificacin, ha de estarse, en definitiva, a la fecha
ms favorable para el notificado, pues con ello se posibilita una mayor amplitud de la defensa en juicio (735), sin
que enerve tal conclusin el hecho de que la posibilidad de confusin pueda ser atribuida a su particular forma de
escribir el nmero en cuestin, desde que lo que interesa en tal caso es la posibilidad cierta de inducir a error (736),
y sin perder de vista que no existe motivo para otorgar prevalencia a las constancias del original por sobre las de la
copia (737).
En materia de plazos que se cuentan por hora, as, v.gr., en el amparo previsto por la ley 16986 , se ha resuelto que si
el oficial notificador omiti consignar en el ejemplar de la cdula entregada al recurrente la hora en que practic la
diligencia de notificacin, corresponde contar el plazo previsto para la apelacin a partir de la hora veinticuatro del
da en que la cdula fue diligenciada (738) (ver lo dicho en los comentarios a los arts. 135 y 137).
Art. 141.- Entrega del instrumento a personas distintas.
Cuando el notificador no encontrare a la persona a quien va a notificar, entregar el instrumento a otra
persona de la casa, departamento u oficina, o al encargado del edificio, y proceder en la forma dispuesta en
el artculo anterior. Si no pudiere entregarlo, lo fijar en la puerta de acceso correspondiente a esos lugares.
El notificador debe tratar de entregar el documento a la persona a la que va a notificar, aunque si no la hallase podr
entregarlo a otra persona de la casa, departamento u oficina, o al encargado, sin que exista un orden de prelacin, y
en tanto no obre manifestacin de que no vive all, aunque tratndose del traslado de la demanda, la aplicacin del
artculo se halla supeditada al requisito de que el notificador hubiese dejado previamente el aviso del art. 339 para
que el interesado lo espere al da siguiente (739), observando los recaudos que indica el art. 140 , en tanto el citado
viva all y no se hallare presente al momento de la notificacin (740).
147
Si no hallase al interesado ni a otras persona de la casa, departamento u oficina o, agregamos, si stas se rehusaron
a recibir la copia (741), fijar el documento en la puerta de acceso correspondiente a esos lugares (742).
La jurisprudencia ha admitido tambin la llamada notificacin bajo responsabilidad, figura que supone que el
requerido se domicilia en el lugar donde se ha practicado la notificacin sin resultado positivo, pero no recibe
deliberadamente la cdula porque pretende sustraerse de las responsabilidades inherentes; y constituye una
aplicacin prctica de la regla del art. 339 del Cdigo en cuanto a que probado que el domicilio asignado es falso,
se anular todo lo actuado a costa de la parte que lo atribuy.
El instituto de la notificacin bajo responsabilidad de la parte no se encuentra regulado entre los modos de
anoticiamiento que prev el Cdigo Procesal y tiene por finalidad facilitar el desenvolvimiento del proceso, evitando
maniobras dilatorias fundadas en el ocultamiento del domicilio (743) -presuponiendo, a su vez, que la parte actora
ha logrado establecer que el sujeto tiene su domicilio en el lugar denunciado-, y no exige la demostracin de las
diligencias realizadas a tal efecto, porque se presume que aqulla es la primera interesada en extremar las
precauciones con el objeto de evitar la nulidad y el pago de las costas (744).
(733) Cm. Nac. Trab., sala VIII, 31/5/1995, "Lpez, Hugo A. v. Consorcio de Propietarios Arcos 1641", DT, 1995B-2285.
(734) Cm. Nac. Civ., sala F, 29/3/1985.
(735) Cm. Nac. Civ., sala F, 21/7/1976, "Giorgio de Ayala, Norberto v. Ferrano, Alberto L. y otro".
(738) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala I, 28/12/1989, ED, 139-443.
(739) Cm. Apel. Civ. y Com. Junn, 21/3/1985 (225-SJ), ED, 115-659.
(741) KIELMANOVICH, Jorge L., "Entrega de la cdula a personas distintas", LL, 1987-D-527.
(742) CHIAPPINI, Julio, "La cdula entregada a un tercero (art. 141 , CPCCN)", DJ, 1998-1-752.
(743) Cm. Nac. Civ., sala E, 25/4/1985 (226-SJ), ED, 115-659.
Art. 142.- Forma de la notificacin personal.
La notificacin personal se practicar firmando el interesado en el expediente, al pie de la diligencia
extendida por el prosecretario administrativo o jefe de despacho.
La notificacin personal se llevar a cabo mediante la respectiva nota que deje el interesado en el expediente, al pie
de la diligencia extendida por el prosecretario administrativo o jefe de despacho.
Art. 143.- Notificacin por examen del expediente.
En oportunidad de examinar el expediente, el litigante que actuare sin representacin o el profesional que
interviniera en el proceso como apoderado, estarn obligados a notificarse expresamente de las resoluciones
mencionadas en el art. 135 .
Si no lo hicieran, previo requerimiento que les formular el prosecretario administrativo o jefe de despacho, o
si el interesado no supiere o no pudiere firmar, valdr como notificacin la atestacin acerca de tales
circunstancias y la firma de dicho empleado y la del secretario.
Como lo indica el artculo, este rgimen opera en el caso de que el litigante que actuare sin representacin o el
profesional que interviniera en el proceso como apoderado examinen el expediente, hiptesis en la cual estarn
obligados a notificarse expresamente de las resoluciones mencionadas en el art. 135 ; vale decir, de las que deben
notificarse por cdula.
Si no lo hicieran, previo requerimiento que les formular el prosecretario administrativo o jefe de despacho, o si el
interesado no supiere o no pudiere firmar, valdr como notificacin la atestacin acerca de tales circunstancias y la
firma de dicho empleado y la del secretario.
La circunstancia de que la parte se hubiera presentado al expediente por su propio derecho de ningn modo importa
notificacin tcita ni hace presumir su conocimiento de todas las actuaciones cumplidas hasta esa fecha, pues para
que resulte aplicable la disposicin que comentamos, y se las tenga por notificadas, es preciso que medie
148

TOMO I
requerimiento del funcionario autorizado para que se notifique expresamente; negativa a hacerlo; y atestacin de
tales circunstancias y firma del funcionario (745).
Se trata de un rgimen prcticamente inaplicable e inaplicado en nuestro medio, pues difcilmente pueda controlarse
por aquellos funcionarios el momento exacto en que se encuentra en curso el examen del expediente.
(745) Cm. Nac. Civ., sala E, 30/11/1979, "A. L. T. B. v. T. B.", LL, 1980-D-283.
Art. 144.- Rgimen de la notificacin por telegrama o carta documentada.
Cuando se notifique mediante telegrama o carta documento certificada con aviso de recepcin, la fecha de
notificacin ser la de la constancia de la entrega al destinatario.
Quien suscriba la notificacin deber agregar a las actuaciones copia de la pieza impuesta y la constancia de
entrega.
Seala el artculo que en la notificacin por telegrama o carta documento con aviso de recepcin, la fecha de
notificacin corresponder a la de su entrega al destinatario; y que quien la suscriba deber agregar a las
actuaciones copia de la pieza impuesta y la constancia de entrega, una vez realizada la misma.
Art. 145.- Notificacin por edictos.
Adems de los casos determinados por este Cdigo, proceder la notificacin por edictos cuando se tratare de
personas inciertas o cuyo domicilio se ignore. En este ltimo caso, la parte deber manifestar bajo juramento
que ha realizado sin xito las gestiones tendientes a conocer el domicilio de la persona a quien se deba
notificar.
Si resultare falsa la afirmacin de la parte que dijo ignorar el domicilio, o que pudo conocerlo empleando la
debida diligencia, se anular a su costa todo lo actuado con posterioridad, y ser condenada a pagar una
multa de pesos cincuenta ($ 50) a pesos quince mil ($ 15.000).
La notificacin por edictos procede en los casos determinados especficamente por el Cdigo, v.gr., en el caso del
art. 699 que dispone que cuando el causante no hubiere testado o el testamento no contuviere institucin de
heredero, en la providencia de apertura del proceso sucesorio, el juez dispondr la citacin de todos los que se
consideraren con derecho a los bienes dejados por el causante, para que dentro del plazo de treinta das lo acrediten
y ordenar... la publicacin de edictos por tres das en el Boletn Oficial y en otro diario del lugar del juicio; y
cuando se tratare de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore (746).
Cuando la notificacin se realice por ignorarse el domicilio, la norma impone al interesado la carga de manifestar
bajo juramento que ha realizado sin xito las gestiones tendientes a conocer el domicilio de la persona (y no as a
individualizar a los personas desconocidas o inciertas) a quien se deba notificar -con la prevencin de que si
resultare falsa su afirmacin o de que pudo conocerlo empleando la debida diligencia, se anular a su costa todo lo
actuado con posterioridad, y ser condenado a pagar una multa de $ 50 a $ 15.000- (747), partiendo de la premisa
que se ha de actuar con la rectitud y buena fe que debe presidir el ejercicio de las acciones ante los rganos
judiciales, especialmente cuando se trata de la citacin del demandado (748).
Art. 146.- Publicacin de los edictos.
En los supuestos previstos por el artculo anterior la publicacin de los edictos se har en el Boletn Oficial y
en un diario de los de mayor circulacin del lugar del ltimo domicilio del citado, si fuera conocido o, en su
defecto, del lugar del juicio, y se acreditar mediante la agregacin al expediente de un ejemplar de aqullos.
A falta de diario en los lugares precedentemente mencionados, la publicacin se har en la localidad ms
prxima que los tuviera, y el edicto se fijar, adems, en la tablilla del juzgado y en los sitios que aseguraren
su mayor difusin.
149
Salvo en el proceso sucesorio, cuando los gastos que demandare la publicacin fueren desproporcionados con
la cuanta del juicio, se prescindir de los edictos; la notificacin se practicar en la tablilla del juzgado.
La publicacin de los edictos se efectuar en el Boletn Oficial y en un diario de los de mayor circulacin del lugar
del ltimo domicilio del citado si fuera conocido o, en su defecto, del lugar del juicio, debiendo acreditarsela
mediante la agregacin al expediente de un ejemplar de aqullos.
De no existir diarios en los lugares precedentemente mencionados, la publicacin se har en la localidad ms
prxima que los tuviera, y el edicto se fijar en la tablilla del juzgado y en los sitios que aseguraren su mayor
difusin.
La norma autoriza a prescindir de los edictos cuanto la magnitud del juicio no justifique dicho gasto, caso en el cual
la notificacin se practicar en la tablilla del juzgado, salvo en el proceso sucesorio en el que el art. 699 , inc. 2,
Cdigo Procesal impone la obligatoria publicacin de edictos por tres das en el Boletn Oficial y en otro diario del
lugar del juicio, salvo que el monto del haber hereditario no excediere, prima facie, de la cantidad mxima que
correspondiere para la inscripcin del bien de familia, en cuyo caso slo se publicarn en el Boletn Oficial (ver el
comentario al artculo 699).
Por otra parte, cuando se trata de la notificacin del traslado de la demanda, el criterio a emplear para prescindir de
la publicacin de edictos cuando los gastos que demanda sean excesivos, debe ser restrictivo, por encontrarse
involucrada la garanta constitucional de la defensa en juicio (749).
Art. 147.- Forma de los edictos.
Los edictos contendrn, en forma sinttica, las mismas enunciaciones de las cdulas, con transcripcin
sumaria de la resolucin.
El nmero de publicaciones ser el que en cada caso determine este Cdigo.
La resolucin se tendr por notificada al da siguiente de la ltima publicacin.
La Corte Suprema podr disponer la adopcin de textos uniformes para la redaccin de los edictos.
El Poder Ejecutivo podr establecer que, en el Boletn Oficial, los edictos a los que corresponda un mismo
texto se publiquen en extracto, agrupados por juzgados y secretaras, encabezados por una frmula comn.
Los edictos contendrn, en forma resumida, las mismas enunciaciones que se exigen en el art. 137 para las cdulas,
y el nmero de publicaciones ser el que en cada caso determine este Cdigo, operando en todos los casos la
notificacin desde el da siguiente de la ltima publicacin.
Por su parte, el Reglamento para la Justicia Nacional dispone en su art. 130 que los juzgados llevarn un registro
pblico en el que se asentarn las designaciones de diarios, peridicos, o revistas efectuadas por el juez para la
publicacin de edictos. En este registro se indicar, adems, el nombre de la causa, su naturaleza y monto.
Trimestralmente se elevar a la respectiva cmara de apelaciones una nmina de esas designaciones con las
menciones expresadas.
La Corte Suprema ha dispuesto por acordada 41/1974 del 30/10/1974 la adopcin de textos uniformes para la
redaccin de los edictos contemplados en el art. 699 , inc. 2, Cdigo Procesal, estableciendo que los edictos a los
que corresponda un mismo texto se publiquen en extracto, agrupados por juzgados y secretaras, encabezados por
una frmula comn, indicando nombre o nombres del causante y fecha de la primera publicacin, comenzando la
columna por los ms antiguos, de forma de ir eliminando aquellos cuyo trmino de publicacin se produzca.
El texto comn contendr la siguiente leyenda: "Se cita por tres (3) das a partir de la primera publicacin a
herederos y acreedores de los causantes que ms abajo se nombran, para que dentro de los treinta (30) das
comparezcan a estar a derecho conforme al art. 725, inc. 2 (hoy 699 , inc. 2, CPCCN)".
Art. 148.- Notificaciones por radiodifusin o televisin.
En todos los casos en que este Cdigo autoriza la publicacin de edictos, a pedido del interesado, el juez podr
ordenar que aqullos se anuncien por radiodifusin o televisin.
150

TOMO I
Las transmisiones se harn en el modo y por el medio que determine la reglamentacin de la

superintendencia. La diligencia se acreditar agregando al expediente certificacin emanada de la empresa
radiodifusora o de televisin, en la que constar el texto del anuncio, que deber ser el mismo que el de los
edictos, y los das y horas en que se difundi. La resolucin se tendr por notificada al da siguiente de la
ltima transmisin radiofnica o televisiva.
Respecto de los gastos que irrogare esta forma de notificacin, regir lo dispuesto en el anteltimo prrafo del
art. 136.
En los casos en que se autoriza la publicacin de edictos, a pedido del interesado, el juez podr ordenar que aqullos
se anuncien por radiodifusin o televisin, en el modo y por el medio que determine la reglamentacin de la
superintendencia.
La diligencia se acreditar agregando al expediente certificacin emanada de la empresa radiodifusora o de
televisin, en la que constar el texto del anuncio, el que deber ser el mismo que el de los edictos, y los das y horas
en que se difundi, operndose la notificacin al da siguiente de la ltima transmisin.
Los gastos que irrogare esta forma de notificacin, integrarn la condena en costas.
(747) Es norma que si resultare falsa la afirmacin de la parte que dijo ignorar el domicilio de la contraria, o que
habiendo podido conocerlo empleando la debida diligencia, no agot su bsqueda y, con ello, obtuvo la notificacin
por edictos, deber anularse todo lo actuado con posterioridad, y ser condenada a pagar una multa (art. 145 ,
CPCCN) (Cm. Nac. Civ., sala D, 23/8/1985, ED, 119-574).
Art. 149.- Nulidad de la notificacin.
Ser nula la notificacin que se hiciere en contravencin a lo dispuesto en los artculos anteriores siempre que
la irregularidad fuere grave e impidiere al interesado cumplir oportunamente los actos procesales vinculados
a la resolucin que se notifica. Cuando del expediente resultare que la parte ha tenido conocimiento de la
resolucin, la notificacin surtir sus efectos desde entonces.
El pedido de nulidad tramitar por incidente, aplicndose la norma de los arts. 172 y 173 . El funcionario o
empleado que hubiese practicado la notificacin declarada nula, incurrir en falta grave cuando la
irregularidad le sea imputable.
Establece el art. 169, Cdigo Procesal que si bien como principio ningn acto procesal ser declarado nulo si la ley
no prev expresamente esa sancin, la nulidad proceder cuando el acto carezca de los requisitos indispensables
para la obtencin de su finalidad, con lo que si el mismo, no obstante su irregularidad, ha logrado cumplirla,
tampoco proceder su declaracin.
Por tal razn, seala el art. 172 que la nulidad -que podr ser declarada a peticin de parte o de oficio, siempre que
el acto viciado no estuviere consentido- impone la carga de expresar el perjuicio sufrido del que derivare el inters
en obtener la declaracin y la de mencionar, en su caso, las defensas que no ha podido oponer, pues no hay nulidad
por la nulidad misma.
A su vez, el art. 170 dispone que la nulidad no podr ser declarada cuando el acto haya sido consentido, aunque
fuera tcitamente, por la parte interesada en la declaracin, el que se entender as configurado cuando no se
promoviere incidente de nulidad dentro de los cinco das subsiguientes al conocimiento del acto (750).
Consiguientemente, el art. 173 indica que se desestimar sin ms trmite el pedido de nulidad si no se hubiesen
cumplido los requisitos establecidos en el prr. 2 del art. 172 , o cuando fuere manifiestamente improcedente.
De los trminos del artculo que comentamos se sigue que la inobservancia de las normas antedichas no autoriza la
automtica declaracin de nulidad, a tenor del principio de instrumentalidad de las formas que gobierna la materia,
hallndose sometida pues la notificacin, por cdula, acta notarial, carta documento, telegrama, edictos,
151
radiodifusin y televisin, a los principios generales que rigen la materia de las nulidades en el proceso ya
explicados, la que debe ser promovida mediante el procedimiento que establece el art. 149, Cdigo Procesal, esto es,
mediante el incidente de nulidad por errores in procedendo (ver el comentario al art. 253, CPCCN), y, por tanto,
ofreciendo toda la prueba de que intentare valerse (751), y sin necesidad, como regla, de que se requiera la
simultnea redargucin de falsedad del instrumento que contempla el art. 395 del ordenamiento ritual, en tanto no
se impugnen las manifestaciones vertidas por el oficial pblico (752).
Las formas en materia de notificaciones, si bien no valen ni son exigibles por s mismas, constituyen una garanta
de eficacia (753), aunque, como indica la norma, para declarar la nulidad, las irregularidades deben ser graves.
Es as que se ha resuelto que corresponde decretar la nulidad de la notificacin cursada a travs de una cdula
dirigida contra dos personas (por haber constituido ambas un mismo domicilio en el boleto de compraventa)
confeccionada en un solo ejemplar del original y con un solo juego de copias, que retuvo una de las notificadas, al
carecer la otra, que impetra la nulidad, de elementos para poder asumir su defensa en forma individual (754).
Es claro que tratndose de la notificacin de la demanda, la observancia de los requisitos a los que hace mencin el
artculo reviste particular significacin en tanto de su regularidad depende la vlida constitucin de la relacin
procesal y la efectiva vigencia del principio de bilateralidad, con lo que se entiende que el solo incumplimiento de
los recaudos legales permite inferir la existencia de un perjuicio, solucin que se compadece con la tutela de la
garanta constitucional de la defensa en juicio, cuya vigencia requiere que se confiera al litigante la oportunidad de
ser odo y de ejercer sus derechos en la forma y con las solemnidades que establecen las leyes procesales (755); as,
la omisin de dejar el aviso contemplado por el art. 339 , Cdigo Procesal que procura que el interesado tome
noticia cierta y personal de la demanda (756).
De tal modo se ha resuelto que no es necesario acreditar la ocurrencia de perjuicio -pues ste surge evidente desde
que la notificacin irregular impidi la contestacin de la misma en trmino (757) -, o especificar las defensas que
no ha podido hacerse valer (758), sin perder de vista que por encontrarse involucrada la garanta de la defensa en
juicio, en caso de duda y a todo evento, debe estar en favor de la declaracin de nulidad perseguida (759); o lo que
es lo mismo, una vez deducida la posibilidad de una irregularidad en el acto, debe estarse a la solucin que evite
afectar, eventualmente, las garantas constitucionales sealadas, en razn del carcter restrictivo con que debe
meritarse la cuestin (760) (ver lo dicho en los comentarios a los arts. 169 y ss.).
(750) Cm. Nac. Civ., sala G, 5/8/1983, "Empresa Mayco v. Maraju SA y/u otro", LL, 1984-A-493 (36.561-S).
(752) Cm. Nac. Civ., sala E, 16/9/1996, "Di Pietro, Pascual v. Sawczuk, Mara", LL, 1996-E-680 (39.158-S).
(753) Cm. Nac. Civ., sala A, 23/5/1996, "Ramrez Ramos, Feliciano v. Castellarn de Diz, Rosana A." , LL, 1996E-11; DJ, 1996-2-1132.
(754) Cm. Nac. Civ., sala B, 5/3/1978, "Cividino, Luis y otros v. Lofendo, Etelvina y otra".
(755) CSJN, 20/8/1997, "Esquivel, Mabel A. v. Santaya, Ilda", LL, 1997-E-849; DT, 1997-A-493, con nota de
Carlos Pose.
(756) As, la formalidad de dejar el aviso contemplado por el art. 339 , Cdigo Procesal que procura que el
interesado tome noticia cierta y personal de la demanda (Cm. Nac. Civ., sala A, 19/11/1992, "B., A. M. v. M., H.
G.", LL, 1993-D-537, Jurisp. Agrup., caso 9254).
(757) Cm. Nac. Civ., sala B, 11/8/1996, "Garnica, Alberto v. Sikor SA" ; Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I,
20/4/1999, "Banco de la Nacin Argentina v. Israel de Roterman, Susana Esther" , causa 38.378/95.
(758) CSJN, 20/8/1997, "Esquivel, Mabel A. v. Santaya, Ilda" , LL, 1997-E-849; Cm. Nac. Civ., sala C, 4/3/1983,
"Berenbaum, Adolfo v. Plena SA" , ED, 105-105; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala I, 31/10/1995, "Cceres,
Conrado y otro v. Molina, Mara" ; Cm. Nac. Civ., sala C, 7/3/1986, "Liste, Alberto M. v. Lavintman, Marcos A." ,
JA, 1986-IV-Sntesis; Cm. Nac. Civ., sala D, 6/9/1973, ED, 50-353; Cm. Nac. Civ., sala C, 18/3/1993, "Ferraro,
Domingo v. Del Valle Santilln" , LL, 1993-C-368.
(759) Cm. Nac. Civ., sala B, 5/3/1978, "Cividino, Luis y otros v. Lofendo, Etelvina y otra"; sala E, 7/7/1978,
"Iorino, Antonio v. Grisuir, Bernardo M. y otros".
(760) Cm. Nac. Civ., sala E, 7/9/1984, "Cetus SA v. Gimnez, Horacio" , JA, 1985-II-Sntesis; Cm. Nac. Civ., sala
L, 17/10/1991, "C. de A., N. A. v. A., W. E."; Cm. Nac. Civ., sala C, 5/12/1974; Cm. Nac. Civ., sala B, 5/3/1978 y
25/6/1976; Cm. Nac. Civ., sala A, 8/7/1980; Cm. Nac. Civ., sala K, 31/3/1993, "Valdes, Graciela S. v. De la Hoz,
Luca A.", LL, 1993-D-37; Cm. Nac. Civ., sala A, 25/11/1996, "Consorcio de Propietarios Suipacha
1248/50/54/56/58/60 v. Piccardi Primavera, Andrea", LL, 1997-D-828, fallo 39.617-S; Cm. Nac. Com., sala A,
30/10/1996, "Maffi, Gustavo" ; Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala 1, 20/4/1999, "Banco de la Nacin Argentina v.
Israel de Roterman, Susana E." , causa 38.378/95; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 28/12/1990, "Donato,
Carlos Alberto v. Flecha de Oro" , BA B250395; Cm. Nac. Civ., sala E, 7/7/1978, "Iorino, Antonio v. Grisuir,
Bernardo M. y otros"; Cm. Nac. Civ., sala B, 25/6/1976, "Parras de Pastoriza del Carmen v. Pastoriza, Norberto".
152

TOMO I
CAPTULO VII - Vistas y traslados

Art. 150.- Plazo y carcter.
El plazo para contestar vistas y traslados, salvo disposicin en contrario de la ley, ser de cinco das. Todo
traslado se considerar decretado en calidad de autos, debiendo el juez o tribunal dictar resolucin sin ms
trmite.
La falta de contestacin del traslado no importa consentimiento a las pretensiones de la contraria.
El plazo para contestar las vistas o traslados, sustancialmente equiparadas por la ley, y que pueden ser dispuestas por
el secretario, conforme lo autoriza el art. 38 , inc. 3, Cdigo Procesal, ser de cinco das, excepto disposicin en
contrario de la ley, v.gr., en el juicio sumarsimo ser de tres das -salvo el previsto para la contestacin de la
demanda, fundamentacin del recurso de apelacin y traslado del memorial (art. 498 , inc. 3, CPCCN)- (761) o el
previsto para la contestacin de la demanda en el juicio ordinario, etc.
El traslado decretado en calidad de autos, que cabe hacer extensivo para la vista, significa que el tribunal habr de
resolver luego de contestado el mismo o de vencido el plazo para hacerlo, sin ms trmite y tenindolos a la vista.
La falta de contestacin del traslado, aclara el artculo, no importa consentimiento a la peticin que dio lugar al
traslado, por lo que lo resuelto podr ser objeto del recurso de apelacin segn las reglas generales.
Cabe recordar que este dispositivo, antes de la reforma introducida por las leyes 22434 y 20497, estableca la
inapelabilidad de toda resolucin dictada previa vista o traslado para la parte que omiti su contestacin (762),
"sancin" que la jurisprudencia haba tratado de mitigar (763) limitndola a los casos en que ello no importaba un
dao o perjuicio irreparable (764).
Art. 151.- Juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio.
En los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio slo se dar vista a los representantes del Ministerio
Pblico en los siguientes casos:
1) Luego de contestada la demanda o la reconvencin.
2) Una vez vencido el plazo de presentacin de los alegatos.
3) Cuando se planteare alguna cuestin vinculada a la representacin que ejercen. En este caso, la vista ser
conferida por resolucin fundada del juez.
Se prev que en el juicio de divorcio, de nulidad de matrimonio y, agregamos, de separacin personal, slo se dar
vista a los representantes del Ministerio Pblico luego de contestada la demanda o la reconvencin, una vez
vencido el plazo de presentacin de los alegatos, o cuando se planteare alguna cuestin vinculada con la
representacin que ejercen, en cuyo caso ser conferida por resolucin fundada del juez.
El Ministerio Pblico Fiscal interviene en los juicios de divorcio o separacin personal en defensa del inters
pblico comprometido, con el fin de que aqul se decrete nicamente si han quedado acreditadas una o ms causales
de las previstas, y ello porque la ley le ha encomendado no slo velar por la observancia del derecho objetivo, sino
tambin por la integridad de la familia, cuya regulacin jurdica es de orden pblico.
La Ley Orgnica del Ministerio Pblico 24946 dispone en su art. 25 que corresponde al Ministerio Pblico, entre
otras cosas, promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la
sociedad; representar y defender el inters pblico en todas las causas y asuntos que conforme a la ley se requiera;
intervenir en los procesos de nulidad de matrimonio y divorcio, de filiacin y en todos los relativos al estado civil y
nombre de las personas, venias supletorias, declaraciones de pobreza; velar por la observancia de la Constitucin
Nacional y las leyes de la Repblica.
(761) Cm. Nac. Civ., sala L, 10/12/1998, "C., G. v. Telearte SA Canal 9", JA, 1999-IV-412 .
153
(762) Si la accionante no contest el traslado que se le diera, de conformidad con lo establecido por el art. 150 ,
segunda parte, Cdigo Procesal, la resolucin dictada es inapelable para ella (Cm. Nac. Civ., sala A, 23/9/1971,
ED, 45-256). No es apelable la caducidad de instancia sustanciada mediante un traslado tal como lo prescribe el art.
315 , ltima parte, Cdigo Procesal, si la actora no lo contest dentro del plazo correspondiente (conf. art. 150 , prr.
2, CCiv.) (Cm. Nac. Civ., sala A, 28/4/1970, ED, 35-604).
(764) Cm. Civ. Neuqun, sala 1, "Ferrari, Alberto E. v. Horacio Moreno SA" , NQ Q0002160.
CAPTULO VIII - El tiempo de los actos procesales
Seccin 1 - Tiempo hbil
Art. 152.- Das y horas hbiles.
Las actuaciones y diligencias judiciales se practicarn en das y horas hbiles, bajo pena de nulidad.
Son das hbiles todos los del ao, con excepcin de los que determine el Reglamento para la Justicia
Nacional.
Son horas hbiles las comprendidas dentro del horario establecido por la Corte Suprema para el
funcionamiento de los tribunales; pero respecto de las diligencias que los jueces, funcionarios o empleados
deben practicar fuera de la oficina, son horas hbiles las que median entre las siete y las veinte.
Para la celebracin de audiencias de prueba, las cmaras de apelaciones podrn declarar horas hbiles, con
respecto a juzgados bajo su dependencia y cuando las circunstancias lo exigieren, las que median entre las
siete y las diecisiete o entre las nueve y las diecinueve, segn rija el horario matutino o vespertino.
Conforme a lo que dispone el Reglamento para la Justicia Nacional (art. 2, texto acordada CSJN, 58/1990 del
9/10/1990) los tribunales nacionales no funcionarn durante el mes de enero, la feria de julio, los das domingo, los
que no sean laborables y los que el presidente de la Corte Suprema o el ministro que ste designe declare feriados
judiciales; y los tribunales nacionales del interior del pas tampoco funcionarn los das sealados no laborables por
los respectivos gobiernos, debiendo ponderarse lo que disponen las leyes 21329 , 22655 , 23555 , 24360 y 24445 ,
en cuanto a los das feriados nacionales.
El art. 6 del Reglamento para la Justicia Nacional, dispone que la Corte Suprema establecer el horario para el
funcionamiento de los tribunales nacionales de la Capital Federal; mientras que para los tribunales del interior del
pas regirn los horarios que establezcan las respectivas cmaras nacionales con aprobacin de la Corte Suprema.
El horario no podr ser inferior a seis horas, sin perjuicio de la prolongacin o disminucin que, con carcter
general, pueda disponerse por la Corte Suprema, o por las cmaras nacionales de apelaciones con aprobacin de
aqulla, o accidentalmente por los tribunales o jefes de las oficinas que lo requieran.
Son horas hbiles las comprendidas dentro del horario establecido por la Corte Suprema para el funcionamiento de
los tribunales, aunque respecto de las diligencias que los jueces, funcionarios o empleados deben practicar fuera de
la oficina, las que median entre las 7 y las 20.
El horario de atencin es de 7,30 a 13,30 para los tribunales de la Capital, aunque se reservan las dos ltimas horas
de 11,30 a 13,30 de los martes y viernes y de los restantes de 12,30 a 13,30, para la atencin de letrados,
procuradores y peritos designados en los respectivos expedientes (765).
Para la celebracin de audiencias de prueba, las cmaras de apelaciones podrn declarar horas hbiles, con
respecto a juzgados bajo su dependencia, en su caso, las que median entre las 7 y las 17 o entre las 9 y las 19, segn
rija el horario matutino o vespertino.
(765) Acordadas CSJN, 4/1974 , 25/1976 , 9/1981, 35/1987 , 7/1988 , 34/1989 , 49/1991, 70/1994 , 66/1996.
Art. 153.- Habilitacin expresa.
A peticin de parte o de oficio, los jueces y tribunales debern habilitar das y horas, cuando no fuere posible
sealar las audiencias dentro del plazo establecido por este Cdigo, o se tratase de diligencias urgentes cuya
demora pudiera tornarlas ineficaces u originar perjuicios evidentes a las partes. De la resolucin slo podr
recurrirse por reposicin, siempre que aqulla fuera denegatoria.
154

TOMO I
Incurrir en falta grave el juez que, reiteradamente, no adoptare las medidas necesarias para sealar las
audiencias dentro del plazo legal.
A pedido de parte o de oficio, los jueces y tribunales debern habilitar das y horas, cuando no fuere posible sealar
las audiencias dentro del plazo establecido por este Cdigo, o cuando se tratase de diligencias urgentes cuya demora
pudiera tornarlas ineficaces u originar perjuicios evidentes a las partes, sin perjuicio de que el juez incurrir en falta
grave si reiteradamente no adoptara las medidas necesarias para fijar las audiencias dentro del plazo legal.
En este sentido, seala el art. 7 , Reglamento para la Justicia Nacional, que los tribunales nacionales podrn
habilitar das y horas en los asuntos que no admitan demora.
La resolucin que admite la habilitacin es irrecurrible, mientras que la que la rechaza slo ser susceptible del
recurso de reposicin o revocatoria contemplado por el art. 238 , Cdigo Procesal.
El art. 4 , Reglamento para la Justicia Nacional, dispone que en enero y en la feria de julio los tribunales nacionales
de feria despacharn los asuntos que no admitan demora.
La habilitacin del feriado judicial debe ser decretada por el juez de feria, pues slo l est en condiciones de
apreciar si se trata de diligencias comprendidas en los trminos de este artculo, siendo discrecionales sus facultades
para realizar tal apreciacin (766), debiendo referirse a razones de urgencia que entraan para los litigantes un riesgo
cierto e inminente de ver frustrados los derechos para cuya tutela se requiere la proteccin (767).
Art. 154.- Habilitacin tcita.
La diligencia iniciada en da y hora hbil, podr llevarse hasta su fin en tiempo inhbil sin necesidad de que
se decrete la habilitacin. Si no pudiere terminarse en el da, continuar en el siguiente hbil, a la hora que en
el mismo acto establezca el juez o tribunal.
Se trata de una habilitacin que, a diferencia de la prevista en el artculo anterior, no es dispuesta expresamente por
el tribunal, aunque debe tratarse de diligencia que hubiese comenzado en da y hora hbil, la que podr llevarse
entonces hasta su fin en tiempo inhbil sin necesidad de que se decrete la habilitacin, aunque si no pudiere
terminarse en el da, continuar en el siguiente hbil, a la hora que en el mismo acto establezca el juez o tribunal.
Tngase en cuenta, como se ha dicho antes, que para la celebracin de audiencias de prueba, las cmaras de
apelaciones podrn declarar horas hbiles, con respecto a juzgados bajo su dependencia y cuando las circunstancias
lo exigieren, las que median entre las 7 y las 17 o entre las 9 y las 19, segn rija el horario matutino o vespertino
(art. 152 ).
(766) Cm. Nac. Civ., sala de feria, 13/1/1972, ED, 42-163.
(767) Cm. Nac. Civ., sala de feria, 22/7/1992, ED, 152-450.
Seccin 2 - Plazos
Art. 155.- Carcter.
Los plazos legales o judiciales son perentorios; podrn ser prorrogados por acuerdo de partes manifestado
con relacin a actos procesales determinados.
Cuando este Cdigo no fijare expresamente el plazo que corresponda para la realizacin de un acto, lo
sealar el juez de conformidad con la naturaleza del proceso y la importancia de la diligencia.
Los plazos legales son los establecidos por la ley para la realizacin de los actos procesales de que se trate; as, el
previsto para deducir el incidente de nulidad (art. 170 , CPCCN) o para el pago de honorarios (768) -mientras que
los judiciales son aquellos que, no establecidos por la ley, puede fijar el juez por delegacin de la norma, en el caso,
por el segundo prrafo del artculo que comentamos, teniendo en cuenta la naturaleza del proceso y la importancia
155
de la diligencia-, los que pueden ser procesales -si se refieren al ejercicio de una facultad de esa naturaleza- o
civiles, como por ejemplo, el que seala para el cumplimiento de una obligacin de dar o hacer (769) (ver
comentario a los arts. 37, 499 y 686).
La perentoriedad de los plazos, legales y judiciales, supone su preclusin, sin necesidad de pronunciamiento a su
respecto, por lo que una vez transcurridos los mismos se produce la consumacin propiamente dicha de las
facultades aprehendidas en ellos, sin margen de reedicin y en forma automtica, y sin que para ello sea necesario
peticin de parte (770), pasndose a la etapa siguiente (771).
La prrroga de los plazos, en cambio, se refiere a la ampliacin de su extensin, para nosotros vlida en tanto sea
previa al fenecimiento de los mismos (772).
En cuanto al sealamiento de plazos judiciales, cabe recordar a ttulo de ejemplo que si bien el rgimen de
caducidad previsto por el art. 207 , Cdigo Procesal no resultara aplicable, como regla, para las medidas cautelares
dispuestas en los procesos de familia, como se explica en nuestro comentario al mentado artculo, pues ms all de
que no lo exige la legislacin sustantiva que normalmente las sostiene, la ritual seala tal efecto cuando se trata de
obligacin exigible -concepto que no parece acomodarse fcilmente al rgimen de los deberes y obligaciones
familiares-, ello no significa que el juez no pueda fijar un plazo para la presentacin de la demanda, bajo
apercibimiento de tener al peticionante por desistido de la medida cautelar ordenada, por un lado, para evitar el
ejercicio disfuncional del derecho a solicitarlas, y por el otro, porque la dilacin en tal contexto vendra a desvirtuar
el manido peligro en la demora que es propio a tales medidas o sistema (ver comentario al art. 195 ).
La prrroga de plazos procesales acordada por las partes, en tanto se refiera a actos procesales determinados, para
ser vlida o eficaz debe contar con el concurso de la totalidad de los litigantes prestando su expreso consentimiento,
sin que el mismo pueda suplirse mediante el presunto consentimiento tcito de la parte contraria (773).
(768) Cm. Nac. Civ., sala C, 11/8/1987, "Capidel SA v. Gonzlez, Raimundo" , JA, 1988-I-Sntesis.
(769) Cuando la ley o el juez fijan un plazo, debe analizarse si est referido al ejercicio de un acto procesal o al
cumplimiento de una obligacin que no revista ese carcter; si se trata de un acto procesal slo se contarn los das
hbiles (art. 152 , CPCCN) y, en los dems casos, los das corridos (arts. 27 /29 , CCiv.). Los plazos judiciales, es
decir, los que fija el juez cuando la ley lo autoriza a hacerlo, pueden ser procesales -si se refieren al ejercicio de una
facultad de esa naturaleza- o civiles, como por ejemplo, el que seala para el cumplimiento de una obligacin de dar
o hacer (Cm. Nac. Civ., sala C, 11/8/1987, "Capidel SA v. Gonzlez, Raimundo", JA, 1988-I-Sntesis ). Ver,
adems, lo dispuesto por los arts. 28 y 29 , CCiv.
(770) Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 13/6/1996, "Simn de Benzo, Mara v. Carando, Rafael" , JA, 2000-ISntesis.
(771) Cm. Nac. Civ., sala C, 12/6/1986, "Peretti de Real, Ana M. v. Ca. Fin. Cent. para Amrica del Sud" , JA,
1987-I-Sntesis.
(772) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 11/2/1997, "Medanoil SRL v. Yacimientos Petrolferos Fiscales SA" ,
causa 971/92.
(773) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 9/2/1996, "La Territorial SA de Seguros y otro v. Cap. y/o Arm. y/o prop.
Bq. Sapphire y otro" , causa 21.361/95.
Art. 156.- Comienzo.
Los plazos empezarn a correr desde la notificacin y si fuesen comunes, desde la ltima.
No se contar el da en que se practique esa diligencia, ni los das inhbiles.
Los plazos son individuales cuando corren separadamente para cada una de las partes o terceros a partir del da
siguiente a su notificacin; mientras que son comunes cuando corren simultneamente para todos aqullos y desde
la ltima notificacin, as en el caso del plazo para alegar (art. 482 , CPCCN).
Los plazos individuales constituyen la regla general, y los trminos comunes la excepcin -la que debe surgir
expresa o implcitamente de la ley-, por lo que el establecido por el art. 259 , Cdigo Procesal para la presentacin
de la expresin de agravios corre de manera independiente para cada uno de los apelantes, sean partes contrarias o
litisconsortes, y a partir del conocimiento de la providencia all prevista (774).
Indica el artculo que en ningn caso se contar el da en que se practique la notificacin, por lo que, v.gr., el da de
nota no se toma en cuenta para calcular los plazos; o la fecha de la audiencia para computar la antelacin que
previene el art. 125 , inc. 2, Cdigo Procesal.
A pesar de lo que indica el artculo, existen plazos legales en nuestro ordenamiento procesal que contemplan das
inhbiles, as, paradigmticamente, los plazos de caducidad de instancia, tal cual lo seala el art. 311, pues "corrern
156

TOMO I
durante los das inhbiles salvo los que correspondan a las ferias judiciales"; o el fijado por el art. 699, inc. 2,
Cdigo Procesal, que comenzar a correr desde el da siguiente al de la ltima publicacin y se computar en das
corridos, salvo tambin los que correspondieren a ferias judiciales, aunque aqu por remisin de lo que seala el art.
3539 , CCiv. (arts. 28 y 29 , CCiv.).
(774) Cm. Nac. Civ., sala B, 17/4/1996, "Varela, Ral E. y otro v. Hidalgo, Carlos F." , JA, 1997-II-Sntesis.
Art. 157.- Suspensin y abreviacin convencional. Declaracin de interrupcin y suspensin.
Los apoderados no podrn acordar una suspensin mayor de veinte das sin acreditar ante el juez o tribunal
la conformidad de sus mandantes.
Las partes podrn acordar la abreviacin de un plazo mediante una manifestacin expresa por escrito.
Los jueces y tribunales debern declarar la interrupcin o suspensin de los plazos cuando circunstancias de
fuerza mayor o causas graves hicieren imposible la realizacin del acto pendiente.
Los plazos procesales son susceptibles de suspensin o de interrupcin, la primera implica la privacin temporaria
de los efectos de un plazo, inutilizando a sus fines un lapso del mismo pero sin comprometer el tiempo transcurrido
hasta entonces (v.gr., art. 34 , inc. 3, CPCCN); la segunda, la extincin del plazo, tornado, contrariamente, en
ineficaz todo el tiempo transcurrido (775).
Los apoderados no pueden acordar una suspensin mayor a veinte das sin conformidad expresa de sus mandantes.
En igual sentido se autoriza a las partes a convenir la abreviacin de un plazo en tanto ella resulte de instrumento
escrito y expreso en tal sentido -sin perjuicio de la prrroga que se habilita en el art. 155 , prr. 1, del Cdigo
Procesal-, la que para ser eficaz deber contar con el consentimiento de todas las partes.
Por otra parte, se indica en el artculo que los jueces y tribunales debern declarar la interrupcin o suspensin de
los plazos cuando circunstancias de fuerza mayor o causas graves hicieren imposible la realizacin del acto
pendiente, as, v.gr., un terremoto, una enfermedad, un incendio, una conflagracin (776), cuya gravedad o entidad
queda librado a la apreciacin judicial (777), si bien ellos no operan por s solos como factores obstativos, sino que
habilitan al juez a ordenarla (778) de oficio o a instancia de una o ambas partes (779).
En la apreciacin de los supuestos de suspensin o interrupcin de los plazos debe privar un criterio restrictivo, toda
vez que por la va de una tolerante consideracin de las circunstancias de hecho que puedan hacer admisible la
suspensin puede llegarse a prorrogar, en forma indefinida y antifuncional, los plazos que la ley procesal ha
establecido con un claro propsito de hacer compatible el ejercicio del derecho de defensa, la actividad
jurisdiccional y la seguridad jurdica (780).
(775) Cm. Nac. Civ., sala A, 11/2/1988, "Correa, Carlos A. y otro v. Lezana, Alicia B." , JA, 1988-II-Sntesis.
(776) Cm. Nac. Civ., sala E, 10/5/1988, "Corte, Rogelio A. s/suc." , JA, 1988-III-Sntesis.
(777) Cm. Nac. Civ., sala G, 5/4/1988, "Iriarte de Crdoba, Dora E. v. Iriarte, Roberto C." , JA, 1988-IV-Sntesis.
(778) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 12/8/1997, "Banco Hipotecario Nacional v. Amatto, Fredy E." , causa
21.243/96.
(779) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 3/11/1995, "Segona SA v. Banco Nacional de Desarrollo" , causa
4942/92.
(780) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 15/5/1990, "Amaya, Hugo Nstor v. Collado, Nlida A." , BA B2200938.
Art. 158.- Ampliacin.
Para toda diligencia que deba practicarse dentro de la Repblica y fuera del lugar del asiento del juzgado o
tribunal, quedarn ampliados los plazos fijados por este Cdigo a razn de un da por cada doscientos (200)
kilmetros o fraccin que no baje de cien.
La cuestin se encuentra regulada por la acordada 50/1986 de la Corte, la que indica las distancias por ruta y
ferrocarril, previndose que la que se tendr en cuenta ser la ms larga que resulte de la comparacin (Catamarca
157
11 das; Crdoba 9 das; Corrientes 10 das; Formosa 17 das; Jujuy 13 das; La Plata 5 das; La Rioja 11 das;
Mendoza 10 das; Paran 8 das; Posadas 11 das; Resistencia 10 das; Rawson 12 das; Ro Gallegos 18 das; Salta
13 das; San Juan 11 das; San Luis 9 das; Santa Fe 7 das; Santiago del Estero 10 das; Tucumn 11 das; Viedma
10 das; Santa Rosa 8 das; Neuqun 11 das; Baha Blanca 9 das; Comodoro Rivadavia 14 das; Rosario 7 das;
Mar del Plata 8 das; General Roca [RN] 11 das) (781).
(781) Esta norma se ha juzgado aplicable al procedimiento previsto ante el Tribunal Fiscal de la Nacin (Cm. Nac.
Cont.-Adm. Fed., en pleno, 28/10/2003, "Compaa Avcola SA v. DGI" ).
Art. 159.- Extensin a los funcionarios pblicos.
El Ministerio Pblico y los funcionarios que a cualquier ttulo intervinieren en el proceso estarn sometidos a
las reglas precedentes, debiendo expedirse o ejercer sus derechos dentro de los plazos fijados.
Se trata de reafirmar un deber que responde a un criterio de igualdad ante la ley y el proceso.
CAPTULO IX - Resoluciones judiciales
Art. 160.- Providencias simples.
Las providencias simples slo tienden, sin sustanciacin, al desarrollo del proceso u ordenan actos de mera
ejecucin. No requieren otras formalidades que su expresin por escrito, indicacin de fecha y lugar, y la
firma del juez o presidente del tribunal, o del secretario, en su caso.
Las providencias simples son una especie del gnero de las resoluciones judiciales que ordenan actos de mera
ejecucin o que tienden al desarrollo del proceso, sin previa sustanciacin y que no requieren ms formalidades que
su expresin por escrito, la indicacin de la fecha y lugar, y la firma del juez o presidente del tribunal, o del
secretario, en este ltimo supuesto, teniendo en cuenta que con sujecin a lo que dispone el art. 38 , inc. 4, del
Cdigo, aqul puede firmar (rectius: dictar) las providencias de mero trmite, salvo, y en la etapa probatoria, las que
impliquen pronunciarse sobre la admisibilidad o caducidad de la prueba.
Como hemos dicho en el comentario al art. 34 , pensamos que el deber de motivacin que no se impone por este
dispositivo respecto de las "simples" debe empero extenderse para aquellas providencias simples que puedan causar
gravamen irreparable, as, v.gr., la que tiene por contestada extemporneamente la demanda, pues ella, en tal
contexto, excede con creces el cometido de una resolucin de mero trmite que en general las caracteriza (782).
(782) Cm. Civ. y Com. Junn, 20/12/1984, "Torres, Jos R. v. Snchez, Pablo y otra" , JA, 1985-IV-Sntesis. La
circunstancia de que la estructura del proceso cautelar sea de mxima simplicidad, y resulte susceptible de
reposicin, como providencia simple, requiere sin embargo la debida fundamentacin sumaria cuando resultan
susceptibles de causar gravamen, Cm. Apel. Comodoro Rivadavia, sala 1, 22/6/1998, "JGF SRL y otros v. Amoco
Argentina Oil Company" , CHU 07274.
Art. 161.- Sentencias interlocutorias.
Las sentencias interlocutorias resuelven cuestiones que requieren sustanciacin, planteadas durante el curso
del proceso. Adems de los requisitos enunciados en el artculo anterior, debern contener:
1) Los fundamentos.
2) La decisin expresa, positiva y precisa de las cuestiones planteadas.
3) El pronunciamiento sobre costas.
Las sentencias interlocutorias, tambin otra especie de las "resoluciones judiciales", resuelven cuestiones que
requieren sustanciacin que se suscitan durante el curso del proceso y deben contener -adems de los requisitos
enunciados en el artculo anterior-, los fundamentos, la decisin expresa positiva y precisa de las cuestiones
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TOMO I
planteadas y el pronunciamiento sobre costas; as, la resolucin que admite la oposicin a la apertura a prueba
formulada en la audiencia preliminar (art. 360 , CPCCN), la que declara la negligencia (no la caducidad) en la
produccin de una prueba (783) (art. 384 , CPCCN), la que resuelve el pedido de caducidad de la instancia (784)
(art. 315 , CPCCN), etc.
(783) Cm. Civ. y Com. Crdoba, 6 Nom., 12/8/1983, "El Trust Viviendas SA v. Larraya, Ovidio", LLC, 1983-182
(13-R).
(784) Cm. Nac. Com., sala A, 28/9/1981, "Basilia Mollon SA v. Deymonaz, Javier G. y otros", BCNC, 1981-9-5.
Art. 162.- Sentencias homologatorias.
Las sentencias que recayesen en los supuestos de los arts. 305 , 308 y 309 , se dictarn en la forma establecida
en los arts. 160 o 161 , segn que, respectivamente, homologuen o no el desistimiento, la transaccin o la
conciliacin.
No se trata en purismo de una especie del gnero de las resoluciones judiciales, sino ms bien de diversas hiptesis
de actos procesales que darn lugar al dictado, ora de una providencia simple si homologan o aprueban el
desistimiento, la transaccin o la conciliacin; ora de una interlocutoria si, por el contrario, los rechazan.
Las sentencias homologatorias formalizan algunos de los modos de conclusin del procedimiento a que aluden los
arts. 305, 308 y 309, Cdigo Procesal, y presuponen la preexistencia de un proceso en trmite en el que se
encuentren controvertidos determinados derechos (785), salvo cuando la ley autoriza expresamente su dictado sin
tal proceso antecedente; as en la hiptesis del art. 29, ley 21342 vinculada con la celebracin de convenios de
desocupacin (ver el comentario al art. 686), aunque para nosotros debe seguirse en todo caso un criterio de
amplitud en tal materia, como se advierte, por ejemplo respecto de los convenios y sentencias homologatorias
relativos a la determinacin de alimentos, en tanto exista o ello pueda generar un conflicto (786).
(785) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 15/7/1997, "San Cristbal Sociedad Mutual de Seguros Generales v.
Inder", JA, 2001-II-Sntesis; Cm. Nac. Civ., sala A, 24/6/2003, "Suma Construcciones SRL v. Rojas, Luis Alberto
s/homologacin de acuerdo", ED, 8/9/2003, p. 6.
(786) Cm. Nac. Civ., sala G, 10/4/1989, ED, 135-306; Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, en pleno, 10/7/1997
(admite la homologacin de convenios extrajudiciales sobre alimentos, tenencia y visitas, LLBA, ao 5, 1998, nro.
6, p. 740).
Art. 163.- Sentencia definitiva de primera instancia.
La sentencia definitiva de primera instancia deber contener:
1) La mencin del lugar y fecha.
2) El nombre y apellido de las partes.
3) La relacin sucinta de las cuestiones que constituyen el objeto del juicio.
4) La consideracin, por separado, de las cuestiones a que se refiere el inciso anterior.
5) Los fundamentos y la aplicacin de la ley.
Las presunciones no establecidas por ley constituirn prueba cuando se funden en hechos reales y probados y
cuando por su nmero, precisin, gravedad y concordancia, produjeren conviccin segn la naturaleza del
juicio, de conformidad con las reglas de la sana crtica.
La conducta observada por las partes durante la sustanciacin del proceso podr constituir un elemento de
conviccin corroborante de las pruebas, para juzgar la procedencia de las respectivas pretensiones.
159
6) La decisin expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio,
calificadas segn correspondiere por ley, declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo
de la demanda y reconvencin, en su caso, en todo o en parte.
La sentencia podr hacer mrito de los hechos constitutivos, modificativos o extintivos, producidos durante la
sustanciacin del juicio y debidamente probados, aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como
hechos nuevos.
7) El plazo que se otorgase para su cumplimiento, si fuere susceptible de ejecucin.
8) El pronunciamiento sobre costas y la regulacin de honorarios y, en su caso, la declaracin de temeridad o
malicia en los trminos del art. 34 , inc. 6.
9) La firma del juez.
La sentencia definitiva, como acto procesal que pone fin al proceso, contencioso y extracontencioso (en lo
pertinente), en general, consta de tres partes: a) los resultandos, que constituyen una sntesis de los hechos alegados
por las partes en los escritos constitutivos del proceso, de la que resulta perfilado el objeto y la causa de la
pretensin interpuesta, as como el tipo y alcance de la oposicin u oposiciones deducidas por el demandado -sin
que el juez est obligado, por supuesto, a relatar la totalidad de los hechos expuestos por las partes, pudiendo por lo
tanto prescindir de la mencin de aquellos que considere inconducentes para la resolucin del conflicto- (787); b)
los considerandos o motivaciones (788), que comprenden las conclusiones razonadas vinculadas con los hechos y
las pruebas producidas y su "subsuncin" en las normas jurdicas aplicables; y c) la parte dispositiva o fallo, en la
que se contiene la decisin expresa, positiva y precisa, condenando o absolviendo, el plazo para el cumplimiento de
la condena, el pronunciamiento sobre costas y regulaciones de honorarios y la eventual aplicacin de sanciones por
temeridad y malicia.
La sentencia definitiva de primera instancia deber contener la mencin del lugar y fecha en que se la pronunci
(789), el nombre y apellido de las partes, comprendiendo ello la denominacin o razn social de personas ideales de
cualquier tipo, la relacin sucinta de las cuestiones que constituyen el objeto del juicio, los fundamentos y la
decisin expresa positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, pues se integra con
sus considerandos y stos sirven para determinar su sentido y alcance (790).
Por otra parte, la sentencia deber indicar el plazo que se otorga para su cumplimiento, si fuere susceptible de
ejecucin, salvo que especficamente ello se encuentre previsto por la ley, as, v.gr., en el caso del art. 686 para el
lanzamiento en el juicio de desalojo; o en la ley 24463 , aunque si nada se establece ha de entenderse que es de
cumplimiento inmediato (791) (ver, adems, el comentario al art. 499).
En cuanto a la forma de la imposicin de las costas, hemos dicho al comentar el art. 68 que en caso de silencio
sobre el particular se lo ha entendido en el sentido de habrselas impuesto en el orden causado (792), ms cuando el
fundamento para ello (arg. art. 68 , CPCCN) puede verse en el consentimiento tcito exteriorizado a travs del
silencio que guarda el interesado ante la omisin (793), si bien nada impide que de oficio, o a pedido de parte, se la
subsane en su caso (794).
Respecto de la regulacin de honorarios, cabe recordar que el plazo de pago previsto por el art. 49 , ley 21839 debe
ser contado por das corridos (795); que no queda consolidado por la ley 23982 (el realizado por trabajos
posteriores al 1/4/1991) (796); que se encuentra sujeto a los trminos de la transaccin o conciliacin que pone fin
al pleito respecto de los profesionales que intervinieron en el proceso y no participaron en el acuerdo respectivo
(797); que no corresponde regularlos como procurador a favor del letrado que acta por s en causa propia (798);
que al incurrir en mora el deudor de los honorarios, la actualizacin que prev el art. 61 , ley 21839 debe efectuarse
a partir del momento en que fueron regulados (799); que la inapelabilidad por el monto establecida por el art. 242 ,
Cdigo Procesal, modificado por la ley 23850 , no comprende los recursos deducidos contra las regulaciones de
honorarios (800); que cuando se trata de una demanda rechazada totalmente, los honorarios se fijarn sobre el
monto reclamado en ella, y de acuerdo con la escala del art. 6 , para los de la parte vencedora y la proporcin del
art. 7 para los de la parte perdedora (801); etc.
En cuanto a la declaracin de la temeridad o malicia en que hubiesen incurrido las partes, tanto la vencedora como
la vencida, cabe destacar, como hemos explicado al comentar el art. 45 , que se corresponde con el deber impuesto
por los arts. 34 y 45 , Cdigo Procesal, para y en la oportunidad de dictar sentencias definitivas, configurndose la
primera a partir de una conducta observada por quien sabe o debe saber que no tiene motivos para litigar; y la
segunda por el empleo arbitrario del proceso en su conjunto, o de actos procesales particulares, utilizando las
facultades que la ley le acuerda a las partes en contraposicin a los fines de la jurisdiccin, obstruyendo o
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desplazando el curso del proceso, y violando, en suma, los deberes de lealtad, probidad y buena fe, con el objeto de
tratar de obtener una sentencia que no es la que correspondera o demorar indebidamente su pronunciamiento o
desbaratar su cumplimiento (802); si bien, en caso de duda, el juzgador debe inclinarse por no aplicar sanciones
(803) (ver nuestro comentario al art. 45).
Por ltimo, la sentencia deber contener la firma del juez, tratndose de un requisito esencial para que un
pronunciamiento judicial exista como tal, mxime si la rbrica faltante resulta claramente imprescindible para que
quede conformada la voluntad mayoritaria del tribunal (arts. 271 y 272 , CPCCN) (804), debiendo referirse la
misma, parece innecesario remarcar, a la del magistrado que interviene en la causa, pues de otro modo se estara
infringiendo la garanta constitucional del juez natural (arts. 18 y 75, inc. 22, CN y 8 , Pacto San Jos de Costa
Rica), as si fue firmada por un juez que se encontraba previamente inhabilitado -por excusacin- para continuar
interviniendo (805).
1. EL DEBER DE MOTIVACIN
La sentencia constituye una unidad lgico-jurdica, cuya parte dispositiva debe ser la conclusin final y necesaria,
por derivacin razonada, del anlisis de los presupuestos fcticos y normativos existentes al momento de la decisin,
cuya validez descansa no solamente en el imperio del tribunal sino en las motivaciones en que se basa el
pronunciamiento (806) (ver los comentarios a los arts. 34 y 256 ).
Las decisiones judiciales, por su naturaleza, deben suministrar el desarrollo del razonamiento del juez al emitir el
juicio que representa la sentencia, debiendo repararse que el deber de motivacin no slo es exigible tratndose de
sentencias definitivas sino tambin interlocutorias, e incluso, como hemos dicho al comentar el art. 160, de las
providencias simples que ocasionen agravio irreparable.
La motivacin constituye, as, el nico medio a travs del cual pueden las partes y la opinin pblica verificar la
justicia de las decisiones judiciales y comprobar, por lo tanto, la adecuacin de stas a las valoraciones jurdicas
vigentes, permitiendo de tal suerte el contralor de los actos de los poderes pblicos que es propio del rgimen
republicano de gobierno, as como la observancia de la garanta de la defensa en juicio (807).
Las sentencias judiciales, se ha dicho, deben ser fundadas en forma tal que constituyan derivacin razonada del
derecho vigente, con aplicacin a las circunstancias comprobadas de la causa (808); debiendo declararse la
arbitrariedad de las que carezcan de una fundamentacin mnima que les d validez como acto judicial o incurran en
errores de gravedad extrema que las descalifique como tales, por frustar ello la garanta del debido proceso
consagrada por el art. 18, CN (809) (ver el comentario al art. 256).
(787) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 20/3/1997, "Euromviles SA v. Ortiz, Rodolfo" , BA B100948.
(788) SCBA, 10/12/1974, ED, 61-136.
(789) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 13/6/1996, "Banco Ro de La Plata SA v. Morales, Julio C." , BA
B1401662.
(790) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 8/9/1998, "Surez, Juan R. y otro v. Caja Nacional de Ahorro y Seguro" ,
causa 4619/94.
(791) Cm. Nac. Civ., sala C, 8/8/1991, "Acfor SCA v. MCBA" , JA, 1992-I-Sntesis.
(792) FASSI - YEZ, Cdigo Procesal..., cit., p. 415; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., p. 398; FALCN,
Cdigo Procesal..., cit., p. 452; MORELLO - PASSI LANZA - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., T. II,
p. 378; FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., p. 282; Fallos, 248:730 , 269:282 , 293:409 , 303:1041 ,
304:1921 , 305:2199 ; Cm. Nac. Civ., sala D, 29/10/1985, LL, 1986-A-634, fallo S-37132; sala G, 1/9/1987, LL,
1988-A-287; sala E, 4/2/1993, JA, 1995-II-ndice; sala M, 10/2/1989, LL, 1989-D-600, fallo S-6515.
(793) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 5/10/1999, "Garro, Francisco A. v. Segba SA" , causa 5537/95.
(794) Cm. Nac. Civ., sala B, 28/4/1995, "M. de N., A." , JA, 1999-IV-Sntesis.
(795) Cm. Nac. Com., en pleno, 28/10/1986, "Uruspuru de Henning" .
(796) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., en pleno, 29/6/1994, "Crdoba, Carlos v. Estado Mayor General del Ejrcito",
JA, 1995-I-360 . Que corresponde computar a los fines arancelarios los intereses devengados durante el proceso
(Cm. Civ. y Com. Fed., en pleno, "La Territorial de Seguros SA v. Staf", JA, 1997-IV-3 y Cm. Nac. Cont.-Adm.
Fed., en pleno, 23/9/2003, "Unola de Argentina Ltda. v. YPF SA" [en los juicios en que se reclaman capital ms
intereses]).
(797) Cm. Nac. Civ., en pleno, 2/10/2001, "Murgua, Elena J. v. Green, Ernesto B." , JA, 2001-IV-643.
(798) Cm. Nac. Civ., en pleno, 5/3/1993, "Zambrano, Luis M. v. Cabral, Oscar y otro", JA, 1993-II-477 .
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(799) Cm. Nac. Civ., en pleno, 5/12/1990, "Travaglio, Leandro J. v. Instituto Cultural Marianista", JA, 1991-I-171 .
(800) Cm. Nac. Civ., en pleno, 29/6/2000, "Aguas Argentinas SA v. Blanck, Jaime" ; idem, "Alpargatas", Cm.
Nac. Com., en pleno, 13/12/1999, LL, 2000-A-160; DJ, 2000-2-131; JA, 2000-I-527 ; ED, 187-19.
(801) Cm. Nac. Civ., en pleno, 30/9/1975, "Multiflex SA v. Consorcio Bm. Mitre 2257/59", JA, 1976-I-535 .
(802) Cm. Nac. Civ., sala E, 26/3/1984, "Ascani, Edmundo A. v. De Rose, Jos P." , JA, 1984-III-Sntesis.
(803) Cm. Nac. Civ., sala A, 27/7/1981, "Bertorello Kelvin, Ariel v. Bell City SRL" , JA, 1982-I-Sntesis.
(804) CSJN, 21/4/1992, "Asociacin Personal Aeronutico v. Ministerio de Trabajo" .
(805) SCBA, 31/3/1998, "Castillo o Castillo Pan, Clara M. v. Argentini, Hctor M." , BA B24478.
(806) CSJN, 4/5/1982, ED, 99-678, con nota de Germn J. Bidart Campos.
(807) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 12/6/1986, "Robredo, Alberto F. y otros v. Estado nacional" , JA, 1987II-Sntesis.
(808) CSJN, 20/9/1967, ED, 19-679.
(809) CSJN, 19/6/1967, ED, 19-780.
2. EL DEBER DE CONGRUENCIA. LOS HECHOS SOBREVINIENTES (IUS SUPERVENIENS)
Se entiende por congruencia la conformidad que debe existir entre la sentencia y la pretensin y la defensa, de
modo entonces que se exige una rigurosa adecuacin de la sentencia a los sujetos, al objeto y la causa que
individualizan a la pretensin y a la oposicin (810), y se vincula bsicamente a la forma en que los jueces y
tribunales deben resolver las cuestiones que les han sido sometidas, sin omisiones ni demasas decisorias (811).
En cuanto al deber del juez de decidir de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas, segn
correspondiere, por ley declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo de la demanda y
reconvencin, en su caso, en todo o en parte, se trata de una consecuencia del deber de congruencia visto en
oportunidad de comentar el art. 34 , Cdigo Procesal.
Como explicamos en el comentario al art. 364 , la consideracin de hechos simples, secundarios o motivos no
afirmados explcitamente no supone violacin del deber de congruencia, pues se tratan de hechos comprendidos
genricamente en los hechos principales y a partir de los cuales puede argumentarse la existencia de stos; como
tampoco lo hace, tcnicamente hablando, la consideracin de hechos sobrevinientes o ius superveniens.
Es as que el artculo establece que la sentencia podr hacer mrito de los hechos constitutivos, modificativos o
extintivos, producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente probados (ius superveniens) (812), aunque
no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos nuevos (813) (ver el comentario al art. 365 ) -as, la
existencia de la cosa juzgada ulterior (814) o del vencimiento del trmino contractual en el desalojo por falta de
pago-, pero slo en tanto ellos se hubiesen producido durante su sustanciacin; sean consolidativos o extintivos del
derecho debatido; y su admisin no violente el derecho de defensa en juicio de una u otra parte.
El juez no podra ponderar como hecho sobreviniente a uno anterior a la promocin del proceso (815), razn por la
cual no cabra admitir oficiosamente, por ejemplo, la causal de interrupcin de la vida en comn previa a la
demanda de divorcio por causales subjetivas, v.gr., adulterio (816); a hechos constitutivos, modificativos o extintivos
que no se refieran al derecho (817) concretamente debatido en la litis, motivo por el cual tampoco cabra, en el
ejemplo dado, la consideracin oficiosa de la causal objetiva de interrupcin de la vida en comn en una litis en la
que la pretensin discutida se refiere al divorcio con base o en funcin de la culpa (818), por ejemplo, en el adulterio
(819); o cuando ello violente el derecho de defensa en juicio de las partes, razn por la cual no cabra, a nuestro
juicio, v.gr., la admisin del divorcio por la causal no invocada de la interrupcin de la vida en comn, aun
empezada durante la sustanciacin del juicio -y ms all de que se refiriese o no a un hecho que consolida ese u otro
derecho-, pues ello supondra vedar la alegacin y prueba de la inocencia que autoriza el art. 214 , CCiv.
Como se advierte, la alegacin de hechos sobrevinientes -que no aparece regulada en el Cdigo- es, sin embargo,
ms amplia que la de hechos nuevos en cuanto a los que pueden constituir su objeto, pues aqullos pueden
comprender acontecimientos encuadrados en los trminos de la causa y objeto de la pretensin deducida en el
proceso (820), pero tambin otros que no se encuentran estrictamente enmarcados en aqulla, v.gr., el vencimiento
del trmino contractual en el desalojo por falta de pago; y en cuanto al plazo dentro del cual procede su alegacin
(hasta el llamamiento de autos, art. 484 , CPCCN; en lugar del de cinco da de notificada la audiencia preliminar, art.
365 , CPCCN para los hechos nuevos).
Se trata, no obstante, de una facultad del juez, desde que "la sentencia podr hacer mrito de los hechos
constitutivos, modificativos o extintivos", para no conducir al proceso en trminos estrictamente formales con
menoscabo tambin de la economa procesal (821), la cual debe empero ejercerse con suma prudencia y en tanto, y
en definitiva, no se comprometa el derecho de defensa en juicio de las partes, pues por encima de la economicidad
de los trmites se hallan los derechos y garantas constitucionales de las partes.
Viene a cuento recordar que con relacin al juicio de divorcio (y separacin personal) el plenario de la Cmara Civil
de la Capital Federal del 28/12/1953 (822) estableci que no es posible decretarlo en base a la prueba de hechos que
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en ninguna forma fueron aludidos en los escritos de demanda y reconvencin ni invocados como hechos nuevos
(823).
(811) SCBA, 18/9/1979, "Cadlini, Hctor A. v. Frigorfico Rioplatense SA"; PALACIO, Derecho procesal civil, cit.,
p. 259.
(812) La sentencia puede hacer mrito de los hechos constitutivos, modificativos o extintivos, producidos durante la
sustanciacin del juicio y debidamente probados, aunque no hubieran sido invocados oportunamente como hechos
nuevos. Todo ello, sin perjuicio de apreciar su valor en el fallo definitivo (Cm. Nac. Civ., sala C, 10/12/1968, ED,
26-429).
(813) Cm. Nac. Civ., sala M, 16/6/1989, "Urvial SA v. Hormigonera Testa SA" , JA, 1990-IV-Sntesis; sala B,
22/4/1983, "Ramsay SA v. Alson Cife SA y otro", JA, 1983-IV-118 ; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1,
8/5/1990, "Vernier, Gladys" , BA B250112.
(815) SCBA, 28/11/1972, ED, 47-339.
(816) KIELMANOVICH, Jorge L., Juicio de divorcio y separacin personal, Rubinzal-Culzoni, p. 362.
(817) Que han consolidado o extinguido el derecho deducido en juicio (Cm. Nac. Com., sala B, 8/9/1961, ED, 2432; Cm. Nac. Civ., sala E, 6/11/1964, ED, 9-431).
(818) En tanto, claro est, se la pretenda considerar a aqulla como causal objetiva, ya que tal hecho no vendra en
verdad a "corroborar" ese derecho (a obtener el divorcio o la separacin por culpa de la otra parte), sino, en todo
caso, un derecho diverso o distinto, en la especie al que autoriza a alcanzarlo sin atribucin de culpa, a diferencia de
lo que sucedera si esa interrupcin hubiese de ser reputada como abandono, supuesto en el cual, en tanto se
encontrasen reunidos los presupuestos que lo autorizan, podra entonces alegrselo como hecho superveniens.
(819) KIELMANOVICH, Juicio de divorcio..., cit.
(820) Cm. Nac. Civ., sala B, 25/10/1976, "Creserri, Artidor v. Sadaic".
(822) Cm. Nac. Civ., en pleno, 28/12/1953, ED, 4-770.
(823) Cm. Nac. Civ., sala C, 13/4/1989, "Palmieri, Enrique v. Lupi de Palmieri, Norma B." , JA, 1990-II-Sntesis.
3. LAS PRESUNCIONES. LA PRUEBA INDICIARIA
Seala el artculo que "las presunciones no establecidas por ley constituirn prueba cuando se funden en hechos
reales y probados y cuando por su nmero, precisin, gravedad y concordancia, produjeren conviccin segn la
naturaleza del juicio, de conformidad con las reglas de la sana crtica"; y que la conducta observada por las partes
durante la sustanciacin del proceso podr constituir un elemento de conviccin corroborante de las pruebas, para
juzgar la procedencia de las respectivas pretensiones.
Las presunciones legales, vale decir las establecidas por la ley, por oposicin a las del hombre, hominis, simples o
judiciales, no son generalmente pruebas sino normas que disponen cmo debe resolverse un determinado problema
jurdico, y pueden clasificarse en presunciones iuris et de iure y presunciones iuris tantum.
Las presunciones iuris et de iure no admiten prueba en contrario; mientras que las presunciones iuris tantum
suponen la inversin de la carga de la prueba y autorizan que se pruebe en contra, teniendo una y otra la
particularidad de presumir la existencia de un hecho en tanto se verifiquen los presupuestos sobre los que se
estructuran, y se hallan establecidas -a nuestro juicio- por razones que ataen a las dificultades probatorias que
aparejara su demostracin y al inters pblico que subyace en mantener una uniformidad en la materia (ver el
comentario al art. 364 ).
Las llamadas presunciones hominis, en cambio, que el juez establece segn su ciencia y conciencia (824) (o que el
legislador determina en punto a los hechos que las pueden conformar, v.gr., ley 23511 ), son un medio de prueba
crtica (ver la introduccin a nuestro comentario a los arts. 360 y 364 ) que se sirve de la comprobacin de ciertos y
determinados hechos que no estn constituidos por la representacin de stos, a partir de los cuales se los deduce o
induce "mediante un argumento probatorio", segn normas de la experiencia comn o cientfica del magistrado.
El hecho que se quiere probar, es decir el hecho objeto de la prueba, no es conocido, pues a travs de la percepcin
del juez, de las partes, de peritos o de testigos, sino mediante su deduccin a partir o derivada de un hecho
previamente probado por prueba directa (ver la introduccin al art. 360 ) -no se puede extraer presuncin de
163
presuncin (825) -, el hecho que sirve para la comprobacin de aqul, vale decir del indicio, en tanto esa
consecuencia aparezca naturalmente por obra de un juicio lgico.
El indicio es, pues, cualquier dato de hecho que provoca mentalmente una asociacin de ideas encaminadas a la
prueba de otro hecho que tiene, por definicin, una naturaleza accidental y no esencial; mientras que la presuncin,
en cambio, es la actividad intelectual del juez que, partiendo de un indicio, afirma un hecho distinto pero
relacionado con el primero causal o lgicamente (826), son dos conceptos independientes pero que se complementan
entre s (827).
La prueba indiciaria es, segn se ha dicho, la prueba de la razn misma (828).
El Cdigo regula aqu a la prueba indiciaria a partir de la denominada presuncin polibsica, vale decir, de aquella
que se estructura a partir de una pluralidad convergente de hechos que individualmente no permiten argumentar la
existencia del hecho objeto de la prueba (829), de modo que se sostiene que la prueba de presunciones podr ser
entonces eficaz, conforme a las reglas de la sana crtica en tanto cumpla las exigencias que la ley impone, en el caso,
fundarse en hechos reales y probados susceptibles de producir conviccin por su nmero, precisin, gravedad y
concordancia (830).
Pero del hecho de que el ordenamiento no regule la presuncin monobsica, esto es, aquella que se conforma o
deriva de un solo hecho, no se sigue que se encuentre prohibida o excluida, ms all que si no se lo concibe como
prueba indiciaria, podra igualmente ser admitida como medio de prueba no previsto pero autorizado por el art. 378 ,
Cdigo Procesal, mxime cuando por las circunstancias de la causa no puedan ser encontrados o hallados otros
medios probatorios u otros ms idneos (831).
Para nosotros, y como hemos venido repitiendo desde tiempo atrs (832), la prueba indiciaria no necesariamente
exige una pluralidad de indicios, sino que puede existir contrariamente uno solo del cual pueda ser argido
lgicamente "el hecho relevante para el juicio" (833), al menos en un sistema de valoracin de la prueba regido por
reglas de la "sana crtica" en el que su eficacia depender, antes que de su nmero, del sentido comn del magistrado
(834), pues del hecho que la norma regule a este medio de prueba a partir de la denominada presuncin polibsica,
esto es, de la extrada de una serie de hechos que individualmente no representan al hecho objeto de la prueba sino
que en su conjunto convergente y concatenado (835), no se sigue, empero, que por ello se excluye a la presuncin
monobsica como prueba, vale decir, a la deducida de un solo hecho con esa virtualidad -como no porque el Cdigo
regule la conducta o el comportamiento procesal como un simple "elemento corroborante de las pruebas" (art. 163 ,
inc. 5, CPCCN) significa que se lo descarte como prueba indiciaria-, sin perder de vista que la pluralidad de
indicios o de hechos si se quiere, no se exigira tampoco en el caso de que se tratasen de indicios establecidos por la
ley, as, v.gr., los que se derivan de la negativa a someterse a pericias genticas (ley 23511 ), en el que con meridiana
claridad se concepta dicha negativa como fuente de una posible presuncin monobsica.
Por tanto, la eficacia que cuadra atribuir a la prueba indiciaria, tanto sea que la presuncin se elabore a partir de un
solo hecho (la presuncin monobsica) o se derive ya de una pluralidad de ellos (la presuncin polibsica), puede
ser de plena prueba -salvo disposicin legal en contrario-, sujeta a la libre valoracin del juez; o contribuir a ese
resultado en concordancia con otras pruebas, pues sobre el particular reafirma el propio art. 163 del Cdigo
Procesal Nacional, que "constituirn prueba... cuando produjeren conviccin segn la naturaleza del juicio, de
conformidad con las reglas de la sana crtica" y, hasta donde sepamos, ninguna de estas reglas descarta
apriorsticamente que las "presunciones" puedan servir como prueba suficiente de los hechos, particularmente en
aquellos juicios en los que la prueba es compleja o difcil (filiacin, nulidad de matrimonio, etc.).
Sin embargo, buena parte de nuestra doctrina y jurisprudencia nacionales sostiene, no sin cierto dogmatismo, que la
prueba indiciaria no basta de por s para presumir el hecho en forma concluyente, aunque -curiosamente- no se
predica igual insuficiencia respecto, por ejemplo, de sentencias que tranquilamente condenan al pago de alimentos o
declaran la simulacin de importantsimos actos exclusivamente sobre esas bases, o peor an a partir de
"presunciones" que... no seran pruebas de los hechos controvertidos, sino "argumentos", "subrogados de prueba" o
"formas del razonamiento judicial".
Se ha resuelto as, a nuestro juicio con inobjetable solvencia, que de la negativa a someterse a una pericia gentica
puede exclusivamente deducirse la conviccin judicial, extremo que implica acordarle a la conducta, aisladamente o
en conjuncin con los restantes medios de prueba, un peso incluso concluyente para la decisin del conflicto (836).
Se trata de un medio probatorio pacficamente admitido en juicios de alimentos -habindose as resuelto que si no es
posible acreditar el caudal econmico del alimentante mediante prueba directa de sus entradas, debe estarse a lo que
resulte de la prueba indiciaria, valorando su situacin a travs de sus actividades y sistema de vida (837) o de
presunciones exclusivamente, siempre que renan las condiciones de eficacia que les son propias, aunque valoradas
con criterio amplio, en favor de la pretensin del alimentado (838) -; de filiacin (839), as se ha dicho que todas las
sentencias sobre filiacin extramatrimonial se fundan en prueba indiciaria, ya que la directa de la paternidad es, por
va de la demostracin del concbito, de muy difcil o imposible produccin (840); de divorcio, pues tratndose el
adulterio de un hecho ntimo de muy dificultosa prueba, no es posible exigir una prueba directa del acceso carnal
164

TOMO I
(841); de simulacin (842); de mala praxis (843), entre otros, sobresaliendo la cuestin de la valoracin de la
conducta de las partes, a la que nos referiremos en el punto siguiente.
(824) Cm. Nac. Civ., sala H, 18/6/1997, "Carou, Aldo R. v. Varillera Industrial Argentina", LL, 1998-E-387.
(825) Cm. Nac. Fed. Rosario, sala B, 4/3/1993, "Longoni, Sergio y otra v. Cursak, Guillermo y otro", JA, 1994-I567 .
(826) Cm. Nac. Civ., sala D, 8/3/1996, "Brandoni, A. L. v. Neustadt, B." , LL, 1996-D-726; DJ, 1996-2-770.
(827) Cm. Civ. y Com. Resistencia, sala 4, 23/4/1996, LL Litoral, 1997-327.
(829) KIELMANOVICH, Jorge L., "La prueba indiciaria y la presuncin polibsica", Revista de Responsabilidad
Civil, nro. 3, La Ley, p. 35.
(830) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala 1, 9/8/1983, "Marcer, Ernesto A. v. Ca. Arg. de Seguros La Estrella SA",
JA, 1984-III-402 .
(831) KIELMANOVICH, Jorge L., "La conducta procesal de las partes y la prueba", LL, 4/6/2001, p. 1 y "Algo ms
acerca de la conducta procesal como prueba", JA, 1994-IV-804; Cm. Nac. Com., sala A, 30/5/2003, "Serra, Hugo v.
Subiela, Eliseo", LL, 18/9/2003, p. 4; despacho de mayora del XXII Congreso Nacional de Derecho Procesal
(Paran, Argentina, 12/6/2003); Cm. Nac. Com., sala A, 22/8/2002, "Scandinavian Muebles SA s/quiebra
s/revocatoria concursal"; MORILLO, A. M., "Afinamientos en la tarea probatoria", LL, 30/10/2003, p. 1; Cm. Nac.
Com., sala A, 17/6/2004, "Blue Staff SRL v. Massalin Particulares SA".
(832) "Algo ms acerca de la conducta procesal como prueba", JA, 1994-IV-804; "La conducta procesal de las
partes y la prueba", LL, 2001-C-1221.
(833) LIEBMAN, Enrico T., Manual, Ejea, p. 295; KIELMANOVICH, Jorge, Teora..., cit., ps. 656 y 657, el indicio
necesario; y PEYRANO, Jorge W., "El indicio vehemente", ED, 22/11/2000, p. 1.
(834) Una sola presuncin puede bastar para admitir un hecho litigioso (Cm. Civ. 2, Capital, 14/8/1945, LL, 39732; Cm. Nac. Civ., sala C, 13/7/1976, JA, 1977-2-3). La prueba de presunciones es admisible cuando entre el
hecho que se tiene por demostrado y el que se trata de establecer, existe una conexin tan ntima y estrecha que aleja
la posibilidad de llegar a conclusiones distintas. La concurrencia de los tres requisitos clsicos de las presunciones
no debe exigirse con todo rigor para que constituyan el sustento del fallo (Cm. Nac. Trab., sala I, 25/3/1983, ED,
105-97). Puede verse CAPPELLETTI, Mauro, La oralidad y las pruebas, Ejea, Buenos Aires, 1972, p. 308.
(835) Como hemos dicho en nuestro trabajo "La prueba indiciaria y la presuncin polibsica", citado, la prueba de la
existencia de los fondos en la caja de seguridad del banco al momento del robo, exige la comprobacin de varios
hechos, as la prueba de la propia existencia anterior de los fondos, del ingreso del interesado al banco en fecha
cercana a su devengamiento, de su no inversin o consumo a travs de la positiva demostracin del mantenimiento
de recursos suficientes con relacin a sus comprobados egresos y de su no evolucin patrimonial desde la fecha en
que los percibi que puede sugerir su inversin, que desde entonces no se accedi a la caja, etc.
(836) Cm. Nac. Civ., sala H, 4/10/1996, ED, 172-274; TSJ Crdoba, sala Civ. y Com., 4/5/2000, LL Crdoba,
2001-21.
(837) Cm. Nac. Civ., sala C, 11/7/1972 y 29/8/1972; sala A, 8/9/1972; sala C, 12/9/1972; sala A, 3/4/1986, LL,
1986-E-60 y 16/2/1984, "M., A. y otro v. M., R.", LL, 1984-C-622, fallo 36.646-S; sala B, 29/2/1996, LL, 1996-D897, Jurisp. Agrup., caso 11.077.
(839) Cm. Nac. Civ., sala K, 28/9/1994, "P., A. A. v. M. V., M.", JA, 1996-I-367; Cm. Nac. Civ., sala F, 9/3/1982,
"E., E. del C. v. L. C., R.", JA, 1982-IV-567 .
(840) Cm. Nac. Civ., sala E, 23/5/1978, ED, 82-300; sala A, 30/4/1981, "G., M. I. v. J., R. D.", ED, 94-584; JL,
1981-22-866.
(841) Cm.
(842) Cm. Nac. Civ., sala A, 28/3/1994, "Cuzzani, Adriana M. v. Muratorio, Esther", JA, 1994-IV-700 ; ED, 158595; sala F, 28/11/1991, "Antico, Luis v. Tejero, Juan C. y otros", LL, 1992-B-542; DJ, 1992-1-1204.
(843) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala 2, 8/7/1993, "L., J. C. y otra v. Estado nacional - Ministerio de Salud y
Accin Social y otro", LL, 1994-D-129; Cm. Nac. Civ., sala A, 5/2/1980, ED, 88-422.
4. LA CONDUCTA DE LAS PARTES COMO PRUEBA Y "ELEMENTO CORROBORANTE" DE LAS
PRUEBAS
165
En lo que atae a la conducta o comportamiento procesal de las partes, sta puede ser entendida como un indicio, o
ya como regla de valoracin de la prueba o "elemento corroborante de las pruebas".
El comportamiento procesal de las partes, en tanto aparezca razonablemente vinculado con los hechos llamados a
constituirse en objeto de la litis y la prueba, puede encajar naturalmente dentro del concepto de indicio, esto es, de
un hecho a partir del cual lgicamente puede presumirse la existencia de otro u otros "indicados" por aqul,
admitindose de tal suerte que las partes puedan ser empleadas como fuentes de la prueba, directamente en virtud de
los hechos que confiesan libremente al ser interrogadas o en forma espontnea antes o durante el proceso; e
indirectamente por la singular forma en que intervienen activa o pasivamente en los procedimientos judiciales, sea
en pos de la estimacin de sus pretensiones, sea en miras a la admisin de sus defensas.
La actitud que un litigante asuma en el proceso -se ha dicho-, la postura que defienda, o la argumentacin de que se
valga, pueden suministrar vlidos indicios acerca de la sinceridad de su desempeo y de la seriedad de sus razones;
y asumir distintas manifestaciones con virtualidad eminentemente probatoria, as por ejemplo un comportamiento
omisivo, oclusivo, contradictorio o mendaz, cuyo denominador comn es, sin embargo, la inobservancia de la carga
de colaboracin en la produccin de la prueba.
En el primer sentido se ha resuelto que tiene incuestionable importancia para el juzgador valorar la conducta
procesal de las partes en el transcurso del juicio y especialmente en relacin al deber que stas tienen de auxiliar al
juez para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, por lo que la falta de diligencia puesta de manifiesto por
una de las partes en la etapa probatoria no deja de constituir una presuncin contraria a sus pretensiones.
En esta materia se ha dicho que no slo tiene eficacia la manifestacin de la voluntad, sino tambin las actitudes
omisivas (844).
En cambio, con relacin al segundo aspecto, se ha decidido que la conducta procesal evidenciada por la parte que ha
apuntado ms a obstaculizar el reclamo de la otra que a obtener la satisfaccin de su invocado derecho, constituye
una presuncin en su contra.
La actitud omisiva, la insatisfactoria versin de los hechos y, especialmente, la reticencia de la parte en poner a
disposicin del perito contador los libros de comercio configuran una fuente de prueba, como hechos de precisa
existencia que servirn de presupuesto de prueba a otros hechos a manera de indicio (845).
En cuanto a la tercera cuestin, se ha considerado que una de las varias negativas incluidas en la contestacin de
demanda haya sido desmentida por prueba directa, es un grave indicio desfavorable para la defensa, porque queda
en duda la probidad de quien se manifest de esta manera y est autorizado el tribunal para tomar escpticamente las
restantes (846).
En lo que atae a una conducta reiteradamente mendaz, se ha establecido que quien deliberadamente oculta la
verdad al ser convocado a juicio en calidad de demandado, es porque razonablemente se puede sospechar que se
siente culpable, ntimamente, por el hecho que se le atribuye (847).
En igual sentido tambin se ha decidido que la conducta procesal desleal, los ocultamientos y los falseamientos
parciales de la verdad constituyen indicios contrarios a quien niega la paternidad, pues quien oculta maliciosamente
parte de la verdad se hace sospechoso de ocultarla toda (848).
As cuando se alegaron injurias graves a partir de la relacin homosexual de un cnyuge con un tercero, la
resistencia a someterse a la inspectio corporis se puede estimar como una presuncin, en rigor, indicio (849) en su
contra, libremente valorable por el juez con sujecin a las reglas de la "sana crtica".
No obstante, habr de tenerse presente que el comportamiento procesal no podra ser tomado como prueba indiciaria
cuando el mismo se hallase legtimamente justificado o constituyese el ejercicio funcional de un derecho o
prerrogativa procesal, as, por ejemplo, la oposicin a la agregacin de documentos ofrecidos extemporneamente,
la no contestacin de una posicin impertinente, etc.; en otras palabras, cuando aquella conducta no apareciera
impuesta, explcita o implcitamente, como una carga (v.gr., de exhibir cosas o el propio cuerpo) o un deber
procesal (v.gr., de lealtad, probidad y buena fe procesal).
Reivindicamos para el juez una amplia libertad en lo que se refiere a la concreta eficacia que cuadra reconocer a la
prueba indiciaria, de manera que tambin exclusivamente de ella aqul pueda deducir su conviccin, aisladamente o
en conjuncin con los restantes medios de prueba, con un peso incluso concluyente para la decisin del conflicto
(850).
Pero la conducta procesal de las partes puede servir tambin vlidamente como regla de valoracin o de
apreciacin de la prueba, en la especie, integrante del sistema denominado de la sana crtica, as cuando se ofrece
un medio de prueba menos idneo para la demostracin de los hechos, en lugar del ms idneo, se omite ofrecer
prueba, o se incurre en falsedades o contradicciones.
En este sentido, por ejemplo, se ha considerado que cuando la versin de la parte referente a un hecho es susceptible
de ser acreditada mediante prueba ms idnea o tiene un especfico medio de demostracin asignado por la ley, la
testimonial no slo debe ser apreciada con rigorismo, sino que puede ser insuficiente, desde el momento que no se
propuso el medio ms apto, pudiendo habrselo hecho (851); as que debe apreciarse severamente la prueba
166

TOMO I
testimonial por la que se intenta suplir o complementar la documental idnea y corriente en el uso comercial de un
contrato (852).
En este orden de ideas, entonces, si bien el art. 1033 , CCiv. autoriza a recurrir a otros medios de prueba distintos de
la pericial caligrfica (853) -el medio ms seguro para probar la autenticidad de una firma cuestionada-, la omisin
de su ofrecimiento y su reemplazo por otros, as por prueba testimonial, habilitara al tribunal a examinar con
estrictez e incluso desestimar su eficacia si aqulla pudo haberse producido materialmente (v.gr., frente a la
existencia de documentos para el cotejo, o la alternativa de formar cuerpo de escritura, etc.).
El artculo que comentamos analiza la conducta bsicamente como "elemento corroborante de las pruebas", vale
decir, como pauta para su valoracin, aunque de ello tampoco se sigue que la excluye como prueba indiciaria per se.
(844) Cm. Nac. Com., sala A, 18/4/1997, "Banco de la Ciudad de Buenos Aires v. Faras, ngel A.", LL, 1998-C55.
(845) Cm. Nac. Com., sala B, 22/12/1995, "Auber SA v. Arcadia Ca. de Seguros" , LL, 1996-B-573.
(846) Cm. Nac. Com., sala B, 12/9/1991, JA, 1992-II-22 .
(847) Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 2/2/1993, JA, 1995-I-Sntesis .
(848) Cm. Nac. Civ., sala F, 9/3/1982, LL, 1983-A-272.
(849) Cm. Nac. Civ., sala C, 26/4/1983, "L. de P., M. M. v. P., P. J.", LL, 1983-C-560.
(850) KIELMANOVICH, Jorge L., Teora de la prueba, p. 656. Despacho de mayora del XXII Congreso Nacional
de Derecho Procesal, Paran, 12/6/2003.
(851) Cm. Nac. Civ., sala F, 22/5/1980, Rep. LL, XL, J-Z-1978, sum. 34; sala A, 11/10/1984, JA, 1985-III-199 .
(852) Cm. Apel. Civ. y Com. Concepcin del Uruguay, 19/9/1980, Rep. LL, XLIII, J-Z-1751, sum. 21.
(853) Sup. Trib. Jujuy, sala I, 13/4/1984, ED, 109-230.
5. LA COSA JUZGADA. LA COSA JUZGADA EN EL DERECHO DE FAMILIA. LA ACCIN DE
REVISIN DE LA COSA JUZGADA. LA COSA JUZGADA EN MATERIA DE DERECHOS DE
INCIDENCIA COLECTIVA
La cosa juzgada o res iudicata es una cualidad -contingente- de la sentencia que prohbe volver a juzgar una
cuestin ya resuelta entre las partes a quienes ella puede serle opuesta (854), y tiene como presupuesto que haya sido
precedida por un debido proceso de carcter contencioso (855) con adecuada oportunidad de "audiencia y de
prueba" (856), a punto tal que se ha juzgado improcedente su articulacin cuando lo decidido en el proceso anterior
lo ha sido en rebelda de una de aqullas (857).
Res iudicata, se ha dicho, significa litigio juzgado, litigio despus de la solucin, y responde a una exigencia
poltica y no propiamente jurdica, no es de razn material sino de exigencia prctica, pues si fuera posible reabrir el
debate indefinidamente se originaria un estado de zozobra y las sentencias no alcanzaran a brindar seguridad (858).
La cosa juzgada integra la normatividad del contenido de la sentencia, es decir, la afirmacin relativa a la existencia
o inexistencia de la consecuencia jurdica pretendida por una de las partes y expresada en el fallo, con respecto a
todo otro proceso en el cual se cuestione la misma consecuencia jurdica (859), sin que a ello se oponga la
posibilidad de solicitar la declaracin de nulidad o revisin de la cosa juzgada rrita (860); o un nuevo
pronunciamiento cuando se han producido modificaciones notorias de las circunstancias (rebus sic stantibus) que le
han dado origen (861).
El instituto de la cosa juzgada es una cuestin de orden pblico que puede invocarse en cualquier momento del
proceso (art. 347 CPCCN) y aun aplicarse de oficio por el tribunal (862); es el efecto ms importante de la sentencia
(863), que se verifica cuando no quedan a su respecto recursos ordinarios o extraordinarios pendientes (864), si bien
el mismo alcanza, como principio, slo a los que han sido partes en el proceso y no a terceros ajenos procesalmente
a aqullas, a cuyo respecto el resultado es res inter alios iudicata (865), salvo de haberse solicitado su intervencin
para extenderles u oponerles sus efectos (ver el comentario al art. 96) (866).
Se trata de asegurar el resultado prctico y concreto del proceso, de manera tal que el mismo abarque no slo la fase
final de la sentencia, sino tambin cualquier otro punto en que el juez haya eventualmente provedo sobre las
peticiones de las partes, pues, como ensea Chiovenda, la autoridad de la "cosa juzgada... se funda en la preclusin
de todas las cuestiones aptas para comprobar el bien alegado en juicio y, por lo tanto, no slo de las cuestiones
alegadas y decididas, sino tambin aquellas que hubieran podido ser alegadas y no lo fueron (lo que impropiamente
se llama cosa juzgada implcita)" (867).
167
Es as que se ha establecido que todas las cuestiones planteadas o que hubieran debido plantearse y resueltas u
omitidas en la sentencia han devenido inmutables (868).
La incidencia de las tres identidades clsicas de la cosa juzgada vinculadas con igual objeto, causa petendi y partes
no es igual en todos los casos, ni constituye una condicin ineludible (869), pues a estos efectos el objeto de la
accin no se refiere tanto a la cosa material que ha dado origen al litigio, cuanto a la finalidad perseguida en el
pleito, mientras que la causa no consiste en el derecho o beneficio que se trata de hacer valer, sino en el principio
generador de ese derecho (870), dado que la cosa juzgada busca amparar, ms que el texto formal del fallo, la
solucin real prevista en l (871).
Para establecer la existencia de cosa juzgada corresponde realizar un examen integral de las contiendas y as
determinar si la sentencia firme ha resuelto ya lo que constituye la pretensin deducida en los nuevos autos, no
siendo estrictamente necesaria la concurrencia de las tres identidades clsicas, pues lo esencial es determinar si los
litigios considerados en su conjunto son idnticos o no, contradictorios o susceptibles de coexistir (872).
En general, slo la parte dispositiva de la sentencia adquiere autoridad de cosa juzgada, si bien a veces tambin
alcanzan ese estado los considerandos, cuando son stos los que permiten precisar y limitar la exgesis de la parte
dispositiva (873) -si bien importa recordar que, al menos, parece indudable que ellos puedan utilizarse como
elementos de interpretacin, por ser antecedentes lgicos de aqulla (874) -, mxime cuando la parte dispositiva de
la sentencia carece de algn elemento que establezca los lmites objetivos y subjetivos de la cosa juzgada (875), o
cuando constituyen un antecedente lgico inseparable de su parte dispositiva (876).
Por tal razn, se ha dicho que si bien en principio los considerandos de una sentencia son inapelables puesto que no
hacen cosa juzgada, excepcionalmente adquieren esa autoridad cuando constituyen la necesaria motivacin de la
improcedencia de uno de los rubros indemnizatorios y, por lo tanto, tienen que gravitar a los fines de la correcta
interpretacin de su parte dispositiva, integrndola implcitamente (877).
Existiendo, empero, contradiccin insalvable entre lo previsto en los considerandos y la parte dispositiva de una
sentencia, debe asignrsele primaca a esta ltima (878).
Si bien como hemos dicho anteriormente, la cosa juzgada no es un efecto propio o connatural de la sentencia sino
una cualidad que la ley establece para reafirmar la estabilidad de lo resuelto (879), como regla sus efectos se
extienden (lmites subjetivos de la cosa juzgada) slo a los sujetos que han revestido el carcter de parte o han sido
autorizados a intervenir en tal calidad (intervencin voluntaria y coactiva de terceros) en un proceso contencioso
(880), no pudiendo por ello beneficiar ni perjudicar a terceros (que no han podido por ello hacerse or ni defender
sus razones) (881), salvo supuestos especficamente dispuestos en las leyes sustanciales (v.gr., art. 1847 CCiv.).
Por otra parte, el rgimen general de la cosa juzgada comprende dos aspectos conexos claramente diferenciables;
por un lado, la estabilidad de las decisiones judiciales; por el otro, la conceptualizacin como derecho adquirido de
la facultad que corresponde al beneficiario de una sentencia ejecutoriada, que representa para su titular una
propiedad lato sensu (882), pues la inalterabilidad de los derechos definitivamente adquiridos por sentencia firme
reconoce fundamento en los derechos de propiedad y defensa en juicio (883).
El derecho reconocido por una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, se ha dicho, constituye un bien que
queda incorporado al patrimonio del interesado y del cual no puede ser privado sin mengua del precepto
constitucional que consagra la inviolabilidad de la propiedad (884).
Por otra parte, cabe distinguir en esta materia la cosa juzgada material y la cosa juzgada formal (sobre el amparo,
ver lo dicho infra y en el comentario al art. 321 , pto. 1).
La primera es aquella que corresponde esencialmente a los pronunciamientos dictados en procesos de conocimiento
ordinario y sumarsimo (y especiales que tramitan por sus normas), en los que las partes no se encuentran limitadas
en sus alegaciones y aportacin de pruebas -y como consecuencia de ello, el juez conoce ntegramente el litigio(885), cuyo pronunciamiento es, a la par de irrecurrible, inmutable (886), en ste o en cualquier otro proceso.
La cosa juzgada formal, en cambio, implica que lo resuelto no podr ser ya revisado en ese mismo proceso, pero s
en otro ulterior, as, v.gr., la dictada en el juicio ejecutivo (887) (con ciertas salvedades) a partir de su posible
impugnacin a travs del juicio ordinario o sumarsimo posterior (ver comentario al art. 553 e introduccin al
comentario del art. 238).
Con relacin a las sentencias que se refieren al estado y capacidad de las personas se predica su eficacia erga
omnes, sobre la base, para la gran mayora de los autores (888), de la indivisibilidad (889) del estado de familia y
orden pblico comprometido en tales cuestiones (890), sin dejar por ello de reconocerse, como lo destaca Palacio
(891), que dicha regla admite excepciones dadas, fundamentalmente, por la presencia o ausencia de legitimacin en
el sujeto que interpuso o contra quien se interpuso la pretensin (892), la finalidad de sta y el contenido de la
sentencia (893).
Sobre el particular ensea Belluscio (894) que la sentencia que emplaza a una persona en un estado de familia
producir efectos erga omnes, pero por el ttulo (895) que configura -en tanto haya sido pronunciada con
intervencin de legtimo contradictor (896) -, sin perjuicio de que aqul pueda ser ulteriormente impugnado
mediante la correspondiente pretensin de desplazamiento del estado.
168

TOMO I
En cambio, para el mencionado autor, la sentencia que desplaza el estado de familia "tiene eficacia erga omnes
porque destruye un ttulo de estado" (897) -en tanto tambin haya sido pronunciada con intervencin del legtimo
contradictor-, pues por la indivisibilidad del mismo no es posible concebir que aqul siga siendo vlido para quienes
no intervinieron en el proceso e invlido para quienes fueron partes en dicho juicio.
Sobre el particular entiende Zannoni que "el problema de la oponibilidad del estado de familia no empece los
efectos relativos de la cosa juzgada, porque el ttulo que la sentencia constituye o modifica, siendo oponible erga
omnes, puede nuevamente ser impugnado por quienes no intervinieron en el proceso y a los cuales no alcanza la
cosa juzgada" (898).
Compartimos lo dicho por este autor, desde que una cosa es la oponibilidad del ttulo de estado contenido o creado
en la sentencia que como tal se extiende erga omnes en virtud de la oponibilidad propia del estado de familia (899) y
otra la oponibilidad de la sentencia per se respecto de personas que no intervinieron en el proceso en cuestin.
As, por ejemplo, la sentencia (constitutiva) que acuerda la adopcin, que, por lo general, carecer stricto sensu de la
autoridad de la cosa juzgada (en tanto en la misma no hubiese mediado oposicin y con ello la transformacin del
proceso voluntario en contencioso) autoriza, sin embargo, la oponibilidad de esa atribucin subjetiva de la relacin
familiar del menor como hijo adoptivo, frente a genricos e indeterminados terceros y, por supuesto, a las propias
partes, a pesar de que, como es sabido, las resoluciones dictadas en procesos extracontenciosos (900) no cuentan con
dicho atributo.
En resumidas cuentas, la oponibilidad erga omnes de la sentencia es, en rigor, una consecuencia del ttulo de estado
de familia que aqulla crea o modifica.
Ahora bien, la irrevisibilidad e inmutabilidad de la cosa juzgada material no es absoluta, sino que se presenta como
relativa, pues cede cuando se afirma que ella ha sido obtenida mediante un proceso o prueba fraudulenta (901), o
cuando se hallaren o recobraren documentos decisivos ignorados, extraviados o retenidos por fuerza mayor, por obra
de un tercero o de aquel en cuyo favor se dict el fallo (902), o gravsimos motivos o testimonios declarados luego
falsos, ms todava teniendo en cuenta la trascendencia, magnitud y consecuencias que significan la revisin de un
fallo pasado en autoridad de cosa juzgada (903).
El conjunto de causales de revisin de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada puede dividirse
genricamente en tres grandes grupos, sea que la causa de revisin se refiera a la actividad del juez, tal si medi
error de hecho en la plataforma fctica que dio origen al pronunciamiento atacado; a la actitud de las partes, como
el caso de que alguna de ellas omita procedimientos idneos para realizar el acto procesal; y a las pruebas, por
ejemplo cuando la argucia de la parte conduce al juez a considerar inexistentes pruebas oportunamente producidas
(904).
Por otra parte, y como dijramos antes, no a toda sentencia judicial puede reconocrsele fuerza de resolucin
inmutable, sino slo a aquellas que han sido precedidas de un proceso contradictorio y en el que el vencido haya
tenido adecuada y sustancial oportunidad de audiencia y prueba (905), y no as cuando se ha dictado en un proceso
seguido en rebelda de una de aqullas (906).
Procede as la accin autnoma de revisin o de nulidad de la cosa juzgada o de revocacin de la cosa juzgada
rrita (907) aun en los regmenes procesales que, como el nuestro, no la han consagrado normativamente (908),
particularmente en aquellos supuestos en los que est en juego el orden pblico (909), pues los motivos de seguridad
jurdica, economa procesal y necesidad de evitar sentencias contradictorias que dan fundamento a dicha institucin,
no son absolutos y ceden frente al deber de afirmar otros valores jurdicos de raigambre constitucional, accin o
pretensin, la que habr de tramitar ante el mismo tribunal que pronunci la sentencia cuya validez se intenta
enervar y a travs de la va del juicio ordinario (910).
Por otra parte, tambin se ha considerado que la utilizacin dolosa de la inmutabilidad de las sentencias judiciales
puede dar lugar a un verdadero abuso del derecho (art. 1071 , CCiv.), confiriendo al vencido una pretensin de
revisin que tienda a comprobar, y hacer constar, que la ejecucin del fallo es inadmisible, con fundamento en las
normas legales de equidad (911).
La cuestin de la eficacia relativa de la cosa juzgada (sobre la naturaleza de la cosa juzgada formal o material en el
amparo, ver comentario al art. 321 , punto 1), que, como hemos dicho antes, es una cualidad contingente de la
sentencia, ha comenzado a revisarse tmidamente en materia de acciones que comprenden derechos de los
denominados "individuales homogneos" (912), esto es, derechos subjetivos individuales que aprehenden por igual a
un grupo ms o menos extenso de personas y que pueden ser tratados en forma independiente, si bien autoriza entre
nosotros, bajo la denominada modalidad de la acumulacin subjetiva de pretensiones (ver comentario al art. 88 ,
Cdigo Procesal), su proposicin en forma colectiva (v.gr., todos los damnificados por la sancin de un impuesto
ilcito); y por sobre todas las cosas, en presencia de verdaderos derechos esencialmente colectivos (los llamados
169
propiamente derechos e intereses difusos) en los que contrariamente se procura la tutela de bienes indivisibles
pertenecientes a la comunidad y que por esa propia naturaleza -la indivisibilidad- habrn de aparejar un juzgamiento
uniforme para todos, adelantamos, segn que la sentencia sea favorable.
Sin embargo, ante el lamentable vaco de nuestro ordenamiento procesal, a diferencia de lo que acontece, v.gr., con
la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola del 2000 con las reformas introducidas por la ley 39/2002, por citar slo
una (913), y frente a la atomizacin o dispersin normativa de la materia a partir de la sancin de diversas leyes
nacionales y provinciales, particularmente sobre la tutela del medio ambiente y de los derechos del consumidor
nacionales y provinciales (v.gr., leyes nacionales 25675 y 22240 -previa al veto al art. 54 introducido por el dec.
2089/1993 -; ley de la provincia de Buenos Aires 11723, etc.), se impone la urgente necesidad de encarar una
reforma en tal sentido -ms que la sancin de leyes especiales- en los cdigos procesales.
Entre tanto, y como respuesta a la contingencia actual, cabe recordar que la gran mayora de esas leyes nacionales y
provinciales ha incorporado un saludable principio que entendemos aplicable tambin para las restantes acciones de
derechos esencialmente colectivos o difusos, y ste es que la sentencia estimatoria, vale decir, la que admite la
accin o pretensin, es oponible erga omnes, a diferencia de la desestimatoria por insuficiencia de prueba, que si
bien producira sus efectos entre los integrantes del grupo, clase o categora a los cuales se extiende o propaga la
legitimacin del afectado, asociacin o defensor del pueblo iniciador (art. 43, CN), no privara a cualquier
legitimado de volver a intentarla sobre la base de la existencia de "nuevas pruebas" (914); criterio que adems
puede extraerse de lo que disponen los arts. 715 , 1847 , 2877 y concs., CCiv., aplicables en virtud de lo que
dispone el art. 16 de dicho ordenamiento.
Esta fuerza expansiva de la cosa juzgada se ha visto particularmente robustecida cuando quien promueve la
demanda es el Defensor del Pueblo (915), aunque debera ser admitida para todas las personas que se encuentran
legitimadas con tal alcance por el art. 43, CN, y por las leyes especiales, pues como hemos dicho en el comentario al
art. 321 , sera un verdadero contrasentido que se auspiciara la limitacin de los efectos de la res judicata a stos en
forma personal, cuando su actuacin obedece y se justifica por la representacin precisamente de una comunidad,
grupo o clase, y no de una particular y personal "afectacin" de aqullos, que quizs podra no hallarse presente en
tal contexto, si bien cabe destacar que en algunos casos ella se limita a una mera oponibilidad "colectiva" de la
sentencia -en paralelismo con la que acuerda el art. 96 , Cdigo Procesal-, es decir, como un antecedente favorable
a la fundabilidad de la pretensin de los restantes legitimados sin que pueda empero llegarse hasta la ejecucin
(caso "Defensor del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires v. Edesur", citado al pie); mientras que en otros se ha
llevado a una ejecutabilidad plena, mayormente porque en rigor comprenda derechos individuales homogneos y
colectivos, o se habra de reputar que la presencia de los primeros lo era en una intensidad que deba de reputarse
como de "todos" o de la "comunidad" (916), resolvindose as que la sentencia tendra "efectos individuales en las
dems causas iguales a la que motiv la accin de amparo colectivo", o en el que nos atrevemos a calificar como
paradigmtico caso "Molina, Osvaldo Hugo Gabriel v. Red Megatone -Carsa- SA s/accin de amparo" (917),
hacindose lisa y llanamente extensiva la condena en favor de todos los clientes y consumidores de la firma con
domicilio dentro de la jurisdiccin de la magistrada, hayan sido partes o no en ese juicio, "en tanto no hayan sido
alcanzados por otra resolucin judicial en caso de que hayan iniciado acciones con carcter individual para la
defensa de sus derechos".
Respecto de amparos o acciones que comprenden derechos o intereses individuales homogneos, se postula en el art.
26, Anteproyecto de Cdigo Modelo de Procesos Colectivos de Iberoamrica, una solucin similar, as acogida en
definitiva, al menos para nosotros, en las citadas causas "Defensor del Pueblo de la Nacin v. Poder Ejecutivo
nacional" y "Molina, Osvaldo Hugo Gabriel v. Red Megatone", mayormente a partir de la eficacia y celeridad que
debe reconocrsele al proceso y el escndalo que despertara el hecho que iguales causas pudiesen fallarse de
distinta manera, hasta el extremo, parece oportuno recordar, que sobre estas mismas bases el Tribunal Supremo de
Justicia espaol, por su sala Constitucional, estableci, sin norma expresa que la autorizase, que los efectos de la
sentencia de amparo constitucional que lo admite se hacen extensivos a todos los que se encuentran en la misma e
idntica situacin, as no sean partes en el proceso (918).
De ms est decir que, para nosotros, la oponibilidad de la sentencia no puede extenderse ms all del mbito
territorial y material dentro del cual ejerce su jurisdiccin el magistrado, como bien ha tenido oportunidad de
resolverse en las causas "Mujeres por la Vida - Asociacin Civil sin Fines de Lucro (Filial Crdoba) v. M. S. y
Accin Social de la Nacin" (919) y "Asociacin de Esclerosis Mltiple de Salta v. MS y Accin Social de la
Nacin" (920).
(854) FASSI, Cdigo Procesal..., cit., p. 90.
(856) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 4/6/1998, "Quintana, Enrique v. Estado nacional - Ministerio de
Relaciones Exteriores y Culto" , causa 17.971/96; Cm. Nac. Civ., sala I, 4/7/1996, "Juegos Electrnicos y
Recreativos SL", JA, 2001-I-Sntesis .
170

TOMO I
(857) CSJN, Fallos, 238:18; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., p. 1990, nros. 680 y 682; Cm. Nac. Cont.Adm. Fed., sala 1, 28/6/1994, "Trovatto, Salvador R. v. Yacimientos Petrolferos Fiscales" .
(859) Cm. Nac. Civ., sala A, 9/5/1985, "Fayanes, Jorge O. v. Via, Norberto J.", JA, 1985-IV-115 .
(860) Cm. Nac. Com., sala B, 15/2/2000, "Leiva, Juan v. Rusek, Estanislao F. y otros" .
(861) HITTERS, Juan C., Revisin de la cosa juzgada, Platense, 1977, p. 13.
(862) Cm. Nac. Com., sala A, 25/7/1991, "Stefani, Oscar v. Mainchemer, David" .
(863) Cm. Nac. Civ., sala C, 1/12/1992, "Faggionatto, Ildrs E. v. Fursman, Salomn y otro", JA, 1994-I-555 .
(864) Cm. Nac. Civ., sala B, 13/4/1987, "La Baskonia SA v. Municipalidad de Buenos Aires" , JA, 1988-II-Sntesis.
(865) Cm. Civ. y Com. Tucumn, sala 1, 29/3/1985, "Pascual, Armando v. Galn o Galvn, Primitivo J." , JA,
1986-I-Sntesis.
(866) Cm. Nac. Civ., sala E, 28/2/1985, "Gonzlez, Mara del C. v. Manes, Gabriel y otros" , JA, 1985-II-Sntesis.
(867) CHIOVENDA, Giuseppe, Instituciones de derecho procesal civil, T. I, Revista de Derecho Privado, Madrid, p.
395; Sup. Corte Just. Mendoza, sala 1, 7/7/1988, "Miranda, Victorino E. v. Santilli, H. y otros" , JA, 1989-III-423.
(868) Cm. Nac. Civ., sala B, 3/3/1977, "Constructora Zic SA v. Mareano, Vicente y otro".
(869) SCBA, 15/3/1983, "Rivarola, Ramn v. Snchez, Andrs y otros" , JA, 1983-IV-Sntesis.
(871) CSJN, 1/9/1992, "Banco Popular de Rosario SA v. Chaco TV Cable Color, SRL" ; CSJN, 29/10/1996, "Egues,
Alberto J. v. Buenos Aires, Provincia de" .
(872) CSJN, 16/12/1993, "Agnese, Miguel ngel v. The First National Bank of Boston" .
(873) Cm. Nac. Paz, sala III, 30/4/1963, ED, 5-339.
(875) Cm. Nac. Civ., sala 23/10/1969, ED, 35-682.
(878) CSJN, 2/4/1991, ED, 142-606.
(879) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., p. 499.
(880) Los efectos de la cosa juzgada slo se extienden a terceros cuando stos participan en la causa, ya que el
reconocimiento del carcter inmutable de una decisin judicial requiere la existencia de un trmite anterior
contradictorio, en el que se hayan respetado sustancialmente las exigencias de la garanta de la defensa en juicio
(CSJN, 8/10/1987, LL, 1988-B-232).
(881) "Lo que haya sido juzgado entre dos personas no aprovecha ni perjudica a los terceros" (res inter alios
iudicata aliis neque prodesse neque nocere potest).
(882) CSJN, 9/2/1989, "V., I. v. A. de V., A.", JA, 1989-II-272 ; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 10/10/1989,
"Emprim SRL v. Ejrcito Argentino", JA, 1990-II-310 .
(883) CSJN, 29/10/1996, "Eges, Alberto J. v. Provincia de Buenos Aires", Fallos, 319:2527 .
(884) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 7/8/1997, "Arana, Jorge v. Asselle, Miguel S. y otros", BA B101010 .
(887) La sentencia del proceso ejecutivo tiene autoridad de cosa juzgada formal. Con el juicio ordinario posterior,
que es donde la cuestin puede volver a ser examinada a fondo y de manera definitiva e incontrovertible adquiere el
pronunciamiento autoridad de cosa juzgada material (Cm. Nac. Civ., sala C, 17/9/1976, "Banco Mercantil
Argentino v. Bell Corporation SA y otros").
(888) DAZ DE GUIJARRO, E., "La cosa juzgada en materia de estado", JA, 1942-II-612; JOFR - LLAMBAS,
cit. por BELLUSCIO, cit., T. I, p. 139.
(889) BELLUSCIO, cit., T. I, p. 51.
(891) PALACIO,
(892) Se trata de que el proceso haya tramitado con el "legtimo contradictor", as con el supuesto padre en una
accin de filiacin (BELLUSCIO, cit., T. I, p. 128).
(893) No produce as efectos erga omnes la sentencia que rechaza la pretensin, pues al no modificar el estado
anterior no afecta al orden pblico (ALSINA, Derecho procesal, cit., p. 146).
(894) BELLUSCIO, cit., T. I, ps. 152/153.
171
(895) As la de la sentencia que admite la adopcin sin oposicin, que como tal carecera de los efectos propios de la
res iudicata por s misma, ya que no ha sido dictada en un proceso contencioso (ver PALACIO, Derecho procesal
civil, cit., p. 506). La jurisdiccin voluntaria comprende los procedimientos de carcter unilateral cumplidos ante los
jueces, con el objeto de determinar ciertas situaciones jurdicas o cumplir requisitos impuestos por la ley, mediante
declaraciones que no adquieren autoridad de cosa juzgada ni pueden causar perjuicio a terceros (Cm. Nac. Civ.,
sala L, 21/5/1992, LL, 1992-E-388).
(896) El juicio seguido en rebelda, incluso, no autorizara la excepcin de cosa juzgada (PALACIO, Derecho
procesal civil, cit., p. 507).
(897) BELLUSCIO, cit., T. I, p. 153.
(898) ZANNONI, Eduardo, Derecho de familia, T. I, Astrea, p. 69.
(899) ZANNONI, Derecho de familia, cit., p. 44.
(902) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 27/12/1988, "Ferreira, Maximiliano v. Rollero, Atilia A. y otros", BA
B2201702 .
(903) Cm. Apel. Civ. y Com. San Isidro, sala I, 2/10/1980, ED, 92-259.
(904) HITTERS, Revisin de la cosa juzgada, cit., p. 30.
(905) Cm. Civ. y Com. Azul, 4/11/1997, "Gil, Omar A. v. Capitanio, Orlando O." , LLBA, 1998-575.
(906) CSJN, Fallos, 238:18; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., p. 1990, nros. 680 y 682; Cm. Nac. Cont.Adm. Fed., sala 1, 28/6/1994, "Trovatto, Salvador R. v. Yacimientos Petrolferos Fiscales" .
(907) Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala II, 12/5/1998, "Bruzzo, Ricardo L. O. v. Municipalidad de
Avellaneda", LLBA, 1998-760; Sup. Corte Just. Mendoza, sala I Civ. y Com., 2/9/1999, "P., R. A.", en "Banco de
Prev. Social y E., L. G.", LL, 1999-F-529; DJ, 2000-1-938; LL Gran Cuyo, 2000-201; ED, 185-877.
(908) Cm. Apel. Concepcin del Uruguay, sala Civ. y Com., 19/4/1985, "Lpez, Juan E. y otro v. Botto, Nelson A."
, JA, 1985-III-Sntesis; CSJN, 20/3/2003, "Banco Central de la Repblica Argentina s/incidente de verificacin
tarda en Centro Financiero SA Ca. Financiera" , LL, 20/5/2003, p. 2.
(909) Cm. Nac. Com., sala A, 8/5/1996, "Cines Argentinos SA" , LL, 1996-E-192; DJ, 1996-2-1195.
(910) Cm. 4 Civ. y Com. Minas Pazy Trib. Mendoza, 16/6/2000, "Manzarena, Miguel", LL Gran Cuyo, 2001-351.
(911) Cm. Apel. Concepcin del Uruguay, sala Civ. y Com., 30/3/1998, "L., N. M.", LL, 1999-F-780 (42.187-S);
LL Litoral, 1999-328.
(912) Ver PELLEGRINI GRINOVER, Ada, "Eficacia y autoridad de la sentencia: El Cdigo modelo y la teora de
Liebman", en AA.VV., La tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales homogneos. Hacia un cdigo
modelo para Iberoamrica, Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal, Porra, Mxico, 2002.
(913) Ver sobre el particular, GIDI, Antonio - FERRER MAC GREGOR, Eduardo (coords.), Procesos colectivos, la
tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales en una perspectiva comparada, Porra, Mxico, 2003.
(914) En similar sentido se expide el art. 26, inc. I, Anteproyecto del Cdigo Modelo de Procesos Colectivos del
Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal.
(915) Cm. Civ. y Com. Fed., sala I, 16/3/2000, "Defensor del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires v. Edesur SA" .
(916) Cm. Seg. Social Fed., sala II, 10/9/2002, "Defensor del Pueblo de la Nacin v. Poder Ejecutivo nacional" ,
LL, 2002-F-322.
(917) Juzg. Civ. y Com., 6 Nom. Resistencia, Chaco, 24/3/2003 (primera instancia, pues Cmara revoca
parcialmente).
(918) Sent. 2675, "Hayde Margarita Parra Araujo", del 17/12/2001.
(919) Cm. Fed. Crdoba, sala A, 19/3/2003, LL, 2003-D-333.
(920) Cm. Fed. Salta, 20/11/2001.
Art. 164.- Sentencia definitiva de segunda o ulterior instancia.
La sentencia definitiva de segunda o ulterior instancia deber contener, en lo pertinente, las enunciaciones y
requisitos establecidos en el artculo anterior y se ajustar a lo dispuesto en los arts. 272 y 281 , segn el caso.
Las sentencias de cualquier instancia podrn ser dadas a publicidad salvo que, por la naturaleza del juicio,
razones de decoro aconsejaren su reserva, en cuyo caso as se declarar. Si afectare la intimidad de las partes
o de terceros, los nombres de stos sern eliminados de las copias para la publicidad.
Las sentencias definitiva de segunda o ulterior instancia debern contener, en lo pertinente, las enunciaciones y
requisitos establecidos en el art. 164 y se ajustarn a lo dispuesto en los arts. 272 y 281 , segn el caso.
172

TOMO I
En cuanto a la forma de la sentencia a dictarse con motivo del recurso de apelacin libremente concedido o en
relacin, cabe sealar que el art. 26 , dec.-ley 1285/1958 establece que las decisiones de las cmaras nacionales de
apelaciones o de sus salas se adoptarn por el voto de la mayora absoluta de los jueces que las integran, siempre
que stos concordaran en la solucin del caso. Si hubiere desacuerdo, se requerirn los votos necesarios para
obtener mayora de opiniones.
Agrega el citado dispostivo que si se tratara de sentencias definitivas en procesos ordinarios, se dictarn por
deliberacin y voto de los jueces que las suscriben, previo sorteo de estudio; y en las dems causas, en rigor, en los
supuestos de apelaciones "en relacin", las sentencias podrn ser redactadas en forma impersonal (ver nuestros
comentarios a los arts. 272 y 275).
En razn del rgimen republicando de nuestra organizacin (ver lo dicho en el comentario al art. 125 ), las
sentencias de cualquier instancia podrn ser dadas a publicidad -suprimiendo el nombre de las partes si ello pudiese
afectar su intimidad o la de terceros-, salvo que la naturaleza del juicio, v.gr., accin de reclamacin o impugnacin
de la paternidad, o motivos de decoro aconsejaren su reserva, en cuyo caso as se declarar expresamente, si bien se
trata de una facultad eminentemente discrecional de los jueces (921).
Represe en este sentido que el art. 566 , Cdigo Procesal indica que en los edictos que anuncien el remate se
indicar el juzgado y secretara donde tramita el proceso, el nmero del expediente y el nombre de las partes si stas
no se opusieren, norma que, como se explica en el correspondiente comentario, podra desvirtuar entonces la
oponibilidad erga omnes de la subasta que se predica una vez "perfeccionada" la misma y sin necesidad de
inscripcin alguna, pues la publicidad del edicto que vendra a reemplazarla sera inoponible a los terceros
acreedores del deudor que inculpablemente ignoran que esa transmisin se refiere, precisamente, a bienes de "su"
deudor.
Art. 165.- Monto de la condena al pago de frutos, intereses, daos y perjuicios.
Cuando la sentencia contenga condena al pago de frutos, intereses, daos y perjuicios, fijar su importe en
cantidad lquida o establecer por lo menos las bases sobre que haya de hacerse la liquidacin.
Si por no haber hecho las partes estimacin de los frutos o intereses, no fuese posible lo uno ni lo otro, se los
determinar en proceso sumarsimo.
La sentencia fijar el importe del crdito o de los perjuicios reclamados, siempre que su existencia est
legalmente comprobada, aunque no resultare justificado su monto.
No es, pues, necesario que la sentencia establezca puntualmente el importe de la condena al pago de frutos,
intereses, daos y perjuicios, aunque s deber establecer las bases sobre las que habr de practicarse la liquidacin,
siempre que la existencia del crdito est legalmente comprobada, supuesto en el cual corresponde al acreedor
practicar la liquidacin con sujecin a las mismas (922), sin perjuicio del derecho del demandado de oponerse,
fundadamente, a la estimacin realizada por el actor (923).
Si por no haber hecho las partes estimacin de los frutos o intereses, no fuese posible lo uno ni lo otro, dice la
norma, se los determinar en proceso sumarsimo.
(921) CSJN, 2/7/1993, "P. A., A. v. Diario La Prensa SA", JA, 1993-IV-604 .
(922) ALSINA, Hugo, Tratado de derecho procesal civil y comercial, T. V, ps. 139 y 148.
(923) Cm. Nac. Com., sala B, 26/7/1983, "Coprave SA v. Asociacin de Coop." .
Art. 166.- Actuacin del juez posterior a la sentencia.
Pronunciada la sentencia, concluir la competencia del juez respecto del objeto del juicio y no podr
sustituirla o modificarla.
Le corresponder sin embargo:
173
1) Ejercer de oficio, antes de la notificacin de la sentencia, la facultad que le otorga el art. 36 , inc. 6. Los
errores puramente numricos podrn ser corregidos aun durante el trmite de ejecucin de sentencia.
2) Corregir, a pedido de parte, formulado dentro de los tres das de la notificacin y sin sustanciacin,
cualquier error material; aclarar algn concepto oscuro sin alterar lo sustancial de la decisin y suplir
cualquier omisin en que hubiese incurrido sobre algunas de las pretensiones deducidas y discutidas en el
litigio.
3) Ordenar, a pedido de parte, las medidas precautorias que fueren pertinentes.
4) Disponer las anotaciones establecidas por la ley y la entrega de testimonios.
5) Proseguir la sustanciacin y decidir los incidentes que tramiten por separado.
6) Resolver acerca de la admisibilidad de los recursos y sustanciarlos, en su caso, decidir los pedidos de
rectificacin a que se refiere el art. 246 .
7) Ejecutar oportunamente la sentencia.
Pronunciada la sentencia, concluye la competencia del juez respecto del objeto del juicio, el que no podr sustituirla
o modificarla, aunque s ejercer de oficio y antes de su notificacin, la facultad que le otorga el art. 36 , inc. 6; vale
decir que podr corregir errores materiales, aclarar conceptos oscuros, o suplir cualquier omisin acerca de las
pretensiones discutidas en el litigio, siempre que la enmienda, aclaracin o agregado no altere lo sustancial de la
decisin, mientras que los errores puramente numricos podrn ser corregidos aun durante el trmite de ejecucin
de sentencia (inc. 1), pues no pueden invocarse derechos adquiridos frente al error, ya sea material, numrico o de
otra especie (924), debido a que el cumplimiento de una sentencia informada por vicios numricos, lejos de
preservar, conspira y destruye la institucin de la cosa juzgada (925).
En igual sentido, el juez podr efectuar esas correcciones a pedido de parte formulado dentro de los tres das de la
notificacin y sin sustanciacin (inc. 2), esto es, a raz del recurso de aclaratoria deducido por las partes.
Viene al caso destacar que la aclaratoria retrotrae sus efectos a la fecha de la sentencia (926), y que si en ella el juez
altera sustancialmente lo resuelto en sta, se debe decretarse la nulidad parcial de esa resolucin complementaria
(927), correspondiendo que la firme el mismo juez que dict la sentencia, aunque con posterioridad haya sido
recusado (928).
Seala la norma que el juez podr ordenar, a pedido de parte, las medidas precautorias que fueren pertinentes (inc.
3), as las que automticamente autoriza el art. 212 , inc. 3, del Cdigo, a favor de quien hubiese obtenido
sentencia favorable, aunque estuviere recurrida, concepto que incluye tambin a las interlocutorias (v.gr., las que
regulan honorarios) y a las de segunda instancia, tratndose de un supuesto de verosimilitud de una intensidad
sumamente elevada, pues se trata de un derecho que ya ha merecido judicial reconocimiento, cualquiera sea su
naturaleza y aunque no contenga cantidad lquida; y sin que se requiera, adems, la prueba del peligro en la
demora.
En este caso la caucin juratoria se entender prestada en el pedido de medida cautelar (art. 199 , CPCCN), y a
tenor de lo que previene el art. 208 , Cdigo Procesal, no correspondera tampoco la condena al pago de daos y
perjuicios cuando se trata de una medida cautelar adoptada cuando quien la solicit contaba con sentencia favorable
aunque estuviere recurrida, con las salvedades que se sealan en nuestro comentario a los arts. 208 y 212 .
Asimismo se indica en el artculo que el juez podr, o ms bien deber, disponer las anotaciones establecidas por la
ley y la entrega de testimonios, as las correspondientes a las sentencias sobre divorcio y nulidad de matrimonio
(929), y proseguir la sustanciacin y decidir los incidentes que tramiten por separado.
Se seala igualmente que el juez deber resolver acerca de la admisibilidad de los recursos y, en su caso, su
sustanciacin, decidiendo adems los pedidos de rectificacin a que se refiere el art. 246 , vale decir, las objeciones
que se formulen, dentro de los tres das, en torno a la forma de concesin del recurso de apelacin (libremente o en
relacin).
De la exgesis del inciso debe colegirse que le compete al juez tan solo la decisin acerca del otorgamiento o no del
recurso y, en su caso, la rectificacin sobre la forma en que se lo concedi (930), aunque tambin, para nosotros,
acerca de la desercin en caso de no presentacin de memoriales (931) o de las copias que impone el art. 250 250,
Cdigo Procesal, pues ante tales omisiones no existe en verdad recurso de apelacin pendiente, sin perjuicio del
derecho de los interesados de deducir contra dichas resoluciones los recursos de reposicin, reposicin con
apelacin en subsidio o apelacin directa.
174

TOMO I
Una cuestin interesante se verifica cuando habindose concedido el recurso de apelacin debe determinarse cul es
el tribunal que debe resolver la caducidad o perencin de la segunda instancia acusada, habindose resuelto que
desde el momento en que la transmisin de la jurisdiccin no se opera de modo completo hasta que la causa es
remitida a la alzada, aquel incidente debe ser resuelto por el juez a quo (932); mientras que, para otros, la decisin
compete al tribunal de alzada (933), adhiriendo a la segunda opinin, pues para nosotros una vez concedido el
recurso la jurisdiccin concluye automticamente la competencia del a quo (934), salvo para aquellos aspectos que
especficamente indica el artculo.
El inc. 7, reconoce, por ltimo, que el juez mantendr su competencia para ejecutar oportunamente la sentencia.
(924) Cm. Nac. Civ., sala G, 27/12/1985, "Prez, Carlos C. y otro v. Pieiro, Miguel A.", JA, 1987-I-553 .
(925) CSJN, 9/10/1990, ED, 141-576, con nota de Augusto Mario Morello.
(926) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 14/2/1995, "G. O., A. M. v. P., J. A.", BA B1750411 .
(927) Cm. Nac. Com., sala B, 16/2/1982, "Banco Municipal de la Ciudad de Buenos Aires v. Citanova SA", JA,
1982-II-433 .
(928) Sup. Corte Just. Mendoza, 6/4/1954, "Fabre, Paul", en "Fabre, Paul v. Zanettini, Vicente E." , MZA, 18.762.
(929) Cm. Nac. Civ., sala A, 6/12/1989, "C., L. M. v. R. B., J.", LL, 1990-C-423.
(930) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 29/5/1996, "Migliore, Jorge y otros v. Estado nacional" , causa
19.455/95.
(931) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala II, 19/4/2001, "G., L. A. v. Prefectura Naval Argentina", DJ, 2001-3-95.
(932) Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 2, 9/4/1991, "Mellinger, Agustn v. Macrosa SA" , BA B1200040.
(933) Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 17/4/1997, "Repetto, Roberto L.", BA B3100287 .
(934) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala V, 1/11/2000, "Ing. Oscar A. Diez SA v. OSN (EL)" , LL, 2001-D-156.
Art. 167.- Demora en pronunciar las resoluciones.
Ser de aplicacin lo siguiente:
1) La reiteracin en la demora en pronunciar las providencias simples interlocutorias y homologatorias, ser
considerada falta grave y se tomar en consideracin como elemento de juicio importante en la calificacin de
los magistrados y funcionarios responsables respecto de su idoneidad en el desempeo de sus funciones.
2) Si la sentencia definitiva no pudiere ser pronunciada dentro del plazo establecido en el art. 34 u otra
disposicin legal, el juez o tribunal deber hacerlo saber a la cmara de apelaciones que corresponda o, en su
caso, de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, con anticipacin de diez das al del vencimiento de aqul
si se tratare de juicio ordinario, y de cinco das en los dems casos, expresando las razones que determinan la
imposibilidad.
Si considerare atendible la causa invocada, el superior sealar el plazo en que la sentencia debe
pronunciarse, por el mismo juez o tribunal, o por otro del mismo fuero cuando circunstancias excepcionales
as lo aconsejaren.
Al juez que no hubiere remitido oportunamente la comunicacin a que se refiere el primer prrafo del
presente inciso, o que habindolo hecho sin causa justificada no pronunciare la sentencia dentro del plazo que
se le hubiera fijado, se le impondr una multa que no podr exceder del quince por ciento de su
remuneracin bsica y la causa podr ser remitida, para sentencia, a otro juez del mismo fuero.
Si la demora injustificada fuera de una cmara, la Corte impondr una multa al integrante que hubiere
incurrido en ella, quien podr ser separado del conocimiento de la causa, integrndose el tribunal en la forma
que correspondiere.
Si se produjere una vacancia prolongada, la cmara dispondr la distribucin de expedientes que estimare
pertinente.
175
La reiteracin en la demora en pronunciar las providencias simples interlocutorias y homologatorias ser

considerada falta grave y elemento de juicio importante en la calificacin de los magistrados y funcionarios
responsables respecto de su idoneidad en el desempeo de sus funciones.
Si la sentencia definitiva no pudiere ser pronunciada dentro del plazo establecido en el art. 34 o en otra disposicin
legal, el juez o tribunal deber ponerlo en conocimiento de la cmara de apelaciones que corresponda o, en su caso,
de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, con anticipacin de diez das al del vencimiento de aqul en el caso de
tratarse de juicio ordinario, y de cinco das en los dems supuestos, expresando las razones que determinan la
imposibilidad.
La cmara o la Corte, segn fuere el caso, si considera atendible la causa invocada, sealar el plazo en que la
sentencia debe pronunciarse, por el mismo juez o tribunal, o por otro del mismo fuero, cuando circunstancias
excepcionales as lo aconsejaren.
Al juez que no hubiere remitido oportunamente la comunicacin a que se refiere el primer prrafo del presente
inciso, o que habindolo hecho sin causa justificada no pronunciare la sentencia dentro del plazo que se le hubiera
fijado, se le impondr una multa que no podr exceder del quince por ciento de su remuneracin bsica, sin
perjuicio de que la causa podr ser remitida a otro juez del mismo fuero para el dictado de la sentencia; si se tratase
de una sala, la Corte impondr una multa al integrante que hubiere incurrido en ella, quien podr ser separado del
conocimiento de la causa, integrndose el tribunal en la forma que correspondiere.
Si se produjere una vacancia prolongada, la cmara dispondr la distribucin de expedientes que estimare pertinente.
La imposicin de la multa establecida en el artculo anterior es sin perjuicio de la responsabilidad penal, o de
la sujecin del juez al tribunal de enjuiciamiento, si correspondiere.
La imposicin de la multa no enerva la responsabilidad penal del juez, o su sujecin al tribunal de enjuiciamiento, si
correspondiere.
CAPTULO X - Nulidad de los actos procesales
Art. 169.- Trascendencia de la nulidad.
Ningn acto procesal ser declarado nulo si la ley no prev expresamente esa sancin.
Sin embargo, la nulidad proceder cuando el acto carezca de los requisitos indispensables para la obtencin
de su finalidad.
No se podr declarar la nulidad, aun en los casos mencionados en los prrafos precedentes, si el acto, no
obstante su irregularidad, ha logrado la finalidad a que estaba destinado.
Establece el art. 169 , Cdigo Procesal que ningn acto procesal ser declarado nulo si la ley no prev expresamente
esa sancin, aunque la nulidad proceder cuando el acto carezca de los requisitos indispensables para la obtencin
de su finalidad, con lo que si el mismo la ha alcanzado, tampoco proceder su declaracin.
Predomina, pues, en esta materia el denominado principio de trascendencia, o instrumentalidad en las formas, desde
que no es posible decretar nulidad alguna sin que exista desviacin trascendente e inters jurdico en la declaracin
derivada del perjuicio ocasionado por el acto presuntamente irregular -no hay nulidad por la nulidad misma o para
satisfacer un mero inters terico- (935), razn por la cual debe existir y demostrarse el agravio concreto,
mencionndose adems las defensas tambin concretas que no han podido oponerse (936).
El incidente de nulidad se asienta en la existencia de errores in procedendo y se estructura a partir de los vicios de la
actividad procesal que precedi al dictado de la resolucin (937), el que, de conformidad con la decisin plenaria de
la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil del 12/6/1959 (938), es procesalmente admisible despus de que ha
recado sentencia en el juicio, en primera o segunda instancia.
El recurso de nulidad, en cambio, se refiere a los defectos propios de la resolucin, referidos a sus requisitos de
tiempo, forma y lugar (939), como tambin a los subjetivos y de idoneidad objetiva de tales actos, v.gr., contra la
resolucin pronunciada por el juez una vez que se ha desprendido de la competencia; vale decir, no contra la
sentencia injusta sino contra la sentencia irregular, sin que sea necesario que al interponerlo se lo califique como tal
(940), aunque s que se lo haga al expresar los agravios (941), oportunidad en la que deber puntualizarse, crtica y
176

TOMO I
razonadamente, el perjuicio y el inters que se pretende subsanar, ms all de que el mismo no proceder cuando
los agravios pueden ser reparados por la apelacin per se (942) (ver comentario al art. 253).
Como hemos dicho al comentar el art. 118 la omisin o falsedad de la firma, tratndose de escritos judiciales,
configura una hiptesis de inexistencia del acto procesal, que no se subsanara con la mera ratificacin posterior del
interesado, ya que tampoco el acto sera susceptible de convalidacin (943).
Art. 170.- Subsanacin.
La nulidad no podr ser declarada cuando el acto haya sido consentido, aunque fuere tcitamente, por la
parte interesada en la declaracin.
Se entender que media consentimiento tcito cuando no se promoviere incidente de nulidad dentro de los
cinco das subsiguientes al conocimiento del acto.
La nulidad no podr ser declarada cuando el acto haya sido consentido, aunque fuera tcitamente por la parte
interesada en la declaracin, as respecto de la subasta judicial (944), el que se entender as configurado cuando no
se promoviere incidente de nulidad dentro de los cinco das subsiguientes al conocimiento del acto , ya que toda
nulidad procesal es relativa y como tal susceptible de convalidacin por el mero transcurso del tiempo (945) -salvo
hiptesis excepcionales, como las del art. 40 , que seala que el domicilio contractual constituido en el de la parte
contraria no es eficaz para las notificaciones que deben ser realizadas en el domicilio del constituyente-,
correspondiendo presumir en su ausencia que el defecto, aun cuando existiere, no ocasiona perjuicio y que la parte
ha renunciado a la impugnacin (946).
Sin embargo, habr de ponderarse que en algunos supuestos la ley establece un plazo distinto a partir del cual
comienza a correr la carga de pedir la declaracin de nulidad, as, v.gr., en el art. 592 , Cdigo Procesal, en el que se
cuenta desde el momento de realizado el remate (947).
Sobre el particular se ha resuelto incluso que la indicacin del tiempo y del modo en que lleg a conocimiento del
nulidicente la existencia del proceso es un dato gravitante, porque hace a la demostracin de la oportunidad del
planteo de invalidez y por este camino a su sinceridad, por lo que en ausencia de dicha mencin "se habra operado
la convalidacin tcita o presunta del supuesto acto irregular por el transcurso del plazo legal para cuestionarlo"
(948), criterio que no podemos compartir en modo alguno, pues creemos que la concreta demostracin de la
eventual extemporaneidad de la presentacin, con o sin precisa mencin de la fecha, corre por cuenta de la parte
contraria a quien impetra el pedido de nulidad, como acontece, v.gr., en la hiptesis de alegacin de hechos nuevos.
La parte que hubiere dado lugar a la nulidad, no podr pedir la invalidez del acto realizado.
Nadie puede alegar su propia torpeza; menos an si se pretende sacar provecho de la declaracin de nulidad
obrando al margen de la buena fe que impone no ponerse en contradiccin con sus actos precedentes (949).
Teniendo en cuenta que nadie puede invocar su propia torpeza, ni ponerse en contradiccin con sus actos
precedentes, la parte que ocasion la irregularidad no puede pedir la declaracin de nulidad.
Art. 172.- Iniciativa para la declaracin. Requisitos.
La nulidad podr ser declarada a peticin de parte o de oficio, siempre que el acto viciado no estuviere
consentido.
Quien promoviere el incidente deber expresar el perjuicio sufrido del que derivare el inters en obtener la
declaracin y mencionar, en su caso, las defensas que no ha podido oponer.
Si la nulidad fuere manifiesta no se requerir sustanciacin.
177
La iniciativa para declarar la nulidad de los actos procesales no slo puede partir de la parte perjudicada, sino
tambin del propio rgano jurisdiccional, salvo que el vicio se encuentre expresa o tcitamente consentido por los
interesados (950).
La nulidad puede ser declarada a instancia de parte o de oficio, siempre que el acto viciado no estuviere consentido,
debiendo expresar la parte que la promueva el perjuicio sufrido del que derivare su inters y mencionar, en su caso,
las concretas defensas que no ha podido oponer -y para algunos, la fecha en que tom conocimiento del acto
irregular, criterio que no compartimos, pues es carga de la contraria la demostracin de la inoportunidad del planteo
o de su consentimiento, como se ha explicado en el comentario al art. 170 - que pongan de relieve el inters
jurdico lesionado (951), no bastando la invocacin genrica de haberse violado el derecho de defensa (952).
En la notificacin de la demanda, la observancia de los requisitos a los que hace mencin el artculo se extrema por
la particular significacin que dicho acto tiene, con lo que se entiende que el solo incumplimiento de los recaudos
legales permite inferir la existencia de un perjuicio, solucin que se compadece con la tutela de la garanta
constitucional de la defensa en juicio, cuya vigencia requiere que se confiera al litigante la oportunidad de ser odo y
de ejercer sus derechos en la forma y con las solemnidades que establecen las leyes procesales (953); as, ante la
omisin de dejar el aviso contemplado por el art. 339 , Cdigo Procesal (954).
Cuando el acto viciado de nulidad es la cdula de notificacin del traslado de la demanda, debe considerarse que el
demandado se ha encontrado impedido de especificar las defensas de las que se ha visto privado de oponer, toda
vez que no tuvo efectivo conocimiento de la accin instaurada (955), ms all de que dicha exigencia afectara la
igualdad de trato de las partes en el proceso, desde que, de ordinario, es considerablemente ms breve el plazo para
deducir la nulidad que el establecido para responder a la accin, con lo que se concede una indebida ventaja a la
contraria y, en segundo trmino, porque implicara compelerlo a adelantar los trminos de su responde, otorgando
as al demandante la oportunidad de mejorar su presentacin originaria antes de cumplir la nueva notificacin (956).
Como dijramos en el comentario al art. 149, las notificaciones, como actos procesales y en lo que se refiere a su
irregularidad, estn sometida a los mismos principios que rigen las nulidades en el proceso, de modo que pueden ser
argdas de nulidad mediante incidente y sin necesidad de redargucin de falsedad, salvo que se impugnen las
manifestaciones vertidas por el oficial pblico (957) (ver lo dicho en los comentarios a los arts. 149 y 339 ).
Si la nulidad fuere manifiesta no se requerir sustanciacin.
Se desestimar sin ms trmite el pedido de nulidad si no se hubiesen cumplido los requisitos establecidos en
el segundo prrafo del artculo anterior o cuando fuere manifiestamente improcedente.
Si no se hubiesen cumplido los requisitos establecidos en el segundo prrafo del artculo anterior o cuando fuere
manifiestamente improcedente, el juez podr rechazar in limine litis el incidente (958).
Se trata ste de uno de los contados supuestos (id., arts. 179 y 186 , CPCCN) en los que el ordenamiento procesal
autoriza al rechazo in limine de los incidentes, vale decir, cuando el planteo de nulidad fuere manifiestamente
improcedente (959).
Art. 174.- Efectos.
La nulidad de un acto no importar la de los anteriores ni la de los sucesivos que sean independientes de
dicho acto.
La nulidad de una parte del acto no afectar a las dems partes que sean independientes de aqulla.
La nulidad de un acto no importar la de los anteriores ni la de los sucesivos que sean independientes de dicho acto,
pues lo rrito, a lo que la ley priva de efectos jurdicos, es el procedimiento posterior directa o indirectamente
vinculado al acto viciado (960).
(935) Cm. Nac. Civ., sala A, 9/10/1987, "Chiocconi, Lidia O. v. Gonzlez, Carlos" , JA, 1988-II-Sntesis.
(936) Cm. Nac. Com., sala B, 16/10/1987, "Coop. del Foro v. Pin, Juan" .
(937) Cm. Nac. Civ., sala G, 28/9/1987, "A., J. F. v. F., G. M.", LL, 1988-A-161; DJ, 1988-2-20.
(938) ED, 6-818.
(939) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala V, 11/9/1980, ED, 90-627.
178

TOMO I
(941) Cm. Nac. Civ., sala E, 2/9/1980, "D., J. v. T., R. P.", JA, 1981-I-651; ED, 92-390.
(942) Si los agravios son susceptibles de ser reparados a travs del recurso de apelacin no corresponde considerar
el de nulidad deducido (Cm. Nac. Civ., sala G, 26/5/1981, "First National City Bank v. Laduzinsky, Csar y otra",
LL, 1983-B-764, Jurisp. Agrup., caso 4828; ED, 94-632).
(943) Cm. Nac. Civ., sala A, 20/2/1995, "Jimnez, Ramn v. Shierenbeck, Marcelo" , JA, 1995-III-Sntesis.
(944) Cm. Nac. Civ., sala A, 14/5/1993, "Sarquis, Pablo v. Alcntara SA", JA, 1994-I-450 ; Informtica Jurdica,
documento 2.5943 .
(945) Cm. Fed. San Martn, 8/11/1990, "Estado nacional v. Cine Espaol Mercedes", JA, 1993-IV-Sntesis ;
Informtica Jurdica, documento 7.6642 .
(946) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 6/5/1996, "Traglia Rafaela, R. Q. v. Estado nacional" , causa 281/96.
(947) Cm. Apel. Trelew, 2, 7/12/1999, "Banca Nazionale del Lavoro SA v. Abraham, Ricardo M." , CHU 10102.
(948) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 1/10/1996, "Consorcio Propietarios Villa Elisa v. Conte, Juan Carlos",
BA B252417 .
(949) Cm. Nac. Civ., sala F, 3/8/1990, "Rastelli de Verna, A. v. Gonzlez de Abdala, A.", JA, 1991-I-158 .
(950) Cm. Nac. Civ., sala A, 16/9/1996, "Martini, Beatriz I. v. Ayala, Justa P." , JA, 2001-I-Sntesis.
(951) Cm. Nac. Civ., sala C, 12/5/1983, "G. de P., M. T. v. P., R. A.", LL, 1984-A-492 (36.557-S).
(952) Cm. Nac. Civ., sala C, 22/2/1983, "Uceba, Jernimo J. v. Wainstein, Martn y otro", LL, 1983-D-87.
(953) CSJN, 20/8/1997, "Esquivel, Mabel A. v. Santaya, Ilda" , LL, 1997-E-849; DT, 1997-A-493, con nota de
Carlos Pose.
(954) As, la formalidad de dejar el aviso contemplado por el art. 339 , Cdigo Procesal que procura que el
interesado tome noticia cierta y personal de la demanda (Cm. Nac. Civ., sala A, 19/11/1992, "B., A. M. v. M., H.
G.", LL, 1993-D-537, Jurisp. Agrup., caso 9254).
(957) Cm. Nac. Civ., sala E, 16/9/1996, "Di Pietro, Pascual v. Sawczuk, Mara", LL, 1996-E-680 (39.158-S).
(958) Cm. Nac. Crim. y Corr., sala 6, 16/8/1990, "Ros Seoane, F." , JA, 1991-I-Sntesis.
(959) Cm. Nac. Civ., sala C, 5/11/1985, "Ponieran, Gaspar", LL, 1986-B-12.
(960) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 1/6/1995, "Videlpo SCA v. Mahabedian Minas", BA B251860 .
TTULO IV - Contingencias generales
CAPTULO I - Incidentes
Toda cuestin que tuviere relacin con el objeto principal del pleito y no se hallare sometida a un
procedimiento especial, tramitar en pieza separada, en la forma prevista por las disposiciones de este
captulo.
Toda cuestin que tuviere relacin con el objeto principal del pleito y que no se hallare sometida a un
procedimiento especial tramitar como incidente y en pieza separada, en la forma prevista por las disposiciones de
este Captulo, entendindose por tal a aquella relacin de accesoriedad o conexidad subordinada con lo que en el
juicio es principal (961).
(961) Cm. Fed. San Martn, sala 1, 24/12/1990, "Pessina, Juan v. Sez, Gregorio" , JA, 1994-I-Sntesis.
Art. 176.- Suspensin del proceso principal.
Los incidentes no suspendern la prosecucin del proceso principal, a menos que este Cdigo disponga lo
contrario o que as lo resolviere el juez cuando lo considere indispensable por la naturaleza de la cuestin
planteada. La resolucin ser irrecurrible.
179
Los incidentes no suspendern la prosecucin del proceso principal, a menos que este Cdigo disponga lo
contrario o que as lo resolviere el juez cuando lo considere indispensable por la naturaleza de la cuestin planteada,
siendo la resolucin irrecurrible, as respecto del incidente de nulidad (962).
Sin embargo, se debe concluir que el principio previsto en esta materia reconoce como excepcin aquellos supuestos
en los que la naturaleza de la cuestin hace necesaria la suspensin del trmite del proceso principal, y ello sucede
cuando se debe resolver la cuestin incidental con carcter previo (963) a la prosecucin de la causa, o cuando existe
la posibilidad de que la resolucin dictada en el incidente motive la extincin total o parcial del objeto litigioso o la
conclusin del proceso (964), as respecto del incidente de caducidad de la instancia, si bien una vez concluido su
trmite se reanuda aqul (965).
(962) Cm. Nac. Civ., sala C, 8/2/1990, "Albarias Cantn, Csar R. v. Laurencena, Luis H.", JA, 1990-III-430 .
(963) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., ps. 700/702.
(964) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 26/10/1999, "Clnica Basilea SA v. F. Hoffmann La Roche Ag." , causa
54.974/95.
(965) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 10/3/1998, "Machado, Margarita C. v. Comisin Municipal de la
Vivienda" , causa 587/98.
Art. 177.- Formacin del incidente.
El incidente se formar con el escrito en que se promoviere y con copia de la resolucin y de las dems piezas
del principal que lo motivan y que indicaren las partes, sealando las fojas respectivas, cuya confrontacin
har el secretario o el oficial primero.
A los efectos de la formacin del incidente se agregar el escrito en que se promoviere, y copia de la resolucin y de
las dems piezas del principal que lo motivan y que indicasen las partes (966).
(966) Cm. Nac. Trab., sala VII, 11/9/1989, "Barza, Luis A. v. Establecimiento Modelo Terrabusi SA", DT, 1989-B1984.
Art. 178.- Requisitos.
El escrito en que se planteare el incidente deber ser fundado clara y concretamente en los hechos y en el
derecho, ofrecindose en l toda la prueba.
El escrito deber ser fundado clara y concretamente en los hechos y en el derecho, acompandose y ofrecindose
toda la prueba de la que intente valerse el incidentista, debiendo cumplir con los requisitos exigidos para la
demanda, en lo pertinente (967).
Si el incidente promovido fuere manifiestamente improcedente, el juez deber rechazarlo sin ms trmite. La
resolucin ser apelable en efecto devolutivo.
El juez podr rechazar in limine el incidente promovido si ste fuese manifiestamente improcedente, si bien aqu la
resolucin ser apelable en efecto devolutivo.
(967) Cm. Nac. Civ., sala C, 30/4/1987, "Ormazabal, Oscar v. Butti, Mariel A." , JA, 1987-IV-Sntesis.
Art. 180.- Traslado y contestacin.
Si el juez resolviere admitir el incidente, dar traslado por cinco das a la otra parte, quien al contestarlo
deber ofrecer la prueba.
El traslado se notificar personalmente o por cdula dentro de tercero da de dictada la providencia que lo
ordenare.
180

TOMO I

Si el juez resolviere admitir formalmente el incidente, dar traslado por cinco das a la otra parte, quien al
contestarlo deber ofrecer toda la prueba de que intente valerse, traslado que se notificar personalmente o por
cdula dentro del tercer da de dictada la providencia que lo ordenare, aunque ninguna sancin se establece para el
caso de no cumplrselo dentro de dicho trmino.
En cuanto al domicilio en que cabe notificar el traslado, pensamos que corresponder que se practique en el procesal
constituido en el expediente principal en tanto se trate de un incidente propiamente dicho, as el de ejecucin de
sentencia (968); o contrariamente, en el real si se refiere, ms que a un incidente, a un juicio incidental -as el
seguido contra los herederos en la sucesin- (969) que constituye una demanda autnoma con procedimiento propio
y especfico, o v.gr., el pedido de cesacin de cuota alimentaria que, aunque se sustancie por las normas de los
incidentes (art. 650 CPCCN), es un verdadero juicio en el que se debate y decide una cuestin que tiene, en cuanto a
los hechos y derechos, autonoma suficiente con respecto a aquel en que se fij la pensin (970).
(968) Cm. Nac. Civ., sala A, 1/7/1996, "Fossati, Roberto J. v. Bernaudo, Alberto", LL, 1997-C-958 (39.513-S).
(969) Cm. Nac. Civ., sala D, 4/7/1980, "Madanes, Marcos v. Madanes, Javier y otra", LL, 1980-D-412; Cm. Nac.
Civ., sala A, 2/9/1996, "K., J. E. v. C., L. L. s/liquidacin de sociedad conyugal"; Cm. Apels. Trelew, sala 2,
18/4/2000, "Siguero, Silvia" .
(970) Cm. Nac. Civ., sala D, 20/9/1978, "V. v. P. R.", DJ, 1979-11-58, sum. 30; BCNCivil, 1978-VI-201, sum. 312.
Art. 181.- Recepcin de la prueba.
Si hubiere de producirse prueba que requiriese audiencia, el juez la sealar para una fecha que no podr
exceder de diez das desde que se hubiere contestado el traslado o vencido el plazo para hacerlo; citar a los
testigos que las partes no puedan hacer comparecer por s y adoptar las medidas necesarias para el
diligenciamiento de la prueba que no pueda recibirse en dicha audiencia. Si no resultare posible su
agregacin antes de la audiencia, slo ser tenida en cuenta si se incorporase antes de resolver el incidente,
cualquiera sea la instancia en que ste se encontrare.
Si hubiere de producirse prueba que requiriese audiencia para la declaracin de los testigos y para la absolucin de
posiciones, se la fijar para una fecha que no podr exceder de diez das contados desde que se contest el traslado o
venci el plazo para hacerlo, debiendo adoptar el juez las medidas necesarias para el diligenciamiento de la prueba
que no pudiera recibirse en dicha audiencia, la que de no poder agregarse antes de sta, podr ser tenida en cuenta si
se la incorporase antes de resolver el incidente cualquiera sea la instancia en que ste se encontrare.
Respecto de los incidentes, se ha dicho que no existe ninguna disposicin que establezca en qu casos debe
abrrselos a prueba, siendo su produccin facultativa del juez (971) e irrecurrible la resolucin recada en tal
sentido (972), si bien no cabe prescindir de ella si ello puede conducir al desconocimiento de derechos de fondo en
soluciones notoriamente disvaliosas (973).
Como decimos en el comentario al art. 275 , esta norma autoriza un recurso de apelacin en relacin que adquiere
aqu un contorno francamente anmalo, en el caso, en cuanto indica que bajo tal forma de concesin no se admitir
la apertura a prueba, pues el art. 181 habilita implcitamente la produccin de prueba en segunda instancia, as,
v.gr., en caso de constatarse la contingente pero siempre posible impugnacin por la falsedad del informe que all se
incorpore o de las actuaciones, testimonios y certificados obrantes en oficinas pblicas que entonces se agreguen
(arts. 396 y 403 , CPCCN), teniendo en cuenta el grave compromiso del derecho de defensa en juicio que su
negativa podra importar para una u otra parte.
Art. 182.- Prrroga o suspensin de la audiencia.
La audiencia podr postergarse o suspenderse una sola vez por un plazo no mayor de diez das, cuando
hubiere imposibilidad material de producir la prueba que deba recibirse en ella.
181
La audiencia podr suspenderse o postergarse por una sola vez, y por un plazo no mayor de diez das, cuando la
prueba no pudiese recibirse en ella, dispositivo que es raramente aplicado en la prctica.
Art. 183.- Prueba pericial y testimonial.
La prueba pericial, cuando procediere, se llevar a cabo por un solo perito designado de oficio. No se
admitir la intervencin de consultores tcnicos.
No podr proponerse ms de cinco testigos por cada parte y las declaraciones no podrn recibirse fuera de la
jurisdiccin, cualquiera fuere el domicilio de aqullos.
En caso de proceder la prueba pericial se designar un perito nico de oficio, sin admitirse consultores tcnicos ni
ms de cinco testigos por cada parte, cuya declaracin no podr recibirse fuera de la jurisdiccin, aunque los
testigos se hallen domiciliados a ms de los 70 km que indica el art. 426 del Cdigo Procesal.
Art. 184.- Cuestiones accesorias.
Las cuestiones que surgieren en el curso de los incidentes y que no tuvieren entidad suficiente para constituir
otro autnomo, se decidirn en la interlocutoria que los resuelva.
Las cuestiones surgidas en el curso de los incidentes que no tuviesen entidad suficiente para constituir otro
incidente autnomo, se decidirn en la interlocutoria que los resuelva con todo el caso litigioso, pues lo contrario
violentara la sumariedad que es principio rector en esta materia (974).
(971) Cm. Nac. Civ., sala C, 20/2/1992, "Cattaneo, Silvio v. Sampaolesi, Hctor" .
(972) Cm. Nac. Civ., sala F, 17/4/1984, "Royo, Ricardo v. Costabile de Royo, Carmen" , JA, 1984-III-Sntesis;
Cm. Nac. Civ., sala B, 18/6/1981, "Mercader, Guillermo C. v. Municipalidad de Buenos Aires" , JA, 1982-ISntesis.
(973) Cm. Nac. Com., sala A, 12/12/2001, "Banca Nazionale del Lavoro v. Gneco, Stella M.", DJ, 2002-1-893.
(974) Cm. Nac. Civ., sala E, 4/2/1981, "Perera, Argelio v. Treviso de Perera, ngela", LL, 1981-C-76.
Contestado el traslado o vencido el plazo, si ninguna de las partes hubiese ofrecido prueba o no se ordenase
de oficio, o recibida la prueba, en su caso, el juez, sin ms trmite, dictar resolucin.
El juez deber pronunciar sentencia sin ms trmite luego de contestado el traslado del incidente o vencido el plazo
para hacerlo, si ninguna de las partes hubiese ofrecido prueba o -represe bien- si no se la ordenase de oficio, o una
vez recibida que fue sta (975).
(975) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala II, 13/7/1978, causa B. 44.857; DJ, 1979-7-32, sum. 57.
Art. 186.- Tramitacin conjunta.
Todos los incidentes que por su naturaleza pudieren paralizar el proceso, cuyas causas existieren
simultneamente y fuesen conocidas por quien los promueve, debern ser articulados en un mismo escrito,
siempre que sea posible su tramitacin conjunta. Se desestimarn sin ms trmite los que se entablaren con
posterioridad.
A fin de impedir la prolongacin de los trmites, el artculo impone la carga de deducir simultneamente todos los
incidentes que por su naturaleza pudieren paralizar el proceso y cuyas causas existieren simultneamente y fuesen
conocidas por quien los promueve, y en un mismo escrito, siempre que sea posible su tramitacin conjunta; y agrega
que en el caso contrario los ulteriores habr de ser repelidos in limine litis (976).
Debe tratarse, como lo indica la norma, de incidentes que puedan paralizar el proceso y cuyas causas existan y
fueran conocidas (977) (ver comentario al art. 176).
182

TOMO I
Art. 187.- Incidentes en procesos sumarios y sumarsimos.

En los procesos sumario y sumarsimo, regirn los plazos que fije el juez, quien asimismo adoptar de oficio
las medidas adecuadas para que el incidente no desnaturalice el procedimiento principal.
En el proceso sumarsimo regirn los plazos que fije el juez, quien asimismo adoptar de oficio las medidas
adecuadas para que el incidente no desnaturalice el procedimiento principal, as respecto del plazo para contestar el
traslado de aqul, teniendo en cuenta, por ejemplo, el genrico de tres das de aquel proceso (art. 498 , CPCCN).
(976) Cm. Nac. Civ., sala C, 5/11/1985, "Ponieran, Gaspar", LL, 1986-B-12.
(977) Cm. Nac. Com., sala B, 24/5/1984, "Rasic Hnos. SA v. Granja, Silva SA" .
CAPTULO II - Acumulacin de procesos
Proceder la acumulacin de procesos cuando hubiere sido admisible la acumulacin subjetiva de acciones de
conformidad con lo prescripto en el art. 88 y, en general, siempre que la sentencia que haya de dictarse en
uno de ellos pudiere producir efectos de cosa juzgada en otro u otros.
Se requerir, adems:
1) Que los procesos se encuentren en la misma instancia.
2) Que el juez a quien corresponda entender en los procesos acumulados sea competente por razn de la
materia. A los efectos de este inciso no se considerarn distintas las materias civil y comercial.
3) Que puedan sustanciarse por los mismos trmites. Sin embargo, podrn acumularse dos o ms procesos de
conocimiento, o dos o ms procesos de ejecucin sujetos a distintos trmites, cuando su acumulacin resultare
indispensable en razn de concurrir la circunstancia prevista en la ltima parte del primer prrafo. En tal
caso, el juez determinar el procedimiento que corresponde imprimir al juicio acumulado.
4) Que el estado de las causas permita su sustanciacin conjunta, sin producir demora perjudicial e
injustificada en el trmite del o de los que estuvieren ms avanzados.
La acumulacin de procesos (978) constituye el medio adecuado para asegurar la unicidad de la decisin, a los fines
de un ajustado servicio de justicia, y para evitar que se divida la continencia de la causa (979), principio segn el
cual deben debatirse y decidirse en el mismo juicio las pretensiones que sean conexas entre s, teniendo en cuenta
que su concentracin ante un mismo juez contribuir a dar satisfaccin a los principios de sencillez y economa
procesal y a la identidad de soluciones en casos similares, evitando que se provoquen soluciones contrapuestas para
causas interrelacionadas (980), por lo que no se requiere, en purismo, la triple identidad de sujeto, objeto y causa
(981).
La acumulacin de procesos proceder, a la par que cuando hubiese sido admisible la acumulacin subjetiva de
pretensiones, cuando la sentencia que hubiese de dictarse en uno de ellos pudiese producir efectos de cosa juzgada
en el otro u otros, pues carece de sentido la tramitacin de causas en las que se someten a decisin cuestiones
conexas o idnticas que pudieron haber sido planteadas conjuntamente y que por ello admiten ser resueltas en una
sola sentencia o en varias que no se contradigan (982).
Para ello se requiere que los procesos se encuentren en la misma instancia; que el juez a quien corresponda entender
en los procesos acumulados sea competente por razn de la materia -a los efectos de este inciso no se considerarn
distintas las materias civil y comercial- (983) sin que obste la diferente competencia territorial de las causas, por
cuanto sta no es de orden pblico (984); que puedan sustanciarse por los mismos trmites; y que el estado de las
183
causas permita su sustanciacin conjunta, sin producir demora perjudicial e injustificada en el trmite del o de los
que estuvieren ms avanzados.
Sin embargo, agrega el dispositivo que podrn acumularse dos o ms procesos de conocimiento, o dos o ms
procesos de ejecucin sujetos a distintos trmites, cuando su acumulacin resultare indispensable en razn de
concurrir la circunstancia prevista en la ltima parte del primer prrafo, vale decir, cuando la sentencia que haya de
dictarse en uno de ellos pudiese tener efectos de cosa juzgada en otro u otros.
Cabe destacar que, no obstante lo establecido por el artculo, se ha admitido la acumulacin de un proceso de
conocimiento a otro de ejecucin, as, v.gr., de consignacin de alquileres al de cobro de alquileres -sin acotarla
empero al dictado de una sentencia nica (985) - si ha quedado manifiesta la causa de la obligacin y las
pretensiones deducidas en ambos procesos son conexas (986); mas no as la del juicio ejecutivo al juicio ordinario
iniciado posteriormente, a los efectos de obtener una decisin conjunta en ambas causas, ya que ello importara
tanto como paralizar la ejecucin en espera de la sustanciacin del proceso de conocimiento (987) (ver comentario a
los arts. 544 y 679 ).
Por otra parte, y no obstante la diversidad de trmites de incidente de revisin y el juicio ordinario, se ha admitido
su acumulacin si la sentencia a dictarse en uno de ellos es susceptible de producir efectos de cosa juzgada en el
otro (988).
La acumulacin procede tambin respecto de procesos extracontenciosos, as, la de juicios sucesorios cuando
existen conexidad entre ellos, aunque correspondan a jueces con distinta competencia territorial (989), ya sea por
referirse la nueva sucesin a los mismos herederos, o por transmitirse un acervo hereditario comn (990), si bien
sujeta a las reglas del artculo que comentamos, as, rechazndola cuando el grado de adelanto de una supondra una
demora injustificada para la otra, v.gr., por haber concluido el sucesorio sobre el que se pretende efectuar la
acumulacin (991), ya que es a todas luces conveniente que un mismo juez entienda en la divisin y liquidacin de
bienes comunes (992).
Sobre el particular tambin se ha resuelto que cuando se inician dos sucesorios ab intestato de un mismo causante,
estos procesos se deben acumular teniendo en cuenta el grado de avance procesal (993) -para lo cual habr de
estarse a aquel en el que se hubieran realizado trmites o medidas tiles-; a igualdad de avance, el que se inici
primero; y por sobre todo que no se haya buscado obtener una prioridad indebida (994).
En lo que atae a la exigencia de que el estado de las causas no pueda producir demora perjudicial e injustificada
en el trmite del o de los que estuvieren ms avanzados, se trata de una cuestin de hecho que habr de ponderar el
magistrado para que no se use este medio con fines meramente dilatorios, no pudiendo esa circunstancia prevalecer
en aquellos casos en los que, adems de encontrarse reunidos los dems requisitos exigidos por el Cdigo Procesal
para la admisibilidad de la acumulacin pedida, no se advierte la intencin dilatoria y es la parte a favor de la cual se
establece esa exigencia la que -renunciando a ese beneficio- solicita la acumulacin, y a ello no se opone la parte
demandada (995).
En este orden de ideas se ha resuelto que no debe admitirse la acumulacin de proceso cuando ello pudiera conducir
a favorecer la actitud de quienes, pudiendo reconvenir, han diferido la formulacin de sus pretensiones para un
proceso autnomo posterior en desmedro de la economa procesal que inspira nuestros procedimientos (996); que el
ejercicio de la facultad de pedir la acumulacin de los procesos es abusivo cuando el demandado, que ha tenido
ocasin de reconvenir, no la ejerce y largo tiempo despus inicia una accin conexa (997); y que no procede
acumular al juicio de divorcio promovido que se encuentra en el tramo final de la prueba, el iniciado ulteriormente
por el adversario, ms cuando ste pudo invocar como hechos nuevos los que fundan su actual demanda (998).
La acumulacin de procesos supone la invocabilidad recproca de las pruebas reunidas en ellos (999).
La acumulacin de procesos produce la suspensin del curso de los expedientes que estn ms cercanos a la
sentencia, hasta que los restantes se encuentren en igual estado para decidir sobre todos ellos al mismo tiempo,
mediante una sentencia nica, pues no puede fraccionarse la contienda de la causa expidiendo por separado y en
tiempo diferente sentencias independientes (1000).
(978) PONCE, Carlos R., "Acumulacin de procesos", JA, 1973-36-Reseas.
(979) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 1/6/1990, "P. N. E. v. S. de P. O.", BA B1700275.
(980) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed, sala 1, 23/5/1995, "Mejas, Mara C. v. Drake Beam, Morin" .
(981) Cm. Nac. Civ., sala A, 22/5/1984, "Misserere, SCA v. Pagano, Antonio J. y otro", LL, 1985-A-142; CSJN,
19/5/1999, "Cardozo, Humberto D. y otros v. Estado nacional", Fallos, 322:813 .
(982) SCBA, 11/8/1992, "Rivero, Dora v. Municipalidad de Gral. Paz" , BA B81759.
(983) A los efectos de la acumulacin de procesos no se consideran distintas las materias civil y comercial (Cm.
Nac. Paz, en pleno, 15/6/1970, "Castelao, Benigno Antonio v. Romano, Francisco Alfredo y otra", JA, 8-1970-899 ;
Cm. Nac. Com., sala B, 22/9/1972, "Caia, Alberto" ).
(984) Cm. Nac. Civ., sala L, 12/3/2001, "Benvenuto, Nicols v. Asociacin de Clubes de Basquetbol y otro", LL,
2001-E-766; DJ, 2001-3-468; JA, 2001-II-105 .
184

TOMO I
(985) Cm. Nac. Civ., sala E, 8/9/1993, "Schelp y Schelp SA v. Lamanuzzi, Alberto y otros" , JA, 1995-III-Sntesis.
Si la consignacin fue promovida y trabada la litis con anterioridad a la intimacin de pago (Cm. Nac. Civ., sala E,
11/3/2003, "Maldonado, Susana v. Gurevich, Roberto", LL, 2003-C-338). As, la consignacin de cuotas de un
mutuo con la consiguiente suspensin del dictado de la sentencia en el juicio ejecutivo hasta que exista sentencia
firme en la primera (Cm. Nac. Civ., sala H, 3/7/2003, "Casado, Marta Silvia v. Bellizzi, Silvia Mara" ).
(986) Cm. Nac. Com., sala E, 28/6/1989, "Sociedad Italiana de Beneficencia de Buenos Aires v. Stucchi, Judith",
JA, 1990-I-295 .
(987) Cm. Nac. Civ., sala B, 13/3/1989, "Treger v. Bustos", LL, 1989-D-552.
(988) Cm. Nac. Com., sala E, 12/8/1987, "Villada Cereales SA v. Moresi, Horacio y otro", JA, 1988-II-372 .
(989) Cm. Nac. Civ., sala C, 29/6/1993, "Marinvocirc, Vilma E." , JA, 1995-IV-Sntesis; Cm. Nac. Civ., sala H,
11/7/1996, "Jazwinsky, E." , JA, 2000-II-Sntesis.
(990) Cm. Nac. Civ., sala B, 15/2/1979, "Garca de Muiz, Clementina y otro s/sucs.", ED, 83-199.
(991) Cm. Nac. Civ., sala D, 7/10/1980, "Ricciuti, Egidio y otra v. Calvo, Ciriaco E.", LL, 1981-A-395; ED, 92205.
(992) Cm. Nac. Civ., sala E, 21/3/1980, "Lupinacci de Chiape, Julia s/suc.", ED, 87-664.
(993) Los dos procesos sucesorios de un mismo causante deben acumularse y ello debe ocurrir en el proceso que se
halle ms adelantado, sin perjuicio de la utilidad y valor prctico de las presentaciones realizadas en ambos juicios
(Cm. Nac. Civ., sala G, 10/12/1993, "Palmieri de Candiano" , JA, 1994-II-Sntesis).
(994) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 29/12/1998, "Piercamilli de Bravi, Anunciada", JA, 1999-II-676 .
(995) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 24/4/1997, "Juan Bianchi e Hijos SACIFIMA v. Gas del Estado" , causa
28.727/95.
(996) Cm. Nac. Com., sala D, 22/8/1979, "Gallucio de Calahonra, Marta v. Uriarte, Rafael A. y otro", LL, 1980-B606.
(999) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 21/5/1992, "Arce de Veln Ramrez, Francisca y otro v. Ramrez,
Alberto y otro", JA, 1992-IV-521 .
(1000) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 29/6/1998, "Ministerio de Defensa v. Compaa Argentina de
Transportes Martimos SA" , LL, 1998-E-418.
Art. 189.- Principio de prevencin.
La acumulacin se har sobre el expediente en el que primero se hubiese notificado la demanda. Si los jueces
intervinientes en los procesos tuvieren distinta competencia por razn del monto, la acumulacin se har
sobre el de mayor cuanta.
La acumulacin se har sobre el expediente en el que primero se hubiese notificado la demanda (1001), no rigiendo
el supuesto de acumulacin por la mayor cuanta, pues entre nosotros no juega ya este factor de atribucin de
competencia (1002).
Art. 190.- Modo y oportunidad de disponerse.
La acumulacin se ordenar de oficio, o a peticin de parte formulada al contestar la demanda o,
posteriormente, por incidente que podr promoverse en cualquier instancia o etapa del proceso, hasta el
momento de quedar en estado de sentencia, siempre que fuere admisible con arreglo a lo que dispone el art.
188 , inc. 4.
La acumulacin habr de disponerse de oficio (1003) o a peticin de parte (1004) formulada al contestar la
demanda o posteriormente por incidente que podr promoverse en cualquier instancia o etapa del proceso y hasta
el momento de quedar en estado de dictar sentencia, siempre que ello no produjera demora injustificada en el que se
encontrare ms avanzado.
185
Art. 191.- Resolucin del incidente.

El incidente podr plantearse ante el juez que debe conocer en definitiva o ante el que debe remitir el
expediente.
En el primer caso, el juez conferir traslado a los otros litigantes, y si considerare fundada la peticin
solicitar el otro u otros expedientes, expresando los fundamentos de su pedido. Recibidos, dictar sin ms
trmite resolucin, contra la cual no habr recurso y la har conocer a los juzgados donde tramitaban los
procesos.
En el segundo caso, dar traslado a los otros litigantes, y si considerare procedente la acumulacin remitir el
expediente al otro juez, o bien le pedir la remisin del que tuviere en trmite, si entendiese que la
acumulacin debe efectuarse sobre el que se sustancia ante su juzgado, expresando los motivos en que se
funda. En ambos supuestos la resolucin ser inapelable.
Si se declarase improcedente el pedido, la resolucin ser apelable.
El incidente de acumulacin podr plantearse ante el juez que debe conocer en definitiva o ante el que debe remitir
el expediente. En el primer caso, vale decir, de deducirse el pedido ante el juez que debe conocer, se conferir
traslado a los otros litigantes, y si considerare fundada la peticin, solicitar el otro u otros expedientes, expresando
los fundamentos de su pedido, y una vez recibidos dictar sin ms trmite resolucin, contra la cual no habr
recurso y la har conocer a los juzgados donde tramitaban los procesos.
Si, en cambio, el pedido de acumulacin se formula ante el juez que debe desprenderse del conocimiento y remitir el
expediente, se dar traslado a los otros litigantes; y si considerare procedente la acumulacin, remitir el expediente
al otro juez, o bien le pedir la remisin del que tuviere en trmite, si entendiese que la acumulacin debe efectuarse
sobre el que se sustancia ante su juzgado, expresando los motivos en que se funda. En ambos supuestos la resolucin
ser inapelable.
La resolucin que declare improcedente el pedido ser apelable.
Art. 192.- Conflicto de acumulacin.
Sea que la acumulacin se hubiese dispuesto a pedido de parte o de oficio, si el juez requerido no accediere,
deber elevar el expediente a la cmara que constituya su alzada; sta, sin sustanciacin alguna, resolver en
definitiva si la acumulacin es procedente.
Tanto sea que la acumulacin se hubiese dispuesto a pedido de parte o de oficio, si el juez requerido no accediere,
deber elevar el expediente a la cmara que constituya su alzada, la cual, sin sustanciacin alguna, resolver en
definitiva si ella es o no procedente (1005).
Art. 193.- Suspensin de trmites.
El curso de todos los procesos se suspender, si tramitasen ante un mismo juez, desde que se promoviere la
cuestin. Si tramitasen ante jueces distintos, desde que se comunicare el pedido de acumulacin al juez
respectivo. Exceptanse las medidas o diligencias de cuya omisin pudiere resultar perjuicio.
Si todos los procesos tramitan ante un mismo juez, se suspender el trmite de todos ellos desde que se promoviere
la cuestin; si tramitan en cambio ante distintos jueces, desde que se comunicare el pedido de acumulacin al juez
respectivo, salvo las medidas o diligencias de cuya omisin pudiere resultar perjuicio; y los trmites no se reanudan
hasta tanto no quede resuelta, firme o ejecutoriada, la resolucin que dispuso la acumulacin (1006).
Es as que el solo pedido de acumulacin de los autos de consignacin con el juicio de desalojo en trmite por ante
otro juzgado donde se formul, no produce la suspensin de los trmites en aqulla, ya que tramitando ambas ante
distintos jueces la suspensin recin opera desde la comunicacin al otro juez del planteo de acumulacin (1007).
Art. 194.- Sentencia nica.
186

TOMO I
Los procesos acumulados se sustanciarn y fallarn conjuntamente, pero si el trmite resultare dificultoso
por la naturaleza de las cuestiones planteadas, podr el juez disponer, sin recurso, que cada proceso se
sustancie por separado, dictando una sola sentencia.
Los procesos acumulados se sustanciarn y fallarn conjuntamente, salvo que el trmite resultare dificultoso por la
naturaleza de las cuestiones planteadas, supuesto en el cual el juez podr disponer, sin recurso, que cada proceso se
sustancie por separado, dictando una sola sentencia, si bien las causas acumuladas conservan su individualidad y
las alternativas de sus respectivas secuelas son inherentes a cada una de ellas (1008), a tal punto que no revisten
carcter interruptivo de la caducidad de instancia los actos procesales llevados a cabo en uno de los procesos
solamente (1009).
(1001) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., en pleno, 21/5/1976, "Amaral, Mario R. v. Rodrguez, Jos M.", LL, 1976-C102.
(1002) Cm. Nac. Com., sala E, 28/3/1990, "Maiba SA" .
(1003) Cm. Nac. Civ., sala F, 26/3/1991, "R. de R. v. R., E.", LL, 1991-E-30; DJ, 1992-1-65.
(1004) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 19/2/1998, "Consorcio de Prop. Edif. calle 51 nro. 497 La Plata v.
Mansione, Silvia" , BA B101088.
(1005) Cm. Nac. Civ., sala G, 11/12/1980, "C. de P., A. B. v. P., A. B.", LL, 1981-C-658 (35.933-S).
(1006) Cm. Nac. Civ., sala B, 4/6/1994, "Losi, Claudio O. v. Empresa Tandilense SA y otro", LL, 1994-E-203.
(1007) Cm. Nac. Civ., sala B, 12/12/1990, "Dayan, Rafael O. v. Zadoff, Ricardo", LL, 1991-E-774, Jurisp. Agrup.,
caso 7456.
(1008) Cm. Nac. Civ., sala A, 20/11/1997, "Schmahl y Ca. SRL v. Consorcio de Propietarios Avda. Corrientes
2959/63/75", LL, 1998-B-719.
(1009) Cm. Nac. Civ., sala A, 14/9/1994, "Rodrguez de Cuoco, Sofa v. Gmez, Indalecio E.", DJ, 1995-2-953,
con nota de Alicia Noem Santiago.
CAPTULO III - Medidas cautelares
Art. 195.- Oportunidad y presupuesto.
Las providencias cautelares podrn ser solicitadas antes o despus de deducida la demanda, a menos que de
la ley resultare que sta debe entablarse previamente.
El escrito deber expresar el derecho que se pretende asegurar, la medida que se pide, la disposicin de la ley
en que se funde y el cumplimiento de los requisitos que corresponden, en particular, a la medida requerida.
Los jueces no podrn decretar ninguna medida cautelar que afecte, obstaculice, comprometa, distraiga de su
destino o de cualquier forma perturbe los recursos propios del Estado, ni imponer a los funcionarios cargas
personales pecuniarias.
Art. 195 bis.(Derogado por ley 25587) Cuando se dicten medidas cautelares que en forma directa o indirecta afecten,
obstaculicen, comprometan o perturben el desenvolvimiento de actividades esenciales del Estado nacional, las
provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, las municipalidades, de sus reparticiones centralizadas o
descentralizadas, o de entidades afectadas a alguna actividad de inters estatal, podr interponerse recurso de
apelacin directamente ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La presentacin del recurso tendr por s
sola efecto suspensivo de la resolucin dictada.
187
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin requerir la remisin del expediente. Recibido ste, conferir traslado
con calidad de autos a la parte que peticion la medida por el plazo de cinco (5) das. Contestado el traslado o
vencido el plazo para hacerlo, previa vista al procurador general de la Nacin dictar sentencia confirmando o
revocando la medida.
El reconocimiento judicial del derecho y su eventual ejecucin ulterior exigen, por lo general, un tiempo ms o
menos prolongado, mxime cuando para ello se busca alcanzar, adems, un delicado equilibrio entre la celeridad en
la composicin judicial de los conflictos, y la seguridad jurdica que impone, entre otras cosas, un debate
exhaustivo de la relacin jurdica controvertida y el aseguramiento efectivo del principio de bilateralidad,
contradiccin o defensa en juicio.
El factor tiempo, pues, se constituye en una nota de dramtica importancia para el proceso judicial, pues la funcin
jurisdiccional no se agota en la simple, nominal o abstracta declaracin del derecho en debate, sino que en su
efectivo restablecimiento, teniendo en cuenta que una decisin inoportuna o tarda puede equivaler, las ms de las
veces, a la inexistencia del mismo, de igual modo que una resolucin oportuna pero de imposible cumplimiento
resulta frustratoria de su reconocimiento.
Se impone, de tal suerte, el empleo de urgentes (1010) y simplificados procedimientos judiciales para obtener la
oportuna composicin de la litis, as los llamados procesos urgentes, para algunos "autosatisfactivos", categora
dentro de la cual cabe incluir, entre otros, a los interdictos -que no constituyen acciones reales ni posesorias, para
algunos, sino remedios policiales urgentes y sumarios en favor, v.gr., de quien tiene la posesin- (1011) (arts. 606 y
622 , CPCCN); la oposicin a la ejecucin de reparaciones urgentes (art. 623 ter CPCCN); el actual juicio de
alimentos (art. 638 , CPCCN); y, en especial, el amparo contra actos u omisiones de la autoridad pblica y de
particulares (incluso en la modalidad del hbeas data), entre otros, se encuentren o no regulados especficamente,
pero que, en todo caso, encuentran adecuado fundamento en lo que dispone el art. 16 , CCiv.
No se tratan, como podr advertirse, de procesos anticipados o de una suerte de tutela anticipada, pues en verdad
nada se anticipa ni nada sigue a su despacho favorable, no hay pretensin ni peticin posterior que resolver, sino
que la composicin -definitiva- as alcanzada se agota en su proveimiento y alcanza as una estabilidad definitiva,
por ms que lo resuelto en ellos pueda ser revisado en o por otros procesos ulteriores (v.gr., los incidentes de
aumento, reduccin, cesacin y coparticipacin de la cuota alimentaria, art. 650 , CPCCN) o a travs de otros actos
o remedios de impugnacin, mayormente a partir de la variacin de los presupuestos de hecho vigentes en el
momento en que se resolvi la cuestin o de las limitaciones probatorias o alegatorias impuestas en los mismos.
La urgencia o lo urgente de estos procesos no es bice para el dictado de medidas cautelares, e incluso ello aparece
autorizado en forma expresa en algunos casos, as, por ejemplo, en el art. 616 , Cdigo Procesal para los interdictos
o la medida de no innovar en el amparo (1012), as de la proyeccin de un programa televisivo (1013), pues dicha
nota no excluye necesariamente la presencia de otras alternativas que pueden incidir en o contra la eficacia de lo
resuelto, as, v.gr., en el ejemplo dado de la cuota alimentaria, que si bien la sentencia sea pronunciada rpidamente,
arribe cuando el demandado se ha tornado insolvente.
A la par de estos simplificados procedimientos, se establecen por la ley resoluciones preventivas o cautelares para
asegurar los bienes y las personas involucradas en la litis, y para ello el mantenimiento o, en algunos casos, la
alteracin de los estados de hecho y de derecho vigentes, de modo que el pronunciamiento de la sentencia
definitiva, que habr de sobrevenir con una declaracin de certeza en cuanto a la existencia o inexistencia del
derecho reclamado, pueda resultar de cumplimiento posible o llegue cuando la misma todava reviste inters para el
justiciable; pues si, como dice Alsina (1014), el Estado prohbe a los individuos la autodefensa de sus derechos
-salvo supuestos excepcionalsimos-, no puede desentenderse de las consecuencias de la demora que necesariamente
ocasiona la instruccin del proceso, y debe por tanto proveer las medidas necesarias para prevenirlas.
Lo urgente aqu es la tutela anticipada y no inmediatamente el dictado de la resolucin definitiva que acoja o
desestime la pretensin o peticin procesal, por lo que ella podr sobrevenir en procesos "comunes" como
"urgentes".
Es que, como destaca Calamandrei, "en un ordenamiento procesal puramente ideal, en el que la providencia
definitiva pudiese ser siempre instantnea, de modo que, en el mismo momento en que el titular del derecho
presentase la demanda se le pudiera inmediatamente otorgar justicia de modo pleno y adecuado al caso, no habra
lugar para las providencias cautelares" (1015).
Ahora bien, la materialidad de la tutela, o lo que es lo mismo, la contingente coincidencia sustancial entre el objeto
de la pretensin cautelar con el objeto de la pretensin o peticin de fondo, que para algunos vendra a configurar
un nuevo tipo de resoluciones, anticipatorias (1016) o no cautelares (1017), no le quita al proceso cautelar su
fisonoma de tal, en la medida en que ella no se agote definitivamente en s misma, pues no media verdadera
identidad de pretensiones en este sentido, ni en la causa ni en su objeto, esencialmente por el carcter provisional de
aqullas (1018).
Coincidentemente, Carnelutti, refirindose a la "eficacia material de la cautela judicial", ensea que "el proceso
cautelar reacciona sobre las relaciones jurdicas que en l son deducidas, precisamente, como el proceso definitivo
188

TOMO I
de cognicin o de ejecucin: tanto si el derecho en la mujer a vivir separada de su esposo y a recibir de l los
alimentos en dinero es reconocido con la providencia... como si es reconocido mediante la sentencia que pronuncia
la separacin, es idntica la modificacin que de ello se sigue en la relacin jurdica entre los cnyuges; igualmente,
la obligacin de entregar la cosa objeto de la reivindicacin es siempre la misma tanto si se ordena su secuestro
judicial... como si se reconoce su propiedad en el reivindicante. Lo que hay de diferente cuando el proceso es
cautelar en comparacin con el efecto del proceso definitivo, es el aspecto temporal de la eficacia" (1019) (ver
nuestro comentario a los arts. 230 y 680 bis y lo que se dir ms adelante sobre las medidas previstas por la ley
25587 ).
Ensea Calamandrei, refirindose a la instrumentalidad de la medida cautelar, que "en otros casos... la providencia
interina trata de acelerar en va provisoria la satisfaccin del derecho, porque el periculum in mora est constituido
no por la temida desaparicin de los medios necesarios para la formacin o para la ejecucin de la providencia
principal sobre el mrito, sino precisamente por la prolongacin, a causa de las dilaciones del proceso ordinario, del
estado de insatisfaccin del derecho, sobre el que se contiende en el juicio de mrito. Aqu, por tanto, la providencia
provisoria cae directamente sobre la relacin sustancial controvertida: es una declaracin interina de mrito... que
ofrece a la parte que ha obtenido a su favor la providencia cautelar el modo de satisfacer inmediatamente, incluso a
travs de la ejecucin forzada, el derecho que provisoriamente se le ha reconocido, en espera de la providencia
principal" (1020).
1. OPORTUNIDAD
Conforme lo dispone la norma, las medidas cautelares pueden solicitarse antes, simultneamente o con
posterioridad a la promocin de la demanda, salvo cuando la ley determine que sta deba ser entablada previamente,
as, v.gr., el art. 114 , ley 19550, sin perder de vista lo que dispone la ley 24573 de Mediacin Obligatoria, con lo
que incluso se ha juzgado que cabe admitirlas si el solicitante ha formalizado la presentacin del formulario de
mediacin previsto en el art. 4 4 de esa ley (1021), y sin olvidar que en caso de duda deber estarse en favor de la
procedencia de la pretensin cautelar sin la previa o simultnea interposicin de la demanda, teniendo en cuenta
que la mentada exigencia supondra limitar o tornar ms gravoso el ejercicio de dicho derecho, facultad o
prerrogativa procesal.
Conviene recordar, como hemos dicho al comentar el art. 17 , que la decisin relativa a la admisibilidad o
improcedencia de una medida cautelar no importa prejuzgamiento en trminos generales, por tratarse ella de un
juicio provisional que no compromete el resultado final del litigio (1022), en tanto la referencia a los puntos
comprendidos en la litis aparezca como una necesaria e ineludible premisa para resolverla (1023).
En cuanto a la prohibicin de que los jueces decreten medidas cautelares que afecten, obstaculicen, comprometan,
distraigan de su destino o de cualquier forma perturben los recursos propios del Estado, o que impongan a los
funcionarios cargas personales pecuniarias (ley 25453 ), entendemos que se trata de una disposicin
inconstitucional, tal cual fuera resuelto en numerosas oportunidades (1024).
(1010) Puede verse sobre el particular a PALACIO, Derecho procesal civil, cit., p. 46.
(1011) Cm. Civ. y Com. Paran, sala II, 13/6/1979, "Chvez, Trnsito s/suc. v. Arin, Ren A.", Z, 20-281.
(1012) Juzgado Cont.-Adm. Fed., nro. 2, 16/4/1984, ED, 109-422.
(1013) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 9/5/1992, ED, 147-229.
(1015) CALAMANDREI, Piero, Introduccin al estudio sistemtico de las providencias cautelares, El Foro, p. 44.
(1016) MORELLO, Augusto M., "La cautela material", JA, 1992-IV-314; BERIZONCE, Roberto O., "Tutela
anticipada y definitoria", JA, 1996-IV-746, entre otros.
(1017) "Algunos aspectos referidos a la eficacia del llamado proceso familiar", en AA.VV., Derecho procesal.
Temas actuales, Ediar, p. 79.
(1018) Que la medida cautelar anticipe el resultado favorable de la pretensin de fondo constituye efecto propio de
algunas cautelares que tienden a evitar la desproteccin de un sujeto durente el trmtie del proceso principal (Cm.
Nac. Com., sala D, 1/3/2002, "Vanasco, Eleonora v. Omint SA", JA, 2002-II-601 ); CSJN, 18/12/2003, "S., E. G. v.
Provincia de Buenos Aires y otro", LL, 15/4/2004, p. 3; CSJN, 18/12/2003, "Barria, Mercedes C. y otro v. Provincia
del Chubut" , LL, 7/4/2004, p. 6.
(1019) CARNELUTTI, Francisco, Instituciones del proceso civil, T. I, ps. 157/159.
(1020) CALAMANDREI, Introduccin al estudio..., cit., p. 72.
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(1021) Cm. Nac. Civ., sala B, 24/4/1997, "Harcavi, Meir y otro v. Gdud, Juan y otros" , LL, 1997-E-843; DJ, 19973-671.
(1023) CSJN, 26/4/1988, Fallos, 311:578 .
(1024) Juzg. Cont.-Adm. Fed. nro. 11, "Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal v. PEN (Ministerio de
Economa)".
2. REQUISITOS
Respecto de la carga de precisar el derecho que se pretende asegurar, se trata de puntualizar el objeto de la demanda
principal y la urgencia de despacharla anticipadamente e inaudita parte, ms todava cuando se la pide antes de su
promocin.
Con relacin a indicar la medida que se solicita y la disposicin de la ley en que se funda, dicho imperativo se
concreta con la indicacin del tipo o clase de medida cautelar que puntualmente se requiere, de modo que pueda
examinarse si se encuentran reunidos los recaudos que la autorizan, as, si fundndose el embargo preventivo "en un
contrato bilateral" (art. 203, inc. 3 CPCCN), se ha justificado su existencia mediante instrumento pblico o privado
atribuido al deudor abonada la firma por informacin sumaria de dos testigos, demostrado su cumplimiento u
ofrecido el mismo, o ya que la obligacin se encuentra sujeta a plazo.
3. PRESUPUESTOS
Son presupuestos de admisibilidad de las medidas cautelares la alegacin y eventual demostracin de un grado ms
o menos variable de verosimilitud del derecho invocado o "humo del buen derecho" del derecho romano (fumus
bonis iuris) y del peligro en la demora (periculum in mora).
Las medidas cautelares no exigen un examen de certeza sobre la existencia del derecho pretendido sino en grado de
una aceptable verosimilitud, una seria probabilidad de que ste exista y no una incuestionable realidad que slo se
lograr al agotarse el trmite.
La procedencia de las medidas cautelares se halla condicionada tambin a que el interesado acredite el peligro en la
demora, esto es, la probabilidad de que la tutela jurdica definitiva que la actora aguarda pueda frustrarse en los
hechos, porque, a raz del transcurso del tiempo, los efectos del fallo final resulten prcticamente inoperantes -de
acuerdo al juicio objetivo de una persona razonable- (1025) o por la propia actitud de la parte contraria, as v.gr. el
deudor que trata de enajenar, ocultar o transportar sus bienes (art. 209 , inc. 5, CPCCN).
Junto a estos presupuestos de admisibilidad se prev por la ley uno de ejecutabilidad de las medidas cautelares, en
la especie, el otorgamiento de una adecuada contracautela, real, personal o juratoria por cuenta de su solicitante,
para responder por los daos que podra generar su traba en caso de habrsela requerido, excedindose o
abusndose del mismo, incluso por las costas generadas por su produccin (1026), y que como tal es un recaudo
previo a la ejecucin de la cautelar dispuesta, como habremos de ver al comentar el art. 199 .
Sin embargo, las partes pueden encontrarse dispensadas de acreditar estos presupuestos cuando la ley sustancial o
procesal no exigen tales recaudos, as, cuando se trata de las llamadas "medidas de seguridad" enumeradas
genricamente por el art. 233 , CCiv. (1027), tanto sea porque los presupongan como porque los consideren
irrelevantes, mxime que la legislacin local no podra condicionarlas o restringirlas sin violentar la supremaca que
consagra el art. 31, CN, ms all de que, en ciertos supuestos, la propia ley procesal prescinde incluso de la
exigencia de la demostracin del periculum in mora, as, v.gr., en la anotacin de litis prevista por el art. 229 ,
Cdigo Procesal, segn criterio considerado unnime por la doctrina nacional (1028).
4. CARACTERES
En lneas generales podemos decir que las medidas cautelares se caracterizan por su instrumentalidad,
provisionalidad, flexibilidad y autonoma.
Las medidas cautelares son instrumentales por cuanto carecen de un fin en s mismas y se encuentran subordinadas
y ordenadas funcionalmente a un proceso principal del cual dependen, en miras a asegurar el cumplimiento de la
sentencia a dictarse en aqul o la integridad de las personas y los bienes involucrados en l, instrumentalidad que
deba entenderse como una relacin con otro proceso judicial y en absoluto con relacin a otra pretensin, pues
aqullas pueden "servir" tambin para garantizar la eficacia prctica de una mera peticin procesal, as, v.gr., las
dispuestas en el proceso sucesorio (art. 690 CPCCN) (ver comentario al art. 774).
Viene a cuento destacar, como hemos dicho antes, que para nosotros la coincidencia sustancial entre el objeto
mediato de la pretensin cautelar con el de la pretensin o peticin de fondo no importa desconocer el carcter
190

TOMO I
instrumental de la primera, en tanto dicha tutela no agote definitivamente la cuestin, vale decir en tanto mantenga la
nota de provisionalidad a la que seguidamente haremos referencia.
Las medidas cautelares se caracterizan, a su turno, por su provisionalidad (1029), por lo que ellas habrn de subsistir
hasta el momento en que la sentencia definitiva adquiera firmeza o ejecutoriedad -verificndose su conversin
luego, en todo caso, en ejecutorias- o mientras duren las circunstancias fcticas que las determinaron (rebus sic
stantibus), pudiendo entonces solicitarse su levantamiento en tanto esos presupuestos sufriesen alguna alteracin
(art. 202 CPCCN) (1030), mediante la promocin del correspondiente incidente.
Por otra parte, las medidas cautelares caducan cuando ha recado sentencia firme o ejecutoriada en el proceso
principal que desestima la pretensin, puesto que las mismas operan como accesorias y al solo efecto de garantizar
el cumplimiento de una eventual condena, razn por la cual, aun cuando no se haya ordenado formalmente el
levantamiento de la medida, el afectado podra disponer libremente de los derechos o bienes involucrados en ella
(1031), sin perder de vista las necesarias comunicaciones que pudiesen corresponder respecto de las anotadas sobre
bienes registrables, mxime frente a terceros.
No obstante, la provisionalidad de la medida cautelar en funcin del pronunciamiento de la sentencia definitiva
habr de examinarse a partir de la concreta naturaleza de aqulla y del contenido y efectos de sta, desde que, por
ejemplo, la cuota alimentaria provisional est destinada a regir hasta el dictado de la sentencia definitiva que admiti
la pretensin de fijacin de alimentos, sea que ella se encuentre firme o apelada (1032), mientras que, por ejemplo,
la ordenada en el proceso sucesorio, al igual que la contemplada en el divorcio y separacin personal, se mantendr
-en principio- mientras no se proceda a la particin de los bienes, salvo demostracin de su innecesariedad o abuso
del derecho (1033).
Por otra parte, y en similar contexto, el art. 229 del Cdigo Procesal dispone que la anotacin de litis se extinguir
con la terminacin del juicio, si bien en el caso en que la demanda hubiese sido admitida, se mantendr hasta que la
sentencia haya sido cumplida.
Viene al caso sealar que el art. 65 del Cdigo Procesal, si bien dispone que las medidas cautelares decretadas de
conformidad con lo que establece el art. 63, "continuarn hasta la terminacin del juicio", autoriza su levantamiento
cuando "el interesado justificase haber incurrido en rebelda por causa que no haya estado a su alcance vencer",
aplicndose las normas sobre ampliacin, sustitucin o reduccin, actuacin que tramitar por incidente sin detener
el curso del principal.
En ausencia de este carcter o, lo que es lo mismo, en tanto la tutela se alcance definitivamente con la pretensin
"cautelar", somos de la idea de que sta dejara de ser tal, hallndonos, por el contrario, en presencia de un proceso
urgente, cualquiera fuese la denominacin que se le acuerde y la tramitacin que se le hubiese impreso.
Las medidas cautelares se caracterizan, adems, por la flexibilidad o mutabilidad, nota que significa que el
requirente podr pedir su ampliacin, mejora o sustitucin probando que la misma no cumple acabadamente con su
funcin de garanta; y el afectado, su sustitucin por otra menos gravosa, el reemplazo de los bienes cautelados por
otros del mismo valor, o ya la reduccin del monto por el que aqulla fue trabada (art. 203 , CPCCN).
La sustitucin de una medida cautelar cabe, pues, a peticin del deudor o del acreedor e incluso de oficio por el
juez, si con ello se garantiza la igualdad de los litigantes y se evita, en sntesis, un innecesario dao al sujeto pasivo;
y en cualquier oportunidad del proceso (1034).
El juez, a su turno, por aplicacin de esa flexibilidad y para evitar perjuicios innecesarios al interesado, podr
disponer una medida distinta de la solicitada, o limitarla, teniendo en cuenta la importancia del derecho que se
pretende proteger (art. 204 , CPCCN), si bien para algunos esta facultad slo podra ejercerse cuando todava no
hubiese sido decretada o ms bien notificada (1035) al afectado, pues, en ese caso, estara a cargo de ste requerir la
sustitucin o limitacin de la misma (1036), criterio que compartimos, pues el juez no puede ni debe, de ordinario,
superar la voluntad de la parte o la del tercero afectado por aqulla.
La sustitucin es la regla general en materia de medidas cautelares a los fines de prevenir posibles perjuicios, y
siempre a condicin de que se garantice eficientemente el derecho de quien la obtuvo, por lo que los nuevos bienes
deben ser suficientes para responder al derecho asegurado y las costas; o lo que es lo mismo en tanto, naturalmente,
de ello no se siga detrimento a la seguridad existente (1037).
Para nosotros, por ltimo, las medidas cautelares son tambin autnomas por su propia naturaleza, pues no se
confunden con la pretensin objeto del proceso contencioso o con la peticin que constituye el objeto del proceso
extracontencioso, sino que se trata la cautelar de una pretensin, o si se quiere accin, diversa de la pretensin o
peticin de fondo actuada en el proceso principal, llamada a tener una virtualidad provisoria, por ms que pueda
mediar alguna coincidencia entre "el bien de la vida" aprehendido en una y otra.
191
Se trata de una pretensin fundada en una causa que no exige la demostracin de la existencia o certeza de un
derecho, sino la comprobacin de una mera apariencia o verosimilitud del mismo (y del fundado temor de su
frustracin nterin el reconocimiento definitivo del mismo), y siempre "contenciosa" por s misma; mientras que,
como se ha dicho antes, el objeto del proceso principal al cual sirve podr estar constituido por una pretensin
procesal o ya por una peticin procesal; o, lo que es lo mismo, podr ser o tratarse de un proceso contencioso o
extracontencioso.
(1026) Cm. Nac. Com., sala D, 27/10/1995, JA, 1996-II-484 .
(1027) Cm. Nac. Civ., sala C, 22/10/1991, "G., L. M. v. R. de G.".
(1028) DE LZZARI, Eduardo, Medidas cautelares, T. I, LEP, p. 535.
(1029) Cm. Nac. Civ., sala K, 30/10/1990, JA, 1993-III-Sntesis .
(1030) Cm. Nac. Civ., sala B, 2/9/1982, "Daz, Carmen v. Vzquez de Fanjul, Elsa M. y otros".
(1031) Cm. Nac. Civ., sala G, 26/8/1985, "Schwartzman v. Hojman".
(1032) Cm. Nac. Civ., sala C, 15/11/1995, LL, 1997-C-968, fallo 39.556. Por dicha razn, el recurso de apelacin
deducido contra la resolucin que fij los alimentos provisorios deviene abstracto una vez dictada la sentencia
definitiva (Cm. Nac. Civ., sala A, 2/9/1994, ED, 161-81).
(1034) CSJN, 2/7/1965, ED, 23-176.
(1036) Cm. Nac. Com., sala A, 17/9/1991, "Miserocchi v. Sacreu SCA" .
(1037) Cm. Apel. Concepcin del Uruguay, sala Civ. y Com., 16/4/1996, "Petro Rivas SA", cit.
5. CRITERIO DE ADMISIN
En la actualidad, predomina un criterio amplio (1038) para el acogimiento de las medidas cautelares, por un lado,
porque se advierte una coloracin fuertemente publicstica en la observancia de los mandatos judiciales, y por el
otro, porque parece preferible pecar por exceso que por falta en su proveimiento frente al dao que su denegatoria
puede generar -ms cuando su admisin vendra respaldada por una adecuada contracautela graduada sobre la base
de la mayor o menor verosimilitud del derecho reclamado- salvo disposicin en contrario de la ley, as, respecto de
la intervencin judicial prevista en la ley 19550 de Sociedades Comerciales, cuyo art. 114 seala que "el juez
apreciar la procedencia de la intervencin con criterio restrictivo".
No obstante, tambin se mantiene un criterio restrictivo en torno a la adopcin de ciertas medidas cautelares,
teniendo en cuenta, por un lado, la naturaleza del acto, la persona o los intereses que podran verse afectados por
aqullas y los bienes que afecta, as contra actos de la Administracin Pblica (1039) o sobre bienes propios en el
juicio de divorcio o separacin personal (1040); y por el otro, la gravedad, intensidad o irreversibilidad de los
efectos que la cautela es susceptible de producir, as la intervencin judicial de sociedades comerciales en las
modalidades ajenas a la de simple veedura (1041), las que implican una alteracin o innovacin respecto del estado
de hecho o de derecho vigente al momento en que se las solicita (1042) o la paralizacin de procesos conexos, as, el
de divorcio o reduccin de la cuota alimentaria (1043).
6. LAS MEDIDAS CAUTELARES DE LA LEY 25587 (1044)
Establece el art. 1 , ley 25587 que en todos los procesos, de "cualquier naturaleza" (1045), en que se demande al
Estado nacional, entidades integrantes del sistema financiero, de seguros o mutuales, en razn de crditos, deudas,
obligaciones, depsitos o reprogramaciones financieras que pudieran considerarse alcanzadas por la ley 25561 y
disposiciones reglamentarias y complementarias, slo ser admisible la medida cautelar contemplada por el art. 230
230, CPCCN, "cuando existiere el peligro de que si se mantuviere o alterare, en su caso, la situacin de hecho o de
derecho la modificacin pudiera interferir en la sentencia o convirtiere su ejecucin en imposible o ineficaz".
La ley remite y declara aplicable a la llamada medida de no innovar prevista por el art. 230 del CPCCN, cautelar
que procede aqu, como en cualquier otra causa, para impedir el cambio de una situacin de hecho o de derecho o ya
para provocarlo, para asegurar la eventual ejecucin o cumplimiento prctico de la sentencia a dictarse,
conformndose de tal suerte una cautela tpicamente conservativa y una clara y clsica medida innovativa, si bien no
se nos escapa que para parte de la doctrina esta ltima vendra a conformar una medida cautelar genrica autorizada
por el art. 232 del citado ordenamiento (1046).
Por otra parte, agrega el citado dispositivo legal que en ningn caso las medidas cautelares que se dispongan podrn
tener idntico objeto que el perseguido respecto de lo que deba ser materia del fallo final, ni consistir en la entrega
de los bienes objeto de la tutela, bajo ningn ttulo que fuere, exceptundose aquellos supuestos en los que se prueba
192

TOMO I
"que existen razones suficientes que pongan en riesgo la vida, la salud o la integridad fsica de las personas o cuando
la reclamante sea una persona fsica de setenta y cinco (75) o ms aos de edad".
De lo expuesto se sigue que la ley explcitamente reconoce, adems, que el objeto de la pretensin cautelar puede
coincidir, total o parcialmente, con el objeto de la pretensin de fondo (siquiera cuando aqulla es solicitada sobre la
base del peligro que aparejara su postergacin para la integridad fsica, la vida o la salud del peticionante, o cuando
ste tiene 75 o ms aos de edad), supuesto en el cual podra incluso procederse a la entrega de los fondos afectados
por la misma, tambin en forma total o parcial, coincidencia que, por cierto, no la priva a aqulla de su calidad de
cautelar en tanto la tutela no se agote definitivamente con su despacho, pues como hemos dicho en otro lugar
(1047), este tipo de resoluciones, denominadas por algunos tutelas materiales o anticipatorias, son para nosotros
lisa y llanamente cautelares.
Ahora bien, viene al caso sealar que la prohibicin contenida en el artculo en cuestin, referida a que "en ningn
caso las medidas cautelares podrn tener idntico objeto" que el perseguido respecto de lo que deba ser materia del
fallo final, presupone la existencia de una exacta identidad entre uno y otro, vale decir una "igualdad que se realiza
siempre cualquiera sea el valor de las variables contenidas en su expresin" (1048), razn por la cual entendemos
que la ley autoriza a decretar la medida de innovar o de no innovar, y el consiguiente retiro de fondos, en tanto no
medie esa exacta identidad, quedando al margen, por supuesto, aquellas hiptesis expresamente previstas en las que
cabe autorizarla aun cuando se constate matemtica identidad cuantitativa y cualitativa entre ambos objetos.
(1038) Cm. Nac. Civ., sala K, 30/3/1990, ED, 138-709; sala C, 10/2/1994, JA, 1995-I-Sntesis ; sala D, 29/6/1990,
(1039) En presencia de un acto administrativo que goza de presuncin de legitimidad y ejecutoriedad, la suspensin
judicial de sus efectos, como consecuencia de la interposicin de una medida cautelar, debe apreciarse con criterio
restrictivo (Juzg. Cont.-Adm. Fed. nro. 4, 20/5/1981, ED, 95-350).
(1040) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 30/5/1991, "P., J. v. R. de P., M. I.", BA B750094; Cm. Nac. Civ., sala
C, 31/7/1985, "G. S. de K., C. v. K., M. M.", LL, 1986-A-260.
(1041) Cm. Nac. Com., sala A, 6/11/1990, ED, 142-614, con nota de Mariano Gagliardo.
(1042) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala III, 17/12/1996, "Centro Despachantes de Aduana s/incidente v. Poder
Ejecutivo nacional - dec. 1160" , causa 32.110/96.
(1044) Ver ley 25587 en apndice.
(1045) V.gr., amparos, acciones declarativas, etc.
(1046) "Algunas reflexiones en torno a la ley 25587 ", LL, del 10/5/2002, p. 1.
(1047) KIELMANOVICH, Jorge L., Medidas cautelares, ps. 32/35.
(1048) SAPIENS, Enciclopedia ilustrada de la lengua castellana.
7. LA LLAMADA TUTELA AUTOSATISFACTIVA
Junto al proceso cautelar se insinan en la actualidad una serie de medidas cautelares que han comenzado a asumir
roles autnomos, en las que la tutela puede agotarse ya con la satisfaccin definitiva e inmediata de esos derechos o
intereses (1049) una vez obtenida la realizacin de la medida, denominndoselas "resoluciones provisorias",
"urgentes", "autosatisfactivas", "cautelar satisfactiva", "tutelas diferenciadas", "medidas cautelares atpicas",
"tutela inhibitoria", "declaraciones de certeza con predominante funcin ejecutiva" (1050), respecto de las cuales se
autoriza empero su ulterior revisin, a travs de procesos de conocimiento ms amplios o de remedios o recursos
procesales.
Se trata de una tutela urgente que no es anticipada ni cautelar en el contexto antes visto, ms all del nomen iuris
que se le asigne o de las reglas procedimentales que se le apliquen, v.gr. proceso monitorio, proceso monitorio
urgente, amparo, incidentes, juicio sumarsimo, etc., aunque la cuestin dista de encontrarse definitivamente
elaborada por la doctrina nacional como extranjera, pues depende, en realidad, del criterio que se siga para definir el
concepto de medidas cautelares.
En este sentido, se ha dicho, que estas medidas "autosatisfactivas" pueden tramitarse inaudita parte, en tanto exista
peligro en la demora; una fuerte probabilidad de que los planteos sean atendibles (no basta con la verosimilitud); y
se preste una contracautela (1051), cuestin esta ltima que nos merece algunos reparos, particularmente en
ausencia de regulacin normativa, en tanto se haya de seguir el criterio jurisprudencial de que ella debe ser, como
regla, real y no simplemente juratoria (ver el comentario al art. 199 ), pues supondra excluir su procedencia para
193
aquellos solicitantes carentes de recursos o de bienes para ello; o ya su postergacin para el momento en que se
hubiese de conceder el beneficio de litigar sin gastos (ver el comentario al art. 200 ).
Por nuestra parte, pensamos que la nota que permite distinguir a una medida cautelar de una "autosatisfactiva" o
urgente, es precisamente la "instrumentalidad" y "provisionalidad" connatural de la primera, pues la segunda, con
su despacho favorable, alcanza su desarrollo y postrer consumacin, con abstraccin de que medie o no
sustanciacin previa con la contraria, pues no por sustanciarse el pedido de una medida cautelar sta pierde su
calidad de tal, ni por decretarse inaudita parte una de las denominadas "autosatisfactivas" sta sera cautelar.
Muy por el contrario, parecera apenas natural que la parte contraria fuese previamente oda, salvo supuestos
excepcionales o de impostergable urgencia, de modo de constatar esa fuerte probabilidad en la existencia del
derecho debatido.
Nosotros preferimos englobar a estas medidas, como hemos dicho antes (1052), dentro de la categora de los
procesos urgentes, as el que regula la ley 24417 de Proteccin contra la Violencia Familiar, los interdictos, el juicio
de alimentos, etc., ms all de que, en ausencia de una regulacin normativa especfica de esa categora de medidas
o procesos, corresponder su asimilacin con las medidas cautelares en cuanto al efecto devolutivo de la apelacin,
a partir de lo que establece el art. 198 , CPCCN, salvo, por supuesto, que para su proveimiento se hubiesen seguido
las normas del juicio sumarsimo en el que cabe eventualmente asignar dichos efectos respecto del recurso deducido
contra la sentencia definitiva (art. 498 , inc. 5, CPCCN); y en punto a la admisibilidad de su dictado por parte de
un juez incompetente en las circunstancias que determina el art. 196 , Cdigo Procesal.
(1049) PEYRANO, Jorge. W., "Una especie destacable del proceso urgente: la medida autosatisfactiva", JA, 1999III-829, con un profundsimo detalle de su evolucin doctrinal y jurisprudencial; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala
2, 13/4/1993, JA, 1993-III-323.
(1050) Sobre el particular, MORELLO, Augusto M., "La cautela satisfactiva", JA, 1995-IV-414; PEYRANO, Jorge
W., "Lo urgente y lo cautelar", JA, 1995-I-899, "Los nuevos ejes de la reforma procesal civil: la medida
autosatisfactiva", ED, 169-1347, entre otros.
(1051) Juzg. Civ. y Com. nro. 1 Pergamino, 24/9/1998, "F. M.", LLBA, 1998-1433.
(1052) KIELMANOVICH, Medidas cautelares..., cit., p. 38.
Art. 196.- Medida decretada por juez incompetente.
Los jueces debern abstenerse de decretar medidas precautorias cuando el conocimiento de la causa no fuese
de su competencia.
Sin embargo, la medida ordenada por un juez incompetente ser vlida siempre que haya sido dispuesta de
conformidad con las prescripciones de este captulo, pero no prorrogar su competencia.
El juez que decret la medida, inmediatamente despus de requerido, remitir las actuaciones al que sea
competente.
Como hemos sealado al comentar el art. 6, la competencia corresponde al juez que debe intervenir en el proceso
principal, conforme lo establece el inc. 4 de dicha norma, regla que se aplica tanto en lo que se refiere a la
competencia en razn del territorio como de la materia y de las personas (1053), y sin perder de vista que su
prrroga (territorial) en asuntos exclusivamente patrimoniales se encuentra autorizada por el art. 1 , incluso
tcitamente por el hecho de deducir la demanda ante un juez inicialmente incompetente.
La regla es que los jueces deben abstenerse de decretar medidas precautorias cuando el conocimiento de la causa no
fuese de su competencia, si bien, la ordenada por un juez incompetente ser vlida siempre que hubiese sido
dispuesta de conformidad con las prescripciones del Captulo III del Cdigo Procesal, aunque no prorrogar su
competencia, debiendo aqul remitir las actuaciones inmediatamente despus de requerido al que sea competente.
De existir ms de un juez con competencia, razones de conexidad y economa procesal aconsejan el desplazamiento
de la competencia en favor del que previno en primer trmino, con prescindencia de las cuestiones del turno o de las
vinculadas con la adjudicacin de expedientes (1054).
Lo expuesto no significa en modo alguno que la alzada no sea tribunal competente para acordar medidas cautelares
cuando stas no fueron dispuestas en la instancia anterior, como se afirma por parte de la doctrina sobre la base de
que ello violentara la garanta de la doble instancia que reconoce el art. 198 , Cdigo Procesal, pues dicho extremo
no es bice para que dicha resolucin pueda ser ulteriormente impugnada por el afectado a travs de los recursos de
reposicin, apelacin en subsidio o apelacin directa que autoriza el ordenamiento procesal, o a travs de la tercera
o incidente de levantamiento de embargo sin tercera si se tratase de un tercero ajeno a las partes procesales, ms
194

TOMO I
todava cuando su proveimiento no importa ni podra importar prejuzgamiento dentro de los lmites del
conocimiento impuesto para su resolucin.
Ms all de lo expresado, cabe destacar que en supuestos excepcionales se ha admitido el dictado de medidas
cautelares por parte de la alzada, en la hiptesis de que la remisin de los autos a sta para su resolucin pudiese
importar, precisamente, la frustracin del derecho en conflicto (1055).
Si la medida cautelar fue dictada por un juez incompetente, resulta razonable que sea la cmara competente la que
se expida sobre la apelacin respectiva (1056), mientras que las dictadas -o sus modificaciones- por jueces
incompetentes y apeladas por los interesados, pueden ser revisadas por el tribunal de grado del otro fuero en el cual
el juicio ha continuado ulteriormente su trmite (1057) e incluso por el propio juez de primera instancia que resulte
competente, a travs del recurso de revocatoria o de la promocin de un incidente (de levantamiento o de
modificacin de la misma).
(1053) Cm. Nac. Civ., sala C, 11/9/1980, "Milanesi de Parejo, D.".
(1054) Cm. Nac. Civ., sala A, 15/5/1978, "Cumplido de Pastorino, Dora y otros v. Torres, Francisca", sala E, ED,
65-146.
(1055) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala II, 28/4/1993, causa B. 75.816.
(1056) CSJN, Fallos, 312:203 "Alejandro B. Knapp y otros v. Arinco SCA".
(1057) CSJN, Fallos, 314:159 ; Cm. Nac. Civ., sala M, 26/12/1994, "Repun v. Telefnica de Argentina" ; CSJN,
26/3/1991, "Chelli, Ricardo V. v. Ca. Financiera SIC SA" .
Art. 197.- Trmites previos.
La informacin sumaria para obtener medidas precautorias podr ofrecerse acompaando con el escrito en
que se solicitaren el interrogatorio de los testigos y la declaracin de stos, ajustada a los arts. 440 , primera
parte, 441 y 443 , y firmada por ellos.
Los testigos debern ratificarse en el acto de ser presentado dicho escrito o en primera audiencia.
Si no se hubiese adoptado el procedimiento que autoriza el primer prrafo de este artculo, las declaraciones
se admitirn sin ms trmite, pudiendo el juez encomendarlas al secretario.
Las actuaciones permanecern reservadas hasta tanto se ejecuten las medidas. Tramitarn por expediente
separado, al cual se agregarn, en su caso, las copias de las pertinentes actuaciones del principal.
La informacin sumaria, a pesar de lo que parecera indicar el nombre, no se limita a la mera declaracin de
testigos, por lo que es dable, por ejemplo, ofrecer prueba pericial contable o confesional para la comprobacin de la
verosimilitud del derecho invocado a ese solo fin (1058), as la prueba pericial, por ejemplo, propuesta a los fines de
la comprobacin de la verosimilitud del derecho y peligro en la demora, desde que dicho ordenamiento no slo que
no impone la prueba testimonial como nico medio probatorio (por ms que en la duda debera estarse a favor de
otros), sino que la autoriza expresamente, as, v.gr., en el caso del embargo preventivo a partir del reclamo de una
deuda que resulte de una factura conformada o de libros de comercio llevados en debida forma por el actor (art.
209 , inc. 4, CPCCN) (1059).
No obstante, habr de repararse que en ciertos casos, por ejemplo, para la procedencia del embargo preventivo
solicitado por quien haya de demandar por "accin reivindicatoria, peticin de herencia, nulidad de testamento o
simulacin", la ley, en el caso el art. 210 , inc. 4, Cdigo Procesal, exige, en principio, un determinado medio de
prueba, as la presentacin de documentos que "hagan verosmil la pretensin deducida" (1060), si bien, aunque
excepcionalmente, se autorizarn otros medios de prueba frente a la simulacin invocada por terceros.
La informacin sumaria podr ofrecerse acompaando con el escrito en que se solicitaren el interrogatorio de los
testigos y la declaracin de stos, ajustada a los arts. 440 , primera parte, 441 y 443 del Cdigo y firmada por
ellos, los que debern ratificarse en el acto de ser presentado dicho escrito o en primera audiencia.
No obstante, si no se hubiese adoptado el procedimiento que autoriza el primer prrafo de este artculo, las
declaraciones se admitirn sin ms trmite, pudiendo el juez encomendarlas al secretario.
195
El procedimiento probatorio que corresponda, tanto sea el testimonial como pericial o informativo, etc., se llevar a
cabo con sujecin a las reglas que regulan la produccin de la prueba de que se trate y las normas de los incidentes,
sin perder de vista que la conducencia y eficacia de la misma habr de examinarse a partir de la exigencia de la
comprobacin de una mera verosimilitud y no de una incontestable certeza o realidad de los hechos, y sin que la
eficacia de la misma pueda extenderse ms all del limitado mbito de la tutela cautelar para la cual se la pide.
Es claro que la necesaria comprobacin superficial de la existencia del derecho invocado (en grado de mera
verosimilitud) podr determinar la coincidencia de la prueba de dicho presupuesto con la que ulteriormente hubiese
de ofrecerse y producirse para establecerlo ya en grado de certeza, aunque ella no gozar de eficacia en o para esta
ulterior etapa en razn de su unilateral introduccin o produccin y consiguiente inobservancia del principio de
bilateralidad, contradiccin o defensa en juicio propio y exigible en la materia de la prueba, razn por la cual, por
ejemplo, el reconocimiento o abono de la firma de un documento para el proveimiento de la medida no importar
establecer su autenticidad respecto de la parte contraria.
Por tratarse de un incidente, el nmero de testigos no podr exceder de cinco y la declaracin no podr recibirse
fuera de la jurisdiccin del tribunal, cualquiera fuese el domicilio de aqullos (art. 183 , CPCCN); y no
corresponder, en principio, dar intervencin al eventual afectado, ni menos concederle recurso alguno, toda vez
que las medidas cautelares se dictan inaudita parte (1061), mientras que ningn incidente planteado por el
destinatario de la medida podr detener su cumplimiento (art. 198 CPCCN).
Las actuaciones (1062) permanecern reservadas hasta tanto se ejecuten las medidas y tramitarn por expediente
separado, al cual se agregarn en su caso las copias de las pertinentes actuaciones del principal, reserva que no se
limita a la inicial falta de sustanciacin del pedido, sino que abarca a cualquier otro acto procesal que debiese de
realizarse antes del dictado de la medida cautelar -v.gr., declaracin de los testigos para acreditar la verosimilitud
del derecho o peligro en la demora o produccin de dictamen pericial- y se extiende hasta el momento en que dicha
resolucin hubiese adquirido firmeza o ejecutoriedad para el solicitante, por ejemplo, determinando la no
sustanciacin del memorial en el que se funda la apelacin deducida por aqul, en tanto el afectado, claro est, no
hubiese sido notificado ya de ella, cuestin que es an polmica en la experiencia tribunalicia.
(1059) Cm. Civ. y Com. San Martn, 5/4/1973, Sensus, X-18.
(1062) Pagan tasa indeterminada. Las medidas cautelares solicitadas antes de la iniciacin del proceso de separacin
personal con el fin de evitar que la administracin o disposicin de los bienes pueda poner en peligro, hacer inciertos
o defraudar los derechos patrimoniales que le correspondan a la actora, deben tributar el importe establecido en
calidad de monto indeterminado (arts. 5 y 6 , ley 23898), y el pago as verificado ser tomado a cuenta en caso de
iniciarse el proceso de liquidacin de la sociedad conyugal (Cm. Nac. Civ., sala K, 13/2/2002, "K. de G., N. S. v.
G., R. A.", JA, 2002-II-847).
Art. 198.- Cumplimiento y recursos.
Las medidas precautorias se decretarn y cumplirn sin audiencia de la otra parte. Ningn incidente
planteado por el destinatario de la medida podr detener su cumplimiento.
Si el afectado no hubiese tomado conocimiento de las medidas con motivo de su ejecucin, se le notificarn
personalmente o por cdula dentro de los tres das. Quien hubiese obtenido la medida ser responsable de los
perjuicios que irrogare la demora.
La providencia que admitiere o denegare una medida cautelar ser recurrible por va de reposicin; tambin
ser admisible la apelacin, subsidiaria o directa.
El recurso de apelacin, en caso de admitirse la medida, se conceder en efecto devolutivo.
Sabido es que en trminos generales las medidas cautelares se decretan a pedido de parte e inaudita parte, esto es,
sin sustanciacin previa con el afectado por las mismas, difirindose tal etapa y el principio de bilateralidad o
contradiccin que aqulla aprehende para el momento en que la misma se encuentre producida (1063), otorgndose
entonces, en ejercicio del derecho de defensa en juicio, la facultad de interponer contra ellas los recursos de
reposicin, reposicin con apelacin en subsidio y apelacin directa (art. 198 , CPCCN).
196

TOMO I
En el mbito del derecho de familia, en cambio, de ordinario se admite su sustanciacin previa con la contraria, en
razn de las graves consecuencias que ellas podran aparejar para el afectado y la familia (1064), as para resolver la
exclusin del hogar conyugal u otorgar la tenencia provisional de un menor, imprimindosele al pedido el trmite de
los incidentes; o bien convocndose a las partes a audiencia para luego resolver acerca de la procedencia de la
cautelar.
En tanto se pretenda cuestionar la admisibilidad de la resolucin que fija una medida cautelar sobre la base de los
elementos vigentes ya al momento de su dictado, el interesado deber interponer los recursos que la ley contempla,
en el caso, los de reposicin, apelacin en subsidio o apelacin directa, pues consentida la providencia respectiva
sta slo ser susceptible de modificacin o revisin cuando varen las circunstancias de hecho que fundamentaron
el auto en cuestin (1065).
La providencia que admitiere o denegare una medida cautelar ser recurrible por va de reposicin y tambin ser
admisible la apelacin, subsidiaria o directa; y el recurso de apelacin, en caso de admitirse la medida, se conceder
con efectos devolutivos, salvo disposicin contraria de la ley de que se trate, por ejemplo, la apelacin de la
resolucin cautelar dictada en el proceso de amparo (art. 15 , ley 16986), en el que inicialmente corresponder con
efectos suspensivos, aunque la jurisprudencia ha procurado corregir dicho error o morigerar dicho efecto, pues una
interpretacin razonable y funcional de la referida norma conduce a conceder el recurso con efectos simplemente
devolutivos de modo de no desnaturalizar la finalidad que dicha medida cautelar cumple en dichos procesos (1066).
Por otra parte y en igual sentido, conviene recordar que el art. 117 , ley 19550 de Sociedades Comerciales establece
que "la resolucin que dispone la intervencin es apelable al solo efecto devolutivo".
Sin embargo, el art. 4 , ley 25587 dispone que las medidas cautelares a que se refiere el art. 1 de la misma sern
apelables con efecto suspensivo, salvo en aquellos casos en que exista peligro en la vida, la salud o la integridad
fsica de quien la obtuvo, o que sta sea persona de 75 aos o ms de edad, hiptesis en que proceder -a contrario
sensu- con efecto devolutivo.
Por su parte, dicha norma indica que el recurso de apelacin deber ser presentado en el juzgado dentro del plazo de
cinco das, debidamente fundado, encontrndose legitimados para recurrir no slo las partes, sino que tambin las
entidades bancarias o financieras afectadas por la medida cautelar, cuestin que a nuestro juicio se ajusta a los
principios generales que distinguen la legitimacin para apelar de la sustancial para ser parte principal (1067).
El art. 5 de la ley, a su vez, seala que interpuesto el recurso, el juez deber limitarse a remitir el expediente a la
cmara "sin ms trmite", y que recibido ste en la alzada se correr traslado a la contraria por el plazo de cinco
das.
Como se advierte, la citada norma modifica el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (y la propia Ley de
Amparo Nacional 16986 ) en aquellos procesos, de "cualquier naturaleza", que se dedujeran contra el Estado
nacional, entidades integrantes del sistema financiero, de seguros o mutuales, en razn de crditos, deudas,
obligaciones, depsitos o reprogramaciones financieras que pudieran considerarse alcanzadas por la ley 25561 y
disposiciones reglamentarias y complementarias (art. 1), entre los que se incluyen los juicios de amparos y las
denominadas acciones o pretensiones meramente declarativas o de inconstitucionalidad y condena.
Ahora bien, si la parte afectada por la medida no tuvo oportunidad de apelar, pues las cautelares fueron ordenadas
en segunda instancia, cabe impugnar la decisin de la cmara por va de incidente de levantamiento de medidas
cautelares o ya a travs del recurso de reposicin contra lo resuelto por aqulla en la alzada (1068), y ms
propiamente por va de los recursos de reposicin y apelacin contra la nueva resolucin, de modo de asegurar as,
y en plenitud, el funcionamiento de la doble instancia que acuerda el citado art. 198 , cuya observancia, por cierto,
interesa sustancialmente al derecho de defensa en juicio, teniendo en cuenta que la cmara, para decidir la
procedencia de la cautela, lo ha hecho a partir de las unilaterales alegaciones y pruebas aportadas por el requirente
de la cautela.
Si el afectado por la medida cautelar resultara ser un tercero en el pleito, la apelacin sera la va procesal idnea
como regla, salvo el caso de que se tratara de un embargo, para lo cual correspondera la deduccin de una tercera
o ya el pedido del art. 104 , Cdigo Procesal del levantamiento "sin tercera" (1069), como se explicara en
oportunidad de comentar los arts. 97 y ss.
Va de suyo que en tanto la parte afectada no hubiese tomado intervencin, no corresponder la sustanciacin del
recurso con aqulla, por las mismas razones de reserva que condujeron al proveimiento inaudita parte de la medida
cautelar, que de otro modo se veran frustradas, mientras que s procedera en el caso de que el afectado por la
medida hubiese tomado conocimiento de la misma, sea en forma tcita o expresa, por cuanto ya habran cesado las
causas que la aconsejaban, cuestin que, como se ha dicho antes, no es pacfica en la jurisprudencia.
197
Las resoluciones referentes a medidas cautelares, sea que las decreten, levanten o modifiquen, no constituyen
sentencias definitivas, por lo que, en principio, no son susceptibles del recurso extraordinario (1070), si bien cabe
obviar esta regla general cuando el pronunciamiento causa un agravio que por su magnitud y circunstancias de
hecho resulta de tarda, insuficiente o imposible reparacin ulterior (1071), o cuando lo decidido excede el inters
individual de las partes o atae tambin a la comunidad, por ejemplo, en razn de la aptitud de la medida para
perturbar o paralizar la oportuna percepcin de la renta pblica (1072).
(1063) Cm. Nac. Fed. La Plata, sala 4, 17/3/1992, JA, 1993-II-128 .
(1064) Cm. Nac. Civ., sala F, 5/10/1976, ED, 76-699; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., p. 255 y nota 5.
(1065) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 13/6/1995, "Mairal, Carlos v. Ocyme SRL", BA B251938 .
(1066) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala III, 29/3/1996, "Ciancios, Juan G. v. Consejo Profesional de Qumica
Provincia de Buenos Aires", LLBA, 1996-713.
(1067) KIELMANOVICH, Jorge L., Recurso de apelacin, p. 32.
(1068) Cm. Nac. Civ., sala C, 2/6/1992, "Papel del Tucumn SA v. Asociacin de Fabricantes de Celulosa y Papel",
LL, 1992-E-403.
(1069) Cm. Nac. Com., sala C,
(1070) CSJN, 26/12/1991, "Unin Obrera Metalrgica v. Somisa" ; id., 28/9/1993, "Grinberg v. Guntin" ; id.,
4/5/1995, "Poder Ejecutivo de la Provincia de Tucumn"; id., 12/9/1995, "The Coca Cola Company"; Cm. Nac.
Fed. Cont.-Adm., sala II, 25/7/1991, "La Veloz del Norte v. MOSP"; id., sala III, 14/5/1992, "Banco Avellaneda v.
BCRA"; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala I, 14/9/1987, "Consorcio Suipacha v. Cruzada SA".
(1071) CSJN, 19/2/1990, "Daz Lynch v. Estado nacional" ; id., 8/9/1992, "Seery v. Municipalidad de la Ciudad de
Buenos Aires" ; id. 4/5/1995, "Suc. Joaqun Snchez v. Alonso" ; id., 11/7/1996, "Milano v. Estado nacional" .
(1072) CSJN, 23/11/1995, "Grinbank v. Fisco nacional" .
Art. 199.- Contracautela.
La medida precautoria slo podr decretarse bajo la responsabilidad de la parte que la solicitare, quien
deber dar caucin por todas las costas y daos y perjuicios que pudiere ocasionar en los supuestos previstos
en el art. 208 , prr. 1.
En los casos de los arts. 210 , incs. 2 y 3, y 212 , incs. 2 y 3, la caucin juratoria se entender prestada en el
pedido de medida cautelar.
El juez graduar la calidad y monto de la caucin de acuerdo con la mayor o menor verosimilitud del derecho
y las circunstancias del caso.
Podr ofrecerse la garanta de instituciones bancarias o de personas de acreditada responsabilidad
econmica.
La ejecucin de las medidas cautelares se encuentra subordinada, en lneas generales, al otorgamiento de una
adecuada contracautela, real, personal o juratoria por cuenta de su solicitante, para responder por los daos que
podra generar su traba en caso de habrsela requerido excedindose o abusndose del derecho a solicitarlas, incluso
por las costas generadas por su produccin (1073).
Este presupuesto es la contracara de la medida cautelar, la que si bien por un lado apunta a asegurar un derecho que
an es litigioso, procura tambin resguardar para el afectado la efectividad del resarcimiento de los perjuicios que
aqulla pudiese inversamente provocarle, y reemplaza, en cierto grado, a la bilateralidad o controversia
normalmente postergada hasta el momento de su traba.
Es claro que desde que la contracautela no se presta a las resultas del juicio sino de la medida precautoria, aqulla
se debe limitar a los daos y perjuicios que de sta pudieran emerger (1074), con abstraccin del contenido
patrimonial o extrapatrimonial de la pretensin o peticin deducida, cuestin que hoy debe seriamente reexaminarse
a la luz de la doctrina plenaria sentada por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil en cuanto a que "el
adquirente de una cosa registrable, embargada por monto determinado para obtener el levantamiento de la medida
cautelar, no puede liberarse pagando slo el monto inscripto; sino que responde tambin: por la desvalorizacin
consecuencias del juicio" (1075); la cual, por cierto, supone consagrar una tremenda o absoluta restriccin en cuanto
a la disponibilidad del bien en razn de la amplsima responsabilidad que impone al comprador.
La caucin juratoria es el juramento que presta el propio solicitante de la medida cautelar en punto a responder
patrimonialmente por su adopcin, modalidad que, en la prctica, carece de mayor relevancia, ya que la
responsabilidad de aqul habr de existir aunque el juramento no se preste, resultando procedente su aplicacin, en
todo caso, en aquellos supuestos de mxima verosimilitud del derecho o, para otros, exclusivamente en las hiptesis
autorizadas especficamente por la ley.
198

TOMO I
Corresponde sealar que si bien la caucin juratoria corresponde a supuestos de mxima verosimilitud del derecho,
como ser los previstos por los arts. 210 , incs. 2 y 3, y 212 , incs. 2 y 3, del Cdigo Procesal, de la mencin
expresa de estos casos que efecta el art. 199 , Cdigo Procesal no cabe concluir en la improcedencia de otras
hiptesis de parecido grado de certeza (1076), aun cuando para otros, como se ha dicho antes, aqulla slo
procedera en las hiptesis puntuales que aprehenden las citadas normas (1077), criterio que no compartimos.
La tendencia actual en la materia apunta a prescindir de la caucin juratoria sustituyndola por una garanta real ms
acorde con su finalidad y naturaleza, pues aqulla slo implica una promesa de responder por los posibles daos y se
remite a los bienes de quien la otorga como prenda comn de los acreedores, sin aparejar la expedita realizacin que
supone la segunda.
En los casos de los arts. 210 , incs. 2 y 3, y 212 , incs. 2 y 3, Cdigo Procesal, la caucin juratoria se entender
prestada en el pedido de medida cautelar (art. 199 , CPCCN).
La caucin personal o fianza judicial es, en cambio, la garanta procesal que presta un tercero de reconocida
solvencia de responder por los presuntos daos que pudiesen sobrevenir al cautelado, tercero que a partir de estas
premisas se encuentra pasivamente legitimado para ser demandado con prescindencia del deudor principal, al
carecer el primero del beneficio de excusin (art. 2013 , inc. 8, CCiv.), sin perjuicio de los derechos que le asisten
para dirigirse contra el deudor a objeto de reclamarle el reembolso de todo lo que se viere eventualmente obligado a
pagar en razn de la fianza.
La caucin real importa, por ltimo, la afectacin de un bien mueble o inmueble de propiedad del solicitante de la
medida, en garanta de su responsabilidad ante los supuestos precedentemente indicados, debiendo los primeros
dejarse en caucin y procederse al embargo de los segundos -sin perjuicio de lo que pudiese resolver el juez para
asegurar la efectividad de la contracautela, v.gr., constitucin de prenda, hipoteca, depsito, embargo de bienes,
etc.-, si bien es claro que la responsabilidad, de cualquier manera, no se limitar al valor de los bienes caucionados,
sino que el solicitante responder con todos los dems que integran su patrimonio.
La ley no siempre determina el tipo y monto de la caucin a prestar, por lo que ella quedar librada, en principio, a
la apreciacin judicial (art. 199, CPCCN), a cuyo fin habr de tenerse en cuenta la mayor o menor verosimilitud del
derecho invocado, la gravedad de la medida y el valor presunto de los bienes inmovilizados o afectados por sta, la
que, adems, deber ser proporcionada al contenido de la eventual responsabilidad que cubre, pero cuidando a la vez
que este presupuesto no se convierta en indebido impedimento u obstculo para una efectiva tutela del derecho.
En otras palabras, a mayor verosimilitud del derecho para el proveimiento de la medida cautelar, menor habr de ser
la entidad de la caucin que se requiera, del mismo modo que mayor habr de ser ella cuanto ms grave sea la
medida que se proponga.
Como regla general, podra decirse que la contracautela habr de ser real o personal y no simplemente juratoria,
pues el equilibrio de la justicia exige que mientras menos recaudos se requieran, ms severo se sea en el criterio
para apreciar la cuanta de la contracautela (1078), pues sta no slo procura garantizar el efectivo resarcimiento
de los daos que cause la medida precautoria, sino tambin, como se ha dicho antes, su rpida y expeditiva
percepcin, requisito que no halla adecuada garanta con la simple caucin juratoria (1079).
Por otra parte, a partir de la provisionalidad y flexibilidad propia de las medidas cautelares, la ley autoriza al
afectado por stas a pedir la mejora de la contracautela, probando sumariamente que ella es insuficiente, sea en su
expresin cuantitativa cuanto en su entidad (as, el reemplazo de la juratoria por una real), para lo cual el juez
resolver previo traslado a la otra parte, cuya resolucin quedar "notificada por ministerio de la ley" por as
indicarlo la ley (art. 201 , CPCCN), si bien para nosotros ello acontecer as en tanto se la hubiese requerido antes de
quedar consentida la resolucin que la fij.
Ahora bien, tanto sea que por inadvertencia del tribunal se hubiese ejecutado una medida cautelar sin la previa o
consiguiente prestacin de la contracautela (1080), como ante el incumplimiento de mejora de la caucin (1081),
corresponder que se intime su perentorio cumplimiento al interesado, en el caso bajo apercibimiento de disponerse
su levantamiento con imposicin de daos y perjuicios, sin que quepa, por el contrario, decretar su caducidad.
En virtud de la provisionalidad propia de las medidas cautelares, consideramos que la contracautela se encuentra
sujeta al mismo plazo de aqullas, por lo que ella caducar una vez que las primeras cesen, o una vez admitida la
pretensin del solicitante y firme o ejecutoriada la sentencia o concluida la particin y adjudicacin de los bienes ,
sin perjuicio del derecho del afectado de solicitar su mantenimiento como medida cautelar genrica, acreditados que
fuesen los presupuestos que la habilitan y por el plazo que el tribunal seale a objeto de que pueda deducirse la
pretensin resarcitoria, si bien para De Lzzari, durante o hasta tanto no se verifique el plazo de prescripcin de la
accin comn por responsabilidad (1082).
199
Conviene recordar que para algunos las entidades bancarias, por ese solo hecho, se hallaran comprendidas dentro
del concepto de persona reconocidamente abonada (1083), mxime que se tratara de personas que pueden dar
caucin personal en nombre y por el solicitante de la medida cautelar, razn por la cual se ha decidido que no
correspondera exigrseles contracautela a los efectos de decretar una medida cautelar (1084), tesis que debe
seriamente repensarse a la luz de los acontecimientos que han conducido a la sancin de la ley 25561 y dems
normas.
Art. 200.- Exencin de la contracautela.
No se exigir caucin si quien obtuvo la medida:
1) Fuere la Nacin, una provincia, una de sus reparticiones, una municipalidad o persona que justifique ser
reconocidamente abonada.
2) Actuare con beneficio de litigar sin gastos.
Se prev en el artculo que ciertas personas se encuentran exentas de prestar contracautela, as la Nacin, las
provincias, una de sus reparticiones, una municipalidad o persona que justifique ser reconocidamente abonada y
quien actuare con beneficio de litigar sin gastos, justificndosela por la solvencia presumida de las personas
estatales (lato sensu), mientras que respecto de las personas privadas fsica o jurdicas dicho extremo habr de ser
acreditado sumariamente.
A nuestro juicio, empero, salvo el supuesto de que el requirente fuese la Nacin, una provincia, una municipalidad o
una de sus reparticiones, en las dems hiptesis la solvencia debera examinarse en cada caso y en concreto, pues no
escapa a la experiencia comn que, por ejemplo, otrora importantsimas entidades financieras han sido liquidadas
dejando una tremenda secuela de damnificados... sin perder de vista que las obligaciones derivadas de la prestacin
de la contracautela no se encuentran comprendidas dentro del rgimen de garantas que resulta del art. 56 y normas
concordantes de la ley 21526 (1085).
Asimismo, a los efectos de la exencin de contracautela, la calidad de persona reconocidamente abonada deber
medirse, adems, en relacin a la importancia econmica de la caucin a satisfacer, es decir, comparativamente
con el patrimonio de la persona fsica o jurdica que pretende reunir las condiciones mencionadas por el precepto
legal.
No cabe exigir, por otra parte, la prestacin de contracautela cuando la medida se solicita por funcionarios que
actan en virtud de la representacin del inters pblico o social que invisten o como auxilares del juez (1086), as,
v.gr., cuando es peticionada por el asesor de menores o por un interventor judicial (1087).
Por otra parte, tampoco correspondera exigir contracautela cuando se tratara de medidas cautelares previstas en el
derecho sustancial que no imponen dicho recaudo, sin perder de vista que el juez podra excepcionalmente sealarlo
de modo de soslayar un posible abuso o exceso en el derecho de solicitarlas; o cuando se encuentren involucrados
los derechos o intereses de terceros ajenos a la puntual relacin jurdica que autoriza su adopcin sin el
cumplimiento de dicho recaudo.
Tampoco habr de olvidarse que, en ciertos casos, la propia ley procesal parece dejar de lado la exigencia de la
prestacin de contracautela, as, por ejemplo, y conforme lo destaca Alsina (1088), en el supuesto de la anotacin de
litis, si bien la cuestin dista de encontrarse pacficamente aceptada.
Existen, por otra parte, precedentes en los que se ha resuelto que en los casos en que el solicitante de la medida
cautelar se hubiese encontrado exento de la responsabilidad prevista por el art. 208 , Cdigo Procesal, por "daos y
perjuicios", no correspondera exigir tampoco la prestacin de caucin (1089), cuestin que por nuestra parte no
compartimos en tanto se pretenda con ello sugerir su irresponsabilidad, por un lado, porque el art. 208 , Cdigo
Procesal, no puede modificar el Cdigo Civil y suprimir en tal contexto la accin comn de responsabilidad para el
caso de abuso, exceso o falta del derecho a solicitarla; por el otro, porque la contracautela aprehende tambin la
responsabilidad por las costas (art. 199, CPCCN) no excluida o eliminada, por cierto, por el mentado art. 208 .
En cuanto a la exencin de la prestacin de la contracautela sobre la base de la procedencia del beneficio de litigar
sin gastos, cabe concluir que dicha virtualidad depende, en principio, de que el mismo hubiese sido acordado y de la
extensin fijada en tal contexto, si bien somos de la idea de que, en tanto el peligro en la demora y la verosimilitud
del derecho se encontrasen debidamente acreditados, bastara con que se hubiese promovido el incidente (1090),
cuando por el desarrollo del trmite puede concluirse que el mismo habr de ser reconocido (1091), mxime si se
considera que ello no hace desaparecer la responsabilidad que le cabe al peticionario de una medida cautelar
obtenida con abuso o sin derecho (1092), ms aun cuando se considera que la prosecucin de dicho trmite podra
desvirtuar la finalidad de la medida cautelar al poner de manifiesto la existencia del referido proceso cautelar,
200

TOMO I
teniendo en cuenta la intervencin que acuerda el art. 80 , Cdigo Procesal, a la contraria para la fiscalizacin y,
agregamos, ofrecimiento y contralor de la prueba a producirse.
Tngase presente que si bien el actual art. 84 autoriza a solicitar el beneficio hasta la audiencia preliminar o la
declaracin de puro derecho -salvo que se aleguen y acrediten circunstancias sobrevinientes- y que en todos los
casos, la concesin del beneficio tendr efectos retroactivos a la fecha de promocin de la demanda, respecto de las
costas o gastos judiciales no satisfechos, la exencin supone aqu, como regla, la previa concesin.
La jurisprudencia ha admitido, por otra parte, otros supuestos de exencin de la carga de prestar caucin fuera de los
contemplados especficamente en la norma procesal, as cuando la medida no afecta patrimonialmente a quien debe
soportarla (1093), o cuando dicha parte cuenta con bienes de propiedad del solicitante de la cautela (1094) o
derechos reales de garanta establecidos en su favor (1095), en una extensin que resulte suficiente para cubrir la
responsabilidad ante la indebida traba de la cautelar.
Art. 201.- Mejora de la contracautela.
En cualquier estado del proceso, la parte contra quien se hubiere hecho efectiva una medida cautelar podr
pedir que se mejore la caucin probando sumariamente que es insuficiente. El juez resolver previo traslado
a la otra parte.
La resolucin quedar notificada por ministerio de la ley.
La ley autoriza al afectado por medidas cautelares a pedir la mejora de la contracautela, probando sumariamente
que ella es insuficiente, ya sea en su expresin cuantitativa como en su entidad, para lo cual el juez resolver previo
traslado a la otra parte, resolucin que, malgrado tratarse de una interlocutoria, quedar "notificada por ministerio
de la ley" por as indicarlo la ley.
En este sentido, somos de la idea que la mejora de la caucin deber peticionarse antes de consentir el interesado la
resolucin que la fij, en tanto se trate de antecedentes que obren ya en la causa, debiendo en tal caso deducirse los
recursos que correspondan; mientras que su modificacin por hechos sobrevinientes podr intentarse ulteriormente y
en todo tiempo.
Ahora bien, ante el incumplimiento en la mejora de la caucin (1096) corresponder que se intime al interesado su
perentorio cumplimiento, bajo apercibimiento de disponerse su levantamiento con imposicin de daos y perjuicios,
y por cierto no que se decrete la caducidad de la medida cautelar.
Art. 202.- Carcter provisional.
Las medidas cautelares subsistirn mientras duren las circunstancias que las determinaron. En cualquier
momento en que stas cesaren se podr requerir su levantamiento.
Como hemos dicho antes, las medidas cautelares se caracterizan por su provisionalidad (1097), por lo que ellas
habrn de subsistir hasta el momento en que la sentencia definitiva adquiera firmeza o ejecutoriedad -verificndose
su conversin luego, en todo caso, en ejecutorias-; o mientras duren las circunstancias fcticas que las determinaron
(rebus sic stantibus), pudiendo entonces as solicitarse su levantamiento en tanto esos presupuestos sufriesen alguna
alteracin.
En este sentido el artculo indica que las medidas cautelares subsistirn mientras duren las circunstancias que las
determinaron y que en cualquier momento en que stas cesaren se podr requerir su levantamiento (1098).
Es claro que no es viable el levantamiento de una medida cautelar por va de la accin o pretensin de amparo
(1099), sino que para ello habr de promoverse el correspondiente incidente.
No obstante, si bien, como se ha dicho, las medidas cautelares podrn ser dejadas sin efecto en cualquier tiempo en
tanto se verifique una variacin de los presupuestos determinantes de la traba, mientras se pretenda cuestionar la
admisibilidad de la resolucin que las fija sobre la base de los elementos vigentes ya al momento de su dictado, el
interesado deber interponer los recursos que la ley contempla, en el caso, los de reposicin, apelacin en subsidio
o apelacin directa, como se explicar ms adelante, por obra de la virtualidad que apareja el principio de la
preclusin procesal, salvo que se trate del extraordinario supuesto del levantamiento de un embargo trabado sobre
201
bienes inembargables, el que podr ser levantado de oficio o a pedido del deudor, su cnyuge o hijos "aunque la
resolucin que lo decret se hallare consentida" (art. 220, CPCCN).
Vale decir que si la parte afectada por la traba de una medida cautelar no interpuso oportunamente los recursos
pertinentes, no puede reclamar luego por la va incidental su levantamiento sin acreditar que haya variado la
situacin fctica existente al momento de decretarse la misma, salvo, reiteramos, la singular hiptesis del embargo
trabado sobre bienes inembargables.
Por otra parte, las medidas cautelares caducan cuando ha recado sentencia firme o ejecutoriada en el proceso
principal que desestima la pretensin, razn por la cual, aun cuando no se haya ordenado formalmente el
levantamiento de la medida, el afectado podra disponer libremente de los derechos o bienes involucrados en ella
(1100), sin perder de vista las necesarias comunicaciones que correspondan respecto de las anotadas sobre bienes
registrables frente a terceros.
Para De Lzzari, en cambio, la extincin de la medida cautelar no opera de pleno derecho "sino que requiere previa
declaracin judicial" (1101), aspecto que, ms all de lo que expresamente pudiese disponerse, no nos convence con
la generalidad que se predica.
La provisionalidad de la medida cautelar en funcin del pronunciamiento de la sentencia definitiva habr de
examinarse a partir de la concreta naturaleza de aqulla y del contenido y efectos de sta, desde que, por ejemplo, la
cuota alimentaria provisional est destinada a regir hasta el dictado de la sentencia definitiva que admiti la
pretensin de fijacin de alimentos, sea que ella se encuentre firme o apelada (1102).
En este orden de ideas, destaca Podetti, que "pedida y otorgada la medida cautelar antes de iniciarse el proceso
definitivo o en el curso de ste, parece, y as lo afirma la doctrina, que debe caducar con la sentencia definitiva que
acte el derecho, motivo de aqulla. El aserto es verificable cuando se desestima la pretensin de quien obtuvo el
anticipo de la garanta y sta tena por objeto asegurar la ejecucin. De lo contrario no; o se extingue por haber
cumplido su fin, o se transforma, generalmente en una medida ms enrgica" (1103).
La resolucin que dispone la medida cautelar es, por tanto, siempre provisional y por ende puede ser modificada o
suprimida atendiendo a la variacin de las circunstancias sobre cuya base se la decret (1104); como, asimismo,
reestablecida en consonancia con los nuevos elementos de juicio que se aporten (1105), razn por la cual la
denegatoria no resulta bice para su procedencia en la alzada, si las razones de urgencia existentes a la fecha de su
ponderacin por la Cmara no son iguales a las que imperaban en aquella oportunidad (1106).
Art. 203.- Modificacin.
El acreedor podr pedir la ampliacin, mejora o sustitucin de la medida cautelar decretada, justificando que
sta no cumple adecuadamente la funcin de garanta a que est destinada.
El deudor podr requerir la sustitucin de una medida cautelar por otra que le resulte menos perjudicial,
siempre que sta garantice suficientemente el derecho del acreedor. Podr, asimismo, pedir la sustitucin por
otros bienes del mismo valor, o la reduccin del monto por el cual la medida precautoria ha sido trabada, si
correspondiere.
La resolucin se dictar previo traslado a la otra parte por el plazo de cinco das, que el juez podr abreviar
segn las circunstancias.
Como hemos dicho antes, las medidas cautelares se caracterizan por su flexibilidad o mutabilidad, por lo que su
requirente podr pedir su ampliacin, mejora o sustitucin probando que las mismas no cumplen acabadamente con
su funcin de garanta; y el afectado podr requerir su sustitucin por otra menos gravosa, el reemplazo de los
bienes cautelados por otros del mismo valor, o la reduccin del monto por el que aqulla fue trabada.
Vale decir que la sustitucin de una medida cautelar cabe a peticin del deudor o del acreedor e incluso ella puede
ser dispuesta de oficio por el juez, si con ello se garantiza la igualdad de los litigantes, y se evita, en sntesis, un
innecesario dao al sujeto pasivo, pudiendo ordenrsela en cualquier oportunidad del proceso (1107), a la par que el
afectado puede solicitar tambin la desacumulacin de algunas de las medidas decretadas cuando ellas hubiesen sido
varias en tanto las remanentes aseguren adecuadamente el derecho del requirente (1108).
La sustitucin es la regla general en materia de medidas cautelares a los fines de prevenir posibles perjuicios,
siempre a condicin, como se ha dicho, de que se garantice eficientemente el derecho del acreedor, por lo que los
nuevos bienes deben ser suficientes para responder al derecho asegurado y las costas, o, lo que es lo mismo, en
tanto, naturalmente, de ello no se siga detrimento a la seguridad existente (1109).
El juez, a su turno, por aplicacin de esa flexibilidad y para evitar perjuicios innecesarios al interesado, podr
disponer una medida distinta de la solicitada, o limitarla, teniendo en cuenta la importancia del derecho que se
202

TOMO I
pretende proteger (art. 204 , CPCCN), si bien para algunos esta facultad slo podra ejercerse cuando todava no
hubiese sido decretada o ms bien notificada (1110) al afectado, pues, en ese caso, estara a cargo de ste requerir su
sustitucin o limitacin (1111), criterio que compartimos, pues el juez no puede ni debe, de ordinario, superar la
voluntad de la parte o tercero afectado por aqulla.
A pesar de lo que dispone el artculo estimamos que el pedido de ampliacin, mejora o sustitucin de la medida por
parte de quien la obtuvo, no necesariamente deber sustanciarse con la contraria, cuando de los antecedentes
alegados y eventual sumaria comprobacin pudiese resultar que militan las mismas razones que autorizaron su
adopcin sin sustanciacin (inaudita parte).
Un caso de ampliacin, mejora o sustitucin de la medida cautelar expresamente previsto por el Cdigo Procesal,
se advierte en el art. 102 , en cuanto autoriza al embargante, una vez deducida la tercera de mejor derecho o de
dominio, a pedir que se "ample o mejore el embargo, o que se adopten otras medidas precautorias necesarias".
(1073) Cm. Nac. Com., sala D, 27/10/1995, JA, 1996-II-484 .
(1074) Cm. Nac. Civ., sala B, 28/8/1984, "Alimasso, Mario S. v. Barmar, Ignacio G. y otro", LL, 1985-B-39; DJ,
1985-24-754.
(1076) Cm. Nac. Civ., sala D, 23/10/1985, "Kernan, Lucy M. v. Simoes, Mafalda", LL, 1986-A-465; DJ, 1986-I649.
(1077) Cm. Nac. Civ., sala B, 14/2/1978, "Beltrn, Hayde C. y otra v. Raffo, Nicols", ED, 80-639; sala F,
28/8/1997, LL, 1998-D-95.
(1079) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 27/2/1997, "Sassoon y Ca. SA v. Waisbord, Mximo", LL, 1997-E-224.
(1080) Cm. Nac. Civ., sala C, 27/9/1976, "Paghian de Jangusian, M. y otro, suc. v. Marini, Antonio B.".
(1081) Cm. Nac. Civ., sala F, 22/9/1982, "Canosa, Oscar y otro v. Abramovich, Luis".
(1082) DE LZZARI, Medidas cautelares, cit., p. 125.
(1083) Cm. Nac. Com., sala C, 24/4/1990, "Banco Nueva Era v. Casilli" . Tratndose de una institucin bancaria de
las que alude el art. 199 , ltima parte, Cdigo Procesal, no corresponde exigir contracautela a los efectos de
decretar una medida cautelar (Cm. Nac. Com., sala B, 14/9/1981, ED, 97-171).
(1086) Cm. Civ. y Com. Rosario, sala I, 28/10/1968, Rep. LL, XXX, 1804, sum. 5 y LL, 149-738, 40.
(1089) Cm. Nac. Civ., sala A, 8/2/1994, "Muller, Erwin v. Giulano, Antonio H.", LL, 1994-C-580, Jurisp. Agrup.,
caso 9811.
(1090) Cm. Nac. Civ., sala A, 3/6/1996, "Mannella, Rosario v. Savino, Graciela" , LL, 1997-D-850 (39.696-S).
(1091) Cm. Nac. Civ., sala B, 5/9/1996, "Esteves, Carlos M. v. Sylvester, Ricardo y otro" , LL, 1998-D-886
(40.690-S); Cm. Nac. Civ., sala D, ED, 80-638.
(1092) CSJN, 13/11/1990, ED, 141-596, con nota de Germn J. Bidart Campos.
(1093) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala I, 2/11/1982, causa 185.111.
(1094) Cm. Nac. Com., sala D, 6/2/1981, JL, 15-209, 2579.
(1095) Cm. Nac. Com., sala A, 6/7/1982, LL, 1982-D-139.
(1096) Cm. Nac. Civ., sala F, 22/9/1982, "Canosa, Oscar y otro v. Abramovich, Luis".
(1097) Cm. Nac. Civ., sala K, 30/10/1990, JA, 1993-III-Sntesis .
(1098) Cm. Nac. Civ., sala B. 2/9/1982, "Daz, Carmen v. Vzquez de Fanjul, Elsa M. y otros".
(1099) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala I, 3/2/1997, "Kipperband, Jacobo v. Registro de la Propiedad Inmueble de
la Provincia de Buenos Aires" , LLBA, 1997-530, con nota de Alejandro Borda.
(1100) Cm. Nac. Civ., sala G, 26/8/1985, "Schwartzman v. Hojman".
(1101) DE LZZARI, Medidas cautelares, cit., T I, p. 45.
(1102) Cm. Nac. Civ., sala C, 15/11/1995, LL, 1997-C-968, fallo 39.556. Por dicha razn, el recurso de apelacin
deducido contra la resolucin que fij los alimentos provisorios deviene abstracto una vez dictada la sentencia
definitiva (Cm. Nac. Civ., sala A, 2/9/1994, ED, 161-81).
(1103) PODETTI, cit., p. 24.
203
(1104) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala II, 2/2/1985, "Del Ro v. Estado nacional".
(1105) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala V, 13/11/1995, "Alpern v. Estado nacional" .
(1106) Cm. Nac. Fed., Cont.-Adm., sala II, 11/9/1975, ED, 65-410.
(1107) CSJN, 2/7/1965, ED, 23-176.
(1108) Cm. Apel. Concepcin del Uruguay, sala Civ. y Com., 16/4/1996, "Petro Rivas SA v. Zuluaga, Nstor", DJ,
1997-1485; LL Litoral, 1997-212.
(1109) Cm. Apel. Concepcin del Uruguay, sala Civ. y Com., 16/4/1996, "Petro Rivas SA", cit.
(1111) Cm. Nac. Com., sala A, 17/9/1991, "Miserocchi v. Sacreu SCA" .
Art. 204.- Facultades del juez.
El juez, para evitar perjuicios o gravmenes innecesarios al titular de los bienes, podr disponer una medida
precautoria distinta de la solicitada, o limitarla, teniendo en cuenta la importancia del derecho que se
intentare proteger.
Establece el artculo que el juez, para evitar perjuicios o gravmenes innecesarios al titular de los bienes, podr
disponer una medida precautoria distinta de la solicitada, o limitarla, teniendo en cuenta la importancia del derecho
que se intentare proteger, caracterstica que se aprecia, con singular elocuencia, en la que ha dado en llamarse la
"medida cautelar genrica" contemplada en el art. 232 , Cdigo Procesal, por la que se autoriza a disponer medidas
cautelares no previstas especficamente en el ordenamiento, o bajo una modalidad combinada de ellas, para
adaptarlas a las variables circunstancias de la causa.
Art. 205.- Peligro de prdida o desvalorizacin.
Si hubiere peligro de prdida o desvalorizacin de los bienes afectados o si su conservacin fuere gravosa o
difcil, a pedido de parte y previo traslado a la otra por un plazo breve que fijar segn la urgencia del caso,
el juez podr ordenar la venta en la forma ms conveniente, abreviando los trmites y habilitando das y
horas.
Las medidas cautelares son modificables y adecuables en cualquier etapa del procedimiento, de conformidad con lo
que establecen los arts. 202 , 203 y 204 , Cdigo Procesal, mientras que este artculo permite al magistrado, ante el
peligro o la desvalorizacin del bien afectado a la cautela, y "segn la urgencia del caso" ordenar la venta en la
forma ms conveniente, abreviando los trmites y habilitando das y horas (1112).
(1112) Cm. Civ. Neuqun, sala 1, 26/11/1995, "Fuva SA".
Art. 206.- Establecimientos industriales o comerciales.
Cuando la medida se trabare sobre bienes muebles, mercaderas o materias primas, pertenecientes a
establecimientos comerciales, fabriles o afines, que los necesitaren para su funcionamiento, el juez podr
autorizar la realizacin de los actos necesarios para no comprometer el proceso de fabricacin o
comercializacin.
Cuando la medida cautelar recaiga sobre bienes muebles, mercaderas o materias primas, pertenecientes a
establecimientos comerciales, fabriles o afines, que los necesitaren para su funcionamiento, el juez podr disponer
que ella se traslade, por ejemplo, al producto terminado, para no entorpecer el proceso de fabricacin o de
comercializacin.
Se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares que se hubieren ordenado y hecho
efectivas antes del proceso, si tratndose de obligacin exigible no se interpusiere la demanda dentro de los
diez das siguientes al de su traba, aunque la otra parte hubiese deducido recurso. Las costas y los daos y
perjuicios causados sern a cargo de quien hubiese obtenido la medida, y sta no podr proponerse
204

TOMO I
nuevamente por la misma causa y como previa a la promocin del proceso; una vez iniciado ste, podr ser
nuevamente requerida si concurrieren los requisitos de su procedencia.
Las inhibiciones y embargos se extinguirn a los cinco aos de la fecha de su anotacin en el registro que
corresponda, salvo que a peticin de parte se reinscribieran antes del vencimiento del plazo, por orden del
juez que entendi en el proceso.
Como principio general, las medidas cautelares se hallan sujetas a un plazo de caducidad respecto de pretensiones
cuyos objetos mediatos comprenden a obligaciones exigibles, previndose de tal suerte que, en caso de que no se
interpusiera la demanda dentro del plazo de diez das contados a partir de su traba, ella no podra volver a
proponerse por la misma causa y como previa a aqulla, sin perjuicio del pago de las costas y daos y perjuicios
causados (art. 207 del CPCCN).
Va de suyo, entonces, que, a tenor de lo que establece el art. 207 , Cdigo Procesal, la caducidad se producir de
pleno derecho (1113), si quien la obtuvo no promoviese la demanda dentro de los diez das siguientes al de su traba
(1114), o el menor que establezca la ley (v.gr., art. 231 , CPCCN), aunque la otra parte hubiese deducido recurso,
debiendo entenderse por traba el momento en que la medida se ha hecho efectiva o se ha procedido a su anotacin
en el registro correspondiente, y tenerse presente la suspensin que en tal sentido impone el art. 2 , ley 24573.
Como lo destacan con acierto Fenochietto y Arazi (1115), el plazo de caducidad habr de comenzar a correr desde
que se trab la ltima de las medidas cautelares cuando las que se han solicitado y dispuesto son varias, por las
mismas razones de confidencialidad que aconsejan su proveimiento inaudita parte; mientras que la fecha a
computar en orden al cumplimiento del plazo fijado para la promocin de la demanda no es la de su presentacin en
la Oficina de Informtica, sino la que corresponde al cargo judicial puesto en el juzgado asignado (1116).
Si bien respecto de las medidas que deben anotarse en Registros, la doctrina y jurisprudencia mayoritarias
consideran que debe tomarse como punto de arranque el de la inscripcin material de la medida cautelar y no el de
su notificacin ministerio legis al solicitante una vez comunicada al tribunal, nos parece preferible, tal alternativa
(1117), que es la que mejor consulta el derecho de defensa en juicio -sin que los argumentos de la supuesta dilacin
que ello podra aparejar puedan conmover dicho aserto, pues todo dao, en definitiva, podra ser conjugado
patrimonialmente de verificarse la hiptesis del abuso o exceso del derecho a solicitarlas-, pues no siempre el
interesado puede conocer a ciencia cierta si la medida se ha anotado y, en su caso, saberlo con suficiente antelacin
-por ejemplo, un embargo en el Registro de la Propiedad Inmueble-, sino a partir del momento en que la reparticin
se lo comunica a aqul o al juzgado, lo cual suele insumir varios das o incluso todo el plazo comprendido en el art.
207 , Cdigo Procesal.
El plazo de caducidad, pensamos, habr de computarse desde la anotacin provisional de la medida y no desde el
vencimiento del acordado para salvar las observaciones del Registro y proceder a su inscripcin definitiva, pues de
otro modo aqul podra extenderse considerablemente dependiendo de las omisiones en las que deliberadamente
pudiese incurrir el interesado, frustrando de tal suerte la finalidad del artculo.
En cuanto al caso de embargo sobre dinero, la medida se entiende cumplida con el depsito de que da cuenta la
boleta, y es a partir del da de nota correspondiente al auto que hace saber esa presentacin que corre el plazo para
que se produzca la caducidad de aqulla (1118); mientras que en los dems casos ella se verificar una vez
producida la efectiva aprehensin del objeto de la cautela y conocido dicho extremo por el interesado.
El fundamento de la caducidad de las medidas cautelares debe verse en la necesidad de evitar que una de las partes
pueda emplear la traba de una medida con el auxilio del poder jurisdiccional, sin darle al adversario la oportunidad
de entrar en la controversia e impugnarlas, ms all de que el transcurso del tiempo debe tomarse, adems, como
elocuente indicador de la falta de inters o del derecho de su solicitante sobre tales bases, todo lo cual lleva a
concluir que debe evitarse el mantenimiento indefinido de una medida que, en s misma y en tal contexto, se aprecia
como carente de finalidad y fundamento (1119).
Por tal motivo, entendemos, que la caducidad de la medida cautelar puede ser declarada de oficio (1120), mxime
taniendo en cuenta que la prolongacin indefinida de los pleitos es tambin una cuestin que interesa al orden
pblico, como se advierte con insuperable elocuencia en materia de la perencin o caducidad de la instancia a partir
de similares consideraciones, si bien tambin se ha resuelto que si la demanda se promovi pocos das despus del
vencimiento del citado plazo, resultara inoficioso un pronunciamiento disponiendo la caducidad, pues podra ser
inmediatamente requerida por el actor en el proceso ya iniciado dando lugar a una intil duplicacin de la actividad
jurisdiccional (1121).
205
Es claro entonces que no procedera la caducidad cuando la demanda hubiese sido deducida juntamente con la
pretensin cautelar (1122), aunque no se hubiese ordenado correr traslado de la misma -v.gr., por resultar de
aplicacin el rgimen de la mediacin obligatoria- o si no se la hubiese notificado (1123).
El rgimen de caducidad, no obstante, no sera aplicable si, como lo indica el artculo, no se refiriese a una
obligacin exigible (1124), concepto dentro del cual incluimos, por cierto, la que se encuentra sujeta a plazo o
condicin, si bien en este ltimo caso el mentado plazo de caducidad comenzara a correr una vez cumplido uno u
otra, vale decir, desde que el peticionario se encontrase en situacin de poder hacer valer su derecho (1125); ni
cuando se trata de medidas cautelares autorizadas por normas del derecho sustancial, as, v.gr., por los arts. 231 o
1295 , CCiv., pues la legislacin procesal no podra condicionarlas o restringirlas sin violentar la supremaca que
consagra el art. 31, CN (1126), sin perjuicio, por supuesto, de la atribucin del Tribunal de fijar un plazo judicial en
tal contexto bajo apercibimiento de disponer su levantamiento, a objeto de evitar que se las desnaturalice o que
elpticamente se legitime el abuso del derecho procesal que, como se ha visto, se sanciona y mira con notable
disfavor.
Es claro que por tratarse de un supuesto que trae aparejada la prdida de un derecho, en la especie, la supresin de la
posibilidad de interponer nuevamente la medida cautelar como previa por la misma causa no procedera la
aplicacin analgica del dispositivo contenido en el art. 207 , Cdigo Procesal, fuera del supuesto antedicho (1127),
razn por la cual, por ejemplo, no correspondera extender el rgimen de la caducidad de las medidas cautelares
respecto de las decretadas en el juicio sucesorio (1128) por aplicacin de lo que previene el art. 690 , Cdigo
Procesal (1129), por no referirse a "obligacin exigible".
Por otra parte, la cuestin de la caducidad de la medida cautelar habr de analizarse con sujecin al concreto
rgimen jurdico que resulte de aplicacin en la causa, pues, por ejemplo, en la ley 20094 de Navegacin se prev
que toda medida cautelar que se hubiera ordenado y hecho efectiva antes del proceso de conformidad con la
presente o la ley comn, caducar tratndose de obligacin exigible, si dentro de diez das contados desde la
intimacin judicial practicada a pedido de parte interesada, no se promoviere la demanda correspondiente (art.
519); la ley 22362 de Marcas que "si no dedujera la accin correspondiente dentro de los 15 das hbiles de
practicados el embargo o secuestro, ste podr dejarse sin efecto a peticin del dueo de los objetos embargados o
secuestrados" (art. 40 ); y la ley 11723 de Propiedad Intelectual que si no se dedujera accin dentro de los 15 das
de haberse practicado el secuestro, la medida podr dejarse sin efecto a peticin del titular de las copias
secuestradas, sin perjuicio de la responsabilidad que recaiga sobre el peticionante (art. 72 bis).
El propio Cdigo, malgrado el texto del artculo, prev supuestos diversos, as el art. 231 seala un plazo de
caducidad de cinco das respecto de la "prohibicin de contratar", si bien el mismo no habr de computarse desde
que se la orden, como indicara literalmente la norma, sino desde que se la trab, como hemos dicho antes de ahora
(1130), pues dicha disposicin no puede ser tomada en forma aislada sino en conexin con el citado art. 207
referido a la caducidad de las medidas cautelares en general, esto es, en el sentido de que el plazo se computa a
partir del momento en que se la hubiese hecho efectiva.
Por otra parte, el art. 237 , Cdigo Procesal, dispone que el juez, al acordar la guarda del menor o incapaz, "ordenar
que... se le provea de alimentos por el plazo de treinta das, a cuyo vencimiento quedarn sin efecto si no se iniciare
el juicio correspondiente", sea que el mismo se refiera al de alimentos o al principal en vista del cual se solicit la
guarda.
Las inhibiciones y embargos, se dispone en el artculo, se extinguirn a los cinco aos de la fecha de su anotacin
en el Registro respectivo (1131), salvo que, a peticin de parte, se reinscribieran antes del vencimiento del plazo por
orden del juez que entendi en el proceso, solucin que para algunos cabe hacer extensiva a las anotadas en el
expediente judicial (1132); no jugando dicho plazo cuando no se trata de un supuesto de inscripcin registral, as
cuando se anot el embargo en el sucesorio (1133), aunque tambin se ha resuelto, contrariamente, que
correspondera la aplicacin del citado dispositivo por cuanto en "ambos casos militan las mismas razones" (1134),
criterio este ltimo que no compartimos desde que no cabe, a nuestro juicio, una aplicacin analgica de un
dispositivo que restringe un derecho o torna ms gravoso su ejercicio.
Asimismo, habr de ponderarse que en algunos casos es el propio derecho sustancial el que establece -iguales o
inferiores- plazos de caducidad respecto de la vigencia de ciertas medidas cautelares, as, por ejemplo, los arts. 2 y
37 , inc. b), ley 17801 y 81 de su dec. reglamentario 466/1999 , que sealan un plazo de cinco aos (contados desde
su toma de razn), incluso respecto de cautelares no mencionadas por el citado art. 207 , Cdigo Procesal, v.gr., la
anotacin de litis.
Por otra parte, la ley 25677 que modifica el art. 17 del dec. 6582/1958 (t.o. dec. 4560/1973 ), establece que la
inscripcin de un embargo sobre un automotor caducar a los tres aos contados a partir de su toma de razn,
mientras que las inhibiciones lo harn a los cinco aos.
En el caso en que la medida cautelar solicitada hubiese caducado por vencimiento del plazo para promover el
proceso principal, resulta claro que ella fue pedida sin objeto, por lo que quien la peticiona debera cargar con las
206

TOMO I
costas sin necesidad de que se demuestre que el solicitante de la medida hubiese abusado o excedido de su derecho
(1135).
1. LA MEDIACIN Y LA CADUCIDAD
Establece el art. 2 , inc. 6, ley 24573, que las medidas cautelares se encuentran exentas de la mediacin hasta que
se hubiesen agotado a su respecto las instancias recursivas ordinarias "continuando luego el trmite de la
mediacin", norma que, a nuestro juicio, no ha derogado el rgimen de caducidad de la medida cautelar en lo que
atae al cumplimiento de la carga de interposicin de la demanda, sino que el sistema, en aquellas causas sujetas a
la mediacin obligatoria previa, consagra una causal de suspensin de hecho y de derecho del plazo para deducirla.
En otras palabras, los diez o cinco das previstos, por ejemplo, por los arts. 207 y 231 , Cdigo Procesal, para
interponer la demanda, habrn de contarse desde el da siguiente al de la fecha en que la mediacin ha concluido,
momento a partir del cual cesa la imposibilidad de promoverla o, lo que es lo mismo, queda expedita la facultad de
presentarla ante el tribunal, como sucede similarmente, como antes se ha dicho, cuando se trata de una obligacin
sujeta a plazo o condicin.
La ley 24573 no ha reemplazado la carga de presentacin de la demanda por la obligacin o deber de concurrir a
la mediacin, como se ha prohijado por alguna doctrina y precedentes judiciales, claro que dejando de lado para ello
lo que dispone el art. 2 de la citada norma; sin que tampoco quepa entender, a nuestro modo de ver, que el plazo
para formalizar el pedido de mediacin pueda ser el de diez das contemplado por el art. 207 , pues dicho formulario
no es una demanda (1136) -entendida sta como acto procesal de iniciacin del proceso judicial-, por ms que
numerosos precedentes (1137) la hayan equiparado para juzgar la retroactividad de la sentencia del juicio de
alimentos, ya que si bien podra caber una interpretacin extensiva en ese supuesto, la analoga se encontrara
vedada en este caso pues importara establecer una mayor restriccin en punto al derecho de solicitar y obtener
medidas cautelares en el sentido ya visto, ms cuando si fuese una demanda "interrumpira" el plazo de prescripcin
(art. 3986 CCiv.) y no lo "suspendera" como indica en cambio el art. 29 de la ley 24573.
Lo expuesto no significa que no pueda, o deba ms bien, fijarse un plazo dentro del cual el interesado debe
formalizar el pedido de mediacin al momento de acordarse la medida cautelar, una vez firme o ejecutoriada la
correspondiente resolucin, como lo autoriza el art. 155 , Cdigo Procesal, y lo hemos venido prohijando desde
tiempo atrs para las medidas cautelares en los procesos de familia (1138) en los que, por cierto, consideramos
inaplicable el mentado art. 207 en este contexto.
En esta hiptesis, la caducidad de la medida cautelar se producira si el interesado omite formalizar el requerimiento
de la mediacin obligatoria -una vez firme o ejecutoriada la resolucin que la admiti o desestim- dentro del plazo
que el tribunal hubiese fijado expresamente para ello y bajo el mentado apercibimiento.
No obstante, en ausencia (1139) de sealamiento de dicho plazo, estimamos que la nica consecuencia que podra
extraerse del incumplimiento de formalizar el pedido de mediacin sera la declaracin de caducidad de la instancia
del incidente de medidas cautelares, a partir del transcurso del plazo de tres meses que contempla el art. 310, inc. 2,
Cdigo Procesal (1140) (de no verificarse, claro est, el menor que contempla el inc. 3 del citado dispositivo), cuyo
plazo habra de contarse desde que las mismas o el conjunto de ellas, si se hubiesen acumulado varias o fuesen
complejas o combinadas, hubiesen quedado trabadas, suponiendo una actividad razonablemente diligente por parte
del interesado (1141).
No obstante, tambin se ha resuelto que la intervencin judicial de una sociedad requiere que, con carcter previo, se
acredite que se ha requerido la mediacin judicial, pues, como lo establece el art. 114, ley 19550 de Sociedades
Comerciales, una medida como la solicitada necesita la promocin de la accin de remocin de los administradores
(1142).
(1113) Cm. Nac. Civ., sala J, 11/7/1997, "Ranieri, Fiorenza L. v. Tarnaruder, Beatriz" , LL, 1998-C-532.
(1114) Cm. Nac. Civ., sala F, 26/10/1984, "Cerrella, Pablo J. v. Endem, Enrique S. s/suc.", LL, 1985-A-178. No
desde que se la orden o notific ni desde que se tom conocimiento en el expediente de ello (Cm. Nac. Civ., sala
F, 17/4/1997, "Consoli, Nicols v. Ingeniera de Obras SA" , LL, 1997-E-437-I, aun cuando el art. 231 del citado
ordenamiento contina disponiendo que la prohibicin de contratar "quedar sin efecto si quien la obtuvo no
dedujere la demanda dentro del plazo de cinco das de haber sido dispuesta".
(1116) Cm. Nac. Civ., sala E, 9/3/1995, "Monlao, Ana M.", LL, 1995-E-374 o DJ, 1995-212/72.
(1117) As lo ha resuelto la Cm. Civ. y Com. Morn, sala I, causa 11.795, cit. por DE LZZARI, cit., p. 185.
207
(1118) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala III, 19/7/1995, "Anses. v. Cruz Azul", JA, 1996-II-481 .
(1119) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala IV, 24/8/1994, "Hisisa Arg. v. BCRA" .
(1121) Cm. Nac. Civ., sala F, 26/10/1984, "Cerrella, Pablo J. v. Endem, Enrique S. s/suc.", LL, 1985-A-178; DJ,
1985-216/53.
(1122) Cm. Nac. Com., sala A, 25/8/1977, ED, 76-232; Cm. Nac. Civ., sala B, 2/8/1979, "Galaza, Juan A. v.
Keselman, J y Platevoet, Amado B. v. Mansilla, Hilda E.".
(1124) Cm. Nac. Civ., sala F, 6/12/1983, "Pipo Reynoso de Torres, Ermelinda v. Torres, Pedro", LL, 1984-B-100;
sala A, 24/5/1993, "Jakubowicz de Buchbinder, Mirjan y otro", LL, 1994-C-585, Juris. Agrup., caso 9854; sala E,
18/5/1984, "Daz, Jos, D. v. Neme, Hugo A.", LL, 1984-D-336.
(1125) Cm. Nac. Civ., sala C, 8/7/1993, "Club Arrows v. Club Rugby Pueyrredn" , LL, 1994-C-585, Juris. Agrup.,
caso 9853.
(1126) Cm. Nac. Civ., sala C, 21/12/1993, LL, 1994-B-183; sala F, 6/12/1983, "Pipo Reynoso de Torres, Ermelinda
v. Torres, Pedro", cit.; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., ps. 333 y 342.
(1127) Toda vez que lo relativo a la caducidad de los derechos debe interpretarse con criterio estricto, el tribunal
entiende que no corresponde declarar la caducidad (Cm. Nac. Civ., sala E, 18/5/1984, "Daz, Jos, D. v. Neme,
Hugo A.", cit.; sala B, 2/8/1979, "Galaza, Juan A. v. Keselman, J."; y 9/9/1982, "Platevoet, Amado B. v. Mansilla,
Hilda E."; sala C, 21/12/1993, "S. Z., J. y otra", LL, 1994-B-183; DJ, 1994-2977; Cm. Nac. Com., sala A,
25/8/1977, ED, 76-232; sala F, 6/12/1983, "Pipo Reynoso de Torres, Ermelinda v. Torres, Pedro", cit.; Cm. Nac.
Civ., sala C, 18/6/2002, "Fossa, Beatriz v. Snchez Berbel, Ostasio A.").
(1129) Sobre el particular, puede verse KIELMANOVICH, Jorge L., "Medidas cautelares en el proceso sucesorio",
Revista de Derecho Procesal, p. 169.
(1130) KIELMANOVICH, Jorge L., "Caducidad de las medidas cautelares y mediacin", JA, 1999-II-1036.
(1131) La instruccin de trabajo del Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal del 17/6/1999 establece
que si la resolucin que dispuso la medida cautelar debiera mantener una vigencia por un plazo mayor que exceda al
ordinario de 5 aos, as lo deber sealar, indicando el trmino o su indeterminacin sine die, cuestin que nos
parece francamente objetable.
(1135) Cm. Nac. Com., 27/10/1995, "Blebel v. Blebel" ; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., ps. 63, 93.
(1136) Cm. Nac. Civ., sala A, 9/9/1997, LL, 1997-F-983, Juris. Agrup., caso 12.216; sala H, 23/9/1997, "Milisenda
y Crespn L. v. Lambre, O." , LL, 1998-B-95.
(1137) Ver sobre el particular el excelente trabajo de DACUNTO, I. - MATTERA, M. del R., "Mediacin familiar:
alimentos (retroactividad de la cuota - honorarios del mediador)", ED, 19/4/1999, p. 1.
(1138) KIELMANOVICH, Jorge L., Procesos de familia, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998, p. 38.
(1139) Nuevo e inexplicable vaco normativo de la ley 24573 .
(1140) Cm. Nac. Civ., sala C, 13/10/1983, "Calleli de Pigino, Mara T. v. Pigino, Rodolfo A", LL, 1984-A-467.
(1141) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, 2/6/1994, "De Souza v. Bucci" , BA B1351061.
(1142) Cm. Nac. Com., sala D, 20/12/1996, "Viola, Oscar L." .
Salvo en el caso de los arts. 209 , inc. 1, y 212, cuando se dispusiere levantar una medida cautelar por
cualquier motivo que demuestre que el requirente abus o se excedi en el derecho que la ley otorga para
obtenerla, la resolucin lo condenar a pagar los daos y perjuicios si la otra parte lo hubiere solicitado.
La determinacin del monto se sustanciar por el trmite de los incidentes o por juicio sumario, segn que las
circunstancias hicieren preferible uno u otro procedimiento a criterio del juez, cuya decisin sobre este punto
ser irrecurrible.
El artculo establece que proceder el resarcimiento de los daos y perjuicios, en tanto se demuestre que el
solicitante de la medida cautelar abus o se excedi en el derecho que la ley le otorga para requerir medidas
cautelares, es decir, no basta con que no se haya tenido el derecho invocado, es necesario que se configure un abuso
del derecho procesal, o que se haya obrado excediendo los lmites impuestos por la buena fe, por cuanto el
208

TOMO I
ordenamiento adopta la doctrina subjetiva de la responsabilidad que conlleva a la no admisin automtica de la

reparacin (1143), al igual que lo hace el art. 198 , Cdigo Procesal, en cuanto establece que si el afectado no
hubiese tomado conocimiento de las medidas con motivo de su ejecucin, se le notificarn personalmente o por
cdula dentro de los tres das y que quien hubiese obtenido la medida ser responsable de los perjuicios que
irrogare la demora, tambin a nuestro juicio, en tanto se demuestre la culpa o dolo de dicha parte.
Es claro que para ello habr de demostrarse que la actitud de la parte contrari la moral, buena fe y buenas
costumbres, o se opuso a los fines que determinaron el otorgamiento de la facultad de requerir medidas cautelares,
que, conforme surge del art. 232 , Cdigo Procesal, es "asegurar provisionalmente" el dictado de la sentencia que se
vaya a pronunciar en estas actuaciones.
En uno u otro caso, al plantearse la cuestin cabra exigirle a la parte que se dice afectada, la alegacin y
consiguiente prueba de los hechos que configuran la responsabilidad del solicitante de la medida (1144) y la relacin
causal relevante con el hecho productor del dao, pues, de otro modo, una posicin excesivamente rigurosa
conllevara el riesgo cierto de restringir el derecho de defensa o de convertir a las medidas precautorias en una suerte
de emboscada para quien las solicita (1145).
Viene al caso sealar que, a tenor de lo que previene el artculo, no correspondera la condena al pago de daos y
perjuicios cuando se tratase de una medida cautelar adoptada a partir del hecho de que el deudor carece de domicilio
en la Repblica (art. 209, inc. 1, CPCCN) o cuando se la dispuso a raz de la rebelda del afectado (art. 212 , inc.
1, CPCCN), la confesin expresa o ficta del absolvente derivada de su incomparecencia a la audiencia confesional
o el reconocimiento de los hechos o documentos con base en el silencio, las respuestas evasivas o la negativa
meramente genrica al contestar la demanda (art. 212, inc. 2, CPCCN); o cuando quien la solicit contaba con
sentencia favorable aunque estuviere recurrida (art. 212 , inc. 3, CPCCN).
Sin embargo, pensamos que la exencin de responsabilidad antedicha slo puede referirse a la determinada por
aplicacin de las reglas generales procesales y por la va incidental u ordinaria (ver lo que se dir sobre el particular
al comentar el art. 319), pero no a la accin o ms bien pretensin de responsabilidad comn emergente del derecho
civil, pues este artculo no puede modificar el Cdigo Civil en tal contexto -decisin que en cuanto a la decisin del
procedimiento a aplicar sera en este sentido irrecurrible-, si bien tambin se ha juzgado que debe desestimarse el
reclamo por dao emergente de una medida cautelar solicitada sin derecho en el caso, si el presunto damnificado
consinti la medida no impugnndola oportunamente (1146), tesis que compartimos, pues no mediaran los motivos
que el Cdigo contempla para imputar responsabilidad, bajo la ptica, adems, de la teora de los actos propios o de
los deberes de lealtad, buena fe y probidad impuestos por el ordenamiento procesal.
Si bien el artculo parece imponer como presupuesto de admisibilidad de la accin resarcitora que ella hubiese sido
peticionada en ocasin de disponerse su levantamiento y si la otra parte lo hubiere solicitado, nada impide que tal
pretensin indemnizatoria se pueda formular con posterioridad y por accin autnoma con fundamento en lo
dispuesto en el art. 1109, CCiv. (1147), particularmente cuando se repara que el art. 208 , Cdigo Procesal, tampoco
puede modificar el Cdigo Civil en este aspecto, si bien la decisin que recaiga no podra ser revisada en un
procedimiento ulterior (1148).
La pretensin resarcitoria prescribe en el plazo previsto por el art. 4037 , CCiv., vale decir, en el de dos aos,
comenzando a correr el mismo una vez establecida por sentencia judicial firme la ilicitud de la medida cautelar
trabada.
El artculo prev dos etapas, la primera, tendiente a obtener el levantamiento de la medida cautelar pedida en abuso
o exceso del derecho y la condena a pagar los daos y perjuicios; y la segunda, mediando condenacin a este
respecto, se encamina a determinar el monto de los daos y perjuicios por medio del trmite de los incidentes o del
juicio ordinario, a criterio del juez (1149).
(1143) La responsabilidad que prev el art. 208 , Cdigo Procesal, est fundada en el criterio subjetivo de
culpabilidad genrica que contempla la abstencin de la conducta debida en la obtencin de la medida precautoria, y
no en el hecho objetivo del levantamiento en s de la cautelar (Cm. Nac. Civ., sala D, 16/7/1982, ED, 101-382;
Cm. Civ. y Com., sala III, 19/4/1988, "Direccin Nacional de Recaudacin Previsional v. La Baskonia SA"; Cm.
Nac. Civ., sala A, 16/4/1991, "Vendramini v. Gueimunde").
(1144) Cm. Nac. Civ., sala G, 25/10/1988, "Moka SA v. Graiver"; Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2,
28/3/1995, "Bco. Santander v. Paz".
(1145) Cm. Nac. Com., sala B, 15/12/1976, ED, 75-326; Cm. Nac. Com., sala A, 12/5/1989, "Freind v.
Rachovsky".
(1146) Trib. Colegiado Juicio Oral Rosario, 28/8/1979, "Ganagri SRL v. Biel de Tuninetti, Dominga y otra", J, 6613.
209
(1147) Cm. Nac. Com., sala A, 7/6/1989, "Sanmartino, Martn v. Alba, Ca. de Seguros" , LL, 1989-E-485, con
nota de Alberto G. Spota.
(1148) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 2/7/1996, "Baquero, Eduardo Jos v. Tartaglia, Nstor Ral y otro",
BA B252321 .
(1149) Cm. Nac. Com., sala E, 7/10/1992, "Sanisur SRL v. Vieytes SA" , LL, 1993-B-94.
Seccin 2 - Embargo preventivo
Podr pedir embargo preventivo el acreedor de deuda en dinero o en especie que se hallare en alguna de las
condiciones siguientes:
1) Que el deudor no tenga domicilio en la Repblica.
2) Que la existencia del crdito est demostrada con instrumento pblico o privado atribuido al deudor,
abonada la firma por informacin sumaria de dos testigos.
3) Que fundndose la accin en un contrato bilateral, se justifique su existencia en la misma forma del inciso
anterior, debiendo en este caso probarse adems sumariamente el cumplimiento del contrato por parte del
actor, salvo que ste ofreciese cumplirlo, o que su obligacin fuese a plazo.
4) Que la deuda est justificada por libros de comercio llevados en debida forma por el actor, o resulte de
boleto de corredor de acuerdo con sus libros, en los casos en que stos puedan servir de prueba, o surja de la
certificacin realizada por contador pblico nacional en el supuesto de factura conformada.
5) Que aun estando la deuda sujeta a condicin o plazo, se acredite sumariamente que el deudor trata de
enajenar, ocultar o transportar sus bienes, comprometiendo la garanta, o siempre que se justifique del mismo
modo que por cualquier causa ha disminuido apreciablemente la solvencia del deudor, despus de contrada
la obligacin.
El ordenamiento procesal civil nacional incluye bajo la denominacin genrica de embargo tres figuras: al embargo
preventivo previsto en el art. 209, Cdigo Procesal; y al ejecutorio y ejecutivo regulados, respectivamente, en los
arts. 502 y 531 , inc. 1, del citado cuerpo, si bien para nosotros estos ltimos no tendran el carcter de verdaderas
medidas cautelares, sino que se constituiran en actos o trmites del propio procedimiento de ejecucin, con
abstraccin, en tal contexto, de toda idea de peligro en la demora, provisionalidad e instrumentalidad, entre otras
cosas, ms all de que, en lo pertinente, puedan aplicrseles las normas del embargo preventivo y de que pueda
verificarse la conjetural conversin de ste y del ejecutivo en ejecutorio (art. 233 , CPCCN).
El embargo preventivo puede ser entendido como una medida cautelar en virtud de la cual se afecta la libre
disponibilidad de un bien determinado para asegurar la eventual ejecucin ulterior de la sentencia a dictarse en
dicho proceso (contencioso -de conocimiento o ejecucin- o extracontencioso) -o, lo que es lo mismo, para tutela
del crdito en cuya razn se lo ha trabado-, sin que sea bice la inexistencia de cantidad lquida y exigible (1150), y
en virtud del cual aqul queda sujeto o puesto a disposicin del juez que lo orden y el propietario sometido al deber
jurdico de abstenerse de todo acto fsico o jurdico que pueda provocar la disminucin de la garanta que el mismo
concreta (1151), lo cual no implica, dicho sea de paso, y como lo establece el art. 213 , que mientras no se dispusiere
su secuestro o la administracin judicial de lo embargado, el deudor no pueda continuar con el uso normal de la
cosa.
Para Palacio, el embargo preventivo puede ser definido "como la medida cautelar en cuya virtud se afectan e
inmovilizan uno o varios bienes de quien es o ha de ser demandado en un proceso de conocimiento o de ejecucin,
con miras a asegurar la eficacia prctica o el resultado de tales procesos" (1152); mientras que para Fenochietto y
Arazi, el embargo cumple "una funcin parecida a la que resulta de la afectacin convencional emergente de la
constitucin de un derecho real de garanta, aunque no configura uno de ellos ni importa desapropiacin" (1153).
El embargo preventivo se ubica entre las medidas cautelares que tienen por objeto asegurar la ejecucin forzosa de
la sentencia, sea con el producido de la subasta del bien embargado, sea con la entrega del mismo, por lo que en
lneas generales no se lo autoriza en aquellos procesos en los que se persigue el dictado de una sentencia meramente
declarativa, como sera el caso en que se pretende simplemente el reconocimiento de la calidad de socio (1154),
tesis que compartimos.
210

TOMO I
Pero, igualmente, viene al caso destacar que el embargo preventivo tambin puede apuntar al resguardo mediato de
la integridad fsica o moral de las personas y la satisfaccin de sus necesidades urgentes, as, v.gr., en la hiptesis
del embargo de bienes en el juicio de alimentos para asegurar el cobro de pensiones fijadas en calidad de medidas
cautelares.
Ahora bien, entre nosotros, la afectacin que determina el embargo preventivo, no necesariamente supone que el
bien habr de quedar fuera del mbito de toda posible disposicin a su respecto, particularmente a raz de la doctrina
que nuestros tribunales han venido elaborando en los ltimos aos, a resultas de la cual puede ordenrselo con o sin
expresin de monto.
El embargo preventivo con expresin de monto viene a conformar una figura que traduce una suerte de
indisponibilidad relativa del bien afectado, una mera inoponibilidad del acto de transmisin del mismo,
subsiguientemente vlida la disposicin entre partes pero ineficaz (inoponible) frente al embargante, razn por la
cual ste tendr derecho a requerir la venta del inmueble o mueble registrable embargado, aun cuando su titularidad
no se encuentre ya en cabeza del deudor (1155).
El tercer adquirente de un inmueble embargado, sea o no de buena fe, sufrir de tal suerte los efectos de la medida
precautoria, en tanto el negocio jurdico que se celebr con el vendedor no le es oponible al embargante que no
prest su consentimiento para el otorgamiento del acto.
No obstante, viene al caso destacar que el comprador del inmueble embargado por una suma determinada que
deposita en pago el importe a que asciende el embargo puede obtener el levantamiento de la medida precautoria
(1156), interpretacin que incluso se ha hecho extensiva para el caso de bienes muebles registrables, as un
automotor (1157), sea que el mismo deba contemplar o incluir el importe nominal por el que se lo anot o tambin
su ajuste o intereses.
Sin embargo, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil ha sentado recientemente la doctrina de que "el
adquirente de una cosa registrable, embargada por monto determinado para obtener el levantamiento de la medida
cautelar, no puede liberarse pagando slo el monto inscripto; sino que responde tambin: por la desvalorizacin
consecuencias del juicio" (1158), lo cual, por cierto, supone consagrar una tremenda o absoluta restriccin en cuanto
a la disponibilidad del bien en razn de la amplsima responsabilidad que impone al comprador.
El embargo preventivo sin monto es una modalidad mucho ms drstica, y apareja una suerte de indisponibilidad
absoluta del bien en aquellos supuestos en que resulta necesaria la inmovilizacin de la cosa que se constituye,
precisamente en objeto de la litis principal, por ejemplo, en el caso de la demanda por cumplimiento de contrato o
escrituracin que autoriza el art. 211, Cdigo Procesal, figura en la que se advierte con meridiana claridad la ntima
eficacia material que importa la pretensin cautelar, pues media aqu una plena coincidencia entre el bien objeto de
sta con el de la pretensin de fondo.
Se constata en esta figura un ntido paralelismo entre la inhibicin general para vender o gravar bienes, en lo que
atae a la faceta de la disponibilidad, con el embargo sin monto, medidas cautelares que se distinguen entonces por
la particularizacin de la cautela.
Es claro que respecto de bienes muebles no registrables, la indisponibilidad es absoluta, pues con su traba se
designa un depositario judicial (1159), con las responsabilidades civiles y penales inherentes al cargo (art. 263
CPen.), sin perjuicio de los derechos de terceros de buena fe y a ttulo oneroso que puedan comprometerse ante la
falta de publicidad de la medida.
En otras palabras, si lo embargado fuese una cosa mueble no registrable -que no fue oportunamente secuestrada ni
presenta signos exteriores o pblicos que proclamen su interdiccin y fue comprada por un tercero de buena fe-, no
tratndose de cosa robada ni perdida, el comprador no podra ser turbado en la posesin y dominio de lo adquirido
(1160).
Un caso singular de embargo sin monto que por cierto, no se encuentra admitido en forma unnime por nuestra
jurisprudencia, se verifica cuando, sin haberse fijado todava la cuota alimentaria reclamada, se acredita la intencin
del obligado de realizar bienes de significativa importancia en el contexto del patrimonio denunciado, en riesgo a la
ejecutabilidad de la pensin que pudiere establecerse en definitiva (1161); o en supuestos de disolucin de la
sociedad conyugal o de sociedad civil o comercial, sucesin indivisa, etc. (1162).
El embargo sin monto no corresponde, empero, si el objeto de la tutela no est configurado por la misma cosa que
constituye el objeto de la peticin o pretensin deducida, as, por ejemplo, si la litis gira en torno del cobro de una
suma de dinero (1163).
211
Sobre estas bases debe pues entenderse, como lo indica el art. 214 , Cdigo Procesal, que el embargado debe
abstenerse de cualquier acto sobre los bienes objeto de la medida que pudieran causar la disminucin de la garanta
del crdito, referida dicha prohibicin tanto a actos materiales como jurdicos (1164).
Conviene destacar que la procedencia del embargo preventivo no se agota en los supuestos enumerados en los arts.
209 a 212 , Cdigo Procesal, sino que cabe decretarlo en todos aquellos casos en que concurran los presupuestos
comunes a las medidas cautelares, esto es, la verosimilitud del derecho, el peligro en la demora y la prestacin de
contracautela (1165).
Respecto de la hiptesis prevista en el inc. 1, cuadra destacar que el solicitante se encuentra sujeto a la carga de
justificar la condicin de deudor (1166), extremo que, a nuestro entender, permitira establecer la verosimilitud del
derecho invocado, no siendo menester que el crdito sea para ello exigible (1167), excluyendo, empero, la necesidad
de acreditar el peligro en la demora (1168), pues el embargo procedera aunque el demandado fuese titular del
dominio de importantsimos bienes ubicados en el pas -aventando as todo riesgo en tal sentido-, en tanto, como se
ha visto, no se hallase domiciliado en la Repblica.
A nuestro modo de ver esta hiptesis es de dudosa justificacin en los tiempos actuales, la cual, en todo caso habr
de examinarse cuidadosamente a la luz de los Tratados celebrados por la Repblica, as por ejemplo, con sujecin a
los trminos de la Convencin sobre Igualdad de Trato con la Repblica Oriental del Uruguay aprobada por la ley
22410 , desde que si dicha Nacin no hubiese establecido esta modalidad, este artculo devendra contrario a ella y
como tal inaplicable, mxime que, en virtud de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados aprobada
por la ley 19865 (art. 27 ), las normas del derecho interno nacional no pueden oponerse a lo establecido en
aqullos.
Como ensea Palacio (1169), la verosimilitud del derecho, en este contexto, habr de ser "objeto de acreditamiento
en las formas previstas en los incs. 2 a 4 del art. 209 ".
Viene al caso sealar que, a tenor de lo que previene el art. 208 , Cdigo Procesal, no correspondera la condena al
pago de daos y perjuicios cuando el embargo hubiese sido dispuesto por el hecho de que el deudor carece de
domicilio en la Repblica, si bien, por nuestra parte, entendemos que la exencin de responsabilidad antedicha slo
podr referirse a la determinada por aplicacin de las reglas generales procesales y por la va incidental o el juicio
ordinario que determine el juez, pero no cuando se trate de la accin o pretensin de responsabilidad comn del
derecho civil, desde que el art. 208 del Cdigo Procesal no puede modificar la legislacin sustancial.
Respecto del inc. 2, el solicitante deber, como lo indica la norma, demostrar la existencia del crdito mediante
instrumento (pblico o privado) atribuido al deudor y abonada la firma por informacin sumaria de dos testigos y
el cumplimiento del mismo por parte del peticionante, salvo que ste ofreciese cumplirlo o su obligacin estuviese
sujeta a plazo.
Es claro que como regla habr de acompaarse el documento original en donde se halla estampada la firma del
presunto deudor (1170), si bien somos de la idea de que su certificacin notarial cumple con las exigencias del
artculo (1171), por cuanto se logra as igual, por no decir mayor, certeza que la que apunta a consagrar la norma
mediante la informacin sumaria, sin perder de vista que la produccin de prueba no se agota con la produccin de
la testimonial.
En este orden de ideas, cuadra sealar que la autenticidad de la firma podr ser establecida tambin pericialmente
(1172) o resultar de circunstancias ajenas a la informacin de abono, as cuando la misma no ha sido desconocida
por el demandado al contestar la demanda (1173).
Cabe incluso que el requirente del embargo, prescindiendo de la reserva propia de las medidas cautelares decretadas
inaudita parte, solicite la citacin del presunto deudor al solo efecto del reconocimiento de firma, en la forma
prescripta para la preparacin de la va ejecutiva, o para que en su defecto (silencio o desconocimiento) se proceda a
establecerla pericialmente.
A los efectos de cumplimentar lo requerido no resulta imprescindible que los testigos que abonen la firma atribuida
al demandado lo hayan visto firmar (1174), para lo cual el interesado tendr las defensas del caso que deber hacer
valer en el momento oportuno, sin que ello perjudique la procedencia del embargo, de conformidad con las
prescripciones legales (1175), pues, la prueba de la "verosimilitud del derecho" no se identifica ni equivale a la
certeza de la existencia del derecho invocado en la pretensin o peticin de fondo, mxime a partir de una eficacia
relativa a raz de su asuncin o produccin unilateral.
Como destaca Palacio, si el instrumento privado estuviese firmado por autorizacin del que aparece como obligado,
deber acompaarse el documento que as lo acredite o producirse la prueba sumaria que permita comprobar dicho
extremo, de la misma manera que deber acreditarse que quien se oblig por la persona jurdica contaba con
facultades para ello (1176), sin perjuicio, agregamos, de lo que resulta del art. 58 , ley 19550, en lo atinente a la
suscripcin de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o por
formularios.
Como lo indica Alsina (1177), es indispensable que el documento se halle firmado, por lo que no cabra examinar la
procedencia del embargo a partir de la impresin digital o signos.
212

TOMO I
La norma impone tambin aqu la demostracin de la verosimilitud del derecho, pero no exige la comprobacin del
peligro en la demora.
Con relacin al inc. 3, el embargo preventivo respecto de contratos bilaterales procede aqu aun cuando en la
demanda no se requiriese su cumplimiento sino su resolucin o el resarcimiento fundado en su incumplimiento
(1178), y en tanto se pruebe su existencia en la misma forma del inciso anterior, y sumariamente su cumplimiento
por parte del requirente, salvo que ste ofreciese cumplirlo o su obligacin fuese a plazo.
Al requirente le incumbe probar tambin que ha dado cumplimiento a las obligaciones que se encontraban a su
cargo (art. 1201 CCiv.), sin perjuicio de que ello pueda resultar del mismo contrato; o bien, ofrecer su cumplimiento
poniendo su prestacin a disposicin de la contraria -ms all de que la demanda por cumplimiento de contrato
importe una manifestacin tcita de voluntad en tal sentido- (1179), salvo que aqullas estuviesen sujetas a plazo o
condicin suspensiva y dicha circunstancia resultara del propio contrato.
Cabe aadir que, al igual que sucede en la hiptesis anterior, no necesariamente deber acreditarse la existencia del
contrato con documentos o instrumentos, as en las hiptesis de los arts. 1190 y concs., CCiv., si media un principio
de prueba por escrito o la circunstancia de que el deudor recibi la prestacin y se niega a cumplir el contrato, etc.
La norma impone la demostracin de la verosimilitud del derecho pero no exige la comprobacin del peligro en la
demora.
En lo que establece el inc. 4, se habr de acreditar que la deuda se encuentra justificada por libros de comercio o
que resulta de boleto de corredor de acuerdo con sus libros, en los casos en que puedan servir de prueba, o surge de
la certificacin realizada por contador publico nacional en el supuesto de factura conformada.
En la primera hiptesis se contempla una certificacin contable que no slo ha de referirse a la existencia misma
del crdito, su monto y exigibilidad segn los asientos, sino tambin a dictaminar si los libros en que se verifica la
misma renen los requisitos de la ley de fondo y de cuya concurrencia depende la eficacia de la prueba.
Tngase en cuenta que, conforme lo establece el art. 63 , CCom., los libros de comercio llevados en la forma y con
los requisitos prescriptos, sern admitidos en juicio como medio de prueba entre comerciantes y sus asientos
probarn contra los comerciantes a quienes pertenezcan los libros o sus sucesores y en favor de sus dueos, cuando
su adversario no presente asientos en contrario hechos en libros arreglados a derecho u otra prueba plena y
concluyente; mientras que el art. 64 dispone que, tratndose de actos no comerciales, los libros de comercio slo
servirn como principio de prueba.
Se encuentra an controvertido si para la certificacin acerca del extremo antedicho y la existencia del crdito puede
recurrirse extrajudicialmente a los servicios de un contador pblico o, contrariamente, si ello debe ser establecido
por un perito inscripto mediante la compulsa de libros.
Para unos resultara suficiente la certificacin de los libros de comercio suscripta por contador matriculado de la
que surja que la firma embargante lleva libros rubricados, los diversos comprobantes que respaldan las
registraciones contables y el saldo deudor (1180), efectuada, en el caso de sociedades extranjeras, de conformidad
con la ley del lugar donde se expidi y que se encuentre debidamente legalizada (1181).
Para otros, en cambio, la comprobacin de que el crdito resulta de los libros de comercio y que stos son llevados
en debida forma debera ser efectuada por un perito contador designado por el juzgado (1182), incluso para
asegurar el debido contralor de la parte contraria (1183), criterio este ltimo que nos parece notoriamente
equivocado, pues la prueba de la verosimilitud del derecho, a los fines de la produccin del embargo preventivo, no
equivale ni habr de tener eficacia para el establecimiento de los hechos alegados como causa de la pretensin o
defensa, precisamente por la ausencia de contradiccin que caracteriza al sistema cautelar en este punto, si bien nada
impide que el interesado pueda optar por ella.
Por otra parte, se ha resuelto que la procedencia del embargo fundado en el art. 209 , inc. 4, requiere el dictamen del
experto designado de oficio por el tribunal de grado, pues la certificacin contable aludida en el ltimo prrafo de
dicho inciso slo es hbil en el mbito de la factura conformada (1184).
Como lo seala Alsina (1185), los libros a compulsarse son los del acreedor, aunque nada se opone a que ello se
produzca en los del deudor, cuya exhibicin corresponder, en su caso, como prueba documental obrante en poder
de la contraria y englobada dentro del amplio concepto de las mentadas "informaciones sumarias".
En cuanto a que la deuda resulte del boleto de corredor de acuerdo con sus libros, el art. 979, inc. 3, CCiv.,
establece que son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos los asientos en los libros de los corredores,
en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Comercio, mientras que el mentado boleto se refiere a la
minuta firmada que previene el art. 102, CCom., que el corredor debe entregar a cada uno de los contratantes dentro
de las 24 horas siguientes a la conclusin del contrato.
213
Como ensea Palacio, a partir del hecho de que la minuta o certificacin debe estar firmada por el corredor, bastar
con su citacin para el reconocimiento de firma, sin perjuicio de que, ante su incomparecencia o en el caso de que
aqul no la hubiese entregado a las partes, se proceda a la agregacin de certificacin contable en tal contexto
(1186), sea que ella se pueda producir ya extrajudicialmente o ya judicialmente por un perito contador como se ha
dicho antes.
La ley impone la demostracin de la verosimilitud del derecho pero no exige la comprobacin del peligro en la
demora.
En cuanto al supuesto que aprehende el inc. 5, es requisito para la admisin del embargo preventivo, en el caso de
hallarse la deuda sujeta a condicin o plazo, por un lado, que el deudor trate de enajenar, ocultar o transportar sus
bienes, en tanto y en cuanto tales actos puedan comprometer la garanta comn de los acreedores, o siempre que se
justifique del mismo modo que por cualquier causa ha disminuido apreciablemente la solvencia del deudor, despus
de contrada la obligacin.
La norma contempla inicialmente actos de enajenacin, ocultamiento, o traslado de bienes en grado de mera
tentativa -no consumados an- que puedan comprometer la garanta, con lo que no basta para la procedencia del
embargo preventivo que el deudor trate de enajenar, ocultar o transportar sus bienes, sino que dichos hechos deben
comprometer su solvencia luego de contrada la obligacin o, lo que es lo mismo, habr de acreditarse tambin que
ellos tienen aptitud para incidir negativamente en la capacidad patrimonial de aqul, requirindose -adems- la
justificacin sumaria de que el valor de los bienes que el deudor trat de enajenar, ocultar o transportar, es
susceptible de comprometer la prenda comn de sus acreedores (1187).
Por otra parte, el dispositivo aprehende un supuesto ms amplio ya de peligro concreto por oposicin al potencial o
abstracto antes descripto, en la especie, aquel en el cual por hechos voluntarios o involuntarios (un incendio, la
promocin de mltiples juicios, etc.) hubiese disminuido efectivamente y en forma apreciable la solvencia del
deudor despus de contrada la obligacin, sin que interese si dicha virtualidad es resultado de un obrar doloso o
meramente casual.
Sobre la base de una interpretacin amplia o extensiva de lo que debe entenderse por despus de contrada la
obligacin, pensamos que este dispositivo autoriza el embargo preventivo para garantizar el pago de cuotas futuras
de alimentos, cuando se acredita o se aportan elementos que permiten presumir, por ejemplo, que el obligado intenta
insolventarse tornando ilusorio el derecho de los beneficiarios de la pensin, en tanto los hechos contemplados en el
artculo sean posteriores al hecho generador del deber alimentario.
El embargo preventivo no proceder aqu si no se acredita la calidad de deudor del demandado o, lo que es lo
mismo, la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora.
Art. 210.- Otros casos.
Podrn igualmente pedir el embargo preventivo:
1) El coheredero, el condmino o el socio, sobre los bienes de la herencia, del condominio, o de la sociedad si
acreditaren la verosimilitud del derecho y el peligro de la demora.
2) El propietario o locatario principal de predios urbanos o rsticos, haya o no contrato de arrendamiento,
respecto de las cosas afectadas a los privilegios que le reconoce la ley. Deber acompaar a su peticin el
ttulo de propiedad o el contrato de locacin, o intimar al locatario para que formule previamente las
manifestaciones necesarias.
3) La persona a quien la ley reconoce privilegios sobre ciertos bienes muebles o inmuebles, siempre que el
crdito se justificare en la forma establecida en el art. 209 , inc. 2.
4) La persona que haya de demandar por accin reivindicatoria, peticin de herencia, nulidad de testamento
o simulacin, respecto de la cosa demandada, mientras dure el juicio, y siempre que se presentaren
documentos que hagan verosmil la pretensin deducida.
Segn el inc. 1, el embargo cabe a requerimiento de coheredero, el condmino o el socio, en tanto acrediten su
calidad de tales por los medios generales y slo sobre los bienes de la herencia, del condominio, o de la sociedad.
Respecto del coheredero, el artculo regula una modalidad ms atemperada de lo que previene el art. 690 , Cdigo
Procesal, para el proceso sucesorio, pues en ste el embargo puede ser dispuesto de oficio por el juez, mientras que
en el previsto en esta norma depende de la concreta peticin de parte.
214

TOMO I
La medida ser procedente ya por desconocerse el carcter de los supuestos coherederos o porque la pretensin se
orienta a preservar la integridad del patrimonio comn o la igualdad entre sus titulares (1188), as respecto de los
alquileres devengados por bienes que integran el acervo hereditario.
En cuanto al embargo preventivo sobre los bienes del condominio, se trata de prevenir que uno de los comuneros
realice actos materiales o jurdicos que puedan importar el ejercicio actual e inmediato del derecho de propiedad,
as, v.gr., la venta de frutos de la cosa comn (art. 2680 CCiv.).
En lo que respecta al embargo sobre bienes sociales, y ms all de las medidas cautelares que autoriza la ley 19550 ,
el mismo procede, por ejemplo, si se acredita la intencin del rgano de administracin de vender o de gravar
indebidamente bienes societarios.
La norma impone la demostracin de la verosimilitud del derecho y del peligro en la demora.
Respecto del inc. 2, el embargo procede aqu a instancias del propietario o locatario principal de predios urbanos o
rsticos, haya o no contrato de arrendamiento, sobre las cosas afectadas a los privilegios que le reconoce la ley,
para lo cual deber acompaar a su peticin el ttulo de propiedad o el contrato de locacin, o intimar al locatario
para que formule previamente las manifestaciones necesarias.
En este contexto, cabe sealar que el art. 1578, CCiv., establece que si la cosa arrendada fuese inmueble, compete al
locador accin ejecutiva para el cobro de los alquileres o rentas, aunque la locacin est afianzada, requiriendo
mandamiento de embargo sobre los bienes sujetos al privilegio concedido por este Cdigo al crdito del locador.
Por su parte, el art. 3883 del citado Cdigo seala que "gozan de privilegio los crditos por alquileres o
arrendamientos de fincas urbanas o rurales, sean los acreedores los propietarios de ellas, o sean los usufructuarios o
locatarios principales, a saber: por dos aos vencidos, si se trata de una casa; por tres aos vencidos, si se trata de
una hacienda de campo. Las cosas sobre que se ejerce este privilegio son todos los muebles que se encuentran en la
casa, o que sirven para la explotacin de la hacienda rural, salvo las excepciones consagradas por este Cdigo,
aunque no pertenezcan al locatario, introducidos all de una manera permanente o para ser vendidos o consumidos";
y que "el dinero, los ttulos de crdito que se encuentren en la casa, y las cosas muebles que slo accidentalmente
estn all, de donde deben ser sacadas, no estn afectadas al privilegio del locador, cuando l ha sido instruido de su
destino, o cuando ste le ha sido conocido por la profesin del locatario, por la naturaleza de la cosa o por cualquier
otra circunstancia, como tambin los muebles que el locador saba que no pertenecan al locatario, y las cosas
robadas o perdidas, que no son comprendidas en este privilegio".
Se trata de un privilegio que, como indica el art. 3884 , CCiv., garantiza no slo los alquileres que se deban, sino
tambin todas las otras obligaciones del locatario que se derivan del contrato de arrendamiento.
Conviene sealar, en este contexto, que el fiador que pagase la deuda afianzada se subroga en todos los derechos,
privilegios y garantas anteriores y posteriores a la fianza del acreedor contra deudor (art. 2029 , CCiv.), por lo que
aqul sobre estas premisas se encuentra facultado para solicitar el embargo preventivo contra bienes del locatario
afianzado.
En este sentido bastar con la presentacin del ttulo de dominio si se trata del embargo por cuenta del propietario,
sobre las cosas afectadas a los privilegios que reconoce al locador el art. 3883 , CCiv., sin necesidad de que se
demuestre que el demandado es inquilino ni el monto de la deuda (1189), ya que se presume que quien ocupa con
sus bienes un inmueble ajeno lo hace a ttulo de inquilino, y por ello adeuda lo que seala aqul (1190), bastando
para ello con su sola afirmacin sobre su importe en razn de que la medida debe limitarse exclusivamente a las
cosas afectadas a su privilegio (1191).
Tngase en cuenta que la calidad de locatario no necesariamente habr de acreditarse con prueba documental, por lo
que cabe, como en los supuestos antes sealados, que se intime al locatario para que formule previamente las
manifestaciones necesarias bajo apercibimiento de tener por exacta la afirmacin del requirente (arg. art. 525 , inc.
2, CPCCN).
demora.
En este caso la caucin juratoria se entender prestada en el pedido de medida cautelar (art. 199 , CPCCN).
Respecto del inc. 3, se autoriza el embargo preventivo en favor de la persona a quien la ley reconoce privilegios
sobre los bienes muebles o inmuebles, siempre que el crdito se justificare en la forma establecida en el art. 209
209, inc. 2.
En este sentido, y sin perder de vista que este supuesto comprende el ya visto del inc. 2 (aunque aqu se exige el
abono de la firma), se trata de los privilegios reconocidos en los Cdigos sustanciales y leyes especiales, as, los
previstos en el art. 3879, CCiv., que seala que tienen privilegio sobre la generalidad de los bienes del deudor, sean
muebles o inmuebles, los gastos de justicia hechos en el inters comn de los acreedores, y los que cause la
215
administracin durante el concurso; y los crditos del fisco y de las municipalidades, por impuestos pblicos,
directos o indirectos.
A su turno el art. 3928 del mismo ordenamiento dispone que los coherederos y todos los copartcipes que han
dividido una masa de bienes compuesta de muebles e inmuebles, o de varios muebles determinados, tienen
privilegio por la garanta de la particin sobre los bienes antes indivisos, y tambin por el precio de la licitacin del
inmueble, adjudicado a alguno de ellos.
Por su parte, el art. 327 de la ley 19550 de Sociedades Comerciales prev que la emisin de debentures con garanta
flotante afecta a su pago todos los derechos, bienes muebles o inmuebles, presentes y futuros o una parte de ellos, de
la sociedad emisora y otorga los privilegios que corresponden a la prenda, a la hipoteca o la anticresis, segn el
caso.
No obstante, no habr de perderse de vista que, a tenor de lo que establece el art. 3878 del CCiv., cualquiera sea el
privilegio del acreedor, el mismo no podr ejercerse sobre el lecho cotidiano del deudor y de su familia, las ropas y
muebles de su indispensable uso y los instrumentos necesarios para su profesin, arte u oficio.
demora.
En el inc. 4 se acuerda la posibilidad de requerir el embargo preventivo en favor de la persona que hubiese de
promover accin reivindicatoria, peticin de herencia, nulidad de testamento o simulacin, respecto de la cosa
demandada, mientras dure el juicio, y siempre que se presenten documentos que hagan verosmil la pretensin
deducida.
En otras palabras, para que sea admisible tal medida, tienen que presentarse documentos que acrediten la
verosimilitud del derecho invocado, as, por ejemplo, fotocopias autenticadas (1192), si bien el embargo slo podr
afectar la cosa demandada (sin perjuicio de que la cautela se extienda a otros bienes pero a partir de la
comprobacin de los restantes presupuestos generales), y, por el principio de accesoriedad, a los frutos de la cosa
(1193), sin dejar de reconocer que esta cuestin no se encuentra pacficamente admitida en la doctrina y
jurisprudencia nacionales (1194).
A pesar de lo que nominalmente dispone el Cdigo Procesal, pensamos que no cabra exigir la presentacin de
prueba documental cuando la pretensin de simulacin es deducida por terceros, pues stos pueden acudir a toda
clase de medios de prueba al encontrarse prcticamente en la imposibilidad de acompaar aquel tipo de probanza
(1195); cabe tener presente, adems, lo dispuesto por el art. 960 del CCiv., en torno de que "slo podr prescindirse
del contradocumento para admitir la accin, si mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la
simulacin", norma que, por cierto, no puede dejarse sin efecto por la legislacin procesal.
En cuanto al embargo preventivo sobre la base de la pretensin de nulidad del testamento, procede sobre los bienes
relictos aunque el vnculo no haya sido justificado en legal forma, si existen presunciones serias en cuanto a su
existencia (1196), claro est que a condicin de que se presentaren documentos que hicieran verosmil la pretensin
deducida, habindose considerado incluida dentro del concepto de accin reivindicatoria la pretensin de inclusin
de bienes hereditarios (1197).
La norma impone la demostracin de la verosimilitud del derecho a partir de documentos, pero no exige la
comprobacin del peligro en la demora.
(1150) Cm. Nac. Civ., sala A, 6/9/1968, ED, 33-199; Cmaras Civiles, en pleno, 29/12/1914, "Colono, Bautista v.
Fragola, S." , JA, 5-35; Cm. Nac. Civ., sala B, 15/5/1968, ED, 33-199; Cm. Nac. Civ., sala C, 6/9/1966. ED, 1799.
(1151) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 20/3/1990, "Gil, Juan Carlos v. Avedao, Luis ngel", BA B250314 ;
(Cm. Nac. Civ., sala B, 15/3/1990, "Boero de Mac Call, Oda O.", JA, 1993-III-Sntesis .
(1154) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 30/10/1997, "Inda, Jorge A. v. Garca, Mara", BA B1402164 .
(1155) Cm. Nac. Com., sala D, 21/3/1985, "Finvercon, Ca. Financiera SA v. Zumo, Eduardo M. y otro", LL, 1985E-404 (37.055-S), DJ, 1985-33-96.
(1156) Cm. Nac. Com., en pleno, 10/10/1983, "Banco de Italia y Ro de La Plata SA v. Corbeira Rey, Teresa", JA,
1983-IV-228 .
(1157) Cm. Nac. Com., sala C, 26/12/1984, "Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Guitelman, Jorge y otros",
JA, 1985-II-285 .
216

TOMO I
(1160) Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala I, 10/6/1980, "Gutirrez, Roberto H. v. Cutini, ngel O.", SP LL,
1981-356 (568-SP), DJBA, 120-107.
(1161) Cm. Nac. Civ., sala G, 27/5/1986, "R., M. M. v. P., C.", LL, 1987-B-584 (37.577-S), ED, 119-194.
(1162) Cm. Civ. y Com. Ro Cuarto, 30/12/1982, "Banco Social de Crdoba v. Ottonelli Constructora SA y otros",
LLC, 1984-1184 (97-R).
(1164) Cm. Nac. Civ., sala M, 31/8/1989, "Rozzi v. Pizzaro", JA, 1990-I-Sntesis ; Cm. Nac. Civ., sala B,
15/3/1990, "Boero de Mac Call, Oda O.", JA, 1993-III-Sntesis .
(1165) Cm. Nac. Civ., sala F, 6/11/1995, "L, A. B. v. Consultora Walk SA", fallo 38.460-S, LL, 1996-B-708.
(1166) MORELLO - PASSI LANZA - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., p. 130; Cm. Nac. Trab.,
sala 10, 19/7/1996; "Field, Roberto v. Sita" .
(1167) En contra ALSINA, Derecho procesal, cit., p. 467.
(1168) DE LZZARI, Medidas cautelares, cit., T. I, p. 226.
(1169) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VIII, p. 121.
(1170) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 24/10/1991, "Beviglia, Cristian J. v. Iglesias, Miguel" , BA B2200689.
(1171) Cm. Nac. Com., sala C, 15/12/1969, ED, 31-80. En contra, Cm. Nac. Com., sala A, 7/6/1968, ED, 23-813.
(1172) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., T. I, 778.
(1173) Cm. Nac. Com., sala B, 14/2/2003, "Rimatori, Luis v. Caja de Seguros de Vida" , LL, 31/7/2003, p. 4.
(1174) Cm. Nac. Com., sala B, 14/3/1980. ED, 88-452.
(1175) Cm. Nac. Com., sala A, 20/11/1978, "Hart y Ca. v. Labat y Ca., SRL y otros", LL, 1981-D-596 (36.006-S).
(1177) ALSINA, Derecho procesal, cit., T. V, p. 468.
(1178) Cm. Nac. Civ., sala A, 12/8/1988, "Areso Aitor y otros v. Pampa y Conesa SRL", JA, 1989-I-Sntesis . En
contra: Cm. Nac. Civ., sala F, 26/9/1963, ED, 10-677.
(1179) Cm. Nac. Civ., sala E, LL, 134, 461.
(1180) Cm. Apel. Concepcin del Uruguay, sala Civ. y Com., 25/9/1991, "Entrecor SA v. Bodegas Galardn de
Galanternih Hnos." , DJ, 1993-1-182.
(1181) Cm. Nac. Civ., sala K, 11/4/1995, "Ezcony International Corp. v. Dandial SA", JA, 1995-IV-415 .
(1182) Cm. Nac. Com., sala E, 10/7/1981, "Tandilfer SA v. Mercedes Benz SA", LL, 1981-D-57; 24/10/1995,
"Asistencia Integral de Medicamentos SA v. Freemed SA" , LL, 1996-D-433; DJ, 1996-2-777; Cm. Nac. Com.,
sala E, 30/10/1997, "Hishi Argentina SA v. Wal Mart Argentina SA", LL, 1998-C-497, designado de oficio por el
tribunal de grado; Cm. Nac. Com., sala A, 28/6/1996, "Caballito Sud. SRL v. Tignanelli, Jorge", LL, 1996-D-864
(38.889-S); DJ, 1996-2-1384.
(1184) Cm. Nac. Com., sala A, 14/7/2000, "Garca, Rodolfo D. v. Integralco SA", LL, 2001-A-486; DJ, 2001-2-56.
(1186) PALACIO,
(1187) Cm. Nac. Civ., sala E, 17/9/1987, "Martn, Bartolom v. Tremonti, Luis A. y otro" , JA, 1988-I-Sntesis.
(1188) Cm. Nac. Civ., sala B, 22/6/1990, "Longo, Norberto M. v. Longo de Grammatico, Anglica", JA, 1992-IVSntesis .
(1189) Cm. Nac. Paz, sala II, 21/9/1965, ED, 22-234.
(1191) Cm. Nac. Paz, sala I, 28/3/1963, ED, 10-667.
(1192) Cm. Nac. Civ., sala C, 10/10/1989, "Galdi, Rodolfo M. v. Iasparra de Petrini" .
(1193) Cm. Nac. Fed., sala Civ. y Com., 7/5/1968, ED, 23-15.
Art. 211.- Demanda por escrituracin.
Cuando se demandare el cumplimiento de un contrato de compraventa, si el derecho fuese verosmil el
adquirente podr solicitar el embargo del bien objeto de aqul.
217

Se trata del embargo sin monto cuyo fin es el de inmovilizar el inmueble a las resultas del proceso, con el objeto de
asegurar el perfeccionamiento de la transmisin de dominio prometida, por lo que no corresponde limitarlo, como
se ha dicho, a una suma de dinero, ni autorizarse su sustitucin o el reemplazo del bien (1198), sea por otro bien o
por el depsito de una suma de dinero (1199).
El embargo preventivo que autoriza el artculo cabe decretarlo circunscripto a la unidad o unidades que motivan el
pleito y, nicamente en caso de no haberse subdividido la finca sobre toda ella y a sus resultas (1200), incluso, como
ensea Palacio, cuando la pretensin por cumplimiento se interpusiera subsidiariamente (1201), si bien ello no
significa, empero, que cuando la escrituracin se hubiese tornado de cumplimiento imposible no quepa autorizar un
embargo preventivo con sujecin a los trminos del art. 209 , inc. 3, Cdigo Procesal, y con monto, en la especie, el
que corresponda estimativamente a la reparacin de los daos y perjuicios pertinentes.
La ley exige que se compruebe la verosimilitud del derecho invocado, por lo que corresponder su acreditacin
sumariamente, as en la forma que previene el art. 209 , inc. 3, Cdigo Procesal (1202), sin perjuicio de que tal
extremo pueda ponerse de manifiesto a raz del reconocimiento expreso o tcito de la autenticidad del contrato, as
de mediar incontestacin de la demanda (1203) o por su reconocimiento expreso.
demora.
Art. 212.- Situaciones derivadas del proceso.
Adems de los supuestos contemplados en los artculos anteriores, durante el proceso podr decretarse el
embargo preventivo:
1) En el caso del art. 63 .
2) Siempre que por confesin expresa o ficta derivada de la incomparecencia del absolvente a la audiencia de
posiciones, o en el caso del art. 356 , inc. 1, resultare verosmil el derecho alegado.
3) Si quien lo solicita hubiese obtenido sentencia favorable, aunque estuviere recurrida.
Respecto del inc. 1 represe que la procedencia del embargo juega "desde el momento en que un litigante haya sido
declarado en rebelda" y no desde que sta queda firme, por lo que tampoco sera necesaria la previa notificacin de
la providencia que la dispone (1204).
Por otra parte, seala el art. 65 , Cdigo Procesal, que las medidas cautelares decretadas de conformidad con lo que
establece el art. 63, "continuarn hasta la terminacin del juicio", si bien se autoriza su levantamiento cuando "el
interesado justificase haber incurrido en rebelda por causa que no haya estado a su alcance vencer" -aplicndose
las normas sobre ampliacin, sustitucin o reduccin-, el que tramitar por incidente sin detener el curso del
principal.
A los efectos del art. 63 , Cdigo Procesal, debe entenderse por objeto del juicio no slo el capital e intereses
reclamados sino tambin las costas del proceso (1205).
El embargo preventivo contra la parte que ha sido declarada rebelde (el demandado o el actor) se autoriza en una
modalidad que, a nuestro juicio, no requiere ni presupone la existencia o prueba de verosimilitud del derecho (y del
peligro en la demora), pues el mismo no se acuerda a raz del reconocimiento ficto derivado de la incontestacin de
la demanda (hiptesis del art. 212 , inc. 2, CPCCN) sino por el solo hecho de la contumacia y a modo de implcita
sancin, sin perder de vista que en la hiptesis de rebelda del actor la medida slo procede para asegurar el pago de
la suma que se estime para responder a eventuales costas, a partir de una presumida inexistencia del derecho
invocado.
Buena prueba de ello es que las medidas cautelares decretadas de conformidad con el art. 63 , Cdigo Procesal,
podrn cesar en tanto el interesado "justificare haber incurrido en rebelda por causas que no haya estado a su
alcance vencer" (art. 65 del CPCCN), las cuales no se identifican con la inexistencia del derecho discutido en la
litis, a punto tal que la sentencia recurrida que rechaza la demanda no se subsume en los mentados presupuestos
(1206).
En igual contexto, y como se ha dicho antes, tampoco los citados artculos imponen ni presuponen la existencia del
"peligro en la demora", pues el mismo deviene admisible con abstraccin de la solvencia que el rebelde pudiese
tener, buena prueba de lo cual lo da el hecho de que las medidas cautelares decretadas de conformidad con el art.
63 , Cdigo Procesal, podrn cesar en tanto el interesado "justificare haber incurrido en rebelda por causas que no
218

TOMO I
haya estado a su alcance vencer" (art. 65 , CPCC), las cuales no se identifican ni suponen la inexistencia del peligro
en la demora.
La norma no impone la demostracin de la verosimilitud del derecho ni presupone o exige la comprobacin del
Viene al caso sealar que, a tenor de lo que previene el art. 208 , Cdigo Procesal, no corresponder la condena al
pago de daos y perjuicios cuando se trata de una medida cautelar adoptada a raz de la rebelda del afectado (art.
212 , inc. 1, CPCCN), si bien, como hemos dicho antes, la exencin de responsabilidad antedicha slo podra
referirse a la determinada por aplicacin de las reglas generales procesales y por la va incidental u ordinaria que
determine el juez, pero no a la accin o ms bien pretensin de responsabilidad comn del derecho civil, pues dicho
dispositivo no puede modificar el Cdigo Civil.
El inc. 2 autoriza el embargo preventivo siempre que por confesin expresa o ficta derivada de la incomparecencia
del absolvente a la audiencia de posiciones, o en el caso del art. 356 , inc. 1, resultare verosmil el derecho alegado.
Dentro del concepto de confesin expresa debe incluirse a la espontnea y a la provocada por la absolucin de
posiciones y por el libre interrogatorio (1207), y en tanto se pueda inferir de ello el reconocimiento de la obligacin
que motiva la promocin de la litis, a efectos de demostrar la verosimilitud del derecho (1208).
Es interesante destacar que si bien la valoracin de la confesin como medio de prueba debe hacerse en el momento
de dictar sentencia (arts. 386 y 417 del CPCCN), a los efectos de la apreciacin de la verosimilitud del derecho
como presupuesto del embargo preventivo, corresponder que el juez se expida con anterioridad, segn las reglas de
la sana crtica (1209), al solo efecto de establecerlo, pues de diferirse su juicio para la oportunidad que previene el
art. 417 del Cdigo Procesal, el embargo carecera de toda relevancia o eficacia (1210).
Cabe destacar que la confesin ficta a que alude la ley no se comprende a la que se deriva de la no contestacin de
una posicin o de las respuestas evasivas, sino de la que se extrae de la incomparecencia a la audiencia confesional,
con lo cual tambin se excluira el supuesto de la confesin extrajudicial, sin que quepa, empero, limitar dicha
virtualidad en tanto la incomparecencia se hubiese producido en el mismo proceso en el que se solicita el embargo
preventivo.
No obstante, la posibilidad de decretar un embargo en un proceso en marcha, en virtud de lo dispuesto por el art. 212
, inc. 2, Cdigo Procesal, no implica que la medida cautelar deba ser otorgada en forma automtica, as, por el solo
hecho de mediar reconocimiento ficto en los trminos del art. 356 , inc. 1, del mismo ordenamiento, sino tambin
ponderando "si estn reunidos los requisitos de verosimilitud del derecho y peligro en la demora" (1211), postura
que no compartimos, por las razones antedichas.
La norma impone la demostracin de la verosimilitud del derecho pero no presupone ni exige la comprobacin del
En este caso la caucin juratoria se entender prestada en el pedido de medida cautelar (art. 199 del CPCCN).
Viene al caso sealar que, a tenor de lo que previene el art. 208 , Cdigo Procesal, no correspondera la condena al
pago de daos y perjuicios cuando se trata de una medida cautelar adoptada a raz de la confesin expresa o ficta del
absolvente derivada de su incomparecencia a la audiencia confesional o del reconocimiento de los hechos o
documentos con base en el silencio, las respuestas evasivas o la negativa meramente genrica al contestar la
demanda, si bien, como hemos dicho antes, la exencin de responsabilidad antedicha slo podra referirse a la
determinada por aplicacin de las reglas generales procesales y por la va incidental u ordinaria que determine el
juez, pero no a la accin o ms bien pretensin de responsabilidad comn del derecho civil.
El inc. 3 faculta a solicitar el embargo a quien hubiese obtenido sentencia favorable, aunque estuviere recurrida,
concepto que incluye tambin a las interlocutorias (v.gr., las que regulan honorarios) y a las de segunda instancia,
tratndose de un supuesto de verosimilitud de una intensidad sumamente elevada, pues se trata de un derecho que ya
ha merecido reconocimiento judicial, cualquiera sea su naturaleza y aunque no contenga cantidad lquida; y sin que
se requiera, adems, la prueba del peligro en la demora.
A nuestro modo de ver, el embargo correspondera aqu aunque se tratara de una sentencia dictada en sede penal
(1212) y aun frente a los laudos arbitrales y sentencias extranjeras (1213).
La norma presupone la verosimilitud del derecho pero no exige la comprobacin del peligro en la demora.
Viene al caso sealar que, a tenor de lo que previene el art. 208 , Cdigo Procesal, no correspondera tampoco la
condena al pago de daos y perjuicios cuando se trata de una medida cautelar adoptada cuando quien la solicit
contaba con sentencia favorable aunque estuviere recurrida, con las salvedades antes sealadas.
(1198) Cm. Nac. Com., sala C, 26/9/1974, ED 60-415.
219

(1202) Cm. Nac. Civ., sala C, 12/6/1986, ED, 120-636; Cm. Nac. Civ., sala B, 13/6/1977, ED, 77-379.
(1205) Cm. Nac. Civ., sala B, 28/12/1978, "Faggi, Pedro E. y otra v. Mobrici, Antonio".
(1206) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 2, 1/11/1994, "De Menego, Daniel J. v. Celada, Oscar I.", BA B300229 .
(1207) KIELMANOVICH, Teora de la prueba, cit., ps. 384 y ss.
(1208) Cm. Nac. Com., sala E, 20/6/1996, "Lepera, Fernando R. v. Gonzlez, Gustavo A." , LL, 1997-C-959
(39.516-S).
(1209) Cm. Nac. Com., sala D, 12/8/1980, "Perlinac SA v. Pontoriero, Mateo -Casa Mateo-", LL, 1980-D-482.
(1211) Cm. Nac. Civ., sala I, 26/8/1997, "Ponce, Jorge G. v. Roman SA C." , LL, 1998-B-175.
(1212) Cm. 1 La Plata, sala I, 18/3/1982, causa 183.799, Int. 64/82; Cm. Nac. Civ., sala D, 26/11/1990, JA, 1993III-Sntesis ; Cm. Nac. Civ., sala A, 8/6/1972, ED, 47-597; Cm. Nac. Civ., sala B, 28/9/1990, LL, 1991-D-572,
Jurisp. Agrup., caso 7361; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. II-C, p. 705.
(1213) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. II-C, p. 702.
Art. 213.- Forma de la traba.

En los casos en que deba efectuarse el embargo, se trabar en la forma prescripta para el juicio ejecutivo. Se
limitar a los bienes necesarios para cubrir el crdito que se reclama y las costas.
Mientras no se dispusiere el secuestro o la administracin judicial de lo embargado, el deudor podr
continuar en el uso normal de la cosa.
Dispone el art. 531 Cdigo Procesal, que el embargo se limitar a los bienes suficientes que, a criterio del oficial de
justicia, corresponda cautelar para cubrir la cantidad fijada, debiendo depositarse el dinero embargado dentro del
primer da hbil siguiente en el banco de depsitos judiciales, en resguardo de los intereses en juego (1214); y que
el mismo se practicar aun cuando el deudor no estuviese presente, de lo que se dejar constancia, debiendo
hacrselo saber al afectado dentro de los tres das siguientes al de la traba.
En el acto de realizarse la diligencia el oficial de justicia requerir al propietario de los bienes para que manifieste si
se encuentran embargados o afectados por prenda u otro gravamen y, en su caso, por orden de qu juez y en qu
expediente, y el nombre y domicilio de los acreedores bajo apercibimiento de lo dispuesto en las leyes sobre la
materia (art. 531 CPCCN), requerimiento que para Palacio, sin embargo, no sera necesario (1215).
Si los bienes embargados se encontraren en poder de un tercero, seala el art. 533 Cdigo Procesal, se le notificar
a aqul en el da, personalmente o por cdula, la medida, y en el caso del art. 736 CCiv., si el notificado del
embargo pagase indebidamente al deudor embargado, el juez har efectiva su responsabilidad en el mismo
expediente por el trmite de los incidentes o por juicio ordinario, segn correspondiere atendiendo a las
circunstancias del caso (art. 533 CPCCN).
El acreedor no podr exigir que el embargo recaiga sobre determinados bienes con perjuicio grave para el deudor si
hubiese otros disponibles (art. 535 CPCCN).
Si los bienes muebles embargados formaren parte de un establecimiento comercial o industrial, o fueren los de uso
de la casa habitacin del deudor, ste podr exonerarlos del embargo presentando otros bienes no gravados, o que,
aun cuando lo estuviesen, bastaren manifiestamente para cubrir el crdito reclamado (art. 535 CPCCN).
Cuando las cosas embargadas fueren de difcil o costosa conservacin o hubiese peligro de prdida o
desvalorizacin, el depositario deber poner el hecho oportunamente en conocimiento del juez, si no lo hubiese
expresado ante el oficial de justicia, lo que se har saber a las partes a los fines del art. 205 (art. 537 CPCCN).
La anotacin de la medida depender de la naturaleza del bien, as, en el caso de un embargo sobre acciones
nominativas o escriturales de una sociedad annima, ella deber inscribirse en el libro de registro o en la cuenta
pertinente (arts. 213 ap. 4, y 215 ley 19550), mientras que si recayera sobre acciones al portador, se har efectivo
220

TOMO I
directamente sobre los ttulos (1216); si en cambio el embargo hubiese de hacerse efectivo en bienes inmuebles o en
muebles registrables, bastar con su anotacin en el registro, en la forma y con los efectos que resultaren de la ley.
La designacin de un interventor recaudador proceder cuando se trata de efectivizar el embargo sobre bienes
productores de rentas o frutos, constituyendo una forma de ejecucin de ste sujeta a sus mismos requisitos (1217) o
una medida complementaria de aqul que carece, por ende, de autonoma procesal, en tanto slo funciona
subsidiariamente (1218).
No tratndose de bienes registrables, el embargo ordenado por un juez quedar materializado a partir del momento
en que el organismo o persona encargada de cumplimentar la medida tome conocimiento del mismo (1219).
Conviene recordar que si el producido de su venta no alcanzase a cubrir los gastos de remate, podra abrirse un
comps de espera a efectos de agotar las posibilidades de ampliar su embargo (1220).
Art. 214.- Mandamiento.
En el mandamiento se incluir siempre la autorizacin para que los funcionarios encargados de ejecutarlo
soliciten el auxilio de la fuerza pblica y el allanamiento de domicilio en caso de resistencia, y se dejar
constancia de la habilitacin de da y hora y del lugar.
Contendr, asimismo, la prevencin de que el embargado deber abstenerse de cualquier acto respecto de los
bienes objeto de la medida, que pudiere causar la disminucin de la garanta del crdito, bajo apercibimiento
de las sanciones penales que correspondieren.
Con el embargo, la cosa queda afectada o puesta a disposicin del juez que lo orden y el propietario del bien
sometido al deber jurdico de abstenerse de todo acto jurdico o fsico que pueda provocar la disminucin de la
garanta en cuanto a sus facultades de disposicin y goce (1221) si bien, como lo indica el art. 213 mientras no se
dispusiese el secuestro o la administracin judicial de lo embargado, el deudor podr continuar en el uso normal de
la cosa.
(1214) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 6/11/1995, "Siemmens AG v. K. V. A. Argentina SA y otro" LL, 1996B-164.
(1215) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VIII p. 148.
(1216) Cm. Nac. Civ., sala C, 12/3/1992, "Ferrari Serra v. Goller" JA, 1993-III-Sntesis.
(1217) Cm. Nac. Civ., sala H, 24/6/1997, "Falke, Rolando H. y otros v. Asociacin Mutual Latinoamericana de
Viviendas", LL, 1997-F-964 (40.115-S).
(1218) Cm. Nac. Com., sala A, 29/10/1996, "Magatelli, Ariel v. Vallejos, Carlos R.", LL, 1997-B-662.
(1219) Cm. Nac. Com., sala E, 29/11/1985, "Flor de Lis /conc.", JA, 1987-I-351 .
(1220) Cm. Nac. Com., sala D, 8/10/1980, "Balbi, Horacio J. v. Nemedia de Olariaga, Hayde", ED, 91-489; JL,
1981-8-700.
(1221) Cm. Nac. Trab., sala VII, 14/8/1990, "Mndez, Juan P. v. Servicios Telefnicos SRL y otro", DT, 1991-A1003.
Art. 215.- Suspensin.
Los funcionarios encargados de la ejecucin del embargo slo podrn suspenderlo cuando el deudor entregue
la suma expresada en el mandamiento.
Los funcionarios encargados de la ejecucin del embargo slo podrn suspenderlo cuando el deudor entregue la
suma expresada en el mandamiento, el que para nosotros implica darlo "en pago" y no "a embargo", sin que quepa
acordar a las partes la facultad de acordar la suspensin fuera de ese supuesto (1222).
(1222) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., T. I, p. 793.
Art. 216.- Depsito.
221
Si los bienes embargados fuesen muebles, sern depositados a la orden judicial; pero si se tratase de los de la
casa en que vive el embargado y fuesen susceptibles de embargo, aqul ser constituido en depositario de
ellos, salvo que, por circunstancias especiales, no fuese posible.
En trminos generales, cabe destacar, que en nuestro ordenamiento procesal la designacin de depositario est
prevista en forma expresa y, en principio, slo respecto de bienes muebles, si bien se ha admitido el depsito o
"secuestro" de bienes inmuebles, sea en el caso de embargo para asegurar la ejecucin, sea en el caso de embargo
para mantener inmovilizado y en "buen estado de conservacin" el bien motivo de la litis (1223).
Art. 217.- Obligacin del depositario.
El depositario de objetos embargados a la orden judicial deber presentarlos dentro del da siguiente al de la
intimacin judicial. No podr eludir la entrega invocando el derecho de retencin.
Si no lo hiciere, el juez remitir los antecedentes al tribunal penal competente, pudiendo asimismo ordenar la
detencin del depositario hasta el momento en que dicho tribunal comenzare a actuar.
El depositario de objetos embargados a la orden judicial, prev el artculo deber presentarlos dentro del da
siguiente al de la intimacin judicial y no podr eludir la entrega invocando el derecho de retencin, frente a cuyo
incumplimiento incurrira en el delito de malversacin de caudales pblicos (arts. 263 y 261 CPen.) (1224).
En principio, el depositario tiene derecho a una retribucin por ejercer el depsito de la cosa confiada a su cuidado
-salvo que fuese el mismo deudor- retribucin que, en su caso, ser fijada judicialmente.
(1223) Cm. Nac. Civ., sala C, 6/3/1985, "Acua, Marcelo y otros v. Acua de Vidal Domnguez, J." LL, 1985-E200.
(1224) Cm. Fed. Resistencia, 6/11/1980, "Thiers, Ernesto A.", LL, 1981-C-659 (35.943-S).
Art. 218.- Prioridad del primer embargante.
El acreedor que ha obtenido el embargo de bienes de su deudor, no afectados a crditos privilegiados, tendr
derecho a cobrar ntegramente su crdito, intereses y costas, con preferencia a otros acreedores, salvo en el
caso de concurso.
Los embargos posteriores afectarn nicamente el sobrante que quedare despus de pagados los crditos que
hayan obtenido embargos anteriores.
La prioridad del primer embargante cede en caso de concurso y ante los privilegios especiales, pues la prioridad de
cobro que el primer embargo crea a favor del embargante respecto de los embargantes sucesivos no constituye un
verdadero privilegio aunque de hecho produzca similares efectos (1225) prelacin que, tratndose de embargos
sobre bienes inmuebles, se determina por el orden y las fechas en que se ha procedido a anotar aqulla y por la
suma que se decret y anot la medida y no por los accesorios que hubiesen acrecentado su crdito y excedido el
lmite de la traba (1226) por lo que las ampliaciones del embargo que se decreten deben hacerse efectivas despus
de los embargos trabados con anterioridad a ella.
Contrariamente, para otros, la prioridad del primer embargante debera comprender el monto nominal de la traba
ms su actualizacin monetaria, como nica manera de resguardar al acreedor el derecho ntegro a su crdito
(1227).
Conviene recordar que esta prioridad justifica o aconseja la traba de embargo sobre un inmueble de la sociedad
conyugal solicitado por el cnyuge en el juicio de divorcio, aunque se hubiese dispuesto la inhibicin general de
bienes, habida cuenta de que la inhibicin no conceder preferencias.
Compartimos la opinin de Gozani (1228) en cuanto a que el juez que dispuso el primer embargo ser competente
para entender en la cuestin de la preferencia o prioridad del mismo frente a otros, deducida a travs de la tercera
de mejor derecho.
222

TOMO I
(1226) Cm. Fed. Crdoba, sala A, 10/5/1985, "Gobierno nacional -DGI- v. Hijos de Santiago Baldi SA", LLC,
1986-49. En el caso de embargo de derechos hereditarios la preferencia juega desde la fecha de su anotacin en el
expediente (Cm. Nac. Civ., sala E, 4/11/2002, "Farah, A. v. Tito, R.", DJ, 2003-1-314).
(1227) SCBA, 15/5/1990, "Rigueiro, Horacio M. v. Pinto, Nicols" DJBA, 139-7036.
(1228) GOZANI, Osvaldo A., "El derecho a la satisfaccin integral del crdito", LL, 1984-B-693.
Art. 219.- Bienes inembargables.
No se trabar nunca embargo:
1) En el lecho cotidiano del deudor, de su mujer e hijos, en las ropas y muebles de su indispensable uso, ni en
los instrumentos necesarios para la profesin, arte u oficio que ejerza.
2) Sobre los sepulcros, salvo que el crdito corresponda a su precio de venta, construccin o suministro de
materiales.
3) En los dems bienes exceptuados de embargo por ley.
Ningn otro bien quedar exceptuado.
En principio, los bienes que constituyen el objeto del embargo tienen que pertenecer al deudor o sujeto pasivo del
proceso (1229) aunque ello ser as en tanto y en cuanto se trate de una medida dispuesta en un juicio contencioso,
pues en el sucesorio, a tenor de lo que establecen los arts. 210 inc. 1, y 690 Cdigo Procesal, el mismo habra de
afectar bienes de propiedad del causante, incluso por el efecto retroactivo de la particin (art. 2795 CCiv.) del
propio coheredero requirente de la cautela.
En principio son susceptibles de embargo la totalidad de los bienes materiales e inmateriales que, siendo apreciables
en dinero, forman el patrimonio de una persona de conformidad a la luz de lo que disponen los arts. 2311 y 2312
CCiv. (1230) -prenda comn de los acreedores-, con las excepciones que la ley determina (art. 2312 CCiv.).
El objeto del embargo no se limita pues a cosas, en el sentido estricto del vocablo, sino que se extiende a bienes, por
lo que cabe sobre derechos y acciones del deudor en una sucesin indivisa (1231) o los que posea el deudor en una
causa judicial donde pretende usucapir un inmueble (1232) aun cuando por razones de orden prctico no siempre se
ha autorizado la subasta de los mismos, a menos que se ponga en evidencia la existencia de crditos claros y
precisos como obligacin transmisible (1233) si bien la cuestin, a nuestro modo de ver, habr de analizarse en cada
caso teniendo en cuenta, adems, la sensible disminucin del precio de los bienes que ella puede aparejar para uno y
otro sujeto.
En cuanto a los bienes que pueden concretamente ser objeto de embargo, vale decir, la cuestin de cules son
embargables y cules no, ella habr de examinarse teniendo en cuenta lo que disponen tanto las normas del derecho
procesal como las del derecho sustancial, atendiendo a que en esta materia debe primar una interpretacin
restrictiva en torno de las hiptesis de inembargabilidad, pues configuran una excepcin al principio general de que
el patrimonio es la prenda comn de los acreedores (1234) aunque para otros, contrariamente, correspondera
adoptar un criterio amplio para que el mbito familiar del deudor cuente con el mximo resguardo (1235) tesis que
no compartimos a partir de la terminante disposicin que contiene el art. 219 in fine del ordenamiento procesal
nacional en este sentido.
La posibilidad del embargo y subasta de derechos y acciones resulta del art. 1327 CCiv., ya que en el mismo la
palabra cosa ha sido tomada en la acepcin ms amplia, comprendiendo todo lo que forma el patrimonio, vale decir,
los objetos corporales susceptibles de valor y los derechos y acciones, no habiendo disposicin que prohba
expresamente la enajenacin (1236).
Son embargables los derechos del demandado sobre un inmueble, emanados de un boleto de compraventa (1237);
los que posee en una causa judicial de usucapin (1238); los emergentes del recibo de venta de un automotor (1239);
el dinero de propiedad del deudor en poder de terceros (1240); los derechos y acciones del deudor en una sucesin
indivisa (1241).
223
En el inc. 1 se comprenden, por un lado, el lecho y las ropas del deudor, de su mujer e hijos y los muebles de uso
indispensable del mismo, aludiendo a aquellos de los que no se puede prescindir en un hogar (y no a todo el ajuar
domstico propio de una familia tipo), esto es, a los que impiden el normal desenvolvimiento familiar segn
costumbre y usos imperantes (1242) y en tanto tengan el carcter de nicos (1243).
Son embargables las araas (1244); el tocadiscos (1245); el televisor (1246); la licuadora (1247); los bienes
inembargables que el mismo deudor ofrece a embargo, libremente, en seguridad del pago de su deuda (1248); los
equipos de aire acondicionado (1249); el radiograbador (1250); la lmpara de mesa y la colgante (1251); la
calculadora (1252); en principio el juego de living, y la mesa con su lmpara (1253); bienes hipotecados a favor del
Banco Hipotecario Nacional despus de cancelado el gravamen, aunque el demandado mantenga el destino del bien
para su vivienda familiar (1254); la cortadora de fiambres (1255); un espejo, un escritorio y una biblioteca (1256);
el freezer, el microondas, el equipo de msica, la biblioteca y el telfono-fax (1257); la videocasetera (1258) etc.
Por otra parte, se ha resuelto que el televisor es inembargable, salvo el caso de pluralidad de aparatos (1259); el
ascensor es inembargable cuando pertenece a un edificio dividido en propiedad horizontal y se ejecutan deudas del
consorcio (1260); los derechos y acciones con relacin a un inmueble gravado en los trminos del art. 35 ley 22232
(1261); por entenderse de uso indispensable, la mesa, sillas y un modular (1262) el lavarropas (1263) las
enciclopedias y los libros de historia (1264) el juego de comedor (1265) la enceradora (1266) la suma reconocida en
concepto de indemnizacin por lesiones fsicas, por su carcter alimentario (1267) etc.
Por otra parte, la norma se refiere tambin a los instrumentos necesarios para la "profesin", "arte" u "oficio" del
deudor, consagrando una norma que apunta a proteger su trabajo individual a fin de que ste pueda continuar con su
sustento, por lo que slo resultan comprendidos dentro de su mbito los implementos, herramientas, y tiles
manuales de trabajo; y no las instalaciones, maquinarias o instrumental mecnico que importan una acumulacin de
capital (1268) o una actividad que excede el mbito del desempeo personal del deudor (1269).
En lo que atae a la inembargabilidad de los sepulcros prevista en el inc. 2, el artculo, especficamente referido a la
embargabilidad, la autoriza cuando el crdito corresponda a su precio de venta, construccin o suministro de
materiales.
El inc. 3 remite a la inembargabilidad de bienes dispuesta por otras leyes, as, v.gr., la de la pensin alimentaria, a
tenor de lo que dispone el art. 374 in fine, CCiv., habindose incluso resuelto que cuando el uso exclusivo del
inmueble para alojamiento de la cnyuge e hijos menores se constituye en pago en especie de la obligacin
alimentaria, dicho bien es inembargable, pudiendo disponerse as el levantamiento de oficio del embargo
indebidamente trabado (1270).
La ley 23111 (Convencin para la Unificacin de Reglas Relativas al Embargo Preventivo de Aeronaves", Roma,
1933) seala, por su parte, que todas las aeronaves son susceptibles de embargo, con excepcin de las pblicas; la
ley 22232 veda el embargo sobre los inmuebles gravados en favor del Banco Hipotecario por prstamos otorgados
para vivienda nica propia (1271); la ley 20094 de Navegacin dispone que no pueden ser objeto de embargo: a)
los buques de guerra nacionales o extranjeros y los buques en construccin destinados a incorporarse a los efectivos
militares de un estado; b) todo otro buque afectado al servicio del poder pblico del Estado nacional, de una
provincia o de una municipalidad, y los dems buques de propiedad o explotados por el Estado nacional, una
provincia o una municipalidad, si el propietario o explotador renuncia a ampararse en la limitacin de
responsabilidad prevista en ttulo III, captulo I, seccin 4. Tampoco pueden ser embargados los buques afectados al
servicio del poder pblico de un estado extranjero; c) los buques cargados, prontos para zarpar, salvo que la deuda
respectiva haya sido contrada para reparar, aprestar y aprovisionar el buque para ese viaje, o sea posterior a la
carga del buque.
Es claro que aqu, como en cualquier otra materia vinculada con el ejercicio de facultades procesales, juega la
exclusin del abuso del derecho, motivo por el cual, por ejemplo, no sera procedente trabar embargo sobre cuentas
corrientes bancarias si es de presumir que el demandado cuenta con otros bienes suficientes para responder, sin
perder de vista que resultaran embargables los depsitos en caja de ahorro, plazo fijo -nominativos o transferibles-,
ya que dichos fondos no estn afectados a relaciones comerciales, sino que en la mayora de los casos suponen
reservas al margen de la cuenta corriente cuya inmovilizacin no afecta normalmente derechos de terceros (1272).
(1229) Cm. Nac. Civ., sala K, 30/4/1990, "Consorcio de Prop. Bulnes 2216/20/24 v. Rodrguez, Antonio O." JA,
1993-III-Sntesis.
(1230) Cm. Nac. Civ., sala G, 8/8/1995, "Fiunello, Osvaldo v. Venice, Francisco", DJ, 1995-2-928.
(1231) Cm. Nac. Com., sala E, 16/11/1981, "Blankledfe Lachterman, Roberto v. Intercom Comunicaciones SRL y
otros", ED, 97-775.
(1232) Cm. Nac. Com., sala E, 19/8/1991, "Lapadula, Vicente E. v. Franchini de Zalazar, Mara E. R.", JA, 1992-I383.
(1233) Cm. Civ. y Com. San Nicols, 19/5/1994, "Gorostiza, Guillermo J. C. v. Bolaert, Hctor A." BA B853922.
(1234) Cm. Apel. Civ. y Com. Santa Fe, sala III, 29/8/1980, "Ferrari, A. v. Tokman, F.", J, 65-53.
224

TOMO I
(1235) Cm. Nac. Civ., sala D, 25/7/1979, "Lanardonne, Carlos v. Infico SRL", ED, 85-693.
(1236) Cm. Nac. Civ., sala C, 4/8/1994, "Da Costa, Mario F. v. Club Universitario de Buenos Aires", LL, 1995-A391, DJ, 1995-1-963.
(1237) Cm. Nac. Com., sala A, 7/10/1982, "Camada, Jorge J. v. Campana, Noberto", ED, 102-364; Cm. Nac.
Com., sala A, 11/9/1981, "Dreyzin, Gregorio v. Russo, Dante" LL, 1981-D-363.
(1238) Cm. Nac. Com., sala E, 19/8/1991, "Lapadula, Vicente E. v. Franchini de Zalazar, Mara E. R.", JA, 1992-I383 .(1239) Cm. Nac. Com., sala B, 13/11/1984, "Lee Yong Do y otra v. Ahel, Juan F." JA, 1985-I-Sntesis.
(1241) Cm. Nac. Com., sala E, 16/11/1981, "Blankledfe Lachterman, Roberto v. Intercom Comunicaciones SRL y
otros", ED, 97-775; Cm. Nac. Com., sala C, 14/6/1984, "Instituto Antrtida SA v. Gemelle, Rodolfo A." LL, 1984D-54, DJ, 1984-9-2809.
(1242) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 1/3/1990, "San Filippo v. Larrosa" BA B1700318.
(1243) Cm. Nac. Com., sala B, 27/2/1981, ED, 93-688; sala C, 21/4/1967, LL, 127-1124; sala D, 12/8/1980, LL,
1981-A-74.
(1244) Cm. Nac. Com., sala A, 6/5/1965; Cm. Nac. Com., sala C, 15/5/1966; Cm. Nac. Com., sala A, 19/5/1966,
7/6/1966; 21/9/1966; Cm. Nac. Com., sala C, 17/2/1967; Cm. Nac. Civ., sala E, 25/7/1967; Cm. Nac. Com., sala
C, 25/9/1967.
(1245) Cm. Nac. Com., sala E, 16/9/1982, LL, 1983-A-476.
(1246) Cm. Apel. Civ. y Com. Rosario, sala II, 22/4/1982, JA, 1983-II-380 ; Cm. Nac. Com., sala D, 31/8/1984,
LL, 1986-E-702, fallo 37.456-S; Cm. Apel. Civ. y Com. Lomas de Zamora, en pleno, 3/5/1984, "Foiguel, Salomn
v. Cozainy, Ramn", LL, 1984-C-349, JA, 1984-III-222 .
(1247) Cm. Nac. Com., sala E, 16/9/1982, LL, 1983-A-476.
(1248) Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 12/11/1981, JA, 1982-II-Sntesis .
(1249) Cm. Nac. Com., sala C, 17/12/1984, LL, 1985-A-492; DJ, 1985-31-30; ED, 113-652.
(1250) Cm. Nac. Com., sala C, 17/5/1985, LL, 1985-D-126.
(1252) Cm. Nac. Com., sala D, 31/8/1984. LL, 1986-E-702 (37.456-S).
(1253) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala I, 27/2/1981, BCNECyC, 1981-704, nro. 10.579.
(1254) Cm. Nac. Civ., sala C, 30/10/1980, ED, 92-257; CSJN, 14/2/1980, LL, 1980-C-90.
(1255) Cm. Nac. Com., sala D, 31/10/1980, LL, 1981-A-316.
(1256) Cm. Nac. Com., sala B, 27/6/1979, LL, 1980-A-454.
(1257) Cm. Apel. Concordia, sala III, 29/4/1997, "Tenedini, Mario v. Rodrguez Egaa, Horacio", LL Litoral,
1998-503.
(1258) Cm. Nac. Com., sala A, 9/8/1991.
(1259) Cm. Apel. Concordia, sala III, Civil y Com., 19/7/1989, "Nord-Este SRL v. Cheirasco Horacio R.", DJ,
1990-1-1022.
(1260) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 19/2/1985, "D. N. R. P. v. Consorcio de Propietarios Lavalle 750/54/58
y otros", LL, 1985-D-181.
(1261) Cm. Nac. Com., sala A, 31/7/1985, "Ortega, Braulio v. Barbieri, Jos H." LL, 1985-E-403, 37.052-S.
(1262) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 29/7/1988, "Jolani, Jos Enrique v. Piero, Orfilio", BA B1400354 .
(1263) Cm. Nac. Civ., sala C, 13/4/1982, "Oleiarz, Samuel v. Assa SA y/u otro", LL, 1984-C-622, fallo 36.649-S, o
JA, 1983-I-75 .
(1264) Cm. Nac. Civ., sala C, 13/4/1982, "Oleiarz, Samuel v. Assa SA y/u otro", LL, 1984-C-622, fallo 36.649-S,
JA, 1983-I-75 .
(1267) Cm. Nac. Com., sala A, 28/2/2000, "Seltzer v. Gonzalez" LL, del 27/9/2000, p. 12.
(1268) Cm. Nac. Com., sala B, 6/4/1979, "Martnez, Leonardo A. v. Gabarza, Alberto", LL, 1979-B-466.
(1269) Cm. Nac. Civ., sala G, 8/8/1995, "Fiunello, Osvaldo v. Venice, Francisco", DJ, 1995-2-928.
(1270) Cm. Civ. y Com. Morn, sala I, 23/4/1981, SP LL, 1981-347, ED, 94-315. Los fondos de jubilaciones y
pensiones depositados en una AFJP no pueden ser embargados por deudas alimentarias hasta tanto la cuenta
devengue en prestacin, en virtud de la inembargabilidad dispuesta por el art. 82 ley 24241; sin perjuicio, adems,
de que dichos fondos son un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la administradora, que pertenece
a los afiliados y no a cada uno de los aportantes personales al sistema (Cm. Nac. Civ., sala M, 22/8/2001, "De
225
Gregorio, Nelcy v. Escalzo, Vctor", JA, 2002-I-829 ); CSJN, 24/4/2003, "Castilla, Mario v. Rodrguez, Noem
Esther s/ejecucin de acuerdo" .
(1271) Cm. Nac. Com., sala A, 31/7/1985, "Ortega, Braulio v. Barbieri, Jos H." LL, 1985-E-403 (37.052-S).
(1272) Cm. Civ. y Com. Junn, 23/10/1985, "Radice de Romero, Mara J." JA, 1986-II-Sntesis.
Art. 220.- Levantamiento de oficio y en todo tiempo.
El embargo indebidamente trabado sobre alguno de los bienes enumerados en el artculo anterior podr ser
levantado, de oficio o a pedido del deudor o de su cnyuge o hijos, aunque la resolucin que lo decret se
hallare consentida.
La cuestin de la inembargabilidad interesa al orden pblico, por lo que el embargo indebidamente trabado sobre
bienes inembargables puede y debe levantarse en cualquier tiempo y aun de oficio, tal cual lo seala el artculo,
tanto sea frente a los supuestos que contempla el art. 219 Cdigo Procesal, como ante las hiptesis previstas en
otras leyes, por ejemplo, la ley 14443 (1273).
Por tal razn es que el ofrecimiento o dacin a embargo de bienes que integran el ajuar domstico carece de
virtualidad (1274) teniendo en cuenta, adems, que el artculo protege no slo al deudor sino tambin al grupo
familiar (1275) aun cuando en alguna oportunidad se ha resuelto que cuando aqul libremente ofreci bienes a
embargo en seguridad del pago de su deuda, no puede invocar luego la garanta de la inembargabilidad (1276) tesis
que no compartimos.
No obstante, conviene recordar que para el caso de que el embargo se hubiese trabado sobre bienes inembargables
por disposicin de la ley procesal o de leyes especiales, el mismo podr ser levantado a pedido del deudor, y por su
cnyuge o hijos, "aunque la resolucin que lo decret se hallare consentida" (art. 220 CPCCN), con lo que la
legitimacin en este aspecto aparece ampliada a quienes, sin ser titulares del dominio de los bienes, podran empero
verse afectados por la medida.
Se trata tambin de un incidente genrico o comn, que sobre las indicadas bases puede ser deducido en cualquier
tiempo por tratarse de una materia en la que est interesado el orden pblico.
El juez, por otra parte, est facultado para levantar ex officio el embargo indebidamente trabado sobre alguno de los
bienes enumerados en el art. 219 Cdigo Procesal o en leyes especiales, aunque la resolucin que lo decret se
hallare consentida (1277) pues constituyen, como se ha dicho, disposiciones de orden pblico (1278) as, el embargo
dispuesto sobre un bien de titularidad del cnyuge no deudor de la obligacin que se pretende tutelar (1279); o que
integra una parte in natura de la satisfaccin de la obligacin alimentaria (1280).
(1273) Cm. Nac. Civ., sala D, 26/5/1987, "S. de A., E. M. y otros v. A., A.", LL, 1988-A-557 (37.866-S). La
inembargabilidad de salarios no alcanza a honorarios (Cm. Nac. Civ., sala I, 4/11/2002, "Cardillo, Juan C. v.
Filipini, Stella Maris").
(1274) Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 2, 18/4/1991, "Industrias Metalrgicas Ricdan SRL v. Club A. San
Lorenzo y otro", BA B1200030 .
(1275) Cm. Fed. Resistencia, 9/8/1984, "Tribunal de Cuentas de la Nacin v. Cantero, Juan J.", JA, 1985-ISntesis .
(1276) Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 12/11/1981, "Campodifiore, Roberto v. Echeverra, Mximo" JA,
1982-II-Sntesis.
(1277) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 24/3/1994, "Labernia, Hctor J. v. Faras, Delio R. y otra" BA
B100419.
(1278) Cm. Civ. y Com. Paran, sala 2, 24/7/1992, "Ruiz Daz, Gregorio I. v. Noir, Juan V." JA, 1993-III-Sntesis.
(1279) Cm. Nac. Com., sala E, 17/2/1982, "Fernndez Burzaco, Douglas C. v. Cerdeira, Manuel A." ED, 99-759.
(1280) Cm. Apel. Civ. y Com. Morn, sala I, 23/4/1981, "V., O. A. y otro v. D., N. E.", SP LL, 1981-347; JA, 1981IV; ED, 94-315.
Seccin 3 - Secuestro
Proceder el secuestro de los bienes muebles o semovientes objeto del juicio, cuando el embargo no asegurare
por s solo el derecho invocado por el solicitante, siempre que se presenten instrumentos que hagan verosmil
el derecho cuya efectividad se quiere garantizar. Proceder, asimismo, con igual condicin, toda vez que sea
226

TOMO I
indispensable proveer a la guarda o conservacin de cosas para asegurar el resultado de la sentencia

definitiva.
El juez designar depositario a la institucin oficial o persona que mejor convenga, fijar su remuneracin y
ordenar el inventario, si fuese indispensable.
El secuestro es una medida cautelar por la cual se verifica la aprehensin material y jurdica de bienes para su
ulterior depsito judicial -sea que los mismos se constituyan o no en objeto de la pretensin o peticin principal
deducida-, a objeto de asegurar la ejecucin de la sentencia, medida que si bien tradicionalmente se limita a bienes
muebles o semovientes, cabe hacerla efectiva excepcionalmente sobre inmuebles, para mantenerlos inmovilizados y
en "buen estado de conservacin" (1281) tal cual lo autoriza, por ejemplo, el art. 2856 CCiv., cuando se refiere a
que si el usufructuario no diere la fianza en el trmino que le seale el juez, los bienes inmuebles sern dados en
arrendamiento, o puestos en secuestro, bajo la garanta de un encargado de hacer las reparaciones y entregar el
excedente de los alquileres o arrendamiento al usufructuario, por ms que, para algunos autores, el embargo y la
designacin de interventor recaudador o "colector" haran sus veces (1282) punto de vista con el que nos permitimos
disentir a partir de la mayor amplitud que asignamos al secuestro.
Represe, en este sentido, que la Convencin Interamericana sobre Cumplimiento de Medidas Cautelares (ley
22921) establece en su art. 2 que las autoridades jurisdiccionales de los Estados partes darn cumplimiento a las
medidas cautelares que, decretadas por jueces o tribunales de otro Estado parte, competentes en la esfera
internacional, tengan por objeto el cumplimiento de medidas necesarias para garantizar la seguridad de los bienes,
tales como embargos y secuestros preventivos de bienes inmuebles y muebles.
Nuestro ordenamiento procesal contempla el secuestro bajo dos modalidades, una que podramos denominar
secuestro autnomo o directo y la otra el secuestro complementario (1283).
El secuestro autnomo o directo es aquel que tiende en forma directa e inmediata a la tutela de la cosa objeto de la
litis, cuando el embargo no aparece como sufuciente garanta -as, v.gr., respecto de la cosa mueble no registrable
que se pretende reivindicar- cuya tenencia es desplazada de tal modo del titular del bien a un depositario, bajo el
control jurisdiccional, as, en el caso del art. 2786 CCiv., que establece que si la cosa sobre la que versa la
reivindicacin fuere mueble, y hubiese motivos para temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor, el
reivindicante puede pedir el secuestro de ella; o en el del art. 72 bis ley 11723 de Propiedad Intelectual que autoriza
al damnificado a solicitar en jurisdiccin comercial o penal el secuestro de las copias de fonogramas reproducidas
ilcitamente.
En resumidas cuentas, en la modalidad del secuestro directo, la medida habr de recaer sobre el bien que constituye
el objeto mediato de la pretensin o peticin extracontenciosa, sin que constituya requisito del mismo la previa
peticin o traba de un embargo preventivo, sino la justificacin sumaria de que ste carecera de efectividad
prctica, ms todava cuando la traba del segundo, en las condiciones expuestas, precisamente podra aparejar la
frustracin de la funcin cautelar aspirada, una vez advertido el tenedor, por va del embargo, acerca de la existencia
del proceso.
Esta figura pretende evitar que el bien que ha dado motivo al proceso se deteriore o desaparezca, siendo un requisito
de procedencia -adems de los generales de toda medida cautelar- que el embargo no asegure por s solo el derecho
invocado por el solicitante (1284).
Sobre el particular, ensea Podetti, que "existe secuestro, en sentido propio, cuando lo que interesa cautelar es la
cosa misma sobre la cual recae la medida" (1285).
Similar medida se constata en el art. 616 Cdigo Procesal, en el que se establece que cuando el derecho invocado
fuera verosmil y pudiesen derivarse perjuicios si no se decretare la restitucin inmediata del bien, el juez podr
ordenarla previa fianza que prestara el reclamante para responder por los daos que pudiere irrogar la medida,
tratndose en este caso de un secuestro autnomo, hiptesis sta en la que se advierte aqu con insuperable
elocuencia que la identidad del objeto de la pretensin cautelar (ver comentario al art. 195 ) con el objeto de la
pretensin o peticin de fondo no le quita a aqulla el carcter de cautelar, como se ha dicho antes.
En cambio, el secuestro complementario es aquel que sigue a un embargo ya trabado cuando "sea indispensable
proveer a la guarda o conservacin de cosas para asegurar el resultado de la sentencia definitiva", como seala el
art. 221 Cdigo Procesal, supuesto en el cual se trata de complementar la cautela anterior con el desapoderamiento
del bien, teniendo en cuenta que, como lo indica el art. 213 del citado ordenamiento, "mientras no se dispusiere el
secuestro... de lo embargado, el deudor podr continuar en el uso normal de la cosa".
227
Una medida anloga a esta figura, en tanto implica un desapoderamiento material del bien, se constata en la ley
20094 de Navegacin, en cuyo art. 539 se autoriza la interdiccin de navegar -medida que se encuentra implcita
en el embargo que se dicte contra un buque de bandera extranjera-, la cual tiende a fortalecer y completar la
garanta que confiere el embargo, evitando que se contraigan nuevos crditos privilegiados y que se someta al buque
a los riesgos inherentes a la navegacin (1286).
Si bien cabe hablar de un secuestro sancionatorio, el mismo no se constituye para nosotros en una medida cautelar,
sino que aparece como una consecuencia del incumplimiento de la orden de exhibicin o de restitucin de una cosa,
documento o expediente -salvo que tambin se refiera al que sigue como resultado de la no exhibicin del bien
objeto mediato o inmediato de la litis y con la finalidad instrumental y provisional correspondiente-, como un modo
de produccin o incorporacin de prueba o una medida de seguridad.
El secuestro de los bienes de que se traten, debidamente individualizados, se efectivizar a travs del oficial de
justicia y con el auxilio de la fuerza pblica, con sujecin a las concretas indicaciones que imparta el magistrado en
el correspondiente mandamiento, para lo cual el juez designar depositario a la institucin oficial o persona que
mejor convenga, fijar su remuneracin y ordenar el inventario, si fuese indispensable, salvo que la retribucin ya
estuviese establecida por las leyes.
Reiteramos aqu que el depositario de objetos embargados a la orden judicial (art. 217 CPCCN) debe presentarlos
dentro del da siguiente al de la intimacin judicial sin poder eludir la entrega invocando el derecho de retencin,
bajo apercibimiento de que si no lo hiciere, el juez remitir los antecedentes al tribunal penal competente, pudiendo
asimismo ordenar su detencin hasta el momento en que dicho tribunal comenzare a actuar.
El criterio de admisin en cuanto a esta medida cautelar habr de ser estricto (1287) teniendo en cuenta, por un lado,
la naturaleza del acto, los intereses que podran verse afectados por aqullas y la gravedad, intensidad o
irreversibilidad de los efectos que dicha cautela es susceptible de producir.
Para que proceda el secuestro de bienes muebles embargados es necesario, que, adems de exhibir el embargante
documentos que hagan verosmil su derecho, justifique que el embargo no asegura de por s solo su derecho (1288)
o que dicha medida sea indispensable para proveer a la guarda o conservacin de las cosas (1289).
(1281) Cm. Nac. Civ., sala C, 6/3/1985, "Acua, Marcelo y otros v. Acua de Vidal Domnguez, J." LL, 1985-E200.
(1282) PODETTI, Hugo, Tratado de medidas cautelares, T. IV, Ediar, p. 279.
(1283) PODETTI, Tratado de medidas cautelares, cit., T. IV, p. 152.
(1284) Cm. Civ. y Com. Tucumn, sala 1, 23/6/1981, "Neme, Jos E. v. Fras, Domingo G.", JA, 1982-II-Sntesis.
(1285) PODETTI, Tratado de medidas cautelares, cit., T. IV, p. 217.
(1286) Cm. Nac. Civ., y Com. Fed., sala I, 6/12/1985, ED, 119-146.
(1287) En el juicio de divorcio el depsito y secuestro de un bien debe ser analizado con suma estrictez, por los
perjuicios que la medida puede ocasionar, sin el correlativo beneficio para uno o ambos cnyuges, siendo admisible
si se dan circunstancias excepcionales, especialmente cuando la conducta del cnyuge demandado lo hace
aconsejable (Cm. Nac. Civ., sala G, 27/2/1989, "M. de F. N. M. v. GRJ").
(1289) Cm. Nac. Com., sala B, 8/6/1978, "Musarra, Hctor v. Coil SRL" ; Cm. Nac. Com., sala B, 22/9/1971, ED,
39-725.
Seccin 4 - Intervencin judicial
Art. 222.- mbito.
Adems de las medidas cautelares de intervencin o administracin judiciales autorizadas por las leyes
sustanciales, que quedan sujetas al rgimen establecido por ellas, podrn disponerse las que se regulan en los
artculos siguientes.
Ensea Palacio que la intervencin judicial es la medida cautelar en cuya virtud una "persona designada por el juez,
en calidad de auxiliar externo de ste, interfiere en la actividad econmica de una persona fsica o jurdica, sea para
asegurar la ejecucin forzada o para impedir que se produzcan alteraciones perjudiciales en el estado de los bienes"
(1290).
La intervencin judicial se autoriza en caso de sociedades y fondos de comercio para informar acerca del estado
econmico, financiero, fiscal y previsional de la explotacin (interventor veedor o informante, art. 224 CPCCN);
para recaudar rentas o frutos (interventor recaudador o "colector", art. 223 CPCCN); para reemplazar a sus
administradores naturales (interventor administrador); o para coadministrar con ellos (interventor coadministrador),
228

TOMO I
medida que, a nuestro juicio, deviene aplicable tambin para el proceso extracontencioso, as, para la determinacin
y conservacin de los bienes integrantes del acervo hereditario (1291).
Las modalidades de intervencin con fines de informacin, de administracin o coadministracin, ensea Palacio
(1292) apuntan ya al mantenimiento de una situacin de hecho o de derecho o ya a su regularizacin, si bien sirven
para asegurar indirecta o mediatamente el resultado prctico del proceso.
El Cdigo regula especficamente las dos primeras modalidades, si bien autoriza tambin la intervencin con fines
de administracin y de coadministracin, la primera dirigida al reemplazo de los rganos naturales de
administracin del ente o negocio (interventor administrador o ya administrador judicial); la segunda, a operar en
conjuncin con los rganos naturales de administracin, como auxiliar que integra o se incorpora al mismo para
administrar juntamente con ste los negocios sociales (interventor coadministrador o coadministrador).
Viene al caso recordar que mientras la ley 19550 legisla la medida de intervencin en sociedades (1293)
exclusivamente en proteccin de los socios o la sociedad y para los supuestos en los cuales los actos de los
administradores pongan o pudiesen poner en peligro sus derechos, el Cdigo Procesal la autoriza para cautelar
legtimos intereses de terceros a falta de otra medida precautoria eficaz, sin perjuicio de contener, este cuerpo legal,
disposiciones comunes a ambas intervenciones (1294) tal cual reza el art. 225 Cdigo Procesal ("cualquiera sea la
fuente legal de la intervencin judicial") en tanto sean compatibles con la regulacin respectiva.
Ensea Palacio sobre el particular que, "al margen del especfico rgimen legal precedentemente descripto, que
atiende a la proteccin de los intereses de los socios y se halla supeditado a la interposicin de demanda por
remocin del administrador o administradores, la intervencin judicial de las sociedades con fines de control e
informacin tambin procede, con el alcance establecido en el art. 224 Cdigo Procesal, con prescindencia de la
finalidad de la pretensin principal, e incluso a fin de preservar derechos de terceros y a raz de pretensiones
promovidas por stos" (1295).
Fenochietto y Arazi sealan, en igual orden de ideas, que "mientras las previsiones de la ley 19550 en lo
concerniente a administrador judicial tienden a proteger los intereses de los socios o la sociedad, los terceros ajenos
a ella, como pueden ser los acreedores, debern buscar la cautela de sus derechos fuera del mbito de la citada ley y
dentro de las normas pertinentes del Cdigo Procesal Nacional" (1296).
Dispone as el art. 113 de la ley 19550 de Sociedades Comerciales, que cuando el o los administradores de la
sociedad realicen actos o incurran en omisiones que la pongan en peligro grave, proceder la intervencin judicial
como medida cautelar con los recaudos establecidos en esa seccin, sin perjuicio de aplicar las normas especficas
para los distintos tipos de sociedad; previendo el art. 115 que la intervencin puede consistir en la designacin de
un mero veedor, de uno o varios coadministradores o de uno o varios administradores, debiendo el juez fijar la
misin que debern cumplir y las atribuciones que les asigne de acuerdo con sus funciones, sin poder ser mayores
que las otorgadas a los administradores por esta ley o el contrato social; y el trmino de la intervencin, el que slo
puede ser prorrogado mediante informacin sumaria de su necesidad.
Conviene destacar, en este contexto, que el art. 114 ley 19550, dispone que, a la par de acreditarse la condicin de
socio, la existencia del peligro y su gravedad, el peticionante deber demostrar que agot los recursos acordados
por el contrato social y que se promovi accin de remocin, debiendo, adems, prestar la contracautela que se fije,
de acuerdo con las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la sociedad y las costas
causdicas (art. 116).
No obstante, y como se ha dicho, los supuestos en los que procede la medida cautelar de intervencin de sociedades
no se agotan en los contemplados por los arts. 113 113 y ss., ley 19550 , los cuales estn referidos a situaciones
originadas entre los socios y dentro de dicho mbito (1297) razn por la cual se ha admitido as la intervencin de
un consorcio de propietarios, en tanto medie verosimilitud del derecho invocado, peligro en la demora y el
otorgamiento de una adecuada contracautela.
En igual sentido se ha admitido la intervencin de sociedades o fondos de comercio de propiedad de los cnyuges o
que se encuentran bajo el absoluto control de ambos o de uno de ellos, en el juicio de divorcio o separacin
personal, la que habr de sujetarse a lo que disponen los arts. 233 1262 1295 y 1684 CCiv., sin perjuicio de la
singular preeminencia del rgimen patrimonial matrimonial por sobre el societario o el de la copropiedad o
condominio de los bienes (1298) ms aun cuando el art. 233 CCiv., norma sustancial, posterior y especial, no
supedita la produccin de las "medidas de seguridad idneas" al cumplimiento de los requisitos que en tal sentido se
establezcan o pudiesen establecerse en los ordenamientos procesales o en las leyes sustanciales a las que aqullos
remitan, a tal punto que, por ejemplo, no cabe la prestacin de contracautela que s exigen, por caso, los arts. 116
ley 19550, y 199 Cdigo Procesal.
229
Por otra parte, con abstraccin de que la sociedad conyugal sea o no un sujeto de derecho, lo cierto es que,
rigindose la misma por las reglas de la sociedad civil (art. 1262 CCiv.), la intervencin devendra admisible a partir
del hecho de que la remocin del administrador se encuentra tambin autorizada por la norma contenida en el art.
1684 1684, CCiv. que dispone que habiendo peligro en la demora, el juez podr decretar la remocin luego de
comenzado el pleito, nombrando un administrador provisorio, socio o no socio (1299).
Como se advertir de la lectura de los siguientes artculos, la intervencin judicial en su modalidad de
administracin y coadministracin no se encuentra especficamente prevista en el Cdigo Procesal.
(1291) Cm. Nac. Civ., sala C, 15/5/1985, "Calabi, Mario C." LL, 1985-D-80, DJ, 1985-51-654.
(1293) Por tanto, la intervencin que se refiera a una persona fsica debe buscarse en el Cdigo Procesal y no en la
Ley de Sociedades.
(1294) Cm. Nac. Civ., sala C, 27/8/1981, "Brave, Luis s/suc.", JA, 1982-I-675 .
(1296) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 815.
(1297) Cm. Nac. Civ., sala C, 15/5/1985, "Calabi, Mario C. s/suc.", JA, 1985-IV-523 .
(1298) Cm. Nac. Civ., sala D, 20/11/1991, JA, 1992-II-533 .
Art. 223.- Interventor recaudador.
A pedido de acreedor y a falta de otra medida cautelar eficaz o como complemento de la dispuesta, podr
designarse a un interventor recaudador, si aqulla debiere recaer sobre bienes productores de rentas o frutos.
Su funcin se limitar exclusivamente a la recaudacin de la parte embargada, sin injerencia alguna en la
administracin.
El juez determinar el monto de la recaudacin, que no podr exceder del cincuenta por ciento de las
entradas brutas; su importe deber ser depositado a la orden del juzgado dentro del plazo que ste
determine.
La intervencin con fines de recaudacin es una medida cautelar que corresponde a pedido de acreedor y a falta de
otra eficaz o como complemento de la dispuesta, con respecto a bienes productores de rentas o frutos, a objeto de
proceder a la recaudacin de lo embargado, sin acordar injerencia alguna en la administracin.
Como se advierte, la intervencin en esta modalidad no supone necesariamente la existencia de un embargo ya
trabado, sino que procede tambin en forma directa y conjunta con el embargo preventivo en tanto se demuestre
inicialmente su ineficacia o la de otra medida cautelar, razn por la cual no compartimos el punto de vista de
Palacio, para quien es requisito de procedencia de la medida analizada la comprobacin de que el destinatario del
embargo no cumpli con la intimacin judicial de depositar las sumas embargadas (1300) con lo cual aqulla
parecera limitarse a una funcin meramente complementaria de la dispuesta, dejando de lado que el art. 222
tambin la autoriza "a falta de otra medida cautelar eficaz", como lo sera por ejemplo, precisamente, el embargo
que se dispusiera sin intervencin recaudadora..., pues no por afectarse la libre disponibilidad de los bienes se
impide con ello su mala administracin.
La intervencin en esta modalidad procedera aun cuando la ineficacia del embargo respondiese a un acto u omisin
atribuible a un tercero, as cuando la persona fsica o jurdica que debe retener y depositar los fondos no diese
cumplimiento a la orden judicial (1301).
La medida apunta a preparar o cautelar en forma inmediata la ejecucin forzada de la sentencia, con el objeto de
que un interventor recaudador haga efectivo el embargo dispuesto previa o simultneamente, sobre las rentas o
frutos peridicos que se devengan o generan de los bienes de que se trate, as, por ejemplo, respecto de
arrendamientos (1302) etc.
El juez, seala el artculo, determinar el monto de la recaudacin, que no podr exceder del 50% de las entradas
brutas, debiendo depositarse su importe a la orden del juzgado dentro del plazo que ste determine, con lo que el
concreto porcentaje a recaudar dentro de ese lmite mximo queda librado al prudente arbitrio judicial.
(1302) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., LL, 130-680.
230

TOMO I
Art. 224.- Interventor informante.

De oficio o a peticin de parte, el juez podr designar un interventor informante para que d noticia acerca
del estado de los bienes objeto del juicio o de las operaciones o actividades, con la periodicidad que se
establezca en la providencia que lo designe.
CONCORDANCIA: arts. 223 y 227 CPCCBs.As.
La intervencin con fines de informacin o informante se refiere, conforme lo establece el artculo, a una medida
cautelar por la que el juez de oficio o a peticin de parte, dispone que un interventor informante o veedor d noticia
acerca del estado de los bienes que resultan objeto del juicio o de las operaciones o actividades de la persona fsica
o jurdica (1303) -que para la Ley de Sociedades se refiere a una persona jurdica y no se extiende a una fsica-, con
la periodicidad que se seale en la providencia que lo designe, sin interferir con la administracin, y resulta
admisible frente a la hiptesis de menor gravedad o trascendencia, para cuya solucin no se aprecia como necesario
ni se requiere el drstico reemplazo de los administradores o su desempeo en forma conjunta con un auxiliar del
juez.
Las funciones comprenden el control de las operaciones que realice la sociedad en la contabilidad de la misma con
la posibilidad de requerir la exhibicin de los comprobantes correspondientes, desde que sus tareas no se
circunscriben a un mero reconocimiento o detalle de los bienes o la actividad de la entidad, sino que aprehenden
tambin las de vigilar las actividades de la empresa, si bien no siempre son tan claros ni tan precisos los contornos
que permiten distinguir a esta medida de una prueba anticipada, con lo que la intervencin con fines de informacin
podra alcanzar inadvertidamente una finalidad exquisitamente probatoria, como una suerte de produccin indirecta
de prueba (1304) sin resguardo del principio de bilateralidad que es propio a esta materia.
Se ha resuelto que no procedera la intervencin judicial en la modalidad descripta cuando existiesen otros medios
para alcanzar el resultado que constituye su objeto, y que no afectan el desarrollo o funcionamiento de la sociedad,
as, por ejemplo, la orden de exhibicin de libros (1305) si bien, a nuestro modo de ver, una intervencin dispuesta
en ese contexto, no sera ya realmente cautelar sino que esencialmente probatoria, debiendo aplicarse en tal caso las
previsiones contenidas en los arts. 326 inc. 4, 388 389 y concs., Cdigo Procesal.
Es claro que, en tanto y en cuanto la intervencin hubiese sido solicitada con fundamento en el rgimen de la ley
19550 de Sociedades Comerciales, el solicitante deber, en principio, agotar las instancias ante los rganos
naturales de la sociedad y promover simultnea o previamente, la demanda por remocin contra el o los
administradores de la sociedad, sin perder de vista la incidencia de la mediacin obligatoria a que nos hemos
referido al comentar el art. 195 si bien se ha resuelto, tambin, que cabe prescindir de la observancia de estos
recaudos cuando es del todo evidente que los mismos seran superfluos (1306) o cuando el objeto de la pretensin
que se deduce es de mayor gravedad que la de remocin, as, por caso, la disolucin de la sociedad (1307).
(1304) Cm. Nac. Com., sala D, 2/9/1979, "Favre, Luis v. Worldwide Financial Corp. Ltda.".
(1305) Cm. Nac. Com., sala D, 21/5/1997, "Gallvitz, Luca v. Kurhelec, Ricardo" LL, 1998-B-458.
Art. 225.- Disposiciones comunes a toda clase de intervencin.
Cualquiera sea la fuente legal de la intervencin judicial y en cuanto fuere compatible con la respectiva
regulacin:
1) El juez apreciar su procedencia con criterio restrictivo; la resolucin ser dictada en la forma prescripta
en el art. 161.
2) La designacin recaer en persona que posea los conocimientos necesarios para desempearse atendiendo
a la naturaleza de los bienes o actividades en que intervendr; ser, en su caso, persona ajena a la sociedad o
asociacin intervenida.
231
3) La providencia que designe al interventor determinar la misin que debe cumplir y el plazo de duracin,
que slo podr prorrogarse por resolucin fundada.
4) La contracautela se fijar teniendo en consideracin la clase de intervencin, los perjuicios que pudiere
irrogar y las costas.
5) Los gastos extraordinarios sern autorizados por el juez previo traslado a las partes, salvo cuando la
demora pudiere ocasionar perjuicios; en este caso, el interventor deber informar al juzgado dentro de
tercero da de realizados.
El nombramiento de auxiliares requiere siempre autorizacin previa del juzgado.
Se trata de una cautelar de excepcin, a fin de no provocar un dao mayor que el que se quiere evitar, que resulta
admisible cuando los actos u omisiones hicieren imposible o difcil otro tipo de cautela, por lo que el juez,
cualquiera sea la fuente legal de la intervencin judicial, apreciar su procedencia con criterio restrictivo, extremo
corroborado por el art. 114 ley 19550.
Se ha juzgado, no obstante, que la intervencin judicial no es incompatible con la inhibicin preventiva ya
decretada sobre la base del desconocimiento de bienes del deudor, sin perjuicio de su ulterior levantamiento una vez
que la intervencin se haga efectiva y se haya obtenido su propsito (1308); o aun cuando estrictamente no se
agotaron todos los medios previstos por el contrato social, cuando a lo largo del juicio se ha demostrado que la
convocatoria de dicha asamblea hubiera sido totalmente ineficaz (1309); o la coexistencia de intervenciones en la
caja de un negocio siempre que se mantenga el orden de prelacin correspondiente (1310).
Se ha decidido que corresponde tambien la designacin de un interventor judicial en una sociedad irregular a fin de
que proceda a controlar las operaciones societarias y asegurar el pleno ejercicio de los derechos de los socios (1311);
aunque se trate de una sociedad de hecho (1312); a fin de preservar la participacin real del causante en ella (1313);
cuando existan graves presunciones de connivencia con los dems socios, corriendo peligro los derechos
patrimoniales del otro cnyuge (1314); si se ha negado al socio el acceso a la documentacin societaria, por
encontrarse la misma en poder de un tercero fuera del domicilio social (1315); si falta contabilidad legal y existe
innegable situacin de tirantez entre el socio sobreviviente y los herederos del fallecido (1316); en razn de las
profundas desinteligencias existentes entre los diferentes grupos de consorcistas y con el administrador (1317); ante
las desavenencias suscitadas entre los gerentes que poseen un poder compartido, que incapacitan al ente para tomar
decisiones (1318); si se impide el derecho de contralor de sus integrantes y el conocimiento claro de la situacin
real de la sociedad y de las operaciones comerciales realizadas (1319); ante la falta de libros de contabilidad y de
cuenta bancaria (1320); ante el retraso de la inscripcin de la sociedad (1321); enemistad manifiesta entre grupos de
socios que torna imposible el mantenimiento normal de los negocios sociales (1322); ante la confeccin de los
estados contables falsos (1323); etc.
La designacin de la persona que habr de desempearse como interventor, recaudador, informante o veedor,
administrador y coadministrador, recaer, como lo dice la norma antes citada, en persona que posea los
conocimientos necesarios atendiendo a la naturaleza de los bienes o actividades en que intervendr, quedando ello
sujeto al prudente arbitrio del juez, desde que se trata de un auxiliar del tribunal y no de las partes, razn por la cual
la persona propuesta por las partes no lo obliga en tal sentido (1324).
Una vez aceptado el cargo, el interventor ser puesto en funciones por el oficial de justicia mediante el
correspondiente mandamiento, quien, conforme lo previene el art. 214 Cdigo Procesal, se halla facultado para
requerir el auxilio de la fuerza pblica.
Art. 226.- Deberes del interventor. Remocin.
El interventor debe:
1) Desempear personalmente el cargo con arreglo a las directivas que le imparta el juez.
2) Presentar los informes peridicos que disponga el juzgado y uno final, al concluir su cometido.
3) Evitar la adopcin de medidas que no sean estrictamente necesarias para el cumplimiento de su funcin o
que comprometan su imparcialidad respecto de las partes interesadas o puedan producirles dao o
menoscabo.
232

TOMO I
El interventor que no cumpliere eficazmente su cometido podr ser removido de oficio; si mediare pedido de
parte, se dar traslado a las dems y al interventor.
Conviene sealar que aun cuando no puede estructurarse una puntual clasificacin de las atribuciones y deberes del
interventor judicial, pues ello depende no slo del tipo de intervencin sino tambin de las que concretamente
indique el juez en cada caso particular, aqul deber limitar su cometido a la gestin que le ha sido encomendada,
informando objetivamente sobre la misma y sin que pueda admitirse su participacin en el pleito haciendo
peticiones que incumben a las partes (1325).
El interventor que no cumpliere eficazmente su cometido podr ser removido de oficio; si mediare pedido de parte,
previo traslado a las dems y al interventor, debiendo correrse traslado de sus informes a las partes, una vez
desaparecidas las razones iniciales de reserva (1326).
(1312) Cm. Nac. Com., sala A, 27/5/1977, "Saturnini, Eduardo v. Morte, Mariano A." .
(1314) Cm. Nac. Civ., sala B, 17/11/1994.
(1315) Cm. Nac. Com., sala C, 5/9/1980, "Palma, Carlos v. Mafe SRL".
(1318) Cm. Nac. Com., sala D, 23/12/1977, "Costa, Manuel v. Micos SRL" .
(1319) Cm. Nac. Com., sala D, 12/11/1973, ED, 53-338.
(1321) Cm. Nac. Com., sala B, 4/8/1976, "Feito, Manuel v. Caccioppo, Cayetano y otros" .
(1323) Cm. Nac. Com., sala B, 14/8/1978, "Mariscotti, Luis v. Breno SA".
(1324) Cm. Nac. Com., sala A, 18/11/1971 ED, 41-470.
(1326) Cm. Nac. Com., sala D, 16/4/1996, "Ferro, Juan F. v. Aircom SA", LL, 1997-D-890, Jurisp. Agrup., caso
11.861.
Art. 227.- Honorarios.
El interventor slo percibir los honorarios a que tuviere derecho, una vez aprobado judicialmente el informe
final de su gestin. Si su actuacin debiera prolongarse durante un plazo que a criterio del juez justificara el
pago de anticipos, previo traslado a las partes, se fijarn stos en adecuada proporcin al eventual importe
total de sus honorarios.
Para la regulacin del honorario definitivo se atender a la naturaleza y modalidades de la intervencin, al
monto de las utilidades realizadas, a la importancia y eficacia de la gestin, a la responsabilidad en ella
comprometida, al lapso de la actuacin y a las dems circunstancias del caso.
Carece de derecho a cobrar honorarios el interventor removido del cargo por ejercicio abusivo; si la remocin
se debiere a negligencia, aquel derecho a honorarios o la proporcin que corresponda ser determinada por el
juez.
El pacto de honorarios celebrado por el interventor ser nulo e importar ejercicio abusivo del cargo.
233
El interventor slo percibir sus honorarios una vez aprobado judicialmente el informe final de su gestin, aunque si
su actuacin debiera prolongarse el juez, previo traslado a las partes, podr fijar un anticipo de honorarios en su
favor en adecuada proporcin al eventual importe total de sus honorarios.
Para la regulacin del honorario definitivo el juez deber tomar en consideracin la naturaleza y modalidades de la
intervencin, monto de las utilidades realizadas, la importancia y eficacia de la gestin, la responsabilidad
comprometida en la labor, lapso de la actuacin y las dems circunstancias del caso.
El interventor removido por ejercicio abusivo, dispone el art. 227 carecer del derecho a cobrar honorarios,
mientras que si ella se debiera a negligencia aquel derecho a honorarios o la proporcin que corresponda ser
determinada por el juez, siendo en todos los casos nulo el pacto de honorarios celebrado por el interventor.
Conviene resaltar que la intervencin judicial afecta, como medida precautoria de especial significacin el buen
nombre y seriedad de la justicia, por lo que la medida, en cualquiera de las formas previstas, se erige, en principio,
en una cautelar de excepcin, a fin de no provocar un dao mayor que el que se quiere evitar, y resulta admisible
cuando los actos u omisiones hicieren imposible o difcil otro tipo de cautela.
Seccin 5 - Inhibicin general de bienes y anotacin de litis
Art. 228.- Inhibicin general de bienes.
En todos los casos en que habiendo lugar a embargo ste no pudiere hacerse efectivo por no conocerse bienes
del deudor, o por no cubrir stos el importe del crdito reclamado, podr solicitarse contra aqul la inhibicin
general de vender o gravar sus bienes, la que se deber dejar sin efecto siempre que presentase a embargo
bienes suficientes o diere caucin bastante.
El que solicitare la inhibicin deber expresar el nombre, apellido y domicilio del deudor, as como todo otro
dato que pueda individualizar al inhibido, sin perjuicio de los dems requisitos que impongan las leyes.
La inhibicin slo surtir efecto desde la fecha de su anotacin salvo para los casos en que el dominio se
hubiere transmitido con anterioridad de acuerdo con lo dispuesto en la legislacin general.
No conceder preferencia sobre las anotadas con posterioridad.
Ensea Palacio, que la "inhibicin constituye una medida cautelar que se traduce en la interdiccin de vender o
gravar, genricamente, cualquier cosa, inmueble o mueble registrable de que el deudor pueda ser propietario en el
momento de anotarse la medida, o que se adquiera con posterioridad" (1327).
Se trata de una medida cautelar subsidiaria o residual que exige para su procedencia inicial los mismos presupuestos
ya vistos del embargo preventivo, aunque se distingue de ste por el hecho de que en la inhibicin no se
individualizan ni inmovilizan bienes en particular sino todo un gnero de ellos, as, de automotores o de derechos
reales sobre inmuebles (1328) a la par que conlleva una indisponibilidad absoluta de los bienes que afecta, a
diferencia de lo que acontece con el embargo con monto que contrariamente permite la disposicin del bien
afectado.
Por otra parte, el embargo supone la individualizacin e inmovilizacin de un bien que tiene existencia jurdica al
momento de la traba, mientras que el efecto tpico de la inhibicin general de bienes es provocar la interdiccin de
vender o de gravar bienes registrales (1329) actuales y los que ingresen con posterioridad a la anotacin de la
medida.
Tanto la prohibicin de innovar como la inhibicin general de bienes son, en cierto modo, medidas precautorias
sustitutivas cuya procedencia debe decretarse cuando lo que se pretende asegurar no puede salvaguardarse de otro
modo, por lo que su viabilidad debe ser apreciada con criterio restrictivo (1330).
Se trata de una medida subsidiaria, por lo que la inhibicin entrar a jugar cuando el embargo preventivo no fuera
posible por desconocerse la precisa existencia de bienes del deudor o porque los embargados son insuficientes para
alcanzar la funcin tutelar a la que se aspira, razn por la cual, si con posterioridad a la traba de una inhibicin
general el acreedor obtiene el embargo preventivo de un bien determinado del deudor que garantiza suficientemente
el crdito, aqulla habra de levantarse, pues en principio, no cabe la subsistencia de ambas medidas precautorias
(1331).
Sin embargo, y como expresamente lo seala el artculo, nada impide, a nuestro modo de ver, la coexistencia de
ambas medidas cautelares, vale decir, la de la inhibicin general de bienes y la del embargo preventivo, cuando el
segundo aparece como insuficiente a raz del escaso valor de los bienes afectados por el embargo, con indiferencia
de cul ha precedido a la otra -pues, de otro modo, se estara imponiendo el reemplazo de una tutela concreta pero
234

TOMO I
insuficiente por una abstracta, genrica y menor "a ciegas"-, en tanto y en cuanto el afectado no hubiese de
presentar a embargo bienes suficientes o diese caucin bastante, sin perder de vista que ello podra importar,
adems, la forzada renuncia a la preferencia del primer embargante.
El carcter de la indisponibilidad absoluta que consagra la medida, en el sentido de que el inhibido no puede
disponer ni gravar los bienes afectados por aqulla, supone la improcedencia de su sealamiento con un monto
(1332) como se ha hecho en algunos singulares precedentes cuando su precisin era posible (1333) doctrina que, por
cierto no compartimos.
La inhibicin general de bienes comprende a los inmuebles, pero puede hacrsela efectiva tambin sobre otros
bienes del deudor que cuenten con una forma especfica de registracin y publicidad, como ser, automotores,
aeronaves, circunscribindose sus efectos al mbito material y territorial que corresponda al registro en el cual se la
anot (1334) lo cual, en algn grado, conspira contra la efectividad de la medida en sistemas de organizacin local o
federal de los registros como el nuestro; y en tanto se refiera a bienes que no pueden transmitirse, constituirse,
modificarse o cederse sin la previa certificacin extrada del correspondiente registro -relativa tanto a su estado
jurdico como al de la persona que figura inscripta como titular del dominio o del derecho de que se trate (1335) -,
por lo que consideramos que la inhibicin no podra referirse a bienes que aunque registrables no se hallaren
sujetos al rgimen precedentemente descripto (1336) sin dejar de reconocer que para otros prestigiosos autores, as
para Morello, Sosa, Berizonce, cabra extenderla, por ejemplo, sobre un depsito bancario, la prenda con registro,
un caballo de carrera, etc. (1337) pese a las dificultades prcticas que ello supone.
Cuando el pedido de inhibicin se funde en la inexistencia o desconocimiento de bienes en cabeza del deudor,
bastar con la simple manifestacin del peticionante en tal sentido (1338) vale decir, no es menester que ste
acredite la inexistencia de los mismos ni que d cuenta del resultado infructuoso de un embargo (1339); mientras
que si se lo sustenta en la insuficiencia del valor de los bienes embargados, corresponder que el interesado acredite
sumariamente dicha circunstancia, acompaando documentos o constancias de las que se desprenda la valuacin
fiscal o el valor real de los mismos o mediante la declaracin testimonial que autoriza el art. 197 Cdigo Procesal,
segn la naturaleza de los bienes embargados.
La inhibicin general de bienes no otorga preferencia ni prioridad respecto de las anotadas con posterioridad, y, con
mayor razn respecto de otras medidas cautelares (1340) y sus efectos se extienden desde la fecha de su anotacin,
salvo en los casos en que el dominio se hubiese transmitido con anterioridad, as cuando la escritura se otorg dentro
de los plazos previstos por el art. 24 ley 17801, supuesto en el cual dicho acto prevalece por sobre la cautelar
anotada con posterioridad a aqulla.
Como hemos dicho al referirnos al embargo (art. 195) tampoco concebimos a la inhibicin general de bienes
contemplada en el art. 534 Cdigo Procesal para el juicio ejecutivo, como una verdadera medida cautelar, porque, a
la par de encontrarse ausentes la instrumentalidad y los presupuestos del peligro en la demora y de contracautela,
carece, en lo esencial, de la provisionalidad propia de aqulla, sin que ello excluya la alternativa cierta de que antes
de la intimacin de pago se la requiera en los trminos del artculo que comentamos; ni a la prevista en los arts. 14
inc. 7, y 88 inc. 2, ley 24522, por iguales razones.
Al igual que acontece con el embargo preventivo, tambin aqu la inhibicin puede referirse mediatamente a la
tutela de las personas involucradas en la litis, antes que a la ejecucin ulterior de una sentencia, as, v.gr., en el caso
del art. 629 Cdigo Procesal, en cuanto seala que cuando la demencia apareciere notoria e indudable, el juez, de
oficio, decretar la inhibicin general de bienes y las providencias que crea convenientes para asegurar la
indisponibilidad de los bienes muebles y valores del presunto demente.
Si la inhibicin hubiese de hacerse efectiva en bienes inmuebles o en muebles registrables, habr de disponerse su
anotacin en los registros, en la forma y con los efectos que resultaren de la ley que los regula; as, por ejemplo, el
dec. 466/1999 reglamentario de la ley 17801 del Registro de la Propiedad Inmueble para la Capital Federal,
establece en su art. 12 que los oficios en los que se solicite la inhibicin de personas fsicas, debern contener: a) el
nombre y apellidos completos; b) el domicilio; c) el nmero de la libreta de enrolamiento, libreta cvica o
documento nacional de identidad para argentinos y el del documento nacional de identidad para extranjeros
residentes, o, en su defecto, el del pasaporte. Para los extranjeros no residentes, habr de consignarse el nmero del
documento que corresponda segn la ley del pas de su residencia; d) la cdula de identidad, en el caso de menores
que carecieren de documento nacional de identidad, con indicacin de la autoridad que lo expidi.
Cuando se tratara, en cambio, de la inhibicin de personas jurdicas, dispone el art. 13 del citado decreto que en el
oficio se deber indicar: a) el nombre completo independientemente de la sigla utilizada, entendindose por nombre
completo el que conste en los respectivos registros o en el acto de constitucin; b) el nmero de inscripcin registral
cuando corresponda; c) el domicilio.
235
Conviene recordar que, como ensea Zannoni (1341) la prohibicin de enajenar contenida en el art. 1295 CCiv.,
aplicable al divorcio y separacin personal (y al juicio de nulidad de matrimonio) (1342) se corresponde con la
inhibicin general de bienes del art. 228 Cdigo Procesal, aunque sta aqu no se encuentra supeditada a que el
embargo no pudiese hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor -como lo exige la ley procesal pero no la
sustancial-, ni est sujeta, en principio, al rgimen de sustitucin previsto en el art. 203 203 del ordenamiento
procesal.
Se trata de una medida que apunta a preparar la liquidacin de todos los bienes que integran la sociedad conyugal y
no a "cautelar" o resguardar alguno en particular, y se asemeja por tanto a la que se decreta en los procesos
concursales, por lo que su levantamiento no es procedente -en principio- mientras no se liquide la sociedad
conyugal, salvo demostracin de la innecesariedad de su mantenimiento en cuanto a la finalidad de garantizar los
derechos del cnyuge (1343).
La inhibicin resulta as procedente cuando uno de los cnyuges alega desconocimiento acerca de los inmuebles o
muebles registrables que pueda haber adquirido el otro (1344) siendo posible su coexistencia con el embargo
siempre que ste fuera insuficiente (1345) incluso ante la posibilidad de que sea propietario de otros adems de los
conocidos, adquiridos con dinero cuya tenencia ocult (1346) u ocultando su estado civil (1347).
(1328) Cm. Civ. y Com. Santa Fe, sala 2, 9/12/1994, "Dinners Club Argentina SAC y T. v. Gmez, Mara", JA,
1998-I-Sntesis .
(1329) Cm. Nac. Civ., sala B, 31/3/1977, "Abrue de Perriard, Nelda D. v. Perriard, Gerardo R.".
(1330) Cm. Nac. Civ., sala A, 10/8/1978, "Bullaude, Eduardo v. Borenaztein de Baln, Rebeca".
(1331) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 18/7/1996, "Vargas, Rubn Abel v. Lucero, Sergio Fernando y
otros", BA B1401712 .
(1332) Cm. Nac. Civ., sala G, 5/3/1985, fallo 549; SJ, ED, 117-639.
(1333) Cm. Nac. Com., sala B, 9/6/1986, "Medawar de Simes, Elena v. Morini, Alberto" .
(1334) Cm. Civ., en pleno, JA, 6-8; ALSINA, Derecho procesal, cit., T. V, p. 51.
(1335) ALSINA, Derecho procesal, cit., T. VIII, p. 167.
(1336) Sobre el particular, RAMREZ, Jorge O., Medidas cautelares, Depalma, p. 215.
(1337) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. II-C, p. 921; Cm. Nac. Civ., sala C,
9/9/1983, JA, 1983-IV-Sntesis.
(1338) ALSINA, Derecho procesal, cit., T. V, p., 504; Cm. Fed. San Martn, 26/10/1990, "Direccin General
Impositiva v. Helfer, Guillermo", JA, 1993-III-Sntesis .
(1339) En contra, MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., p. 917 y Cm. Nac. Com., sala A,
28/4/1967, LL, 131-1185.
(1340) Cm. Nac. Com., sala D, 4/4/1975, ED, 63-180; Cm. Nac. Civ., sala G, 2/7/1982, "Chaves, Jos M. y otra v.
Castela SCA" .
(1341) ZANNONI, Derecho de familia, cit., T. I, p. 652.
(1342) Cm. Nac. Civ., sala A, 19/12/1980, ED, 93-399; sala C, 15/5/1984, ED, 110-119.
(1344) Cm. Nac. Civ., sala A, 11/9/1980, "R. Y. de B., M. v. B., E.".
(1345) Cm. Nac. Civ., sala C, 8/7/1980, "K. de B. v. B.", ED, 90-864.
(1346) Cm. Nac. Civ., sala E, 29/3/1979, ED, 83-674; sala C, 29/7/1976, ED, 69-339.
Art. 229.- Anotacin de litis.
Proceder la anotacin de litis cuando se dedujere una pretensin que pudiere tener como consecuencia la
modificacin de una inscripcin en el Registro correspondiente y el derecho fuere verosmil. Cuando la
demanda hubiere sido desestimada, esta medida se extinguir con la terminacin del juicio. Si la demanda
hubiese sido admitida, se mantendr hasta que la sentencia haya sido cumplida.
Denomnase anotacin de litis, seala Palacio (1348) "a la medida cautelar que tiene por objeto asegurar la
publicidad de los procesos relativos a bienes inmuebles o muebles registrables, frente a la eventualidad de que las
sentencias que en ellos recaigan hayan de ser opuestas a terceros adquirentes del bien litigioso o a cuyo favor se
constituya un derecho real sobre ste".
La anotacin de litis apunta as a autorizar la inscripcin registral del proceso o, si se prefiere, de la litis, para
asegurar de ese modo su publicidad y con ello la oponibilidad de la sentencia que habr de pronunciarse en aqul,
236

TOMO I
frente a genricos e indeterminados terceros, de modo que el adquirente del bien o aquel en cuyo favor hubiesen de
constituirse ese u otros derechos reales desde entonces, no pueda invocar la buena fe a los fines que previene el
derecho sustancial, entre otros, los arts. 1051 y 2362 CCiv., sin perjuicio de que aqullos puedan, en su caso,
defender o discutir sus derechos en un proceso por separado.
Se trata de una medida que se agota con la pura oponibilidad de la sentencia y sin que en ningn caso pueda impedir
la disposicin o embargo del bien ni acordar prioridades o preferencias respecto de ulteriores anotaciones o de otras
medidas cautelares, sin que interese el carcter real o personal de la accin o la naturaleza de los bienes (muebles o
inmuebles) (1349) en tanto y en cuanto ella pueda incidir en la modificacin de inscripciones en registros, no
necesariamente pblicos (1350) as, por ejemplo, autorizndosela en aquellos casos que pudiesen aparejar la
modificacin de la titularidad de acciones en una sociedad annima respecto del denominado registro de acciones
(1351).
La nota esencial de la medida debe verse, en la virtualidad de la pretensin (o peticin) deducida, desde que la
anotacin de litis ser viable si aqulla puede importar una modificacin; y en el hecho de que se trate de bienes
registrables (1352) anotacin que es procedente aun cuando simultneamente se haya decretado, v.gr., el embargo
preventivo del inmueble, ya que ambas medidas cautelares tienen finalidades distintas (1353).
Por nuestra parte, se trata de una medida que procede tanto en el proceso contencioso como extracontencioso, pues
el vocablo "pretensin" no es usado aqu en su significacin tcnico-jurdica, sino que comprende a la pretensin
propiamente dicha y tambin a la peticin extracontenciosa -como sucede, por ejemplo, cuando el art. 729 Cdigo
Procesal, establece que para hacer las adjudicaciones "el perito, si las circunstancias lo requieren, oir a los
interesados a fin (de obrar de conformidad con ellos en todo lo que acordaren, o) de conciliar, en lo posible, sus
pretensiones"-, por lo que procede en el proceso sucesorio, en tanto que por la naturaleza de los bienes que
componen el acervo hereditario pudiese verificarse una modificacin de una inscripcin en el registro
correspondiente, v.gr., respecto de bienes inmuebles o muebles registrables, tanto sea que se mantenga el estado de
indivisin o que se proceda a la particin judicial, privada o mixta de los bienes, criterio que, por cierto, no es
compartido por la inmensa mayora de la jurisprudencia y doctrina nacionales (1354).
Ahora bien, tambin para la mayor parte de la doctrina nacional y la jurisprudencia se considera que el artculo
impone la carga de deducir previa o simultneamente la demanda (1355) criterio que tampoco compartimos porque
la expresin "cuando se dedujere una pretensin" no supone ni equivale a deducir una demanda (1356) ya que es
sabido que la pretensin no se identifica ni se confunde con la demanda, por ms que normalmente sta la contenga,
siendo ella, antes bien, el acto procesal que constituye o inicia al proceso judicial o, si se prefiere, constituye la
relacin procesal, sin perder de vista la incidencia de la sancin de la ley 24573 de Mediacin Obligatoria, en virtud
de la cual se ha resuelto que si quienes solicitan la medida cautelar han formalizado la presentacin prevista en el
art. 4 4 de esa ley la peticin resulta oportuna (1357).
Represe, por otra parte, que cuando el legislador ha querido imponer como recaudo para la procedencia de una
medida cautelar la simultnea o previa presentacin de la demanda lo ha dispuesto expresamente; as, por ejemplo,
en el caso previsto en el art. 609 (interdicto de adquirir), Cdigo Procesal, en el que meridianamente se establece
que "presentada la demanda" podr decretarse la anotacin de litis, frmula que, obvio es decirlo, no se identifica
con la de "cuando se dedujere una pretensin"; o en el caso del art. 231 del ordenamiento procesal nacional que
seala que "cuando por ley o contrato o para asegurar la ejecucin forzosa de los bienes objeto del juicio, procediese
la prohibicin de contratar... la medida quedar sin efecto si quien la obtuvo no dedujere la demanda dentro del
plazo de cinco das de haber sido dispuesta...".
Obsrvese, a mayor abundamiento, que si fuese cierto que el artculo impone la carga de promover la demanda
antes o simultneamente con la cautelar, la frase que contiene el art. 609 del ordenamiento procesal relativa a que
"presentada la demanda podr decretarse la anotacin de litis", estara francamente de ms o sera redundante, pues
si siempre se la debe presentar qu sentido tendra que se lo reiterase en ese caso.
Por otra parte, la tesis que discutimos importara la exclusin de la procedencia de la anotacin de litis para los
procesos extracontenciosos, as dentro de las cautelares que autoriza a adoptar el art. 690 pues en aqullos no existe
pretensin, ni mucho menos, por cierto, demanda que promover.
De ms est decir que del hecho de que la anotacin proceda en cuanto la pretensin "pudiere tener como
consecuencia la modificacin de una inscripcin en el registro correspondiente" no se sigue que para la
demostracin de que la pretensin (y peticin) goza de esa virtualidad deba deducirse fatalmente una demanda, sino,
en todo caso, cumplirse la carga de exponer clara e inequvocamente los hechos (causa) que autorizan o
fundamentan dicha pretensin cautelar, de modo que de ella pueda resultar la comprobacin del citado efecto.
237
Con relacin a la anotacin de litis, cabe sealar que se sostiene que la prueba de la verosimilitud del derecho no se
debe analizar con el mismo rigor que en el caso del embargo, por no tratarse, segn se afirma, de una medida que
impida la disposicin del bien o de los derechos ni su posible embargo; y en particular, la del peligro en la demora
(1358) esto es, a la probabilidad de que la tutela jurdica definitiva que la actora aguarda pueda frustrarse en los
hechos a raz del transcurso del tiempo o ya que ella no resulta necesaria (1359) o se desprende ms bien de la
misma finalidad de la medida a partir de la incidencia que podra tener la pretensin o peticin deducida, ms all
de que, como ensea Alsina (1360) en puridad la ley no lo exige, como tampoco, segn este autor (1361) y Podetti
(1362) la prestacin de una contracautela, criterio este ltimo que no compartimos -pues la medida puede importar
en los hechos una sensible restriccin en cuanto a la disponibilidad del bien o derecho de que se trate, por los
explicables temores que ella despierta en el nimo de los terceros, motivo por el cual se ha decidido que, en
principio, corresponde exigir una contracautela real o personal y no meramente juratoria a fin de garantizar
debidamente los eventuales derechos del afectado- (1363) aunque s en cuanto a que la norma no impone la
demostracin del peligro.
Pensamos que la anotacin de litis debe acordarse con un criterio de amplitud, particularmente teniendo en cuenta
que se trata de una medida cautelar simplemente declarativa, en el sentido de que no importa restriccin en cuanto a
la disponibilidad o gravabilidad de los bienes sobre los que ella recae, si bien sin prescindirse de la prestacin de la
contracautela que corresponda con sujecin a los antecedentes de la causa.
En cuanto al rgimen de caducidad, cabe sealar que corresponder estarse a lo que el propio derecho sustancial
determina o fija, as, por ejemplo, los arts. 2 y 37 incs. b), ley 17801 y 81 de su dec. reglamentario 466/1999, en
cuanto sealar un plazo de cinco aos contados desde su toma de razn, por lo que cabe concluir que las
anotaciones de litis inscriptas en el Registro de la Propiedad Inmueble caducarn luego del transcurso de ese
trmino.
(1350) Ver la anotacin de litis prevista por el art. 38.1 de la ley 25326 (y el comentario al art. 321 ) sobre el
hbeas data; ver comentario al art. 609 Cdigo Procesal, respecto de su procedencia aun cuando no tuviese la
virtualidad de modificar un asiento registral.
(1351) Cm. Nac. Com., sala E, 20/8/1997.
(1352) Cm. Nac. Com., sala E, 20/8/1997, "MYF SA v. Sociedad Entrerriana de Electrificacin Sedelec SA y
otros", T. I, JA, 1998-3-135.
(1354) PODETTI, cit., p. 274, por todos.
(1357) Cm. Nac. Civ., sala B, 24/4/1997, LL, 1997-E-843; DJ, 1997-3-671.
(1358) Cm. Nac. Civ., sala E, 12/9/1996, LL, 1997-E-191.
(1359) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., T. I, p. 830; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p.
395.
(1361) En contra ALSINA, Derecho procesal, cit.
(1362) PODETTI, cit., p. 275.
Seccin 6 - Prohibicin de innovar. Prohibicin de contratar
Art. 230.- Prohibicin de innovar.
Podr decretarse la prohibicin de innovar en toda clase de juicio, siempre que:
1) El derecho fuere verosmil.
2) Existiere el peligro de que si se mantuviera o alterara, en su caso, la situacin de hecho o de derecho, la
modificacin pudiera influir en la sentencia o convirtiera su ejecucin en ineficaz o imposible.
3) La cautela no pudiere obtenerse por medio de otra medida precautoria.
238

TOMO I
Uno de los efectos de la litis contestatio en el derecho romano era la "indisponibilidad de la cosa litigiosa", efecto
que se expresaba bajo el aforismo del lite pendente nihil innovetur, en virtud del cual el demandado "no poda
enajenarla, destruirla o deteriorarla, porque la cosa deba ser entregada al vencedor en el estado en que se encontraba
en el momento de comenzar la litis" (1364) principio que desde antiguo se admiti entre nosotros aun luego de
derogadas las leyes procesales espaolas (ley 13, tt. VII, partida 3) (1365) anteriores a la legislacin patria por
conducto del art. 95 ley 14237 (1366) con el fin de asegurar la igualdad de las partes, la buena fe y probidad en los
debates (1367) hasta su incorporacin expresa por obra de la ley 17454 .
En la actual redaccin, la llamada medida de no innovar tiene por finalidad, explcita ya desde la sancin de la ley
17454 la de impedir el cambio o, por el contrario, la de alterar la situacin de hecho o de derecho vigente al
momento en que se la requiere, en miras a la eventual ejecucin o cumplimiento prctico de la sentencia a dictarse
(1368) vale decir que aprehende dos ntidas modalidades: por un lado, opera como una cautela tpicamente
conservativa, en el sentido de que apunta al mantenimiento de los estados de hecho o de derecho vigentes al
momento en que se la solicita; por el otro, como una clara y clsica medida innovativa, vale decir, como una que
comporta, contrariamente, la modificacin sustancial de aqullos, v.gr., la exclusin del hogar conyugal, el aumento
provisional o la reduccin de la cuota alimentaria, etc., si bien para numerosos autores esta ltima vendra a
configurar una cautelar genrica comprendida o autorizada por el art. 232 Cdigo Procesal.
As, por ejemplo, Fenochietto y Arazi ensean que la "medida cautelar innovativa", vale decir, la que "tiende a
variar el estado de hecho existente al momento de iniciarse el juicio, a retrotraer las cosas al estado anterior al acto o
hecho cuestionado en el proceso... est contemplada dentro de la previsin del art. 232 Cdigo Procesal" (1369).
Por nuestra parte, adherimos sin reservas a la postura de Palacio, en cuanto a que la "medida cautelar innovativa
configura una de las alternativas previstas en el art. 230 Cdigo Procesal", siendo por "tanto innecesario su
encuadramiento en el art. 232 al que suelen recurrir... los precedentes judiciales" (1370).
El fundamento de esta medida reside en la necesidad de mantener la igualdad de las partes, para lo cual se requiere
que ninguna de ellas pueda alterar o modificar la situacin de hecho o derecho preexistente en su beneficio o bien
que se la reponga al estado anterior al comienzo de la litispendencia, en ambos casos, cuando la cautela no pudiera
obtenerse por medio de otra medida precautoria (1371) por cuanto se trata de una medida cautelar subsidiaria o
residual, que, requiere la demostracin, adems de los presupuestos comunes de las medidas cautelares, de que no
existe otra medida cautelar idnea para asegurar los bienes o las personas involucradas en la litis en cuestin,
aunque la experiencia judicial y buena parte de la doctrina parecen limitarla o entenderla como una medida cautelar
sobre los bienes.
Por nuestra parte, consideramos que la medida de no innovar, si bien tiene eminentemente por objeto la tutela de la
integridad o valor econmico de los bienes, bien puede apuntar al resguardo de la integridad fsica o moral de las
personas y a la satisfaccin de sus necesidades urgentes, as, por ejemplo, en la hiptesis de que se solicita la
fijacin de una cuota alimentaria superior o inferior a la establecida, nterin la tramitacin del juicio de aumento de
alimentos.
La reciente sancin de la ley 25587 que en su art. 1 establece que en todos los procesos, de cualquier naturaleza
(1372) en que se demande al Estado nacional, entidades integrantes del sistema financiero, de seguros o mutuales,
en razn de crditos, deudas, obligaciones, depsitos o reprogramaciones financieras que pudieran considerarse
alcanzadas por la ley 25561 y disposiciones reglamentarias y complementarias, slo ser admisible la medida
cautelar contemplada por el art. 230 CPCCN, "cuando existiere el peligro de que si se mantuviere o alterare, en su
caso, la situacin de hecho o de derecho la modificacin pudiera interferir en la sentencia o convirtiere su ejecucin
en imposible o ineficaz", viene a confirmar, por un lado, la procedencia de la innovativa dentro de esta medida, y
por el otro, que la funcin cautelar bien puede referirse a la proteccin de la integridad de las personas y coincidir
materialmente con el objeto de la pretensin de fondo.
En efecto, la ley remite y declara aplicable a la llamada medida de no innovar prevista por el art. 230 CPCCN, para
impedir el cambio de una situacin de hecho o de derecho o ya para provocarlo, a objeto de asegurar la eventual
ejecucin o cumplimiento prctico de la sentencia a dictarse, conformndose de tal suerte una cautela tpicamente
conservativa y una clara y clsica medida innovativa, figura esta ltima que de conceptursela como una medida
cautelar genrica autorizada por el art. 232 y como hemos sealado en un reciente trabajo (1373) no se encontrara
autorizada por la ley 25587.
No obstante, viene al caso destacar que si hubiese de considerarse que porque el epgrafe del art. 230 se refiere a
"prohibicin de innovar" se excluye la modalidad innovativa (1374) lo cierto es que igualmente dicho criterio
aparecera autorizado por la propia norma que comentamos, a poco que se repare que la misma ley 25587 faculta al
juez a ordenarla cuando existiere el peligro de que si se mantuviere o alterare, en su caso, la situacin de hecho o de
239
derecho la modificacin pudiera interferir en la sentencia o convirtiere su ejecucin en imposible o ineficaz; y a

disponer la entrega de fondos -en forma total o parcialmente-, lo cual, indisimuladamente, supone "alterar" o
"innovar" acerca de la situacin fctica o jurdica vigente, ms all de las preferencias doctrinarias que se tengan.
Por otra parte, si bien la ley seala que en ningn caso las medidas cautelares que se dispongan podrn tener
idntico objeto que el perseguido respecto de lo que deba ser materia del fallo final, ni consistir en la entrega de los
bienes objeto de la tutela, bajo ningn ttulo que fuere, excepta aquellos supuestos en los que se prueba "que
existen razones suficientes que pongan en riesgo la vida, la salud o la integridad fsica de las personas o cuando la
reclamante sea una persona fsica de setenta y cinco (75) o ms aos de edad" , en los que precisamente se autoriza
a entregar a ttulo cautelar los fondos depositados, total o parcialmente.
La prohibicin de innovar no habr de tener, en principio, efectos retroactivos, sino que slo habr de surtir efectos
a partir de la notificacin de la orden judicial de no innovar dictada por el juez (1375) -por lo que, en principio, no
puede objetarse la modificacin de la situacin operada entre el intervalo que corre desde que se la dicta y su
notificacin- (1376) salvo en su modalidad innovativa, desde que apunta a reponer la situacin de hecho previa o
anterior a la vigente al momento de iniciarse el juicio o de promoverse la cautela (1377) pero nunca ms all del
estado jurdico o fctico vigente al momento en que la parte contraria lo alter por mano propia (en notoria
transgresin a los deberes de lealtad, buena fe y probidad impuestos), para no violentar de tal suerte e inversamente,
el derecho de defensa en juicio del demandado, actual o contingente, creando entonces, unilateralmente y sin
sentencia, un estado absolutamente indito.
En cuanto a los efectos de la medida con relacin a los terceros, estimamos que son similares a los de la anotacin
de la litis cuando se trata de actos jurdicos que pueden importar modificaciones en los derechos litigiosos,
comenzado entonces a correr desde el momento en que aqullos han tomado conocimiento de la respectiva
resolucin judicial, que normalmente acaecer con su notificacin por cdula (1378) sin perjuicio de las
consecuencias penales que pudiesen derivarse de su incumplimiento.
Se trata de una medida cautelar en la que cabe, adems, la imposicin de astreintes o sanciones pecuniarias,
compulsivas y conminatorias a las partes o terceros infractores, como lo autoriza el art. 37 Cdigo Procesal y
expresamente el art. 613 Cdigo Procesal para el interdicto de retener, sin perjuicio de incurrir en el delito de
desobediencia o desbaratamiento de derechos y, agregamos, de que se ordene la reposicin compulsiva al estado
anterior y que dicha actitud pueda ser tomada como prueba indiciaria en su contra, si se tratase de la parte contraria,
a la luz de la valoracin de la conducta o comportamiento procesal de las partes (1379).
Para nosotros (1380) la medida de no innovar no impone la carga de promover la demanda en forma previa o
simultnea a su solicitud, aun cuando en algunos precedentes se lo ha exigido sobre la base de una interpretacin del
vocablo juicio (1381) que contiene el art. 230 Cdigo Procesal, tesis que sobre tales bases, cuando menos, no
podemos compartir, pues del hecho de que se diga "que podr decretarse la prohibicin de innovar en toda clase de
juicio", no se sigue que por o para ello deba de encontrarse o haberse promovido un juicio, sino, lisa y llanamente,
que dicha medida cautelar proceder en toda clase de juicios, contenciosos o extrancontenciosos (1382) singulares o
universales, comunes o especiales, de conocimiento o de ejecucin, declarativos, de amparo, etc.; y sin que la
descripcin del estado de hecho o de derecho que precisamente se procura mantener o alterar con la prohibicin de
innovar tampoco lo suponga, por cuanto, al igual que dijramos en relacin a la anotacin de litis, el cabal
cumplimiento de la carga prevista en el art. 195 respecto de la "demanda cautelar" se constituye en un expediente
harto suficiente para alcanzar aquella finalidad, sin necesidad as de forzar o retorcer peligrosamente el concepto.
Dems est decir, por otra parte, que la exigencia de que se hubiese promovido demanda con carcter previo al
pedido de la prohibicin de no innovar, implicara dejar de lado, como en el caso de la anotacin de litis, la
procedencia de la medida de no innovar para procesos extracontenciosos en los que cabe su adopcin, as, por caso,
en el sucesorio (1383) en el que, obvio es decirlo, no cabe hablar de pretensin o demanda, sin perder de vista que la
interpretacin que discutimos, se apartara del criterio restrictivo que debe seguirse en la materia, teniendo en cuenta
que la mentada exigencia supondra limitar o tornar ms gravoso el ejercicio de dicho derecho, facultad o
prerrogativa procesal (ver comentario al art. 774).
Como regla general, debemos destacar, que la medida de no innovar no puede interferir en otro proceso distinto de
aquel en que se la solicit, tanto sea que ya se encuentre resuelto, en trmite o por promoverse, pues de lo contrario
se violentara el derecho que tiene toda persona de ocurrir ante el rgano jurisdiccional para hacer valer los
reclamos que entienda legtimos, sin perder de vista que ello importara, adems, limitar las propias facultades del
rgano judicial, aun cuando, si bien que excepcionalmente, se la ha dispuesto para impedir, por ejemplo, que el
acreedor promueva la ejecucin del contrato de mutuo mientras se cumpla con lo decidido, cuando el deudor no se
encuentra en mora; o ya resolviendo la paralizacin de procesos conexos por falta de pago de los alimentos, as el de
divorcio (1384) el trmite de la reconvencin (1385) o el de reduccin o cesacin de la cuota alimentaria (1386)
etc., que, a nuestro juicio, vendran a configurar incisivas medidas de no innovar en su modalidad innovativa.
Por regla general, debemos sealar que se entiende que la medida tampoco procede a los efectos de obtener la
suspensin de la aplicacin de las normas legales impugnadas de inconstitucionalidad (1387) aunque dicha
240

TOMO I
doctrina se encuentra en franco retroceso a raz de las medidas cautelares promovidas respecto de los fondos
comprendidos en el denominado "corralito" (ley 25561 ) y en la "pesificacin" dispuesta por el dec. 214/2000
admitindosela, bien que en forma restrictiva contra actos administrativos (lato sensu) o que supongan el ejercicio
del poder de polica, o cuando las propias leyes autorizan su interposicin bajo la forma de suspensin de los efectos
de los mismos, as, v.gr., el art. 9 Cdigo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires (ley 189) o el art. 15 ley 16986, cuando el derecho aparece liminarmente verosmil a partir de su
arbitrariedad o ilegitimidad que hacen cesar la presuncin de legitimidad, y por tanto, su ejecutoriedad (1388).
Aparte de los presupuestos genricos de toda medida cautelar se exige, empero, respecto de la medida de no innovar
contra actos del poder pblico, que no se perjudique el inters pblico, especialmente cuando se trata de servicios
pblicos o de la percepcin de los impuestos o tasas (1389); o ya una irreparabilidad del peligro en la demora
particularmente cuando se pretende innovar sobre la misma, vale decir, cuando se trata de la innovativa (1390)
criterio que no compartimos con la generalidad que se predica, por consideraciones que ataen a la igualdad de las
personas frente a la ley y el proceso, entre otras cosas, sin perder de vista que con relacin a la cuestin de la
irreparabilidad del perjuicio, suscribimos sin reservas las enseanzas de Palacio, en el sentido de que el peligro en
la demora "cubre con sobrada amplitud la extensa gama de daos involucrados en el otorgamiento de la medida,
pues comprende no slo los perjuicios econmicos sino tambin los padecimientos fsicos, psquicos y morales, no
necesariamente irreparables pero dignos de una inmediata tutela judicial" (1391).
En similar sentido viene a cuento destacar, que en otras leyes especiales se contemplan estas figuras, bajo tales o
similares denominaciones, as, el art. 79 ley 11723 de Propiedad Intelectual que autoriza a solicitar, previa fianza de
los interesados, la suspensin preventivamente de un espectculo teatral, cinematogrfico, filarmnico u otro
anlogo; el art. 252 ley 19550 de Sociedades Comerciales que autoriza al juez a "suspender a pedido de parte, si
existieren motivos graves y no mediare perjuicio para terceros, la ejecucin de la resolucin impugnada, previa
garanta suficiente para responder por los daos que dicha medida pudiere causar a la sociedad"; o el art. 87 ley
24481 de Patentes, en cuanto autoriza a que durante el proceso se interrumpa la actividad objetada.
Decretada la prohibicin de innovar, como regla ser necesaria la notificacin de su traba personalmente o por
cdula (1392) o por medios equivalentes a la parte contraria como a los terceros (1393) momento a partir del cual
comenzar a surtir sus efectos con las salvedades antedichas, y sin que, consiguientemente, pueda objetarse la
modificacin de la situacin operada desde que se la dict y hasta que se la notific, aunque, reiteramos que cabe
reconocer a la medida innovativa efectos retroactivos (1394); y respecto de bienes registrables, su anotacin (1395).
Se encuadre la medida como de no innovar o se lo haga como una innovativa, se ha dicho, su procedencia debe
juzgarse, en principio, con criterio restrictivo (1396) por el carcter subsidiario al que hemos hecho referencia antes,
aunque tambin se ha resuelto, si bien excepcionalmente, que la naturaleza del juicio y la entidad de los derechos
que se denuncian violados (v.gr., derecho de trabajar y ejercer toda industria lcita, de propiedad y de defensa,
consagrados en los arts. 14 17 y 18 CN) pueden autorizar un criterio amplio para permitir la adecuada tutela de las
pretensiones articuladas y evitar la eventual iniquidad del futuro pronunciamiento que d trmino al litigio (1397).
La sola circunstancia de tratarse de una accin declarativa no excluye la procedencia de medidas precautorias, en
tanto stas tienden a evitar el riesgo de que, durante el transcurso del proceso, aquel que pudiera reconocer o actuar
el derecho, pierda virtualidad no slo "en el supuesto de las acciones de condena sino tambin en las declaraciones
de certeza, en la medida en que se afecte de cualquier manera aquel cuyo reconocimiento se persigue" (1398);
incluso en las declarativas de la inconstitucionalidad de una norma jurdica (1399).
(1365) REIMUNDN, "La prohibicin de innovar en el estado de la cosa o derecho litigioso", RDP, I-240.
(1366) Fallos, 27:166; 35:254; 37:325; 122:255; 247:68.
(1370) PALACIO, Lino E., "La venerable antigedad de la medida cautelar innovativa", RDP, I-105.
(1371) Cm. 1 Civ. y Com. Mar del Plata, sala II, 27/10/1983, "Matokos SRL v. Sociedad Argentina de Autores y
Compositores", LL, 1984-A-307.
(1372) V.gr., amparos, acciones declarativas, etc.
(1373) Algunas reflexiones en torno a la ley 25587 LL, del 10/5/2002, p. 1.
(1374) Nadie que se sepa ha discutido la pertinencia de incorporar como prueba informativa a expedientes que se
encuentren en oficinas pblicas, malgrado que el art. 396 se refiere a prueba informativa y no a documental.
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(1375) Cm. Civ. y Com. Rosario, sala IV, 28/7/1997, "Laguna Seca SRL", LL Litoral, 1998-561.
(1377) Cm. Nac. Civ., sala B, 4/5/1988, "Unin Vecinal Fomento de Munro v. Federacin Regional de Bsquetbol
de la Capital Federal" JA, 1988-IV-Sntesis.
(1378) Cm. Nac. Civ., sala D, 28/7/1982, "Cieri, Fernando A. v. Sanmartino, Roberto y otra".
(1379) KIELMANOVICH, Teora de la prueba, cit., cap. XX.
(1380) Es tambin la opinin de MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. II-C, p. 953.
(1381) Cm. Nac. Civ., sala K, 29/9/1995, "Mefina SA v. Municipalidad de Buenos Aires", LL, 1996-B-62.
(1382) En contra, PALACIO, "La venerable antigedad...", cit., p. 182.
(1383) Cm. Nac. Civ., sala D, 26/2/1985, "Camurri, Carlos G. v. Santa Cruz de Camurri, Teresa A.", LL, 1985-C398.
(1384) Cm. Nac. Civ., sala E, 31/3/1978, LL, 1979-B-678, fallo 35080-S; Cm. Civ. 1, JA, 71-554; Cm. Nac.
Civ., sala E, 30/9/1988, LL, 1990-E-24. Ver, adems, Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 8/7/2003, "P., G. M. v.
BCRA", causa en la que se orden como medida cautelar de suspensin de la ejecucin fiscal (LL, 11/12/2003, p.
6).
(1385) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/12/1968, ED en Disco Laser, Record lgico 41.126, 1977.
(1386) Cm. Nac. Civ., sala G, 22/9/1987, LL, 1989-A-723, sum. 86, sala F, 5/11/1980, LL, 1981-A-44, sala B,
1/12/1983, LL, 1984-C-642, Jurisp. Agrup. caso 288; nuestro "Incidentes de aumento, reduccin, cesacin y
coparticipacin de la cuota alimentaria", JA, 1990-II-810.
(1387) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV, 8/2/1990, ED, 139-127.
(1388) Cm. Nac. Civ., sala F, 11/4/1984, "Ingeniera Gastronmica Desanna y Rubn, Soc. Col. v. Municipalidad
de la Capital" ED, del 13/6/1984, p. 7.
(1389) Cm. Nac. Civ., sala F, 17/10/1994, "Controladura General Comunal v. Municipalidad de Buenos Aires" .
(1390) Cm. Nac. Civ., sala D, 16/11/1990, "Akerman, Fernando v. Club Nutico Hacoaj" JA, 1993-III-Sntesis.
(1391) PALACIO, "La venerable antigedad...", cit., p. 112.
(1392) Primera instancia Civil Juzgado nro. 4 Capital, firme, 8/3/1983, "Club Ciudad de Buenos Aires v. Obras
Sanitarias de la Nacin", LL, 1983-C-572.
(1393) Cm. Nac. Civ., sala F, 23/12/1971, LL, 149-554, fallo 29.779-S.
(1394) Cm. Nac. Civ., sala B, 4/5/1988, "Unin Vecinal Fomento de Munro v. Federacin Regional de Bsquetbol
de la Capital Federal" JA, 1988-IV-Sntesis.
(1395) Cm. 1 La Plata, sala III, causa 178.940, reg. int. 324/80.
(1396) Cm. Nac. Civ., sala de feria, 24/7/1992, "Labinca SA v. Municipalidad de Buenos Aires" LL, 1993-B-4;
Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala III, 8/9/1983, "Herrera de Noble, Ernestina L. y otros v. Comfer", LL, 1984-A265; Cm. Nac. Fed. Civil y Com., sala II, 14/12/1994, "Laboratorio Biolgico y Experimental SA y otro v. Banco
de la Nacin Argentina", LL, 1995-C-664 (38.354-S); DJ, 1995-2-864, SJ. 821.
(1397) Cm. Civ. y Com., 3/4/1992, "Trenque Lauquen Grupo Acero SA", BA B2202565.
(1398) CSJN, 13/11/1990, "Provincia de Mendoza v. Compaa Argentina de Telfonos SA y otro" LL, 1991-B255.
(1399) Cm. Nac. Civ., sala D, 21/2/1995, "A. A. D. E. M. A. v. SA D. A. I. C.", LL, 1995-D-575; Cm. Civ., Com.
y Lab. Rafaela, 5/9/1997, "Enrique de Tita, Daniela v. Colegio de Psicopedagogos de la Provincia de Santa Fe", LL
Litoral, 1997-1015.
Art. 231.- Prohibicin de contratar.
Cuando por ley o contrato o para asegurar la ejecucin forzada de los bienes objeto del juicio, procediese la
prohibicin de contratar sobre determinados bienes, el juez ordenar la medida. Individualizar lo que sea
objeto de la prohibicin, disponiendo se inscriba en los registros correspondientes y se notifique a los
interesados y a los terceros que mencione el solicitante.
La medida quedar sin efecto si quien la obtuvo no dedujere la demanda dentro del plazo de cinco das de
haber sido dispuesta en rigor, inscripta o efectivizada, y en cualquier momento en que se demuestre su
improcedencia.
La prohibicin de contratar es una medida cautelar que supone una modalidad ms atenuada (1400) de la
prohibicin de innovar, desde que se limita a establecer que la parte afectada no pueda celebrar uno o ms contratos
determinados sobre el o los bienes objeto de la litis, la cual resulta de poco uso en la praxis tribunalicia, por ms
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TOMO I
que, como lo indica el artculo, puede venir impuesta por ley o contrato, o ya propiamente para asegurar la
ejecucin forzosa de los bienes objeto del juicio.
En este orden de ideas, v.gr., el art. 1359 CCiv. establece que los tutores, curadores y los padres no pueden, bajo
ninguna forma, vender bienes suyos a los que estn bajo su guarda o patria potestad; el 1360 seala que los
menores emancipados no pueden vender sin licencia judicial los bienes races suyos, ni los de sus mujeres o hijos; el
1361, que es prohibida la compra, aunque sea en remate pblico, por s o por interpuesta persona: 1. a los padres, de
los bienes de los hijos que estn bajo su patria potestad; 2. a los tutores y curadores, de los bienes de las personas
que estn a su cargo y comprar bienes para stas, sino en los casos y por el modo ordenado por las leyes; 3. a los
albaceas, de los bienes de las testamentaras que estuviesen a su cargo; 4. a los mandatarios, de los bienes que estn
encargados de vender por cuenta de sus comitentes; 5. a los empleados pblicos, de los bienes del Estado, o de las
municipalidades, de cuya administracin o venta estuviesen encargados; 6. a los jueces, abogados, fiscales,
defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores, de los bienes que estuviesen en litigio ante el juzgado
o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen ejercido su respectivo ministerio; 7. a los ministros de Gobierno, de los
bienes nacionales o de cualquier establecimiento pblico, o corporacin civil o religiosa, y a los ministros
secretarios de los gobiernos de provincia, de los bienes provinciales o municipales, o de las corporaciones civiles o
religiosas de las provincias; y el 3157, que el deudor propietario del inmueble hipotecado no puede, con detrimento
de los derechos del acreedor hipotecario, ejercer ningn acto de desposesin material o jurdica, que directamente
tenga por consecuencia disminuir el valor del inmueble hipotecado.
Por otra parte, la norma remite a la prohibicin de contratar acordada por las partes, as, en el caso, la de no alquilar
contenida usualmente en los contratos de mutuo garantizados con hipotecas; y residualmente, a partir de la
existencia y comprobacin de los presupuestos comunes de las medidas cautelares, en tanto apunte a asegurar la
ejecucin forzada o el cumplimiento, en general, de la sentencia definitiva (1401).
Viene a cuento destacar que el mencionado dispositivo legal indica que la medida quedar sin efecto si quien la
obtuvo no dedujere la demanda dentro del plazo de cinco das de haber sido dispuesta, en rigor, inscripta o
efectivizada (1402) y en cualquier momento en que se demuestre su improcedencia, con lo que, como se advierte, se
reduce sensiblemente el plazo de caducidad previsto por el art. 207 del Cdigo.
Si procediese la prohibicin de contratar sobre determinados bienes, el juez individualizar lo que sea objeto de la
prohibicin, ordenando que se la inscriba en los registros correspondientes y que se la notifique a los interesados y a
los terceros que mencione el solicitante.
Se trata de una cautelar que, por su gravedad, es de carcter excepcional (1403) y slo admisible cuando la tutela de
los derechos del peticionante no pudiese obtenerse a travs de otra medida (1404) desde que, al igual que la
inhibicin general de bienes, es la proyeccin de una incapacidad que afecta a la persona y constituye una situacin
de excepcin frente a la regla general que predica la capacidad genrica, rasgo que tambin se comunica al mbito
procesal, a tal punto que su incidencia ha llevado a reducir el plazo de caducidad del art. 207 a la mitad, como se ha
dicho antes.
Como lo ensea Palacio, la medida cautelar habr de notificarse en la persona de la parte interesada y en la de los
terceros que asumieron o habran de asumir la calidad de contratante respecto de aqulla (1405) a fin de hacerles
oponible la sentencia.
As se ha resuelto la prohibicin de celebrar contratos de compraventa y prstamos gratuitos u onerosos de
jugadores (1406); de comercializacin de un programa de televisin en favor de terceros (1407).
(1400) PALACIO, "La venerable antigedad...", cit., T. VIII, p. 195; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos
Procesales..., cit., T. II-C, p. 291.
(1401) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 6/4/1999, "Piergentili, Mario Csar y otros v. Frigorfico Gepa SAAIC"
causa 4851/97.
(1402) Advirtase que la norma, a diferencia del art. 207 no impone la carga de presentar la demanda "aunque la
otra parte hubiese deducido recurso" contra la resolucin que impuso la prohibicin de contratar.
(1403) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. II-C, p. 1014.
(1404) Cm. Nac. Civ., sala F, 2/2/1982, "Monastero, Lidia N. v. Sardanelli, Ricardo y otro" JA, 1982-IV-Sntesis.
(1406) Cm. Nac. Civ., sala F, 12/7/1984, "Club Atltico Vlez Sarsfield v. Club Atltico Huracn" ED, 25/10/1984,
p. 7.
(1407) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 3/9/1981, "Rader, S. A. v. Argentina Televisora Color LS 82, Canal 7"
LL, 1982-D-20.
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Seccin 7 - Medidas cautelares genricas y normas subsidiarias

Art. 232.- Medidas cautelares genricas.
Fuera de los casos previstos en los artculos precedentes, quien tuviere fundado motivo para temer que
durante el tiempo anterior al reconocimiento judicial de su derecho, ste pudiere sufrir un perjuicio
inminente o irreparable podr solicitar las medidas urgentes que, segn las circunstancias, fueren ms aptas
para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la sentencia.
Se trata de una medida cautelar residual, que si bien no excluye los dems presupuestos necesarios, en el caso, la
verosimilitud del derecho invocado, el peligro en la demora y la prestacin de una adecuada contracautela, permite
tutelar los bienes y personas en condiciones que no encuadran dentro de las cautelares nominadas, a cuyo respecto
resultan insuficientes o excesivos los requisitos impuestos por la ley; o que se corresponde bajo una forma total o
parcialmente combinada de ellas.
Refirindose a la medida cautelar genrica, Di Iorio destaca con acierto, que ella no "slo habilita a adoptar una
medida absolutamente diferente de las reguladas en el Cdigo, sino que tambin admite una flexibilidad en el
otorgamiento de las previstas mediante su adaptacin a las particulares situaciones de hecho que se tienen en mira, o
en la combinacin de dos o ms medidas" (1408).
As para muchos autores y precedentes jurisprudenciales procedera en calidad de medida cautelar genrica el
embargo preventivo, en el caso de demandas de daos y perjuicios (1409) -no para nosotros-; la medida de no
innovar en su versin innovativa -cuestin que tampoco compartimos-; la suspensin del pago de las cuotas
establecidas en la promesa de venta y la suspensin de la escrituracin (1410); o la fijacin de una cuota provisoria
que reemplace durante el litigio la estipulada contractualmente (1411).
Art. 233.- Normas subsidiarias.
Lo dispuesto en este captulo respecto del embargo preventivo es aplicable al embargo ejecutivo, al ejecutorio,
y a las dems medidas cautelares, en lo pertinente.
En virtud de lo que dispone el artculo, entendemos que los supuestos contemplados en el art. 212 Cdigo Procesal,
vale decir, la rebelda, la confesin expresa o ficta, el reconocimiento de los hechos y la obtencin de una sentencia
favorable, son todos antecedentes que autorizan no slo la adopcin de un embargo preventivo, sino la de cualquier
otra cautelar acorde y apropiada a la naturaleza de los hechos, con las consecuencias que, eventualmente, puedan
derivarse del art. 208 del citado ordenamiento, desde que, como lo indica la norma, "lo dispuesto... respecto del
embargo preventivo es aplicable... a las dems medidas cautelares, en lo pertinente".
(1408) DI IORIO, Alfredo, Temas de derecho procesal, Depalma, p. 118.
(1409) COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 390.
(1411) Cm. Nac. Com., sala C, 5/11/1982, "Cebulla, Irene v. El Trust SA".
Seccin 8 - Proteccin de personas
Podr decretarse la guarda:
1) De mujer menor de edad que intentase contraer matrimonio, entrar en comunidad religiosa o ejercer
determinada actividad contra la voluntad de sus padres o tutores.
2) De menores o incapaces que sean maltratados por sus padres, tutores, curadores o guardadores, o
inducidos por ellos a actos ilcitos o deshonestos o expuestos a graves riesgos fsicos o morales.
3) De menores o incapaces abandonados o sin representantes legales o cuando stos estuvieren impedidos de
ejercer sus funciones.
244

TOMO I
4) De los incapaces que estn en pleito con sus representantes legales, en el que se controvierta la patria
potestad, tutela o curatela, o sus efectos.
El inc. 1 se refiere al caso de disponerse la guarda de mujer menor de edad -que cabe hacer extensivo para el varn
a la luz de lo que dispone la ley 11357 - que contra la voluntad de sus padres o tutores pretendiese contraer
matrimonio, entrar en una comunidad religiosa o ejercer determinada actividad.
Sabido es que para contraer matrimono se requiere que la mujer tenga 16 aos cumplidos y el varn 18 aos (art.
166 inc. 5, CCiv.), y que se cuente con el consentimiento de sus padres o el de aquel que ejerza la patria potestad, o
con el de su tutor cuando ninguno de ellos la ejerza, o, en su defecto, con la venia del juez (art. 168 CCiv.), dispensa
judicial que, como lo indica el art. 167 CCiv., se otorgar excepcionalmente, previa audiencia personal del juez con
los que pretenden contraer el matrimonio y los padres o representantes legales del menor, por las normas del art. 774
Cdigo Procesal.
La guarda aqu entonces se constituira en una cautelar, en el caso del conflicto relativo a la oposicin a la
celebracin del matrimonio, tanto si fuese solicitada antes como durante el proceso de disenso previsto por el art.
774 Cdigo Procesal.
Por otra parte, tambin procedera decretar la guarda en la hiptesis del art. 275 CCiv., en el cual se seala que los
hijos no pueden dejar la casa paterna o aquella en la que han sido colocados ni ingresar en comunidades religiosas
sin autorizacin o licencia de sus padres, y frente al caso de que se intente realizar una actividad ajena a la que
autoriza el art. 128 del citado ordenamiento o fuera de las condiciones que el mismo previene, de mediar oposicin
y promovido el proceso de autorizacin para ejercer actos jurdicos previsto en el art. 780 del citado ordenamiento
(1412).
El inc. 2, en cambio, comprende la guarda de menores o incapaces que fuesen maltratados por sus padres, tutores,
curadores o guardadores, o inducidos por stos a actos ilcitos o deshonestas o expuestos a graves riesgos fsicos o
morales, constituyendo en una medida cautelar del proceso de suspensin o privacin de la patria potestad, sin
perjuicio de acotar, como lo ensea Palacio (1413) que una similar medida se encuentra autorizada respecto de los
menores que se encuentren en estado de abandono o peligro moral o material, as por el art. 2 inc. e), ley 20419,
aunque en sta carecera de la instrumentalidad que le es propia a aqulla.
El inc. 3 se refiere a la guarda respecto de menores o incapaces que se encuentren abandonados o sin
representantes legales o con representantes impedidos de ejercer sus funciones.
La guarda en este caso se constituira en una medida cautelar del proceso de suspensin o privacin de la patria
potestad, o de extincin de la tutela o curatela, sin perjuicio de destacar tambin aqu que, como lo ensea Palacio
(1414) similares medidas de seguridad pueden ser adoptadas por la autoridad administrativa, si bien en esta
hiptesis, al igual que en la anterior, aqulla no sera ya de naturaleza cautelar al carecer de la instrumentalidad que
le es propia.
El inc. 4 trata el supuesto en el que la guarda se confiere sobre la base de la existencia de un conflicto entre los
representantes de los incapaces en los que se controvierta la patria potestad, la tutela, la curatela o sus efectos, si
bien para Palacio cabe hacerla extensiva a todo pleito suscitado entre ellos (1415) sin olvidar, por cierto, que con
sujecin a lo que establece el art. 61 CCiv., cuando los intereses de los incapaces, en cualquier acto judicial o
extrajudicial, estuvieren en oposicin con los de sus representantes, dejarn stos de intervenir en tales actos,
hacindolo en lugar de ellos curadores o tutores especiales para el caso de que se tratare.
Como hemos dicho en otro lugar (1416) la guarda prevista en este artculo no se confunde con la preadoptiva de la
ley 24779 que si bien podra coincidir respecto de menores abandonados o sin representantes legales se entronca,
por el contrario, como una etapa necesaria y prcticamente insoslayable del proceso de adopcin preadoptiva, pues
ms all de la coincidencia en cuanto a su finalidad tutelar nada tiene que ver con el emplazamiento del menor como
hijo adoptivo del guardador; ni con la tenencia o guarda provisional o definitiva de los hijos menores, conferida
antes o durante la tramitacin del juicio de divorcio o separacin personal, ya que en estos casos el juez slo est
llamado a dirimir el problema referente a establecer a cul de los cnyuges o padres le corresponder el cuidado
directo de los hijos menores del matrimonio o extramatrimoniales, o, en general, acerca de la aptitud de ellos para el
cumplimiento de tales funciones (1417) sin que, obvio es decirlo, su decisin se funde en los antecedentes que
contempla el art. 234 Cdigo Procesal.
Conforme lo seala Palacio (1418) la ley procesal no contiene una directiva clara en cuanto a quines pueden ser
designados guardadores, debiendo serlo, en principio, un pariente prximo (1419) del menor o incapaz o persona de
245
reconocida solvencia moral, o, en ltima instancia un instituto oficial o privado especializado (1420) por analoga
con lo que disponen los arts. 127 y 255 cdigos procesales de Mendoza y Tucumn, conceptuados como principios
generales del derecho a la luz de lo que indica el art. 16 CCiv.
Art. 235.- Juez competente.
La guarda ser decretada por el juez del domicilio de la persona que haya de ser amparada, con intervencin
del asesor de menores e incapaces.
Cuando existiese urgencia o circunstancias graves, se resolver provisionalmente sin ms trmite.
A pesar de lo que establece la norma, pensamos que, en tanto se trate de una verdadera medida cautelar, la
competencia ser la que corresponda sobre la base de los principios comunes, en el caso, ser competente el juez
que deba conocer o se encuentre conociendo en el principal (1421) sin perder de vista que el menor o incapaz tienen
el domicilio de sus representantes legales (art. 90 inc. 6, CCiv.) y la incidencia de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, en tanto resulte aplicable, en funcin de resolverla sobre la base de lo que mejor consulte su
inters, si bien estimamos que la que establece el artculo se refiere a los casos en que la guarda sea propiamente la
peticin o pretensin de fondo, o, como dice Palacio, una simple medida de seguridad (1422).
El pedido de guarda, como toda medida precautoria, participa del principio de que puede decretarse y cumplirse sin
audiencia de la otra parte, no obstante lo cual, dada la naturaleza, el objeto de la medida y el inters que en ella
predomina, podr disponerse previa sustanciacin contra los interesados (1423).
En los casos previstos en el art. 234 incs. 2, 3 y 4, la peticin podr ser deducida por cualquier persona, y
formulada verbalmente ante el asesor de menores e incapaces, en cuyo caso se labrar acta con las menciones
pertinentes, la que ser remitida al juzgado que corresponda.
En los casos previstos en los incs. 2, 3 y 4 la pretensin podr ser deducida por cualquier persona, y formulada
verbalmente ante el defensor de menores, en cuyo caso se labrar acta con las menciones pertinentes, la que ser
remitida al juzgado que corresponda; mientras que respecto de la hiptesis contemplada en el inc. 1 slo se
encontrarn habilitados para hacerlo o para contradecir, el o la menor y sus padres o tutores, sin perder de vista que
cabe que la guarda sea dispuesta de oficio (1424) por el magistrado, teniendo en cuenta los intereses que se procuran
tutelar con dicha medida, y los hechos sobre los cuales se la puede adoptar.
Art. 237.- Medidas complementarias.
Al disponer la medida, el juez ordenar que se entreguen a la persona a favor de quien ha sido ordenada, las
ropas, tiles y muebles de su uso y profesin. Ordenar, asimismo, que se le provea de alimentos por el plazo
de treinta das, a cuyo vencimiento quedarn sin efecto si no se iniciare el juicio correspondiente. La suma
ser fijada prudencialmente por el juez, previa vista a quien deba pagarlos y sin otro trmite.
La fijacin de alimentos provisionales que autoriza el artculo est sujeta a un trmino de caducidad diverso del
previsto por el art. 207 ley del rito, desde que los mismos quedarn sin efecto si no se iniciare el juicio
correspondiente dentro de los 30 das, juicio que para nosotros es el de alimentos y no el principal (v.gr., "disenso")
en vista del cual se solicit la guarda (1425).
(1416) KIELMANOVICH, Jorge L., Procesos de familia p. 123.
(1417) CSJN, 31/8/1976, ED, 69-338.
(1419) PODETTI, cit., p. 354.
(1420) DE LZZARI, cit., p. 614.
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TOMO I
(1421) PODETTI, cit., p. 351.

(1424) PODETTI, cit., p. 355.
(1425) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. II-C, p. 1050. En contra, PALACIO,
Derecho procesal civil, cit., T. VIII p. 270.
CAPTULO IV - Recursos
Seccin 1 - Reposicin
1. LOS RECURSOS
Los recursos son actos procesales de impugnacin emanados de parte, dirigidos a alcanzar de un rgano judicial
superior al que dict la resolucin o de este mismo, su modificacin o sustitucin total o parcial, con fundamento en
errores, vicios o defectos propios de la misma (1426) si bien, como sucede con la materia de la prueba, no se trata de
un concepto unvoco sino que habr de depender de la peculiar regulacin que un concreto ordenamiento adopte, y
mayormente, de su mayor o menor adscripcin al principio dispositivo o inquisitivo procesal, en orden a la
determinacin y seleccin de los poderes que se reserven a las partes, al juez o a otro rgano del Estado.
Dentro de la clasificacin de actos procesales de impugnacin, encontramos tambin al incidente de nulidad, el que,
a diferencia de los recursos que se asientan en la existencia de errores in iudicando y en defectos propios de las
resoluciones judiciales, se estructura a partir de los vicios de la actividad procesal que precedi al dictado de la
resolucin o errores in procedendo (1427); y a actos o ms bien recursos innominados, como ser la oposicin a la
apertura a prueba que autoriza el art. 361 Cdigo Procesal, o el pedido de revocacin de lo resuelto por el
secretario o prosecretario a que hace referencia el art. 38 ter del Cdigo, entre otros.
Paralelamente, existen otros medios de impugnacin que no resultan propiamente actos procesales, sino que son
exteriores al proceso en el que se ha dictado la resolucin definitiva que se cuestiona ("remedios procesales"), as el
juicio de conocimiento (ordinario o sumarsimo) posterior al ejecutivo (art. 553 CPCCN), la demanda de nulidad
del laudo pronunciado por los amigables componedores (art. 771 CPCCN), la accin de revocacin de la cosa
juzgada fraudulenta; y actos procesales que no encajan dentro del concepto de recursos por no emanar de parte, as,
la elevacin en consulta de la sentencia que declara la incapacidad por demencia (arts. 253 bis y 633 CPCCN) o
por tratarse de incidentes, as el de revisin contemplado en el art. 37 ley 24522 (1428) o el que en su art. 94
denomina recurso de reposicin de la sentencia de quiebra, entre otros.
El fundamento de los recursos reside en el hecho de que la delicada misin de administrar justicia, desde el
momento de su humana falibilidad, no permite descartar apriorsticamente la existencia del error judicial, con lo que
se aprecia como necesario que en la decisin de los conflictos intersubjetivos y en el proveimiento de las peticiones
extracontenciosas, se acuerde a las partes (y a los peticionantes) la facultad de impugnar las resoluciones judiciales
que se estimen equivocadas o injustas.
Se trata de una aspiracin comn a todos los sistemas procesales contemporneos del derecho comparado, desde la
familia jurdica del common law, pasando por la del civil law, para llegar por fin a la socialista, la que a pesar de
estructurarse en torno del postulado de la verdad material como fin posible y efectivo del proceso civil o de la
prueba (el proceso como herramienta para la investigacin, no simplemente de los hechos que se afirman en el
proceso, sino de los que pudieron afirmarse por las partes) ha debido reconocer, en definitiva, la existencia de un
relevante margen para el error en la prestacin de su servicio de justicia, y, por ello, la conveniencia de acordar
anticipadamente remedios y recursos contra esas tan atractivas sentencias que en teora tendran que consagrar la
verdad, diramos que "verdadera" aunque tan relativa que es susceptible de ser revisada por otro tribunal y,
eventualmente, desmentida al confrontrsela con la otra versin de los hechos incorporada en una segunda o ulterior
instancia.
No debe perderse de vista, en realidad, que la regulacin de la materia de los recursos es, ante todo, una cuestin de
poltica legislativa, pues la doble instancia en nuestro medio no es una garanta constitucional (1429) al menos en
los procedimientos civiles, girando el problema en torno al mayor o menor equilibrio con que se decida la opcin
entre el valor celeridad (que supone disminuir el grado de recurribilidad) y el valor justicia (que importa
incrementar el grado de recurribilidad, o mantenerlo, aun cuando ms no fuera, respecto de las resoluciones
judiciales ms importantes del proceso), con las salvedades que se sealan en el comentario al art. 242 .
247
Es que, si bien es cierto que un sistema procesal en el que no se acordase a las partes el derecho de recurrir las
resoluciones judiciales podra resolver las contiendas con una tremenda rapidez, no menos lo sera que ese servicio
podra interesar o comprometer drsticamente el propio contenido de esas sentencias, sacrificando la justicia de la
decisin a su prontitud; contrariamente, si ese sistema permitiera la ilimitada, continua e indiscriminada
impugnacin de las resoluciones judiciales, los procesos se prolongaran eternamente, implicando ello otra clase de
efectiva privacin de justicia, con grave afectacin de la paz social que se intenta resguardar a travs de los
procedimientos judiciales, y del propio inters de las partes privadas.
Un trmino medio es posible, y as, v.gr., se permite la recurribilidad de las resoluciones judiciales ms significativas
en y para toda clase de proceso (sentencias definitivas e interlocutorias) y como contrapartida la irrecurribilidad de
las de mero trmite (providencias simples) y de las sentencias definitivas de escaso contenido econmico -con las
salvedades que habremos de explicar al comentar el art. 242 -, a la par que se establece tambin del recurso de
apelacin con efectos diferidos, postergando su sustanciacin y decisin a la ulterior apelacin de la sentencia
definitiva, para evitar de tal suerte la continua elevacin del expediente a la alzada con la consiguiente interrupcin
de los procedimientos que ello supone, y se limitan los recursos para determinados procesos (sumarsimos,
ejecutivos, etc.).
a) Caracteres de los recursos
En primer lugar, slo proceden contra resoluciones judiciales, por lo que v.gr., el recurso interpuesto ante la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal, con apoyo en lo dispuesto por el art. 2 ley 22231, contra
las resoluciones del director del Registro de la Propiedad Inmueble de la Capital Federal, o ante la Cmara
Comercial contra la multa impuesta por el Banco Central por aplicacin del art. 64 ley 24452 del Cheque, o ante la
Cmara Nacional Federal en lo Contencioso Administrativo con fundamento en lo que establece la ley 24521 el
Estatuto Universitario aprobado por dec. 154/1983 y ratificado por la ley 23068 el Reglamento Electoral para
Profesores aprobado por res. CS. 4804/1989 y dems normas consecuentes, no seran en rigor actos procesales de
impugnacin, desde que el acto recurrido y el procedimiento seguido para arribar al mismo, no revestiran la calidad
de judiciales sino de administrativos.
En segundo lugar, que slo proceden a peticin de parte, esto es que son las partes y excepcionalmente los terceros
quienes deben exteriorizar su voluntad a travs de la interposicin o deduccin de los recursos, dentro de cuyo
trmino incluimos a los terceros que han sido admitidos como tales a raz de una intervencin voluntaria o coactiva,
o que precisamente cuestionan o impugnan la resolucin contraria en tal sentido (1430); y, excepcionalmente, a los
terceros propiamente dichos que no han asumido tal calidad, en tanto la resolucin recurrida les ocasione un dao
directo y personal, habindose resuelto, incluso, que es apelable por la aseguradora citada en garanta, la sentencia
consentida por su asegurado (1431).
Por tal motivo es que la elevacin en consulta mentada por los arts. 253 bis y 633 Cdigo Procesal o la elevacin
oficiosa al Superior en miras a la revisin de regulaciones de honorarios practicadas en la quiebra, por aplicacin de
lo que previene el art. 272 ley 24522, no constituyen un recurso.
En tercer lugar, que no proceden contra resoluciones judiciales que hayan alcanzado la autoridad de la cosa
juzgada formal o material, o contra providencias simples o sentencias interlocutorias preclusas, por lo que el juicio
ordinario o sumarsimo posterior que previene el art. 533 Cdigo Procesal o la pretensin de revocacin de la
resolucin que declar verificado el crdito no observado por el sndico, acreedor insinuante o deudor, o que declar
admisible o inadmisible al crdito o privilegio observados, con causa en la existencia de dolo (art. 38 ley 24522)
tampoco seran recursos, sino procesos nuevos, tanto en su estructura como en su finalidad.
b) Clasificacin de los recursos
Los recursos pueden dividirse en ordinarios y extraordinarios.
Los ordinarios son aquellos que proceden contra toda clase de resoluciones judiciales sin depender de causales
especficas, sino por errores genricos en la apreciacin judicial de los hechos, valoracin de las pruebas o
aplicacin del derecho, o debidos ya a la inobservancia de los recaudos legales exigidos para la validez de aqullas,
como ser la falta de mencin de lugar, fecha, firma del juez, etc., as, v.gr., el de apelacin, el de reposicin, etc.
Los extraordinarios, en cambio, son aquellos que la ley acuerda contra una determinada clase de resoluciones
judiciales (sentencias definitivas o providencias e interlocutorias asimilables a ellas) y con fundamento en defectos,
vicios o errores especficamente indicados en aqulla, as, v.gr., el de inaplicabilidad de la ley (art. 288 CPCCN)
que procede contra la sentencia definitiva emanada de una de las salas del tribunal que contradice la interpretacin
de la ley sostenida por otra u otras de las salas de esa misma Cmara, en los diez aos anteriores a la fecha del fallo
recurrido; y el de inconstitucionalidad establecido por el art. 14 ley 48, entre otros.
A su vez los recursos pueden clasificarse como de instancia nica o mltiple y en positivos y negativos.
248

TOMO I
Son recursos de instancia nica los que deben interponerse y resolverse por el mismo rgano que dict la
resolucin recurrida, as el de reposicin o revocatoria (art. 238 CPCCN) y el de aclaratoria (art. 166 inc. 2,
CPCCN), que como tales deben fundarse tambin en el acto de su interposicin.
Son recursos de instancia mltiple, en cambio, aquellos que se interponen ante el rgano que dict la resolucin
recurrida, para ser resueltos por otro jerrquicamente superior a aqul, as el de apelacin ordinaria (art. 242
CPCCN) y de apelacin ordinaria (art. 254 CPCCN) y extraordinaria (art. 256 CPCCN) ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, los que por lo general, se escinden en una doble etapa: una de interposicin ante el mismo
rgano que dict la resolucin en recurso; y otra de fundamentacin, salvo, entre otros casos, en el supuesto de la
apelacin subsidiaria (art. 241 inc. 1, CPCCN) desde que el mismo se tendra que haber fundado
inexcusablemente al momento de interponer el de reposicin o revocatoria (art. 248 CPCCN), de apelacin de
honorarios (art. 244 CPCCN) o de apelacin de medidas cautelares contempladas por la ley 25587 entre otros
casos.
Son recursos positivos aquellos que en caso de ser admitidos producen la modificacin o sustitucin de la resolucin
recurrida por otra (iudicium rescissorium), as por lo general, el de apelacin; mientras que los negativos aparejan
la anulacin de la resolucin recurrida sin que otra entre en su reemplazo (iudicium rescindens), por lo cual la
causa debe ser remitida a otro rgano, inferior o de igual jerarqua al que la anul, para que por su intermedio se
dicte una nueva sentencia sobre el fondo del asunto, o se sustancie el procedimiento anulado.
(1426) KIELMANOVICH, Recurso de apelacin, cit., p. 15.
(1427) Cm. Nac. Civ., sala G, 28/9/1987, "A., J. F. v. F., G. M.", LL, 1988-A-161; DJ, 1988-2-20.
(1428) SCBA, 23/2/1993, "Banco de Santander v. Productos Lcteos de General Las Heras SA s/conc. prev." BA
B22365; Cm. Nac. Com., sala A, 23/6/1980, LL, 1981-A-81; JL, 1981-1-22.
(1429) CSJN, 21/4/1983, "Partida, Hctor R. v. Asociacin Civil Santsima Cruz"; CSJN, Fallos, 305:535 .
(1430) Cm. Nac. Civ., sala F, 15/10/1980, "Rega Molina, Mariana L. v. Lpez de Crocco, Irene C.", LL, 1981-A318.
(1431) Cm. Nac. Civ., en pleno, 23/9/1991, "Flores, Oscar J. v. Robazza, Mario O." LL, 1991-E-662.
El recurso de reposicin proceder nicamente contra las providencias simples, causen o no gravamen
irreparable, a fin de que el juez o tribunal que las haya dictado las revoque por contrario imperio.
Este recurso, tambin llamado de revocatoria, es un acto procesal de impugnacin dirigido a obtener que el mismo
juez que dict una providencia simple la deje sin efecto, esto es, contra las que tienden, sin sustanciacin, al
desarrollo del proceso u ordenan actos de mera ejecucin, definicin a la que responden las resoluciones que
ordenan medidas previas sin audiencia de la contraparte (1432) con indiferencia de que se trate de una resolucin
que cause gravamen irreparable o no, tema que habr de interesar en punto a la apelacin subsidiaria que autoriza el
art. 241 inc. 1, as, v.gr., la que de oficio tiene por no contestada la demanda.
Se trata de uno de los recursos ms empleados en la prctica, por la naturaleza de las resoluciones que constituyen
su objeto y por la mayor celeridad que apareja su decisin por el propio rgano que las dict.
Cabe sealar que todo pedido de que se reconsidere, deje sin efecto o revoque una providencia, debe considerarse
como un recurso de reposicin, de all que, por ejemplo, si no se interpuso apelacin subsidiaria, la resolucin que
recayere frente a aqul causa ejecutoria y es inapelable (1433).
Como regla, las sentencias de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin no son susceptibles de revocatoria (1434)
principio que admite excepciones cuando se incurre en situaciones serias e inequvocas que demuestran el error que
se pretende subsanar (1435) o supuestos excepcionalsimos de error (1436) v.gr., las resoluciones sobre caducidad
de la instancia, dictadas de oficio por la Corte Suprema (1437); del mismo modo que las resoluciones de segunda
instancia, salvo cuando se trate de enmendar un error o se recurra contra una providencia simple (1438) as si en el
caso se redujeron los honorarios profesionales que haban sido apelados slo por bajos (1439).
Conviene recordar que la revocacin de oficio no aparece autorizada dentro de las actuales facultades ordenatorias e
instructorias del juez, respecto de sentencias interlocutorias o providencias asimilables una vez notificadas a las
partes (1440) -como contrariamente se encontraba admitida en las leyes de las partidas (partida 3, ley 2, ttulo 22)
hasta su derogacin por obra de la ley 14237 (art. 95), conforme lo ensean Ibez Frocham (1441) Alsina (1442)
249
Colombo (1443) y Morello - Sosa - Berizonce (1444) entre otros-, excepcionalmente cabra reconocer esa atribucin
cuando se disponen medidas que la ley prohbe o formalidades que ella no impone o autoriza (1445).
(1432) Cm. Nac. Com., sala C, 22/10/1996, "Capurro, Delia L. v. La Escalera del Norte SA" LL, 1997-D-856
(39.718-S).
(1433) Cm. Nac. Civ., sala A, 20/5/1980, "Rodrguez, Ramn y otra v. Makarewicz, Gregorio", LL, 1981-A-564
(35.777-S).
(1434) CSJN, 19/9/1995, "Barrionuevo, Luis M. y otros" LL, 1995-E-84.
(1435) CSJN, 7/8/1997, "Provincia de Santa Cruz v. Estado nacional" LL, 1998-B-429.
(1436) CSJN, 21/8/1997, "Yoma, Zulema F.", en "Menem (h.) Carlos y otro" LL, 1997-E-752.
(1437) CSJN, 1956, "Domnguez Nimo, Santiago v. Selsa SA", Fallos, 236:170 .
(1438) Cm. Nac. Civ., sala A, 4/11/1992, "B., H. R. v. D. de B., C.", LL, 1993-C-291.
(1439) Cm. Nac. Com., sala A, 30/3/2000, "Perchik, Samuel", LL, 2000-D-863 (42.849-S); DJ, 2001-2-937.
(1440) CSJN, 16/9/1981, "Celada, Pablo" .
(1441) IBEZ FROCHAM, Tratado de los recursos en el proceso civil, La Ley, ps. 117/118.
(1442) ALSINA, Hugo, Tratado terico prctico de derecho procesal civil y comercial, T. II, Ediar, p. 608.
(1445) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 762; ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T.
II, p. 608; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. V ps. 57/58.
Art. 239.- Plazo y forma.
El recurso se interpondr y fundar por escrito dentro de los tres das siguientes al de la notificacin de la
resolucin; pero cuando sta se dictare en una audiencia, deber interponerse verbalmente en el mismo acto.
Si el recurso fuese manifiestamente inadmisible, el juez o tribunal podr rechazarlo sin ningn otro trmite.
El recurso deber fundarse en el acto de su interposicin, vale decir, que las etapas de la interposicin y
fundamentacin comnmente disociadas en el de apelacin, en aqul se encuentran reunidas desde que se trata de
un recurso de instancia nica.
En cuanto a las circunstancias de tiempo, lugar y forma que hacen a su admisibilidad, la revocatoria o reposicin
deber deducirse dentro del plazo de tres das de notificada la providencia y por escrito o verbalmente, y en el
mismo acto cuando se interpone contra providencias simples dictadas en el curso de una audiencia.
Art. 240.- Trmite.
El juez dictar resolucin, previo traslado al solicitante de la providencia recurrida, quien deber contestarlo
dentro del plazo de tres das si el recurso se hubiese interpuesto por escrito, y en el mismo acto si lo hubiese
sido en una audiencia.
La reposicin de providencias dictadas de oficio o a pedido de la misma parte que recurri, ser resuelta sin
sustanciacin.
Cuando la resolucin dependiere de hechos controvertidos, el juez podr imprimir al recurso de reposicin el
trmite de los incidentes.
El recurso se sustanciar con un traslado a la parte solicitante de la providencia recurrida, quien deber contestarlo
en el trmino de tres das si el recurso se hubiese deducido por escrito, o en el mismo acto si se lo hubiese
interpuesto en audiencia -si bien la reposicin de providencia dictadas de oficio o a pedido de la misma parte que
recurre, se resolver sin sustanciacin-, pudiendo incluso imprimirse al recurso el trmite de los incidentes, si la
resolucin del mismo dependiera de hechos controvertidos.
Cabe destacar que, cuando la revocacin de la providencia viniese a depender de la produccin de prueba, el
recurso de revocatoria aparece como el medio de impugnacin por excelencia, as contra la que establece una
pensin alimentaria en calidad de medida cautelar y en miras a demostrar la real insuficiencia de la capacidad
250

TOMO I
patrimonial tenida en cuenta para su sealamiento, pues la apelacin en subsidio o la directa no la autorizan,
alternativa que en la prctica carece, inexplicablemente, de mayor aplicacin.
La resolucin que recaiga har ejecutoria, a menos, que:
1) El recurso de reposicin hubiere sido acompaado del de apelacin subsidiaria y la providencia impugnada
reuniere las condiciones establecidas en el artculo siguiente para que sea apelable.
2) Hiciere lugar a la revocatoria, en cuyo caso podr apelar la parte contraria, si correspondiere.
Conforme lo indica el artculo, contra la resolucin que rechaza el recurso de reposicin, no cabe el de apelacin
directa para la parte que interpuso la revocatoria, por lo que aqulla har ejecutoria, a menos que se hubiese
acompaado al primero con el de apelacin subsidiaria y la providencia recurrida fuera de las del tipo que causa un
gravamen irreparable; vale decir, que para la parte que deduce el recurso de reposicin, la resolucin que el juez
dicte a raz del mismo -trtese de providencia simple o de interlocutoria (por habrselo sustanciado)- deviene
inapelable en ausencia de la mentada apelacin en subsidio.
En otras palabras, la falta de interposicin del recurso de apelacin en forma subsidiaria al de reposicin implica la
prdida del derecho a hacerlo en lo sucesivo, pues en tal supuesto la resolucin recurrida causa ejecutoria.
Cuando se interpone un recurso de reposicin con apelacin subsidiaria, el escrito presentado hace las veces de
memorial del segundo recurso mencionado para el caso en que la reposicin fuere desestimada, razn por la cual es
menester que dicha pieza (art. 248 CPCCN) cumpla con todos los requisitos que se establecen en los arts. 265 y
277 Cdigo Procesal (1446).
Se trata de una aplicacin prctica del principio de eventualidad, esto es, que slo puede apelarse la providencia
simple que cause gravamen irreparable si junto con el recurso de reposicin se acompaa ad aventum el de
apelacin subsidiaria, para la hiptesis de que el juez rechace el primero.
Esta apelacin subsidiaria encuentra su ms lejano antecedente en las Leyes de Partidas (3, ley 13, tt. 23), de las
que pas al Cdigo Procesal de 1880 para ser desde entonces mantenida en el ordenamiento procesal nacional.
Es por otra parte tambin pacfica la jurisprudencia y la doctrina, las que afirman que la apelacin subsidiaria slo
procede en los supuestos expresamente previstos por la ley, por lo que deviene inadmisible en subsidio del recurso
de aclaratoria o de cualquier otro acto procesal de impugnacin, as si se lo interpone al promoverse el incidente de
nulidad, previendo la decisin adversa que en l pueda dictarse (1447).
Por ltimo, es de destacar que algunos tribunales y autores sostienen que la apelacin subsidiaria podra jugar como
directa, en el supuesto de que la interposicin del recurso de reposicin fuese juzgada como extempornea (1448)
en tanto aqulla se hubiere deducido dentro del plazo de cinco das, criterio que compartimos, mxime cuando se
repara, como hemos de explicar en el comentario al art. 242 que en la duda debe estarse en favor de la apelabilidad,
incluso para el caso de no resultar procedente el recurso de revocatoria, porque se trata de dos recursos
independientes y la suerte de uno no afecta la del interpuesto subsidiariamente (1449) aun en el caso de que se la
hubiese deducido en subsidio del de aclaratoria en tanto se encuentre debidamente fundado (1450).
Si el juez admite el recurso, y revoca por lo tanto la providencia simple, la parte contraria a la que lo solicit podr
interponer contra esa resolucin el recurso de apelacin previsto en el inc. 2, en la medida de que se trate de una
providencia simple que cause gravamen irreparable o de una interlocutoria apelable (reposicin resuelta previa
sustanciacin).
La circunstancia de que la providencia cuestionada fuera dictada de oficio por el juzgador no implica que no deba
corrrsele traslado de la fundamentacin del recurso a la parte contraria, pues la normativa del art. 238 Cdigo
Procesal, nicamente es aplicable al recurso de reposicin, pero no a la apelacin planteada en forma subsidiaria al
primero (1451).
(1446) Cm. Nac. Civ., sala A, 12/6/1996, "Goldfarb, Samuel v. Acuna, Juan", LL, 1996-E-653 (39.027-S).
(1447) Cm. Nac. Civ., sala C, 14/10/1988, "Surez Deorosa, Delia J.", LL, 1990-C-572, Jurisp. Agrup., caso 7114.
(1448) Cm. Nac. Civ., sala E, 11/8/1980, "Peckar de Alsnik, Sara", ED, 90-672.
251
(1449) Cm. Nac. Civ., sala C, 5/11/1986, "Pen, Armando y otro v. Pen, Manuel A. y otro", LL, 1987-C-424
(37.630-S).
(1450) Cm. Nac. Com., sala D, 25/3/1981, "Siemens SA v. Erisa SA y otro", LL, 1981-D-148.
(1451) Cm. Nac. Civ., sala D, 23/11/1994, "Di Toto, Mara G. v. Ro de Oro SAIC" .
Seccin 2 - Recurso de apelacin. Recurso de nulidad. Consulta
El recurso de apelacin, salvo disposicin en contrario, proceder solamente respecto de:
1) Las sentencias definitivas.
2) Las sentencias interlocutorias.
3) Las providencias simples que causen gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia definitiva.
Sern inapelables las sentencias definitivas y las dems resoluciones cualesquiera fuere su naturaleza, que se
dicten en procesos en los que el valor cuestionado no exceda de la suma de (hoy $ 4.369,67 (1452) ). Dicho
valor se determinar atendiendo exclusivamente al capital reclamado en la demanda, actualizado si
correspondiere a la fecha de la resolucin, de acuerdo con los ndices oficiales de la variacin de precios
mayoristas no agropecuarios. Tambin se actualizar aquella suma, utilizando como base los ndices del mes
de junio de 1990 y el ltimo conocido al momento de la interposicin del recurso. Esta disposicin no ser
aplicable a los procesos de alimentos y en los que se pretenda el desalojo de inmuebles o en aquellos donde se
discuta la aplicacin de sanciones procesales.
1. GENERALIDADES
El recurso de apelacin puede definirse como un acto procesal de impugnacin deducido por una parte o un tercero
contra una providencia simple o una sentencia interlocutoria o definitiva dictada por un juez de primera instancia
que ocasiona gravamen, con el objeto de que el tribunal superior la revoque, total o parcialmente, o la anule.
Cabe destacar que la Constitucin Nacional no impone expresamente la doble instancia (1453) si bien el art. 8 inc.
2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, aprobada por ley 23054, la regula, en todo caso, para los
procedimientos penales, aun cuando la supresin de la doble instancia, cuando se encuentra establecida, habilita la
interposicin del recurso extraordinario, pues integra la garanta de defensa en juicio cuando la ley la ha instituido,
tal cual la Corte nacional ha resuelto en diversos precedentes, as en "Brussino" (1454) desde que la frustracin del
acceso a aqulla comporta agravio definitivo, a la vez que afecta la del debido proceso (1455).
Es un recurso de instancia mltiple y, por lo general, positivo, y el ms empleado de los recursos ordinarios, o al
menos el ms importante, desde que es admisible contra toda clase de resoluciones judiciales, con causa en
cualquier error de juicio o juzgamiento (error in iudicando) -tanto sea en la apreciacin de los hechos o valoracin
de las pruebas (cuestin o error de hecho), cuanto en la aplicacin de las normas (cuestin o error de derecho)-, a
diferencia de lo que sucede en muchos ordenamientos del common law donde el jurado, como expresin de la
soberana del pueblo, decide inapelablemente todo lo concerniente a la materia de los hechos, estando prevista la
apelacin slo para el caso del error judicial en la interpretacin y aplicacin de la ley.
En la legislacin procesal civil nacional, el recurso de apelacin comprende tambin el de nulidad por defecto de la
sentencia (art. 253 CPCCN), con efectos negativos cuando luego de anulada por cualquier otro motivo, se observase
que el procedimiento de primera instancia no estuvo ajustado a derecho (art. 253 CPCCN), por lo que el campo del
incidente de nulidad ha quedado reducido, en el ordenamiento procesal civil nacional, a la impugnacin de las
resoluciones judiciales por errores o vicios in procedendo, de los actos que precedieron al pronunciamiento de la
sentencia definitiva, como hemos explicado al comentar el art. 238.
El recurso comprende tambin el de nulidad por defectos propios de la resolucin, referidos a sus requisitos de
tiempo, forma y lugar como tambin a los subjetivos y de idoneidad objetiva de tales actos, v.gr., contra la
resolucin pronunciada por el juez una vez que se ha desprendido de la competencia; vale decir, no contra sentencia
injusta sino irregular, si bien debe tratarse de resolucin apelable, como antes lo sealaba expresamente el art. 238,
Cdigo Procesal de 1880, y sin que sea necesario que al interponerlo se lo califique como tal, aunque al expresar los
252

TOMO I
agravios deber puntualizarse, crtica y razonadamente, el perjuicio y el inters que se pretende subsanar, sin perder
de vista que el mismo no proceder cuando los agravios pueden ser reparados por la apelacin per se.
El recurso de apelacin en el ordenamiento nacional, pieza esencial del proceso escrito, no da lugar a un nuevo
juicio (novum iudicium) (1456) sino a un nuevo examen, por lo que el tribunal superior se encuentra limitado por el
material fctico y probatorio incorporado en la primera instancia para el anlisis del acierto de la resolucin
recurrida, sobre la base de una constatacin que parte y concluye en ella misma, como, contrariamente, autorizaba el
Cdigo Procesal Civil italiano de 1865 hasta su reforma en el ao 1940, sin que a ello se oponga, por cierto, la
consideracin de hechos sobrevinientes, constitutivos, modificativos o extintivos ni la alegacin de hechos nuevos, o
el deber de resolver acerca de los intereses y daos y perjuicios y otras cuestiones derivadas de hechos posteriores a
la sentencia de primera instancia que consagra el art. 277 Cdigo Procesal.
Excepcionalmente, ese material fctico y probatorio puede ser ampliado en ciertos supuestos y por conducto de la
apelacin libremente concedida, admitindose as la alegacin de hechos sucedidos o conocidos con posterioridad al
plazo de cinco das contado desde la notificacin del auto que seal la audiencia preliminar (art. 365 CPCCN); la
agregacin de documentos posteriores o conocidos con posterioridad al llamamiento de autos para la sentencia
apelada; la produccin de pruebas indebidamente denegadas, o respecto de las cuales hubiese mediado una errnea
declaracin de negligencia o caducidad en la primera instancia; y la absolucin de posiciones respecto de hechos
que no constituyeron materia de ese medio en el procedimiento anterior (art. 260 CPCCN), aunque, es de notar, que
en ningn caso se autoriza a travs de la interposicin de este recurso, la introduccin de nuevas pretensiones o
defensas, dado que entre demanda y recurso no existe identidad conceptual.
La alzada est pues sujeta a un doble juego de limitaciones, impuestas a partir del sistema dispositivo procesal, en el
caso, porque no puede resolver sobre captulos no propuestos a la decisin del inferior por aplicacin del principio
de congruencia (arts. 34, 163, 164 y 277 del CPCCN); por el otro, porque no puede resolver sobre cuestiones que no
constituyeron materia de los agravios expresados por el apelante, si bien aqulla es el verdadero juez del recurso en
torno al juicio de admisibilidad definitivo de la apelacin.
a) Personas legitimadas para apelar
Slo pueden interponer el recurso, por principio, quienes revisten la calidad de partes, sus sucesores (individuales y
universales), los sustitutos (1457) y los peticionarios (en el proceso extracontencioso), sea que acten por s o por
intermedio de sus representantes voluntarios (v.gr., procurador, letrado-apoderado) o necesarios (los padres,
curadores, los rganos de representacin de las personas jurdicas, etc.), incluso cuando se trate precisamente de la
providencia que le niega el carcter de tal (1458).
Cabe agregar que la facultad o derecho de apelar compete a todas las personas colocadas en el mismo lugar de parte
-as todos los litisconsortes- variando los efectos de la interposicin segn se trate de un litisconsorcio facultativo o
necesario.
Dentro del concepto de parte, involucramos a los terceros que han sido autorizados a intervenir en alguna de las
formas que la ley permite (partes accesorias), sea por su propia voluntad o a requerimiento de alguna de las partes
principales (v.gr., arts. 90 94 CPCCN), incluso por la aseguradora citada en garanta, contra la sentencia consentida
por su asegurado (1459).
Son tambin partes (incidentales o transitorias), los abogados y dems profesionales en el proceso en el que actan,
cuando recurren en defensa de un derecho que les es propio contra una o ambas partes (principales), as el abogado o
el perito al apelar las resoluciones judiciales en las que se le regulan honorarios.
Los funcionarios del Ministerio Pblico (pupilar y fiscal) se encuentran tambin habilitados para interponer el
recurso de apelacin, tanto cuando actan en representacin de ciertas personas (v.gr., menores, ausentes, Estado)
cuando en defensa del inters pblico o social (cuestiones de estado, de capacidad, etc.), reconocindoles para ello la
calidad de parte, o si se prefiere legitimacin.
Excepcionalmente los terceros afectados por alguna resolucin pueden apelar de ella, siempre que ella les ocasione
algn perjuicio, v.gr., apelacin de un tercero contra la resolucin que le impone una multa por aplicacin de lo
dispuesto por los arts. 37 y 403 Cdigo Procesal, o las entidades bancarias a la luz de lo que establecen la ley
25587 y el dec. 1316/2002 .
Los terceros, se ha dicho, cuya situacin no encuadre en ninguna de las modalidades de intervencin previstas por la
ley procesal, pueden apelar una resolucin judicial slo si sufren un perjuicio o gravamen a raz de la misma (1460).
b) Deber u obligacin de apelar
253
Debe destacarse que en algunas hiptesis la ley ha establecido la apelacin como un deber u obligacin, as para el
procurador (art. 11 ley 10996), quien est obligado a interponer el recurso contra toda sentencia definitiva contraria
al inters de su mandante y contra toda regulacin de honorarios que ste debiera soportar, salvo que cuente con
instrucciones escritas que lo releven de ello.
c) El inters
La calidad de parte, en sentido amplio, a que hemos hecho referencia, no es suficiente desde que, como en todo acto
procesal, se exige la presencia de un inters procesal (material o moral) y personal (1461) de quien apela, el cual se
halla representado por el perjuicio o gravamen que la resolucin apelada le ocasione, medido en general por la
discordancia entre lo pedido por la parte y lo acordado o decidido por el tribunal.
La existencia del agravio en el proceso contencioso se deriva del vencimiento, total o parcial de la parte, analizado a
la luz de su posicin como actor o demandado en el proceso, y del contenido de la sentencia recurrida, debiendo
aqul ser actual, tomando para ello en consideracin el tiempo en que se dict la resolucin recurrida y su contenido,
por lo que la parte que obtuvo el reconocimiento de su derecho, quien a la postre triunfa, no puede apelar la
resolucin que lo favorece.
El gravamen como requisito subjetivo de admisibilidad de la apelacin debe ser personal, concreto y actual para
quien lo interpone (1462).
Excepcionalmente se ha reconocido al vencedor el derecho de apelar la sentencia que le fue favorable, cuando los
fundamentos jurdicos en los que reposa pueden frustrar su inters en actuales o futuros reclamos emanados de la
misma relacin jurdica (1463) as, por ejemplo, si slo se admite la pretensin de desalojo por la causal de falta de
pago y no por la del vencimiento del trmino contractual por la que tambin se demand, ya que, v.gr., conforme al
art. 21 ley 16739, el locatario poda paralizar o enervar el lanzamiento mediante el depsito de lo adeudado en
procesos de desalojo seguidos por la primera de las mencionadas causales.
En este sentido se ha admitido el recurso cuando el juez, si bien admiti la pretensin de divorcio, desestim la
existencia de otra causal invocada que pudiese tener incidencia o constituirse en presupuesto para la fundabilidad de
otra pretensin conexa, as, las injurias invocadas a partir de malos tratos hacia los hijos ante un juicio de tenencia o
de visitas en trmite (o el adulterio para el ejercicio de la correspondiente accin penal cuando dicha conducta se
tipificaba aun como un delito penal) (1464).
Consideramos que el vencedor tambin puede apelar la sentencia definitiva que le fue ntegramente favorable
recada en proceso ordinario, en previsin de que el vencido a su turno no lo haga, al solo efecto de habilitar la
segunda instancia para la fundamentacin y resolucin del recurso de apelacin que le fuera concedido con efectos
diferidos (art. 260 inc. 1, CPCCN) -as cuando apel la forma en que se impusieron las costas en un incidente (art.
69 CPCCN)-, ya que de lo contrario aqul quedara desierto y firme la respectiva resolucin, de una importancia
patrimonial quizs superior a la que contiene la sentencia definitiva.
Conviene sealar que la no apelabilidad de las resoluciones judiciales por parte del vencedor no lo perjudica, ya que
las cuestiones planteadas por l en la primera instancia quedan igualmente sometidas a la alzada, sin perjuicio de su
derecho a actualizarlas en oportunidad de contestar el traslado de la expresin de agravios o memorial.
Por ltimo, destacamos que el agravio debe encontrarse localizado, en principio, en la parte dispositiva de la
sentencia, no siendo apelables por lo tanto los considerandos, salvo cuando ellos inciden o determinan su
interpretacin o suministran directivas enderezadas a orientar su cumplimiento o incurren en consideraciones
extraas o impropias al contenido de la decisin o pueden tener consecuencias en futuros reclamos emanados de la
misma relacin jurdica (1465).
d) El juez de recurso
Al rgano que dict la resolucin le corresponde resolver la admisibilidad del recurso y ordenar la sustanciacin de
los que se hubiesen concedido en relacin, as como decidir las objeciones que las partes pudieren formularle acerca
de los modos o formas de su concesin (arts. 166 inc. 6, y 246 CPCCN), si bien uno y otro juicio son, no obstante,
provisorios y no vinculantes para la alzada, quien incluso de oficio puede declarar su inadmisibilidad por ser ella el
"juez de recurso", si bien en lo que se refiere a la fundabilidad del recurso, dicho juicio es de competencia exclusiva
de la Cmara.
(1452) No alcanzamos a comprender la razn del plenario "Prez, Aldo Nicols v. Cisneros, Miguel ngel" del
3/9/2003 (Cm. Nac. Civ.), en cuanto reafirma la improcedencia de actualizar el monto del art. 242 cuando ello ya
se encontraba debidamente excluido por la ley 23928 y el art. 10 ley 25561 (ver res. CSJN 497/1991 ).
(1453) Sin embargo, para la Corte Interamericana de Derechos humanos, 28/8/2002, OC 17/2002, solicitada por la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos (LL, 19/9/2003, p. 48), al debido proceso se integra con la doble
instancia cuando involucra nios, cuestin que hemos venido sosteniendo con anterioridad a partir de la
consideracin del inters superior del nio, consagrado en la Convencin sobre los Derechos del Nios aprobada por
254

TOMO I
la ley 23849 e incorporada con jerarqua supralegal en la Constitucin Nacional de 1994 (art. 75 inc. 22) (ver
nuestra "La Convencin sobre Derechos del Nio y el juicio de alimentos", Derecho de Familia. Revista
Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, ao 1999, nro. 13, p. 109 y "La doble instancia en el proceso de
familia", Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, ao 2004, nro. 28, p. 75.
(1454) CSJN, 25/8/1983, "Francisco", ED, 106-227.
(1455) CSJN, 12/9/1995, "The Coca Cola Company y otros" LL, 1995-E-338.
(1456) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 2, 29/10/1982, "Marconi, Edgardo F. y otros v. Casas, Osvaldo y otros",
JA, 1983-IV-271 .
(1457) Cm. Nac. Civ., sala D, 8/5/1991, "Elicabide, Antonio L. v. Comisin Municipal de la Vivienda", LL, 1992A-484, Jurisp. Agrup., caso 7566.
(1458) Cm. Nac. Civ., sala F, 15/10/1980, "Rega Molina, Mariana L. v. Lpez de Crocco, Irene C.", LL, 1981-A318.
(1459) Cm. Nac. Civ., en pleno, 23/9/1991, "Flores, Oscar J. v. Robazza, Mario O." LL, 1991-E-662.
(1460) Cm. Nac. Com., sala A, 12/8/1994, "Novametal SA v. Panamerican Leather SA", LL, 1994-E-228.
(1461) Cm. Nac. Civ., sala D, 15/10/1981, "Almada Peralta, Catalina v. Grol, Roberto o Roberto O.", LL, 1982-A443.
(1462) Cm. Nac. Civ., sala G, 16/12/1980, "Municipalidad de la Capital v. Lanza, Emilio", LL, 1983-B-764, Jurisp.
Agrup., caso 4825.
(1463) Cm. Nac. Civ., sala E, 30/3/1998, "Koffman, Viviana E. v. Kessler, Irene" JA, 2001-III-Sntesis.
(1464) Cm. Nac. Civ., sala E, 3/4/1974, ED, 61-215. O al solo efecto de permitir que el vencedor pueda
fundamentar los recursos que con efecto diferido tuviese concedidos, en previsin de que vencido no apelase la
sentencia definitiva.
(1465) Cm. Nac. Civ., sala E, 30/3/1998, "Koffman, V. E. v. Kessler, I." JA, 2001-III-Sntesis.
2. RESOLUCIONES CONTRA LAS QUE PROCEDE EL RECURSO
El recurso de apelacin es admisible, en primer y fundamental lugar, contra las sentencias definitivas (en todo o en
parte), esto es, contra las que ponen fin al proceso admitiendo o desestimando la pretensin o la peticin
extracontenciosa (as la que acuerda o deniega la autorizacin para contraer matrimonio, art. 775 CPCCN).
La excepcin al principio de la apelabilidad de las sentencias definitivas, est dada por la cuanta del monto que se
reclama en la demanda y no por la diferencia que pudiere encontrarse cuestionada en la segunda instancia, si bien se
trata de un tema polmico (ver el comentario al art. 244); y respecto de la sentencia definitiva que desestima la
pretensin de divorcio por presentacin conjunta, la que segn el plenario de la Cmara Nacional de Apelaciones en
lo Civil del 20/7/1972 es inapelable (1466) (ver el comentario al art. 774), si bien ello no significa que la ley no
pueda establecer recaudos que condicionen el efectivo ejercicio de ese derecho, as por ejemplo, en la hiptesis que
contempla el art. 553 Cdigo Procesal con relacin a la restringida apelabilidad de la sentencia de trance y remate,
salvados esos pruritos por el remedio del juicio ordinario o sumarsimo posterior.
A pesar de lo que indica la norma, se ha resuelto en este sentido en forma pacfica, que de la interpretacin
sistemtica del artculo surge que la inapelabilidad all dispuesta debe aplicarse tomando en cuenta el valor
cuestionado en la incidencia aprehendida en el objeto del recurso y no el del proceso principal (1467) en lugar de
computarse el capital reclamado en la demanda, criterio que no compartimos, aunque si bien excepcionalmente se
ha resuelto tambin que a pesar de que el monto comprometido en el recurso se encuentre por debajo del lmite
establecido por el artculo, cuando la ndole, naturaleza y gravedad del pronunciamiento genere un gravamen
irreparable, corresponde declararlo admisible (1468) (ver lo que se dir en cuanto al monto en el comentario al art.
244 ).
En segundo lugar son apelables las sentencias interlocutorias, esto es, las que resuelven cuestiones originadas en el
curso del procedimiento y que requieren sustanciacin (art. 161 CPCCN.), "salvo disposicin en contrario", v.gr., la
que rechaza la oposicin a la apertura a prueba (art. 361 CPCCN).
En tercer lugar son tambin apelables las providencias simples o de trmite, que son aquellas que ordenan actos de
mera ejecucin y tienden sin sustanciacin al desarrollo del procedimiento (art. 160 CPCCN), cuando puedan
causar un gravamen insusceptible de ser reparado por la sentencia definitiva, as la dictada de oficio por la que se
tiene por contestada la demanda fuera de trmino, desde que el gravamen o perjuicio no podra repararse
ulteriormente, en la especie al suprimirse la alegacin de las defensas y aportacin de las pruebas que el demandado
255
pudo considerarse con derecho a proponer, oposicin y medios que la sentencia definitiva no podr reeditar o recrear
o ponderar en ocasin de su pronunciamiento.
La cuestin de la apelabilidad de las interlocutorias y providencias simples, debe por fuerza relacionarse adems con
el tipo de proceso en cuestin, pues en el juicio sumarsimo slo son apelables las resoluciones que acuerdan o
deniegan medidas cuatelares y la sentencia definitiva (art. 498 CPCCN) -reducindose an ms el campo en los
procesos de ejecucin (arts. 507 513 560 y concs., CPCCN) dirigidos a hacer efectiva la condena impuesta en un
proceso de conocimiento o a la ejecucin de ttulos extrajudiciales que se le asimilan-, siendo la regla la de la
inapelabilidad salvo disposicin en contrario.
No obstante, cabe destacar, que se ha hecho excepcin al rgimen de inapelabilidad (1469) cuando se trata de
cuestiones que no encuadran en el trmite regular o normal del proceso (1470) o importan un palmario apartamiento
de las normas que lo regulan; cuando corresponda dar una interpretacin definitiva sobre los alcances de los textos
legales involucrados (1471); o, en suma, cuando lo resuelto pueda resultar violatorio del derecho de propiedad o
defensa en juicio (1472) o causar gravamen irreparable (1473) tenindose en cuenta que en caso de duda deber
estarse en favor de la apelabilidad (1474).
Con relacin al proceso ordinario, el principio es el de la apelabilidad de las resoluciones salvo disposicin en
contrario.
Es de destacar que existen resoluciones judiciales objetivamente inapelables para cualquier tipo de proceso, tales
como las que resuelven la recusacin contra el secretario (art. 38 ter CPCCN); la que admite la intervencin de
terceros (art. 96 CPCCN), la que admite el hecho nuevo (art. 366 CPCCN); la que se pronuncia sobre produccin,
denegacin o sustanciacin de las pruebas (art. 379 CPCCN), etc.
(1466) JA, 15-1972-280 .
(1467) Cm. Nac. Civ., sala E, 27/10/1980, "Freilij, Mauricio y otros v. Races Montero, Horacio J. y otra", LL,
1981-A-563 (35.769-S), y 17/2/2003, "Rodrigo, Leopoldo y otro v. Empresa Ferrocarriles Argentinos", LL,
3/6/2003, p. 6.
(1468) Cm. Nac. Civ., sala L, 15/11/1996, "Bellone, Julio C. v. Osde" LL, 1998-D-919, Jurisp. Agrup., caso
12.952.
(1469) KIELMANOVICH, Jorge L., "Panorama del sistema recursivo en la ley 24522 ", JA, 1997-II-1076.
(1470) El principio de inapelabilidad de las resoluciones contenido en el art. 296 inc. 3, Ley de Concursos, no
reviste carcter inmutable y absoluto, debiendo ceder cuando concurren circunstancias procesales que extralimitan la
secuela natural y ordinaria del trmite (Cm. Nac. Com., sala B, 15/9/1994, "Doryan SRL", LL, 1995-B-87).
(1471) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala II, 10/3/1995, "Lison SA" LLBA, 1995-667.
(1472) La regla de la inapelabilidad de las resoluciones judiciales dictadas en los concursos no es de interpretacin
rigurosa cuando se acude al tribunal de alzada para reparar un apartamiento grave de la normas que rigen el
desenvolvimiento normal de la causa (Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala I, 1/4/1980, "Buey, Mario A.",
DJBA, 119-727). El auto que impone un llamado de atencin a la sindicatura, cuando el a quo dispone, adems, la
notificacin a la cmara de tal medida (Cm. Nac. Com., sala E, 13/2/1985, "San Pablo Fabricacin de Azcar", LL,
1985-B-306; DJ, 1985-33-95). Aun cuando la resolucin recurrida no sea la prevista en el art. 308 Ley de
Concursos por no ser de las que ponen fin al incidente, corresponde examinar el planteo cuando la decisin -en el
caso, dar por decado el derecho a contestar el traslado del escrito inicial- cercena sustancialmente el derecho de
defensa que tiene raigambre constitucional (art. 18 CN) (Cm. Nac. Com., sala E, 7/10/1992, "Soto y Ca. SA,
Lorenzo s/quiebra", LL, 1993-B-17, entre otros).
(1473) Cm. Nac. Com., sala C, 11/10/1995, "Rincn 100 SRL" LL, 1996-B-569.
(1474) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala III, 28/8/1981, "Calafelli Loza, Mariano", en "Alpargatas SA v. Fernndez,
Armando", ED, 97-170; Cm. Nac. Fed. Civil y Com., sala II, 4/6/1991, "Shell Capsa v. Cap. y/u otros del
Remolcador Luisito G.", LL, 1992-A-486, Jurisp. Agrup., caso 7585.
Art. 243.- Formas y efectos.
El recurso de apelacin ser concedido libremente o en relacin; y en uno u otro caso, en efecto suspensivo o
devolutivo.
El recurso contra la sentencia definitiva en el juicio ordinario y en el sumario ser concedido libremente. En
los dems casos, slo en relacin.
Proceder siempre en efecto suspensivo, a menos que la ley disponga que lo sea en el devolutivo.
Los recursos concedidos en relacin lo sern, asimismo, en efecto diferido, cuando la ley as lo disponga.
256

TOMO I

1. FORMAS DE CONCESIN
Las formas o modos de concesin del recurso, se vinculan con la extensin del material fctico y probatorio que la
alzada podr considerar en uno y otro caso para resolver la fundabilidad de la apelacin, y con ella la justicia de la
decisin.
El artculo establece que "el recurso de apelacin ser concebido libremente o en relacin", procediendo en la
actualidad libremente en el caso de la apelacin deducida contra la sentencia definitiva recada en el juicio ordinario
y aquellos especiales que tramiten por sus normas (v.gr., desalojo), mientras que en todos los restantes casos el
recurso de apelacin es concedido en relacin, as contra la sentencia definitiva dictada en proceso sumarsimo, de
ejecucin, especiales con la prevencin antedicha, y "voluntarios" o extracontenciosos; y contra interlocutorias y
providencias simples dictadas en procesos ordinarios, sumarsimos, especiales, de ejecucin, y "voluntarios" o
extracontenciosos.
El recurso de apelacin concedido libremente responde a la mayor amplitud del debate y grado de recurribilidad de
las resoluciones judiciales que caracteriza al proceso de conocimiento ordinario, y autoriza la alegacin de hechos
nuevos ocurridos o conocidos con posterioridad a la oportunidad del art. 365 Cdigo Procesal; la agregacin de
documentos de fecha posterior a la providencia de autos para sentencia o anteriores bajo afirmacin de no haber
tenido antes conocimiento de los mismos; el replanteo de pruebas indebidamente denegadas en primera instancia o
respecto de las cuales hubiese mediado una equivocada declaracin de negligencia o caducidad; la produccin de
prueba confesional sobre hechos que no constituyeron materia de esa prueba en la primera instancia, entre otras
cosas.
A travs del recurso de apelacin libremente concedido, se ampla pues el material de los hechos como el de las
pruebas, reunido o colectado en la primera instancia, que como tal constituy el fundamento de la sentencia
recurrida.
En cambio, en la apelacin en relacin o limitada, la alzada habr de atenerse estrictamente, para la resolucin del
recurso, a los hechos alegados y a las pruebas producidas en la primera instancia, habida cuenta de que aqu no
procede la alegacin de hechos nuevos ni la apertura y produccin de pruebas (art. 275 CPCCN), salvo y
excepcionalmente como "medidas para mejor proveer", y en tanto y en cuanto no se comprometa el derecho de
defensa de las partes y la igualdad ante la ley, con la peculiaridad de lo que dispone el art. 181 para los incidentes
(remitimos al lector al comentario de los arts. 275 y 650) supuesto en el que cabe la produccin de prueba en la
segunda instancia.
A esta fundamental diferencia, cabe agregar que la apelacin libremente concedida siempre se funda en la segunda
instancia (art. 259 CPCCN), mientras que el recurso en relacin en la primera, excepto cuando ste procede con
efectos diferidos, en cuyo caso, la fundamentacin se har en la alzada, salvo en lo que atae a la apelacin de
honorarios (art. 244 CPCCN) y de las medidas cautelares contempladas en la ley 25587 conforme se seala en el
comentario al art. 254 de este Cdigo.
Por ltimo, las decisiones de la Cmara que entiende en un recurso de apelacin concedido libremente, se dictan
previa deliberacin y voto de los jueces que las suscriben (art. 26 dec.-ley 1285/1958; art. 271 CPCCN), mientras
que las pronunciadas a raz de una apelacin en relacin pueden redactarse en forma impersonal (art. 26 cit.).
2. EFECTOS DEL RECURSO
En cuanto a los efectos con que cabe otorgar el recurso de apelacin, los mismos pueden ser tratados desde dos
ngulos: por un lado, los que se refieren a la ejecutabilidad de la resolucin apelada; y por el otro, los que se
relacionan con la oportunidad de su fundamentacin, sustanciacin y resolucin por la Cmara.
Cabe hablar as en el primer caso de apelacin con efectos suspensivos y devolutivos, y en el segundo, de apelacin
con efectos inmediatos y diferidos.
Es de destacar que cuando la ley habla de la concesin del recurso "en ambos efectos", debe entenderse con efectos
suspensivos en cuanto a la ejecutabilidad de la resolucin recurrida, y devolutivos en el sentido tradicional del
trmino, esto es de "devolucin" de la competencia al magistrado superior, vale decir, suspendindose el
cumplimiento o ejecucin de lo resuelto.
257
El efecto suspensivo supone que la interposicin del recurso de apelacin impide el cumplimiento o ejecucin de la
resolucin impugnada; mientras que el devolutivo, por el contrario, permite la ejecucin "provisoria" de ella
pendiente la decisin del mismo por la alzada, distincin que slo cabe con respecto al recurso de apelacin en
relacin, ya que el concedido libremente siempre tiene efectos suspensivos.
Conviene recordar que el efecto suspensivo no importa de por s la inejecutabilidad absoluta de una resolucin
judicial, ya que como lo establece el art. 499 del Cdigo Procesal, "podr ejecutarse parcialmente la sentencia
aunque se hubiere interpuesto recurso ordinario o extraordinario contra ella, por los importes correspondientes a
la parte de la condena que hubiere quedado firme. El ttulo ejecutorio consistir, en este caso, en un testimonio que
deber expresar que ha recado sentencia firme respecto del rubro que se pretende ejecutar por haber sido
consentido" (agravio parcial).
Es de considerar, adems, que el efecto suspensivo no se extiende a cuestiones incidentales que no dependen
funcionalmente del procedimiento principal respecto del cual puede mediar una apelacin "libremente" concedida,
sin enervar la prosecucin, v.gr., de la adopcin de medidas cautelares pendiente el recurso (art. 166 inc. 5,
CPCCN).
El principio general es que el recurso procede "siempre en efecto suspensivo, a menos que la ley disponga que lo
sea en el devolutivo" (art. 243 CPCCN).
La ley establece que el recurso proceder con efectos devolutivos contra la resolucin que acuerda el beneficio de
litigar sin gastos (art. 83 CPCCN); la que deniega la intervencin de terceros (art. 96 CPCCN) y la citacin de
eviccin (art. 105 CPCCN); la que concede alguna medida cautelar (art. 198 CPCCN) -con las salvedades que se
sealan ms adelante-; la que rechaza la excepcin de incompetencia cuando siendo sta la nica opuesta, se la
hubiese deducido por el carcter civil o comercial del asunto (art. 353 CPCCN); y contra la que rechaza
liminarmente el incidente (art. 179 CPCCN); etc.
En punto a la apelacin contra las providencias que acuerdan medidas cautelares, habr de ponderarse, sin embargo,
y como se ha dicho al comentar el art. 198 lo que dispone el art. 4 ley 25587 en cuanto a que las medidas
cautelares sern apelables con efecto suspensivo, salvo en aquellos casos en que exista peligro en la vida, la salud o
la integridad fsica de quien la obtuvo, o que sta sea persona de 75 aos o ms de edad, hiptesis en la que el
recurso proceder con efecto devolutivo, con lo que dicha ley modifica al Cdigo en lo tocante a los efectos
devolutivos que su art. 198 acuerda para las "acciones declarativas" y de condena entendidas como "meramente
declarativas"; y el art. 15 ley 16986 de Amparo en cuanto a los efectos suspensivos que previene, sin desconocerse
que se ha venido resolviendo tambin, a nuestro juicio con total exactitud, que una interpretacin razonable y
funcional de la referida norma conduce a conceder el recurso con efecto simplemente devolutivo contra la resolucin
que admiti la medida cautelar para no desnaturalizar la finalidad que dicha medida cautelar cumple.
El Cdigo, por otra parte, establece supuestos en los que cabe la apelacin con efectos devolutivos contra sentencias
definitivas, as contra la que admite la pretensin de fijacin de alimentos (art. 647 CPCCN) y de litisexpensas (art.
651 CPCCN); las dictadas en juicios sumarsimos (como principio), "salvo cuando el cumplimiento de la sentencia
pudiere ocasionar un perjuicio irreparable en cuyo caso se otorgar en efecto suspensivo" (art. 498 inc. 5,
CPCCN); y contra la sentencia de remate (art. 555 CPCCN), si el ejecutante diere fianza de responder de lo que
percibiere si aqulla fuese revocada, entre otros casos.
En cuanto a los efectos diferidos e inmediatos, la cuestin se refiere al momento en que el recurso de apelacin debe
fundarse, sustanciarse y resolverse por la alzada.
El artculo establece que el recurso concedido en relacin (el concedido en forma libre est sometido a un rgimen
distinto al que ms adelante se har referencia), lo ser "en efecto diferido, cuando la ley as lo disponga" (art. 243
CPCC), vale decir, que procede siempre, como regla, sin efecto diferido o, lo que es lo mismo, con efecto inmediato.
El efecto inmediato o no diferido significa que las etapas destinadas a la fundamentacin, sustanciacin y decisin
del recurso aparecen como actos entrelazados y subsiguientes al de interposicin.
En la apelacin con efecto inmediato, el art. 246 seala que el apelante deber fundar el recurso dentro de los cinco
das contados desde la notificacin de la providencia que lo acuerda; si bien en la apelacin de honorarios el plazo
de cinco das para la fundamentacin del recurso no se cuenta desde la notificacin de la providencia que lo acuerda,
sino desde la notificacin del auto en el que se los regula (art. 244 CPCCN).
El efecto diferido, en cambio, que corresponde, como se ha dicho, slo cuando la ley as lo dispone, implica la
postergacin de la etapa de fundamentacin, sustanciacin y resolucin del recurso a un momento ulterior
desvinculado del de la interposicin -a objeto de evitar la interrupcin de los procedimientos de primera instancia y
su elevacin a la alzada (1475) consecuencia diramos "normal" del recurso de apelacin-, y no en absoluto el
previsto para su interposicin, acto que deber ser cumplido inexorablemente, como en los dems supuestos, dentro
de los cinco das (o tres en el sumarsimo) contados desde la notificacin (personal, por cdula o ministerio legis) de
la resolucin apelada.
El Cdigo establece la apelacin con efecto diferido contra las resoluciones que imponen las costas y regulan
honorarios en los incidentes (art. 69 CPCCN); desestiman el hecho nuevo alegado en primera instancia (art. 366
258

TOMO I
CPCCN); y en general contra las dictadas en los procesos de ejecucin (arts. 509 y 577 CPCCN), salvo las que
procedieran contra la sentencia y la providencia que deniega la ejecucin.
La fundamentacin de las apelaciones diferidas, en el juicio ordinario (no procede la apelacin diferida en el
sumarsimo) queda recin expedita a travs de la interposicin y concesin del recurso de apelacin contra la
sentencia definitiva, vale decir una vez dispuesta la apertura de la segunda instancia a raz de la apelacin deducida
(art. 260 CPCCN), debindose satisfacer dicha carga dentro del quinto da de notificada la resolucin que ordena
poner el expediente en la oficina para "expresar agravios" (arts. 247 259 y 260 inc. 1, CPCCN), esto es con
antelacin a la fundamentacin del recurso deducido contra la sentencia en el proceso ordinario (10 das), las que
sern resueltas con antelacin al deducido contra la sentencia definitiva (art. 268 CPCCN) (sobre la apelacin del
vencedor al solo efecto de fundar, sustanciar y resolver el recurso, ver comentario al art. 242 pto. 1, ap. c]).
En los procesos de ejecucin, las apelaciones diferidas se fundarn en el acto de la interposicin del recurso contra
la sentencia, mientras que en los de ejecucin de sentencia, si la resolucin recurrida fuere posterior a la que se
indica en el art. 508 Cdigo Procesal (vale decir, posterior a la que manda continuar la ejecucin) el recurso se
fundar dentro del quinto da de notificada la providencia que lo concede.
(1475) Cm. Nac. Civ., sala G, 17/11/1981, "Catapano, Cayetano y otro v. Churko, Basilio y otros" JA, 1982-IIISntesis.
Art. 244.- Plazo.
No habiendo disposiciones en contrario, el plazo para apelar ser de cinco das.
Toda regulacin de honorarios ser apelable. El recurso de apelacin deber interponerse y podr fundarse
dentro de los cinco das de la notificacin.
En lo que se refiere al tiempo de la interposicin del recurso, el plazo genrico para su deduccin es de cinco das
contados desde la notificacin de la resolucin que se recurre (art. 244 CPCCN), salvo disposicin en contrario, as
en el juicio sumarsimo es de tres das (art. 498 inc. 2, CPCCN); mientras que dicho plazo se reduce al de 48 horas
en el caso de apelacin de la sentencia definitiva en la accin de amparo (art. 15 ley 16986).
Como se verifica en todos los plazos legales y judiciales, el establecido para la interposicin del recurso es
perentorio, por lo que una vez transcurrido el mismo, la resolucin en cuestin adquiere firmeza; es prorrogable por
acuerdo de partes (art. 155 CPCCN); e individual, por lo que corre separadamente para cada una de las partes, y
para cada uno de las distintas personas que puedan integrar una misma parte (litisconsorcio).
En lo que atae al recurso contra la resolucin que fija los honorarios, cabe sealar que la limitacin que por el
monto establece el art. 242 Cdigo Procesal ($ 4369,67, res. 886 CSJN, del 13/9/1988), debe armonizarse con este
dispositivo que indica que "toda regulacin de honorarios ser apelable", por lo que, a nuestro juicio, no juega con
relacin a esta materia dicha limitacin, pues de otro modo la palabra "toda" estara indiscutiblemente de ms, ya
que toda regulacin de honorarios, lo dijera o no la ley, sera igualmente apelable o inapelable de acuerdo con el
monto del proceso o al de la regulacin, tal cual lo previene el art. 242 .
Dicho en otros trminos, si la apelacin de honorarios debiese verse sujeta al monto del art. 242 ningn sentido
tendra la expresin "toda regulacin de honorarios ser apelable", pues en verdad no "toda" lo sera sino slo la que
superase el monto de aquella norma, para lo cual no haca falta agregar nada a lo ya dicho por esta ltima, con lo
que adems se propondra una solucin que no compatibiliza los textos sino que los desarmoniza y enfrenta
dogmticamente en pugna con la finalidad que razonablemente pudo tener el legislador al establecerlos (1476).
La palabra toda regulacin se refiere, en el uso vulgar tcnico del trmino, a un aspecto de la admisibilidad del
recurso de apelacin que as se ve extendido contra todo auto regulatorio, cualquiera fuera el monto del proceso en
el que se lo fij, el de aquellos mismos, o la causa fuente de la obligacin de retribuir.
Por otra parte, la tesis que considera que en la determinacin de la apelacin de honorarios no juega el art. 242 sino
la norma especial contenida en el 244 se acomoda tambin al principio de que en la duda debe estarse por la
apelabilidad y, convengamos, que no parece dudoso -para decirlo de algn modo- que el art. 244 del Cdigo,
incluye dentro de ese concepto totalizador las que fueren inferiores al mnimo comprendido en el art. 242 (qu
otras?) en las dos acepciones o modalidades que se mencionaran.
259
Este criterio ha sido seguido por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, en el reciente plenario
"Alpargatas SA." en el que se estableci como doctrina obligatoria que prevalece la regla del art. 244 ap. 2, Cdigo
Procesal, en cuanto dispone que "toda regulacin de honorarios ser apelable", sobre el lmite pecuniario de
apelabilidad que establece el art. 242 pto. 3, ap. 2, Cdigo Procesal (1477); y por la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil, en el plenario "Aguas Argentinas SA." (1478).
No obstante, se ha decidido contrariamente en algunos precedentes que la regulacin de honorarios practicada en un
proceso en el que el valor cuestionado no exceda la suma establecida como lmite por el art. 242 Cdigo Procesal
resultara alcanzada por la inapelabilidad establecida por dicha norma, pues se afirma que dicha preceptiva
comprende no slo la sentencia definitiva, sino tambin las dems resoluciones cualquiera fuera su naturaleza,
dispositivo al que no podra escapar un mero accesorio como es la fijacin de honorarios comprendido en el
concepto costas del proceso (1479).
Se constatara aqu un criterio de inapelabilidad absoluta, en tanto el honorario recurrido devendra inapelable por
habrselo regulado en un proceso en el cual el valor cuestionado no supera el monto fijado a tal objeto en el art. 242
del Cdigo, norma a la cual se le acuerda la inteligencia de principio general, no afectado por el art. 244 del mismo
Cdigo.
Por otra parte, tambin se ha establecido que la inapelabilidad prevista por el art. 242 Cdigo Procesal sera
aplicable a las regulaciones de honorarios cuyo monto se encontrase por debajo del tope previsto por esa norma y se
los recurre slo por altos; y contrariamente apelables en el supuesto en que se las recurriese por considerarlos bajos
(1480).
Se verificara aqu una tesis de inapelabilidad relativa, a nuestro juicio desprovista de fundamentacin normativa,
pues las distinciones relativas a la apelabilidad de los honorarios inferiores al monto que determina el art. 242 del
Cdigo cuando lo son por bajos (recurso para el profesional), e inapelabilidad de los mismos cuando lo son por
altos (recurso para el obligado al pago), no encuentran apoyo en ninguna de las citadas normas -sin perjuicio de ser
francamente violatorias de la igualdad ante la ley ya que en paridad de condiciones a una parte se le niega lo que a la
otra se le autoriza-, incluso en lo que respecta a la determinacin del valor a tal efecto, ya que la ley no toma, por
cierto, la diferencia entre lo acordado en primera instancia y lo que se reclama en la segunda sino el reclamado en
la demanda, y en el caso, por analoga, el establecido en el auto regulatorio.
En lo que atae al procedimiento recursivo en este aspecto, cabe reiterar aqu que el recurso debe ser deducido
dentro del plazo de cinco das de notificado el auto regulatorio; que la fundamentacin del mismo es optativa, por lo
que aqu no cabe la desercin del recurso, por ninguna de sus causales; y que de fundarse el recurso, el plazo para
ello sera de cinco das contados a partir de la notificacin de la regulacin -reiteramos no desde la concesin del
mismo-, plazo "comn", tanto para la interposicin como para la fundamentacin de la apelacin, dentro del cual
cabe empero cumplir con su fundamentacin (1481).
En caso de fundarse el recurso, del memorial corresponde correr traslado a la parte apelada, en resguardo de su
derecho de defensa en juicio, por los plazos y dems modalidades propias de la apelacin en relacin, con efectos
inmediatos y suspensivos, si bien es doctrina plenaria que los recursos interpuestos contra las regulaciones de
honorarios deben resolverse sin ninguna sustanciacin (1482).
(1476) KIELMANOVICH, Jorge L., "Apelacin de honorarios", JA, 1992-I-173.
(1477) Cm. Nac. Com., en pleno, 13/12/1999, LL, 2000-A-160; DJ, 2000-2-131; JA, 2000-I-527 ; ED, 187-19.
(1478) 29/6/2000, LL, 2000-D-116; DJ, 2000-2-978; ED, 188-608.
(1479) Cm. Nac. Civ., sala D, 27/2/1997, "Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires v. Barone, Osvaldo" JA,
2001-III-Sntesis.
(1480) No puede denegarse la apelacin de los honorarios con fundamento en que el monto establecido es inferior al
lmite de apelabilidad del art. 242 Cdigo Procesal cuando se apel "por bajos" y la base pudo habilitar un resultado
que superara el lmite de inapelabilidad (Cm. Nac. Com., sala D, 19/8/1994, "Editorial Esqui SA", JA, 1995-II8 ).
(1481) Cm. Nac. Civ., sala C, 4/9/1985, "Didefon SA v. Municipalidad de la Capital" LL, 1985-D-269.
(1482) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., en pleno, 30/11/1978, "Rivero, Martn v. Gonzlez, Dina" LL, 1979-B-21; R.
DJ, 1979-9-40, sum. 78; JA, 1979-II-54; ED, 83-547. No obstante se ha sealado con acierto que el
pronunciamiento dictado por la ex Cmara Nacional de Apelaciones Especial en lo Civil y Comercial en autos
"Riverto, M. v. Gonzlez A.", el 30/11/1978, que establece que los recursos interpuestos contra las regulaciones de
honorarios deben resolverse sin ninguna sustanciacin (LL, 1979-B-21), no rene las condiciones necesarias para
ser considerado un fallo plenario, sino que se trata de un resolucin tomada por el Tribunal en pleno, por lo que no
es obligatorio en los trminos de los arts. 303 Cdigo Procesal y 5 ley 23637 (Cm. Nac. Civ., sala F, 11/5/1990,
"Roviralta, Humberto v. Entelman, Pablo s/ejecucin hipotecaria").
Art. 245.- Forma de interposicin del recurso.
260

TOMO I
El recurso de apelacin se interpondr por escrito o verbalmente. En este ltimo caso se har constar por
diligencia que el secretario o el oficial primero asentar en el expediente.
El apelante deber limitarse a la mera interposicin del recurso y si esta regla fuere infringida se mandar
devolver el escrito, previa anotacin que el secretario o el oficial primero pondr en el expediente, con
indicacin de la fecha de interposicin del recurso y del domicilio que se hubiese constituido, en su caso.
En cuanto a la forma, el recurso puede interponerse por escrito o verbalmente (art. 245 CPCCN), debindose dejar
constancia en este ltimo caso de dicho extremo, por diligencia que extender en el expediente el secretario o el
prosecretario.
En cuanto a la etapa de fundamentacin, como principio, el recurso no puede fundarse en el acto de su
interposicin, previndose que si dicha regla fuese infringida (1483) el secretario o el prosecretario devolver el
escrito con anotacin acerca de ese extremo e indicacin de la fecha en que l lo interpuso, y del domicilio que en su
caso se constituy (art. 245 CPCCN), no teniendo ello otra consecuencia ms que la que la ley expresamente indica,
por lo que el recurso no podr ser declarado desierto, ms all que se ha resuelto la no devolucin del escrito de
interposicin por razones de economa y celeridad procesal, cuando el mismo haba sido concedido en relacin y
con efecto inmediato, sin perjuicio de ordenarse la notificacin del traslado del memorial por cdula, en los trminos
del art. 135 inc. 12, Cdigo Procesal.
Como hemos explicado antes (ver comentario al art. 244 ), hace excepcin a este principio la apelacin de
honorarios, en la que el Cdigo refunde las fases de la interposicin y de la fundamentacin del recurso en una sola
(art. 244 CPCCN); la apelacin en la accin de amparo (v.gr., art. 15 ley 16986); la apelacin contra las medidas
cautelares dispuestas con el alcance previsto por el art. 4 ley 25587 en el que se seala que el recurso de apelacin
en relacin deber ser "presentado" en el juzgado dentro del plazo de cinco das, debidamente fundado; y la
apelacin "en subsidio" a que hemos hecho referencia al comentar el art. 241 inc. 1, del Cdigo (ver comentario al
art. 248 ), entre otros casos.
(1483) Cm. Nac. Civ., sala A, 24/5/1979, "Mohamud de Calmejane, Nlida E. v. Clary de Calmejane, Marcela y
otros", ED, 84-352.
Art. 246.- Apelacin en relacin sin efecto diferido. Objecin sobre la forma de concesin del recurso.
Cuando procediere la apelacin en relacin sin efecto diferido, el apelante deber fundar el recurso dentro de
los cinco das de notificada la providencia que lo acuerde. Del escrito que presente se dar traslado a la otra
parte por el mismo plazo. Si el apelante no presentare memorial, el juez de primera instancia declarar
desierto el recurso.
Si cualquiera de las partes pretendiese que el recurso ha debido otorgarse libremente, podr solicitar, dentro
de tres das, que el juez rectifique el error.
Igual pedido podrn las partes formular si pretendiesen que el recurso concedido libremente ha debido
otorgarse en relacin.
Estas normas regirn sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 276 .
La fundamentacin del recurso se lleva a cabo en la primera instancia, dentro del plazo de cinco das contado desde
la notificacin ministerio legis de la providencia que lo concede, si bien, como hemos explicado al comentar el art.
244 en la apelacin de honorarios el plazo se cuenta, no desde la notificacin de la providencia que lo otorga, sino
desde la notificacin del auto regulatorio, si bien es optativa la fundamentacin del recurso, cumpliendo con la carga
que el art. 265 impone para la "expresin de agravios" (1484).
Como lo establece el artculo, del escrito se dar traslado a la contraria por el plazo de cinco das, el que se notificar
por nota o ministerio legis, debindose adjuntar tantas copias como partes apeladas hubiera.
261
Sin embargo, en lo que se refiere a la fundamentacin y sustanciacin del recurso, la ley 25587 refunde en un solo
acto las etapas de interposicin y fundamentacin del recurso de apelacin; y en lo que atae a la sustanciacin del
recurso de apelacin en relacin, en lugar de realizarse en la primera instancia, como correspondera en materia
cautelar, se llevar a cabo en la alzada, en cuyo art. 5 se seala recibido ste se correr traslado a la contraria por el
plazo de cinco das.
Si bien los supuestos en los que procede el recurso libremente y en relacin resultan claramente de la economa del
art. 243 el artculo habilita a las partes a cuestionar u objetar en la primera instancia, la forma o modo de concesin
del recurso, dentro del plazo de tres das contado desde la notificacin de la providencia que lo concede (1485).
Si el juez hace lugar al pedido de rectificacin del recurso concedido en relacin, y lo otorga por lo tanto libremente,
deber ordenar la remisin del expediente a la alzada para su sustanciacin en ella y el conjetural ejercicio de las
facultades que contempla el art. 260 del Cdigo, el memorial har las veces de la "expresin de agravios" desde que
ambas piezas se equivalen.
Si el juez hace lugar al pedido respecto del recurso concedido libremente, y lo otorga por lo tanto en relacin, el
apelante deber fundarlo en la primera instancia dentro de los cinco das de notificado el auto que hizo lugar a la
objecin.
Si en cambio no admite las objeciones, no cabe ningn recurso contra dicha resolucin, sino un nuevo pedido de
rectificacin deducido ante la Cmara dentro del plazo de tres das (art. 276 CPCCN) contados desde la primera
providencia que aqulla dicte, que ser la de autos si no tuviese anterior radicacin de sala (art. 275 CPCCN), sin
perjuicio de que el tribunal como juez del recurso podr resolver ex officio lo que corresponda en tal sentido.
Conviene recordar que el interesado ha debido cumplir a todo esto con la carga de la presentacin del memorial en
la primera instancia (fundamentacin del recurso en relacin) -tanto si hubiese deducido su objecin o no en ella- ya
que, en caso contrario, el recurso vendra a ser declarado desierto, clausurndose as el acceso a la instancia superior
(art. 246 CPCCN), por lo que en rigor no existir Cmara ante quien promover o reiterar ulteriormente el pedido de
rectificacin.
La rectificacin por la Cmara no importa la reedicin o renovacin de la etapa destinada a la fundamentacin del
recurso, sino la correspondiente para el ejercicio de las dems facultades que acompaan al recurso de apelacin
concedido libremente, mencionadas por el art. 260 del Cdigo, como ser la de alegar hechos nuevos, replantear
pruebas, agregar documentos, fundar las apelaciones diferidas, etc.
La objecin sobre los efectos del recurso, cualesquiera que ellos fueran, deber deducirse, empero, a travs de un
recurso propiamente dicho, en el caso, del "de queja" (1486) o si se quiere, segn las reglas de la "queja por recurso
denegado" que contempla el art. 282 Cdigo Procesal, tal cual lo establece el art. 284 del citado cuerpo normativo.
No obstante, consideramos que la alzada como "juez del recurso" en lo que atae a la admisibilidad de la apelacin
y a las formas o modos de su concesin, tambin se halla habilitada para corregir los efectos con que la misma fue
concedida, aun en ausencia de interposicin del de queja que previene el art. 284 Cdigo Procesal.
(1484) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 7/2/1995, "Arroyo, Marta Susana v. Fresco, Pablo", BA B251848 ;
Cm. Nac. Civ., sala A, 11/10/1994, "Holditur SRL v. Municipalidad de Buenos Aires", JA, 1996-I-Sntesis .
(1485) KIELMANOVICH, Jorge L., "Acerca de la denegatoria, los efectos, las formas y la desercin del recurso de
apelacin". JA, 1991-III-690.
(1486) Cm. Nac. Civ., sala J, 24/6/1993, "Pazos, Marta B. v. Chiechi, Carlos H." JA, 1994-III-260.
Art. 247.- Efecto diferido.
La apelacin en efecto diferido se fundar, en los juicios ordinario y sumario, en la oportunidad del art. 260
y en los procesos de ejecucin juntamente con la interposicin del recurso contra la sentencia.
En los procesos de ejecucin de sentencia, si la resolucin recurrida fuere posterior a la mencionada en el art.
508 el recurso se fundar en la forma establecida en el prrafo primero del art. 246 .
En los procesos ordinario y sumario la cmara resolver con anterioridad a la sentencia definitiva.
El recurso se fundar en el juicio ordinario y en los especiales que tramiten por sus normas (v.gr., juicio de desalojo)
dentro del plazo de cinco das contados desde la notificacin personal o por cdula de la providencia que ordena
poner el expediente en la oficina para expresar agravios (arts. 259 y 260 inc. 1, CPCCN); y en los procesos de
ejecucin, en cambio y como principio, en el acto de la interposicin del recurso contra la sentencia (art. 247
primera parte, CPCCN).
262

TOMO I
En los procesos de ejecucin de sentencia, en cambio, la fundamentacin de la apelacin se llevar a cabo dentro del
quinto da de notificada la providencia que lo acuerda (art. 247 CPCCN), si la resolucin fuese posterior a la que
manda continuar la ejecucin o admite las excepciones previstas en el art. 506 Cdigo Procesal y levanta el
embargo (art. 508 CPCCN).
Contrariamente, interpretamos que cuando el recurso se interpone contra una resolucin anterior a dicha sentencia
(art. 508 CPCCN), la fundamentacin se deber realizar en oportunidad de deducirse simultneamente el recurso de
apelacin contra esta ltima, de acuerdo con lo que dispone el art. 247 Cdigo Procesal.
Art. 248.- Apelacin subsidiaria.
Cuando el recurso de apelacin se hubiese interpuesto subsidiariamente con el de reposicin, no se admitir
ningn escrito para fundar la apelacin.
Como hemos dicho al comentar el art. 241 el escrito mediante el cual se interpone el recurso de revocatoria y de
apelacin en subsidio, deber cumplir los mismos requisitos que se exigen para el memorial, esto es, deber
contener una crtica concreta y razonada de la resolucin recurrida, constatndose aqu una excepcin relativa a la
carga de fundamentacin en materia de apelacin, pues ella ha de operarse ineludiblemente al interponerse el
primero.
El escrito pues por el que se interpone el recurso de revocatoria con apelacin en subsidio, hace las veces de
sostenimiento del segundo de dichos recursos para el caso en que la reposicin fuese desestimada (1487).
Es claro que la apelacin subsidiaria ser inadmisible, y as podr ser ello decidido por la Cmara de oficio o a
peticin de parte, si la providencia atacada no ocasiona un gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia
definitiva o si se trata de una resolucin inapelable por el tipo de proceso, con las salvedades indicadas en el
comentario al art. 242 .
Art. 249.- Constitucin de domicilio.
Cuando el tribunal que haya de conocer del recurso tuviere su asiento en distinta localidad, y aqul
procediere libremente, en el escrito o diligencia a que se refiere el art. 245 el apelante, y el apelado dentro de
quinto da de concedido el recurso, debern constituir domicilio en dicha localidad.
Si el recurso procediere en relacin, las partes debern constituir domicilio en los escritos mencionados en el
art. 246 .
En ambos casos, la parte que no hubiese cumplido el requisito impuesto por este artculo quedar notificada
por ministerio de la ley.
Cuando la Cmara tuviera su asiento en una localidad distinta de la del tribunal de primer grado (supuesto aplicable
en procedimientos seguidos ante la justicia federal), y el recurso procediera libremente, el apelante deber constituir
domicilio en tal localidad en el escrito de interposicin del recurso o en la diligencia que menciona el art. 245
Cdigo Procesal, cuando fue deducido en forma verbal; y el apelado deber hacer lo propio dentro del quinto da de
concedido el recurso; mientras que si correspondiera en relacin, las partes debern constituir el domicilio en los
memoriales o en la contestacin de su traslado, carga de cuyo incumplimiento habr de derivarse la aplicacin del
rgimen de modificaciones ministerio legis o por nota, con relacin a los sucesivos actos que debieran de
comunicarse a la parte infractora, entre los que sobresale, por su importancia, la providencia que hace saber que el
expediente ha sido puesto en la oficina para "expresar agravios" (art. 259 CPCC).
(1487) Cm. Nac. Civ., sala D, 29/3/1983, "Sendras, Nlida D. v. Langiu, Juan", ED, 104-639.
Art. 250.- Efecto devolutivo.
Si procediere el recurso en efecto devolutivo, se observarn las siguientes reglas:
263
1) Si la sentencia fuere definitiva, se remitir el expediente a la cmara y quedar en el juzgado copia de lo

pertinente, la que deber ser presentada por el apelante. La providencia que conceda el recurso sealar las
piezas que han de copiarse.
2) Si la sentencia fuere interlocutoria, el apelante presentar copia de lo que seale del expediente y de lo que
el juez estimare necesario. Igual derecho asistir al apelado. Dichas copias y los memoriales sern remitidos a
la cmara, salvo que el juez considerare ms expeditivo retenerlos para la prosecucin del juicio y remitir el
expediente original.
3) Se declarar desierto el recurso si dentro de quinto da de concedido, el apelante no presentare las copias
que se indican en este artculo, y que estuvieren a su cargo. Si no lo hiciere el apelado, se prescindir de ellas.
Cuando el recurso con efecto devolutivo se conceda contra sentencia definitiva, as v.gr. la recada en juicio
sumarsimo (art. 498 inc. 5, CPCCN), se remitir el expediente a la alzada dentro del quinto da de formada la
pieza separada con las copias que el juez seale, las que debern ser presentadas por el apelante (inc. 1), con las que
la parte interesada podr promover la ejecucin provisional de la misma mientras el recurso se encuentra tramitando.
Cuando el recurso con efecto devolutivo se hubiese otorgado, en cambio, contra una sentencia interlocutoria, se
elevar a la Cmara la pieza separada con las copias de lo que el apelante seale y de lo que el juez estimara
necesario, junto con los memoriales, salvo que ste considerara ms expeditivo enviar el expediente original y
retener dichos elementos para la prosecucin del juicio (inc. 2).
El apelante deber presentar las copias que estuvieran a su cargo dentro del quinto da de concedido el recurso, en
rigor de "notificado" del auto de su concesin, pudiendo hacer lo propio el apelado.
Si el apelante no presentara las copias que estuvieran a su cargo, se producir la desercin del recurso de apelacin
(inc. 3, CPCCN); mientras que la omisin de acompaar las sealadas por el apelado, slo autoriza a que se
prescinda de ellas sin afectar para nada la virtualidad de la apelacin.
No obstante, cabe destacar que esta disposicin debe interpretarse con criterio restrictivo, de modo que no cabe
hacer efectivo el apercibimiento contenido en la norma cuando la providencia que concede la apelacin en efecto
devolutivo no indica las copias que deben acompaarse dentro del quinto da (1488).
Del memorial, como en todas las dems modalidades, se corre traslado en la forma ya vista, sin observarse ninguna
variante en cuanto al procedimiento que se seguir ulteriormente en y por la alzada (art. 275 CPCCN).
El expediente o la pieza separada se elevar a la Cmara dentro del quinto da de formada la pieza separada, o se lo
remitir por correo en las condiciones que indica el art. 251 Cdigo Procesal.
En cuanto al trmite del recurso de apelacin con efecto devolutivo en el juicio de alimentos, ver el comentario al
art. 647 .
Art. 251.- Remisin del expediente o actuacin.
En los casos de los arts. 245 y 250 el expediente o las actuaciones se remitirn a la cmara dentro de quinto
da de concedido el recurso o de formada la pieza separada, en su caso, mediante constancia y bajo la
responsabilidad del oficial primero. En el caso del art. 246 dicho plazo se contar desde la contestacin del
traslado, o desde que venci el plazo para hacerlo.
Si la cmara tuviese su asiento en distinta localidad, la remisin se efectuar por correo y dentro del mismo
plazo, contado desde la presentacin del apelado constituyendo domicilio o contestando el traslado, o desde
que venci el plazo para cumplir tales actos.
La remisin por correo se har a costa del recurrente.
El expediente se elevar a la alzada dentro del quinto da de contestado el traslado o de vencido el plazo para ello, o
se lo remitir por correo si la Cmara tuviera su asiento en distinta localidad -a costa del apelante- en igual plazo
contado desde que el apelado contest el traslado o constituy domicilio en aqulla; o de transcurrido el trmino
para el cumplimiento de dichos actos (art. 251 del CPCCN).
Art. 252.- Pago del impuesto.
264

TOMO I
La falta de pago del impuesto o sellado de justicia no impedir en ningn caso la concesin o trmite del
recurso.
Esto es consecuente con lo que dispone el art. 11 ley 23898 de tasas judiciales, en cuanto a que el incumplimiento
de su pago no impedir la prosecucin del trmite normal del juicio.
Art. 253.- Nulidad.
El recurso de apelacin comprende el de nulidad por defectos de la sentencia.
Si el procedimiento estuviere ajustado a derecho y el tribunal de alzada declarare la nulidad de la sentencia
por cualquier otra causa, resolver tambin sobre el fondo del litigio.
El art. 169 Cdigo Procesal seala que "ningn acto procesal ser declarado nulo si la ley no prev expresamente
esa sancin", aunque aclara que "... la nulidad proceder cuando el acto carezca de los requisitos indispensables
para la obtencin de su finalidad", tratndose el incidente de nulidad del medio previsto para la impugnacin de
actos procesales anteriores al pronunciamiento, por vicios o errores in procedendo, esto es, por irregularidades
procedimentales que precedieron a la sentencia, aun cuando como culminacin de dicho procedimiento se hubiere
dictado la sentencia definitiva de primera o segunda instancia.
Es claro que, como sucede con casi todas las nulidades procesales, stas son eminentemente convalidables o
relativas, extremo que se constata por la no promocin del pertinente incidente dentro del quinto da subsiguiente al
conocimiento del acto en cuestin, tal cual lo seala el art. 170 Cdigo Procesal, por lo que los vicios del
procedimiento no pueden ser revisados en la instancia superior a travs del recurso de nulidad, sino en la inferior
mediante la promocin del correspondiente incidente.
Tngase presente que, de conformidad con la decisin plenaria de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil
del 12/6/1959 (1489) es procesalmente admisible un incidente de nulidad de las actuaciones, promovido despus
que ha recado sentencia definitiva, en primera o segunda instancia, cualquiera sea la naturaleza del mismo.
El recurso de nulidad, en cambio, se refiere a los defectos propios de la resolucin, referidos a sus requisitos de
tiempo, forma y lugar (1490) como tambin a los subjetivos y de idoneidad objetiva de tales actos, v.gr., contra la
resolucin pronunciada por el juez una vez que se ha desprendido de la competencia; vale decir, no contra sentencia
injusta sino irregular, y sin que sea necesario que al interponerlo se lo califique como tal (1491) aunque s al
expresar los agravios (1492) oportunidad en la que deber puntualizarse, crtica y razonadamente, el perjuicio y el
inters que se pretende subsanar, mxime que el mismo no proceder cuando los agravios pueden ser reparados por
la apelacin per se (1493).
En este sentido se ha dicho que la nulidad de la sentencia slo procede cuando la misma adolece de vicios o defectos
de forma o construccin que la descalifican como acto jurisdiccional (1494); o se circunscribe a los errores o
defectos de la sentencia motivados por vicios nacidos en la construccin del decisorio, como, por ejemplo, la
ausencia de fundamentacin del fallo, la expresin oscura e imprecisa, la omisin de decidir cuestiones esenciales,
el pronunciamiento sobre pretensiones no propuestas por las partes (1495).
Ahora bien, como derivacin de la "accesoriedad" de este recurso, el mismo slo procede contra resoluciones que
puedan ser a su vez objeto del de apelacin (1496) vale decir que debe tratarse de una sentencia definitiva (salvo
limitacin por el monto), interlocutoria (salvo que la ley disponga expresa o implcitamente su inapelabilidad), o de
una providencia simple que ocasione gravamen irreparable (con las salvedades antes indicadas), como lo estableca
el art. 238, Cdigo Procesal de 1880 hasta la reforma de la ley 14237 en cuanto dispona que "slo podr deducirse
el recurso de nulidad contra los autos o sentencias de que pueda interponerse apelacin. No habiendo lugar al
recurso de apelacin, no lo habr tampoco al de nulidad".
Conviene empero destacar que la jurisprudencia invariablemente ha resuelto la improcedencia del recurso de nulidad
cuando los vicios (graves) alegados fueran susceptibles de repararse a travs de la apelacin, as por ejemplo, por
las deficiencias en el anlisis y valoracin de las pruebas; la omisin de pronunciamiento acerca de captulos
propuestos a la decisin del a quo; por citas errneas; etc.
En tal sentido, se ha resuelto as que el recurso de nulidad no procede cuando los vicios u omisiones que el
recurrente atribuye al decisorio de grado, pueden ser reparados al tratar los agravios (1497) porque el error in
265
iudicando no justifica el recurso de nulidad; en tanto de existir el vicio, ser revocada la decisin errnea que deriv
de l (1498).
Por el contrario y siempre excepcionalmente, se ha admitido el recurso contra la sentencia que careca de fecha si tal
defecto pudiera provocar un perjuicio a las partes; que incurra en error en cuanto al nombre de aqullas si ello
pudiese impedir la ejecucin de la sentencia; que inclua en la condena captulos no propuestos a decisin del
inferior; o cuando careca absolutamente de fundamentacin o motivacin; etc.
En cuanto a los efectos del recurso, el mismo puede tenerlos negativos, en la medida en que la nulidad se decrete sin
que a su turno la alzada dicte un nuevo pronunciamiento sobre el fondo (iudicium rescindens) y positivos (iudicium
rescissorium) cuando la Cmara en el mismo acto emite el fallo definitivo, sin remitir el expediente a otro juez a
esos efectos, si "el procedimiento estuviere ajustado a derecho".
Se adapta as el artculo a la doctrina plenaria sentada en "Cruz Gianello e Hijos" en cuanto establece que cuando es
anulada la sentencia por el tribunal de segunda instancia y el procedimiento es arreglado a derecho, debe dicho
tribunal en el mismo acto analizar el fondo de la cuestin debatida y fallar en consecuencia (1499).
A contrario sensu, de no encontrarse el procedimiento de primera instancia ajustado a derecho, la alzada decretar la
nulidad de la sentencia y dispondr la remisin de la causa al juez que resulte sorteado (arts. 124, RJNC, y 53,
RJNCom. [ver el Apndice]), para que por su intermedio se dicte un nuevo pronunciamiento salvadas aquellas
irregularidades y las propias de la sentencia.
253 bis.- Consulta.
En el proceso de declaracin de demencia, si la sentencia que la decreta no fuera apelada se elevar en
consulta. La cmara resolver previa vista al asesor de menores e incapaces y sin otra sustanciacin.
El art. 633 Cdigo Procesal dispone que la sentencia definitiva dictada en el proceso de interdiccin ser apelable
dentro del quinto da, mientras que la que declara la incapacidad automticamente se elevar en consulta a la
Cmara cuando no fuese apelada, norma que, como habremos de ver al comentar el art. 633 (1500) no resulta para
nosotros de aplicacin si en lugar de admitirse la declaracin de demencia, se inhabilita al causante en los trminos
del art. 152 bis inc. 2, CCiv. (1501) aunque en algunos precedentes se ha hecho extensiva la impugnacin oficiosa
tambin para el juicio de inhabilitacin (1502) incluso reconocindose lo dudoso de la cuestin (1503).
La elevacin en consulta que prescriben los arts. 253 bis y 633 in fine, Cdigo Procesal, tiene por finalidad obtener
la revisin del procedimiento que condujo a la declaracin de incapacidad por parte del tribunal de alzada, el que
debe determinar si se han observado las formalidades previstas especialmente por la ley para este tipo de procesos
(1504) razn por la cual no procede cuando se trata de la sentencia que rehabilita a quien haba sido declarada
demente, pues la decisin le devuelve su capacidad (1505).
Esta elevacin en consulta, como hemos dicho al comentar el art. 242 no es para nosotros un recurso, pues no
depende de la instancia de parte.
(1488) Cm. Apel. Comodoro Rivadavia, 2/8/1995, "Minicucci, Mario Oscar" CHU 04138.; Cm. Nac. Civ., sala B,
12/7/1983, "Romero, Alicia E. v. Distfano, Antonio J. y otro" JA, 1984-II-Sntesis; Cm. Nac. Civ., sala A,
23/4/1981, "Pantarotto de Lpez Batista, Julia v. Olive, Jos" JA, 1982-IV-Sntesis; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed.,
sala 1, 28/7/1993, "Roca, Julio y otros v. Estado nacional" .
(1489) ED, 6-818.
(1490) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala V, 11/9/1980, ED, 90-627. No por errores in procedendo (Cm. Nac. Com.,
sala A, 29/8/2002, "Molinos, Juan Semino SA v. Colormax SRL" LL, 2003-A-570).
(1492) Cm. Nac. Civ., sala E, 2/9/1980, "D., J. v. T., R. P.", JA, 1981-I-651; ED, 92-390.
(1493) Si los agravios son susceptibles de ser reparados a travs del recurso de apelacin no corresponde considerar
el de nulidad deducido (Cm. Nac. Civ., sala G, 26/5/1981, "First National City Bank v. Laduzinsky, Csar y otra",
LL, 1983-B-764, Jurisp. Agrup., caso 4828; ED, 94-632.
(1494) Cm. Nac. Com., sala A, 9/9/1982, "Almeida, Ral J. y otro v. Sadela SA del Atlntico, Ca. Financiera" LL,
1983-B-62; ED, 100-640.
(1495) Cm. Nac. Civ., sala B, 4/5/1994, "A. de C., A. M. v. C., J. M.", LL, 1995-D-39. Nulidad que puede ser
declarada aun de oficio (Cm. Nac. Com., sala A, 14/6/2002, "Merlo, J. M. s/incidente de verificacin", DJ, 2003-132).
(1496) La nulidad alegada en la presentacin recursiva deviene inadmisible si la resolucin recurrida no es
susceptible de apelacin (con nota de Enrique M. Falcn) (Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 19/12/2000,
"Antonio Espsito SA v. Agencia Martima Robinson SA", JA, 2001-IV-783 ).
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TOMO I
(1497) Cm. Nac. Civ., sala G, 26/6/1987, "F., J. O. v. F., O. A.", JA, 1988-I-136 .
(1498) Cm. Nac. Com., sala E, 25/10/1995, "Banco del Buen Ayre SA v. Parra, Eva" ; Cm. Nac. Com., sala D,
31/5/1993, "Woloj, Daniel v. Banco Quilmes SA" [J 11.18589-1].
(1499) Cm. Nac. Civ., en pleno, 2/3/1977, "Cruz Gianello e Hijos v. Permanente SRL", JA, 1977-II-219 .
(1500) KIELMANOVICH, Procesos de familia, cit. p. 295.
(1501) Cm. Nac. Civ., sala E, 29/8/1995, LL, 1996-B-733.
(1502) Idem.
Seccin 3 - Apelacin ordinaria ante la Corte Suprema
Art. 254.- Forma y plazo.
El recurso ordinario de apelacin ante la Corte Suprema, en causa civil, se interpondr ante la cmara de
apelaciones respectiva dentro del plazo y en la forma dispuesta por los arts. 244 y 245.
Se regula aqu un recurso ordinario de apelacin -por oposicin al extraordinario que contempla el art. 256 del
Cdigo Procesal- ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en causa civil, que viene a conformar una tercera
instancia para el conocimiento de causas en las que la Nacin, directa o indirectamente sea parte, cuando el valor
disputado en ltimo trmino y sin sus accesorios resulte superior a la cantidad de $ 726.523,32 (art. 24 inc. 6, ap.
a], dec.-ley 1285/1958, res. CSJN, 1360/91 ); por extradicin de criminales reclamados por pases extranjeros (art.
24 inc. 6, ap. b], dec.-ley 1285/1958); las que diesen lugar a los apresamientos o embargos martimos en tiempo de
guerra, sobre salvamento militar y sobre nacionalidad del buque, legitimidad de su patente o regularidad de sus
papeles (art. 24 inc. 6, ap. a], dec.-ley 1285/1958), va de impugnacin que no ha sido concedida exclusivamente al
Estado sino que tambin alcanza a los particulares que litigan con l (1506) teniendo en cuenta que la legislacin
vigente no lo limita por la calidad del sujeto legitimado para recurrir en tales supuestos (1507) a lo que cabe agregar,
contra las sentencias definitivas dictadas por la Cmara Federal de la Seguridad Social, cualquiera fuere el monto
del juicio y por aplicacin de lo que dispone el art. 19 ley 24463.
El recurso slo procede contra sentencias definitivas, debiendo entenderse por tales a aquellas que ponen fin al
pleito privando al interesado de los medios legales para la tutela de su derecho (1508) -regla a la que no hace
excepcin la circunstancia de invocarse un gravamen irreparable (1509) -, y tambin aquellas resoluciones que si
bien no se pronuncian sobre el fondo del litigio, impiden su prosecucin, as el pronunciamiento que manda llevar
adelante la ejecucin fiscal, teniendo en cuenta la limitacin contenida en el art. 553 prr. 4, Cdigo Procesal
(1510); y no procede, por cierto, contra un pronunciamiento de primera instancia (1511).
Es as formalmente procedente el recurso ordinario de apelacin cuando es parte no slo la Nacin en forma directa
sino indirecta, as una sociedad del Estado nacional (1512) el Banco Central de la Repblica Argentina (1513) la ex
Empresa Nacional de Telecomunicaciones (1514) u otros entes autrquicos (1515).
No resulta admisible, en cambio, el recurso ordinario contra la sentencia de la Cmara que revoc el fallo de la
instancia anterior y dispuso que el Tribunal Fiscal dictara un nuevo pronunciamiento (1516); la resolucin que hizo
lugar a una medida de no innovar contra la Direccin General de Prstamos Personales y con Garanta Real (1517);
la que mand llevar adelante la ejecucin hipotecaria, habida cuenta de que en forma expresa el a quo dej abierta la
va para dilucidar la cuestin de fondo en el respectivo juicio de conocimiento (1518); o la que aprob una
liquidacin (1519); etc.
El recurso ordinario de apelacin ante la Corte Suprema debe interponerse dentro del plazo de cinco das contados a
partir del da siguiente al de la notificacin personal o por cdula de la sentencia (art. 244 CPCCN) y ante la
Cmara de Apelaciones que hubiese pronunciado el fallo, por escrito o verbalmente, y en este caso por diligencia
que se asentar en el expediente (art. 245 CPCCN).
El apelante deber limitarse a la mera interposicin del recurso y si esta regla fuere infringida se mandar devolver
el escrito, previa anotacin que se pondr en el expediente con indicacin de la fecha de interposicin del recurso y
del domicilio que se hubiese constituido, en su caso, pues, como lo establece el art. 280 su fundamentacin se
267
llevar a cabo ulteriormente y ante la Corte dentro del plazo de diez das, debiendo correrse traslado del mismo por
igual trmino a las otras partes.
En cuanto al tema del valor comprometido como presupuesto de admisibilidad del recurso, corresponde sealar que
el "monto disputado en ltimo trmino" al cual se halla condicionado, est dado por el que constituye el monto del
agravio -juzgndoselo en forma individual e independiente para cada consorte en el litisconsorcio activo facultativo(1520) y "sin sus accesorios" -los intereses devengados no pueden ser tenidos en consideracin para establecer la
procedencia del recurso (1521) ni el incremento por depreciacin monetaria operada en el transcurso de
sustanciacin del pleito (1522) -; as el valor reclamado en la demanda si ella no ha prosperado y es materia de
agravios (1523) debiendo el apelante concretar adecuadamente la carga de acreditar tal recaudo en la oportunidad
idnea, esto es, al deducir el recurso (1524) o estimrselo en trminos concretos y circunstanciados y con
fundamento en los elementos de juicio incorporados a la causa si a tal fecha no est definido (1525).
Como sucede con el recurso de apelacin comn, el recurso que comentamos tambin comprende el de nulidad por
defectos de la sentencia (art. 253 CPCCN), con lo que la Corte podr resolver sobre el fondo si el procedimiento
estuviere ajustado a derecho y el tribunal de alzada declarare la nulidad de la sentencia por cualquier otra causa.
Como regla la admisibilidad del recurso ordinario de apelacin determina la improcedencia formal del recurso
extraordinario en virtud de la mayor amplitud de la jurisdiccin ordinaria de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin (1526); y debe referirse, como sucede en toda la materia de recursos, a cuestiones que fueron oportunamente
debatidas en las instancias anteriores (1527).
Art. 255.- Aplicabilidad de otras normas.
Regirn respecto de este recurso, las prescripciones de los arts. 249 251 252 y 253 .
De conformidad con lo previsto por el artculo, cuando el tribunal que dict la sentencia tuviere su asiento en
el interior, el apelante en el escrito de interposicin del recurso y el apelado dentro del quinto da de
concedido el mismo, debern constituir domicilio en la Capital Federal, quedando en su defecto sujeta la
parte que no hubiese cumplido con dicho recaudo al rgimen de la notificacin ministerio legis de las
resoluciones sucesivas (art. 249 CPCCN).
Si la Cmara tuviese su asiento en la Capital Federal, dispone el art. 250 el expediente se remitir a la Corte
dentro del quinto da de concedido el recurso mediante constancia y bajo la responsabilidad del oficial
primero o prosecretario; si tuviese su asiento en distinta localidad, la remisin se efectuar por correo y
dentro del mismo plazo, contado desde la presentacin del apelado constituyendo domicilio o desde que
venci el plazo para cumplir tal acto.
Agrega el art. 252 que la falta de pago del impuesto o sellado de justicia no impedir en ningn caso la concesin o
trmite del recurso.
Las sentencias, como sucede en esta materia, debern atender a las circunstancias existentes al momento de la
decisin, aunque sean sobrevinientes a la interposicin del recurso (1528).
(1506) TAWIL, Guido S., El recurso ordinario de apelacin ante la Corte Suprema de Justicia, 1990, ps. 188 y ss.;
Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 18/3/1994, "Rocca, Juan Carlos v. Consultara SA" .
(1507) CSJN, 5/3/1987, ED, 124-281.
(1508) CSJN, 12/4/1994, "Ferri, Celina y otros v. Banco Hipotecario" JA, 1998-I-Sntesis., CSJN, 13/6/1995,
"Rangua SA v. Intevu y otro" JA, 1998-I-Sntesis.; CSJN, 14/11/2000, "Velho, Susana C. v. Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social gerencia y asuntos jurdicos" .
(1509) CSJN, 18/2/1992, "Banco del Chaco v. Banco Central de la Repblica Argentina", JA, 1994-III-Sntesis ;
CSJN, 27/5/1999, "Turimar SA - TF 7885 I v. Direccin General Impositiva" Fallos, 322:840; CSJN, 13/10/1988,
"Rosario Difusin SA v. Estado nacional - Poder Ejecutivo" Fallos, 311:2063.
(1510) CSJN, 10/10/1996, "Municipalidad de General Roca v. Empresa Nacional de Telecomunicaciones" IMP,
1997-A-934; 10/10/2002, "DGI v. Turimar SA" .
(1511) CSJN, 26/6/1991, "Wu Ren Wen v. Prefectura Naval Argentina" .
(1512) CSJN, 30/6/1987, "Kestner SA" .
(1513) CSJN, 17/2/1987, "Banco San Miguel Coop. Ltdo. v. Banco Central de la Repblica Argentina" .
(1514) CSJN, 2/3/1993, "Cinplast IAPSA v. Entel" .
(1515) CSJN, 27/12/1900, "Ferrocarriles Argentinos v. Cigar SRL y/u otros" .
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TOMO I
(1516) CSJN,
(1517) CSJN, 4/8/1967, ED, 20-74.
(1518) CSJN, 23/6/1981, "Banco Nacional de Desarrollo v. Huamac Patagnica SA" .
(1519) CSJN, 7/2/1989, "Sindicato del Seguro v. Estado nacional" .
(1520) CSJN, 24/8/1995, "Escobar, Hctor O. v. Fabrizio, Daniel y otros" JA, 1995-IV-295.
(1521) CSJN 19/3/1996, "Amorin Uribel de Polledo, Carmen v. Banco Central", LL, 1996-C-783 (38.749-S).
(1522) CSJN, 24/4/1979, ED, 83-445.
(1523) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 24/6/1999, "Segba SA en Liquidacin v. Municipalidad de General
Rodrguez" causa 2479/98.
(1524) CSJN, 3/3/1998, "Celulosa del Litoral SA", LL, 1998-C-273.
(1525) CSJN, 28/4/1989, "Estado nacional - Ministerio de Accin Social - v. Jockey Club de Buenos Aires" LL,
1990-C-577, Jurisp. Agrup., caso 7160.
(1526) CSJN, 21/12/1999, "Instituto de Vivienda del Ejrcito v. Empresa Constructora Indeco SA y otros", LL,
2000-C-748, con nota de Augusto M. Morello; DJ, 2000-2-94.
(1527) CSJN, 24/11/1988, "Automviles Saavedra SA v. Fiat Argentina SA" LL, 1989-B-17.
(1528) Fallos, 311:2131 .
Seccin 4 - Apelacin extraordinaria ante la Corte Suprema
El recurso extraordinario de apelacin ante la Corte Suprema proceder en los supuestos previstos por el art.
14 ley 48.
A la luz de nuestra organizacin jurdico-poltica, los jueces, tanto nacionales como provinciales, se encuentran
indiscutiblemente habilitados para decretar la inconstitucionalidad de las leyes, o si se prefiere para ejercer su
control (difuso) en los casos concretos en que son llamados a intervenir, facultad implcitamente derivada del art. 31
CN en cuanto seala que la "Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y
los tratados" con las potencias extranjeras "son la ley suprema de la Nacin" y que las autoridades de cada provincia
estn obligadas a "conformarse a ellas" no obstante cualquier disposicin en contrario que contengan las leyes o
constituciones provinciales, sin perder de vista que en la actualidad se admite incluso su declaracin de oficio
(1529).
La efectividad de un precepto tan terminante como el art. 31 Ley Fundamental, se ha dicho, demanda un rgimen de
control de la constitucionalidad de las leyes, normas y actos de los gobernantes, sistema que es "difuso" en tanto tal
custodia est depositada en el quehacer de todos y cada uno de los jueces (1530) si bien la declaracin de
inconstitucionalidad es una decisin final y extrema que los jueces slo pueden tomar cuando llegan al absoluto
convencimiento de que no existe otra va para evitar la lesin de un derecho, y no aparece como factible la
armonizacin de las diversas normas en juego (1531).
No obstante, cabe precisar que, desde sus inicios, la Corte Suprema neg que estuviese en la rbita del Poder
Judicial de la Nacin la facultad de expedirse en forma general sobre la constitucionalidad de las normas emitidas
por los poderes Legislativo y Ejecutivo (1532) sino que los tribunales deban de ejercer esa facultad en causas
concretas y de carcter contencioso (1533) pues la funcin del Poder Judicial es la de proteger derechos individuales
que se encuentran afectados o amenazados (1534) aspecto que supone, por de pronto, el establecimiento de un
criterio uniforme en torno a la interpretacin de los alcances de los derechos, garantas o principios contenidos en la
Constitucin, con lo que se sigue entonces que el primero y ms elemental de los deberes de la Corte Suprema, es el
de ser intrprete supremo de la ley fundamental y de los derechos en ella consagrados (1535).
Es as que el art. 14 ley 48 establece que, una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser
sentenciado y fenecido en la jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte Suprema de las sentencias
definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de provincia cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la
validez de un tratado, de una ley del Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de la Nacin, y la decisin
haya sido contra su validez; cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya puesto en
cuestin bajo la pretensin de ser repugnante a la Constitucin Nacional, a los tratados o leyes del Congreso, y la
decisin haya sido en favor de la validez de la ley o autoridad de provincia; cuando la inteligencia de alguna
269
clusula de la Constitucin, o de un tratado o ley del Congreso, o una comisin ejercida en nombre de la autoridad
nacional haya sido cuestionada y la decisin sea contra la validez del ttulo, derecho, privilegio o exencin que se
funda en dicha clusula y sea materia de litigio.
Como ensea Carri (1536) la ley 48 cre un remedio "destinado a asegurar la supremaca de la Constitucin
Nacional, y, en general, de los actos federales conforme a ella", en la especie, a partir de un recurso de "apelacin"
vulgarmente denominado recurso extraordinario (1537) a secas -si bien bajo dicha denominacin se comprende a
toda una gama de recursos de esa naturaleza, como ser, por ejemplo, el de inaplicabilidad de la ley (ver la nota
introductoria al art. 237
)- que correspondera calificar como recurso extraordinario federal (de
inconstitucionalidad para otros (1538) ), pues su nota distintiva debe verse en el hecho de que la competencia de la
Corte, cuando interviene mediante esa va procesal, se encuentra circunscripta al conocimiento y a la decisin de las
cuestiones expresamente contempladas por el art. 14 ley 48, cuestiones federales -mbito normal del recurso(1539) y como tales cuestiones de derecho, aun cuando se ha hecho excepcin a ese principio en aquellos supuestos
en que los hechos o pruebas estn indisolublemente ligados con la interpretacin del derecho federal discutido en la
litis (1540) -mbito excepcional del recurso- (1541) en la que cobra una inusitada importancia la teora de la
"sentencia arbitraria" (ver lo que se dir en el pto. 1 de este comentario).
Como indica Palacio (1542) el recurso participa de la naturaleza del de casacin por errores de juicio, aunque en
ciertos supuestos tambin, del de casacin por defectos procesales, particularmente cuando se "cuestiona la
violacin de la garanta de la defensa".
En resumidas cuentas, el recurso extraordinario federal tiene por objeto mantener la supremaca de la Constitucin,
pero tambin determinar la inteligencia que corresponde asignar a las normas contenidas en las leyes federales del
Congreso (art. 14 inc. 3, ley 48), si bien, como hemos dicho antes, en caso de duda pronuncindose en favor de la
validez de la ley (1543).
Este recurso slo procede, en principio, contra resoluciones dictadas por los tribunales de justicia, entendindose
por tales a los rganos permanentes del Poder Judicial, sea de la Nacin o de las provincias, si bien el art. 6 ley
4055 ha asimilado a los tribunales militares a aqullos; o por rganos administrativos, siempre que stos hayan
desempeado, en el caso, funciones jurisdiccionales (ver el comentario al art. 1) y lo decidido por el respectivo
funcionario u organismo revista carcter final, es decir, que no sea susceptible de revisin por los jueces ordinarios
(1544) o por va de accin o de recurso administrativo (1545) as, por ejemplo, la del Banco Central que impone una
multa por aplicacin de lo que sealan los arts. 41 y 42 ley 21526 (1546).
No procedera as el recurso, entonces, como principio contra las decisiones dictadas por tribunales arbitrales, as
contra la decisin del Tribunal Arbitral Internacional de Salto Grande (1547) (ver comentario al art. 757 ).
Por otra parte, debe tratarse de resoluciones dictadas en procedimientos contencioso o extracontencioso y, como
hemos dicho antes, en procedimiento administrativo, siempre que medien las condiciones antedichas (1548); y
referirse a cuestiones justiciables esto es, aquellas que corresponde decidir a los jueces en el ejercicio de su
especfica funcin judicial, no sindolo, por ejemplo, las decisiones recadas en materia de los llamados juicios
polticos o de enjuiciamientos de magistrados en la esfera provincial, salvo cuando se acredita la violacin del
debido proceso legal (1549); la de los tribunales respecto de sus agentes y en ejercicio de facultades de
superintendencia (1550); la de la Direccin Provincial del Trabajo en cuanto declara la ilegalidad de una huelga
(1551); o la que dispuso el pase en situacin de retiro efectivo obligatorio de un militar (1552); etc.
La cuestin debe ocasionar gravamen, en el sentido de afectar un inters jurdico personal (1553) y actual (1554) de
la parte o de un tercero (1555) en el asunto que se somete a la decisin del tribunal, por lo que el recurso no
procedera si fundndoselo en la violacin de la garanta de la defensa en juicio se omite mencionar cules son las
defensas o pruebas de que se lo habra privado y aquellas que sean conducentes para resolver el pleito (1556) siendo
necesario, por otra parte, que el gravamen subsista en el momento en que la Corte deba dictar sentencia (1557).
Junto a estos requisitos comunes de todos los recursos con la fisonoma particular propia del recurso extraordinario,
se exige, como requisitos intrnsecos o especficos de ste, que en el pleito se haya resuelto una cuestin federal; que
la cuestin federal tenga relacin directa e inmediata con la materia sobre la cual versa el juicio; que la cuestin
federal haya sido decidida en forma contraria al derecho federal invocado; que la recurrida sea una sentencia
definitiva (1558); y que sta haya sido dictada por el Superior tribunal de la causa.
Son cuestiones federales (art. 14 ley 48) las que se refieren a la interpretacin de clusulas constitucionales o de
normas o actos federales, esto es las denominadas cuestiones federales simples; y, por otra parte, a los conflictos
surgidos entre la Constitucin y una ley o acto nacional o local, cuestin federal compleja directa; o entre una norma
o acto nacional o local y otra norma o acto nacional que, segn la Constitucin, revista carcter preeminente,
cuestin federal compleja indirecta, si bien, y como hemos dicho antes, la Corte ha hecho excepcin a ese principio,
admitiendo as tambin como "cuestin federal" a aquellas cuestiones de hecho en las que los hechos o pruebas
estn tan ligados con la interpretacin del derecho federal discutido en la litis que se torna imposible su decisin
separada (1559) y lo resuelto a su respecto conduzca a la frustracin de aqul, as operando ello a horcajadas de la
teora de la "sentencia arbitraria" (ver lo que se dir en el pto. 1 de este comentario).
270

TOMO I
Las cuestiones federales simples versan sobre la interpretacin de clusulas constitucionales o de normas o de actos
de las autoridades federales o de la Nacin (1560) y aprehenden a todas las leyes dictadas por el Congreso de la
Nacin que revistan el carcter de "federales", es decir a las "que son dictadas por el Congreso en ejercicio de las
potestades que le acuerda el art. 75 CN" (1561) a sus reglamentaciones (1562) y reglamentos (1563); y no, en
cambio, a las vinculadas con la interpretacin y aplicacin de los cdigos de fondo (cdigos Civil, Comercial, Penal,
de Minera y del Trabajo y Seguridad Social, las leyes incorporadas a esos cdigos y las que los integran, modifican
o amplan), a las leyes locales (nacionales y provinciales) y a las leyes de procedimientos, aunque sean federales
(1564) salvo cuando lo resuelto por la sentencia ocasione agravio constitucional o comprometa las instituciones
bsicas de la Nacin (1565) o revista gravedad institucional (1566).
Existe cuestin federal simple referida a la interpretacin de la Constitucin, cuando "slo se trata de determinar el
alcance de alguna de sus clusulas y no se halla en juego, por lo tanto, la colisin de stas con otras normas o acto,
as, la que desconoce el derecho de propiedad" (1567).
Tambin constituye una cuestin federal la interpretacin de clusulas contenidas en un tratado internacional,
excepto que las normas cuestionadas operen como disposiciones de derecho comn, si bien la Corte a partir del caso
"Mndez Valles" (1568) ha mudado su tradicional criterio, determinndose as que la aplicacin del derecho comn
contenido en un tratado internacional constituye materia federal, pues importara, en todo caso, violacin de la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados (art. 27 ley 19865), en cuanto dispone que las normas del
derecho interno nacional no pueden oponerse a lo establecido en aqullos.
Finalmente, da lugar tambin al recurso extraordinario la interpretacin de los actos emanados o provenientes de las
autoridades federales a raz de los cuales se constituyen, reconocen, modifican o extinguen algn derecho, as por
ejemplo, en el caso de la interpretacin de las propias sentencias de la Corte Suprema (1569) o las resoluciones
dictadas por los ministros del Poder Ejecutivo, e incluso la interpretacin del acto de igual naturaleza producido por
la Corte al descalificar el anterior fallo de la misma Cmara (1570).
Constituyen cuestiones federales complejas directas, aquellas que se refieren a los conflictos que pueden suscitarse
entre la Constitucin y una ley o acto nacional o local que se estima incompatible con aqulla (1571) con
prescindencia de otra norma o acto; y cuestin federal compleja indirecta en el caso de que la inconstitucionalidad
de una norma o de un acto se funda en su incompatibilidad con otra norma o acto que, segn la Constitucin, reviste
carcter preeminente.
La Corte se halla habilitada, como ensea Palacio (1572) para "rever los juicios de compatibilidad o
incompatibilidad emitidos por los tribunales inferiores cuando las conclusiones de las respectivas sentencias sean
insostenibles o conduzcan a la frustracin del derecho federal invocado, prescindiendo arbitrariamente de la
jerarqua normativa impuesta por el art. 31 CN".
Para que el recurso proceda, la cuestin federal debe tener tambin relacin directa e inmediata con la materia del
proceso, como lo indica el art. 15 ley 48 en cuanto dispone que "deber deducirse la queja con arreglo a lo
prescripto en l, de tal modo que su fundamento aparezca de los autos y tenga una relacin directa e inmediata a las
cuestiones de validez de los artculos de la Constitucin, leyes, tratados o comisiones en disputa (...quedando
entendido que la interpretacin o aplicacin que los tribunales de provincia hicieren de los cdigos Civil, Penal,
Comercial y de Minera, no dar ocasin a este recurso por el hecho de ser leyes del Congreso, en virtud de lo
dispuesto en el art. 67 inc. 11, CN)".
Procede as el recurso extraordinario, se ha dicho, respecto de la aplicacin de medidas disciplinarias y corresponde
dejar sin efecto las sanciones impuestas, si media relacin directa e inmediata entre lo resuelto y las garantas
constitucionales que se dicen vulneradas (1573).
Este requisito no se satisface, por cierto, con la mera invocacin de clusulas contenidas en la Constitucin Nacional
o en leyes especiales del Congreso, sino que es necesario que la solucin del pleito dependa, necesariamente, de la
interpretacin que se acuerde a aquellas clusulas; as, no existe si las cuestiones resueltas por la sentencia se hallan
directamente regidas por normas de derecho comn o local (1574) y stas no han sido impugnadas como
inconstitucionales (1575) o aun si estando involucrada en el juicio una cuestin federal, la sentencia que lo decide
cuenta con suficientes fundamentos de hecho (1576) o de derecho comn o local que bastan para sustentarla (1577).
Es tambin requisito del recurso extraordinario que el pronunciamiento haya sido contrario al fundado en la
Constitucin, en los tratados o en alguna ley federal, pues siendo objeto de aqul asegurar la prelacin normativa
establecida por el art. 31 no resulta viable cuando el tribunal de la causa ha consagrado la supremaca del precepto
constitucional o de la norma federal cuestionados, as cuando el debate gir en torno a la validez entre aqulla y de
las normas provinciales, y la decisin ha sido en favor de la nacional (1578) como lo indica, por otra parte, el propio
art. 14 inc. 2, ley 48, en tanto lo condiciona a que "la decisin haya sido en favor de la validez de la ley o autoridad
271
de provincia"; si, en cambio, la cuestin federal versa sobre la compatibilidad de una ley o acto de autoridad
nacional con la Constitucin Nacional, el recurso ser admisible cualquiera fuera el contenido de la resolucin.
El recurso extraordinario slo procede, por otra parte, contra sentencias definitivas, entendindose por tales a
aquellas que ponen fin al pleito o impiden su continuacin (1579) as, por regla, contra las que dirimen un proceso
de conocimiento y aquellos pronunciamientos que versando, por ejemplo, sobre cuestiones previas, privan al
interesado de toda posibilidad de tutela judicial ulterior, as, v.gr., la que desestim la excepcin de prescripcin
(1580).
A los efectos del recurso ordinario de apelacin, se ha dicho, es sentencia definitiva la resolucin que declara
perimida la instancia, siempre que se haya sostenido y resulte de los autos, que el efecto de la perencin sera
razonablemente la prescripcin de la accin (1581).
No constituyen sentencias definitivas las que producen efectos de cosa juzgada formal y no impiden, por ello, un
posterior debate en otro proceso, as, en principio, las dictadas en los juicios ejecutivos (1582) (salvo en lo que
hacen cosa juzgada material (1583) o afecten la vivienda del deudor y su familia (1584) ), los interdictos (1585) o el
juicio de alimentos (ver nuestro comentario al art. 163 ), entre otros, si bien respecto de estos ltimos se ha admitido
el recurso extraordinario contra la resolucin que condicion la prosecucin del incidente de reduccin de la cuota al
previo cumplimiento de la condena del juicio de alimentos (1586) o cuando lo resuelto no puede ser revisado en el
incidente de modificacin de la cuota (1587).
En cuanto a las resoluciones dictadas con anterioridad al pronunciamiento de la sentencia definitiva, no revisten la
calidad antedicha las que desestiman o declaran una nulidad procesal (1588) admiten o deniegan medidas
probatorias (1589) -sin perjuicio de que, en la hiptesis de que tales decisiones incidan en el contenido de la
sentencia definitiva, puedan ser examinadas por la Corte en oportunidad de conocer el recurso deducido contra
aqulla-; y las referentes a medidas cautelares, sea que las decreten, levanten o modifiquen (1590) si bien cabe
obviar esta regla cuando el pronunciamiento causa un agravio que por su magnitud y circunstancias de hecho resulta
de tarda, insuficiente o imposible reparacin ulterior (1591) o cuando lo decidido excede el inters individual de las
partes o atae tambin a la comunidad, por ejemplo, en razn de la aptitud de la medida para perturbar o paralizar la
oportuna percepcin de la renta pblica (1592).
La procedencia del recurso extraordinario requiere, finalmente, que la decisin recurrida haya sido dictada por el
superior tribunal de la causa, considerndose por tal a aquel cuyo fallo es insusceptible de ser revisado por otro
tribunal en el orden local -as el juzgado de primera instancia cuando se trata de sentencia inapelable por el monto
(ver nuestro comentario al art. 242)- sea a travs de recursos ordinarios como de extraordinarios locales, por lo que,
particularmente a partir del caso "Strada" (1593) se resolvi que constituye requisito del recurso instituido por el
art. 14 ley 48, el agotamiento de todas las instancias locales (1594) pues las limitaciones de este tipo, ceden frente al
deber que pesa sobre todos los tribunales del pas en el sentido de considerar y aplicar en su integridad la totalidad
del orden jurdico del Estado, en cuya cspide se encuentra la Constitucin Nacional (art. 31 ); e incluso, y por tal
razn, que configura carga del recurrente articular, juntamente con la interposicin del correspondiente recurso
local, la inconstitucionalidad de las limitaciones de que se trate (1595).
1. LA SENTENCIA ARBITRARIA
Si bien como se ha explicado anteriormente la interpretacin que los tribunales de provincia hacen respecto de las
leyes comunes y procesales, as como la apreciacin de las cuestiones de hecho y prueba contenidas en sus
sentencias, constituyen materias ajenas al recurso extraordinario, tal principio deja de ser aplicable en el caso de las
llamadas sentencias arbitrarias (1596) aun cuando es tambin reiterada la jurisprudencia de la Corte que la tacha de
arbitrariedad y slo es invocable en el caso de desaciertos u omisiones que, en razn de su magnitud, descalifiquen
a la sentencia como acto judicial (1597).
Se entiende por sentencia arbitraria a aquella que se encuentra desprovista de todo apoyo normativo y fundada tan
slo en la voluntad de los jueces (1598) o contraria o que prescinde de lo expresamente dispuesto por la ley respecto
del caso (1599) o de pruebas regularmente tradas al juicio o que resuelve sobre la base de las que no constan en l.
Se ha admitido as el recurso cuando la sentencia revela la ausencia de un adecuado tratamiento de la cuestin que
conduce a la subsuncin del litigio en un marco jurdico que no responde a las constancias de la causa (1600);
soslaya la adecuada interpretacin de los principios que informan el debido proceso adjetivo consagrado en el art. 18
CN (1601); tergiversa las constancias de la causa (1602); vulnera el derecho de defensa al no tratar correctamente
los asuntos planteados ni examinar la totalidad de las constancias de la causa (1603); y, en fin, la que no constituye
una derivacin razonada del derecho vigente aplicable con particular referencia a las circunstancias comprobadas de
la causa (1604) frmula que nos parece de significativa trascendencia.
Art. 257.- Forma, plazo y trmite.
272

TOMO I
El recurso extraordinario deber ser interpuesto por escrito, fundado con arreglo a lo establecido en el art. 15
ley 48 ante el juez, tribunal u organismo administrativo que dict la resolucin que lo motiva, dentro del
plazo de diez das contados a partir de la notificacin.
De la presentacin en que se deduzca el recurso se dar traslado por diez das a las partes interesadas,
notificndolas personalmente o por cdula. Contestado el traslado, o vencido el plazo para hacerlo, el tribunal
de la causa decidir sobre la admisibilidad del recurso. Si lo concediere, previa notificacin personal o por
cdula de su decisin, deber remitir las actuaciones a la Corte Suprema dentro de cinco das contados desde
la ltima notificacin. Si el tribunal superior de la causa tuviera su asiento fuera de la Capital Federal, la
remisin se efectuar por correo, a costa del recurrente.
La parte que no hubiera constituido domicilio en la Capital Federal quedar notificada de las providencias de
la Corte Suprema por ministerio de la ley.
Regir respecto de este recurso lo dispuesto en el art. 252.
La cuestin federal a que hemos hecho referencia antes debe ser oportuna e inequvocamente planteada en el pleito,
de manera tal que los tribunales de la causa estn en condiciones de pronunciarse sobre ella, cuya articulacin si
bien no requiere frmulas especiales ni de trminos sacramentales, exige la mencin del derecho federal que se
estima desconocido y la demostracin de su conexin con la materia del pleito (1605) no bastando para ello con una
mera reserva, como se suele sealar en la prctica (1606).
Como regla, debe serlo en la primera ocasin posible en el curso del proceso, pues tanto el acogimiento como el
rechazo de las pretensiones de las partes son eventos previsibles (1607) o en los escritos de demanda o de
contestacin, por cuanto ellos son los que delimitan las cuestiones sometidas a decisin judicial, aunque se ha
admitido su planteamiento posterior a esas etapas procesales cuando media causa justificada que haya impedido
hacerlo entonces, o cuando el agravio aparece en forma sorpresiva (1608) -si bien si la sentencia considera y
resuelve la cuestin federal resulta indiferente la forma y oportunidad de su planteamiento en la causa, pues ello
equivale a decidir, implcitamente, que el tribunal se halla habilitado por la respectiva ley procesal para pronunciarse
sobre el punto- (1609) por lo que resulta tarda la introduccin de la cuestin federal que se formula despus de
dictada la sentencia definitiva, y en el escrito en que se deduce el recurso extraordinario.
Importa destacar, finalmente, que la cuestin federal no slo debe ser oportunamente introducida en el pleito sino
que debe, adems, ser mantenida en todas las instancias (1610).
El plazo para interponer el recurso es de diez das, contados a partir del da siguiente al de la notificacin personal o
por cdula de la sentencia o resolucin apelada; y es individual y perentorio, de modo que no se suspende con
motivo de la interposicin de otros recursos declarados improcedentes por el superior tribunal de la causa.
Como sucede con la inmensa generalidad de los recursos, y como principio, no cabe su planteamiento en forma
subsidiaria, o sea, condicionado al resultado de otros recursos (1611) aunque tambin se ha resuelto que no resulta
impedimento para la procedencia del recurso extraordinario que el apelante lo haya condicionado a la denegatoria de
otro, si desestimado este ltimo, aqul cuenta con fundamentos autnomos suficientes para su sustentacin (1612).
El recurso extraordinario debe interponerse y fundarse por escrito ante el juez, tribunal o organismo administrativo
que dict la resolucin que lo motiva, y debe bastarse a s mismo, de manera tal que de su simple lectura el tribunal
pueda formarse juicio sobre su admisibilidad, como lo indica a su vez el art. 15 ley 48 en cuanto seala que "cuando
se entable el recurso de apelacin que autoriza el artculo anterior deber deducirse la queja con arreglo a lo
prescripto en l, de tal modo que su fundamento aparezca de los autos y tenga una relacin directa e inmediata a las
cuestiones de validez de los artculos de la Constitucin, leyes, tratados o comisiones en disputa" (1613) por que el
requisito analizado no concurre si, por ejemplo, el recurrente se limita a formular afirmaciones genricas no
demostradas ni referidas a los hechos de la causa o a remitirse a actuaciones anteriores.
El memorial debe contener una crtica razonada y concreta (1614) de los fundamentos de la sentencia apelada
(1615) y un prolijo relato de los hechos de la causa de principal relevancia, que permita vincularlos con las
cuestiones que se plantean como de naturaleza federal (1616).
Del memorial se dar traslado por diez das a las partes interesadas, notificndolas personalmente o por cdula, y
una vez contestado el traslado, o vencido el plazo para hacerlo, el tribunal de la causa decidir sobre la admisibilidad
del recurso.
273
Si el tribunal u organismo concede el recurso, previa notificacin personal o por cdula de su decisin, deber
remitir las actuaciones a la Corte Suprema dentro de los cinco das contados desde la ltima notificacin, debiendo
efectuarse la remisin por correo si aqul tuviese su asiento fuera de la Capital Federal, y a costa del recurrente.
La parte que no hubiera constituido domicilio en la Capital Federal quedar notificada ministerio legis de las
providencias que dicte la Corte Suprema.
En atencin a lo que dispone el art. 252 la falta de pago del impuesto o sellado de justicia no impedir en ningn
caso la concesin o trmite del recurso, ello tambin como consecuencia de lo que dispone el art. 11 de la ley 23898
de Tasas Judiciales.
1. LOS EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DEL RECURSO
Para nosotros la interposicin del recurso extraordinario no tiene, como regla, efectos suspensivos, sino que, en todo
caso, lo tendr su ulterior concesin (1617) desde un punto de vista jurdico y no fctico o de hecho -pues nuestro
sistema procesal local no prev una tercera instancia ordinaria-, mientras que las sentencias pronunciadas por las
Cmaras de Apelaciones revisten el carcter de definitivas, sin que aqul afecte ni suspenda con su mera
interposicin la ejecutoriedad de las pasadas en autoridad de cosa juzgada, como tampoco lo hace el recurso de
queja por denegacin del extraordinario (ver nuestro comentario al art. 285) (1618).
Sin embargo, se ha juzgado por la propia Corte que, en tanto los jueces de la causa no se pronuncien sobre su
concesin o rechazo, el recurso extraordinario tendr efectos suspensivos (1619) virtualidad que se ha admitido
incluso en calidad de medida cautelar con base en la potestad de asegurar la eficacia de la actividad jurisdiccional
(1620) -tambin en la hiptesis de recursos de queja por denegacin de aqul, si los argumentos aducidos en el
recurso extraordinario y mantenidos en la queja pueden prima facie involucrar cuestiones de orden federal
susceptibles de examen en la instancia del art. 14 ley 48 (1621) -; o ante la existencia de situaciones de gravedad
institucional que puedan justificar su intervencin, superando los recaudos procesales frustratorios del control
institucional que le fue confiado y traducir agravios de imposible o tarda reparacin ulterior (1622).
Art. 258.- Ejecucin de sentencia.
Si la sentencia de la cmara o tribunal fuese confirmatoria de la dictada en primera instancia, concedido el
recurso, el apelado podr solicitar la ejecucin de aqulla, dando fianza de responder de lo que percibiese si el
fallo fuera revocado por la Corte Suprema.
Dicha fianza ser calificada por la cmara o tribunal que hubiese concedido el recurso y quedar cancelada si
la Corte Suprema lo declarase improcedente o confirmase la sentencia recurrida. El fisco nacional est exento
de la fianza a que se refiere esta disposicin.
El apelado podr solicitar la ejecucin de la sentencia si la de la Cmara o tribunal fuese confirmatoria de la dictada
en primera instancia, una vez concedido el recurso -no bastando con su mera interposicin que, como regla, no
suspende el procedimiento (1623) - y dando fianza de responder de lo que percibiese si el fallo fuera revocado por la
Corte Suprema, la que ser calificada, en su tipo y extensin, por el tribunal que hubiese concedido el recurso y
quedar cancelada si la Corte Suprema lo declarase improcedente o si confirmase la sentencia recurrida, si bien el
Fisco nacional est exento de la fianza a que se refiere esta disposicin.
Las sentencias dictadas entonces por los jueces de instancia nica o insusceptibles del recurso de apelacin o ya las
resoluciones de tal carcter emanadas de organismos administrativos, no seran susceptibles de ejecucin provisional
con sujecin a los trminos de este artculo, sin perjuicio que no slo la determinacin de la fianza ser resorte del
tribunal u organismo que lo concedi, sino todo lo concerniente a la ejecucin en s.
(1529) CSJN, "Mill de Pereyra, R. A y otros" 27/9/2001, LL, 2001-F-891.
(1530) Fallos, 311:2478 .
(1531) CSJN 19/9/1989, JA, 1990-II-307 .
(1532) CSJN, 12/12/1985, "Lorenzo, Constantino v. Estado nacional", JA, 1986-IV-651 con nota de Augusto
Morello.
(1533) Fallos, 306:1125 .
(1534) CSJN 18/10/1988, JA, 1990-II, p. 596/597 .
(1535) Fallos, 319:3378 .
(1536) CARRI, Genaro R. - CARRI, Alejandro D., El recurso extraordinario por sentencia arbitraria, T. I
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, p. 21.
274

TOMO I
(1537) MORELLO, Augusto M., "El mapa actual del recurso extraordinario", JA, 1994-IV-777.
(1538) VANOSSI, Jorge R., "Reflexiones sobre la experiencia del recurso extraordinario de inconstitucionalidad",
JA, 1977-IV-748.
(1539) CARRI - CARRI, El recurso extraordinario... cit.
(1540) Fallos, 321:802 .
(1541) CARRI - CARRI, El recurso extraordinario..., cit., T. I p. 25.
(1542) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. V p. 153.
(1543) CSJN, 21/6/1984, "Bignone, Reynaldo B. A.", JA, 1984-III-162 .
(1544) Fallos, 242:353 .
(1545) Fallos, 301:115 .
(1546) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 14/7/2000, "Banco de Italia y Ro de La Plata SA y otros v. Banco
Central de la Repblica Argentina s/resol. 45/1991 s/expte. 101.227/85, sum. fin. 511" causa 16.253/99.
(1547) CSJN, 1/4/1997, "Ghiorzo, Juan J. v. Comisin Tcnica Mixta de Salto Grande", JA, 1998-I-564 ; "Moral,
Ricardo C. v. Cotax, Coop. de Provisin", Fallos, 302:1280 ; Jos Cartellone Construcciones Civiles SA v.
Hidroelctrica Norpatagnica SA o Hidronor SA" LL, 23/8/2004.
(1548) Fallos, 186:97 .
(1549) Fallos, 317:874 .
(1550) Fallos, 244:361 .
(1551) Fallos, 250:89 .
(1552) Fallos, 257:209 .
(1553) Fallos, 245:171 .
(1554) La exigencia de gravamen actual como requisito para la procedencia del recurso extraordinario determina la
inadmisibilidad de las apelaciones que se basan en agravios futuros o meramente conjeturales (CSJN, 1975,
"Bohoslavsky, Jacobo S.", Fallos, 293:163 ; Fallos, 287:60 ).
(1555) Fallos, 251:521 ; Fallos, 242:396 ; Fallos, 313:1267 .
(1556) Fallos, 235:362 .
(1557) CSJN, 14/10/1982, "Jubert, Omar E.", JA, 1982-IV-633 ; Fallos, 305:524 .
(1558) MARTNEZ, Hernn J., "Sentencia definitiva y recurso extraordinario", JA, 1982-II-796.
(1559) Fallos, 373:181.
(1560) CARRI - CARRI, El recurso extraordinario..., cit., T. I, p. 23.
(1562) Fallos, 200:431 .
(1563) Fallos, 223:257 .
(1564) Fallos, 245:308 .
(1565) Fallos, 245:308 .
(1566) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. V p. 176, nota 85.
(1567) Fallos, 232:387 .
(1568) CSJN, 26/12/1995, LL, 1996-C-501.
(1569) Fallos, 241:157 .
(1570) Fallos, 310:2184 .
(1572) PALACIO, L. E., Derecho procesal civil, cit. p. 179.
(1573) CSJN, 27/9/1994, "Banco Delta SA v. Soinco" JA, 1998-II-Sntesis.
(1574) Fallos, 320:1717 .
(1575) Fallos, 238:488 .
(1576) CSJN, 12/8/1997, "Zambrana Daza, Norma B.", JA, 1998-II-339 .
(1577) Fallos, 248:828 .
(1578) Fallos, 267:429 .
(1579) CSJN, 2/7/1985, "P. de B., G. D. v. B., J. L.", JA, 1986-I-369 .
(1580) CSJN, 10/8/1995, "Direccin General Impositiva v. Compaa de Seguros del Interior SA", JA, 1999-IISntesis ; CSJN, 8/9/1992, "Direccin General Impositiva v. Seco, Aurelia E." JA, 1994-II-Sntesis.
(1581) Fallos, 225:111 .
(1582) Fallos, 277:201 .
275
(1583) CSJN, 14/3/1995, "Taboada de rias, Laura M. y otros v. Direccin General Impositiva", JA, 1999-IISntesis .
(1584) CSJN, 8/3/1983, "Burman, Leonardo v. lvarez, Joaqun", JA, 1983-II-446 .
(1585) Fallos, 291:384 .
(1586) CSJN, 2/7/1985, ED, 115-300.
(1587) SCBA, 20/4/1982, DJBA. 13-35.
(1588) Fallos, 287:71 .
(1589) Fallos, 320:2999 .
(1590) CSJN, 26/12/1991, "Unin Obrera Metalrgica v. Somisa" ; id., 28/9/1993, "Grinberg v. Guntin" ; id.,
4/5/1995, "Poder Ejecutivo de la provincia de Tucumn" ; id., 12/9/1995, "The Coca Cola Company" ; Cm. Nac.
Fed. Cont.-Adm., sala II, 25/7/1991, "La Veloz del Norte v. MOSP"; id., sala III, 14/5/1992, "Banco Avellaneda v.
BCRA" ; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala I, 14/9/1987, "Consorcio Suipacha v. Cruzada SA".
(1591) CSJN, 19/2/1990, "Daz Lynch v. Estado nacional" ; id., 8/9/1992, "Seery v. Municipalidad de la Ciudad de
Buenos Aires"; id. 4/5/1995, "Suc. Joaqun Snchez v. Alonso"; 11/7/1996, "Milano v. Estado nacional" ; id.,
6/2/2003, "The Bank of New York v. Instituto de Servicios Sociales Bancarios" LL, 2/6/2003, p. 7.
(1592) CSJN, 23/11/1995, "Grinbank v. Fisco nacional" .
(1593) Fallos, 308:490 .
(1594) El ltimo acto de la doctrina de "Strada", ver MORELLO, Augusto M., "El caso `Di Mascio", JA, 1988-IV690.
(1595) "Chistou", Fallos, 310:324 y "Di Mascio", Fallos, 311:2478 .
(1596) CARRI, Genaro, "Sentencia arbitraria por falta de fundamentacin normativa", RJBA, 1959-IV-85;
Recurso extraordinario por sentencia arbitraria; FIORINI, Bartolom, "Sentencias arbitrarias y sentencias
inconstitucionales", LL, 88-921; IMAZ, Esteban, "Arbitrariedad y recurso extraordinario", LL, 67-741; LINARES,
Juan F., "El recurso extraordinario contra la sentencia arbitraria dictada en aplicacin de normas no federales", Rev.
Colegio de Abogados de Buenos Aires, vol. 27, nro. 3-4, 1949, p. 219.
(1597) MORELLO, Augusto M., "El recurso extraordinario y las cuestiones de hecho, prueba e interpretacin", JA,
1984-IV-36.
(1598) CSJN, 10/4/1979, LL, 1980-A-641, fallo 35.410-S.
(1599) CSJN, 21/12/1976, Rep. LL, XXXIX, J-Z-1901, sum. 143.
(1600) CSJN, "Amarilla Bentez y otros v. Federacin Mdica de Formosa" ; "Tajman, Mario Aroldo v. Bodega J.
Edmundo Navarro Correa SA" .
(1601) CSJN, 26/8/1986, "Izquierdo, C. v. Rocha Barreto, P."; 21/8/1997, "Barreto, Jos v. Superior Gobierno de la
provincia de Entre Ros", JA, 1998-I-74 .
(1602) CSJN, 27/9/1994, "Molbert, E. A. y otros v. Rodrguez Romn, M. C. vda. de Fiad" .
(1603) CSJN, 4/5/1995, "Cicconetti, Roberto I. v. Caja Nac. de Prev. para la Ind. Com. y Act. Civiles" DT, 1995-B1694, con nota de Walter F. Carnota.
(1604) CSJN, 8/6/1989, "Sichel, Gerardo Federico v. Massuh SA", Fallos, 312:888 .
(1605) Fallos, 297:521 .
(1606) CSJN, 6/3/2001, "Baca, Laura Mercedes v. Baca, Osvaldo M."; CSJN, 17/4/2001, "Goizueta, Mara F. v.
Campo, Rafael J." ; DALESSIO, Andrs J., "Para qu sirve la reserva del caso federal", LL, 1980-B-1123.
(1607) Fallos, 315:2340 .
(1608) Fallos, 314:1875 ; 316:1673 .
(1609) La exigencia de la oportuna introduccin del caso federal a los efectos de la procedencia del recurso
extraordinario, no rige en los supuestos en los que se halla en discusin el alcance de normas federales (CSJN,
1/3/1988, "Gimnez, Nancy G. y otros" Fallos, 311:185).
(1610) CSJN, 26/8/1966, "Ruiz Vargas, Carlos F. y otros v. provincia de Tucumn", JA, 1987-III-586 .
(1611) Fallos, 311:1094 .
(1612) CSJN, 2/8/2000, "Bordn, Juana Isabel s/incidente v. Lotera Nacional del Estado" .
(1613) AMADEO, Jos L., "La relacin directa e inmediata en el recurso extraordinario", JA, 1992-II-913.
(1614) Fallos, 310:2914 .
(1615) CSJN, 24/2/1998, "Azucarera Argentina SA C. e I. v. Estado nacional", LL, 1998-C-526.
(1616) CSJN, 24/8/1995, "Escobar, Hctor O. v. Fabrizio, Daniel y otros", JA, 1995-IV-295 .
(1617) SAGS, Nstor, "Los efectos de la interposicin del recurso extraordinario", JA, 1995-III-594; PALACIO,
Lino E., El recurso extraordinario federal, teora y tcnica, p. 312; MORELLO, "El recurso extraordinario...", cit.,
p. 333; GUASTAVINO, Elas, Recurso extraordinario de inconstitucionalidad, p. 911; FASSI - YEZ, Cdigo
Procesal..., cit., T. II, p. 461; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 426; MORELLO, Augusto M., "La
interposicin del recurso extraordinario y la suspensin del trmite del proceso", JA, 2001-IV-780; Cm. Nac. Civ. y
Com. Fed., sala 3, 2/6/1998, "Direccin General Impositiva v. San Sebastin SAICIF" .
276

TOMO I
(1618) Cm. Nac. Civ., sala G, 21/8/1981, "Gerson de Micha, Ida v. Acepa, Soc. en Com. por Accs." LL, 1982-A77.
(1619) CSJN, 27/12/1996, "Saiegh, Rafael H. y Conjuncin SA v. Banco Central de la Repblica Argentina Ministerio de Economa de la Nacin", Fallos, 319:3470 ; CSJN, 9/11/2000, "Andrioli, Jos M. y otros v. Provincia
de Santa Fe y otra", JA, 2001-IV-779 .
(1620) CSJN, 6/2/1994, "Reiriz, Mara G. y Casal, Eduardo E.", LL, 1994-E-520.
(1621) CSJN, 11/3/1986, "Ogallar, Pablo A. v. Confederacin Gral. del Trabajo", LL, 1986-C-111; DJ, 1986-2-129.
(1622) CSJN, 6/12/1994, ED, 161-331.
(1623) Cm. Nac. Civ., sala B, 31/3/1992, "Litvin de Jacobson, Cecilia v. Nez, Miguel A.", LL, 1992-D-647,
Seccin 5 - Procedimiento ordinario en segunda instancia
Art. 259.- Trmite previo. Expresin de agravios.
Cuando el recurso se hubiese concedido respecto de sentencia definitiva dictada en proceso ordinario o
sumario, en el da en que el expediente llegue a la cmara, el secretario dar cuenta y se ordenar que sea
puesto en la oficina. Esta providencia se notificar a las partes personalmente, o por cdula. El apelante
deber expresar agravios dentro del plazo de diez das o de cinco das, segn se tratare de juicio ordinario o
sumario.
Una vez concedida la apelacin, el expediente debe ser elevado a la Cmara dentro del quinto da de otorgado el
recurso, o si la Cmara tuviera su asiento en otra localidad, remitido por correo en igual plazo, contado desde que el
apelado constituy domicilio en aqulla o venci el trmino fijado para ello (cinco das desde que fue concedido el
recurso, art. 251 CPCCN).
El artculo establece que el da que el expediente llegue a la Cmara, "el secretario dar cuenta y se ordenar que sea
puesto en la oficina" y que dicha providencia se notificar a las partes personalmente o por cdula, si bien ser
notificada tambin por nota o ministerio legis a la parte que no hubiese constituido domicilio en la distinta localidad
en que tuviere su asiento la Cmara (el apelante debe hacerlo en el acto de la interposicin del recurso; el apelado
dentro del quinto da de concedido el mismo, art. 249 CPCCN).
Desde la notificacin de la resolucin que pone el expediente en la oficina para expresar agravios corre el plazo de
tres das para que las partes objeten la forma o modo de concesin del recurso, en el caso, si se pretendiese que el
otorgado libremente debi ser en relacin (art. 276 del CPCCN), previndose que si la Cmara hiciera lugar a la
objecin dispondr que el expediente se ponga en la secretara para la presentacin de los memoriales
(fundamentacin del recurso de apelacin en relacin).
El plazo para "expresar agravios" es de diez das, pues a partir de la vigencia de la ley 25488 se ha suprimido el
proceso sumario.
Art. 260.- Fundamento de las apelaciones diferidas, actualizacin de cuestiones y pedido de apertura a prueba.
Dentro de quinto da de notificada la providencia a que se refiere el artculo anterior y en un solo escrito, las
partes debern:
1) Fundar los recursos que se hubiesen concedido en efecto diferido. Si no lo hicieren, quedarn firmes las
respectivas resoluciones.
2) Indicar las medidas probatorias denegadas en primera instancia o respecto de las cuales hubiese mediado
declaracin de negligencia, que tengan inters en replantear en los trminos de los arts. 379 y 385 in fine. La
peticin ser fundada, y resuelta sin sustanciacin alguna.
3) Presentar los documentos de que intenten valerse, de fecha posterior a la providencia de autos para
sentencia de primera instancia, o anteriores, si afirmaren no haber tenido antes conocimiento de ellos.
277
4) Exigir confesin judicial a la parte contraria sobre hechos que no hubiesen sido objeto de esa prueba en la
instancia anterior.
5) Pedir que se abra la causa a prueba cuando:
a) se alegare un hecho nuevo posterior a la oportunidad prevista en el art. 365 o se tratare del caso a que se
refiere el prr. 2 del art. 366 ;
b) se hubiese formulado el pedido a que se refiere el inc. 2 de este artculo.
El recurso de apelacin libremente concedido comprende una etapa de fundamentacin propiamente prevista en el
art. 265 y otra, eventual, que opera con carcter previo al vencimiento del plazo fijado para la primera, destinada a
la fundamentacin de las apelaciones concedidas con efectos diferidos; al replanteo, produccin y presentacin de
pruebas; y a la alegacin de hechos nuevos en la segunda instancia, actos procesales que corren con independencia,
si bien las alegaciones y peticiones que se indican en el artculo debern ser articuladas en un solo escrito.
Las facultades a que hace mencin el artculo corresponden tanto al apelante como al apelado, quienes podrn
ejercerlas, uno para apoyar la sentencia u obtener que la alzada estime las alegaciones desestimadas en primera
instancia; el otro, para intentar desvirtuar total o parcialmente los fundamentos del fallo.
Deber tenerse en cuenta, empero, que esta etapa de alegaciones y peticiones, depende de que la segunda instancia
se mantenga abierta a travs de la expresin de agravios, por lo que la no presentacin o insuficiencia de la misma
(art. 266 CPCCN), acarrear la desercin del recurso (1624) dejando as sin andamiaje a esa segunda etapa, y firme
por supuesto a la sentencia apelada, las que sin embargo y conforme lo previene el art. 268 Cdigo Procesal, sern
resueltas con anterioridad al llamamiento de autos para la sentencia definitiva.
En cuanto a la fundamentacin de las apelaciones diferidas (inc. 1) las partes, apelante y apelado, tienen la carga
de fundar dentro del quinto da, los recursos que se le hubiesen otorgado en primera instancia con efecto diferido,
obviamente, y como hemos dicho antes, de los concedidos en el juicio ordinario, ya que no existen con tales efectos
en el sumarsimo, as contra las resoluciones sobre imposicin de costas y regulaciones de honorarios recadas en
incidentes, "salvo cuando el expediente deba ser remitido a la Cmara como consecuencia del recurso deducido por
alguna de las partes contra la resolucin que decidi el incidente" (art. 69 CPCCN); o la que desestima el "hecho
nuevo" en primera instancia (art. 366 CPCCN), entre otras (sobre la apelacin del vencedor, ver comentario al art.
242 pto. 1, ap. c]).
La parte deber sostener aqu la admisibilidad per se del recurso de apelacin con efectos diferidos, y,
fundamentalmente, su fundabilidad como tal, cumpliendo con la carga de expresar, crtica, concreta y
razonadamente los agravios que la resolucin ocasiona, como corresponde por igual para todas las apelaciones,
cualquiera fuera la modalidad y los efectos con que se las acuerde, por lo que nos remitimos a lo que diremos con
relacin a la "expresin de agravios" en el art. 265 .
Por aplicacin de las reglas de la apelacin libre, y en especial por la virtualidad de la carga de explicar y demostrar
la injusticia de la resolucin apelada, podr la alzada entonces declarar fundado o infundado el recurso de apelacin
con efectos diferidos, y si fuera el caso de la deducida contra la resolucin que desestim el hecho nuevo, disponer
la apertura a prueba, si la contraria controvirti el mismo en la instancia anterior y/o en la alzada, expresa o
tcitamente (1625).
Si la parte interesada, esto es, quien reviste la calidad de apelante con respecto a los recursos concedidos con efectos
diferidos (que bien puede no ser la parte apelante de la sentencia definitiva), no los funda o no expresa
adecuadamente los agravios que la resolucin apelada le ocasiona, ella queda firme sin necesidad de otro trmite, y
desierto, respectivamente, el recurso.
Del memorial se corre traslado a la parte contraria por el trmino de cinco das, acto que se notifica por nota o
ministerio legis junto con las copias que correspondan (art. 261 CPCCN), quien podr contestar o no el traslado que
se le concede, en su caso, dentro del plazo de cinco das, aun cuando, como sucede con el de la expresin de
agravios, la incontestacin no lo perjudicar o incidir en el resultado del recurso.
En cuanto al replanteo de prueba (inc. 2) inicialmente se observa que para la procedencia del replanteo no se
requiere la interposicin del recurso de apelacin, ni menos, por cierto, dejar "reserva" de solicitar al juez ad quem
su ulterior produccin, sino que lo nico que la ley exige es que una de las partes apele la sentencia definitiva (1626)
dejando expedita de tal modo la segunda instancia, para luego autorizar a cualesquiera de ellas a solicitar el
diligenciamiento en la alzada de la prueba indebidamente denegada en primera instancia (art. 379 CPCCN) o
respecto de la cual hubiere mediado una tambin errnea declaracin de negligencia o caducidad por negligencia
(1627).
278

TOMO I
En otras palabras, es claro que el replanteo no procede si la parte no ofreci prueba en primera instancia, o si la
resolucin que la deneg o la dio por perdida por negligencia o por caducidad, se encontraba ajustada a derecho o, si
se prefiere, cuando la negligencia fue debidamente ordenada (1628).
Se sigue de ello que la parte interesada en la produccin de la prueba (apelante o apelado) deber fundar su pedido
explicando, crtica, concreta y razonadamente el error o desacierto del juez a quo (1629); y la conducencia e
importancia de la prueba cuyo diligenciamiento se pretende en la alzada para la decisin de la causa, peticionando
tambin en dicho escrito la apertura a prueba, a objeto de que se produzcan las oportunamente ofrecidas en la
primera instancia (art. 260 inc. 5, ap. b], CPCCN).
El pedido que al efecto se formula, se ha dicho, debe contener una crtica razonada de los fundamentos con los que
el juez decidi acerca de una prueba, al igual que ocurre con las expresiones de agravios (1630).
La peticin ser resuelta sin sustanciacin, esto es, sin vista o traslado a la contraria, y como se ha dicho, antes del
llamamiento de autos para la sentencia definitiva.
En cuanto a la presentacin de documentos (inc. 3) debemos recordar que, a la luz de lo que establece el art. 335
Cdigo Procesal, despus de interpuesta la demanda, no se admitirn al actor sino documentos de fecha posterior, o
anteriores -bajo juramento o afirmacin de no haber antes tenido conocimiento de ellos- a la presentacin (rectius
est: notificacin) de la demanda (o reconvencin) o su contestacin, pero "desconocidos" a tal momento, que las
partes podrn agregar hasta que quede firme el llamamiento de autos para la sentencia de primera instancia (arts.
482 y 484 CPCCN) (1631).
En la alzada se permite as la excepcional agregacin de dichos elementos, en tanto resulten "posteriores" al
llamamiento de autos de la primera instancia o "anteriores" pero "desconocidos" tambin a tal poca, si bien con
relacin a los documentos de fecha "anterior" a dicha providencia, el artculo no exige que se preste "juramento"
sino "afirmacin" de no haber tenido antes conocimiento de ellos; incluso en el supuesto de que los documentos
individualizados por las partes en sus respectivas demandas, reconvenciones y sus contestaciones, se hubiesen
denunciado como extraviados (documentos "conocidos") o imposibles de acompaar por otra situacin anloga,
encontrndoselos recin con posterioridad al llamamiento de autos para la sentencia de primera instancia pero antes
del vencimiento de los cinco das que acuerda el art. 260 Cdigo Procesal.
De tratarse de documentos "anteriores" pero conocidos luego de la oportunidad que indica el artculo, el interesado
-apelante o apelado- deber dar, no obstante, las razones que avalen la veracidad de su afirmacin relativa a su
inculpable desconocimiento del documento de fecha anterior al llamamiento de autos de la primera instancia.
De los documentos acompaados se correr traslado por el plazo de cinco das, el que tambin se notifica ministerio
legis (1632) sin perjuicio del derecho de la Cmara -comn a toda la materia de la prueba- de resolver la
desestimacin oficiosa de aqullos, si se diera la hiptesis del art. 364 Cdigo Procesal, que determina que "no
sern admitidas las que fueren manifiestamente improcedentes o superfluas o meramente dilatorias".
La parte, en ocasin de contestar el traslado, podr oponerse a la agregacin del documento por considerar que es
una prueba manifiestamente improcedente, superflua o meramente dilatoria o que el presentante tena conocimiento
del documento de fecha anterior al llamamiento de autos para la sentencia de primera instancia; y, en su caso, y por
aplicacin del principio de eventualidad, deber tambin reconocer o desconocer categricamente su autenticidad o
recepcin, de la misma manera que si admite su agregacin por cuestiones formales, sin perjuicio que podr tambin
acompaar nuevos documentos para desvirtuar el contenido de los presentados, aun cuando ms no sea ad aventum.
En el supuesto de alegarse la inadmisibilidad de la presentacin con fundamento en el "conocimiento" del
documento que la parte tendra por tratarse de uno de fecha anterior al llamamiento de autos; o de negarse la
autenticidad del documento que se le atribuye o que se dice remitido o recibido; o de acompaarse nuevos
documentos a su vez por la contraria, deber ordenarse la apertura a prueba de la segunda instancia, procedimiento
que como tal no se impone expresamente por la norma, sino que fluye en estas circunstancias de la economa
general del Cdigo.
Es claro que la apertura a prueba -no prevista especficamente en el artculo para esta hiptesis- no proceder si la
improcedencia que se alega con base en el conocimiento del documento anterior al llamamiento de autos de la
primera instancia, surge de los propios antecedentes de la causa.
La no contestacin del traslado dentro del plazo de cinco das (art. 261 CPCCN) o las respuestas evasivas
importarn, a nuestro juicio, el reconocimiento de la autenticidad de los documentos que se le atribuyen o la
recepcin de las cartas y telegramas dirigidos a dicha parte (art. 356 inc. 1, CPCCN).
En lo que atae a la produccin de la prueba de confesin (inc. 4), parece apenas natural que para ello se haya
ofrecido y producido en la instancia anterior ese medio de prueba, pues de otra forma no podra saberse cules
hechos no fueron objeto de la misma y podran serlo ahora en la alzada (1633) si bien la diversidad de los que
279
autorizaran esta peculiar modalidad recin habr de ser constatada en oportunidad de la presentacin del
correspondiente pliego, sin que quepa imponer a la parte la carga de precisar antes y por otro medio, los que sern
motivo de la prueba en segunda instancia por no haber sido materia de ella en la anterior.
La hiptesis que comentamos, huelga decirlo, no excluye la procedencia de la prueba confesional con otros
alcances, as para la comprobacin del "hecho nuevo" alegado en segunda o en primera instancia en tanto se haya
cumplido con la fundamentacin de la apelacin diferida con que necesariamente hubo de ser concedida la apelacin
contra la resolucin que lo desestim en ella (art. 366 del CPCCN) y se lo admita en la Cmara; para la
determinacin de la autenticidad o recepcin de la documentacin acompaada en la segunda instancia; o como
resultado de la resolucin de la alzada que acoge favorablemente el replanteo de este medio de prueba.
El artculo autoriza, a su vez (inc. 5, CPCCN), a las partes, cualesquiera de ellas, a solicitar a la Cmara la apertura
a prueba cuando se alegara la existencia de un "hecho nuevo" (1634) esto es, de un acontecimiento ocurrido con
posterioridad al plazo de cinco das contado desde la notificacin del auto que fija la audiencia preliminar en la
primera instancia (art. 365 CPCCN), o anterior, pero conocido con posterioridad a tal extremo; o se tratara del
"hecho nuevo" alegado y desestimado en primera instancia, contra el cual se interpuso recurso de apelacin
concedido con efecto diferido, y se hubiera fundado el recurso en los trminos del art. 260 inc. 1, Cdigo Procesal;
o se hubiera pedido el "replanteo" de la prueba que autoriza el art. 260 inc. 2, Cdigo Procesal.
No deber perderse de vista que el pedido de apertura a prueba en razn del desconocimiento de la autenticidad de
los "nuevos" documentos acompaados en la alzada, recin podr peticionarse por las partes luego de contestado el
traslado que dispone el art. 261 Cdigo Procesal, y el eventual ulterior que proceda, de haberse adjuntado como
"contraprueba" otros documentos tambin controvertidos.
Con relacin a la alegacin de hechos nuevos viene al caso destacar que los mismos deben encontrarse encuadrados
dentro de la causa y objeto de la pretensin o la defensa (1635) por lo que su introduccin deviene inadmisible
cuando importan la transformacin de aqulla en otra, tanto sea por exceder el concepto de los mismos, tanto sea por
la prohibicin de variar los captulos propuestos a la decisin del inferior; o significan la interposicin de nuevas
defensas o medios de ataque distintos (1636).
Del escrito por el cual se alegue el "hecho nuevo" (art. 260 inc. 5, ap. a], CPCCN) se dar traslado a la otra parte
(art. 261 CPCC) por el trmino de cinco das, el que tambin se notifica "por nota" o ministerio legis, pudiendo la
parte contraria cuestionar la admisibilidad en s de la alegacin por la extemporaneidad del planteo o por la no
vinculacin del hecho alegado con la causa de la pretensin; o porque tratndose de un hecho ocurrido con
anterioridad a la oportunidad del art. 365 se lo afirma "conocido" ya en tal etapa por quien pretende su
incorporacin en la Cmara, etc. (1637).
La parte, al contestar el traslado -cuya omisin, dicho sea de paso, no lo perjudicara en lo que atae al eventual
reconocimiento del hecho alegado (arg. art. 150 CPCCN), aunque s le impedira la alegacin de otros hechos
contrapuestos a los alegados y el ofrecimiento de medios de prueba-, podr tambin reconocer o negar la existencia
del hecho alegado, con lo cual podra prescindirse de, o por el contrario tendra que disponerse, la apertura a prueba,
sin perjuicio del derecho de aqulla a alegar otros hechos como "contraprueba" de los introducidos en virtud de lo
que previene el art. 260 inc. 5, ap. a), Cdigo Procesal.
La admisin del hecho puede descartar la necesidad de disponer la apertura a prueba, del mismo modo que si su
inadmisibilidad resulta de las propias constancias de autos.
El principio en la materia es que la recepcin de prueba en segunda instancia es excepcional o de interpretacin
restrictiva (1638).
Art. 261.- Traslado.
De las presentaciones y peticiones a que se refieren los incs. 1, 3 y 5. a), del artculo anterior, se correr
traslado a la parte contraria, quien deber contestarlo dentro de quinto da.
Remitimos al lector a lo dicho en el comentario al artculo anterior.
Art. 262.- Prueba y alegatos.
Las pruebas que deban producirse ante la cmara se regirn, en cuanto fuere compatible, por las
disposiciones establecidas para la primera instancia.
Para alegar sobre su mrito, las partes no podrn retirar el expediente. El plazo para presentar el alegato
ser de seis das.
280

TOMO I

La prueba deber ofrecerse y acompaarse en el escrito de alegacin y eventualmente en su contestacin,
siguindose en todo esto las normas sobre la materia previstas para la primera instancia, en cuanto sean compatibles
(art. 262 CPCCN).
Si la apertura a prueba, en cambio, es dispuesta como consecuencia del replanteo, la Cmara directamente fijar el
plazo de prueba (art. 262 del CPCCN), y proveer los medios que consider indebidamente denegados o dados por
perdidos en la instancia anterior.
La ley acuerda a las partes el derecho para alegar acerca del mrito de la prueba dentro del plazo (comn) de seis
das, aunque aqullas no podrn retirar el expediente, plazo que, dicho sea de paso, se computa desde que el
secretario certifica que las pruebas se encuentran producidas o pone los autos para alegar (v.gr., art. 482).
Art. 263.- Produccin de la prueba.
Los miembros del tribunal asistirn a todos los actos de prueba en los supuestos que la ley establece o cuando
as lo hubiese solicitado oportunamente alguna de las partes en los trminos del art. 34 inc. 1. En ellos
llevar la palabra el presidente. Los dems jueces, con su autorizacin, podrn preguntar lo que estimaren
oportuno.
En lo que se refiere a la recepcin de la prueba, el artculo indica que los miembros del tribunal asistirn a todos los
actos de prueba cuando la ley as lo dispone (v.gr., art. 360 CPCCN), en los que llevar la palabra el presidente,
mientras que los dems jueces, con su autorizacin podrn preguntar lo que estimaren oportuno.
Si la prueba debiera practicarse fuera del radio urbano, pero dentro de la circunscripcin judicial (v.gr., en el
procedimiento federal), los jueces podrn trasladarse para recibirla, o encomendar dicha diligencia a los de las
distintas localidades (ley 22172 ); sin embargo, si se tratare de un reconocimiento judicial los jueces podrn
trasladarse a cualquier lugar de la Repblica, tal como lo autoriza el art. 382 Cdigo Procesal.
A raz de la reforma introducida al art. 34 inc. 1, por la ley 25488 no cabe ya el pedido de partes a que hace
referencia el artculo que comentamos, sin perder de vista que cabe delegar en el secretario o prosecretario letrado,
la direccin de la audiencia testimonial, como lo disponen los arts. 34 inc. 1, 38 inc. 5, y 360 inc. 5, Cdigo
Procesal.
Art. 264.- Informe in voce.
Si se pretendiere producir prueba en segunda instancia, dentro de quinto da de notificada la providencia a
que se refiere el art. 259 las partes manifestarn si van a informar in voce. Si no hicieren esa manifestacin o
no informaren, se resolver sin dichos informes.
Se autoriza a las partes a informar oralmente o in voce, para lo cual deber fijarse audiencia luego de la presentacin
de los alegatos o de vencido el trmino para ello, para recibir las alegaciones orales de las partes, en tanto stas
hubiesen cumplido con la carga de indicar dentro del quinto da de notificada la providencia del art. 259 de su
voluntad en tal sentido, aun cuando para ese estado todava se ignora si el tribunal de segunda instancia admitir o
no la apertura a prueba, que de por s es excepcional y de interpretacin restrictiva (1639).
Art. 265.- Contenido de la expresin de agravios. Traslado.
El escrito de expresin de agravios deber contener la crtica concreta y razonada de las partes del fallo que
el apelante considere equivocadas. No bastar remitirse a presentaciones anteriores. De dicho escrito se dar
traslado por diez o cinco das al apelado, segn se trate de juicio ordinario o sumario.
El apelante debe fundar el recurso dentro del plazo de diez das contados desde la notificacin de la providencia del
art. 259 Cdigo Procesal, debiendo presentar su fundamentacin en la mesa de entrada de la sala o cmara que
281
entiende en la apelacin en el plazo antedicho que, huelga decirlo, corre individualmente para cada una de las partes
o sujetos que integran una misma parte (litisconsorcio) apelante.
La fundamentacin del recurso se lleva a cabo a travs de un escrito denominado expresin de agravios, que traduce
el acto mediante el cual el recurrente refuta total o parcialmente las conclusiones establecidas por la sentencia en lo
que atae a la apreciacin de los hechos o de la prueba o a la aplicacin de las normas jurdicas (1640).
La expresin de agravios debe contener un anlisis concreto, razonado y crtico de la sentencia recurrida, debindose
destacar los errores, omisiones y dems deficiencias que se le atribuyen, especificando con exactitud los
fundamentos de las objeciones, no siendo las afirmaciones genricas y las impugnaciones de orden general idneas
para mantener la apelacin (1641) sino que deben precisarse, punto por punto, los errores, las omisiones y dems
deficiencias que se le atribuyan, especificando con toda exactitud los fundamentos de las objeciones (1642).
Vale decir que en este escrito, que debe bastarse a s mismo, el apelante deber examinar los concretos fundamentos
que ha tomado el juez en su sentencia y demostrar en qu particular aspecto de la misma ha incurrido aqul en error,
sea de hecho en la apreciacin de los hechos o valoracin de la prueba; sea de derecho, en la aplicacin de las
normas jurdicas a esos hechos (art. 265 CPCCN); sin que quepa remitirse a presentaciones anteriores (1643) aunque
tambin se ha juzgado que si la remisin tiene lugar en relacin a la expresin de agravios de un litisconsorte con
inters comn, no hay razones para invalidarla (1644).
El artculo exige que la expresin de agravios o memorial, segn la naturaleza del recurso respectivo, deba contener
una crtica concreta y razonada de las partes del fallo que el apelante considere equivocadas, vale decir, que al
apelante le incumbe la carga de motivar y fundar su queja como acto posterior a la concesin del recurso, sealando
y demostrando, punto por punto, los errores en que se ha incurrido o las causas por las cuales el pronunciamiento se
considera injusto o contrario a derecho (1645).
En la expresin de agravios el apelante no puede introducir cuestiones no sometidas a resolucin del juez a quo
(prohibicin de articular nuestras pretensiones o defensas) -desde que la Cmara "no podr fallar sobre captulos no
propuestos a la decisin del juez de primera instancia" (art. 277 CPCCN)-, pero s aquellas que, aunque propuestas,
fueron omitidas en la primera instancia, aun si no se hubiese pedido aclaratoria a su respecto (art. 178 CPCCN).
Como excepcin, el apelante puede solicitar que la Cmara resuelva sobre "los intereses y daos y perjuicios, u otras
cuestiones derivadas de hechos posteriores a la sentencia de primera instancia" (art. 277 del CPCCN), lo cual no es
ms que la aplicacin en la alzada de lo que para la instancia inferior autoriza el art. 163 inc. 6, Cdigo Procesal,
entre lo que se destaca la alegacin por las partes y la facultativa consideracin oficiosa por la Cmara de hechos
superveniens o sobrevinientes.
En la expresin de agravios el apelante deber tambin articular las causales de nulidad que pudieran afectar a la
sentencia, desde que, segn se ha dicho, la apelacin comprende el recurso de nulidad por defectos de la misma (art.
253 CPCCN).
La expresin de agravios determina, del mismo modo que la demanda, el thema decidendum sobre el que podr
pronunciarse el tribunal, por lo que ste deber fallar slo sobre lo que ha sido materia de agravio en la sentencia,
quedando sta consentida en los dems (tantum devolutum quantum appelatum), constatndose as la coincidencia
entre "demanda" y "expresin de agravios", desde que uno y otro acto determinan la concreta medida de la
competencia del juez de primera instancia y la de la Cmara, sujetndolos en su decisin al principio de
congruencia, esto es, al deber de atenerse a los captulos propuestos a su consideracin.
Es que, como hemos dicho al comentar el art. 242 la alzada est pues sujeta a un doble juego de limitaciones
impuestas a partir del sistema dispositivo procesal, en el caso, porque no puede resolver sobre captulos no
propuestos a la decisin del inferior por aplicacin del principio de congruencia (arts. 34 163 164 y 277 CPCCN);
por el otro, porque no puede resolver sobre cuestiones que no constituyeron materia de los agravios expresados por
el apelante.
El escrito se deber acompaar con tantas copias firmadas como partes intervengan (art. 120 CPCCN), aunque en
rigor podra admitirse la presentacin de un nmero menor, de acuerdo con los sujetos que revistan la calidad de
parte apelada, pues es respecto de ellos que el art. 265 manda literalmente correr traslado (as para todos los
litisconsortes actores de la expresin de agravios del nico codemandado que apel).
Art. 266.- Desercin del recurso.
Si el apelante no expresare agravios dentro del plazo o no lo hiciere en la forma prescripta en el artculo
anterior, el tribunal declarar desierto el recurso, sealando, en su caso, cules son las motivaciones
esenciales del pronunciamiento recurrido que no han sido eficazmente rebatidas.
Declarada la desercin del recurso la sentencia quedar firme para el recurrente.
282

TOMO I
El incumplimiento de la carga procesal de expresar agravios en tiempo propio o el de realizar la crtica concreta y
razonada de la sentencia, determina la desercin del recurso de apelacin (1646) y con ello apareja la firmeza o
ejecutoriedad de la sentencia recurrida.
El desistimiento es, en cambio, un acto procesal ms amplio que la desercin desde que puede ser tambin expreso,
esto es, puede importar una manifestacin expresa de la voluntad de abandonar la segunda instancia y consentir el
fallo apelado, a la vez que tcito, vale decir, resultante de otros hechos de los que puede deducirse tal voluntad.
En el primer caso (desercin), las consecuencias operan por disposicin de la ley; en el segundo (desistimiento)
mayormente por voluntad expresa o tcita de la parte apelante presumida por la ley.
La desercin puede tambin ser parcial, con relacin a ciertas partes de la sentencia, mientras que cumple dicha
carga con respecto a las restantes; y tcita, cuando el apelante no presenta la expresin de agravios o cuando acusa
la caducidad o perencin de la segunda instancia (art. 315 segunda parte, CPCCN) implicando la suerte del
abandono de su propio recurso.
A falta de una manifestacin expresa, la intencin de renunciar puede resultar de cualquier manifestacin o actitud
en los autos que sea incompatible con la pretensin jurdica, lo cual podra conducir a entender que el desistimiento
del recurso de apelacin puede ser expreso o tcito, considerando que este ltimo opera cuando no se funda o
mantiene el remedio en el momento procesal oportuno o si el apelante cumpli la condena recurrida (1647).
El desistimiento expreso del recurso puede ser articulado en cualquier momento del procedimiento de segunda
instancia pero antes del dictado de la sentencia, y sin perjuicio de que las costas le sean impuestas.
De lo dicho se colige que la desercin del recurso de apelacin concedido libremente (anticipamos que en la
apelacin en relacin con efecto devolutivo existe otro supuesto ms) se produce cuando el apelante no present la
expresin de agravios dentro del plazo de diez, o lo que es lo mismo, cuando esa presentacin fue extempornea; o
cuando el apelante no efectu la crtica concreta y razonada de las partes de la sentencia que consideraba
equivocadas, o se remiti exclusivamente a presentaciones anteriores.
Conviene recordar que en caso de duda acerca de la suficiencia o insuficiencia de la expresin de agravios debe
estarse por un criterio amplio, que es el que ms armoniza con el ejercicio irrestricto del derecho constitucional de
defensa en juicio; o lo que es lo mismo, que la desercin del recurso de apelacin por insuficiencia del contenido del
escrito de expresin de agravios debe ser interpretada restrictivamente, en tanto acarrea una prdida de derechos
(1648).
El artculo dispone, por otra parte, que "si el apelante no expresare agravios dentro del plazo o no lo hiciere en la
forma prescripta en el artculo anterior, el tribunal declarar desierto el recurso, sealando en su caso, cules son las
motivaciones esenciales del pronunciamiento recurrido que no han sido eficazmente rebatidas".
Vale decir que, aun cuando la sentencia quedara firme al declararse la desercin del recurso por insuficiencia de la
expresin o memorial de agravios, la Cmara deber igualmente motivar su resolucin expresando concretamente
los fundamentos de la resolucin apelada que el recurrente no impugn o sobre los que no efectu la crtica concreta
y razonada que el art. 265 le impone como carga procesal.
Art. 267.- Falta de contestacin de la expresin de agravios.
Si el apelado no contestase el escrito de expresin de agravios dentro del plazo fijado en el art. 265 no podr
hacerlo en adelante y la instancia seguir su curso.
El artculo establece una mera facultad procesal en orden a la contestacin del traslado (dentro del plazo de diez
das), por lo que el apelado podr contestarlo o no sin que de ello se pueda derivar perjuicio alguno ya que, como lo
dispone la norma "la instancia seguir su curso" (1649) y sin que ello tampoco impida a la Cmara el conocimiento
de las cuestiones propuestas a la primera instancia por aqul en el supuesto de que en la alzada se modificara el
pronunciamiento (1650) pues las mismas quedan implcitamente sometidas a su decisin en virtud del recurso
deducido por el vencido.
En esta pieza, el apelado podr defender los fundamentos en que reposa la sentencia recurrida o ampliarlos,
procurando demostrar a su vez la inconsistencia de los agravios expresados por el apelante o la insuficiencia de la
expresin de agravios en orden al cumplimiento de efectuar la crtica concreta y razonada de la misma que como
carga procesal impone la norma, cuyo cumplimiento defectuoso, adelantamos, apareja la desercin del recurso en
los trminos del art. 266 del Cdigo, e incluso podr actualizar aquellas cuestiones que fueron desestimadas en la
instancia anterior que quedan implcitamente sometidas al superior (1651).
283
El apelado, al contestar los agravios, deber acompaar tantas copias como partes intervengan, con las salvedades
que antes se indicaran con relacin a las de la expresin de agravios, aunque debe resaltarse el hecho de que su
omisin slo determinar la prdida del derecho no ejercido tempestivamente.
Art. 268.- Llamamiento de autos. Sorteo de la causa.
Con la expresin de agravios y su contestacin, o vencido el plazo para la presentacin de sta y, en su caso,
sustanciadas y resueltas las cuestiones a que se refieren los arts. 260 y ss., se llamar autos y, consentida esta
providencia, el expediente pasar al acuerdo sin ms trmite. El orden para el estudio y votacin de las
causas ser determinado por sorteo, el que se realizar al menos dos veces en cada mes.
Dispone el artculo que con la expresin de agravios y su contestacin, o vencido el plazo para ello, y sustanciadas y
resueltas en su caso que fueron las peticiones y alegaciones a que se refiere el art. 260 Cdigo Procesal, se dictar el
llamamiento de autos para sentencia, y consentida esta providencia (dentro del plazo de tres das, arg. arts. 273 y
238 CPCCN), el expediente pasar al acuerdo sin ms trmite, sin perjuicio de la facultad de la alzada para ordenar
"medidas para mejor proveer", tal cual la habilita el art. 36 inc. 4, Cdigo Procesal.
El orden para el estudio y votacin de la causa ser determinado por sorteo, el que por lo menos se realizar dos
veces al mes, corriendo el plazo para dictar sentencia, a partir de la fecha que aparezca consignada en el
correspondiente libro (art. 269 del CPCCN).
Art. 269.- Libro de sorteos.
La secretara llevar un libro que podr ser examinado por las partes, sus mandatarios o abogados, en el cual
se har constar la fecha del sorteo de las causas, la de remisin de los expedientes a los jueces y la de su
devolucin.
Art. 270.- Estudio del expediente.
Los miembros de la cmara se instruirn cada uno personalmente de los expedientes antes de celebrar los
acuerdos para pronunciar sentencias.
Los jueces se reunirn "en colegio", previo examen individual del expediente, para proceder a la deliberacin y
fijacin de las cuestiones a decidir, y votacin correspondiente en acuerdo (art. 271 CPCCN), para entonces dictar
la sentencia, de conformidad con lo resuelto por la mayora de los votos, fundados directamente o por adhesin, y en
el orden del sorteo.
Art. 271.- Acuerdo.
El acuerdo se realizar con la presencia de todos los miembros del tribunal y del secretario. La votacin se
har en el orden en que los jueces hubiesen sido sorteados. Cada miembro fundar su voto o adherir al de
otro. La sentencia se dictar por mayora, y en ella se examinarn las cuestiones de hecho y de derecho
sometidas a la decisin del juez de primera instancia que hubiesen sido materia de agravios.
Concluido el acuerdo, ser redactado en el libro correspondiente suscripto por los jueces del tribunal y
autorizado por el secretario.
Inmediatamente se pronunciar la sentencia en el expediente, precedida de copia ntegra del acuerdo,
autorizada tambin por el secretario.
Podr pedirse aclaratoria en el plazo de cinco das.
284

TOMO I

La formulacin de la sentencia que pone punto final a la contienda y compone indefectiblemente el conflicto
otorgando la razn o al demandado o al actor es, si se nos permite la expresin, el fin constante del proceso, en tanto
la autoridad de la "cosa juzgada" con que generalmente se la reviste, impide que ella sea revisada o desconocida en
cualquier otro juicio (cosa juzgada en sentido material), o aun cuando ms no fuera en ese mismo procedimiento
(cosa juzgada formal).
El problema se plantea, en cambio, con relacin a la sentencia de primera instancia pendiente del recurso de
apelacin o ya apelada, en cuanto a su naturaleza jurdica y, por consiguiente, a los efectos jurdicos que de ella se
derivan.
Para algunos, esa sentencia existe como acto procesal del rgano jurisdiccional que expresa la voluntad de la ley,
pero subordinada en su eficacia temporal a una condicin suspensiva, que suspende sus efectos sustanciales hasta
tanto se verifique el hecho futuro e incierto de su no impugnacin por parte de los litigantes o de su confirmacin
por la alzada (1652).
Para otros, la sentencia apelada o apelable se encontrara sujeta a una condicin resolutoria, lo que importa tanto
como reconocerle liminarmente plena eficacia, sub condicione de una eventual modificacin o anulacin por la
segunda instancia (1653).
Por su parte, Chiovenda, que no participa ni de una ni de otra postura, entiende que "la sentencia sujeta a...
apelacin... no existe como declaracin del derecho; no es ms que un elemento (...). Slo cuando con el transcurso
de los trminos o el consentimiento haya desaparecido la posibilidad de una nueva formulacin, la sentencia, de
simple acto de magistrado, se convierte en el acto que el orden jurdico reconoce como formulacin de la propia
voluntad. No puede, pues, considerarse la sentencia sujeta a tales gravmenes como acto jurdico, bajo condicin
suspensiva, y mucho menos bajo condicin resolutoria; es ms bien un elemento que con el concurso de otro
elemento (el trmino) llegar a ser la declaracin del derecho; mediante la sentencia sujeta a tales gravmenes
tenemos simplemente una situacin jurdica" (1654).
Una cuarta corriente, encabezada por Rocco (1655) sostiene que la sentencia en recurso, si bien cuenta con efectos
limitados en la medida en que otra declaracin del derecho sea posible, no por ello deja de ser un acto jurdico
(procesal) perfecto, o como dir Lascano (1656) una verdadera sentencia imperativa y obligatoria aunque discutible
o revocable, pero que como tal constituye una manifestacin de voluntad del Estado.
La primera corriente no se compadece con el sistema procesal civil nacional, desde que, como se ha visto, la
concesin del recurso de apelacin con efectos devolutivos (v.gr., art. 647 del CPCCN) permite la ejecucin
provisional de la sentencia (o de otras resoluciones), reconocindosele de tal suerte plena eficacia nterin la decisin
del mismo por el tribunal superior.
Por otra parte, y conforme lo determina el art. 499 Cdigo Procesal, la sentencia apelada puede ser ejecutada en la
parte de la condena que hubiere quedado firme.
No puede hablarse entonces, y en este contexto, de la sentencia como un acto carente de eficacia o ejecutabilidad, y
menos como un acto subordinado a una condicin que ya liminarmente no impide el nacimiento del derecho a
ejecutarla provisionalmente, mientras que se encuentre pendiente el plazo para la interposicin del recurso e incluso
para su resolucin por la alzada.
La segunda corriente, por su parte, no explica el efecto exactamente contrario que la apelacin produce en la gran
mayora de los casos, al privarse justamente a la sentencia (y a otras resoluciones) de eficacia o ejecutabilidad,
mientras y hasta tanto la alzada no la confirme (recurso de apelacin con efectos suspensivos).
En cuanto a la tesis de Chiovenda, esta opinin, que importa desconocer drsticamente en la sentencia en recurso o
susceptible an de apelacin, no slo algn grado de eficacia sino que su propia existencia como acto procesal,
tampoco responde satisfactoriamente, al menos segn el ordenamiento nacional, a la cuestin de la ejecutabilidad
provisional que se le reconoce por ejemplo a la que admite los alimentos (art. 647 CPCCN) o la que autoriza el art.
499 del citado Cdigo; ni a la de los efectos que de ese acto aun recurrido se desprenden justamente por tratarse de
una declaracin del derecho, as el proveimiento de medidas cautelares (arts. 212 inc. 3, y 166 inc. 3, CPCCN).
Di Iorio (1657) por su parte, afirma que "se trata de un acto procesal vlido con imperatividad propia" que tiene
virtualidad mientras se encuentra pendiente de un recurso por el simple hecho de disponerlo as la ley, inspirada en
razones de conveniencia -interpretamos-, antes que en disquisiciones relativas a su naturaleza jurdica.
Es que, en definitiva, como seala este autor con cita textual de Satta (1658) "no es posible seguir a la doctrina en
estas abstracciones: la sentencia sujeta a gravamen es ni ms ni menos que una sentencia sujeta a gravamen, esto es,
285
determina lo concreto que puede ser removido con la impugnacin, y como tal vale lo que vale, esto es, vale aquello
que quiere la ley".
Lascano (1659) a nuestro juicio con exactitud, sostiene -como se ha dicho- que la sentencia sujeta a recurso existe
como un acto procesal, sin que a ello se oponga la eventual modificabilidad de la misma, que constituye, cierto es,
un factor relevante "desde el punto de vista de la imposibilidad de que adquiera, por su mero pronunciamiento
autoridad de cosa juzgada".
En otras palabras, la sentencia sujeta a recurso es un acto procesal plenamente vlido que "agota su funcin -como
destaca Palacio- cuando es sustituido por la sentencia recada en la etapa de impugnacin", con abstraccin de que la
misma puede ser revisada al no haber adquirido an la calidad de res iudicata que, como tal, conviene subrayar, no
se constituye en un elemento esencial de las resoluciones judiciales.
La sentencia sujeta a recurso o ya directamente recurrida es pues de la misma naturaleza e importancia que la
definitiva de segunda instancia, pero con efectos que le son propios, que no dependen de su confirmacin o
revocacin por el tribunal de segunda instancia, salvo en cuanto a la autoridad de cosa juzgada de la que
inicialmente se encuentra desprovista, en la medida en que sea impugnada o que sindolo no resulte confirmada por
la Cmara.
En cuanto a los requisitos de la sentencia de segunda instancia son los mismos que los previstos por el art. 163
Cdigo Procesal (art. 164 del CPCCN), con las particularidades que determina el carcter colegiado del rgano en
cuanto al procedimiento formativo de la misma y sus formas, y la peculiar motivacin que la ley le impone a la
Cmara en el supuesto de desercin del recurso (art. 266 del CPCCN).
Con la expresin de agravios y su contestacin o vencido el plazo para la presentacin de sta, y una vez
sustanciadas y resueltas las cuestiones contempladas por el art. 260 del Cdigo Procesal, se llamar autos para
sentencia y consentida dicha providencia, el expediente pasar al acuerdo; en cuanto a la apelacin en relacin,
recibido el expediente con sus memoriales, la Cmara, si el expediente tuviese anterior radicacin de sala, resolver
inmediatamente, o dictar la providencia de autos (art. 275 CPCCN).
Todos los miembros de la Cmara se instruirn personalmente de los expedientes antes de celebrarse los acuerdos
para pronunciar sentencia.
El acuerdo se realizar con la presencia de todos los miembros del tribunal y del secretario, y la votacin se har en
el orden en que los jueces hubiesen sido sorteados, fundando individualmente su voto o adhirindose al que lo
precediera.
La sentencia se dictar por mayora, y en ella se examinarn las cuestiones de hecho y de derecho sometida a la
decisin del juez de primera instancia que hubiesen sido materia de agravios (art. 271 CPCCN).
En cuanto a la forma de la sentencia a dictarse con motivo del recurso de apelacin concedido en relacin,
remitimos a lo ya expresado en el sentido de que el art. 26 dec.-ley 1285/1958 autoriza su redaccin en forma
impersonal y en lo que se dir al comentar el art. 275 (1660).
De no poder alcanzarse la mayora absoluta de votos concordantes (art. 110 RJN), se proceder a la integracin del
tribunal, en la forma que seala el art. 31 dec.-ley 1285/1958, texto segn leyes 21268 22199 23473 y 23498 .
Concluido el acuerdo ser redactado en el libro correspondiente firmado por los jueces del tribunal y autorizado por
el secretario e inmediatamente se dictar la sentencia en el expediente precedida de copia ntegra del acuerdo
tambin autorizada por el actuario, pudiendo deducirse aclaratoria contra la misma dentro del plazo de cinco das
(art. 272 CPCCN).
En lo que se refiere a la sentencia dictada con motivo de un recurso de nulidad, sus formas se ajustan a las previstas
para el recurso de apelacin, con las particularidades ya vistas que se vinculan con la eventual inclusin en el
pronunciamiento de la materia sobre el fondo de la litis (nos remitimos a lo dicho al comentar el art. 253 ).
Art. 273.- Providencias de trmite.
Las providencias simples sern dictadas por el presidente. Si se pidiere revocatoria, decidir el tribunal sin
lugar a recurso alguno.
Art. 274.- Procesos sumarios.
Cuando el recurso se hubiese concedido respecto de sentencia definitiva dictada en proceso sumario, se
aplicarn las reglas establecidas precedentemente, con excepcin de lo dispuesto en el art. 260 inc. 4.
Este artculo est tcitamente derogado a raz de la supresin del juicio sumario dispuesta por la ley 25488 .
286

TOMO I
Art. 275.- Apelacin en relacin.

Si el recurso se hubiese concedido en relacin, recibido el expediente con sus memoriales, la cmara, si el
expediente tuviere radicacin de sala, resolver inmediatamente. En caso contrario dictar la providencia de
autos.
No se admitir la apertura a prueba ni la alegacin de hechos nuevos.
Cuando la apelacin se concediere en efecto diferido, se proceder en la forma establecida en el art. 260 inc.
1.
Como hemos explicado anteriormente (ver el comentario al art. 243 ) y lo seala este artculo, no se admite en la
apelacin "en relacin" la apertura a prueba ni la alegacin de hechos nuevos, motivo por el cual se ha decidido
tambin que resulta improcedente la agregacin de documentos en la segunda instancia (1661) desde que la
competencia de apelacin de los tribunales de alzada, en materia civil, est limitada por la extensin de los recursos
ante ellos concedidos.
Sin embargo, si se repara, como hemos de ver al comentar el art. 650 que la prueba que no pueda producirse en la
audiencia en los incidentes, podr ser tenida en cuenta si se la incorporase antes de resolver el incidente "cualquiera
sea la instancia en que ste se encontrare" (art. 181 del CPCCN), fcilmente se advierte que, en este aspecto, el
recurso de apelacin en relacin adquiere aqu un contorno francamente anmalo a contraluz de lo que establece el
art. 275 en el caso, en cuanto indica que bajo tal forma de concesin no se admitir la apertura a prueba, pues aqul
habilita implcitamente la produccin de prueba en segunda instancia, as, v.gr., en caso de constatarse la
contingente pero siempre posible impugnacin por la falsedad del informe que all se incorpore o de las actuaciones,
testimonios y certificados obrantes en oficinas pblicas que entonces se agreguen (arts. 396 y 403 CPCCN),
teniendo en cuenta el grave compromiso del derecho de defensa en juicio que su negativa podra importar para una u
otra parte.
Desde la notificacin del auto que concede el recurso libremente, las partes pueden objetar las formas o modos de su
concesin (art. 246 CPCCN), aunque dicho pedido no suspende, a nuestro juicio, el previsto para la presentacin de
los memoriales (1662) sin perjuicio de que, como se ha dicho precedentemente, la alzada como "juez del recurso"
podr revisar lo actuado, a peticin de parte o de oficio (art. 276 CPCCN).
La carga de la fundamentacin del recurso (que en la apelacin por honorarios es facultativa), se cumple mediante
un "memorial" que equivale sustancialmente a la "expresin de agravios" del recurso concedido libremente, tal cual
lo sealan la doctrina y jurisprudencia en forma unnime (ver el comentario al art. 246 ).
Va de suyo, entonces, que el apelante deber efectuar una crtica concreta y razonada de las partes del fallo que
estima equivocadas, sin que sea suficiente para ello la remisin a presentaciones anteriores; y, al igual que acontece
con la "expresin de agravios", la contestacin del traslado es simplemente facultativa, por lo que la instancia
seguir su curso.
Recibida la causa con sus memoriales, la Cmara resolver inmediatamente si el expediente tuviese radicacin
anterior de sala; en caso contrario, llamar autos para sentencia.
Segn la acordada del 25/7/1968, cuando los recursos concedidos en relacin no fueren interpuestos por los
Ministerios Pblicos (Fiscal y de Menores) y corresponda su intervencin, antes de resolver se les dar vista en la
alzada, no as cuando revistan la calidad de apelantes, supuesto en el cual la providencia que conceda la apelacin le
ser notificada al fiscal de Cmara o al Defensor de Menores de Cmara en su despacho, a los efectos del art. 246
Cdigo Procesal (1663) (en el caso de mediar recurso del Ministerio Pblico Fiscal, ver lo establecido en el art. 37
inc. a] ley 24946 [ver el Apndice]).
Por ltimo, la sentencia, que podr ser redactada en forma impersonal (dec.-ley 1285/1958 ), deber pronunciarse
exclusivamente sobre la base de los hechos y pruebas colectadas en la instancia anterior, aunque ello no implica que
el tribunal no cuenta con la facultad de ordenar pruebas para "mejor proveer".
Art. 276.- Examen de la forma de concesin del recurso.
287
Si la apelacin se hubiese concedido libremente, debiendo serlo en relacin, el tribunal de oficio o a peticin
de parte hecha dentro de tercero da, as lo declarar, mandando poner el expediente en secretara para la
presentacin de memoriales en los trminos del art. 246 .
Si el recurso se hubiese concedido en relacin, debiendo serlo libremente, la cmara dispondr el
cumplimiento de lo dispuesto en el art. 260.
El Tribunal de Apelacin est facultado para examinar de oficio la procedencia del recurso, as como las formas en
que se lo ha concedido, pues sobre el punto no est obligado ni por la conformidad de las partes ni por la resolucin
del juez de grado, aun cuando sta se encuentre consentida (1664) aunque para nosotros es renunciable la forma
libre (no viceversa).
Si el recurso se hubiese concedido libremente cuando debi serlo en relacin, y la parte objetara la forma dentro del
tercer da de notificada la resolucin que as lo concede -o incluso lo dispusiera la Cmara de oficio-, de admitrsela
se ordenar que el recurso se sustancie en primera instancia, dentro del plazo de cinco das contados desde la
notificacin de la providencia que as lo dispuso.
Si, contrariamente, se objeta que el recurso haya sido concedido en relacin cuando debi serlo libremente, y la
alzada acoge el pedido y otorga por lo tanto la apelacin en forma libre, el memorial presentado en la primera
instancia har las veces de la expresin de agravios, desde que ambas piezas se equivalen -limitndose por ello la
Cmara a ordenar que el expediente sea puesto en la oficina a los fines del art. 260 Cdigo Procesal (art. 276
CPCCN)-, pues la rectificacin no importa la reedicin o renovacin de la etapa destinada a la fundamentacin del
recurso, sino la correspondiente para el ejercicio de las dems facultades que acompaan al recurso de apelacin
concedido libremente, mencionadas por el art. 260 del Cdigo, como ser, la de alegar hechos nuevos, replantear
pruebas, agregar documentos, fundar las apelaciones diferidas, etc.
El auto que concede un recurso de apelacin no es apelable -pues al dictarlo el juez se ha desprendido ya del
conocimiento de la causa, siendo la alzada la nica facultada para decidir si aqul est bien o mal otorgado- y, en
consecuencia, la parte apelada slo puede buscar reparar el eventual error en que pudo incurrir el a quo a travs de
sus propios escritos de contestacin de la expresin de agravios o de la memoria de la contraria, segn se trate de un
recurso concedido libremente o en relacin, respectivamente (1665).
Art. 277.- Poderes del tribunal.
El tribunal no podr fallar sobre captulos no propuestos a la decisin del juez de primera instancia. No
obstante, deber resolver sobre los intereses y daos y perjuicios, u otras cuestiones derivadas de hechos
posteriores a la sentencia de primera instancia.
El art. 34 inc. 4, Cdigo Procesal, establece que el juez debe fundar su sentencia (definitiva e interlocutoria), bajo
pena de nulidad, respetando el orden jerrquico de las leyes y el principio de congruencia (1666); y, el art. 163 del
mismo ordenamiento (inc. 6), que la sentencia definitiva de primera instancia deber contener "la decisin expresa,
positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas segn correspondiere por
ley, declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo de la demanda y reconvencin, en su caso,
en todo o en parte".
El tribunal de apelacin no puede pronunciarse en torno a aquellas cuestiones decididas en primera instancia,
respecto de las cuales no ha mediado recurso, pues dicha decisin sera incongruente y viciada, por tanto, de
arbitrariedad (1667) sin perder de vista que la transgresin de los lmites de la competencia apelada comporta
agravio de las garantas constitucionales de la propiedad y de la defensa en juicio (1668).
Por su parte, el art. 164 del Cdigo tambin dispone que la sentencia de segunda instancia, debe guardar
congruencia con lo pedido, entre otras cosas.
Estas reglas, en definitiva, se constituyen en preciosas manifestaciones del principio dispositivo procesal, desde que
el juez o la Cmara no podrn apartarse sin violentarlo, de lo que constituy la materia o el thema decidendum
(1669) esto es, de la precisa determinacin del "bien de la vida" que se reclam como objeto mediato de la
pretensin, y del tipo de pronunciamiento que se solicit como objeto inmediato de la misma (condena, mera
declaracin, ejecucin, etc.), como de las defensas opuestas a su progreso, con fundamento en los hechos aportados
por las partes en sus respectivas demandas, defensas y excepciones (1670).
El principio de congruencia (1671) que impide que el juez falle extra, ultra o infra petita, sufre una doble limitacin
en lo que atae a los poderes del tribunal de segunda instancia, por un lado, porque la alzada no podr fallar sobre
288

TOMO I
captulos no propuestos a decisin del juez de primera instancia; por el otro, porque no podr decidir acerca de
otras cuestiones que las que constituyeron materia de los agravios expresados por el apelante.
Esto es as, por cuanto la apelacin no importa un nuevo juicio (prohibicin del ius novarum) sino un control de la
legalidad de la sentencia de primera instancia, quedando por ello excluida de la segunda la posibilidad de introducir
nuevas pretensiones o defensas, como lo autorizaba, por ejemplo, el Cdigo Procesal italiano de 1865 hasta la
reforma de 1940, sin que a ello se oponga la oficiosa consideracin de hechos sobrevinientes (ius superveniens) -por
razones de economa procesal y equidad o justicia de las decisiones- en tanto se traten de hechos constitutivos,
extintivos o modificativos verificados durante el proceso (art. 163 inc. 6, CPCCN) (1672); ni la alegacin de
hechos nuevos comprendidos dentro de la causa o del objeto de la pretensin o la defensa.
Tampoco se consideran "demandas nuevas", tal cual lo indica Chiovenda, los intereses, los frutos, los accesorios
"derivados de hechos posteriores a la sentencia de primera instancia", por aplicacin del principio de que el proceso
debe comprender todo lo que sea necesario para que la duracin del mismo no redunde en dao del vencedor.
En tal sentido, as el art. 277 del Cdigo Procesal habilita a la alzada a resolver, a pedido de parte, acerca de "los
intereses y daos y perjuicios, u otras cuestiones derivadas de hechos posteriores a la sentencia de primera instancia"
(1673) sin perjuicio de la facultad que tambin le asigna el art. 163 inc. 6, Cdigo Procesal, por cuanto ello,
adems, no pudo lgicamente constituir un captulo propuesto al juez de la anterior instancia.
Es de destacar que la cuestin de la congruencia y de los respectivos poderes de la alzada, debe vincularse
necesariamente con el contenido de la pretensin y oposicin deducidas en la primera instancia, ms que con el de
la resolucin apelada per se (1674) razn por la cual, el art. 278 Cdigo Procesal habilita a la Cmara a conocer y
decidir acerca de captulos oportunamente propuestos a la consideracin de la instancia inferior que fueron, no
obstante, omitidos en la sentencia, incluso si no se hubiese pedido aclaratoria, "siempre que se solicitare el
respectivo pronunciamiento al expresar agravios".
No debe perderse de vista en este sentido las alegaciones o defensas propuestas por la parte vencedora que fueron
omitidas en la sentencia, quedan tambin implcitamente sometidas a la competencia de la Cmara, en la hiptesis
de que el pronunciamiento apelado fuese revocado o anulado, aun si no se contestare la expresin de agravios o el
memorial (1675) pues el tribunal asume competencia plena respecto de todas la cuestiones sometidas.
As se ha resuelto entonces que quedan implcitamente sometidas a la Cmara las cuestiones o defensas que una de
las partes incorpor a la litis, y que el juez de primera instancia no trat en funcin del desenlace que le otorg, sin
que obste para ello la falta de apelacin del interesado, si se vio impedido de hacerlo porque el fallo le era favorable
(1676).
Conviene sealar que tambin se entiende que la Cmara falla sobre captulos propuestos, cuando luego de anulada
la sentencia se pronuncia originariamente acerca de la admisibilidad y fundabilidad de la pretensin o de las
defensas esgrimidas en la oposicin a la misma.
En cuanto a la segunda restriccin de los poderes de la alzada impuesta como consecuencia del principio de
congruencia, sta viene dada por la limitacin tcita o expresa de los agravios que la sentencia le ocasiona al
apelante, sea en la oportunidad de interponer el recurso contra ella, sea en ocasin de su fundamentacin mediante
la expresin de agravios o memorial.
Es claro que las limitaciones antedichas no se constituyen en obstculo para que la Cmara adecue las costas y el
monto de los honorarios, si su sentencia fuere revocatoria o modificatoria de la de primera instancia (art. 279
CPCCN), materia sobre la cual no podr sin embargo innovarse si ella fuese confirmatoria y no hubiere mediado
recurso de apelacin de las partes o sus profesionales.
El sistema dispositivo antes aludido, y su manifestacin a travs de la observancia del principio de congruencia,
excluyen la procedencia de la reformatio in pejus, por lo que la Cmara no puede reformar la sentencia en perjuicio
del nico apelante (1677) en virtud de que ello comprometa las garantas constitucionales de la igualdad ante la ley,
el derecho de defensa en juicio, y el derecho de propiedad, al decidirse sobre el punto ex officio, sin posible o
previsible contradiccin por parte de quien apela guiado por su propio inters y no por el de su contraria, afectando
de tal manera, a su vez, el derecho adquirido que aqul tiene sobre el contenido consentido de la resolucin dictada
en su perjuicio, recurrida para intentar sobre bases que diramos de mxima, lograr alguna disminucin en la
extensin del gravamen que produce.
Tanto el juez de primera instancia, como la Cmara, deben hacerse cargo de las alegaciones, argumentaciones o de
las pruebas producidas que consideren conducentes para la resolucin del conflicto, continuando vigente, por
aplicacin del sistema o principio dispositivo, la regla que pone en cabeza de las partes el aporte del material fctico
sobre el cual se estructurar o fundamentar la sentencia de primera y la de segunda instancia.
289
Cuadra destacar, sin embargo, que el tribunal de apelacin no se encuentra obligado a seguir a los litigantes en todas
sus argumentaciones, ni a refutar stas una por una, en tanto posee amplia libertad para ordenar el estudio de los
hechos y de las distintas cuestiones planteadas asignndoles el valor que corresponda a las que realmente lo tengan y
sean decisivas para fundar la sentencia, pudiendo prescindir en consecuencia de aquellas que no sirvan a la justa
solucin de la litis (1678).
En cambio, en cuanto a la determinacin de la norma jurdica aplicable al caso, el juez debe atender a su
conocimiento del orden jurdico, con abstraccin de las calificaciones que las partes (unilateral o bilateralmente)
pudieren haberle dado a esos hechos entendidos como presupuestos de aqulla.
El principio iura novit curia significa pues que la calificacin jurdica de la relacin sustancial en litigio, es funcin
del juez, y en el caso de la Cmara (arts. 163 inc. 6, y 164 CPCCN), la cual por ende no se encuentra obligada por
el nomen iuris ni por las argumentaciones jurdicas formuladas por las partes (1679) en tanto la seleccin de la
norma en concreto no suponga una alteracin de los hechos constitutivos de la pretensin o la defensa, campo en el
que ya no cabra hablar de calificacin sino de una verdadera modificacin de una u otra (1680).
Es claro que al igual que acontece con la sentencia de primer grado, los errores puramente numricos podrn ser
corregidos inclusive durante el trmite de ejecucin de sentencia (1681).
Art. 278.- Omisiones de la sentencia de primera instancia.
El tribunal podr decidir sobre los puntos omitidos en la sentencia de primera instancia aunque no se hubiese pedido
aclaratoria, siempre que se solicitare el respectivo pronunciamiento al expresar agravios.
Art. 279.- Costas y honorarios.
Cuando la sentencia o resolucin fuere revocatoria o modificatoria de la de primera instancia, el tribunal
adecuar las costas y el monto de los honorarios al contenido de su pronunciamiento, aunque no hubiesen
sido materia de apelacin.
El artculo autoriza a la Cmara, si revoca o modifica la sentencia de primera instancia, a adecuar las costas y el
monto de los honorarios al contenido de su pronunciamiento, aunque, dems est decir, en tanto ello no agrave la
situacin de la nica apelante (1682).
(1624) Es requisito primordial para plantear ante la alzada el tratamiento de un hecho nuevo alegado y la apertura a
prueba, la existencia de un recurso de apelacin concedido libremente, pues si no existe, no corresponde ni la
alegacin de hechos nuevos ni la apertura de la causa a prueba; ello es as por cuanto el tratamiento de cuestiones en
segunda instancia no slo exige su oportuno planteo, sino tambin el mantenimiento del recurso de apelacin. Si la
parte no apela, queda firme la sentencia de primera instancia y no puede plantear hechos nuevos ni la apertura a
prueba en alzada (Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 21/5/1998, "Louis Vuitton SA v. Kueros" causa 1728/91).
(1625) Siendo que la no contestacin del memorial no perjudica, de su silencio no podra derivarse aceptacin del
hecho invocado, sin perjuicio de las circunstancias que de ello podra colegirse en orden a la materia de la prueba,
para la parte que no lo contesta.
(1626) Cm. Nac. Com., sala C, 22/11/1989, "Mrquez v. Gliozzi" .
(1627) Cm. Apel. Trelew, 2, 7/9/1999, "Curalln, Rosalinda v. Aranda, Alfredo" CHU 09418.
(1628) Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 8/3/1983, "Prov. de Buenos Aires v. Rodrguez Buey y Ca. SRL"
JA, 1984-III-Sntesis.
(1629) Cm. Nac. Civ., sala A, 3/6/1980, ED, 90-320; id., sala B, 22/12/1970, LL, 145-369, fallo 27.918-S; id., sala
C, 3/12/1970, LL, 149-617, fallo 30.133-S; id., sala E, 26/7/1978, LL, 1979-A-124; id., sala F, 17/5/1978, LL, 1979D-621, fallo 35.327-S; id., sala D, 6/3/1984, LL, 1984-C-115. Es claro que se deber demostrar que medi negativa
injustificada a proveer la prueba en primera instancia, o que la negligencia decretada no fue oportuna o que la
caducidad fue mal declarada (Cm. Nac. Civ., sala E, 18/2/1985, LL, 1985-C-650, fallo 36.898-S; id., sala A,
10/8/1971, LL, 148-671, fallo 29.501-S; id., sala B, 24/7/1969, ED, 300-768). En caso de duda sobre si la
negligencia fue oportuna o inoportuna, debe estarse por la admisibilidad del replanteo (Cm. Nac. Civ., sala A,
11/7/1969, ED, 28/325; id., sala F, 4/4/1972, LL, 49-597, fallo 30.108-S).
(1630) Cm. Nac. Civ., sala A, 4/8/1981, "Prez Garca, Jos v. Prez Garca, Manuel y otros" JA, 1982-II-Sntesis.
(1631) Cm. Nac. Com., sala C, 24/6/1997, "Anelo, Carlos v. Sanatorio San Patricio SA" .
(1632) Por no tratarse del supuesto previsto en el art. 135 inc. 1, Cdigo Procesal.
290

TOMO I
(1633) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 18/2/1992, "Pons, Genoveva E. y otros v. Labarta, Gabino" BA
B2203008; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 5/9/2003, "Pegasus Sewing Machine MFG Co. Ltd. v. Weisman,
Eduardo", DJ, 2003-3-112.
(1634) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 21/5/1998, "Louis Vuitton SA v. Kueros" causa 1728/91.
(1635) Cm. Civ. Neuqun, sala 2, 30/4/1996, "Masud, Aldo F. v. Emp. de Transporte Turismo Lann" NQ
Q0000467.
(1636) Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 8/3/1983, "Provincia de Buenos Aires v. Rodrguez Buey y Ca.
SRL" JA, 1984-III-Sntesis. Cm. Nac. Com., sala C, 13/12/1991, "Omega Coop. de Seg. v. La Rambla
SACIFyA" .
(1637) En cuanto a las distintas alternativas frente a la alegacin de hechos nuevos, consltese PALACIO, El
recurso extraordinario..., cit., 4-382.
(1638) Cm. Nac. Civ., sala J, 20/3/1990, "Penteconte, Roberto v. Peyras, Hctor O." JA, 1993-II-Sntesis; Cm.
Nac. Com., sala C, 13/12/1991, "Omega Coop. de Seg. v. La Rambla SACIFyA" .
(1639) La apertura a prueba es excepcional (Cm. Nac. Civ., sala A, 15/9/1977, Cm. Nac. Civ., 1977, V. III-67,
sum. 99; id., sala C, 11/11/1981, LL, 1982-C-258; id., sala D, LL, 1983-A-31; id., sala G, LL, 1981-C-654, fallo
35.912-S; id., sala A, 19/11/1979, LL, 1980-D-754, fallo 35.673-S).
(1640) PALACIO, El recurso extraordinario..., cit., p. 266. "La ley pide, con la finalidad de mantener el debate en
un plano intelectual antes que verbal, que la crtica dirigida a la sentencia sea concreta, lo cual significa que la parte
debe seleccionar del discurso del magistrado aquel argumento que constituya estrictamente la idea dirimente y que
forme la base lgica de la decisin. Efectuada esta labor de comprensin, incumbe luego a la parte la tarea de
sealar cul punto del desarrollo argumental mismo ha incurrido en una errata en sus referencias fcticas o en su
interpretacin jurdica, que llevar al desacierto ulterior concretado en el veredicto. Cuando el litigante no formula
su expresin de agravios de esa manera, antes que tener xito en su reclamo, se disipan en una continuada
contradiccin respecto de todo el desarrollo expresivo del magistrado, haciendo tan fatigoso cual incompleto su
reclamo, y por ello cae derrotado por su falta de instrumental lgico de crtica, antes que por la solidez de la
sentencia todava no examinada" (Cm. Nac. Com., sala D, 24/4/1984, LL, 1985-B-596, sum. 119).
(1641) Cm. Nac. Civ., sala B, 17/12/1998, "Ferraro, Eva J. v. Bellido, Rafael M.", LL, 1999-C-777, Jurisp. Agrup.,
caso 13.811.
(1642) Cm. Nac. Civ., sala C, 29/2/1984, "Iturrioz de Sobral, Luisa s/suc.", LL, 1984-C-625 (36.666-S).
(1643) Cm. Nac. Civ., sala A, 4/7/1988, "Poceiro de Diguez, Cristina v. Daher, Ricardo J.", LL, 1988-E-419.
(1644) SCBA, 2/3/1999, "Danzi de Trotta, Elena y otros v. Domnguez, Fernando y otros" BA B24951.
(1645) Cm. Nac. Civ., sala A, 11/10/1994, "Holditur SRL v. Municipalidad de Buenos Aires" JA, 1996-I-Sntesis.
(1646) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 31/7/1991, "Incurato, Fernando v. Volkart, Ida" BA B250441.
(1647) Cm. Nac. Civ., sala A, 29/3/1996, "Battioni, Graciela C. y otro v. Municipalidad de Buenos Aires" LL,
1998-D-919, Jurisp. Agrup., caso 12962.
(1648) Sup. Trib. Chaco, 19/5/2000, "Municipalidad de Resistencia v. Jovanovich, Wladimir", LL Litoral, 20001059.
(1649) CSJN, 17/11/1994, "Amigo, Roberto P. v. Asistencia Mdica Social Argentina SA y otros", Fallos,
317:1500 .
(1650) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., 41.1-841, Cm. Nac. Civ., sala A, 8/4/1985, LL, 1985-E195; SCBA, 9/11/1982, DJBA, 124-290 (ver cap. II, nota 15).
(1651) CSJN, 10/5/1988, "Giuliani, Juan C. v. Gobierno nacional" LL, 1988-D-153; LLC, 1988-729; DJ, 1992-1142, SJ. 495.
(1652) Segn Vasalli, citado por Colombo ("La sentencia sujeta a recurso", Revista Derecho Procesal, 1947-I-488)
la sentencia en cuestin puede compararse con un acto pendiente de condicin suspensiva. Participan de esta
corriente, tal cual lo ensean Colombo, Betti, Coniglio, y en alguna medida Calamandrei; id., INVREA, cit., por
IBEZ FROCHAM, cit., p. 101.
(1653) Mortara y Kohler consideran que la sentencia desde el primer momento tiene todas las condiciones
necesarias para permanecer estable, pero puede perder su eficacia originaria si se produce el hecho de que el tribunal
superior resuelva de manera contraria (cit. por COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit.).
(1654) CHIOVENDA, Principios..., cit., T. 2, p. 493.
(1655) ROCCO, Derecho procesal civil, Tena, Mxico, p. 191.
(1656) LASCANO, Jurisdiccin y competencia, p. 187.
(1657) DI IORIO, Alfredo J., Temas de derecho procesal, Depalma, Buenos Aires, p. 82.
291
(1658) SATTA, cit., p. 191.

(1659) LASCANO, Jurisdiccin y competencia, cit., p. 190.
(1660) Del art. 26 Ley de Organizacin para la Justicia Nacional surge que el voto individual de los jueces es en los
juicios ordinarios en oportunidad de dictar sentencia definitiva y en las dems causas las sentencias podrn ser
redactadas en forma impersonal (Cm. Fed. Mar del Plata, 6/3/1997, "YPF v. Borsani y Ca. SA y otros", LL, 1998E-757 [40.782-S]).
(1661) Cm. Nac. Civ., sala A, 20/8/1968, LL, 135-1111, fallo 20.921-S; id., 30/8/1968, LL, 134-1090, fallo 20.377S.
(1662) Palacio sostiene la opinin contraria, Derecho procesal civil, T. V p. 295.
(1663) Cm. Nac. Civ., en pleno, LL, 146-145.
(1664) Cm. Nac. Civ., sala D, 21/3/1994, "Fabatia, Daniel A. y otros v. Graneros, Nstor F." LL, 1994-E-420, id.,
sala E, 2/7/1993, "Bonaudo de Moyano, Noem C. v. Municipalidad de Buenos Aires", LL, 1994-B-173.
(1665) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala II, 9/2/1978, causa B.44.360, R. DJ, 1979-2-39, sum. 188.
(1666) Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 26/3/1996, "Fiorini, Adelina v. Chamorro, ngel y otros", BA B3100062 .
(1667) Cm. Nac. Civ., sala A, 30/3/199, "Consorcio de Prop. Avda. Forest 422/430 v. Prez, Ricardo F. y otro", LL,
1997-B-807 (39.412-S).
(1668) CSJN, 14/9/1989, "Herlitzka de Kudnac, Jacqueline S. S. v. Blair de Herlitzka, Jacqueline" LL, 1990-A-539.
(1669) SCBA, 21/6/1994, "La Segunda Coop. Ltda. de Segs. Grales. v. Annibali, Remo P.", JA, 1996-I-Sntesis .
(1670) Cuando la ndole, naturaleza y gravedad del pronunciamiento genere un gravamen irreparable, a pesar de lo
establecido en el art. 242 Cdigo Procesal respecto del tope mnimo que debe superarse para acceder a la segunda
instancia en relacin con el valor econmico del pleito, corresponde declarar admisible el recurso de apelacin. Ello
es as, ya que el proceso civil no puede ser conducido en trminos estrictamente formales, pues se trata del
desarrollo de un procedimiento destinado al establecimiento de la verdad jurdica objetiva, que es su norte y que
debe prevalecer sobre cualquier interpretacin en contrario, derivada de una rgida aplicacin de la ley procesal. De
otro modo, la sentencia no sera la aplicacin de la ley a los hechos, sino, precisamente, la frustracin ritual de la
aplicacin del derecho (Cm. Nac. Civ., sala H, 8/9/1995, "Drot de Gourville v. Sanz" JA, 1997-II-Sntesis).
(1671) Sobre el principio de congruencia, FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. 1, p. 851;
LIEBMAN, Manual..., cit., p. 479; BACRE, Aldo, Teora general del proceso, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, p.
420; LVAREZ - NEUSS - WAGNER, Elementos de derecho procesal civil, Eudeba, Buenos Aires, p. 253. "Las
facultades decisorias de los tribunales de segunda instancia se hallan limitadas al conocimiento de las cuestiones que
hayan sido oportunamente propuestas a la decisin del inferior (art. 277 CPCC, coincidente con el art. 163 inc. 6),
limitacin que deriva del principio dispositivo que prohbe a los jueces el pronunciamiento sobre cuestiones que no
hayan sido objeto de litigio entre las partes. Si se admitiese que en la alzada pudieran articularse defensas no
esgrimidas en primera instancia, o fundadas en hechos no articulados en ella, ello importara alterar los trminos en
que qued trabada la litis, con menoscabo del derecho de defensa y violacin de una expresa prohibicin legal"
(Cm. Nac. Paz, sala IV, 21/4/1969, Rep. LL, XXIX, 1823, sum. 78; SCBA, 6/11/1973, LL, 155-677, fallo 31.387S). Es nula la sentencia que viola el principio de congruencia, as cuando se demand a la sociedad pero se condena
a los socios (Cm. Nac. Com., sala B, ED, 13-555; id., sala A, JA, 1958-IV-457). Transgrede el principio de
congruencia el fallo que excede las peticiones contenidas en la pretensin u oposicin (ne eat iudex ultar petita
partium), concediendo o negando ms de lo solicitado por las propias partes (Cm. Nac. Civ., sala F., ED, 14-111;
Cm. Nac. Com., sala C, LL, 127-121; Cm. Nac. Com., sala C, JA, 1966-VI-314; Cm. Nac. Civ., sala C, ED 23355).
(1672) CSJN, 1983, "Eduardo Loussinian SACIFIA", Fallos, 305:1370 .
(1673) CSJN, 6/5/1970, ED, 32-123.
(1674) "La jurisdiccin del tribunal de alzada es plena y antes de hacer lugar a la demanda hay que establecer si se
dan en el caso los supuestos necesarios para que la pretensin encuentre subsuncin en la ley aunque la sentencia
apelada no los considere" (Cm. Nac. Civ., sala D, 20/3/1970, LL, 155-549); "El tribunal ad quem debe ceirse a los
puntos de la sentencia que han sido impugnados, pero dentro de ellos tiene amplias facultades, iguales a las que
sobre la materia tena el a quo" (Cm. Nac. Civ., sala C, 23/6/1967, LL, 128-28).
(1675) Cm. Nac. Civ., sala A, ED 4-938; SCBA, 1960-III-445; Cm. Nac. Civ., sala A, 8/4/1985, LL, 1985-E-195;
IBEZ FROCHAM, Tratado de los recursos..., cit., p. 169. En contra: Cm. Nac. Civ., sala C, LL, 112-107; id.,
sala D, LL, 109-11; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala II, LL, 150-16; Cm. Nac. Com., sala B, JA, 1959-V-591;
Cm. Nac. Paz, sala I, ED, 6-8; Cm. Nac. Com., sala A, 23/12/1971, LL, 153-404, fallo 5330.820-S; Cm. Nac.
Civ., sala D, 24/5/1972, LL, 147-78; Cm. Nac. Paz, sala IV, 27/2/1969, LL, 135-442; Cm. Nac. Com., sala A,
15/4/1971, LL, 1975-C-286; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. 2 p. 575.
(1676) SJBA, 3/6/1980, "Pierucci, Osvaldo v. Dutka, Miguel y otra", DJBA, 119-518.
(1677) Cm. Civ. y Com. Pergamino, 22/8/1995, "Q., M. v. M., H.", BA B2800438.
292

TOMO I
(1678) Cm. Apel. Concordia, sala Civ. y Com. III, 19/2/1997, "Zalazar, Carlos A. y otra v. Maschio, Mnica L. y
otro", LL Litoral, 1997-965.
(1679) "Si bien el tribunal de alzada no puede fallar sobre puntos no propuestos a decisin del juez de primera
instancia, ello no impide la calificacin jurdica que corresponda de las pretensiones deducidas en el juicio, pues es
misin de la justicia aplicar el derecho independientemente de los planteos de las partes" (CSJN, 20/3/1975, LL,
1975-B-484; Cm. Nac. Civ., sala C, 17/9/1975, LL, 1975-A-496; Cm. Nac. Civ., sala A, 7/7/1983, LL, 1983-D98). "Es sabido que el tribunal de alzada no est limitado en su razonamiento, por la argumentacin del recurrente.
El tribunal ad quem debe ceirse, s, a los puntos impugnados, pero dentro de ellos tiene amplias facultades, iguales
a las que sobre la materia tena el a quo" (Cm. Nac. Civ., sala C, 12/4/1971, LL, 143-322); en contra: "No puede
receptarse en segunda instancia un argumento que no figur como defensa en la contestacin de la demanda" (Cm.
1 Apel. Mar del Plata, 18/4/1968, LL, 133-520; Cm. 1 Apel. Mercedes, 31/10/1968, LL, 135-161). Sin embargo, y
conforme lo decidiera la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (LL, 149-411), el hecho de que un tribunal de
apelacin haya resuelto el caso con fundamentos distintos a los del fallo de primera instancia, no importa una
modificacin de la accin. Tambin se ha decidido que la argumentacin jurdica recin introducida en la expresin
de agravios, puede ser considerada vlidamente por la alzada (Cm. Nac. Civ., sala E, LL, 148-661, fallo 38.434-S).
(1680) "Si la actora en el juicio principal por daos y perjuicios en su reconvencin contra el tercerista slo aleg la
nulidad de la venta del automotor por el causante del infortunio porque se hallaba inhibido, la accin revocatoria o
pauliana que ahora intenta hacer valer en la alzada ha quedado excluida de la litis y no podra el tribunal
pronunciarse al respecto, pues le est vedado fallar sobre captulos no propuestos a la decisin del juez de primera
instancia (art. 277 CPCCN), no tratndose manifiestamente de la errnea invocacin del derecho que pueda ser
suplida por los jueces en virtud del principio iura curia novit, sino de una accin distinta" (Cm. Nac. Civ., sala F,
24/12/1968, LL, 135-598; CSJN, 29/8/1969, LL, 137-483). No obstante, se ha resuelto que la sentencia que admite
la pretensin resarcitoria fundada originariamente en las normas relativas a la culpa aquiliana, por aplicacin de las
del rgimen de la responsabilidad contractual, no importa una modificacin de la pretensin, ya que en ambos casos
-se afirma- la causa de sta es el hecho daoso y no el punto de vista jurdico a travs del cual el actor lo ha
invocado (Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, JA, 1948-I-423), criterio con el cual, dicho sea de paso, no permitimos
disentir otros ejemplos que no constituyen modificacin de la pretensin o accin, pueden verse en PALACIO, El
recurso extraordinario..., cit., T. 5, p. 448, nota 64.
(1681) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 28/2/1995, "Lifschutz, Jacobo M. v. Banco Central de la Repblica
Argentina" .
(1682) CSJN, 22/12/1998, "Lpez Castro, Carlos Joaqun v. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires", Fallos,
321:3672 .
Seccin 6 - Procedimiento ante la Corte Suprema
Art. 280.- Llamamiento de autos. Rechazo del recurso extraordinario. Memoriales en el recurso ordinario.
Cuando la Corte Suprema conociere por recurso extraordinario, la recepcin de la causa implicar el
llamamiento de autos. La Corte, segn su sana discrecin, y con la sola invocacin de esta norma, podr
rechazar el recurso extraordinario, por falta de agravio federal suficiente o cuando las cuestiones planteadas
resultaren insustanciales o carentes de trascendencia.
Si se tratare del recurso ordinario del art. 254 recibido el expediente ser puesto en secretara, notificndose
la providencia que as lo ordene personalmente o por cdula. El apelante deber presentar memorial dentro
del trmino de diez das, del que se dar traslado a la otra parte por el mismo plazo. La falta de presentacin
del memorial o su insuficiencia traer aparejada la desercin del recurso.
Contestado el traslado o transcurrido el plazo para hacerlo se llamar autos.
En ningn caso se admitir la apertura a prueba ni la alegacin de hechos nuevos.
Cuando se tratara del recurso extraordinario previsto por el art. 256 seala la norma, que la recepcin de la causa
implicar el llamamiento de autos.
La Corte segn "su sana discrecin" (1683) y con la sola invocacin de esta norma, podr rechazar el recurso
extraordinario (1684) por falta de agravio federal suficiente o cuando las cuestiones planteadas resultaren
insustanciales o carentes de trascendencia, sin que ello importe confirmar ni afirmar la justicia o el acierto de la
293
decisin recurrida, sino que el recurso deducido no ha superado el examen de la Corte encaminado a seleccionar los
casos en los que entender, segn las pautas establecidas en este precepto (1685).
Como bien indica Palacio (1686) se comprende en el segundo prrafo del artculo un denominado certiorari
argentino, por su presunta analoga con el writ of certiorari del derecho norteamericano, cuya nica semejanza real
estriba en el hecho de que aqul tambin autoriza a rechazar el recurso sin fundamentacin de la resolucin que as
lo dispone.
De tratarse, en cambio, del recurso ordinario de apelacin del art. 254 recibido el expediente ser puesto en
secretara, notificndose la providencia que as lo ordene personalmente o por cdula a las partes, debiendo el
apelante presentar su memorial dentro del trmino de diez das, del que se dar traslado a la otra parte por el
mismo plazo, y, en su defecto, se producir su desercin.
Una vez contestado el traslado o vencido el plazo para hacerlo se llamar autos.
En ningn caso se admitir la apertura a prueba ni la alegacin de hechos nuevos, o lo que es lo mismo, y como se
ha dicho, que los litigantes que comparecen ante la Corte Suprema en virtud del recurso extraordinario no tienen
derecho para producir prueba alguna (1687) aunque en algn supuesto se ha admitido la agregacin de prueba
documental (1688).
Las sentencias de la Corte Suprema se redactarn en forma impersonal, sin perjuicio de que los jueces
disidentes con la opinin de la mayora emitan su voto por separado.
El original de la sentencia se agregar al expediente y una copia de ella, autorizada por el secretario, ser
incorporada al libro respectivo.
Las sentencias se redactarn en forma impersonal, sin perjuicio de que los jueces disidentes con la opinin de la
mayora emitan su voto por separado, las que se agregarn al expediente y copias de ellas, autorizadas por el
secretario, se incorporarn al libro respectivo. Se cumplir adems con la identificacin que menciona la Ac. 2/2004
del 11/2/2004 (ver el Apndice).
(1683) OTEIZA, Eduardo, "El certiorari o el uso de la discrecionalidad por la Corte", JA, 1998-I-706; CHIAPPINI,
Julio, "Aspectos indeseables del certiorari", JA, 1998-II-662; MORELLO, Augusto M., "La difcil e incierta
navegacin del certiorari", JA, 1995-IV-43 y "Esquema del certiorari en la ley 23774 ", JA, 1990-III-727.
(1684) MORELLO, "La difcil...", cit.
(1685) CSJN, 4/10/1994, "Arnaudo, Alejandro C. v. Shurrer Presser, Aldo J. y otros" LL, 1995-A-447; DJ, 1995-1483.
(1687) CSJN, 25/8/1992, "Schammas, Antonio", en "Sleibe, Moiss v. Ficamer SA y otro" LL, 1992-E-443.
(1688) CSJN, 16/6/1987, "Eryday UTE", LL, 1987-E-280.
Seccin 7 - Queja por recurso denegado
Art. 282.- Denegacin de la apelacin.
Si el juez denegare la apelacin, la parte que se considere agraviada podr recurrir directamente en queja
ante la cmara, pidiendo que se le otorgue el recurso denegado y se ordene la remisin del expediente.
El plazo para interponer la queja ser de cinco das, con la ampliacin que corresponda por razn de la
distancia, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 158.
El recurso de queja por apelacin denegada, directo o de hecho, es el remedio procesal dirigido a alcanzar que el
rgano superior al que dict la providencia denegatoria del recurso de apelacin, la revoque y lo conceda,
mandando tramitarlo en la forma y con los efectos que corresponda; o bien revise el efecto con que se ha concedido
el recurso.
Constituye una exquisita garanta para las partes, en resguardo de su derecho de defensa en juicio, frente a la
negativa del propio juez a autorizar un recurso en orden a la revisin de su sentencia por un rgano superior, e
importa reconocer en la alzada el juicio definitivo de admisibilidad de los recursos ordinarios que, en su funcin
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TOMO I
negativa apareja la facultad de declarar al inadmisibilidad del recurso de apelacin indebidamente concedido; y en
su funcin positiva, la de otorgar el indebidamente denegado.
Con relacin a este ltimo punto, viene a cuento destacar que la funcin negativa puede ser ejercida ex officio por la
Cmara, declarando mal concedido el recurso de apelacin aun sin peticin de parte, desde que la inapelabilidad de
las resoluciones judiciales es materia de orden pblico y extraa, por cierto, a la esfera de la disponibilidad privada
de los actos procesales, del mismo modo que sucede con las formas y los efectos de su concesin.
En cambio, la funcin positiva depende vitalmente de la iniciativa de las partes, ya que la renuncia a la apelacin es
concebida como un acto lcito, por lo que si el interesado no deduce el recurso de queja, la Cmara no podra de
oficio conceder el recurso, ya que dicha "omisin" podra vlidamente interpretarse como una renuncia deliberada
pero tcita a aquella facultad; o lo que es lo mismo, como conformidad con lo resuelto por la instancia anterior.
El recurso deber ser presentado por escrito y debidamente fundado ante la Cmara que ha de conocer en la
apelacin denegada, dentro del plazo de cinco das, a partir de la notificacin de la providencia que deneg el
recurso de apelacin, con la ampliacin que corresponda por razn de la distancia.
Consideramos, como hemos dicho antes (1689) que el recurso de queja no es el recurso admisible contra la
resolucin que declara desierta la apelacin en relacin ante la falta de presentacin de los memoriales o de las
copias que se mencionan por el art. 250 del Cdigo Procesal (apelacin en relacin con efecto devolutivo), sino que
tal providencia es susceptible de reposicin, apelacin en subsidio o apelacin directa, por cuanto, en todo caso, la
desercin del recurso importara retrotraer o "devolver" la competencia al juez de la primera instancia, de la que se
haba desprendido al conceder la apelacin (art. 166 CPCCN), aunque ello no se encuentra pacficamente admitido
en la jurisprudencia y doctrina (1690).
Por otra parte, para un sector de la doctrina, el recurso de queja no procedera contra la denegatoria de un recurso
de apelacin concedido en relacin con efecto diferido, as para Palacio (1691) quien sostiene que "...es recin en la
oportunidad prevista para la fundamentacin cuando el apelante debe expresar en forma simultnea los agravios
referentes a la providencia denegatoria y a la resolucin impugnada", as, v.gr., en el juicio ordinario, el apelante
debera solicitar el otorgamiento del recurso dentro del quinto da de quedar notificado de la providencia que manda
poner el expediente en la oficina para expresar agravios (arts. 259 y 260 CPCCN), criterio que, por nuestra parte,
no compartimos, pues el artculo que comentamos no distingue ni limita este remedio en tal sentido.
Art. 283.- Admisibilidad. Trmite.
Son requisitos de admisibilidad de la queja:
1) Acompaar copia simple suscripta por el letrado del recurrente:
a) del escrito que dio lugar a la resolucin recurrida y de los correspondientes a la sustanciacin, si sta
hubiese tenido lugar;
b) de la resolucin recurrida;
c) del escrito de interposicin del recurso y, en su caso, de la del recurso de revocatoria si la apelacin hubiese
sido interpuesta en forma subsidiaria;
d) de la providencia que deneg la apelacin.
2) Indicar la fecha en que:
a) qued notificada la resolucin recurrida;
b) se interpuso la apelacin;
c) qued notificada la denegatoria del recurso.
La cmara podr requerir copia de otras piezas que considere necesarias y, si fuere indispensable, la remisin
del expediente.
295
Presentada la queja en forma la cmara decidir, sin sustanciacin alguna, si el recurso ha sido bien o mal
denegado; en este ltimo caso, dispondr que se tramite.
Mientras la cmara no conceda la apelacin no se suspender el curso del proceso.
La alzada, sin sustanciacin decidir si el recurso fue bien o mal denegado, y en este ltimo caso, mandar que se
tramite.
Si la Cmara hace lugar a la queja, se suspender el curso del proceso y se dispondr la presentacin de los
memoriales (apelacin en relacin) en el plazo que corresponda; o mandar que el expediente se ponga en la oficina
a los fines de la presentacin de la expresin de agravios (apelacin libremente concedida) y el cumplimiento de los
dems actos que previene el art. 260 Cdigo Procesal, si la causa se encontraba ya en la Cmara.
Si por el contrario el expediente no se hallara en la Cmara al admitirse la queja, sta dispondr la remisin de las
actuaciones a la primera instancia para la presentacin de los memoriales; o requerir el expediente para que sea
puesto en la oficina a los efectos del art. 259 Cdigo Procesal.
Como lo resolviera la acordada de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil del 13/8/1968, el recurrente
deber indicar tambin en el escrito si medi anterior radicacin de sala, extremo que aparece reproducido en el art.
38 actual Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil.
La interposicin del recurso de queja no suspende el curso del proceso, aunque de hecho tal efecto se produce
cuando la Cmara ordena la remisin del expediente, antes o despus de haberse pronunciado acerca de la
admisibilidad de la queja deducida.
(1689) KIELMANOVICH, Recurso de apelacin, cit., p. 52.
(1690) Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 1, 10/7/2000, "Maciel, Mirta A.", JA, 2002-I-807 ; SCBA, 15/5/1990,
"Ceballos de Cardozo, Olga v. Aguirre, Martn y otro", BA B20111 .
Art. 284.- Objecin sobre el efecto del recurso.
Las mismas reglas se observarn cuando se cuestionase el efecto con que se hubiese concedido el recurso de
apelacin.
La objecin sobre los efectos de la apelacin, sean stos suspensivos, devolutivos, diferidos o inmediatos, debe ser
planteada a travs del recurso de queja directamente ante la alzada, siguiendo el procedimiento descripto en los
artculos precedentes (1692).
(1692) Cm. Nac. Civ., sala C, 23/8/1983, "Vago de Gonzlez Ferro, Noem A. v. Haiek, Elvira L.", JA, 1984-IISntesis .
Art. 285.- Queja por denegacin de recursos ante la Corte Suprema.
Cuando se dedujere queja por denegacin de recursos ante la Corte Suprema, la presentacin, debidamente
fundada, deber efectuarse en el plazo que establece el prr. 2 del art. 282.
La Corte podr desestimar la queja sin ms trmite, exigir la presentacin de copias o, si fuere necesaria, la
remisin del expediente.
Si la queja fuere por denegacin del recurso extraordinario, la Corte podr rechazar este recurso en los
supuestos y forma previstos en el art. 280 prr. 2. Si la queja fuere declarada procedente y se revocare la
sentencia, ser de aplicacin el art. 16 ley 48.
Mientras la Corte no haga lugar a la queja no se suspender el curso del proceso.
Denegado el recurso extraordinario o el ordinario de apelacin ante la Corte por el superior tribunal de la causa, la
parte agraviada puede interponer recurso de queja ante aqulla dentro del plazo de cinco das subsiguientes al de la
296

TOMO I
notificacin (personal o por cdula respecto del extraordinario, art. 135 inc. 14, CPCCN; por nota de tratarse del
recurso de apelacin ordinario ante la Corte) de la providencia denegatoria, con la ampliacin que corresponda por
razn de la distancia, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 158 (art. 282 CPCCN), con lo que no cabe admitirlo si
no se ha deducido oportunamente un recurso extraordinario contra ese auto, cuya denegacin pudiera dar sustento
a una presentacin directa ante la Corte (1693).
El recurso deber interponerse por escrito y debidamente fundado (art. 15 ley 48) (1694) siendo insuficiente la
enunciacin genrica de agravios no referidos especficamente a las circunstancias de la causa y a los trminos del
fallo que la resuelve- (1695) y a los sometidos a conocimiento de la Corte por va de recurso extraordinario -por lo
que no es pertinente su pronunciamiento sobre un hecho nuevo invocado por el recurrente- (1696); sin que sea
necesario que el recurrente agregue las copias que previene el art. 283 -aunque s que indique cundo ha quedado
notificado de la resolucin que deniega el recurso- (1697) pues la remisin se refiere al "plazo" del art. 282 y sin
perjuicio de que la Corte las requiera o ya la remisin del expediente, cuando lo estime conveniente, aunque habr
de ponderarse la incidencia de la reforma procesal de la ley 25488 en cuanto a que el actual art. 135 inc. 14,
Cdigo Procesal establece que la providencia que deniega los recursos extraordinarios ser notificada por cdula o
en forma personal.
Es inadmisible la queja por tal razn, se ha dicho, si el recurso extraordinario cuya denegacin la origina, no
cumple con el requisito de fundamentacin autnoma (1698) sin perder de vista que en el caso de tratarse del
recurso de apelacin extraordinario, dichos requisitos se refieren no slo a una prolija relacin de los hechos sino a
la demostracin de la existencia de una "cuestin federal" que habilite el conocimiento de la Corte, aun cuando en
algunas ocasiones se ha admitido que la copia del recurso extraordinario agregada al de queja pueda hacer sus veces
en tanto el mismo resulte suficiente (1699).
Presentado el recurso de queja la Corte podr rechazarlo "sin ms trmite" o luego de la presentacin de las copias o
remisin de los autos, y si se tratase del recurso extraordinario federal, mediante la sola invocacin del art. 280
(por falta de agravio federal suficiente o cuando las cuestiones planteadas resultaren insustanciales o carentes de
trascendencia).
Si la queja fuere declarada procedente, ser de aplicacin el art. 16 ley 48, vale decir, que har una declaratoria
sobre el punto disputado, y devolver la causa para que sea nuevamente juzgada; o bien resolver sobre el fondo, y
aun podr ordenar la ejecucin especialmente si la causa hubiese sido una vez devuelta por idntica razn, facultad
que no se ha reputado inconstitucional ni se ha entendido que vulnera el derecho de defensa (1700).
Si bien el artculo dispone que mientras la Corte no haga lugar a la queja no se suspender el curso del proceso, se
ha resuelto en sentido contrario admitiendo dichos efectos si los argumentos aducidos en el recurso extraordinario y
mantenidos en la queja pueden prima facie involucrar cuestiones de orden federal susceptibles de examen en la
instancia del art. 14 ley 48 (1701) o ante la existencia de situaciones de gravedad institucional que puedan justificar
su intervencin, superando los recaudos procesales frustratorios del control institucional que le fue confiado y
traducir agravios de imposible o tarda reparacin ulterior (1702); o cuando median en la causa razones de inters
pblico (1703) prerrogativa excepcional que, no obstante, le compete de modo exclusivo a aqulla como juez
natural del recurso (1704).
De los trminos del artculo, surge pues que la interposicin del recurso de queja ante la Corte Suprema por
denegacin del recurso extraordinario carece, por regla general, de efecto suspensivo y, en consecuencia, no obsta a
la ejecucin de lo decidido por el tribunal a quo (1705).
Art. 286.- Depsito.
Cuando se interponga recurso de queja ante la Corte Suprema de Justicia por denegacin del recurso
extraordinario, deber depositarse a la orden de dicho tribunal la suma de (hoy $ 1.000). El depsito se har
en el Banco de depsitos judiciales.
No efectuarn este depsito los que estn exentos de pagar sellado o tasa judicial, conforme a las disposiciones
de las leyes nacionales respectivas.
Si se omitiera el depsito o se lo efectuare en forma insuficiente, se har saber al recurrente que deber
integrarlo en el trmino de cinco das. El auto que as lo ordene se notificar personalmente o por cdula.
297
El recurrente debe acompaar al escrito el comprobante del que resulte haberse depositado a la orden de la Corte el
importe de $ 1000 (1706) depsito del que slo se encuentran excluidos los litigantes que estn exentos de pagar
sellados o tasa de justicia conforme a las disposiciones de las leyes nacionales respectivas (1707) exigencia que se
ha juzgado que no contradice garantas constitucionales (1708) y fue establecida para restringir el uso indebido del
recurso de queja (1709).
Agrega el artculo que si se omitiese el depsito o se lo efectuare en forma insuficiente, se har saber al recurrente
que deber integrarlo en el trmino de cinco das, providencia que se notificar personalmente o por cdula,
transcurrido el cual se dispondr el rechazo de la queja (1710) y se ordenar, en su caso, la devolucin del depsito
que se hubiese efectuado en forma parcial o extempornea.
Art. 287.- Destino del depsito.
Si la queja fuese declarada admisible por la Corte, el depsito se devolver al interesado. Si fuere
desestimada, o si se declarase la caducidad de la instancia, el depsito se perder.
La Corte dispondr de las sumas que as se recauden para la dotacin de las bibliotecas de los tribunales
nacionales de todo el pas.
Si se rechaza la queja o se declara la caducidad de la instancia, el recurrente pierde el depsito, suma que se
destinar para la dotacin de las bibliotecas de los tribunales nacionales de todo el pas; si admite, contrariamente, el
recurso, se dispondr la devolucin del depsito al interesado.
(1693) CSJN, 20/6/1989, "Urday
(1694) AMADEO, Jos L., "Fundamentacin de la queja por denegacin del recurso extraordinario", JA, 1992-I960.
(1695) CSJN, 19/4/1988, "Cooperativa Integral de Villa Gobernador Glvez Limitada v. Municipalidad de Villa
Gobernador Glvez" .
(1696) Fallos, 287:433 .
(1697) CSJN, 13/3/2001, "Zrate, Teresa Virginia v. Instituto Cardiovascular de Buenos Aires" ; CSJN, 14/3/2000,
"Valdez, Walter D. v. Borelli, Alfredo A. y otro".
(1698) CSJN, 15/2/2000, "Zambianchi, Jorge y otros", JA, 2001-I-62 .
(1699) Fallos, 267:90 ; 303:1674 .
(1700) CSJN, 21/8/1990, "Arostegui, Alba A. v. Municipalidad de Buenos Aires" LL, 1991-A-514.
(1701) CSJN, 11/3/1986, "Ogallar, Pablo A. v. Confederacin Gral. del Trabajo" LL, 1986-C-111 o DJ, 1986-2-129.
(1702) CSJN, 6/12/1994, ED, 161-331.
(1703) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 8/7/1999, "Construccin de Vivienda para la Armada Empresa del
Estado v. Espaa, Juan y otro" causa 6817/91.
(1704) Fallos, 311:1042 y 265:252 .
(1705) Fallos, 258:351 ; 286:148 ; 294:327 ; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. III,
p. 938; FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., T. I, p. 868; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. V
p. 201; FASSI - YEZ, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 529.
(1706) RODRGUEZ, Claudia B., "El depsito previo en el recurso de queja por denegacin del extraordinario", JA,
1989-III-1028.
(1707) V.gr., la accin de amparo cuando no fuere denegada (CSJN, 19/6/2003, "lvarez, Mara Estela v. Poder
Ejecutivo nacional" ).
(1708) Fallos, 312:850 .
(1709) Fallos, 302:851 .
(1710) La queja debe rechazarse de plano (CSJN, 23/11/1983, "Colegio de Escribanos").
Seccin 8 - Recurso de inaplicabilidad de la ley
Art. 288.- Admisibilidad.
El recurso de inaplicabilidad de la ley slo ser admisible contra la sentencia definitiva que contradiga la
doctrina establecida por alguna de las salas de la cmara en los diez aos anteriores a la fecha del fallo
recurrido, y siempre que el precedente se hubiere invocado con anterioridad a su pronunciamiento.
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TOMO I
Si se tratare de una cmara federal, que estuviere constituida por ms de una sala, el recurso ser admisible
cuando la contradiccin exista entre sentencias pronunciadas por las salas que son la alzada propia de los
juzgados civiles federales o de los juzgados en lo contencioso-administrativo federal.
Procede este recurso contra la sentencia definitiva que contradiga la doctrina establecida por alguna de las salas de
la Cmara en los diez aos anteriores a la fecha del fallo recurrido, siempre que el precedente se hubiere invocado
con anterioridad al pronunciamiento de aqulla (1711).
Mediante el recurso de inaplicabilidad de la ley se atiende a un doble orden de intereses, por un lado, a los del
propio recurrente a partir de la pretendida modificacin de un fallo que le resulta adverso y contrario a la
jurisprudencia que se estima aplicable; por el otro, a los de la comunidad toda, a objeto de que se establezca una
doctrina uniforme (1712) sobre cuestiones de derecho entre las salas de una misma cmara, y obligatoria para el
tribunal de alzada y para los jueces de primera instancia que pertenecen a ese fuero, tendiente a evitar as errores in
iudicando (1713).
El objeto del recurso de inaplicabilidad de ley, se ha dicho, consiste en la unificacin de la jurisprudencia emanada
de los tribunales nacionales divididos en salas sobre la interpretacin de la doctrina legal que se considera
aplicable, y es evidente que queda fuera de su mbito de aplicacin todo lo atinente a la valoracin de las
cuestiones de hecho y prueba por ser ellas, adems, privativas de los tribunales de la causa (1714); o lo que es lo
mismo, es inadmisible cuando la sentencia se funda en elementos de juicio y circunstancias de hecho de la causa
(1715) desde que la contradiccin debe referirse a la emisin de juicios de derecho, de interpretacin sobre la norma
o acerca de la voluntad de la ley, desechando todas aquellas contradicciones que tengan origen o se refieran a
situaciones de hechos diferentes, que justifiquen distintos pronunciamientos o diferentes formas de actuacin de la
ley (1716).
Por tal sentido, debe descartarse como precedente para el recurso de inaplicabilidad de ley el originado en la misma
sala que dict el fallo (1717) pues el cambio de criterio como manifestacin propia del razonamiento humano, no
supone contradiccin en el contexto de la norma; ni, por cierto, las alusiones por incidens o "a mayor abundamiento"
contenidas en la sentencia (1718).
Se trata de un remedio procesal extraordinario que requiere un gravamen especial y especfico, como hemos
explicado en el comentario al art. 238 (1719) por lo que no cabe realizar una interpretacin amplia en torno a su
procedencia sino, antes bien, restrictiva (1720).
Si se tratare de una cmara federal que estuviere constituida por ms de una sala, seala el dispositivo, el recurso
ser admisible cuando la contradiccin exista entre sentencias pronunciadas por las salas que son la alzada propia
de los juzgados civiles federales o de los juzgados en lo contencioso-administrativo federal.
(1711) La cita de los precedentes en el escrito de inicio no es suficiente para tener por cumplido el requisito que
establece el art. 288 Cdigo Procesal, en cuanto a la oportunidad de su mencin al no estar en aquella etapa
procesal todava resuelta la cuestin de autos y fijada la doctrina que pueda suscitar contradiccin de iure con
sentencias de otras salas (Cm. Nac. Civ., Sala F, 10/11/2003, "Navarro, Edgardo Adrin y otro v. Barattini de
Ghiotti, Nlida y otros s/ejecucin hipotecaria - ejecutivo", expte. F376486).
(1712) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, "Sampi SA v. Administracin General de Puertos", 16/5/1989, LL, 1991A-106/108; id., 7/4/1998, "Capizzano de Galdi Concepcin v. Instituto de Obra Social" causa 37.575/95.
(1713) FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 745; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 9/6/1995, "Bidal, Graciela
S. y otros v. Maza, Rubn E. y otro" .
(1714) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 11/5/1999, "Gate Gourmet International AG v. Molinos Ro de La Plata
SA" causa 25.575/95.
(1715) Cm. Nac. Civ., en pleno, 24/4/1973, "Milrud e hijos SA v. Municipalidad de Buenos Aires" JA, 19-1973Sntesis.
(1716) Cm. Nac. Com., en pleno, 20/8/1976, "Cristina Finances SA v. Werthein, Abel y otro" JA, 1977-IIISntesis.
(1717) Cm. Nac. Civ., en pleno, 6/5/1974, "Mallo de Pez, Dorinda y otros v. Pez, Roberto" JA, 23-1974-Sntesis.
(1718) Cm. Nac. Civ., en pleno, 12/7/1973, "Clerici Juan J. v. Cndido, Csar M." JA, 20-1973-Sntesis. Si la sala
con posterioridad a la resolucin citada como precedente ha reconsiderado su anterior posicin, fijando un criterio
diferente con relacin a la temtica motivo del recurso de inaplicabilidad de la ley, tal cambio de criterio torna a su
299
vez inhbil la cita del precedente, lo que es un impedimento para la procedencia del recurso (Cm. Nac. Civ., sala B,
9/6/2004, "Der Hovsepian Vahan y otro v. Emprendimientos Midas SA s/ejecucin hipotecaria", expte. B. 388769).
(1719) FASSI - YEZ, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 534.
(1720) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., T. I, p. 980; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1,
2/12/1999, "Amaro, Ana M, v. Caja Nacional de Ahorro y Seguro" causa 2085/92; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed.,
sala 1, 14/9/1995, "Silveyra, Alberto y otros v. EFA y otros" causa 3612/94.
Art. 289.- Concepto de sentencia definitiva y cuestiones excluidas.
Se entender por sentencia definitiva la que terminare el pleito o hiciere imposible su continuacin.
Este recurso no ser admisible cuando pudiere seguirse otro juicio sobre el mismo objeto, o se tratare de
regulaciones de honorarios, o de sanciones disciplinarias.
Se entender por sentencia definitiva a la que termina el pleito, con lo que se excluye su procedencia cuando pudiere
seguirse otro juicio sobre el mismo objeto, encuadrando dentro de aquella categora las resoluciones judiciales que,
sin llegar a constituir una sentencia definitiva, impiden su prosecucin.
No revisten pues el carcter de sentencias definitivas, como regla, las resoluciones que recaigan en procesos
ejecutivos (1721); o la que deniega una medida cautelar (1722).
Fuera de estos casos, se ha dicho, el recurso es inadmisible, aunque la resolucin que lo motiva cause un gravamen
irreparable (1723).
No proceder tampoco el recurso si la resolucin decide una cuestin vinculada a sanciones disciplinarias o a
honorarios (1724) tanto en lo referente a su monto, como a las pautas seguidas para su regulacin, ms all de que
se trata de una materia generalmente influida por consideraciones de hecho, que escapan al conocimiento del
tribunal plenario (1725).
(1721) Cm. Nac. Civ., en pleno, 30/11/1977, "Rodrguez Fernndez, Pedro C. y Fernndez, Juan C.", JA, 1978-II202 .
(1722) Cm. Nac. Com., sala C, 27/8/1982, "Skalican, M. v. Vivienda Guillermo Pea y Hnos." JA, 1983-IISntesis.
(1723) Cm. Nac. Civ., sala J, 30/5/1995, "Fraccaro, Ral F. v. Nieto, Mercedes L.", LL, 1995-E-175.
(1724) Cm. Nac. Com., sala A, 24/10/1984, "Marangoni, Rolando v. Fernndez, Jorge A." JA, 1985-II-Sntesis.
(1725) Cm. Nac. Civ., sala B, 17/3/1998, "Paz, Elba E. v. Salotti, Carlos" .
Art. 290.- Apoderados.
Los apoderados no estarn obligados a interponer el recurso. Para deducirlo no necesitarn poder especial.
Los procuradores y letrados apoderados no estn obligados (1726) a interponer este recurso, a diferencia de lo que
acontece respecto del recurso de apelacin (art. 11 ley 10996), as contra toda sentencia definitiva contraria al
inters de su mandante y contra toda regulacin de honorarios que ste debiera soportar, salvo de contar con
instrucciones escritas que lo releven de ello (ver nuestro comentario al art. 242 pto. 1).
(1726) Fallos, 300:1134 .
Art. 291.- Prohibiciones.
No se admitir la agregacin de documentos, ni se podr ofrecer prueba o denunciar hechos nuevos, ni
recusar con o sin causa a los miembros del tribunal.
La propia naturaleza de este recurso, excluye toda posibilidad de ofrecer u aportar prueba o alegar hechos nuevos y
de recusar con o sin causa a los miembros del tribunal.
Art. 292.- Plazo. Fundamentacin.
300

TOMO I
El recurso se interpondr dentro de los diez das de notificada la sentencia definitiva, ante la sala que la
pronunci.
En el escrito en que se lo deduzca se sealar la existencia de la contradiccin en trminos precisos, se
mencionar el escrito en que se invoc el precedente jurisprudencial y se expresarn los fundamentos que, a
juicio de la parte, demuestren la procedencia del recurso. El incumplimiento de estos requisitos determinar
su inadmisibilidad.
Del escrito de recurso se dar traslado a la otra parte, por el plazo de diez das.
El recurso deber interponerse dentro de los diez das de notificada la sentencia definitiva (1727) en forma directa y
no condicionada al xito o fracaso de otros planteos procesales (1728) y ante la misma sala que la pronunci, en el
que se sealar la existencia de la contradiccin en trminos claros, el escrito en que se invoc el precedente y los
fundamentos que demuestren la procedencia del recurso, no siendo suficiente para ello con la mera referencia o cita
de las sentencias que se estima contradictorias -en tanto no se intenta demostrar que los presupuestos de hecho
contemplados en ellas son similares a los analizados y tenidos en cuenta en el fallo recurrido- (1729); o con el
precedente mencionado en algunas de las piezas procesales del expediente (1730).
De no cumplirse con estos recaudos se desestimar el recurso sin ms trmite.
Del escrito de recurso se dar traslado a la otra parte, por el plazo de diez das.
(1727) Cm. Nac. Civ., en pleno, 7/5/1979, "Nobili, Csar y otra v. Sucari, Marcos y otros", LL, 1979-C-147.
(1728) Cm. Nac. Civ., sala J, 19/4/2001, "Gimnez, Miguel A. v. Subterrneos de Buenos Aires" .
(1729) Cm. Nac. Civ., sala L, 31/5/1999, "Villareal, Lorenzo R. v. Valot SA" ; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3,
9/6/1995, "Bidal, Graciela S. y otros v. Maza, Rubn E. y otro" .
(1730) Cm. Nac. Civ., sala I, 8/6/2000, "Quinteros, Alcira v. Transportes Los Constituyentes SA".
Art. 293.- Declaracin sobre la admisibilidad.
Contestado el traslado a que se refiere el artculo anterior o, en su caso, vencido el plazo para hacerlo, el
presidente de la sala ante la cual se ha interpuesto el recurso remitir el expediente al presidente de la que le
siga en el orden del turno; sta determinar si concurren los requisitos de admisibilidad, si existe
contradiccin y si las alegaciones que se refieren a la procedencia del recurso son suficientemente fundadas.
Si lo declarare inadmisible o insuficiente, devolver el expediente a la sala de origen; si lo estimare admisible
conceder el recurso en efecto suspensivo y remitir los autos al presidente del tribunal.
En ambos casos, la resolucin es irrecurrible.
Contestado el traslado a que se refiere el artculo anterior o vencido el plazo para hacerlo, el presidente de la sala
ante la cual se ha interpuesto el recurso remitir el expediente al presidente de la sala que le siga en el orden del
turno, la cual determinar si concurren los requisitos de admisibilidad, si existe contradiccin y si las alegaciones
que se refieren a la procedencia del recurso son suficientemente fundadas, aunque tambin se ha admitido que la
sala de origen, con el fin de evitar un mayor dispendio jurisdiccional, pueda disponer el rechazo in limine del
recurso, cuando el escrito correspondiente omite invocar los precedentes jurisprudenciales que exige el art. 288
(1731).
Si la nueva sala declara inadmisible o insuficiente al recurso, devolver el expediente a la sala de origen, mientras
que si lo admite lo conceder con efectos suspensivos (1732) y le remitir los autos al presidente del tribunal, siendo
en ambos casos irrecurrible la resolucin que dicte.
(1731) Cm. Nac. Civ., sala C, 19/3/1996, "Fuks, Vctor S. v. Parlamento SA" .
(1732) Cm. Nac. Civ. y Com. fed., sala 3, 9/6/1995, "Banade v. Pesquera, Diego P. SA" .
301
Art. 294.- Resolucin del presidente. Redaccin del cuestionario.

Recibido el expediente, el presidente del tribunal dictar la providencia de autos, y firme sta, determinar la
cuestin a resolver; si fueren varias, debern ser formuladas separadamente y, en todos los casos, de manera
que permita contestar por s o por no.
Una vez recibido el expediente el presidente dictar la providencia de autos y firme sta, establecer la cuestin a
resolver, en forma separada si fuesen varias, y, en todos los casos, de manera que permita contestar directamente por
s o por no.
Art. 295.- Cuestiones a decidir.
El presidente har llegar en forma simultnea a cada uno de los integrantes del tribunal copias del memorial
y de su contestacin, si la hubiere, y un pliego que contenga la o las cuestiones a decidir, requirindole para
que dentro del plazo de diez das exprese conformidad o, en su caso, formule objeciones respecto de la forma
como han sido redactadas.
El presidente har llegar en forma simultnea a cada uno de los integrantes del tribunal copias del memorial y, en su
caso, de su contestacin y un pliego que contenga la o las cuestiones a decidir, requirindole para que dentro del
plazo de diez das exprese conformidad o, en su caso, formule objeciones respecto de la forma como han sido
redactadas.
Art. 296.- Determinacin obligatoria de las cuestiones.
Vencido el plazo a que se refiere el artculo anterior, el presidente mantendr las cuestiones o, si a su juicio
correspondiere, las modificar atendiendo a las sugerencias que le hubiesen sido formuladas. Su decisin es
obligatoria.
Una vez vencido el plazo previsto en el art. 295 de no haber mediado sugerencias, el presidente del tribunal
mantendr las cuestiones o, en su caso, las modificar atendiendo a las expresadas, siendo su decisin obligatoria.
Art. 297.- Mayora. Minora.
Fijadas definitivamente las cuestiones, el presidente convocar a un acuerdo, dentro del plazo de cuarenta
das, para determinar si existe unanimidad de opiniones o, en su caso, cmo quedarn constituidas la mayora
y la minora.
Dentro de los cuarenta das contados desde que las cuestiones a resolver se han establecido, el presidente convocar
a un acuerdo para determinar si existe unanimidad de opiniones o, en su caso, cmo quedarn constituidas la
mayora y la minora.
Art. 298.- Voto conjunto. Ampliacin de fundamentos.
La mayora y la minora expresarn en voto conjunto e impersonal y dentro del plazo de cincuenta das la
respectiva fundamentacin.
Los jueces de cmara que estimaren pertinente ampliar los fundamentos, podrn hacerlo dentro del plazo
comn de diez das, computados desde el vencimiento del plazo anterior.
La mayora y la minora votarn en forma conjunta e impersonal y dentro del plazo de cincuenta das la respectiva
fundamentacin, sin perjuicio de la facultad que se les acuerda a los jueces de cmara de ampliar los fundamentos,
dentro del plazo comn de diez das, calculado desde el vencimiento del plazo anterior.
302

TOMO I

La decisin se adoptar por el voto de la mayora de los jueces que integran la cmara. En caso de empate
decidir el presidente.
La decisin se adoptar por el voto de la mayora, mientras que en caso de empate decidir el presidente.
Art. 300.- Doctrina legal. Efectos.
La sentencia establecer la doctrina legal aplicable. Cuando dejase sin efecto el fallo que motiv el recurso, se
pasarn las actuaciones a la sala que resulte sorteada para que pronuncie nueva sentencia, de acuerdo con la
doctrina plenaria establecida.
La sentencia establecer la doctrina legal aplicable y obligatoria, y en el caso de que dejase sin efecto el fallo que
motiv el recurso, remitir la causa a la sala que resulte sorteada para que dicte nueva sentencia de acuerdo con
aqulla.
Art. 301.- Suspensin de pronunciamientos.
Declarada la admisibilidad del recurso de conformidad con lo establecido en el art. 293 el presidente
notificar a las salas para que suspendan el pronunciamiento definitivo en las causas en que se debaten las
mismas cuestiones de derecho; el plazo para dictar sentencia se reanudar cuando recaiga el fallo plenario. Si
la mayora de las salas de la cmara hubiere sentado doctrina coincidente sobre la cuestin de derecho objeto
del plenario, no se suspender el pronunciamiento y se dictar sentencia de conformidad con esa doctrina.
Los miembros del tribunal podrn dejar a salvo su opinin personal.
Una vez declarada la admisibilidad del recurso de conformidad con lo establecido en el art. 293 el presidente del
tribunal notificar a las salas para que suspendan el pronunciamiento definitivo en las causas en que se debaten las
mismas cuestiones de derecho, el que se reanudar una vez dictado el plenario, salvo que la mayora de las salas de
la cmara hubiere sentado doctrina coincidente sobre la cuestin de derecho objeto del plenario, en cuyo caso se
dictar sentencia de conformidad con esa doctrina, sin perjuicio de que los miembros del tribunal puedan dejar a
salvo su opinin personal.
As por ejemplo se ha resuelto que habindose convocado a plenario para determinar la tasa aplicable y siguiendo la
mayora de las salas el criterio que aplica la tasa pasiva promedio, no corresponde suspender la decisin sino acatar
lo que la doctrina llama "plenario virtual" (1733).
Art. 302.- Convocatoria a tribunal plenario.
A iniciativa de cualquiera de sus salas, la cmara podr reunirse en tribunal plenario con el objeto de unificar
la jurisprudencia y evitar sentencias contradictorias.
La convocatoria se admitir si existiere mayora absoluta de los jueces de la cmara.
La determinacin de las cuestiones, plazos, forma de la votacin y efectos se regir por lo dispuesto en los
arts. 294 a 299 y 301.
303
La cmara podr reunirse en tribunal plenario con el objeto de unificar la jurisprudencia y evitar sentencias
contradictorias, a pedido de cualquiera de sus salas, convocatoria que se admitir si existiere mayora absoluta de
los jueces de la cmara en su favor -mientras que si es la parte quien pretende la unificacin de jurisprudencia
contradictoria, deber acudir a la va recursiva (1734) y con estricto cumplimiento de las cargas previstas para su
interposicin, fundamentacin y sustanciacin- si bien ello proceder en tanto y en cuanto se encuentren presentes
los presupuestos que autorizan el establecimiento de la doctrina legal, as, desestimndosela cuando la resolucin no
se refiere a una sentencia definitiva que finalice el juicio o una que impida su continuacin (1735).
La determinacin de las cuestiones, plazos, forma de la votacin y efectos se regir por lo dispuesto en los arts. 294
a 299 y 301.
Art. 303.- Obligatoriedad de los fallos plenarios.
La interpretacin de la ley establecida en una sentencia plenaria ser obligatoria para la misma cmara y
para los jueces de primera instancia respecto de los cuales sea aqulla tribunal de alzada, sin perjuicio de que
los jueces dejen a salvo su opinin personal. Slo podr modificarse dicha doctrina por medio de una nueva
sentencia plenaria.
La interpretacin de la ley o doctrina legal, establecida en una sentencia plenaria, ser obligatoria para la misma
Cmara y para los jueces de primera instancia respecto de los cuales sea aqulla tribunal de alzada, sin necesidad de
que medie invocacin del interesado (1736) -sin que ella se suspenda con la interposicin del recurso extraordinario
(1737) (ver el comentario al art. 257 pto. 1)- y sin perjuicio de que los jueces puedan dejar a salvo su opinin
personal, aspecto que, por cierto, no se ha juzgado inconstitucional (1738) ms all de que, como lo ha establecido
la Corte nacional, la circunstancia de que se haya elaborado determinada jurisprudencia plenaria no impide a los
particulares cuestionar el acierto de tal interpretacin por las vas procesales pertinentes (1739) as a travs del
recurso extraordinario respecto de la sentencia que omiti aplicar la doctrina plenaria obligatoria (1740).
El fallo plenario no es una ley respecto de la cual quepa discutir acerca de su aplicacin en el tiempo (art. 3 CCiv.)
sino la unificacin de la jurisprudencia con carcter obligatorio (1741) con lo que tiene efectos respecto de las
causas pendientes de resolucin -con abstraccin de la fecha de su dictado o de la de promocin de la demanda(1742) desde que el litigante no posee un derecho adquirido a que el pleito se resuelva conforme a determinada
interpretacin de la ley (1743) en tanto y en cuanto no haya mediado preclusin, por ejemplo, respecto de la que
admiti la excepcin de prescripcin, aun cuando aquella decisin no habra de conformarse con la doctrina plenaria
establecida con posterioridad (1744).
Si bien la doctrina plenaria slo es susceptible de modificarse por medio de otro plenario (1745) y tambin a pesar
de lo que dice el artculo, por el cambio de legislacin que derogue o modifique la norma interpretada por aqul
(1746) igualmente se ha resuelto que la obligatoriedad del fallo plenario debe ceder ante la doctrina del ms alto
tribunal de la Nacin, en razn de ser ste el intrprete final de la Constitucin Nacional (1747) criterio que, no
obstante, no ha sido seguido por la propia Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil en pleno, as en el plenario
dictado el 30/9/1996 en los autos "OSN v. Gran Pinin SRL" (1748).
Se ha resuelto, en este sentido, que el recurso de inaplicabilidad slo est previsto para la hiptesis de colisin entre
fallos de las salas de la Cmara, no para la contradiccin con un plenario (1749).
No obstante, debemos recordar, que la obligatoriedad que establece el artculo se refiere a decisiones recadas con
motivo del recurso de inaplicabilidad de la ley o convocatoria en el contexto que previene el Cdigo Procesal, por lo
que se ha juzgado, por ejemplo, que ciertos pronunciamientos dictados por la ex Cmara Nacional de Apelaciones
Especial en lo Civil y Comercial no renen las condiciones necesarias para ser considerados fallos plenarios, sino
que se trata de una resolucin tomada por el tribunal en pleno, motivo por el cual no son obligatorios en los trminos
de los arts. 303 Cdigo Procesal y 5 ley 23637 (1750).
Sobre el particular, establece el art. 5 ley 23637 que los fallos plenarios dictados por la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil y por la Cmara Nacional de Apelaciones Especial en lo Civil y por la Cmara Nacional de
Apelaciones Especial en lo Civil y Comercial de la Capital Federal sern obligatorios para las salas de la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil y para los Juzgados Nacionales de Primera Instancia en lo Civil de la Capital
Federal, en los trminos del art. 303 del CPCCN.
Agrega la citada norma, que en caso de existir contradiccin entre los fallos plenarios actualmente vigentes de una
y otra cmara, al tiempo en que cualesquiera de los jueces o salas de la cmara deban aplicarlos, requerir de sta,
convocatoria a tribunal plenario, procedindose a dictar nuevo fallo con arreglo a lo dispuesto por los arts. 294 a
299 y 301 Cdigo Procesal.
TTULO V - Modos anormales de terminacin del proceso
304

TOMO I
CAPTULO I - Desistimiento
Art. 304.- Desistimiento del proceso.
En cualquier estado de la causa anterior a la sentencia, las partes, de comn acuerdo, podrn desistir del
proceso manifestndolo por escrito al juez quien, sin ms trmite, lo declarar extinguido y ordenar el
archivo de las actuaciones.
Cuando el actor desistiera del proceso despus de notificada la demanda, deber requerirse la conformidad
del demandado, a quien se dar traslado notificndosele personalmente o por cdula, bajo apercibimiento de
tenerlo por conforme en caso de silencio. Si mediare oposicin, el desistimiento carecer de eficacia y
proseguir el trmite de la causa.
El desistimiento del proceso o de la "accin" es el acto procesal en virtud del cual la parte manifiesta expresamente
el propsito de no continuar el proceso, siendo su efecto el abandono de lo hecho y de la posicin asumida en el
trmite que concluye, con abstraccin de las razones que lo haya impulsado (1751) tambin con relacin a aquellos
incidentes que siguen as la suerte del principal, pero no respecto de los juicios incidentales independientes de aqul,
as, v.gr., el desistimiento del divorcio por presentacin conjunta no apareja el del proceso de alimentos (1752).
En cualquier estado de la causa anterior a la sentencia (incluso a la de segunda instancia) -por lo que carece de
eficacia cuando se formula despus que el fallo adquiri firmeza- (1753) reza el dispositivo, las partes, de comn
acuerdo, podrn desistir del proceso manifestndolo por escrito al juez, quien, sin ms trmite, lo declarar
extinguido y ordenar el archivo de las actuaciones.
En cuanto al desistimiento unilateral, indica la norma que cuando el actor desistiera del proceso despus de
notificada la demanda deber requerirse la conformidad del demandado, a quien se dar traslado de dicha
presentacin notificndosele personalmente o por cdula, bajo apercibimiento de tenerlo por conforme en caso de
silencio; y que, de mediar oposicin, el mismo carecer de eficacia y proseguir el trmite de la causa, sin que se
requiera la conformidad de todos en el caso de referirse el proceso a un litisconsorcio pasivo facultativo, supuesto en
el cual el actor podr desistir del proceso de unos y no de otros (1754).
Viene al caso destacar que la oposicin no debe ser fundada ni puede quedar sujeta a la apreciacin del juez, por lo
que ste en este aspecto carece de toda atribucin para dar por terminado el juicio en contra de la voluntad expresa
del demandado (1755) aunque tambin se ha juzgado que ella puede desestimarse en el supuesto de que el accionado
hubiera adoptado alguna actitud procesal incompatible con el inters en que aqulla presumiblemente se sustenta, tal
el caso de la presentacin espontnea del demandado acusando la caducidad de la instancia, pedido que resulta
antittico con su oposicin al desistimiento (1756) tesis que por nuestra parte no compartimos.
Sin embargo, en materia del divorcio o separacin personal, conviene destacar que cualquiera de los esposos puede
desistir antes de haberse celebrado la segunda audiencia que seala el art. 236 CCiv. y sin requerirse la
conformidad del otro, conforme lo autoriza el Plenario de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil del
30/8/1985 (1757) que dej sin efecto el fallo plenario de fecha 31/3/1980 ("C. A. y M. M."), aunque asumiendo con
su conducta el pago de las costas -por aplicacin de lo que dispone el art. 73 Cdigo Procesal (1758) (al no
encuadrarse el caso dentro de la excepcin que regula la norma citada)- (1759) como se haba resuelto con
anterioridad durante la vigencia de la ley 2393 (1760); y por aplicacin de la primera doctrina no pueden desistir
luego de celebrada la segunda (ver comentario al art. 774).
Por otra parte, si bien el desistimiento que regula aqu el artculo debe ser expreso, ello no excluye la pertinencia del
tcito, as cuando el actor, sin desistir expresamente del proceso anterior, inicia un nuevo proceso, dada la conducta
de no seguir su trmite y su incompatibilidad con el actual (1761); o cuando con posterioridad a la sentencia y
pendiente el recurso de apelacin por el deducido, la cumple (desistimiento de la apelacin) (1762) aunque en
atencin a la naturaleza de los derechos comprometidos, debe seguirse en esta materia una interpretacin restrictiva
que no deje dudas con relacin a sus alcances y contenidos (1763).
Cuando las partes expresan la voluntad de convertir el juicio contradictorio de divorcio en uno por presentacin
conjunta, tal manifestacin comporta el desistimiento tcito del primero como regla, salvo manifestacin expresa en
contrario, as cuando aqul se sujeta a una condicin resolutoria como ser la del fracaso del proceso de divorcio no
contencioso por causas imputables a las partes (1764).
305
Por otra parte, hay supuestos en los cuales las leyes sustanciales o procesales otorgan relevancia a una conducta que
supone un desistimiento tcito de la pretensin o accin, as el derivado del hecho de no comparecer a la primera o
a la segunda audiencia sealadas en el juicio de divorcio o separacin personal con fundamento en lo que establece
el art. 236 CCiv. (con la prevencin de que frente a la incomparecencia de una o ambas el "pedido no tendr efecto
alguno", o lo que es lo mismo, que se las tendr por desistidas de la pretensin); o cuando el art. 641 Cdigo
Procesal establece que si quien no comparece a la primera audiencia preliminar en el juicio de alimentos es el actor,
el juez sealar otra nueva, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido de su pretensin si no asistiera a la segunda.
Art. 305.- Desistimiento del derecho.
En la misma oportunidad y forma a que se refiere el artculo anterior, el actor podr desistir del derecho en que
fund la accin. No se requerir la conformidad del demandado, debiendo el juez limitarse a examinar si el acto
procede por la naturaleza del derecho en litigio, y a dar por terminado el juicio en caso afirmativo. En lo sucesivo no
podr promoverse otro proceso por el mismo objeto y causa.
En cualquier estado de la causa anterior a la sentencia (incluso a la de segunda instancia) el actor podr desistir del
derecho en que fund la accin o pretensin, manifestndolo por escrito, y sin que, a diferencia del desistimiento de
la accin o pretensin contemplado en el artculo anterior, se requiera la conformidad del demandado, pues no se
trata de abdicar de la instancia con posibilidad de reeditar el proceso, sino que lisa y llanamente de abdicar del
propio derecho -sin perjuicio de que quien desiste tambin carga con las costas (art. 73 CPCCN)- (1765) debiendo
empero el juez examinar si el acto procede por la naturaleza del derecho en litigio, y a dar por terminado el juicio en
caso afirmativo, sin que en lo sucesivo pueda promoverse otro por el mismo objeto y causa, pues en tal caso
adquiere una eficacia equivalente a la autoridad de la cosa juzgada (1766).
Compete al rgano judicial examinar tanto los presupuestos subjetivos del desistimiento (capacidad, legitimacin,
personera), cuanto los requisitos objetivos del mismo, esto es, la naturaleza disponible de los derechos debatidos,
por lo que aqul se encuentra autorizado para desestimarlo en el supuesto de que versara sobre materia indisponible,
debiendo fundar debidamente su decisin en la sentencia interlocutoria que dicte (art. 162 CPCCN) (1767).
En razn de la naturaleza indisponible antes mentada, es que el desistimiento de la pretensin por parte del
"denunciante" no importa la conclusin anticipada del proceso de interdiccin por demencia (1768) sino que ste, en
todo caso, habr de continuarse con el curador provisorio ad litem o con el defensor de Menores, o aun en contra de
la opinin de stos, si es que el juez considera necesaria la prosecucin del juicio (1769) -razn por la cual se ha
juzgado que el Ministerio Pupilar no puede desistir del proceso de interdiccin una vez promovido el mismo- (1770)
si bien parte de la doctrina sostiene la virtualidad del desistimiento, sin perjuicio de que el proceso pueda ser
proseguido por alguna de las personas que se encuentran legitimadas para hacerlo (1771).
Las sentencias que recayesen en los supuestos que contempla este artculo se dictarn en la forma establecida en los
arts. 160 o 161 segn que, respectivamente, homologuen o no el desistimiento (art. 162 CPCCN).
El desistimiento no se presume y podr revocarse hasta tanto el juez se pronuncie, o surja del expediente la
conformidad de la contraria.
El desistimiento del proceso necesita para su eficacia de la conformidad de la contraria, por lo que hasta tanto sta
no se haya expedido aqul es revocable (1772); mientras que el del derecho, hasta tanto no se pronuncie el juez
(1773) y dicho pronunciamiento quede firme (1774).
(1733) Cm. Nac. Civ., sala G, 5/6/1993, "Niespal, Pedro J. v. Amaturo, Daniel O. y otros", LL, 1993-E-227.
(1734) Cm. Nac. Civ., sala G, 21/4/1997, "Prieto, Antonia v. Domnguez Sosa, Oscar", LL, 1997-E-1028 (39.850S).
(1735) Cm. Nac. Civ., en pleno, 30/12/1987, "V. de M., E. M. v. M., J. P.", LL, 1988-B-21; DJ, 1988-1-901; JA,
1988-III. Tambin podr requerirse la convocatoria a tribunal plenario a peticin de los fiscales generales de
segunda instancia (art. 37 inc. e], ley 24946 [ver el Apndice]).
(1736) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 877; SERANTES PEA - PALMA, Cdigo
Procesal, T. I, p. 694; Cm. Nac. Civ., sala M, 7/7/1994, "Verde, Aurora v. Verde, Francisco" .
306

TOMO I
(1737) Cm. Nac. Civ., sala G, 31/8/1983, "Obras Sanitarias de la Nacin v. Castiglioni y Lissi, Jorge A. y otros"
LL, 1984-A-487 (36.533-S).
(1738) Cm. Nac. Civ., sala G, 7/6/1988, "Espinosa, Pedro F. v. Diario Popular" JA, 1989-IV-Sntesis.
(1739) CSJN, 8/9/1992, "Gmez, Jos M." LL, 1993-A-1; DJ, 1993-1-358.
(1740) CSJN, 20/12/1994, "Gardella, Javier L. y otros v. Coop. de Prov. y Serv. P. Transportistas Cons. y Cred. Ltda.
y otros" ; CSJN, 10/10/1985, "Casa Natalio SCAC v. Glaubach, Roberto A." . Si la sentencia ha sido fundada en la
doctrina de un fallo plenario, con su interposicin no se pretende unificar la jurisprudencia contradictoria de la sala,
sino la revisin de la decisin apelada, lo cual excede el mbito del recurso de inaplicabilidad de la ley. Es que, de
existir tal contradiccin, no estaramos ante un supuesto de inaplicabilidad de la ley, sino ante una hiptesis ms de
arbitrariedad, que debe ser recurrida ante la Corte Suprema de Justicia ("Aranda, Victoria v. Micromnibus Quilmes
y otro s/daos y perjuicios").
(1742) Cm. Nac. Civ., sala B, 7/7/1988, "Vivas, Jorge y otros v. Negrete de Vivas, Hilda E.", JA, 1989-III-88 .
(1743) Cm. Nac. Com., sala E, 7/3/1988, "Birman, Jos v. Hirsch Pels, Pablo" .
(1744) Cm. Nac. Civ., sala C, 6/2/1979, "lvarez de Otegui, Emilia v. De Bruno, Antonio", LL, 1979-B-97-R; DJ,
1979-12-26, sum. 6.
(1745) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/3/1984, "Obras Sanitarias de la Nacin v. Poliak, Ral I.", LL, 1984-D-682
(36.718-S); Cm. Nac. Com., sala B, 30/11/1992, "Berrea SA v. El Porvenir Coop. de Seguros Ltda." .
(1746) Cm. Nac. Civ., sala C, 28/11/1980, "Snchez Elas, Horacio v. Snchez lzaga de Rodrguez Larreta,
Josefina y otro", ED, 1992-431; JA, 1981-II-699.
(1747) Cm. Nac. Civ., sala M, 1/11/1989, "Obras Sanitarias de la Nacin v. Propietarios Eugenio Garzn 3407",
JA, 1990-II-494 . En contra, Cm. Nac. Civ., sala B, 14/9/1990, "OSN v. Propietarios Adolfo Alsina", LL, 1991-B488.
(1748) JA, 1986-IV-34 . No obstante la innegable autoridad moral e institucional de la doctrina de la Corte Suprema,
el juez debe resolver de acuerdo con el plenario (Cm. Nac. Civ., sala F, 5/9/2002, "Vello Vern de Falcn, N. G. v.
Yocu, Carlos C.").
(1749) Cm. Nac. Com., sala E, 26/3/1986, "Cooperativa de Crdito Sloga Ltda. v. Fabiani, Luis J. y otros", JA,
1986-III-Sntesis .
(1750) Cm. Nac. Civ., sala F, 11/5/1990, "Roviralta, Huberto v. Entelman, Pablo" .
(1751) Cm. Nac. Civ., sala D, 7/10/1980, "Camperchioli, Rodolfo y otra", LL, 1981-B-558 (35.883-S).
(1752) Cm. Nac. Civ., sala E, 16/11/1979, "P. de P., E. E. v. P., J. R.", LL, 1980-A-300.
(1753) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 2, 18/9/1990, "Torrico, Virgilio v. Bidart, Edgardo M. y otros" BA
B150067. Es admisible el desistimiento unilateral en el juicio de divorcio por causal objetiva (Cm. Nac. Civ., sala
B, 8/4/1997, "P., M. E. v. D. P., V. A.", LL, 1997-D-30; Cm. Nac. Civ., sala K, 6/11/2002, "Esso SAPA v. GCBA",
DJ, 2003-1-194).
(1754) Cm. Nac. Civ., sala C, 19/5/1992, "Montalto, Antonio v. Sambar SA", JA, 1993-III-154 .
(1755) Cm. Apel. Concepcin del Uruguay, sala Civ. y Com., 15/6/1984, "Acevedo de Ghiglioni, M. y L. y otra v.
Acevedo de Bentez, H. s/suc." JA, 1985-I-Sntesis.
(1756) Cm. Nac. Civ., sala C, 27/4/1994, "Console, Vicente v. Emede" .
(1757) Cm. Nac. Civ., en pleno, 30/8/1985, "M., V. C. y F., J. A.", LL, 1985-D-333; DJ, 1985-56-808.
(1758) Tngase presente que se trata de un desistimiento de la pretensin o de la accin y no del derecho, que, sin
embargo, no requiere de la conformidad de la contraria.
(1759) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, 28/12/1989, "I., D. A. v. D., M. L.", BA B1350014; Cm. Nac. Civ.,
sala B, 26/8/1994, "B., R. M. v. V. de B., B. J.", LL, 1995-D-827, Jurisp. Agrup., caso 10.491.
(1760) Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala I, 23/12/1981, "A., A. A. v. C., M. M.", DJBA, 123-72.
(1761) Cm. Nac. Civ., sala G, 5/7/1990, "Consorcio Av. Rivadavia 1161/75 v. Elazco, Vicenta" JA, 1993-ISntesis.
(1762) LOUTAYF RANEA, El recurso ordinario de apelacin en el proceso civil, T. I, ps. 255/256, parg. 99 y
notas al pie; FASSI - YEZ, Cdigo Procesal..., cit., II-291; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 12/2/1998,
"Glenadel, Jos M. v. Olgun, Antonio y otros" causa 2433/97.
(1763) Cm. Nac. Com., sala A, 31/8/1992, "Ricalux SA v. Asorte SA" .
(1764) Cm. Nac. Civ., sala A, 28/11/1985, "A. de D., S. v. D., E. A.", LL, 1986-B-327; DJ, 1986-II-362; ED, 118504.
(1765) Cm. Nac. Civ., sala K, 10/9/1990, "Electro Be SA v. Cibeara, Jos y otro" JA, 1993-I-Sntesis.
307
(1766) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 7/11/1996, "Basurto, Alberto H. v. Galenos SA" BA B252474.
(1767) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 21/6/1994, "Collado, Roberto J. v. Sartor de Volpe, Lilia" BA
B251399.
(1768) ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. VI, p. 429; Cm. Civ. 1, JA, 31-546; Cm. Civ. 2, JA, 33-838;
SCBA. Ac. y Sent. 1958-II-789; SPOTA, Alberto, "El juicio de insania, el orden pblico y el desistimiento de la
accin", JA, 1955-III-146.
(1769) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VI p. 411.
(1770) Cm. Nac. Civ., sala H, 28/10/1993, LL, 1995-B-527.
(1771) FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 42, con cita de doctrina y jurisprudencia.
(1772) BARRIONUEVO, Heriberto N., "Desistimiento del proceso y del derecho. Revocacin", JA, 1975-698Doctrina.
(1773) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 28/3/1996, "Ciccia, Patricia M. v. Obra Social de Choferes de Camiones
y otros" causa 12.710/94.
(1774) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. IV-A, p. 54; FORNACIARI, Modos
anormales de terminacin del proceso, T. I, p. 56.
CAPTULO II - Allanamiento
Art. 307.- Oportunidad y efectos.
El demandado podr allanarse a la demanda en cualquier estado de la causa anterior a la sentencia.
El juez dictar sentencia conforme a derecho, pero si estuviere comprometido el orden pblico, el
allanamiento carecer de efectos y continuar el proceso segn su estado.
Cuando el allanamiento fuere simultneo con el cumplimiento de la prestacin reclamada, la resolucin que
lo admita ser dictada en la forma prescripta en el art. 161.
El allanamiento supone la sumisin a la pretensin (1775) ms que el reconocimiento de la legitimidad del reclamo
o de la exactitud de los hechos (1776) el cual requiere regularmente, para producir efectos como acto procesal
extintivo de la litis, una manifestacin expresa o, en su defecto, tcita (1777) pero inequvoca, y la resolucin del
juez, pues de otra forma ese modo anormal de terminacin del proceso se encontrara privado de sus efectos
jurdicos propios, en la especie, de la fuerza ejecutoria en funcin del cual pudieran tornarse exigibles las condenas
(1778).
Por su parte, y teniendo en cuenta que el art. 232 CCiv. indica que en los juicios de separacin personal o divorcio
vincular no ser suficiente la prueba confesional, la admisin ni el reconocimiento de los hechos, a excepcin de lo
dispuesto en los arts. 204 y 214 inc. 2, cabra considerar que el allanamiento a la pretensin, no podra tampoco
aparejar su estimacin per se, excepcin hecha de los supuestos all indicados, pues el ordenamiento requiere para
su procedencia la prueba de causales expresamente enumeradas, sin perjuicio de que el mismo pueda servir para
ponderar la eficacia de la prueba rendida.
El demandado podr allanarse a la demanda en cualquier estado de la causa anterior a la sentencia, incluso a la de
segunda instancia (1779) debiendo el juez dictar sentencia conforme a derecho, aunque si estuviere comprometido
el orden pblico, el allanamiento carecer de efectos y continuar el proceso; el allanamiento no pone fin a la
instancia sino una vez dictada la resolucin que lo admite, por lo cual procede declarar la caducidad de la instancia
por el transcurso de los plazos previstos por la ley (1780).
Si el allanamiento fuese simultneo con el cumplimiento de la prestacin reclamada, la resolucin que lo admita
ser dictada en la forma prescripta en el art. 161 161, vale decir, como una sentencia interlocutoria; en los restantes
supuestos, de conformidad con lo que dispone el art. 163 Cdigo Procesal.
(1775) Cm. Nac. Civ., sala B, 17/11/1981, "Manastu de Tragtehberg, Helena v. Municipalidad de la Capital" ED,
98-362.
(1776) Cm. Nac. Civ., sala B, 10/2/1994, "Ojeda de Simmadoni, Luz del Carmen v. Hardy, Jos L. y otro" LL,
1994-D-420.
(1777) CSJN, 20/5/1982, "Cebral, Luis A. y otros v. Provincia de Buenos Aires" ED, 101-327.
(1778) Cm. Nac. Civ., sala A, 8/5/1995, "Masiani, Pedro v. Equipos y Controles SA", LL, 1996-D-865 (38.898-S).
(1779) Cm. Nac. Civ., sala A, 7/5/1980, "Mundex SA v. Interalga SA", ED, 590-407.
308

TOMO I
(1780) CSJN, 27/4/1989, "Caja Comp. de Previsin para la Actividad Docente v. Provincia de Tucumn", LL, 1989D-200.
CAPTULO III - Transaccin
Art. 308.- Forma y trmite.
Las partes podrn hacer valer la transaccin del derecho en litigio, con la presentacin del convenio o
suscripcin de acta ante el juez. ste se limitar a examinar la concurrencia de los requisitos exigidos por la
ley para la validez de la transaccin, y la homologar o no. En este ltimo caso, continuarn los
procedimientos del juicio.
Las partes podrn celebrar transaccin acerca del derecho objeto de la litis, presentando el convenio o suscribiendo
el acta ante el juez, quien se limitar a examinar la concurrencia de los requisitos exigidos por la ley para la validez
de la transaccin, y la homologar en tanto se trate de derechos disponibles o lo rechazar, continuando los
procedimientos del juicio, sin que ello signifique empero que, con o sin la homologacin judicial, no pueda ser
revisado, anulado, rescindido o resuelto el contrato transaccional (1781) -sin perder de vista lo que se predica
respecto de la revisibilidad de las sentencias (ver el comentario al art. 163 )-, a instancias de la parte afectada y
mediante la accin respectiva (arts. 857 859 y 861 CCiv.) (1782).
As se ha dicho que la transaccin es pasible de nulidad o anulabilidad por fallas concernientes al sujeto, al objeto o
a la forma del acto y con independencia de su homologacin, que puede ser atacada mediante los recursos
procesales, con prescindencia de la validez o eficacia en s de la transaccin como negocio jurdico; y que cuando la
transaccin es nula por causas materiales o impugnable por defectos de la voluntad, carece de virtualidad para la
terminacin del proceso (1783).
Conviene recordar que el requisito de la homologacin judicial de la transaccin es una formalidad destinada a
revestir del carcter de cosa juzgada al acuerdo al que las partes han arribado, pero que su omisin no la invalida
(1784) pues el perfeccionamiento de una transaccin y sus efectos extintivos se producen por la presentacin de
dicho convenio y sin necesidad de previa aprobacin u homologacin (arts. 837 y 838 CCiv.), y sin que sea
obstculo para ello la circunstancia de haber sido trada al proceso por una sola de las partes (1785) (ver comentario
al art. 162 acerca de la exigencia de una litis pendiente).
Particularmente sobre los convenios de alimentos celebrados durante la tramitacin del juicio, se ha decidido que
son ejecutables aun cuando no estuviesen homologados (1786) ya que no revisten el carcter de litigiosos, bastando
para y por ello con "la presentacin de la transaccin al juez de la causa" tal cual reza el art. 838 CCiv., previsin
sustancial que no puede ser condicionada por la legislacin procesal o adjetiva (1787) (art. 31 CN), sin perjuicio de
que, como se ha dicho antes, la homologacin tampoco requiere el consentimiento de la contraria (1788) (para la
oponibilidad de la transaccin a los profesionales, vase el comentario al art. 163 ).
Ahora bien, en lo tocante a los convenios judiciales celebrados en la audiencia preliminar y luego de sta, sean stos
meramente conciliatorios o verdaderas transacciones en punto al monto y modalidades del pago de la cuota, los
mismos tendrn efecto de cosa juzgada en la extensin inicialmente explicada (art. 850 CCiv.; arts. 308 y 309
CPCCN) una vez homologados por el juez (arts. 308 y 309 CPCCN), y plena fuerza ejecutoria (art. 500 inc. 1,
CPCCN) con la salvedad arriba apuntada.
En cambio, los acuerdos celebrados durante la mediacin a la que haremos referencia ms abajo, adquieren fuerza
ejecutoria sin depender para ello de homologacin alguna, distincin que, por cierto, no alcanzamos a comprender.
Las sentencias que recayesen en los supuestos de este artculo se dictarn en la forma establecida en los arts. 160 o
161 segn que, respectivamente, homologuen o no la transaccin (art. 162 CPCCN).
(1781) Cm. Nac. Com., sala A, 16/2/1995, "Sfreddo, Edgardo v. Baldini, Sergio" .
(1782) CSJN, 7/3/2000, "Banco de la Nacin Argentina v. IBM Argentina SA", Fallos, 323:263 .
(1783) MORELLO, Augusto M., "La transaccin desde la perspectiva procesal", Revista del Colegio de Abogados
La Plata, nro. 11, p. 387, nota 27; Cm. Nac. Civ., sala B, 12/9/1989, "Ollivier, Pablo J. J. y otro v. Dieppa, Csar L.
y otros" .
(1784) Cm. Nac. Com., sala B, 8/7/1977, "Gmez, Juan v. Fernndez, Justo" .
309
(1785) SCBA, 21/12/1982, "Calvo, Adolfo G. v. Caja de Jubilaciones, Subsidios y Pensiones del Personal del Banco
de la Provincia de Buenos Aires", JA, 1984-IV-38 .
(1786) Cm. Nac. Civ., sala A, 21/8/1986, LL, 1987-A-297; CARBONE, "Algunos perfiles procesales de la
transaccin de derechos litigiosos referidos a la presentacin y homologacin", LL, 1990-D-683; Cm. Nac. Civ.,
sala C, 27/8/1973, ED, 51-450.
(1787) BOSSERT, Gustavo, Rgimen jurdico de los alimentos, p. 291.
(1788) Cm. Nac. Civ., sala A, 31/8/1988, LL, 1990-A-685, Jurisp. Agrup. 6867.
CAPTULO IV - Conciliacin
Art. 309.- Efectos.
Los acuerdos conciliatorios celebrados por las partes ante el juez y homologados por ste, tendrn autoridad
de cosa juzgada.
Los acuerdos conciliatorios celebrados por las partes ante el juez y homologados por ste, tendrn autoridad de cosa
juzgada, debiendo entenderse por tal a la figura autocompositiva que traduce un acuerdo o avenencia de partes que,
mediante renuncia, allanamiento o transaccin, torna innecesario el litigio pendiente (ver comentario al art. 162
acerca de la exigencia de una litis pendiente) o evita el litigio eventual, la cual, si bien goza de autonoma conceptual
como forma propia de terminacin de los litigios, en lo que concierne a su contenido puede participar de las
caractersticas de los restantes modos solutorios de la litis (1789).
Los acuerdos conciliatorios en materia del derecho de familia, no obstante, tendrn una validez provisoria,
condicionada bsicamente a la regla del rebus sic stantibus (1790) (de alimentos (1791) tenencia (1792) visitas
(1793) etc.), vale decir al mantenimiento de las circunstancias existentes al tiempo de su celebracin, y se hallan
sujetos, particularmente los de liquidacin de la sociedad conyugal, si bien que excepcionalmente, a su revocacin
por vicios de la voluntad (1794) o por lesin subjetiva (1795).
Las sentencias que recayesen en los supuestos de este artculo se dictarn en la forma establecida en los arts. 160 o
161 segn que, respectivamente, homologuen o no la conciliacin (art. 162 CPCCN) (para la oponibilidad de la
conciliacin a los profesionales, vase el comentario al art. 163).
1. LA MEDIACIN OBLIGATORIA
Los mtodos alternativos de resolucin de conflictos, a la par que otros mecanismos que no los constituyen
propiamente (como ser el proceso arbitral realizado por rbitros o amigables componedores; la pericia o juicio
pericial y la novedosa figura del amicus curiae que aparece regulada en la ley 24488 ), se encuentran incorporados
a los ms modernos ordenamientos procesales, incluso constitucionales (Const. Ciudad de Buenos Aires) y
contemplados en la mayora de los proyectos de reforma de los Cdigos Procesales, junto a la funcin conciliadora
general de los tribunales que se ha acentuado a partir de la fijacin de la audiencia preliminar en los juicios
ordinarios, sumarsimos y especiales que tramiten por sus mismas normas.
La mediacin es uno de los medios alternativos de resolucin de conflictos, "mediante el cual los participantes,
junto con la asistencia de una persona o personas neutrales, aslan sistemticamente los problemas en disputa, con el
objeto de encontrar opciones, considerar alternativas, y llegar a un acuerdo mutuo que se ajuste a sus necesidades"
(1796).
Es as que, en miras a favorecer la resolucin extrajudicial de los conflictos, la ley 24573 establece la mediacin
obligatoria y previa a los juicios a los que ella se aplica, cuyo carcter imperativo se refiere al deber de
comparecencia a la primera entrevista que se seale por el mediador, pues, como se ver, para su conclusin basta
con la voluntad de una y cualesquiera de las partes -sin que ello excluya su proposicin ulterior a la luz de lo que
establece el art. 360 inc. 1, del Cdigo- ms all de que aquella normativa exime a las partes de este trmite si
acreditaren que antes del inicio de la causa se llev a cabo la mediacin ante mediadores registrados por el
Ministerio de Justicia (art. 1).
Cabe destacar que el art. 1 dec. reglamentario 91/1998 establece que la designacin del mediador podr ser por
sorteo, cuando el reclamante (la parte y no su letrado) (1797) formalice su requerimiento en forma oficial ante la
mesa de entradas del fuero que corresponda (mediacin oficial); o, por eleccin, cuando privadamente lo designen
las partes o a propuesta de la parte reclamante (mediacin privada).
A los fines de acreditar el cumplimiento del trmite de mediacin, agrega el mencionado dispositivo legal, el
requirente deber acompaar el acta final que hubiere expedido el mediador designado por sorteo o por eleccin, en
la que deber constar que no se arrib a un acuerdo en la mediacin intentada; que no compareci el requerido
310

TOMO I
notificado fehacientemente; o que result imposible notificar la audiencia en los domicilios que denunci el
reclamante.
En la mediacin oficial el reclamante formalizar su presentacin ante la Mesa General de Recepcin de
Expedientes que corresponda, individualizando la misma en un formulario cuyos requisitos se establecen por va de
la reglamentacin, oportunidad en la que se proceder al sorteo del mediador, a la asignacin del juzgado que
eventualmente entender en la litis, y a la entrega del formulario debidamente intervenido al presentante, quien
deber remitirlo al mediador designado dentro del plazo de tres das.
En la mediacin privada, en cambio, el mediador podr ser designado, por acuerdo de partes o a propuesta del
requirente que efectuar al requerido a efectos de que ste seleccione de un listado no menor de ocho mediadores a
aquel que llevar adelante la mediacin, debiendo notificar el requirente fehacientemente al requerido dicho listado
y sus domicilios, para que ste, dentro de los tres das de notificado, opte por cualquiera de los propuestos, debiendo
notificarse la opcin tambin en forma fehaciente y en el domicilio constituido por el requirente a esos efectos.
El silencio o la negativa a la eleccin, habilitar al requirente a elegir directamente del listado propuesto y
debidamente notificado, al mediador que intervendr en el conflicto.
El mediador, dentro del plazo de diez das de haber tomado conocimiento de su designacin, fijar la fecha de la
audiencia a la que debern comparecer las partes, la que deber ser notificada en forma personal o por cualquier
medio fehaciente con, por lo menos, tres das hbiles de anticipacin a la fecha fijada (art. 6 dec. 91/1998),
contados desde la recepcin de la notificacin, con lo que aqulla podra ser notificada, por ejemplo en el mes de
enero en das hbiles aunque no judiciales.
El plazo para la mediacin ser de hasta sesenta das corridos a partir de la ltima notificacin al requerido y/o al
tercero en su caso, o de treinta das corridos en el caso previsto en el art. 3 de la ley, aunque en ambos supuestos se
podr prorrogar por acuerdo de partes, debiendo desarrollarse el trmite en das hbiles judiciales (art. 7 dec.
91/1998), salvo disposicin en contrario de las partes intervinientes y el mediador.
Dentro del plazo previsto para la mediacin, el mediador podr convocar a las partes a las audiencias necesarias para
el cumplimiento de los fines previstos en la presente ley, previndose que si la mediacin fracasare por la
incomparecencia de cualquiera de las partes a la primera audiencia, cada uno de los incomparecientes deber abonar
una multa cuyo monto ser el equivalente a dos veces la retribucin bsica que le corresponda percibir al mediador
por su gestin.
Habiendo comparecido personalmente y previa intervencin del mediador, las partes podrn dar por terminado el
procedimiento de mediacin, con la salvedad que se sealara antes (art. 360 inc. 1, CPCCN).
Las actuaciones sern confidenciales, y el mediador tendr amplia libertad para reunirse con las partes, pudindolo
hacerlo en forma conjunta o por separado.
A las mencionadas sesiones de mediacin debern concurrir las partes personalmente, y no podrn hacerlo por
apoderado, exceptundose a las personas jurdicas y a las personas fsicas domiciliadas a ms de 150 kilmetros de
la Ciudad de Buenos Aires (art. 11 dec. 91/1998), quienes podrn entonces comparecer por mandatario, siendo
obligatoria en todos los casos la asistencia letrada.
El mediador deber excusarse, bajo pena de inhabilitacin como tal, en los supuestos previstos en el Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin para la excusacin de los jueces, pudiendo ser recusado con expresin de
causa por las partes, conforme lo determina el Cdigo, la que de no aceptarse por el mediador ser decidida por el
juez designado, conforme lo establecido en el art. 4 y por resolucin que ser inapelable, procedindose en los
supuestos de excusacin y recusacin, a realizarse en forma inmediata un nuevo sorteo.
El mediador no podr asesorar ni patrocinar a ninguna de las partes intervinientes en la mediacin durante el lapso
de un ao desde que ces su inscripcin en el Registro establecido por el artculo, siendo la prohibicin absoluta en
la causa en que haya intervenido como mediador.
El mediador podr disponer la intervencin de un tercero solicitada por las partes o de oficio, a fin de que
comparezca a la instancia mediadora, previndose a su respecto que si aqul no compareciese o no cumpliese el
acuerdo transaccional que lo involucre, le alcanzarn las sanciones previstas en los arts. 10 y 12 de la citada ley
(multas).
En caso de incumplimiento del acuerdo, dispone el art. 12 dec. 91/1998, que lo acordado podr ejecutarse ante el
juez designado mediante el procedimiento de ejecucin de sentencia regulado en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, exigindose para ello la previa homologacin por parte del juez sorteado -en las
mediaciones oficiales- o la del juez que resulte sorteado -en las mediaciones privadas- cuando estuviesen
involucrados intereses de incapaces; fuera de este supuesto, el acuerdo instrumentado en acta suscripta por el
mediador, no requerir homologacin judicial.
311
Habr de tenerse presente que conforme lo establece el art. 2 inc. 6, ley 24573, las medidas cautelares se
encuentran exentas de la mediacin hasta que se hubiesen agotado a su respecto las instancias recursivas
ordinarias, "continuando luego el trmite de la mediacin", siendo indiferente en este aspecto si la impugnacin fue
deducida por su requirente o por el afectado por las mismas.
Dems est decir que el domicilio constituido en la mediacin lo es a los nicos efectos de notificar en l todos los
actos vinculados al trmite de mediacin y sus consecuencias, tales como la posterior ejecucin judicial del acuerdo,
de los honorarios del mediador, y de las multas que se hubieren originado en el procedimiento de mediacin (art. 7
dec. 91/1998), por lo que no procede dar curso a la notificacin del traslado de la demanda en aqul si no es el
domicilio real (1798) pues no es ni equivale al constituido o legal (1799).
Cabe sealar que el nuevo art. 29 ley 24573 (texto ley 25661 BO, 17/10/2002), establece que la mediacin
suspende el plazo de la prescripcin liberatoria en los trminos y con los efectos previstos en el prr. 2 del art. 3986
CCiv. -durante un ao o el menor trmino que pudiere corresponder a la prescripcin de la accin (texto segn ley
17711 y corregido por ley 17940 )-; en la mediacin oficial desde que el reclamante formaliza su pretensin ante la
mesa general de entradas del fuero que corresponda y opera contra todos los requeridos; en la privada desde la fecha
del instrumento autntico mediante el cual se intenta notificar fehacientemente al requerido la audiencia de
mediacin y opera slo contra quien va dirigido.
2. LA CONCILIACIN EN LAS EJECUCIONES JUDICIALES Y EXTRAJUDICIALES (DECRETO
2415/2002)
Remitimos al lector al comentario al art. 499 punto 1.
(1789) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 3, 10/3/1992, "Bissio, Juan Vctor v. Pons, Marcela", BA B351416 .
(1790) KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada, Principios procesales y tribunales de familia, p. 693; PALACIO,
Derecho procesal civil, cit., T. VII p. 511 y 548.
(1791) Cm. Nac. Civ., sala A, 7/3/1985, LL, 1985-B-489; Cm. Nac. Civ., sala A, 19/3/1981, LL, 1981-C-653
(35.907-S); id., sala D, 28/9/1979, ED, 87-796; id., sala F, 22/2/1994, LL, 1994-C-214; DJ, 1994-2-639.
(1792) Cm. Nac. Civ., sala A, 14/9/1965, LL, 121-684, fallo 13.111; id., sala C, 27/9/1966, LL, 124-843.
(1793) Cm. Nac. Civ., sala E, 28/9/1981, LL, 1981-D-463.
(1794) Cm. Nac. Civ., sala C, 14/6/1983, LL, 1984-C-620 (36.637-S); ED, 106-495; 30/6/1986, LL, 1987-A-254;
DJ, 1987-1-362.
(1795) Cm. Nac. Civ., sala F, 14/9/1987, LL, 1989-B-62, con nota de Alberto Jorge Gowland; DJ, 1989-1-828.
(1796) FOLBERG - TAYLOR, Mediacin. Resolucin de conflictos sin litigio, Grupo Noriega, Mxico, p. 2.
(1797) Aunque de efectuarse el requerimiento oficial o privado por el letrado, cabra entender de todos modos que
obra como mandatario a partir de un mandato expreso escrito o verbal (art. 1873 CCiv.).
(1798) Cm. Nac. Com., sala D, 5/10/2000, "Banco de la Ciudad de Buenos Aires v. Ventimiglia, Adolfo C.", JA,
2001-II-679 .
(1799) Cm. Nac. Civ., sala F, 14/5/2001, "Luna, Ramona L. v. Infante, Nicols A. y otro", JA, 2002-I-71 .
CAPTULO V - Caducidad de la instancia
Art. 310.- Plazos.
Se producir la caducidad de instancia cuando no se instare su curso dentro de los siguientes plazos:
1) De seis meses, en primera o nica instancia.
2) De tres meses, en segunda o tercera instancia y en cualquiera de las instancias en el juicio sumarsimo, en el
juicio ejecutivo, en las ejecuciones especiales y en los incidentes.
3) En el que se opere la prescripcin de la accin, si fuere menor a los indicados precedentemente.
4) De un mes, en el incidente de caducidad de instancia.
La instancia se abre con la promocin de la demanda aunque no hubiere sido notificada la resolucin que
dispone su traslado y termina con el dictado de la sentencia.
312

TOMO I
Como hemos dicho al comentar el art. 36 Cdigo Procesal, si hubiese de entenderse que las tradicionales facultades
ordenatorias e instructorias son ahora verdaderos deberes del juez, y entre ellos, el de disponer de oficio medidas
tendientes a evitar la paralizacin del proceso sin tener que aguardar pasivamente la peticin de parte para avanzar
en la tramitacin del proceso, poco mbito, si alguno, quedara para el juego de la caducidad o perencin de
instancia a tenor de lo que establece el art. 313 inc. 3, del Cdigo, tesis que, por nuestra parte, no compartimos
(1800).
Por otra parte, el carcter inquisitivo del proceso, excluye, a nuestro modo de ver, el funcionamiento de la
caducidad o perencin, as, v.gr., en el juicio de interdiccin, como bien destaca Palacio (1801); como de la misma
manera ha resuelto la Corte que el instituto de la perencin de la instancia no resulta aplicable en el mbito de los
procedimientos contencioso-administrativos tendientes a la aplicacin de sanciones pecuniarias de carcter penal,
en la medida en que implicara poner fin al proceso sin pronunciamiento respecto de la justicia de la sancin
impuesta (1802); o a los trmites administrativos que corresponde seguir ante la Caja de Jubilaciones de Empleados
Ferroviarios para obtener los beneficios establecidos en las leyes respectivas (1803).
La caducidad de instancia se funda en la presuncin de abandono o desistimiento de la voluntad que ha dado lugar
al juicio, recurso o incidente, con lo cual, tratndose de un mecanismo aniquilador de derechos, su interpretacin
debe ser francamente restrictiva, optndose en caso de disyuntiva o duda por la solucin que mantenga vivo el
proceso (1804); se produce cuando no se instare su curso dentro de los plazos que indica el artculo; y se abre con la
promocin de la demanda aunque no hubiere sido notificada la resolucin que dispone su traslado (1805)
concluyendo con el dictado de la sentencia.
Para nosotros, empero, la instancia se abre con la promocin de la demanda siempre que se haya dictado la
resolucin que ordena su traslado, pues de lo contrario no tendra sentido la frase final del artculo que dice "aunque
no hubiere sido notificada la resolucin que dispone su traslado" (1806) -mxime teniendo en cuenta que, en caso
de duda, habr de estarse, como se ha dicho antes, por la subsistencia de la litis- (1807) y sin perder de vista que de
no drsele curso mal podra impulsarse en rigor el proceso.
La caducidad se verifica a los seis meses (inc. 1) como regla, en primera instancia, salvo en los supuestos previstos
en los incs. 2, 3 y 4 del artculo que comentamos, por lo que ella opera dentro de dicho plazo en los juicios
ordinarios y especiales (salvo que tramiten por las normas de los sumarsimos o incidentes), as en el juicio de
alimentos (1808) o cuando la Cmara Contenciosa Administrativa conoce como nica instancia revisora las
decisiones del Tribunal de tica del Colegio Pblico de Abogados (art. 47 ley 23187).
En segunda o tercera instancia, y en cualquiera de las instancias en el juicio sumarsimo, en el juicio ejecutivo, en
las ejecuciones especiales y en los incidentes (1809) el plazo ser de tres meses (inc. 2), salvo en el incidente de
caducidad en el que el plazo ser de un mes.
El plazo de caducidad, en uno y otro caso (incs. 1 y 2), se reducir al que corresponda a la prescripcin de la
accin, si fuere menor a los indicados precedentemente (inc. 3), as, v.gr., si tramitando la accin por las normas del
juicio ordinario, aqulla se refiere a la redhibitoria prevista en el art. 4041 CCiv. para dejar sin efecto el contrato de
compra y venta o para que se baje del precio el menor valor por el vicio redhibitorio, la cual, desde el momento en
que se prescribe en un plazo de tres meses, determina la reduccin del plazo de caducidad de seis a tres meses.
La segunda instancia queda abierta con la concesin del recurso de apelacin oportunidad que, desde el punto de
vista de la perencin, importa el comienzo automtico del plazo pertinente, correspondiendo al apelante mantener
vivo el proceso a fin de no perder ese derecho (1810) aunque para otros, en tanto la sentencia se encuentre
notificada a todas las partes intervinientes (1811) criterio que no compartimos, pues es carga del apelante cumplir
con dicho acto dentro de aquel plazo (1812) aun cuando no se nos escapa que la sentencia de primera instancia debe
notificarse de oficio (art. 485 CPCCN).
Art. 311.- Cmputo.
Los plazos sealados en el artculo anterior se computarn desde la fecha de la ltima peticin de las partes, o
resolucin o actuacin del juez, secretario u oficial primero, que tenga por efecto impulsar el procedimiento;
corrern durante los das inhbiles salvo los que correspondan a las ferias judiciales.
Para el cmputo de los plazos se descontar el tiempo en que el proceso hubiere estado paralizado o
suspendido por acuerdo de las partes o por disposicin del juez, siempre que la reanudacin del trmite no
quedare supeditada a actos procesales que deba cumplir la parte a quien incumbe impulsar el proceso.
313

Los plazos se computarn desde la fecha de la ltima peticin de las partes, comenzando desde la medianoche en
que termine el da de su fecha (art. 24 CCiv.) (1813) esto es, desde la medianoche del da en que tuvo lugar la
ltima actividad impulsoria (1814); o desde la resolucin o actuacin del juez, secretario u oficial primero que tenga
por efecto impulsar el procedimiento, y no desde la fecha de su notificacin ministerio legis o por cdula, o desde
que aqulla adquiere firmeza (1815); y corrern durante los das inhbiles, salvo los que correspondan a las ferias
judiciales, descontndose empero el tiempo en que el proceso hubiere estado paralizado o suspendido por acuerdo
de las partes o por disposicin del juez, o, agregamos, por disposicin de la ley, as por efecto de lo dispuesto en el
art. 193 Cdigo Procesal (pedido de acumulacin de procesos) (1816) siempre que la reanudacin del trmite no
quedare supeditada a actos procesales que debiesen cumplirse por la parte a quien incumbe impulsar el proceso.
Los plazos procesales son susceptibles de suspensin o de interrupcin: la primera implica la privacin temporaria
de los efectos de un plazo, inutilizando a sus fines un lapso del mismo pero sin comprometer el tiempo transcurrido
hasta entonces; la segunda, la extincin del plazo, tornado, contrariamente, en ineficaz todo el tiempo transcurrido
(1817).
Los plazos de caducidad slo se suspenden, fuera de los supuestos legales (v.gr., art. 193 CPCCN), cuando por
razones independientes de la voluntad de las partes, stas se encuentran en la imposibilidad jurdica absoluta de
formular peticiones tendientes a activar la marcha del proceso o relativa, proveniente de circunstancias que hacen
que el proceso o instancia no pueda ser proseguido (1818); o cuando median razones de fuerza mayor o dificultad
anloga a lo que ocurre con la suspensin del curso de la prescripcin (1819) -as las medidas de fuerza llevadas a
cabo por el personal de la Justicia nacional- (1820) revistiendo tal carcter el propio trmite del incidente de
caducidad respecto del curso del procedimiento principal, ya que hasta tanto no sea resuelto el mismo, las partes no
pueden activar la instancia (1821) (ver el comentario al art. 176).
La concesin del recurso y la consiguiente elevacin de los autos al Superior trae aparejada la suspensin del
trmino de caducidad de la instancia, habida cuenta de que, mientras el expediente est radicado en la alzada, las
partes se encuentran obviamente imposibilitadas de activar los procedimientos (1822); o cuando se hallaba fuera de
Secretara, sobre todo si quien acusa la perencin no ha alegado que el expediente hubiese estado en condiciones de
ser devuelto con anterioridad a la fecha en que lo fue (1823) o no se demuestra que haya estado all sin objeto
alguno (1824); pues la carga de procurar el cumplimiento de la remisin de un expediente ad effectum videndi a fin
de proceder a dictar sentencia, no puede llevar a sostener que, con el objeto de mantener viva la instancia, deban
formularse estriles pedidos cuando se sabe que, por el estado de la causa, ser imposible su remisin (1825).
En resumidas cuentas, cuando la actividad de la parte no puede ser legtimamente exigida por estar afectada de una
imposibilidad legal o jurdica para formular actos impulsorios, se configura un supuesto de suspensin del curso de
instancia (1826).
Debe recordarse con relacin a la suspensin convencional de los plazos, que cuando ella lo ha sido por tiempo
indeterminado, debe previamente solicitarse su reanudacin antes de acusar la caducidad, pues, a ms de no existir
prescripcin normativa que limite temporalmente el acuerdo de aqullas, la cuestin se encuentra vinculada a un
principio de lealtad procesal que los tribunales no pueden desatender (1827).
No obstante, cabe considerar que la suspensin ex lege tampoco supone una paralizacin sine die del proceso, a tal
punto que se ha resuelto que si quien pidi la citacin del tercero no efectu las diligencias necesarias para su
notificacin, nada impeda a la otra parte en el proceso solicitar las medidas del caso a fin de que el proceso
continuara sustancindose (1828); e incluso que si bien es cierto que conforme a lo dispuesto por el art. 107
Cdigo Procesal la citacin de eviccin oportunamente solicitada debe suspender el curso del proceso durante el
plazo que el juez fijare, ello no puede conducir, sin ms, a que por tal razn se suspenda el curso de la caducidad. Si
quien pidi la citacin de eviccin no efectu las diligencias necesarias para la notificacin, nada impeda al
demandante solicitar las medidas del caso a fin de que el proceso continuara su sustanciacin (1829) agregamos,
como lo indica el ltimo apartado del artculo que comentamos.
En igual sentido se pronuncia Loutayf Ranea (1830) entre otros autores, quien destaca que "el demandado puede
pedir la perencin del juicio principal porque el hecho de haber deducido un incidente no ha liberado al actor de la
carga procesal de instar el procedimiento; si bien, especficamente, no poda instar el juicio principal, s poda
hacerlo con relacin al incidente, en este caso, su inters en el juicio estara demostrado por su diligencia en
procurar la solucin del incidente".
Los actos interruptivos son aquellos que hacen avanzar ordenadamente el proceso hacia el dictado de la sentencia
con sujecin a la marcha normal (1831) del proceso -aunque no ejerzan una influencia inmediata, bastando a tal fin
que demuestren una temporalmente hbil intencin de mantener vivo el proceso- (1832) emanados indistintamente
del actor o del demandado (1833) o incluso del propio tribunal o sus auxiliares (1834) -y realizados como regla en
el expediente (1835) salvo cuando se refiera a una diligencia que debe efectuarse fuera de l- (1836) y
necesariamente dirigidos al desenvolvimiento de la relacin procesal, debiendo, por tanto, excluirse aquellos que se
realizan en inters exclusivo de una sola de las partes y sin influencia sobre la prosecucin efectiva de la instancia
314

TOMO I
(1837); debiendo ser dicho acto consentido si se realiza con ulterioridad al vencimiento del plazo de caducidad de
la instancia (1838).
La inactividad procesal que configura uno de los presupuestos de perencin, consiste no solamente en la abstencin
de realizar actos procesales, sino tambin, en la ejecucin de aquellos que carecen de idoneidad para impulsar el
procedimiento (1839).
Por tal razn, el trmite para obtener el dictado de medidas cautelares carecera, por tanto y como regla, de efectos
interruptivos del plazo de la caducidad de la instancia (1840) por cuanto no encaja dentro de aquel que, con sujecin
a lo que dispone el art. 311 Cdigo Procesal, "tenga por efecto impulsar el procedimiento", y tambin de efectos
suspensivos del plazo de la caducidad de la instancia principal, pues ellas pueden tramitar por incidente separado sin
impedir la normal prosecucin del proceso de fondo (por oposicin al cautelar), por lo que no se verificara una
imposibilidad jurdica absoluta de formular peticiones tendientes a activar la marcha del proceso, o relativa,
proveniente de circunstancias que hacen que el proceso o instancia no pueda ser proseguido (1841).
Sin embargo, somos de la idea que la eficacia de las actuaciones vinculadas con las medidas cautelares en el
contexto antedicho y en similares supuestos, debe examinarse cuidadosamente asignndosele efectos suspensivos
sobre el plazo de caducidad o perencin de la instancia principal cuando la propia notificacin de la demanda
puede importar, concreta y precisamente, la frustracin de la medida cautelar o, si se prefiere, la inopinada
consagracin del "peligro el demora" que se apunta a soslayar mediante su adopcin.
Pinsese, por ejemplo, que el hecho de notificarse la demanda de divorcio, nterin la resolucin del recurso de
apelacin deducido contra la providencia que desestim la exclusin del hogar conyugal solicitada inaudita parte
por el cnyuge, con base en la demostrada (en grado de suficiente verosimilitud) violencia del demandado y el
fundado temor por la integridad fsica de su solicitante, bien podra aparejar la inocuidad de la exclusin.
Si la exclusin, en el supuesto dado, persigue evitar la violencia que pueden importar los prolegmenos, la
promocin y el trmite de la demanda de divorcio o separacin fundada precisamente en el maltrato fsico invocado
como injuria grave, no parece aventurado suponer que la notificacin de ella, mientras la Cmara no se ha
pronunciado an -para as evitar la supuesta caducidad de la instancia principal- resultara indiscutiblemente
frustratoria de la finalidad de la medida.
Se tratara, para nosotros, de una de aquellas "contingencias incompatibles con la continuidad del juicio principal"
que "tornan absolutamente imposible continuar la sustanciacin de aqul" (1842) sin que a ello se oponga o interese
la conjetural posibilidad de requerir la expresa suspensin del plazo de caducidad de la instancia principal -ms all
de que la suspensin del proceso ordenada por el juez, a requerimiento de la parte actora, sin intervencin de la
contraria, no excluye la virtualidad de que "el demandado que nunca fue citado al proceso, en su primera
presentacin al expediente puede denunciar la caducidad sin consentir la resolucin que suspendiera los
procedimientos con anterioridad" (1843) -, cuestin que, en el contexto descripto, adems, devendra
sobreabundante, pues se tratara de suspender un plazo que igualmente y de hecho se hallara ya suspendido, lo diga
o no el juez o la norma procesal.
En resumidas cuentas, la elevacin o permanencia del expediente en las condiciones ya explicadas, podra
vlidamente reputarse como un acto suspensivo del curso del plazo de caducidad de la instancia principal, cuando
la imposibilidad jurdica para obrar deriva de la propia comunicacin o notificacin de la demanda y en tanto y en
cuanto ese acto se revele o muestre razonablemente como susceptible de tornar abstracta o inocua la medida
cautelar previa solicitada, por lo que, v.gr., nos inclinaramos por no reconocer tales efectos cuando, por ejemplo, el
demandado ya ha tomado intervencin en el proceso cautelar en cuestin -as, v.gr., al haberse sustanciado con aqul
el pedido de exclusin del hogar conyugal-, desvirtundose con ello las razones que, de modo otro, podran haber
justificado la reserva y la postergacin de su traslado (1844).
Sobre tales bases as se ha juzgado entonces en algunos aislados precedentes, que la elevacin del expediente a la
alzada con motivo de una apelacin deducida en un incidente de medidas cautelares configuraba un supuesto de
suspensin del plazo de caducidad si en ese lapso los recurrentes estaban impedidos de instar el curso del proceso
(1845).
Por su parte Arazi, luego de recordar que "segn reiterada jurisprudencia, los trmites para la traba de las medidas
cautelares no interrumpen el plazo de caducidad de la instancia abierta con la demanda principal", destaca que "tal
criterio no puede ser absoluto porque si la demanda principal no ha sido notificada y el peticionario de las medidas
cautelares es diligente en el trmite de stas, no se le puede imponer la carga de dar traslado de aqulla y poner en
conocimiento del demandado la existencia del juicio, y eventualmente, el pedido de las medidas, pues entonces se le
priva del derecho a que stas se traben inaudita parte" (1846).
315
Como regla, no tienen efectos interruptivos los trmites enderezados a la determinacin o integracin de la tasa de
justicia o al impulso del beneficio de pobreza (1847) pues el procedimiento puede seguir an en ausencia de su pago
(art. 11 ley 23898) (1848) ms all de lo que dispone en la actualidad el art. 84 Cdigo Procesal, salvo cuando el
juzgado impone su pago como requisito previo al dictado de una providencia impulsora (1849).
El impulso del procedimiento por uno de los litisconsortes beneficiar a los restantes.
El impulso del procedimiento por uno de los litisconsortes -seala el artculo-, aunque se trate de uno facultativo
(1850) beneficiar a los restantes, es decir, rige el principio de indivisibilidad, si bien esta regla no sera para
nosotros aplicable en el caso del litisconsorcio voluntario, teniendo en cuenta que aqullos han sido trados a un
mismo juicio por un acto voluntario del accionante y no por una exigencia de la relacin procesal, de modo tal que
el proceso puede concluir para uno y continuar para otros (1851); o lo que es lo mismo que nada obsta a que se
decrete su caducidad parcial, a diferencia de lo que sucede con el litisconsorcio necesario (1852) (ver los
comentarios a los arts. 75 88 y 89 ), aunque por cierto, se trata de una distincin que se encuentra discutida,
fundamentalmente por consideraciones que ataen a la indivisibilidad de la instancia.
En la ponderacin de la caducidad de la instancia, se ha dicho, cuando existe un litisconsorcio necesario los actos
que aprovechan a cada uno de los codemandados, benefician o perjudican al resto, lo que no acontece cuando el
litisconsorcio es facultativo (1853).
El proceso es nico, contrariamente se ha dicho, por lo que el acto o los actos interruptivos realizados por un
litisconsorte activo o pasivo mantienen la actividad procesal e impiden, en consecuencia, la caducidad de la
instancia, sea que favorezcan o perjudiquen a los dems (1854); vale decir, que la indivisibilidad de la instancia
implica, en razn de la unidad de la relacin procesal, su aplicacin a todas las partes que intervienen en la
instancia (1855) con independencia inclusive del tipo de litisconsorcio que formen, necesario, cuasinecesario o
impropio (v.gr., referido a obligaciones solidarias) (1856) o voluntario, y de la naturaleza del derecho invocado
como fundamento de la pretensin (1857) por lo que la caducidad se produce, se suspende o se interrumpe, con
respecto a todos los litisconsortes por igual (1858).
(1800) En este sentido y con posterioridad a la primera edicin de esta obra, Cm. Nac. Civ., sala K, 5/2/2003, "V.
C. D. V. v. G., H. A." (ver comentario al art. 36 ).
(1801) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VI p. 406.
(1802) Fallos, 256:94 ; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 18/11/1997, "Filtrex SRL v. Administracin Nacional
de Aduanas" causa 26.825/94.
(1803) Fallos, 189:142 .
(1804) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala I, 6/12/1991, "Banco de Italia y Ro de La Plata SA", LL, 1992-D-632,
(1805) Cm. Nac. Civ., sala A, 11/5/1992, "Acua, Abel O. v. Galliano, Flix M." JA, 1993-II-Sntesis.
(1806) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 499.
(1807) Cm. Nac. Civ., sala M, 15/10/1993, "Transportes Nueve de Julio v. Peugeot 504" .
(1808) Cm. Nac. Civ., sala E, 24/7/1979, "V. de K. v. K.", LL, 1979-D-164; Cm. Nac. Civ., sala H, 21/6/1996,
"Consejo del Menor y la Familia v. H. S.", LL, del 18/11/1997, p. 7, fallo 39.988-S.
(1809) V.gr., en el incidente de beneficio de litigar sin gastos (CSJN, 3/12/2002, "Julio C. Diz y Ca. SRL v.
Provincia de Buenos Aires" LL, 2003-C-161; Cm. Nac. Civ., sala K, 29/4/2002, "Sananes, Jos v. Ayacucho 1738
SA", LL, 2002-C-638).
(1810) Cm. Nac. Civ., sala A, 26/5/1978, "Archenti, Santos y otra v. Geomar SA", LL, 1979-B-695, Jurisp. Agrup.,
caso 3639.
(1811) Cm. Nac. Civ., sala E, 27/12/1995, "Andreas, Roberto v. Pelegri, Victorio G.", 38.772-S, LL, 1996-C-788;
Cm. Nac. Civ., sala K, 30/4/1992, "De Leo, Julio C. v. Prez, Luis F.", LL, 1993-C-448, Jurisp. Agrup., caso 9119;
Cm. Nac. Civ., sala B, 2/5/1979, "Iglesias, Alfredo v. Ako SA", ED, 84-705.
(1812) Cm. Nac. Civ., sala C, 5/6/1990, "Pernas de French, Teresa" LL, 1991-A-117.
(1813) Cm. Nac. Civ., sala B, 19/10/1993, "Albanese, Gladys Marta v. Pastor, Luis y otro" .
(1814) Tratndose de un plazo de meses, termina el da que el mes respectivo tenga el mismo nmero de das de su
fecha de inicio; as, un plazo que principi el 15 de un mes, terminar el 15 del mes correspondiente, cualquiera sea
el nmero de das que tengan los meses (conf. art. 25 CCiv.), sin perjuicio de que por tratarse de un plazo de
carcter procesal rige el lapso de gracia contemplado por el art. 124 prr. 3, Cdigo Procesal.
316

TOMO I
(1815) Cm. Civ. y Com. Morn, sala 1, 23/7/1987, "Romero, Ramn A. y otros v. Gutirrez, Delfn M. y otros",
JA, 1989-II-59 .
(1816) CSJN, 25/9/1997, "Jos J. L. Lombardi e Hijos SA s/concurso preventivo", Fallos, 320:1882 .
(1817) Cm. Nac. Civ., sala A, 11/2/1988, "Correa. Carlos A. y otro v. Lezana, Alicia B.", JA, 1988-II-Sntesis .
(1818) Cm. Nac. Com., sala C, 11/10/1984, "Credibono SA v. Rodrguez Vila, Miguel", JA, 1985-I-Sntesis .
(1819) Cm. Nac. Com., sala B, 29/7/1988, "Snchez Avelino, Carlos J." JA, 1989-I-Sntesis.
(1820) Cm. Nac. Civ., sala B, 10/7/1990, "Villega v. Libramento", JA, 1990-IV-382 .
(1821) Cm. Nac. Civ., sala E, 1/3/1983, "Adriao Antunes, Julio v. Converso, Antonio" JA, 1983-IV-Sntesis.
(1822) Cm. Nac. Com., sala A, 15/11/1968, ED, 32-43.; Cm. Nac. Com., sala B, 14/8/1963, ED, 6-525).
(1823) Cm. Nac. Paz, sala IV, 17/7/1970, ED, 38-519.
(1824) Cm. Nac. Paz., en pleno, 31/8/1956, "Lpez, Delfino, v. Jacobson, Joaqun A." LL, 84-484; Cm. Nac.
Civ., sala D, 31/3/1966; 24/2/1967, ED, 19-611.
(1825) Cm. Nac. Civ., sala C, 29/9/1977, "Russo, Lucero v. Natale, Jos".
(1827) Cm. Nac. Com., sala C, 22/2/1984, "Gallo B. y otra v. Guiliani y Asociados", JA, 1984-II-634 .
(1828) Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala II, 8/10/1997, "Bozzolo, Nilda A. v. Sindicato de Trab. del Municipio de
Florencio Varela" LLBA, ao 5, nro. 6, julio 1998, p. 791.
(1829) Cm. 1 Civ. y Com. de La Plata, sala II, causa 144.952, Reg. int. 540/70; MORELLO - SOSA BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. IV-A, p. 133; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 670; Cm.
Nac. Civ., sala C, 10/2/1976, LL, 1976-C-438, fallo 33.715-S; Cm. Nac. Civ., sala C, 27/11/1984, LL, 1985-A-507;
Cm. Nac. Civ., sala D, 21/9/1972, ED, 46-445 y 29/4/1980; Cm. Nac. Civ., sala F, 18/3/1982, ED, 104-312, nro.
23.
(1830) LOUTAYF RANEA, "La caducidad de la instancia y los incidentes suspensivos del procedimiento", JA,
1977-II-312.
(1831) Cm. Nac. Civ., sala B, 27/10/1993, "Videla, Norma v. Galvane, Alejandro E." JA, 1995-III-Sntesis.
(1832) Cm. Nac. Civ., sala B, 17/4/1986, "Banco del Oeste SA v. Astanita, Luis M. y otro" JA, 1986-IV-Sntesis.
(1833) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 2/5/1995, "Comisin Municipal de la Vivienda v. Buitrago, Nlida y
otros" JA, 1998-IV-Sntesis.
(1834) Cm. Civ. y Com. Crdoba, 7, 26/11/1993, "Banco Ganadero Argentino SA v. Gatts, Alfredo H. y otros"
JA, 1995-IV-Sntesis.
(1835) Cm. Nac. Civ., sala K, 14/3/1989, "Jorge, Alberto v. Sicerone, Miguel A." JA, 1990-II-Sntesis.
(1836) Cm. Nac. Civ., sala B, 7/4/1993, "Staniscia, Elba N. v. Leone, Salvador" JA, 1995-IV-Sntesis.
(1837) Cm. Nac. Civ., sala J, 8/3/1990, "Schvartzman, Hctor D. y otro v. Gonzlez, Ertido D." JA, 1993-ISntesis.
(1838) Cm. Nac. Civ., sala A, 7/7/1997, "Del Pardo, Mirta M. y otro v. Mattos, Juan y otro", LL, 1997-E-51.
(1839) Cm. Nac. Civ., sala A, 28/2/1985, "A. de T., M. v. T., J. H.", LL, 1986-E-704 (37.467-S).
(1840) Cm. Nac. Civ., sala A, 10/9/1970, ED, 35-603; Cm. Apel. Azul, sala I, 18/3/1971, ED, 38-521; Cm. Nac.
Esp. Civ. y Com., sala III, 4/12/1981, "El Trust Viviendas SA v. Aguirre, Horacio O. y otra"; Cm. Nac. Civ., sala A,
26/10/1982, "Escobar, Jos H. y otro v. Buenos Aires Building SA" LL, 1983-C-603 (36.416-S); SCBA, 23/8/1994,
"Galvn, Carlos M. v. Bolsa de Comercio de Mar del Plata SA" ; Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 15/8/1996,
ED, 171-505; Cm. Nac. Civ., sala B, 23/8/1994, "Sartori, Roberto v. Figueira" LL, 1994-E-246; Cm. Nac. Com.,
sala A, 9/6/1995, "Chapeco Ca. Industrial de Alimentos v. Coprar SA y otros", LL, 1996-B-730 (38.579-S).
(1842) Cm. Nac. Civ., sala F, 6/3/1978, "Serrano de Lora, Teresa S. B. C. v. Almada, Hctor".
(1843) Sup. Corte Mendoza, sala 1, 5/3/1998, "Daz Peralta, Francisco H. v. Luchetti, E." VJ, 1998-5-122, pues,
como dice Falcn la suspensin "debe resguardar la bilateralidad de la audiencia", para reputarse suspensiva
(FALCN, Cdigo Procesal..., cit., p. 183).
(1844) KIELMANOVICH, Jorge L., "Actuaciones cautelares suspensivas del plazo de caducidad de la instancia
principal", JA, 2001-II-763; y Cm. Nac. Com., sala A, 15/11/2000, "Oteiza, H. v. World Trade Med. SA".
(1845) CSJN, 3/12/1996, "Valds, Eduardo F. y otras v. Valds de Aiello, Nlida F. y otro" "La concesin del
recurso y la consiguiente elevacin de los autos al superior trae aparejada la suspensin del trmino de caducidad de
la instancia habida cuenta de que, mientras el expediente est radicado en la alzada, las partes se encuentran
obviamente imposibilitadas de activar los procedimientos" (Cm. Nac. Com., sala A, 15/11/1968, ED, 32-43). La
vieja Cmara Nacional de Paz, por su sala I, tambin haba establecido en similar contexto, que "el tiempo que el
317
expediente estuvo en la alzada para resolver la apelacin de un embargo preventivo decretado en el juicio, no puede
ser computado a los efectos de la caducidad de la instancia, conforme al principio aplicable al caso establecido en el
art. 3980 CCiv., sobre la imposibilidad de obrar ante dificultades de hecho que impiden el ejercicio de un derecho"
(15/9/1965, ED, 17-246).
(1846) ARAZI, Roland, Medidas cautelares, Astrea, Buenos Aires, p. 42.
(1847) Cm. Nac. Civ., sala A, 20/6/1995, "Hoffman, Marcelo v. Cooperativa de Prov. y Serv. de Consumo y
Crditos Ciudad de Buenos Aires Ltda. y otros", 38.519-S, LL, 1996-B-719.
(1848) KIELMANOVICH, Jorge L., "Caducidad de instancia y tasa de justicia", LL, 1983-C-1076.
(1849) Cm. Nac. Civ., sala C, 30/3/1984, "Heder, Martina, v. Balayn, Eduardo y otros", ED, 5/7/1984, p. 7; Cm.
Nac. Civ., sala C, 29/11/1983, "Sagnovihs, Pedro S. v. Slavinsky, Luis R. y otro", LL, 1984-B-102.
(1850) Sup. Corte Just. Mendoza, sala 1, 6/4/1993, "Gargiulo, ngel A." JA, 1995-III-Sntesis.
(1851) Cm. Nac. Com., sala D, 26/5/1977, "Reichembach, Benjamn v. Coquibus, Hctor J. y otro", LL, 1979-B696, Jurisp. Agrup., caso 3648; Cm. Nac. Com., sala A, 4/5/1978, "Carrote, Abel y otros v. Denise, S. A. y otros",
LL, 1979-B-696, Jurisp. Agrup., caso 3647; Cm. Nac. Com., sala E,19/2/1993, "Juan Gabriel J. v. Gudina,
Manuel", LL, 1994-D-535, Jurisp. Agrup., caso 9961; JA, 1993-IV-358 .
(1852) Cm. Nac. Com., sala E, 19/2/1993, "Juan Gabriel J. v. Gudina, Manuel", LL, 1994-D-535, Jurisp. Agrup.,
caso 9961; JA, 1993-IV-358 .
(1853) Cm. Nac. Com., sala E, 31/10/1989, "Pieiro, Nicols v. Montealegre, Clara" .
(1854) CSJN, 1986, "Banco de Intercambio Regional SA", Fallos, 308:593 .
(1855) ALSINA, Derecho procesal..., cit., T. IV, p. 434.
(1856) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. III p. 217.
(1857) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 227.
(1858) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 9/11/1995, "Industrias del Salado SA v. Corporacin del Mercado
Central de Buenos Aires" causa 18.948/94.
Art. 313.- Improcedencia.
No se producir la caducidad:
1) En los procedimientos de ejecucin de sentencia, salvo si se tratare de incidentes que no guardaren relacin
estricta con la ejecucin procesal forzada propiamente dicha.
2) En los procesos sucesorios y, en general, en los voluntarios, salvo en los incidentes y juicios incidentales que
en ellos se suscitaren.
3) Cuando los procesos estuvieren pendientes de alguna resolucin y la demora en dictarla fuere imputable al
tribunal, o la prosecucin del trmite dependiere de una actividad que este Cdigo o las reglamentaciones de
superintendencia imponen al secretario o al oficial primero.
4) Si se hubiere llamado autos para sentencia, salvo si se dispusiere prueba de oficio; cuando su produccin
dependiere de la actividad de las partes, la carga de impulsar el procedimiento existir desde el momento en
que stas tomaren conocimiento de las medidas ordenadas.
La caducidad no se producir en los procedimientos de ejecucin de sentencia (1859) as cuando ha concluido la
primera etapa del juicio ejecutivo (la etapa de conocimiento "restringido"), por sentencia de remate firme (1860) o
cuando en el proceso acontecen actos que ponen trmino al juicio, como la conciliacin celebrada con intervencin
del juzgado (1861) salvo si se tratare de incidentes que no guardaren relacin estricta con la ejecucin procesal
forzada propiamente dicha (1862) as el vinculado con la aplicacin de la ley 24283 de "desindexacin" (1863).
Conviene recordar que, para un sector de la jurisprudencia, el hecho de que el art. 542 in fine, Cdigo Procesal
establezca que no habindose opuesto excepciones en el juicio ejecutivo el juez "sin otra sustanciacin" pronunciar
sentencia de remate, no exime a la parte ejecutante de la carga procesal de impulsar los procedimientos (1864);
mientras que, para otros, contrariamente, la caducidad no procede cuando la demandada fue citada de remate y no
opuso excepcin ninguna a su progreso, y ello as porque la instancia habra quedado agotada y slo cabra el
dictado de la sentencia (1865) tesis que no compartimos, pues nada empece a que el interesado formule
tempestivamente el pedido del dictado de la sentencia.
Tampoco se verifica la caducidad en los procesos sucesorios y, en general, en los extracontenciosos o voluntarios,
salvo en los incidentes (1866) y juicios incidentales que en ellos se suscitaren, as en el de adopcin -solamente
318

TOMO I
respecto del incidente de oposicin que en aqul se hubiese deducido- (1867) salvo disposicin en contrario de la
ley, v.gr., el art. 277 ley 24522 en cuanto seala que la instancia no perime en el concurso, mientras que en todas
las dems actuaciones, y en cualquier instancia, se opera la caducidad a los tres meses, para nosotros computndose
a tales efectos, al igual que previene el Cdigo Procesal, das hbiles e inhbiles (art. 25 CCiv.) (1868); as, v.gr., es
procedente la caducidad de instancia decretada de oficio en un pedido de quiebra (1869) o cuando el sndico litiga
"fuera" del concurso en que fue designado (1870).
Asimismo no se producir la perencin, seala el dispositivo, cuando los procesos estuvieren pendientes de alguna
resolucin y la demora en dictarla fuere imputable al tribunal (1871) o la prosecucin del trmite dependiere de
una actividad que este Cdigo o las reglamentaciones de superintendencia imponen al secretario o al oficial
primero.
As se ha resuelto que no se opera la caducidad de instancia si la demora en el impulso del recurso de apelacin
interpuesto se debe a la falta de elevacin de la causa al tribunal de alzada por parte del prosecretario
administrativo (1872); y contrariamente, que la demora en la elevacin de los autos -a cargo del oficial primero
conforme el art. 251 Cdigo Procesal- no impide que se declare perimida la segunda instancia (1873) ya que es
carga de las partes instar el procedimiento (1874) doctrina plenaria de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Comercial recogida en "Berardoni" (1875) (antes en el plenario "Villanueva de Tapia" (1876) ), como antes lo fue
de la Cmara Civil (1877).
La caducidad tampoco se producir, seala la norma, si se hubiere llamado autos para sentencia, salvo si se
dispusiere prueba de oficio, si bien cuando su produccin dependiere de la actividad de las partes, la carga de
impulsar el procedimiento existir desde el momento en que stas tomaren conocimiento de las medidas ordenadas.
Las partes tienen la carga de impulsar el trmite del juicio hasta ponerlo en condiciones de ser decidido, pero a
partir del llamamiento de autos para sentencia o conclusa ya la causa para definitiva y pendiente su llamado (1878)
-y salvo el dictado de alguna medida para mejor proveer en el que el plazo de caducidad se reanuda en la medida en
que las partes tomen conocimiento de dicha decisin y desde ese momento (1879) y en tanto se haya dejado sin
efecto el llamamiento (1880) - concluye dicho imperativo (1881) aunque no basta para ello con que se encuentren
prximos a dictarse sentencia definitiva (1882) ni el estado avanzado del proceso es motivo que impida la
declaracin de caducidad (1883).
Es claro que si bien el artculo se refiere a que recin una vez llamados los autos para sentencia no se producir la
caducidad, ello no excluye la aplicacin de otros supuestos, as el contenido en el inc. 3 del artculo que
comentamos, v.gr., si el prosecretario omite poner los autos en Secretara para alegar ("sin necesidad de gestin
alguna de los interesados", art. 482 CPCCN), tratndose de una diligencia o actividad que "este Cdigo o las
reglamentaciones de superintendencia imponen al secretario o al oficial primero" (1884).
(1859) Cm. Nac. Com., sala A, 28/4/2000, "La Fortuna SA Argentina de Seguros" JA, 2000-III-133.
(1860) Cm. Nac. Com., sala B, 20/9/1984, "Biotrn SA v. Camejo, Julio C.", LL, 1985-D-558 (36.949-S); ED, 114271.
(1861) Cm. Nac. Civ., sala C, 10/10/1989, "Veigal SRL v. Gonzlez, Mario", LL, 1991-A-538, Jurisp. Agrup., caso
7219.
(1862) Cm. Lab. y Paz Corrientes, 7/10/1998, "Federacin de Cooperativas de Misiones Ltda. v. Cerdan, Blanca y
otros", LL Litoral, 1999-833.
(1863) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 10/9/1998, "Estado nacional - Cdo. Jefe del Ejrcito v. Koerting
Empresa In. y Com. SRL" causa 15.495/93.
(1864) Cm. Nac. Civ., sala A, 25/8/1981, "Buenos Aires Building, Society SA v. Pinto Fernndez, Eleuterio", LL,
1982-A-586, Jurisp. Agrup., caso 4540.
(1865) Cm. Nac. Com., sala B, 19/4/1988, "Zrate, Daniel v. Ponzo, Mara A. y otro", LL, 1989-A-661, Jurisp.
Agrup., caso 5934; Cm. Nac. Com., sala D, 30/10/1996, "Finvercon SA v. Marquetti, Francisco N.", LL, 1997-B801 (39.377-S).
(1866) Cm. Nac. Civ., sala A, 19/5/1981, "Rodrguez de Fernndez, Mara P. y otro s/suc.", LL, 1981-D-411; JL,
1981-22-847.
(1867) FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 525.
(1868) Cm. Civ. y Com. Crdoba, 2 Nom, 13/8/1998, "Banesto Banco Shaw", en "Ahorra Plan SRL s/conc. prev."
-hoy quiebra-, LLC, 1999-1357 (151-R).
(1869) Cm. Nac. Com., sala C, 17/5/1995, "Compaa Metropolitana de Inmuebles SA", IMP, 1996-A-804.
(1870) Cm. Nac. Com., sala D, 21/7/1995, "Celcar SA s/quiebra" IMP, 1996-A-324.
319
(1871) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 28/3/1981, "Avendao de Rubio, Mara M. v. Maranzana, Alberto y
otra" JA, 1984-III-Sntesis.
(1872) Cm. Nac. Civ., sala E, 11/8/1997, "Prodace SA v. Municipalidad de Buenos Aires", LL, 1998-E-824, Jurisp.
(1873) Es claro que la apelante est obligada a realizar las diligencias necesarias a fin de que la causa pueda ser
elevada al superior so pena de caer en la caducidad de esta instancia (Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3,
20/2/1997, "Gessi, Rodolfo O. v. Expreso Ro Paran SRL" causa 8566/93).
(1874) Cm. Nac. Civ., sala E, 4/6/1981, "P. de R., V. v. R., H. A.", LL, 1982-A-584, Jurisp. Agrup., caso 4528.
(1875) "Berardoni, Hctor C. v. Giangiacomo, Juan y otro" 29/8/1990, LL, 1990-E-58 y nuestro trabajo "El plenario
`Berardoni y la caducidad de la segunda instancia", JA, 1990-IV-269.
(1876) 25/11/1959, LL 96-669.
(1877) Cm. Nac. Civ., en pleno, "Fernndez, A. v. Tempone, F." 5/10/1956, JA, 1956-IV-471; LL, 84-522.
(1878) CSJN, 7/4/1983, "Salmun International American Corporation SCA v. Forja Argentina SA", Fallos, 305:441 ;
Cm. Nac. Civ., sala G, 24/8/1981, "Bleco SA v. Martnez, Mara C. y otros", LL, 1982-A-173.
(1879) Cm. Nac. Civ., sala G, 7/7/1989, "Automotores Sonders SA v. Cheis, Iris L." LL, 1991-A-539, Jurisp.
Agrup., caso 7229.
(1880) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala I, 21/10/1980, "Girelli, Alfredo J. v. Gobierno nacional - Secretara de
Relaciones Econmicas y Comerciales Internacionales", ED, 92-835.
(1881) Cm. Nac. Civ., sala A, 2/11/1984, "De Iudicibus, Ignacio y otros v. Municipalidad de la Capital", LL, 1985A-415.
(1882) Cm. Nac. Civ., sala A, 31/10/1991, "Empresa Ferrocarriles Argentinos v. Sarno, Humberto D. y otra", LL,
1992-C-609, Jurisp. Agrup., caso 7931.
(1883) Cm. Nac. Civ., sala C, 16/6/1992, "Re, Hctor E. v. Sadeldin, Claudio R." LL, 1992-E-496.
(1884) CSJN, 14/9/2000, "Astarsa SA y otros v. M. E." LL, 2001-C-8.
Art. 314.- Contra quines se opera.
La caducidad se operar tambin contra el Estado, los establecimientos pblicos, los menores y cualquier otra
persona que no tuviere la libre administracin de sus bienes, sin perjuicio de la responsabilidad de sus
administradores y representantes. Esta disposicin no se aplicar a los incapaces o ausentes que carecieren de
representacin legal en el juicio.
La caducidad operar contra el Estado, los establecimientos pblicos, los menores y cualquier otra persona que no
tuviere la libre administracin de sus bienes, aun cuando se haya omitido la vista al asesor de Menores (1885) sin
perjuicio de la responsabilidad de sus administradores y representantes, si bien no correr contra incapaces o
ausentes que carecieren de representacin legal en el juicio, aun cuando es jurisprudencia pacfica de nuestros
tribunales que al Defensor de Menores o al Ministerio Pblico Fiscal (1886) no le es aplicable el principio general
de la caducidad de la instancia respecto de los recursos de apelacin que hubieren interpuesto, ya que, por su
particular situacin en el proceso, no tienen conocimiento de su marcha hasta que el tribunal ordena el pase de las
actuaciones a la dependencia a su cargo (1887).
Art. 315.- Quines pueden pedir la declaracin. Oportunidad.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente, la declaracin de caducidad podr ser pedida en primera
instancia, por el demandado; en el incidente, por el contrario de quien lo hubiere promovido; en el recurso,
por la parte recurrida. La peticin deber formularse antes de consentir el solicitante cualquier actuacin del
tribunal o de la parte posterior al vencimiento del plazo legal y se sustanciar nicamente con un traslado a la
parte contraria.
El pedido de caducidad de la segunda instancia importa el desistimiento del recurso interpuesto por el
peticionario, en el caso de que aqul prosperare.
Sin perjuicio de que la caducidad puede ser dispuesta de oficio, ella podr ser pedida en primera instancia, por el
demandado, en el incidente, por el contrario de quien lo hubiere promovido, y en el recurso, por la parte recurrida,
320

TOMO I
pero en todos los casos antes de consentir el solicitante cualquier actuacin del tribunal o de la parte posterior al
vencimiento del plazo legal; y se sustanciar nicamente con un traslado a la parte contraria.
El pedido de caducidad de la segunda instancia importa el desistimiento del recurso interpuesto por el peticionario,
en el caso de que aqul prosperare.
Como regla general, el consentimiento se produce si dentro de los cinco das contados desde el momento en que
debi tomar conocimiento del acto impulsorio, el interesado no acusa la caducidad (1888) cualquiera sea la
naturaleza del acto impulsorio -haya sido realizado por parte o de oficio por el tribunal o alguno de sus auxiliarescon abstraccin, se sostiene, de que el mismo sea susceptible slo de reposicin y no de apelacin (1889) criterio
que, por nuestra parte no compartimos, fundamentalmente porque en la duda debe estarse, como hemos dicho antes,
en favor de la subsistencia de la litis (1890) por lo que si la actuacin o diligencia es slo susceptible del recurso de
reposicin, el consentimiento operara si dentro del tercer da no se la acusa (1891) sin perjuicio de que ste sera el
plazo en el supuesto de tratarse de un juicio sumarsimo.
En cuanto al plazo dentro del cual consiente la notificacin extempornea de la demanda, para un sector,
mayoritariamente del fuero civil, el plazo de que dispone el demandado es el de cinco das contado a partir de su
notificacin (1892); mientras que otros, particularmente en el fuero comercial, el acuse de caducidad podra ser
interpuesto luego de notificada la demanda y en el mismo acto de contestacin de la misma (1893) criterio que
hemos venido defendiendo desde tiempo atrs (1894).
Art. 316.- Modo de operarse.
La caducidad ser declarada de oficio, sin otro trmite que la comprobacin del vencimiento de los plazos
sealados en el art. 310 pero antes de que cualquiera de las partes impulsare el procedimiento.
La caducidad ser declarada de oficio, sin otro trmite que la comprobacin del vencimiento de los plazos
sealados en el art. 310 pero antes de que cualquiera de las partes impulse el procedimiento, sin que empero ella
pueda ser declarada sobre tales de bases (de oficio) en tanto haya mediado un acto interruptivo de parte, con
abstraccin de toda idea de consentimiento.
En otras palabras, la declaracin de caducidad de oficio no resultara posible cuando alguna de las partes ha
realizado un acto de impulso, aunque la contraria no lo haya consentido (1895).
La resolucin sobre la caducidad slo ser apelable cuando sta fuere declarada procedente. En segunda o
ulterior instancia, la resolucin slo ser susceptible de reposicin si hubiese sido dictada de oficio.
La resolucin sobre la caducidad slo ser apelable cuando sta fuere declarada procedente, por lo que es inapelable
la decisin que declara la caducidad del incidente de perencin de la instancia (1896); en segunda o ulterior
instancia, la resolucin slo ser susceptible de reposicin si hubiese sido dictada de oficio, as contra el
pronunciamiento de la Corte Suprema que declar de oficio la caducidad de la instancia en la queja (1897); mientras
que la que declara perimida la instancia, en tanto apareje la prescripcin de la accin, se considera sentencia
definitiva a los fines del recurso extraordinario (1898) (ver comentario al art. 256 ) (1899) o, lo que es lo mismo,
cuando la caducidad de la instancia proyecta sus efectos sobre la prescripcin de la accin (1900).
(1885) Cm. Nac. Civ., sala H, 6/6/1997, "Dachsel, Hilda S. v. Penayo, Reinerio", LL, 1998-B-740.
(1886) Cm. Nac. Civ., sala L, 17/12/1999, "S., B. N. v. K., R.".
(1887) Cm. Nac. Civ., sala L, 26/11/1996, "Gouts, Amelia y otros v. Corbicieri, Pascual" LL, 1998-D-917, Jurisp.
Agrup., caso 12.939; Cm. Nac. Civ., sala E, 31/5/1979, "Jacinto de Acha, Araceli", BCNCivil, 1979-II-10.
(1888) Cm. Nac. Civ., sala E, 13/5/1987, "Suipacha IFCISA v. Parras, Domingo", JA, 1988-I-Sntesis ; Cm. Nac.
Civ., sala F, 25/2/1985, "Anchart, Mara A. v. Patrone, Mara L." JA, 1985-III-Sntesis.
(1889) LOUTAYF RANEA, "Subsanacin de la caducidad de la instancia", LL, 1979-C-754 (Cm. Nac. Civ. y
Com. Fed., sala 1, 23/12/1997, "Banco de la Nacin Argentina v. Plstica Fraga SA" causa 11.991/96).
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(1890) KIELMANOVICH, Jorge L., "Notificacin de la demanda y plazo para oponer la caducidad o perencin de
instancia", LL, 1986-E-1054.
(1891) EISNER, Isidoro y otros, Caducidad de la instancia, Depalma, Buenos Aires, 1991, p. 40; FASSI, Cdigo
Procesal..., cit., T. I, p. 794; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala IV, 10/6/1974, LL, 155-287; Cm. Civ. y Com.
Tucumn, sala 1, 21/3/1986, "Sleiman, Ale M. v. Medina, Vctor E." JA, 1986-III-Sntesis; y parecera ser el
criterio de la Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 16/8/1995, "Metrogas SA v. La Sudamericana CISA" causa
5145/94.
(1892) Cm. Nac. Civ., sala D, 4/2/1995, "Garca Vardous, Norberto H. v. Consorcio Ortiz de Ocampo 2559", JA,
1995-IV-62 .
(1893) Cm. Nac. Com., sala B, 9/5/1983, "Oliva, Leonardo v. Mario Luis Marino SA" ; Cm. Nac. Com., sala A,
14/4/1966, "Chito, Miguel v. Rodrguez SRL" .
(1894) "Notificacin de la demanda y plazo para oponer la caducidad", citado.
(1895) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala II, 11/4/1977; Cm. Nac. Civ., sala G, 21/9/1983, LL, 1984-A-489.
(1896) Cm. Nac. Com., sala E, 10/12/1992, "Ramoneda, Miguel Jess v. Alafont, Enrique Camilo y otros" JA,
1995-II-Sntesis.
(1897) CSJN, 1962, "Castaos, Jos Mara y otra s/suc. v. Rodrguez Hnos. y otro", Fallos, 253:81 .
(1898) Fallos, 225:111 .
(1899) CHIAPPINI, Julio, "Caducidad de la instancia y recurso extraordinario", JA, 1991-II-893.
(1900) SCBA, 1/12/1992, "Blsquez, Mariano F. v. Domec SAIC" JA, 1995-II-Sntesis.
Art. 318.- Efectos de la caducidad.
La caducidad operada en primera o nica instancia no extingue la accin, la que podr ejercitarse en un
nuevo juicio, ni perjudica las pruebas producidas, las que podrn hacerse valer en aqul. La caducidad
operada en instancias ulteriores acuerda fuerza de cosa juzgada a la resolucin recurrida.
La caducidad de la instancia principal comprende la reconvencin y los incidentes; pero la de stos no afecta
la instancia principal.
La caducidad operada en primera o nica instancia no extingue la accin, ni perjudica las pruebas producidas
(1901) mientras que la operada en instancias ulteriores acuerda fuerza de cosa juzgada a la resolucin recurrida.
La caducidad de la instancia principal comprende la reconvencin y los incidentes (1902); pero la de los incidentes
no afecta la instancia principal, aunque para otros la caducidad de la reconvencin no aparejara la de la demanda
-pues de lo contrario al demandado le bastara con reconvenir y permanecer inactivo para paralizar cualquier accin
en su contra- (1903) aun cuando se ha resuelto que, dado que la instancia es indivisible en razn de la unidad de la
relacin procesal, no procede la caducidad referida a la demanda o la reconvencin por separado (1904) -o lo que es
lo mismo, que cuando media reconvencin, el impulso del procedimiento corresponde en forma concurrente a
ambos contendientes- (1905) por lo que sumado al hecho de que todo lo referente a la perencin debe resolverse en
el sentido ms favorable a la subsistencia de las acciones, no puede decretarse la caducidad de la reconvencin sin
que caiga la instancia principal, debiendo estarse, antes bien, por la subsistencia de ambas pretensiones, esto es, la
demanda principal y la reconvencional (1906).
(1901) Cm. Nac. Civ., sala C, 30/8/1983, "Santos Pardini, Juan v. Roldn, Luis R.", ED, 107-385.
(1902) Cm. Nac. Civ., sala A, 19/10/1979, "Azzarrita de Dyki, Alicia S. v. Anes SRL", LL, 1980-A-236.
(1903) Cm. Nac. Com., sala D, 15/6/1984, "Midlan Comercial SA v. Emistar SRL" LL, 1984-C-472; Cm. Nac.
Civ., sala L, 7/11/1994, "N., F. v. R., L.".
(1904) Cm. Nac. Civ., sala A, 30/10/1979, "Gutirrez, Abel v. Idelson, Rubn", LL, 1980-A-219.
(1905) Cm. Nac. Com., sala A, 25/2/1999, "Viacart SAC v. Rusca de Hep, Herminia D.", LL, 1999-B-863, Jurisp.
(1906) Cm. Nac. Civ., sala I, 29/11/1991, "Jordn v. Canensa"; Cm. Nac. Civ., sala C, 19/4/1994, "Savage,
Patricio N. v. Administracin Lpez" .
PARTE ESPECIAL
LIBRO II - PROCESOS DE CONOCIMIENTO
TTULO I - Disposiciones generales
322

TOMO I
CAPTULO I - Clases
Todas las contiendas judiciales que no tuvieren sealada una tramitacin especial, sern ventiladas en juicio
ordinario, salvo cuando este Cdigo autorice al juez a determinar la clase de proceso aplicable.
Cuando leyes especiales remitan al juicio o proceso sumario se entender que el litigio tramitar conforme el
procedimiento del juicio ordinario. Cuando la controversia versare sobre los derechos que no sean
apreciables en dinero, o existan dudas sobre el valor reclamado y no correspondiere juicio sumarsimo, o un
proceso especial, el juez determinar el tipo de proceso aplicable.
En estos casos as como en todos aquellos en que este Cdigo autoriza al juez a fijar la clase de juicio, la
resolucin ser irrecurrible.
Establece el artculo que "todas las contiendas judiciales que no tuvieren sealada una tramitacin especial, sern
ventiladas en juicio ordinario, salvo cuando este Cdigo autorice al juez a determinar la clase de proceso aplicable";
y que "cuando leyes especiales remitan al juicio o proceso sumario se entender que el litigio tramitar conforme el
procedimiento del juicio ordinario".
Agrega la citada norma que "cuando la controversia versare sobre los derechos que no sean apreciables en dinero, o
existan dudas sobre el valor reclamado y no correspondiere juicio sumarsimo, o un proceso especial, el juez
determinar el tipo de proceso aplicable"; y que "en estos casos as como en todos aquellos en que este Cdigo
autoriza al juez a fijar la clase de juicio, la resolucin ser irrecurrible".
Como hemos dicho en un trabajo anterior (1907) la ley 25488 suprimi al juicio sumario, disponiendo as
expresamente la aplicacin del procedimiento del juicio ordinario para aquellos supuestos contemplados por "leyes
especiales" que remiten al juicio sumario, as, v.gr., en los arts. 236 o 376 bis CCiv., prescindiendo, en cambio, de
acordar especficamente igual virtualidad para las hiptesis de reenvos contenidas en el propio ordenamiento
procesal, si bien si cuando las leyes "especiales" se refieren al juicio sumario cabe que se les imprima a tales
contiendas las normas de aqul, ninguna razn se advierte para excluir esa misma solucin cuando el reenvo se
encuentra ordenado por el Cdigo Procesal, ms all de que ste, a todo evento, pueda ser conceptuado como una
"ley especial" en tal contexto (leyes 17454 22434 24454 dec. 1042/1981 y normas concordantes) (1908).
Por otra parte, aun si la cuestin fuese dudosa, el intrprete debera inclinarse por la solucin que mejor o con mayor
amplitud asegure la defensa en juicio, en la especie, por el juicio ordinario (1909) como lo resuelve el art. 420
CPCC de Crdoba, norma que, a la luz de lo que establece el art. 16 CCiv., puede ser conceptuada vlidamente
como uno de los principios generales del derecho a que hace remisin el ordenamiento civil, pues el sumarsimo
apareja una fuerte limitacin alegatoria y probatoria en la alzada (art. 243 CPCCN), una sensible reduccin en el
nmero de resoluciones apelables (art. 498 inc. 5, CPCCN), y -como regla- permite la crtica ejecucin
provisional de la sentencia pendiente la decisin del recurso de apelacin deducido contra ella (art. 498 inc. 5,
CPCCN).
Por otra parte, viene a cuento destacar que la irrecurribilidad que establece el dispositivo se refiere exclusivamente a
las decisiones que determinan el tipo de proceso cuando el Cdigo autoriza al juez a hacerlo, v.gr., en los casos de
los arts. 208 o 322 o "cuando la controversia versare sobre los derechos que no sean apreciables en dinero, o existan
dudas sobre el valor reclamado y no correspondiere juicio sumarsimo, o un proceso especial", y no fuera de esos
casos, mxime que la interpretacin en este aspecto debe ser restrictiva, y estarse, en la duda, a favor de la
apelabilidad, como hemos explicado en nuestros comentario a los arts. 241 242 y 244 (1910).
(1907) "Comentario sobre la ley 25488 de Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin", DJ, XVII50-987 y Anales de Legislacin Argentina, ao 2001, nro. 32, p. 105.
(1908) As, con posterioridad a la primera edicin se ha resuelto que ms all de la defectuosa tcnica y
coordinacin que se advierte en la ley 25488 de reformas al Cdigo Procesal, el art. 319 de ese ordenamiento
establece que: "todas las contiendas judiciales que no tuvieran sealada una tramitacin especial, sern ventiladas en
juicio ordinario, salvo cuando este Cdigo autorice al juez a determinar la clase de proceso aplicable" y -aade323
"cuando leyes especiales remitan al juicio o proceso sumario se entender que el litigio tramitar conforme al
procedimiento del juicio ordinario". A su vez, el art. 679 de la ley objetiva dispone: "La accin de desalojo de
inmuebles urbanos y rurales se sustanciar por el procedimiento establecido por este Cdigo para el juicio sumario
con las modalidades que se establecen en los artculos siguientes". Vale decir, no se trata de un supuesto en que el
Cdigo autoriza al juez a elegir el trmite que habr de imprimirse a la causa, sino que ste se encuentra
especficamente ordenado. De all, como la reforma no adecu el artculo citado, debe entenderse que el punto queda
resuelto por el citado art. 319 del rito, de manera que donde dice "juicio sumario" debe leerse "procedimiento
ordinario" (Cm. Civ., sala G, 22/3/2004, "Iglesias Montoto, Mara Luisa v. Jasse, Norberto A. s/desalojo" expte.
G396415).
(1909) "Como pauta directriz, se estima prudente que se fije el trmite del juicio ordinario, toda vez que es el que
mejor contempla el adecuado ejercicio del derecho de defensa en juicio (art. 18 CN), al permitir mayor amplitud en
las diversas etapas del proceso con relacin al sumario" (Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 21/6/1994, "Ottolina,
Hctor Luis v. Angus, Mara Cristina" BA B251431).
(1910) As lo ha decidido la Cm. Nac. Com., sala D, 11/11/2002, "Corrillo, Ral v. Punta Mogote SA" con
posterioridad a la primera edicin de esta obra; y ms recientemente la Cm. Nac. Civ., sala D, 30/12/2003, "Garca,
Pablo" con nuestra nota aprobatoria ("El juicio de desalojo y el artculo 319 del Cdigo Procesal", JA, 24/3/2004,
fasc. 12, p. 71).
Art. 320.- Juicio sumario.
(Derogado por ley 25488 art. 3 ) Tramitarn por juicio sumario:
1) Los procesos de conocimiento en los que el valor cuestionado exceda la suma de (hoy $ 257,18) y no exceda
de (hoy $ 4179,22).
2) Cualquiera sea su monto, las controversias que versen sobre:
a) pago por consignacin;
b) divisin de condominio;
c) cuestiones entre copropietarios surgidas de la administracin, y las demandas que se promovieren por
aplicacin de la Ley de Propiedad Horizontal, salvo cuando las leyes especiales establecieren otra clase de
procedimiento, y sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 623 ter ;
d) cobro de crdito por alquileres de bienes muebles;
e) cobro de medianera;
f) cumplimiento y resolucin de contrato o boleto de compraventa de inmuebles;
g) cuestiones relacionadas con restricciones y lmites del dominio o sobre condominio de muros y cercos y, en
particular, las que se susciten con motivo de la vecindad urbana o rural;
h) obligacin exigible de dar cantidades de cosas o valores mobiliarios o de dar cosas muebles ciertas y
determinadas;
i) suspensin del ejercicio de la patria potestad y suspensin y remocin de tutores y curadores;
j) pedido de fijacin del plazo de cumplimiento de la obligacin cuando no se hubiere sealado en el acto
constitutivo, o si se hubiere autorizado al deudor para satisfacerla cuando pudiere o tuviere medios para
hacerlo siempre que no se trate de ttulo ejecutivo;
k) daos y perjuicios derivados de delitos y cuasidelitos;
l) cuestiones relacionadas con el incumplimiento del contrato de transporte;
m) cancelacin de hipoteca o prenda;
324

TOMO I
n) restitucin de cosa dada en comodato.

3) Los dems casos que la ley establece.
En los supuestos del inc. 2, d) i), j), m) y n), la controversia tramitar por juicio sumario o sumarsimo, segn
lo determine el juez atendiendo a la complejidad de la contienda.
Art. 321.- Proceso sumarsimo.
Ser aplicable el procedimiento establecido en el art. 498 :
1) A los procesos de conocimiento en los que el valor cuestionado no exceda de la suma de pesos cinco mil ($
5000).
2) Cuando se reclamase contra un acto u omisin de un particular que, en forma actual o inminente lesione,
restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta algn derecho o garanta explcita o
implcitamente reconocidos por la Constitucin Nacional, un tratado o una ley, siempre que fuere necesaria la
reparacin urgente del perjuicio o la cesacin inmediata de los efectos del acto, y la cuestin, por su
naturaleza, no deba sustanciarse por alguno de los procesos establecidos por este Cdigo u otras leyes, que le
brinden la tutela inmediata y efectiva a que est destinada esta va acelerada de proteccin.
3) En los dems casos previstos por este Cdigo u otras leyes.
Si de conformidad con las pretensiones deducidas por el actor no procediere el trmite de juicio sumarsimo,
el juez resolver cul es la clase de proceso que corresponde.
Se prev en la norma que todo proceso de conocimiento en el que el valor cuestionado sea inferior o igual a la suma
de $ 5000 tramitar por las normas del juicio sumarsimo.
Por otra parte, se seala tambin que tramitar por las normas del juicio sumarsimo el amparo por actos u
omisiones de particulares (1911) cuando ellos lesionen, restrinjan, alteren o amenacen con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta algn derecho o garanta explcita o implcitamente reconocidos por un tratado o una ley,
cuando la cuestin, por su naturaleza, no deba sustanciarse por alguno de los procesos establecidos por este Cdigo
u otras leyes que le brinden la tutela inmediata y efectiva a que est destinada esta va acelerada de proteccin,
otorgndole as una amplitud que si bien se ajusta al texto del art. 43 CN, aparece como desmesurada en cuanto a la
procedencia del mismo frente a derechos reconocidos por "leyes" (1912).
Se indica que tambin tramitarn por las normas del juicio sumarsimo los dems casos previstos por este Cdigo u
otras leyes, as, v.gr., el supuesto previsto por el art. 608 prr. 3, Cdigo Procesal (interdicto de adquirir) (1913).
Si no procediere el trmite de juicio sumarsimo, el juez resolver cul es la clase de proceso que corresponde,
siendo en esta hiptesis su resolucin irrecurrible (art. 319 CPCCN).
Cabe agregar que a la luz de lo que dispone el art. 359 Cdigo Procesal (y 360 ter), la audiencia preliminar deber
fijarse tambin para el juicio sumarsimo, criterio que nos parece adecuado aunque no con relacin al amparo, pues
conspira contra esa celeridad de la tutela a que apunta la norma constitucional.
(1911) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 13/7/1995, "Merino, Herminia v. Instituto de Obra Social" .
(1912) Ver PALACIO, Lino E., "La pretensin de amparo en la reforma constitucional de 1994", LL, 1995-D-1237.
(1913) Cm. Nac. Civ., sala B, 17/3/1998, "Monteforte, Pablo V. v. Club Argentino de Criadores del Perro Ovejero
Alemn", LL, 1998-D-542.
1. EL AMPARO POR ACTOS U OMISIONES DE LA AUTORIDAD PBLICA. LA LEY 16986
Dispone el art. 43 CN, que "toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no
exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en
325
forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y
garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva.
"Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen
al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en
general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la
ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin...".
Establece a su turno el art. 1 ley 16986 (1914) que "la accin de amparo ser admisible contra todo acto u omisin
de autoridad pblica que, en forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta, los derechos o garantas explcita o implcitamente reconocidos por la Constitucin Nacional,
con excepcin de la libertad individual tutelada por el hbeas corpus".
De tal suerte podemos decir, que la incorporacin a la Constitucin Nacional de la accin de amparo, la convierte
en un derecho y garanta constitucional operativa (1915) cuya admisibilidad debe apreciarse con criterio amplio,
teniendo en cuenta los derechos comprometidos y sin perder de vista las facultades del juez para sealar cualquier
defecto u omisin en las peticiones de las partes y disponer su subsanacin dentro de un plazo prudencial (art. 34
CPCCN) (1916).
A partir de los casos "Siri" y "Kot" (1917) ms tarde con la promulgacin de la ley 16986 y finalmente con la
reforma constitucional de 1994, se ha estructurado entre nosotros un proceso de amparo (1918) cuya finalidad
(1919) mediata apunta a hacer efectivo el reconocimiento de los derechos establecidos por la Constitucin, por los
tratados o por las leyes, y en forma inmediata, a dejar sin efecto todo acto u omisin de autoridad pblica que, en
forma actual o inminente, los lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta -con
excepcin de la libertad individual tutelada por el hbeas corpus- teniendo en cuenta que el art. 43 CN de 1994
extiende notablemente esa tutela tambin respecto de derechos y garantas reconocidos por un tratado o una ley,
desorbitando el otrora tradicional contorno constitucional de tal tutela (1920).
Se entiende por actos tanto a los hechos, acciones o decisiones como a rdenes, negocios jurdicos u omisiones de
la autoridad pblica (1921) incluyendo a los llamados decretos de necesidad y urgencia (1922) y excluyendo de su
mbito, como regla, a las llamadas cuestiones polticas o no justiciables (1923) a las resoluciones adoptadas por las
comisiones parlamentarias (1924) y por los tribunales de enjuiciamiento (1925) a los referidos al proceso de
formacin de las leyes (1926) a los actos jurisdiccionales (1927) emanados de un rgano del Poder Judicial (1928) a
los dictados por aplicacin de la ley 16970 de Defensa Nacional, y aquellos que requieran un apreciable aporte de
pruebas vinculadas con complejos problemas tcnicos (1929) etc.
Por autoridad pblica, aunque no se trata de una frmula precisa, se comprende a toda persona u organismo que
desempee sus funciones en el Poder Ejecutivo, Legislativo o Judicial -con la salvedad antedicha-; o al particular
(1930) que se halle dotado de potestades coactivas sobre los administrados (1931) -as los concesionarios de
servicios pblicos- (1932) legitimacin pasiva que no depende en este punto de que el sujeto goce de personalidad
jurdica (1933).
La ilegalidad se configura cuando el acto, positivo o negativo, carece de todo sustento normativo o resulta contrario
a derecho e incluye las vas de hecho, esto es, hechos materiales consumados sin un acto administrativo previo, o
bien contrarios o violatorios de ste (1934); mientras que la arbitrariedad comprende no slo esos casos sino
tambin, y por analoga con el concepto de sentencia arbitraria elaborado por la Corte Suprema, aquellos otros en los
que el proceder de la autoridad pblica se manifiesta a travs de la errnea o contradictoria aplicacin de normas ,
o cuando se prescinde de la prueba o de otros elementos de juicio necesarios para resolver determinada cuestin
(1935) o aqul aparece fundado en la sola voluntad de quien lo emite (1936).
Por su parte, tanto la ilegalidad como la arbitrariedad deben ser manifiestas, vale decir, habrn de resultar
palmariamente a partir de un mero examen superficial de las irregularidades -sin que, como indica Palacio (1937) la
cuestin pueda prestarse a discusiones o dudas, aunque en la duda, y como hemos dicho antes, debe acordarse la
tutela constitucional- (1938) pues de no resultar el acto manifiestamente arbitrario o ilegtimo, el juicio ordinario
sera ms idneo a tenor de la mayor amplitud probatoria que acuerda (1939).
En cuanto a que el acto lesione, restrinja, altere o amenace (1940) los derechos explcita o implcitamente
reconocidos en la Constitucin, los tratados o las leyes -excepto, como se ha dicho, la libertad individual- se trata de
una frmula de enorme amplitud que cubre su afectacin potencial, en tanto ella se verifique en forma actual o
inminente, por lo que si dicha virtualidad ha cesado el amparo no procede.
En lo tocante a los derechos o garantas protegidos, compartimos el criterio de que ellos se refieren inicialmente a
los implcita y explcitamente reconocidos por la Constitucin Nacional -y a raz de la reforma constitucional de
1994 a los fundamentales consagrados en tratados y leyes- (1941) as, el derecho a la dignidad de la persona (1942)
a la vida (1943) a la igualdad (1944) a la preservacin del ambiente (1945) el derecho de los consumidores y
usuarios (1946) etc.
326

TOMO I
Por su parte, establece el art. 2 ley 16986 que "la accin de amparo no ser admisible cuando: a) existan recursos o
remedios judiciales o administrativos que permitan obtener la proteccin del derecho o garanta constitucional de
que se trate; b) el acto impugnado emanara de un rgano del Poder Judicial o haya sido adoptado por expresa
aplicacin de la ley 16970; c) la intervencin judicial comprometiera directa o indirectamente la regularidad,
continuidad y eficacia de la prestacin de un servicio pblico, o el desenvolvimiento de actividades esenciales del
Estado; d) la determinacin de la eventual invalidez del acto requiriese una mayor amplitud de debate o de prueba o
la declaracin de inconstitucionalidad de leyes, decretos u ordenanzas; e) la demanda no hubiese sido presentada
dentro de los quince (15) das hbiles a partir de la fecha en que el acto fue ejecutado o debi producirse" (1947).
La reforma constitucional de 1994 ha derogado tcitamente el ap. a) del art. 2 ley 16986 en cuanto seala que la
accin de amparo no ser admisible cuando existan recursos o remedios judiciales o administrativos (1948) que
permitan obtener la proteccin del derecho o garanta constitucional de que se trate; y el ap. d) en cuanto excluye su
procedencia cuando la determinacin de la eventual invalidez del acto requiriese una mayor amplitud de debate o de
prueba o la declaracin de inconstitucionalidad de leyes, decretos u ordenanzas (1949) pues su art. 43 acuerda esa
tutela "siempre que no exista otro medio judicial ms idneo" (1950) -con lo que la existencia de un remedio
administrativo no se erige en obstculo para la procedencia de aqulla ni tampoco lo supone la falta de agotamiento
del reclamo administrativo previo (1951) salvo que los otros judiciales o administrativos resulten ser ms idneos a
efectos de brindar una rpida y eficaz tutela al derecho conculcado- (1952) y determina expresamente que "el juez
podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funda el acto u omisin lesiva" (1953).
En cambio, mantienen su vigencia los aps. b), c), d) y e) del art. 2 en punto a la improcedencia del amparo cuando
el acto impugnado emana de un rgano del Poder Judicial o haya sido adoptado por expresa aplicacin de la ley
16970 de Defensa Nacional (b]); cuando la intervencin judicial comprometiera directa o indirectamente la
regularidad, continuidad y eficacia de la prestacin de un servicio pblico, o el desenvolvimiento de actividades
esenciales del Estado (c]), aunque la cuestin no es tan clara a la luz de la operatividad del amparo colectivo que se
autoriza a favor de los usuarios y los consumidores (tambin de servicios pblicos) (1954); cuando la determinacin
de la eventual invalidez del acto requiriese una mayor amplitud de debate o de prueba (d]), desde que ello
soslayara lo manifiesto de la ilegalidad o arbitrariedad; y cuando la demanda no hubiese sido presentada dentro de
los quince das hbiles a partir de la fecha en que el acto fue ejecutado o debi producirse o desde que el interesado
tuvo conocimiento cierto del acto u omisin (e]), criterio que ha venido a reafirmar la Cmara Nacional Federal
Civil y Comercial en el plenario "Capizzano de Galdi" (1955) -doctrina que no compartimos pues no se concilia
con los generosos trminos del art. 43 CN- y pacfica jurisprudencia de los restantes fueros (1956).
No obstante, tambin se ha resuelto que si bien las cuestiones de derecho procesal y comn referidas al modo de
cmputo del plazo para promover la accin de amparo resultan ajenas, por principio, al recurso extraordinario, la
aplicacin e interpretacin acerca de las normas que reglamentan el procedimiento de una garanta consagrada en la
Constitucin Nacional no pueden constituirse, si se la desnaturaliza por su excesiva rigidez, en un valladar formal
que torne inoperante el instituto, produciendo la alteracin prohibida en el art. 28 CN (1957).
Por otra parte, entendemos que igualmente resultara de aplicacin la doctrina que seala que no se produce la
caducidad de la accin de amparo si la conducta lesiva del organismo implicado se sigue prolongando en el tiempo,
o si tiene aptitud para renovarse peridicamente, pues ante esa situacin se da un incumplimiento continuado que
traslada sus efectos hacia el futuro (1958).
El art. 3 ley 16986, dispone que "si la accin fuese manifiestamente inadmisible, el juez la rechazar sin
sustanciacin (1959) ordenando el archivo de las actuaciones", extremo que supone que ella revista una indiscutible
improcedencia o resulte objetivamente improponible (1960) sin perder de vista que si la cuestin requiere una mayor
amplitud de debate o prueba, el juez deber imprimirle a la presentacin el trmite del juicio ordinario o sumarsimo
con abstraccin del concreto nomen iuris empleado (v.gr., amparo) (1961) -as accin de inconstitucionalidad(1962) como se ha resuelto (1963) y ms recientemente en el mal llamado caso "Smith" (1964) a partir de la
conversin de una pretensin calificada y tramitada como cautelar resuelta empero como una pretensin de fondo
declarativa de inconstitucionalidad, o singular amparo sin informe previo.
En igual orden de ideas la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en la causa "Asociacin de Grandes Usuarios de
Energa Elctrica de la Repblica Argentina" del 22/4/1997, sostuvo que siendo que el art. 43 CN faculta para
interponer accin de amparo "contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen
el ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en
general", la circunstancia de que la actora haya demandado por la va prevista en el art. 322 322, CPCCN no
constituye un bice para la aplicacin de este precepto en virtud de la analoga existente entre esa accin y la de
amparo (1965).
327
Establece el art. 4 que ser competente (1966) para conocer de la accin de amparo el juez de primera instancia con
jurisdiccin en el lugar en que el acto se exteriorice o tuviere o pudiere tener efecto, competencia que cuando se
refiera a actos u omisiones que se exterioricen o produzcan sus efectos en distintos lugares debe atribuirse al juez del
lugar donde produjo sus primeros efectos (1967); y observndose en lo pertinente, las normas sobre competencia por
razn de la materia (as civil, comercial, laboral, etc.) salvo que aqullas engendraran dudas razonables al respecto,
en cuyo caso el juez requerido deber conocer de la accin, procedindose adems, y en principio, a acumular en un
mismo juzgado todos los amparos derivados de un mismo acto u omisin, criterio que se ha flexibilizado en la
actualidad, particularmente a partir de la promocin de varias decenas de miles de amparos contra el denominado
"corralito" financiero de la ley 25561 y dec. 214/2002 entre otras normas (ver acordada CSJN 11/2002 ).
Si bien en un principio se sostuvo que el amparo era materia ajena a la competencia originaria de la Corte Suprema
(1968) se viene resolviendo con propiedad que el mismo es procedente en los litigios que caen dentro de la
competencia originaria, porque, de otro modo, en tales controversias quedaran sin proteccin los derechos de las
partes en los supuestos del art. 43 CN y los de la ley 16986 (1969).
Por otra parte, la Corte tambin ha admitido su competencia originaria, as respecto del amparo deducido por una
asociacin de defensa de los consumidores tendiente a obtener la suspensin provisoria de la venta de un paquete
accionario de Yacimientos Petrolferos Fiscales, por considerar que es la nica forma de conciliar lo preceptuado por
el art. 117 CN respecto de las provincias demandadas, con la prerrogativa jurisdiccional que le asiste al Estado
Nacional al fuero federal (art. 116 Ley Fundamental) (1970).
Dispone tambin el art. 18 ley 16986 que sta ser de aplicacin en la Capital Federal (en Tierra del Fuego,
Antrtida e Islas del Atlntico Sur) y en las provincias, correspondiendo que en ellas entiendan los jueces federales
cuando el acto impugnado provenga de una autoridad nacional (1971).
Indica el art. 5 ley 16986, que "la accin de amparo podr deducirse por toda persona individual o jurdica, por s o
por apoderados, que se considere afectada (1972) conforme los presupuestos establecidos en el art. 1 . Podr
tambin ser deducida, en las mismas condiciones, por las asociaciones que sin revestir el carcter de personas
jurdicas justificaren, mediante la exhibicin de sus estatutos, que no contraran una finalidad de bien pblico",
legitimacin que se complementa con lo que sobre el particular dispone el art. 43 CN (1973).
La nota de celeridad de este proceso que le es propia, ha llevado a excluir, como regla, la intervencin de terceros
(1974) como hemos explicado en el comentario al art. 94 Cdigo Procesal, salvo en los casos en que ello resulte
indispensable (1975) o cuando el tercero fuese beneficiario directo de la accin u omisin del acto de la autoridad
pblica, impugnado por la va del amparo" (1976).
En resumidas cuentas, y como lo sealan la Constitucin y la ley 16986 se encuentra legitimada activamente toda
persona individual o jurdica que se considere afectada, conforme los presupuestos establecidos en el art. 1 de la
ley, en tanto se refiera a un inters o derecho meramente individual; y cuando se tratase de actos u omisiones que
importen un trato discriminatorio, la defensa del ambiente, de la competencia, de los derechos del usuario y
consumidor o la proteccin de intereses difusos o de incidencia colectiva, el afectado (1977) el defensor del pueblo
(1978) y las asociaciones que propenden a esos fines, registradas conforme a la ley (1979) en la medida en que se
encuentren comprometidos directamente intereses generales o pblicos de la sociedad y no derechos subjetivos,
individuales o exclusivos de los ciudadanos o usuarios (1980).
"La demanda -dice el art. 6 de la ley- deber interponerse por escrito y contendr: a) el nombre, apellido y
domicilio real y constituido del accionante; b) la individualizacin, en lo posible, del autor u omisin impugnados;
c) la relacin circunstanciada de los extremos que hayan producido o estn en vas de producir la lesin del derecho
o garanta constitucional; d) la peticin, en trminos claros y precisos".
Dispone el art. 7 que "con el escrito de interposicin, el accionante acompaar la prueba instrumental de que
disponga, o la individualizar si no se encontrase en su poder con indicacin del lugar en donde se encuentre (art.
333 CPCCN). Indicar, asimismo, los dems medios de prueba de que pretenda valerse. El nmero de testigos no
podr exceder de cinco por cada parte, siendo carga de stas hacerlos comparecer a su costa a la audiencia, sin
perjuicio de requerir el uso de la fuerza pblica en caso de necesidad (1981). No se admitir la prueba de absolucin
de posiciones".
Cuando la accin fuera formalmente admisible, establece el art. 8 el juez requerir a la autoridad que corresponda
un informe circunstanciado acerca de los antecedentes y fundamentos de la medida impugnada, el que deber ser
evacuado dentro del plazo prudencial que fije (1982) -acarreando la omisin del pedido de informe la nulidad del
proceso, si bien destaca Palacio que se trata de una nulidad relativa (1983) y por tanto, convalidable (1984) -,
oportunidad en la que el requerido deber cumplir la carga de ofrecer su prueba en la forma establecida para el actor.
Se trata de un acto equivalente a la contestacin de la demanda (1985) en el que estimamos que el requerido tiene
adems la carga de negar o reconocer categricamente los hechos (art. 356 CPCCN) (1986) cuyo incumplimiento
importar la preclusin de su facultad de ofrecer prueba y ejercer su defensa, habilitando adems al juez a tener por
ciertos los hechos invocados por el actor.
328

TOMO I
Una vez producido el informe o vencido el plazo otorgado sin su presentacin, no habiendo prueba del accionante a
tramitar -con lo que parece prescindirse de la del accionado- (1987) se dictar sentencia fundada dentro de las 48
horas, concediendo o denegando el amparo (art. 8 ).
Si alguna de las partes hubiese ofrecido prueba, en cambio, reza el art. 9 de la ley, deber ordenarse su inmediata
produccin, fijndose la audiencia respectiva si la misma debiese recibirse en ella (v.gr., declaraciones
testimoniales), la que deber tener lugar dentro del tercer da.
Cuando el actor no compareciera a la audiencia por s o por apoderado, se lo tendr por desistido, para nosotros
obviamente de la accin o pretensin procesal y no del derecho, y agregamos, en tanto ello acontezca sin justa
causa (v.gr., intervencin quirrgica urgente), y se ordenar el archivo de las actuaciones, con imposicin de costas
a aqul; si quien no comparece, en cambio, fuese el accionado se recibir la prueba del actor si la hubiere, y
pasarn sin ms los autos para dictar sentencia (art. 10).
Contestado el informe a que se refiere el art. 8 o realizada, en su caso, la audiencia de prueba, el juez dictar
sentencia dentro del tercer da, en caso de existir prueba pendiente por causas ajenas a la diligencia de las partes, el
juez podr ampliar dicho trmino por un plazo igual (art. 11).
"La sentencia que admita la accin deber contener: a) la mencin concreta de la autoridad contra cuya resolucin,
acto u omisin se concede el amparo; b) la determinacin precisa de la conducta a cumplir, con las especificaciones
necesarias para su debida ejecucin; c) el plazo para el cumplimiento de lo resuelto (art. 12 ).
Establece el art. 13 que la sentencia firme declarativa de la existencia o inexistencia de la lesin, restriccin,
alteracin o amenaza arbitraria o manifiestamente ilegal de un derecho o garanta constitucional, hace cosa juzgada
respecto del amparo, dejando subsistente el ejercicio de las acciones o recursos que puedan corresponder a las
partes, con independencia del amparo.
Pensamos que la sentencia que admite el amparo hace cosa juzgada material, mientras que la que lo rechaza, por no
ser el acto manifiestamente ilegal o arbitrario o por existir otra va judicial ms idnea, slo producir los efectos de
la cosa juzgada formal sin impedir la promocin de otras acciones (ver el comentario al art. 163 pto. 5).
En cambio, en materia del amparo colectivo (1988) es decir, cuando se peticiona "el cese de un acto u omisin que
afecta a un derecho de incidencia colectiva" (1989) no nos parece que pueda predicarse su eficacia erga omnes
respecto de todos los legitimados que pudiendo haber intervenido no lo hicieron, sin que quepa predicar igual
virtualidad cuando aqul es promovido por el defensor del pueblo, pues sera un verdadero contrasentido que se
auspiciara la limitacin de los efectos de la res judicata a ste en forma personal, cuando su actuacin obedece y se
justifica por la representacin precisamente de la comunidad y no de una particular y personal "afectacin" de aqul
que quizs podra incluso no hallarse presente en tal contexto (ver lo dicho en el comentario al art. 163 pto. 5).
Las costas se impondrn al vencido, si bien no habr condena en costas si antes del vencimiento del plazo fijado
para la contestacin del informe a que se refiere el art. 8 cesa el acto u omisin en que se fund el amparo (art.
14 ), habindose as resuelto que si la reparacin fue hecha una vez vencido el trmino para responder el traslado de
la accin de amparo del art. 8 ley 16986, aunque la demora hubiese sido de algunas horas solamente, el demandado
ha de cargar con las costas (1990); o cuando emiti el acto -derogando los que dieron motivo a la accin- con
posterioridad a que se lo contestara (1991).
Contrariamente, vale decir, si el acto u omisin se salvan antes del vencimiento del mentado plazo, corresponder
distribuir las costas por su orden (1992) aunque se ha resuelto tambin que, tanto en los amparos contra actos u
omisiones de autoridad pblica como de particulares, debe regir el art. 68 Cdigo Procesal, que autoriza a liberar de
la responsabilidad por los gastos del juicio al litigante vencido cuando hubiere mrito para ello (1993) criterio que
no nos convence a partir de los categricos trminos del art. 14 (1994).
El art. 15 indica que slo sern apelables la sentencia definitiva (1995) las resoluciones previstas en el art. 3 (que
rechaza in limine al amparo) y las que dispongan medidas de no innovar o la suspensin de los efectos del acto
impugnado (1996) el recurso deber interponerse dentro de cuarenta y ocho horas (1997) de notificada la resolucin
impugnada debidamente fundado, y denegrselo o concedrselo en ambos efectos dentro de las cuarenta y ocho
horas, vale decir, con efectos suspensivos, elevando el expediente al respectivo tribunal de alzada dentro de las
veinticuatro horas de ser concedido (ver lo que se dir con relacin a las medidas cautelares previstas en la ley
25587 en el ap. a]).
Respecto de la sustanciacin del recurso de apelacin contra resoluciones que acuerdan o deniegan medidas
cautelares no contempladas en la ley 25587 (ver lo que se dir en el ap. a]) o respecto de la sentencia definitiva, se
sostiene por algunos que debe sustanciarse con la contraria, y por otros, contrariamente, que no corresponde correr
traslado a la contraria (1998) ms all de que el plazo, en todo caso, no debera exceder de cuarenta y ocho horas, en
atencin a que es el que se otorga para apelar y fundarlas.
329
En el supuesto de que el recurso de apelacin fuese denegado, entender el tribunal de alzada en el recurso directo o
de queja que deber articularse dentro de las veinticuatro horas de ser notificada la denegatoria, debiendo dictarse
sentencia dentro del tercer da (art. 15 ley 16986).
Como lo establece el art. 15 se acuerda la medida de no innovar tambin en su modalidad innovativa, as la que
dispone la suspensin de los efectos del acto impugnado (ver los comentarios a los arts. 195 y 230 ), habindose
empero acordado la apelacin contra la resolucin que la admite con efectos devolutivos (aunque aqul lo seala en
ambos efectos) -pues, de aceptarse una solucin diversa, se desnaturalizara la finalidad que esa medida cautelar
cumple- (1999) y tambin contra la que la deniega (aunque aqul lo seala nominalmente contra la resolucin que
dispone y no contra la que desestima la cautelar), con base en la aplicacin supletoria del art. 198 Cdigo Procesal
(2000) (ver lo que se dir seguidamente en el ap. a]).
En cuanto a la procedencia del recurso extraordinario, la Corte lo ha admitido esencialmente por aplicacin de la
teora de la sentencia arbitraria (2001) -no rigiendo el plazo previsto por el art. 15 ley 16986 para su interposicin,
sino el previsto en los arts. 254 y 257 Cdigo Procesal (2002) -, pues, en tanto la sentencia goce de la estabilidad
de la cosa juzgada material, encaja dentro del concepto de sentencia definitiva (2003).
As se ha resuelto que configura sentencia arbitraria que torna procedente el recurso extraordinario la que omiti
tratar cuestiones conducentes planteadas por una de las partes en la accin de amparo, debido a un apartamiento del
trmite que se haba impuesto a las actuaciones, en el caso, se invoc el plazo de la ley 16986 para considerar
extempornea la apelacin, pese a que previamente se haban aplicado las reglas del proceso sumarsimo, con lo que
se provoc un cambio en el procedimiento incompatible con las garantas de defensa en juicio y debido proceso
(2004).
En el amparo, seala el art. 16 "es improcedente la recusacin sin causa y no podrn articularse cuestiones de
competencia, excepciones previas, ni incidentes", si bien la incompetencia podr ser destacada por el accionado al
contestar el informe o incluso de oficio por el juez (2005) al igual que la litispendencia, para ser resueltas en la
sentencia definitiva (2006) y el propio ordenamiento autorizara el planteamiento (incidental) de la nulidad del
procedimiento cuando con anterioridad al dictado de la sentencia se advierte que no se ha ordenado el pedido de
informes previsto por el art. 8 .
El art. 17 declara la aplicacin supletoria del Cdigo Procesal, si bien ello debe analizarse cuidadosamente y
armonizarse con la peculiar estructura y primordial celeridad de los procedimientos, a tal punto que, por ejemplo, la
aplicacin del plazo de gracia del art. 124 Cdigo Procesal no se admite (2007) -para nosotros indebidamente- en el
amparo, salvo cuando el plazo de horas para la interposicin del recurso de apelacin venza fuera del horario de
atencin de los tribunales (2008).
Como consecuencia de la aplicacin supletoria del ordenamiento procesal cabe admitir la interposicin del recurso
de reposicin o revocatoria, v.gr., contra una resolucin que deniega una medida cautelar, como lo autoriza el art.
198 Cdigo Procesal (2009) al igual que el de aclaratoria, si bien consideramos que en el caso de que ellos se
interpongan contra resoluciones apelables, el plazo para su deduccin y sustanciacin habr de limitarse al previsto
para la apelacin, pues de otro modo, v.gr., la apelacin en subsidio al recurso de reposicin deducido contra la
providencia que acuerda (o deniega) una precautoria, dentro del plazo ordinario de 3 das que seala el art. 239
Cdigo Procesal, importara su preclusin.
En cuanto al rgimen de notificaciones, en algn caso se ha establecido, atento el carcter sumarsimo del amparo y
la acentuada brevedad de los plazos establecidos para las distintas etapas de su trmite, que se torna inadecuado para
su sustanciacin el sistema de notificacin automtico establecido en el art. 133 CPCCN en tanto y en cuanto lo
limita a dos das semanales, por lo que corresponde admitir que la notificacin ministerio legis tiene lugar el da
hbil siguiente al dictado de la providencia cuya notificacin se opera en tal forma, modalidad que "encuentra
sustento normativo en el rgimen procesal de la Justicia Nacional del Trabajo" (2010) tesis que, en ausencia de
fundamento normativo explcito, nos parece no slo inconveniente sino violatoria del derecho de defensa en juicio al
menos en tanto no se la seale in limine litis -sin perder de vista lo que coyunturalmente se ha resuelto en la
acordada 17/2002 de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, respecto de los
amparos (2011) con base en la ley 25561 el dec. 214/2002 y dems normas concordantes, acerca de que todas las
vistas y traslados se notificarn por cdula o personalmente-, aunque para nosotros debera de seguirse el sistema
que regula nuestro Cdigo, en pos de la observancia de la garanta del debido proceso legal y de un previsible orden
procesal.
Habida cuenta de la aplicacin supletoria de las normas procesales en vigor que expresamente prev el art. 17 ley
16986, se ha declarado tambin aplicable, para el amparo, el instituto de la caducidad de la instancia (2012) si bien
ello habr de armonizarse cuidadosamente con el deber de impulso que el art. 36 Cdigo Procesal, aplicable
supletoriamente, impondra -supuestamente- en la actualidad al juez (ver el comentario al art. 36) (2013).
En lo que atae al pago de la tasa de justicia, las partes se encuentran exentas provisionalmente del pago de la
misma, pues si slo fuese denegado el amparo se deber satisfacer su pago (2014) (art. 13 inc. b], ley 23898); y no
corresponde abonar el derecho fijo (bono) previsto por el art. 51 inc. d), ley 23187.
330

TOMO I
(1914) Ver en Apndice.

(1915) Cm. Civ. y Com. y Laboral, Posadas, sala II, 13/2/1997, "Bergallo Di Fiori, Ignacio", LL Litoral, 1997-469.
(1916) Ante la menor duda sobre la admisibilidad de la va del amparo debe darse curso al trmite respectivo. Lo
definitorio radica en analizar si es necesario para la adecuada, oportuna y eficaz defensa de los derechos invocados,
segn las circunstancias particulares de cada caso (Cm. Nac. Civ., sala C, 21/4/1994, "balos, Mario v.
Municipalidad de Buenos Aires", LL, 1995-E-574, Jurisp. Agrup., caso 10.673); dado que constituye una garanta
judicial otorgada a los particulares para tutelar de modo rpido y eficaz los derechos establecidos en la Constitucin
Nacional (Cm. Nac. Civ., sala H, 13/6/2001, "Grecco, Jorge G. v. IMOS", LL, 12/4/2002, p. 3, fallo 103.574, con
nota de redaccin; DJ, 2002-1-684; Cm. Nac. Civ., sala K, 18/12/2001, "D. L. C., G. A. y otros v. Swiss Medical
Group SA", LL, 2002-A-579; DJ, 2002-1-742; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala V, 25/9/1996, "Labatn, Ester A. v.
Poder Judicial de la Nacin" DJ, 1998-3-629).
(1917) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII p. 133 y "La pretensin de amparo en la reforma
constitucional de 1994, LL, 1995-D-1240; SALGADO, Al J. - VERDAGUER, Alejandro, Juicio de amparo y
accin de inconstitucionalidad, Astrea; GOZANI, Osvaldo A., Amparo, Rubinzal-Culzoni; MORELLO, Augusto
M. - VALLEFN, C., El amparo, rgimen procesal, Platense; RIVAS, A., Amparo, La Rocca; SAGES, Nstor P.,
Derecho procesal constitucional. accin de amparo, Astrea y "Reflexiones crticas sobre la Ley Nacional de
Amparo", EDLA, 1982-1053; BIDART CAMPOS, Germn, Tratado elemental de derecho constitucional argentino,
T. VI, p. 312.
(1918) Para el amparo por mora de la administracin, ver el art. 28 ley 19549, siendo aplicables supletoriamente las
normas de la ley 16986 y el Cdigo Procesal (art. 106 dec.-ley 1759/1972); para el amparo sindical, ver el art. 47
ley 23551, siendo aplicables las normas del juicio sumarsimo (arts. 47 y 52 ley 23551); para el amparo electoral,
ver los arts. 10 y 11 ley 19945, modificada por la ley 22864 y el Cdigo Electoral Nacional, que tramitar por las
normas del juicio sumarsimo (t.o. dec. 2135/1983 ), leyes 23247 23476 24012 24444 ; ver SALGADO VERDAGUER, Juicio de amparo..., cit., ps. 283, 308, y 322.
(1919) CSJN, 9/12/1993, "Sindicatos de Conductores Navales de la Repblica Argentina v. Ministerio de Economa
y Obras y Servicios Pblicos - Secretara de Transporte", JA, 1996-I-Sntesis .
(1920) CSJ Santa Fe, 29/10/1997, "Loza, Pedro y otros v. Provincia de Santa Fe" .
(1921) Cm. Fed. Seg. Social, sala 1, 19/12/1996, "Industrias Metalrgicas Ferroni SA v. Direccin General
Impositiva", JA, 2000-I-Sntesis .
(1922) CSJN, 19/8/1999, "Verrocchi" ED, 184-1101. Por va de principio, no puede considerarse que la sustancia de
la accin de amparo destinada a declarar la inconstitucionalidad de un decreto de necesidad y urgencia constituya
una materia no justiciable (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 14/7/1999, "Garr, Nilda y otros v. Estado
Nacional", JA, 1999-IV-61 ; Cm. Nac. Trab., sala II, 30/6/2000, "Asociacin Trabajadores del Estado y otros v.
Estado nacional" LL, 2000-D-180; DJ, 2000-2-1066).
(1923) La razn de ser de la accin de amparo no es someter a la vigilancia judicial el desempeo de los
funcionarios y organismos administrativos, sino proveer el remedio adecuado contra la arbitraria violacin de los
derechos o garantas reconocidos por la Constitucin Nacional (CSJN, 4/10/1994, "Ballesteros, Jos", JA, 1995-I-63
). La improcedencia del amparo respecto de la declaracin del estado de sitio y la intervencin a las provincias, las
cuestiones electorales y las polticas propiamente dichas, se encuentra amplia y slidamente analizada por Silvia
Daz (Accin de amparo, La Ley, ps. 125 y ss.).
(1924) SALGADO - VERDAGUER, Juicio de amparo..., cit., p. 74. En el caso en que el juicio poltico no haba
comenzado y el trmite se desarrollaba ante la comisin pertinente de la Cmara de Diputados de la Nacin,
corresponde rechazar el amparo fundado en las garantas de igualdad y defensa en juicio, si el eventual agravio no
era definitivo en razn de las posibilidades de defensa del interesado ante el tribunal juzgador (CSJN, 23/2/1995,
"Rodrguez, Gerardo W. v. Estado Nacional" JA, 1996-IV-Sntesis). No obstante, tambin se ha resuelto que
habiendo la comisin investigadora procedido al secuestro de la documentacin del estudio del accionante, sin que
mediare ley que reglamentara sus atribuciones en tal sentido u orden judicial que la autorizara, y resultando
insuficiente a tales efectos la normativa aducida por la accionada, corresponde hacer lugar a la accin de amparo
instaurada por entender se dan en el caso las condiciones que la hacen procedente, con apoyatura en lo dispuesto en
la ley 16986 de Amparo y los arts. 14 17 18 y 19 de la Carta Magna (Juzg. Nac. Fed. Crim. y Correc. nro. 3,
13/9/1984, "Franco, Carlos H." [J 14.24763-2], ED, del 26/9/1984, p. 3).
(1925) La accin de amparo no puede constituir una va adecuada para discutir la prudencia de las medidas
adoptadas por el Senado cuando acta como tribunal, pues lo contrario implicara que un tribunal se inmiscuyese en
331
la actividad de otro, en cuanto las decisiones de rganos de uno de los poderes de gobierno afectara el libre
desenvolvimiento de la actividad propia de uno de los que integran dichos poderes. Es inadmisible el recurso
extraordinario interpuesto contra la sentencia que rechaz in limine la accin de amparo promovida por el actor
contra la resolucin del Senado de la Nacin que, constituido en tribunal de enjuiciamiento poltico, dispuso
suspenderlo preventivamente en el ejercicio de sus funciones de juez sin goce de haberes (CSJN, 25/9/1997,
"Trovato, Francisco Miguel ngel v. Honorable Cmara de Senadores de la Nacin s/amparo ley 16986 ", Fallos,
320:1931).
(1926) Cuando se controvierte la forma en que han sido ejercidas las atribuciones privativas de otros poderes, los
jueces deben abstenerse de resolver el punto (Fallos, 114:425; 179:150; 193:267), para evitar convertirse en
revisores de decisiones que competen a otras autoridades. En la mecnica de nuestro sistema constitucional, los
jueces carecen de jurisdiccin para interferir en el proceso de formacin de la leyes, en tanto se trata del ejercicio de
potestades que la Constitucin otorga privativamente a los poderes Legislativo y Ejecutivo, los que estn revestidos
de amplias facultades para la sancin y promulgacin de las normas. Tal la correcta interpretacin a fin de preservar
el principio de divisin de poderes (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 25/8/1998, "Barcesat, Eduardo v. Yoma,
Jorge - Senador nacional s/amparo ley 16986 " causa: 17.745/98). No obstante, tambin se ha resuelto que procede
el amparo y se mantiene la exencin del IVA que beneficia a la prestataria del servicio de medicina prepaga (art. 7
inc. h], pto. 7, ltimo prrafo, Ley del IVA), en tanto el Poder Ejecutivo observ vlidamente el inc. m) del art. 1
del proyecto de ley 25063 pero promulg invlidamente el inc. e.4, norma inescindiblemente vinculada a aqulla
(CSJN, 29/8/2000, "Famyl SA v. Estado nacional", JA, 2001-III-651 con nota de Alejandro Prez Hualde); y
asimismo, que en tanto exista un proyecto de ley aprobado por el Senado de la Nacin (que fija el marco normativo
y regulatorio para la explotacin, administracin y funcionamiento de los aeropuertos integrantes del Sistema
Nacional de Aeropuertos), que se encuentra en la Cmara de Diputados siguiendo el trmite parlamentario
pertinente, resultando irrelevante el tiempo transcurrido desde que el proyecto de ley fuera presentado en el
Congreso, en tanto no ha operado el vencimiento del plazo de caducidad previsto en la normativa. En estas
condiciones, con el dictado del dec. 375/1997 el derecho de los actores -diputados nacionales- a ejercer su funcin
participando en la formacin de la voluntad del rgano -Poder Legislativo-, se encontrara de modo inminente,
amenazado, restringido, limitado o privado por el acto del Poder Ejecutivo nacional (regulacin del Sistema
Nacional de Aeropuertos, privatizacin del servicio pblico, forma, condiciones, control y llamado a Licitacin
Pblica Nacional e Internacional para otorgar la concesin para la explotacin, administracin y funcionamiento del
conjunto de aeropuertos que all se detallan, conforme con las pautas fijadas), en virtud de decidir sobre una materia
que est comprendida en el proyecto legislativo en trmite -cfr. esta sala in re "Nievas" del 10/7/1997-; en virtud de
lo cual queda plenamente justificada su legitimacin para promover esta accin (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala
2, 26/8/1997, "Nieva, Alejandro y otros v. Estado nacional - dec. 375/1997 s/amparo ley 16986 ", causa: 7154/97).
(1927) Es ajeno al amparo el planteo de cuestiones en las que estn en juego actos u omisiones relativos a rganos
del Poder Judicial en ejercicio de la funcin jurisdiccional, mxime si las normas procesales ordinarias prevn
suficiente tutela para los eventuales agravios que puedan irrogar aqullos (CSJN, 29/6/1994, "Kesselman, Pedro
Jaime y otros v. Estado nacional argentino s/amparo", Fallos, 317:706 ). La norma que establece la inadmisibilidad
del amparo contra actos emanados del Poder Judicial debe entendrsela como que recoge el principio de naturaleza
pretoriana que rega con anterioridad, no correspondiendo extenderla respecto de los actos del Poder Judicial de la
Nacin que traducen el ejercicio de funcin no jurisdiccional, en tanto lo contrario importara otorgar una
prerrogativa al rgano judicial, por sobre la autoridad administrativa o legislativa ordinaria, que se encuentra
sometida al contralor de constitucionalidad por va de esta urgente y expeditiva accin (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed.,
sala 1, 6/8/1994, "Falco, Gustavo A. v. CSJN" JA, 1996-I-Sntesis).
(1928) Si todo acto judicial encuentra su reparacin dentro del propio proceso, se concluye que la accin de amparo,
adems de improcedente, es innecesaria contra actos de esta naturaleza (Cm. Nac. Civ., sala L, 30/9/1995, "Aspe,
Ada E.", JA, 1999-I-Sntesis ).
(1929) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala III, 27/5/1993, "Gens, La v. Telefnica de Argentina SA", LL, 1994-C568, J. Agrup., caso 9737.
(1930) La negativa a otorgar vista de actuaciones por parte de una sociedad annima con participacin estatal,
constituye un acto ilegtimo, que vulnera derechos de raigambre constitucional, dada la naturaleza de la empresa y
su modo de actuacin -la mayora de sus directores es designada por el Estado- debe entenderse que el acto emana
de una autoridad pblica en los trminos del art. 1 ley 16986 (CSJN, 12/5/1988, "La Buenos Aires, Ca. de Seguros
v. Petroqumica Baha Blanca, SA", DJ, 1989-2-146).
(1931) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII p. 145.
(1932) CSJN, 6/2/1997, "Rodrguez, Hugo Manuel v. Aguas Argentinas s/amparo ley 16986 ", Fallos, 320:46 .
(1933) CSJN, 3/9/1987, LL, 1988-A, 559.
(1934) HUTCHINSON, Toms, Ley Nacional de Procedimientos Administrativos, T. I, Astrea, p. 184.
332

TOMO I
(1935) STJ Santiago del Estero, 4/6/1998, "Cooperativa de Provisin de Servicio para Transporte Argentina Ltda. v.
Municipalidad de la Capital" SE Z0004399.
(1936) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 13/6/1995, "DAlessandro, Nelly Mara y otros s/amparo" .
(1937) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII p. 144.
(1938) Ante la existencia de dudas sobre la admisibilidad de la accin de amparo debe darse curso al trmite
respectivo, porque lo definitorio radica en analizar si la va del amparo es la especfica para la adecuada, oportuna y
eficaz defensa de los derechos invocados, segn las circunstancias particulares de cada caso (Cm. Nac. Civ., sala C,
25/2/1992, "Finochietto, Mara E. v. Municipalidad de Buenos Aires" LL, 1992-E-247).
(1939) Ver en este sentido Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 15/8/1997, "ATE - Asociacin Trabajadores del
Estado y otros v. Servicio Nacional de Sanidad y Calidad Agro-Alimentaria s/amparo ley 16986 ", causa: 2081/97.
(1940) El amparo es formalmente procedente si se comprueba una situacin de lesin econmica actual o inminente
que apareja al accionante, de no lograr una rpida reparacin, un grave perjuicio con afectacin de derechos
esenciales (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 5/6/1990, "Zuccotti, Marta C. y otro v. Estado nacional", JA, 1990III-48 ).
(1941) GORDILLO, Agustn, "Un da en la justicia: los amparos de los arts. 43 y 75 inc. 22 de la Constitucin
Nacional", LL, 1995-C-839.
(1942) BIDART CAMPOS, Germn, "Revisaciones vaginales a las mujeres que son familiares de presos", ED, 136700.
(1943) La va del amparo aparece apta, para la tutela inmediata del derecho a la salud, contemplado en nuestra Carta
Magna, en virtud de la incorporacin de los tratados internacionales mencionados en el art. 75 inc. 22, si se ve
turbado por la afectacin de la calidad de vida de la poblacin infectada por el virus VIH, dado que la falta de
respeto de este derecho acarrea inexorablemente esta consecuencia (CSJN, 1/6/2000, "Asociacin Benghalensis y
otros v. Ministerio de Salud y Accin Social - Estado nacional s/amparo ley 16986 ", Fallos, 323:1339; Juzg. Crim.
nro. 3 Mar del Plata, 6/6/1995, JA, 1995-IV-244 ).
(1944) Una interpretacin armnica entre el art. 43 CN y el art. 2, inc. c), Convencin sobre la Eliminacin de
todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, permite concluir en la legitimacin activa de un centro
municipal de la mujer en la accin de amparo colectivo destinada a hacer cesar una modalidad de seleccin de
personal, a la que se considera discriminatoria, en perjuicio del sexo femenino, llevada a cabo por una empresa
privada (Cm. Nac. Civ., sala H, 15/9/2000, "Fundacin Mujeres en Igualdad y otra v. Freddo", JA, 2001-II-52 [Del
voto en disidencia parcial del Dr. Kiper]).
(1945) A partir del art. 43 prr. 2, CN, una fundacin cuyo objeto es la salvaguarda del medio ambiente en una zona
geogrfica determinada, est legitimada para promover amparo contra la municipalidad correspondiente a fin de que
sta disponga el estudio de las causas de la contaminacin de aguas que se denuncia (Cm. Civ. y Com. San Isidro,
sala 1, 9/6/1998, "Fundacin Pro Tigre y Cuenca del Plata v. Municipalidad de Tigre y otro", JA, 1999-I-278 con
nota de Nstor A. Cafferatta). Los residentes de la zona donde se construye un electroducto se encuentran
legitimados para accionar por amparo ambiental para evitar los daos a derivarse de la referida obra, en tutela de su
inters propio y colectivo (Cm. Fed. Baha Blanca, sala 2, 24/2/1999, "Don Benjamn SA v. Ente Nacional de
Regulacin de la Electricidad", JA, 1999-III-242 con nota de Augusto M. Morello).
(1946) La reforma de 1994 introdujo en la Constitucin Nacional nuevos mecanismos tendientes a proteger a
usuarios y consumidores y, para ello, ampli el espectro de los sujetos legitimados para interponer la accin de
amparo, que tradicionalmente se limit a aqullos que fueran titulares de un derecho subjetivo individual (CSJN,
1/6/2000, "Asociacin Benghalensis y otros v. Ministerio de Salud y Accin Social - Estado Nacional s/amparo ley
16986 ", Fallos, 323:1339 ). Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 17/10/1997, "Consumidores Libres Cooperativa
Limitada de previsin de servicios v. Telefnica de Argentina y otro", JA, 1998-I-189 .
(1947) Es un plazo de caducidad, al cual cabe atribuirle carcter perentorio (Cm. Nac. Civ., sala C, 9/6/1994,
"Salem, J. C. v. Municipalidad de Buenos Aires", JA, 1995-IV-35 .
(1948) Si bien la Corte, como destacan Salgado y Verdaguer (SALGADO - VERDAGUER, Juicio de amparo..., cit.,
p. 128), haba dejado este requisito cuando los otros recursos o remedios no podran dar respuesta cabal y efectiva a
la tutela.
(1949) No obstante, la prohibicin se refera a leyes en sentido sustancial y no formal (ver PALACIO, Derecho
procesal civil, cit., T. VII p. 149), habindose incluso admitido su declaracin cuando la inconstitucionalidad era
palmaria.
(1950) Lo idneo del medio judicial se encuentra, a nuestro juicio, en ntima relacin con lo manifiesto de la
ilegalidad o arbitrariedad, pues como se ha sealado en algunos precedentes, la condicin siempre que no exista otro
333
medio judicial ms idneo obliga a prevenir, como principio, los procesos ordinarios son generalmente ms idneos
que el amparo para custodiar el derecho constitucional vulnerado, desde el momento que en ellos se estudia todo
tipo de lesin -independientemente de su carcter manifiestamente o no manifiestamente arbitrario o ilegtimo- con
un aparato probatorio ms amplio que el del instituto in examine, en el cual, por su naturaleza comprimida, se limita
o reducen ciertos medios de prueba (conf. SAGS, Nstor, "Amparo, hbeas data y hbeas corpus en la reforma
constitucional", LL, 1994-D-1151) (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 24/2/1997, "Bucchiuni, Fabin Guillermo
v. Administracin Nacional de Aduanas s/amparo ley 16986 " causa: 23.154/96).
(1951) El texto vigente de la ley 16986 se ha visto sensiblemente modificado tras la reforma constitucional, tanto en
funcin de lo normado por su art. 43 como por las respectivas clusulas insertas en los tratados internacionales que,
en razn del principio consagrado por el art. 75 inc. 22 de la Carta Magna, revisten jerarqua constitucional, no
derogan artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos
y garantas por ella reconocidos. Esta nueva interpretacin, ha llevado a ampliar los supuestos de admisibilidad del
amparo, con los alcances de la citada normativa, sin que resulte exigible el agotamiento de la va administrativa
previa (Cm. Nac. Civ., sala A, 29/3/1996, "Battioni, Graciela C. y otro v. Municipalidad de la Ciudad de Buenos
Aires" JA, 1997-IV-Sntesis). En la normativa constitucional actual, el no agotamiento de la va administrativa no
puede constituirse en bice para la consideracin judicial de los temas que son materia de amparo (Cm. Nac. Civ.,
sala H, 29/2/1996, "Fernndez, Jorge R. v. Jockey Club Argentino" JA, 1997-IV-Sntesis; Cm. Nac. Cont.-Adm.
Fed., sala II, 19/8/1999, LL, 19.999-E-624; Cm. Nac. Civ., sala L, 20/12/1996, "Pinotur SA UTE v. Municipalidad
de la Ciudad de Buenos Aires", JA, 1997-IV-Sntesis).
(1952) Cm. Nac. Civ., sala I, 29/6/1995, "Davidovsky, Csar v. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires" JA,
1999-I-Sntesis. Si la va existente para tutelar el derecho cuestionado es igual o menos idnea que el amparo, el
afectado puede optar entre plantear esta accin o acudir a otros procedimientos, asumiendo el amparo en tales
supuestos el rol de va alternativa y no subsidiaria (Cm. Nac. Civ., sala I, 12/10/2000, "Esteva, Carlos M. y otros v.
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires", LL, 2001-B-204).
(1953) Ya antes se haba resuelto, sin embargo, que si bien como principio -art. 2 inc. d), ley 16986- la declaracin
de inconstitucionalidad no es pertinente en las demandas de amparo, cuando las disposiciones de una ley, decreto u
ordenanza resulten claramente violatorias de algunos de los derechos garantidos, la existencia de reglamentacin no
es obstculo para que se restablezca de inmediato a la persona en el goce del derecho fundamental vulnerado, y debe
interpretarse como el medio razonable concebido para evitar que la accin de amparo se utilice para obstaculizar la
efectiva vigencia de las leyes y reglamentos, pero no como uno tendiente a impedir que se cumplan los propsitos de
esa ley -asegurar el ejercicio de garantas individuales contra la arbitrariedad e ilegalidad manifiestas- cuando el acto
de autoridad se funde en normas palmariamente contrarias al espritu y a la letra de la Constitucin Nacional. De
otro modo bastara que la autoridad hiciese preceder su acto u omisin arbitrarios por una norma genrica para
frustrar la posibilidad de obtener en sede judicial una inmediata restitucin en el ejercicio del derecho esencial
conculcado (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 10/6/1983, "Arenzon, Gabriel D. v. Estado nacional" JA, 1983IV-Sntesis; CSJN, 1967, "Outon, Carlos Jos y otros", Fallos, 267:215 ).
(1954) SALGADO - VERDAGUER, Juicio de amparo..., cit., p. 141.
(1955) LL, 1999-E, 401.
(1956) Uno de los presupuestos de admisibilidad de la accin de amparo es que sea iniciada dentro del plazo de
quince das exigidos por el art. 2 inc. e), ley 16986, el que funciona como un plazo de caducidad (Cm. Nac. Cont.Adm. Fed., sala 1, 27/2/1998, "Cichello, Carlos R. y otros v. Colegio Pblico de Abogados de Capital Federal y
otro", JA, 1998-II-26 ; "Carlos Berisso SCA v. Estado nacional - Ministerio de Justicia y DDHH Jefatura de
Gabinete MS dec. 55/2000 s/amparo ley 16986 ", causa: 23.459/00; Cm. Nac. Civ., sala L, 11/7/1996, "Abenko SA
v. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires", JA, 1997-IV-Sntesis ; sala C, 9/6/1994, "S., J. v. Municipalidad de
Buenos Aires", JA, 1996-I-Sntesis ).
(1957) CSJN, 25/9/2001, "Tartaroglu de Neto, Leonor v. IOS s/amparo" .
(1958) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala III, 21/6/1995, "Aletti, Yole Verenice
y otros v. Instituto de Obra Social s/amparo" ; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala V, 7/5/2001, "Bentez, Rafael Luis
v. PEN (EMGE), CGE dec. 430/2000 s/amparo ley 16986 " causa 660/01; Cm. Nac. Civ., sala L, 6/10/1995,
"Muia, Oscar F. L. v. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires s/amparo" ; Cm. Nac. Seg. Social, sala I,
2/11/1998, "lvarez de Arcaya, Martha S. y otros v. Administracin Nacional de la Seguridad Social", DT, 1999-B1441, con nota de Amanda Luca Pawlowski de Pose; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala II, 19/12/2002, "Carone,
Susana v. Poder Ejecutivo nacional", LL, 19/5/2003, p. 7; Cm. Civ. y Com. Fed., sala 1, 21/10/2003, "Ara Monti,
Carlos A. v. Poder Ejecutivo nacional", LL, 21/1/2004, p. 2.
(1959) La facultad jurisdiccional de rechazo in limine de la demanda de amparo -en el caso, por haber transcurrido
el plazo para interponerlo- debe ser aplicada con espritu prudente y carcter restrictivo, pues no debe perderse de
vista que de ese modo puede cercenarse el derecho al ejercicio de accionar (Cm. Nac. Civ., sala G, 17/6/1998,
"Demara, Alicia v. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires", LL, 1999-D-460; DJ, 1999-3-345). Por otra parte es
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TOMO I
exacto que la facultad judicial de rechazar in limine la demanda de amparo ha sido modificada por la reforma
constitucional, tanto en funcin de lo normado en el art. 43 cuanto por las respectivas clusulas insertas en los
tratados internacionales que, en razn del principio consagrado por el art. 75 inc. 22 de la Carta Magna, revisten
jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y deben entenderse
complementarias de los derechos y garantas por ella reconocidos (Cm. Nac. Civ., sala A, 24/3/1998,
"Micromnibus Seis SA de Transporte v. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y otro" LL, 1999-D-178).
(1960) El rechazo in limine de la accin de amparo slo procede de modo excepcional, ya que el vedar el acceso a la
jurisdiccin implica un claro cercenamiento de la garanta consagrada en el art. 18 CN, que requiere que nadie sea
privado de una adecuada y oportuna tutela de sus derechos mediante un proceso conducido en legal forma. Solucin
coincidente con los tratados internacionales incorporados a la Constitucin Nacional por la reforma de 1994 que
tutelan las garantas de los ciudadanos y prevenir conductas antijurdicas por parte del Estado o de particulares
(Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 5/6/2001, "De las Heras, Luis Guillermo v. EN - Ministerio de Defensa - dec.
430/2000 s/amparo ley 16986 " causa 7269/01).
(1961) La accin prevista en el art. 43 CN y en la ley 16986 no es la nica, exclusiva o ineludible para la
salvaguarda de derechos y garantas constitucionales o legales, en tanto se admite que la tutela de los derechos y
facultades constitucionales puede canalizarse por vas procesales que no se limitan a la especficamente reglada en la
ley 16986 . En el caso de que las cuestiones en juego exigiesen una mayor amplitud de debate y prueba, puede
disponerse la sustanciacin conforme al trmite previsto para el juicio sumario o el ordinario (Cm. Nac. Cont.Adm. Fed., sala 4, 17/10/1997, "Consumidores Libres Cooperativa Limitada de Previsin de Servicios v. Telefnica
de Argentina y otro" JA, 1998-I-189).
(1962) Fallos, 310:877 ; 311:810 .
(1963) En el caso de que las cuestiones en juego exigiesen una mayor amplitud de debate y prueba, puede
disponerse la sustanciacin conforme al trmite previsto para el juicio sumario (Fallos, 310:877 ; 311:810 y 2154 )
o el ordinario (Fallos, 313:532) (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 17/10/1997, "Consumidores libres - Coop.
Ltda. de Previsin de Serv. v. Telefnica de Argentina y otro s/amp. proc. sumarsimo" causa 43.384/95).
(1964) Si bien el art. 195 bis CPCCN se refiere exclusivamente a la potestad de la Corte para entender respecto de
medidas cautelares dictadas aun por quien no reviste la calidad de tribunal superior de la causa, si la medida cautelar
coincide con el objeto de la demanda, la resolucin que declar su viabilidad constituye un anticipo de jurisdiccin e
implica el juzgamiento del fondo del asunto por lo que la competencia del Tribunal no queda circunscripta al
estrecho marco cognoscitivo de la cautela sino que se extiende tambin a lo que ha sido tema de fondo, o sea, al
planteo sobre la inconstitucionalidad de la norma cuestionada (CSJN, 1/2/2002, "Banco de Galicia y Buenos Aires
s/solicita intervencin urgente en autos: `Smith, Carlos Antonio v. Poder Ejecutivo Nacional o Estado Nacional
s/sumarsimo" ).
(1965) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 9/3/1998, "Adecua - Asoc. de Defensa de los Consumidores y Usuarios
de la Arg. v. Enargas - res. 302/303/304/305/306/307/308/309/310/96" causa 16.242/96.
(1966) Se ha admitido excepcionalmente la prrroga de competencia por el territorio, as por la Cm. Nac. Cont.Adm. Fed., sala II, en "Gonzlez de Jaichenco", citado por SALGADO - VERDAGUER, Juicio de amparo..., cit., p.
189.
(1967) Fallos, 276:89 .
(1968) CSJN, 1/12/1977, "Garca Martnez, Julio A., R.", DJ, 979-8-27, sum. 111. Corresponde a la competencia
originaria de la Corte Suprema -art. 117 CN- la accin de amparo interpuesta por la provincia de Ro Negro para
obtener la inconstitucionalidad del dec. 438/2000 en cuanto dispone una quita en el haber jubilatorio de ciertos
beneficiarios rionegrinos por entender que afecta su derecho de propiedad y el convenio de transferencia del sistema
previsional a la Nacin (CSJN, 24/10/2000, "Provincia de Ro Negro v. Estado nacional" DJ, 2001-2-871).
(1969) CSJN, 22/5/1997, "Empresa Distribuidora Sur SA - Edesur SA v. Provincia de Buenos Aires y otro" IMP,
1997-B-2780.
(1970) CSJN, 14/7/1999, "Asociacin de Consumidores y Usuarios de la Argentina v. Estado Nacional y otras provincias de Mendoza, Chubut y Santa Cruz s/amparo", Fallos, 322:1436 . Corresponde a la competencia
originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, la accin de amparo en la que son demandados nominal y
sustancialmente el Estado nacional y una provincia -en el caso, para que suministren un tratamiento de
rehabilitacin y ayuda econmica a una persona discapacitada-, pues ello permite conciliar lo preceptuado en el art.
117 CN respecto de las provincias con la prerrogativa jurisdiccional que asiste a la Nacin respecto del fuero federal
(CSJN, 12/7/2001, "A., O. J. v. Provincia de Buenos Aires y otro" LL, 2001-F-704; DJ, 2001-3-722; ED, del
14/11/2001, p. 18).
335
(1971) CSJN, 30/6/1998, "Florenza, Agustn v. Municipalidad de San Carlos de Bariloche s/accin de amparo",
Fallos, 321:1860 .
(1972) Se trata de quienes tienen un inters personal y directo, un verdadero derecho subjetivo, ms all de que, para
los casos en que es difcil identificar el inters personal se prevn dos legitimados especiales: el defensor del pueblo
y las asociaciones de proteccin (Cm. Nac. Civ., sala K, 3/3/1999, "Ramrez Chagra, Rubn S. v. Asociacin del
Ftbol Argentino" LL, 1999-E-5, con nota de Andrs Gil Domnguez, ED, 182-769). Para demostrar la calidad de
afectado requerida por el art. 43 CN basta que el actor se encuentre domiciliado en esta ciudad junto con su lugar de
trabajo, para revestir la calidad de usuario, aunque sea potencial, del servicio de subterrneos, con un inters
suficiente concreto, directo e inmediato que merece tutela judicial (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV, 5/8/1997,
"Fernndez, Ral v. Poder Ejecutivo nacional" LL, 1997-E-535).
(1973) La sola condicin de ciudadano no legitima para la interposicin del amparo colectivo previsto en el art. 43
CN, pues en tal artculo no se recepta la accin popular; sin embargo, y dado que en esta materia no puede dejarse
de lado el marco constitucional que impone la Constitucin local, donde el constituyente de la Ciudad -a diferencia
del nacional- regul el amparo colectivo (art. 14 ), con un criterio ms amplio, ya que en l se reconoce la
legitimacin de cualquier habitante para interponer un amparo en defensa de un inters o derecho de incidencia
colectiva, cabe reconocer tal legitimacin si el accionante encuadra en dicha categora (Cm. Nac. Civ., sala D,
7/5/1999, "Dalbon, Gregorio Jorge v. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s/amparo" ).
(1974) CSJN, 11/4/1995, "Siutti, Atilio A. v. Administracin Nac. de la Seg. Social" LL, 1995-D-201; DJ, 1995-2913; Cm. Fed. La Plata, sala III, 29/4/1997, "Telefnica de Argentina SA v. Poder Ejecutivo nacional", LL, 1997-C339.
(1975) Ver RIVAS, Amparo, p. 254 y SALGADO "Intervencin de terceros en el amparo", LL, 1989-A-1102; Cm.
Nac. Cont.-Adm. Fed., sala III, 6/5/1994, "Romero Feris, Jos Antonio v. Estado nacional s/queja" .
(1976) SCJ Mendoza, en pleno, 2/12/1996, "Exprinter Banco SA", JA, 1997-IV-48 .
(1977) Esto es quien se encuentra englobado dentro de la relacin o inters colectivo tutelado, aunque no sea el
nico, as, cualquiera de los usuarios que se han visto privados del servicio de provisin de energa elctrica o los
habitantes de la Ciudad de Buenos Aires respecto de la tala de pltanos.
(1978) Ver SALGADO - VERDAGUER, Juicio de amparo..., cit., p. 176.
(1979) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 17/10/1997, "Consumidores Libres Cooperativa Limitada de Previsin
de Servicios v. Telefnica de Argentina y otro", JA, 1998-I-189 .
(1980) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 16/3/2000, "Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires v.
Edesur SA", JA, 2000-II-223 con nota de Ricardo L. Lorenzetti y Jorge M. Galds.
(1981) En caso de incomparecencia injustificada.
(1982) El plazo que se determina para que la administracin se expida no obedece a cnones fijos, responde a una
fijacin prudencial del juez de la causa sobre la base de la naturaleza o complejidad de las tramitaciones pendientes
(Cm. Nac. Civ., sala A, 19/6/1992, "Cassano, Guillermo V. v. Municipalidad de Buenos Aires", LL, 1992-E-134).
(1983) PALACIO, Derecho procesal civil, cit.
(1984) Aun cuando la carencia de entidad del informe previsto en el art. 8 ley 16986 puede equipararse al
incumplimiento de la contestacin de demanda, lo que llevara a otorgar a dicha omisin efectos anlogos a los
previstos para el caso en los procesos ordinarios, ello no invalida de por s la sentencia, pues no se desprende de lo
normado en el citado artculo que la produccin de ese informe circunstanciado constituya un recaudo sin el cual no
es posible pronunciarse eficazmente, acogiendo o denegando la accin (Cm. Nac. Civ., sala A, 7/9/1992, "Expreso
Cofa SRL v. Municipalidad de Buenos Aires - Subsecretara de Inspeccin General" LL, 1993-D-426).
Contrariamente se ha resuelto que este trmite constituye un imperativo cuya omisin genera un vicio de
procedimiento con aptitud suficiente para invalidar la decisin (Cm. Nac. Civ., sala B, 21/5/1998, "tica
Asociacin de Tcnicos Conservadores de Ascensores y Afines v. Municipalidad de Buenos Aires", LL, 1998-D726).
(1985) El informe circunstanciado del art. 8 ley 16986, debe contener en lo formal los requisitos de una
contestacin de demanda -habindoselo caracterizado como una carga procesal en tanto se trata de un informe
relevante para resolver la litis-, resultando exigible que se indiquen los hechos reales, sin incurrir en retaceos ni
ocultamientos, pues no se trata de ganar el juicio sino de restablecer y hacer jugar los derechos afectados extremos
que no slo hacen al inters del particular sino al del Estado mismo (Cm. Nac. Civ., sala A, 9/5/1994, Ocampo,
Carlos v. Municip. de Buenos Aires, JA, 1995-II-63 ; MORELLO - VALLEFN, p. 117).
(1986) Arg. art. 106 dec. 1759/1972, ref. dec. 1883/1991 ; SALGADO - VERDAGUER, Juicio de amparo..., cit., p.
165.
(1987) En similar contexto que el que seala el art. 644 Cdigo Procesal.
(1988) MORELLO, Augusto M., "El amparo colectivo", JA, 1985-II-723.
(1989) SALGADO - VERDAGUER, Juicio de amparo..., cit., p. 213.
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TOMO I
(1990) Cm. Nac. Civ., sala C, 20/12/1983, "Ymaz, Esteban R. y otros v. Obras Sanitarias de la Nacin", LL, 1984B-325.
(1991) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 19/5/1981, "Solari, Santiago v. Gobierno nacional- Ministerio de Cultura
y Educacin", BCNFed., mayo 981-42, nro. 78.
(1992) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 9/4/1987, "Rols de Punte, Estela S. v. Gobierno nacional - Ministerio de
Educacin y Justicia", LL, 1987-C-409; DJ, 987-2-805.
(1993) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala II, 30/9/1976, ED, 69-295.
(1994) En materia de amparo no rigen los recaudos previstos en el art. 70 Cdigo Procesal para eximir de costas al
vencido (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV, 22/2/2000, "Paucar Paucar, Daniel J. v. Direccin Nac. de
Migraciones" LL, 2000-F-810; DJ, 2001-1-788; JA, 2000-IV-45; ED, 191-127).
(1995) Son apelables las sentencias que resuelven acerca de la existencia o inexistencia de la mora de la
Administracin, en los amparos regulados por el art. 28 ley 19549, reformada por la ley 21686 (Cm. Nac. Civ., en
pleno, 20/6/1997, "Guaycochea, Juan C. v. Municipalidad de Buenos Aires" LL, 1997-D-382; DJ, 1997-2-1035;
ED, 173, 555). Es apelable la sentencia de primera instancia sobre la existencia o no de mora de la Administracin,
en los amparos regulados por el art. 28 ley 19549 reformada por la ley 21686 (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., en
pleno, 5/2/1985, "Transportadores de Caudales Zubdesa, SA v. Empresa Ferrocarriles Argentinos" LL, 1985-C-511,
con nota de Horacio D. Creo Bay, DJ, 985-48-547; JA, 985-II-341).
(1996) El recurso de apelacin interpuesto contra la resolucin por la cual se decreto la caducidad de instancia fue
mal concedido, toda vez que lo decidido en la resolucin mencionada es inapelable (cfr. art. 15 ley 16986 y art. 498
inc. 5, CPCCN, aplicable al sub lite en forma supletoria en virtud de los establecido por el art. 17 Ley de Amparo)
(Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 18/12/1997, "Sapia, Cosme v. Obra Social Unin Personal de la Unin
Personal Civ. de la Nac. s/amparo" causa: 12.224/95).
(1997) El plazo para apelar la resolucin dictada en un juicio de amparo comienza a correr desde la hora en que se
practic la notificacin (Cm. Nac. Civ., sala C, 30/7/1991, "Occhione, Lionel v. Municipalidad de Buenos Aires"
LL, 1992-B-39; DJ, 1992-1-994), y corre de hora en hora, es decir, en forma continua (Cm. Nac. Civ., sala A,
31/3/1998, "Lanzillota, Jos v. Ciudad Autnoma de Buenos Aires"). Habiendo omitido, el oficial notificador,
consignar en la copia de la cdula la hora en que se realiz la notificacin, el plazo del art. 15 ley 16986, debe
comenzar a computarse a partir de la medianoche del da de la notificacin (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV,
18/6/1897, ED, 126-508).
(1998) La remisin contenida en el art. 17 ley 16986 a las disposiciones procesales en vigor, motiva que, de
correrse traslado de los fundamentos del recurso de apelacin en la accin de amparo (art. 15 ley 16986), stos
deben sustanciarse con la contraria, a efectos de asegurar la inviolabilidad de la defensa en juicio (art. 18 CN) con la
disidencia del Dr. Daray, para quien no corresponde correr traslado de los fundamentos del recurso de apelacin en
la accin de amparo (art. 15 ley 16986), pues la normativa aplicable no contempla dicha posibilidad (Cm. Nac.
Civ., sala M, 8/9/1998, "Mattes, Ricardo v. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s/amparo" ).
(1999) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala III, 29/3/1996, "Ciancios, Juan G. v. Consejo Profesional de Qumica
Provincia de Buenos Aires", LLBA 1996-713.
(2000) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala V, 28/2/1996, "Molina, Jos Luis v. Ministerio de Educacin - Estado
nacional s/amparo" causa: 50.358/95; en contra Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV, 24/6/1997, "Telefnica de
Argentina SA v. Secretara de Comunicaciones" LL, 1998-D-173.
(2001) La circunstancia de que los planteos remitan al examen de cuestiones de hecho, prueba y derecho comn no
es bice para la procedencia del recurso extraordinario cuando la sentencia del a quo, con menoscabo del derecho de
defensa en juicio, condujo a la prdida de derechos que cuentan con amparo constitucional (arts. 14 bis y 18 CN)
(CSJN, 25/9/1997, "DAgata, Alberto Nicols v. Caja Nacional de Previsin para Trabajadores Autnomos", Fallos,
320:2037 ); si bien el recurso extraordinario no se dirige contra una sentencia definitiva, ello no obsta a su
procedencia en el caso en que la declaracin de incompetencia resuelta por la cmara conduce a configurar un
supuesto de privacin o denegacin de justicia incompatible con la naturaleza de los derechos en juego y de
imposible o tarda reparacin ulterior (CSJN, 5/8/1999, "Renin, Miguelina del Carmen v. Anses", Fallos,
322:1481 ); o cuando la decisin incurre en arbitrariedad, con evidente menoscabo de la garanta de la defensa en
juicio y del derecho de propiedad del apelante (CSJN, 15/4/1997, "Sindicato de Luz y Fuerza MDP v. Federacin
Argentina de Trabajadores de Luz y Fuerza s/accin de amparo", Fallos, 320:511 ).
(2002) Incurre en un exceso de rigor formal la decisin que aplica los plazos previstos en el art. 15 Ley de Amparo
respecto de los recursos interpuestos por el Banco Central ante la Cmara, ya que dicha norma slo se refiere a la
apelacin de la sentencia definitiva, del auto que desestime in limine el amparo y de las resoluciones que dispongan
337
medidas cautelares (CSJN, 10/10/1996, "Cerro, Francisco E. v. Banco Central de la Repblica Argentina", JA, 2000II-Sntesis ). El procedimiento reglamentado por el art. 15 ley 16986 est previsto para agotarse en la alzada, como
surge palmariamente de sus trminos, que slo establecen el trmite recursivo entre la primera instancia y el
"tribunal de alzada". Por tratarse de una situacin no prevista en la ley 16986 y de conformidad con lo dispuesto en
el art. 17 ella debe ser decidida mediante la aplicacin supletoria de las normas procesales en vigor, es decir, las
contenidas en el Cdigo Procesal (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 18/7/1997, "Assorati, Marta Luisa y otros incidente rex. e inap. v. Estado Nacional - dec. 1317/1996 y otro" causa: 9702/97).
(2003) La sentencia que rechaza el amparo es asimilable a definitiva cuando se demuestra que lo decidido causa un
agravio de imposible o muy dificultosa reparacin ulterior (CSJN, 27/8/1993, "Elliff, Carlos H. v. Banco Central"
LL, 1994-B-182; DJ, 1994-1-1117; 8/3/1994, "Di Veroli, ngel v. Administracin Nacional de la Seguridad Social"
LL, 1994-C-531; DT, 1994-B, 2015; 22/8/1989, "Rimondi, Ernesto" LL, 1989-E-523, con nota de Al Joaqun
Salgado; PALACIO, Lino E., "Las sentencias admisorias de la pretensin de amparo y el recurso extraordinario
federal", LL, 1994-E, 207; MORELLO - VALLEFN, El amparo, cit., p. 192.
(2004) CSJN, 19/6/2001, "Salatino, Jorge S. y otros v. Instituto de Obra Social y otro" LL, 2002-B-111; DJ, 2001-3597; ED, del 15/11/2001, p. 17.
(2005) No obsta a la declaracin de incompetencia en la accin de amparo, lo dispuesto en el art. 16 ley 16986,
pues esta norma tiende a impedir el planteamiento de defensas o excepciones previas, que obstaculicen la celeridad
del trmite que debe imprimirse a estas causas (CSJN, 10/12/1987, "Cormillot, Emilio Alberto y otros v. Estado
nacional - Ministerio de Trabajo - Secretara de Seguridad Social", Fallos, 310:2680 ).
(2006) Cm. Nac. Civ., sala B, 17/11/1983, "Autopistas Urbanas SA v. Municipalidad de la Capital", LL, 1984-C477, con nota de Horacio D. Creo Bay.
(2007) En el plazo para recurrir la sentencia de amparo no corresponde el cmputo del plazo de las dos horas de
gracia previsto en el art. 124 Cdigo Procesal (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 1/6/2000, "Unin Transportista
de Empresas SA v. AFIP - RG 586/1999 s/queja", causa: 11.266/00; sala 5, 6/4/1998, "Aurosur SA - RQU v.
Aduana Nacional s/queja" causa: 4434/98).
(2008) Cuando el vencimiento del plazo de cuarenta y ocho horas oper en hora inhbil, es admisible su
interposicin en las dos primeras horas de gracia del da siguiente a aquel en que se produjo el vencimiento del art.
15 ley 16986 (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 10/6/1999, "Caldern Porturas, Juan de Dios v. Direccin
Nacional de Migraciones", JA, 1999-IV-59 ; sala 3, 19/6/2001, "Pina, Rolando Esteban v. Congreso de la Nacin ley 25344 [Emergencia] y otros s/amparo ley 16986 " causa: 10.434/01).
(2009) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 28/2/1996, "Molina, Jos Luis v. Ministerio de Educacin - Estado
nacional s/amparo" causa: 50.358/95.
(2010) Cm. Nac. Civ. y Com., sala II, 22/2/1979, "Hideco, SA v. Gobierno nacional", LL, 1980-C-569 (35.476-S).
(2011) En los que se ha ampliado a veinte das hbiles del plazo para presentar documentacin (Cm. Nac. Cont.Adm. Fed., 27/2/2002, acordada 6/2002 LL, 2002-B-323).
(2012) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 19/11/1992, "Almodovar, Orlando Alfredo v. Estado nacional Ministerio del Interior s/amparo perjuicios" . En el mbito provincial se ha resuelto en cambio que es procedente el
recurso de inconstitucionalidad si la sentencia recurrida interpret de modo irrazonable el art. 19 Constitucin de la
Provincia del Chaco -en el caso, decret la caducidad de instancia al considerar que las partes deben instar el curso
de la accin de amparo, aunque la norma impone el impulso de oficio- con lesin a las garantas del debido proceso,
derecho de defensa y supremaca constitucional (ST Chaco, 8/6/2000, "Modernel de Ozuna, Mara E. y otros v.
Instituto de Previsin Social y otro", LL Litoral, 2001-29).
(2013) Al igual que en materia de carga de la prueba.
(2014) En la accin de amparo, el pago de la tasa de justicia queda supeditado al momento en que se dicta el
pronunciamiento que la resuelve, debiendo slo tributarse si es denegado el recurso (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed.,
sala 3, 11/4/1995, "Rodrguez, Petrona A. Silva de v. Jege EMGE y Ministerio de Defensa s/amparo por mora" ).
a) El amparo y las medidas cautelares de la ley 25587
Establece el art. 1 ley 25587 (2015) que en todos los procesos, de "cualquier naturaleza" (2016) en que se demande
al Estado Nacional, entidades integrantes del sistema financiero, de seguros o mutuales, en razn de crditos,
deudas, obligaciones, depsitos o reprogramaciones financieras que pudieran considerarse alcanzadas por la ley
25561 y disposiciones reglamentarias y complementarias, slo ser admisible la medida cautelar contemplada por el
art. 230 CPCCN, cuando existiere el peligro de que si se mantuviere o alterare, en su caso, la situacin de hecho o
de derecho la modificacin pudiera interferir en la sentencia o convirtiere su ejecucin en imposible o ineficaz".
Como fcilmente se advierte, la ley remite y declara aplicable la llamada medida de no innovar prevista por el art.
230 230, Cdigo Procesal, cautelar que procede aqu, como en cualquier otra causa, para impedir el cambio de una
situacin de hecho o de derecho o ya para provocarlo, con el objeto de asegurar la eventual ejecucin o
338

TOMO I
cumplimiento prctico de la sentencia a dictarse, conformndose de tal suerte, y como hemos venido repitiendo
desde tiempo atrs, una cautela tpicamente conservativa y una clara y clsica medida innovativa (ver el comentario
al art. 230 ).
El art. 4 ley 25587 dispone que las medidas cautelares sern apelables con efecto suspensivo, salvo en aquellos
casos en que exista peligro en la vida, la salud o la integridad fsica de quien la obtuvo, o que esta sea persona de
75 aos o ms de edad, hiptesis en la que el recurso proceder con efecto devolutivo.
Como se advierte la ley 25587 reforma el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin en lo tocante a los efectos
devolutivos que su art. 198 acuerda para las acciones declarativas o de condena entendidas como "meramente
declarativas" o para los amparos por actos u omisiones de particulares en este contexto; y a la ley 16986 de Amparo
en cuanto a los efectos suspensivos que previene su art. 15 en las hiptesis que aprehenden la vida, la salud, la
integridad o la avanzada edad del peticionante en las que corresponde acordarlo con efectos devolutivos, sin
desconocerse que se ha venido resolviendo tambin, a nuestro juicio con total exactitud, como se ha dicho antes, que
una interpretacin razonable y funcional de la referida norma, conduce a conceder el recurso con efecto
simplemente devolutivo contra la resolucin que admiti la medida cautelar, para no desnaturalizar la finalidad que
esa medida cumple.
La norma indica a su turno que el recurso de apelacin deber ser "presentado" en el juzgado dentro del plazo de
cinco das, debidamente fundado, encontrndose legitimados para recurrir no slo las partes, sino tambin las
entidades bancarias o financieras afectadas por la medida cautelar, cuestin que, a nuestro juicio, se ajusta a los
principios generales que distinguen la legitimacin para apelar, de la sustancial para ser parte principal, con lo que la
ley 25587 reforma tambin al Cdigo Procesal en lo que atae al plazo sealado para la interposicin del recurso
de apelacin en el juicio sumarsimo, que, como se sabe, es de tres das (art. 498 CPCCN) -as, por ejemplo, para
los amparos por actos u omisiones de particulares-, pues, como se advierte, se seala uno de cinco das; y a la Ley
de Amparo 16986, fijndolo en cinco das en lugar del de cuarenta y ocho horas que contempla el art. 15 el que, a
su vez, se computar por das y no por horas como lo seala la mentada ley.
En lo que se refiere a la fundamentacin y sustanciacin del recurso, la ley 25587 reforma igualmente al Cdigo
Procesal, as en el amparo por actos u omisiones de particulares, pues refunde en un solo acto las etapas de
interposicin y fundamentacin del recurso de apelacin; y en lo que atae a la sustanciacin del recurso de
apelacin en relacin, que en lugar de realizarse en la primera instancia, como correspondera en materia cautelar,
se llevar a cabo en la alzada, si bien ha omitido establecer la notificacin por cdula de la sala que habr de
intervenir o siquiera del traslado del memorial (art. 135 inc. 18, CPCCN), sin perder de vista que desde la estricta
mecnica de la Ley Nacional de Amparo no se colige que los recursos que ella contempla deban sustanciarse.
El art. 5 de la ley, a su vez, seala que interpuesto el recurso, el juez deber limitarse a remitir el expediente a la
Cmara sin ms trmite, y que recibido ste en la alzada se correr traslado a la contraria por el plazo de cinco das,
sustanciacin que, como se ha dicho, no aparece impuesta por la ley 16986 .
El art. 6 indica que la tramitacin de los procesos mencionados en el art. 1 ser de competencia de la Justicia
Federal, cuestin sobre la cual debe recordarse que sta es restringida o excepcional (arts., 75 inc. 12; 116; 121 CN;
ver comentario al art. 1 (2017) ), para nosotros Federal Civil y Comercial para las acciones de inconstitucionalidad
(ver el comentario al art. 322) y amparos contra actos u omisiones de particulares (2018); y Federal Contencioso
Administrativo para los amparos contra actos u omisiones de la autoridad pblica o cuando el Estado lato sensu sea
demandado como titular de la relacin jurdica.
(2015) Vase el dec. 1316/2002 por el cual se suspendi por 120 das hbiles el cumplimiento y la ejecucin de
estas medidas cautelares, y se establece un sistema de reclamo administrativo ante el Banco Central.
(2016) V.gr., amparo, acciones declarativas, etc.
(2017) CSJN, 4/11/1976, ED, 70-360.
(2018) As lo ha resuelto, con posterioridad a la primera edicin de esta obra, la Corte Suprema en "Viejo Roble SA
v. Bank Boston NA" 30/9/2003, LL, 29/10/2003, p. 7; en sentido similar, Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., en pleno,
27/8/2002, "Jaimovich, Jaime v. Poder Ejecutivo nacional", LL, 2002-F-278.
2. EL AMPARO POR ACTOS U OMISIONES DE PARTICULARES
La doctrina pretoriana del amparo sentada en el pronunciamiento "Kot" se refiri inicialmente a la tutela urgente de
los derechos del actor frente a actos de particulares (2019) mientras que la sancin de la ley 16986 habra de
339
limitarla a actos u omisiones de la autoridad pblica, dejando sin andamiaje normativo a este amparo hasta la
sancin de la ley 17454 (art. 321 inc. 1), hoy art. 321 inc. 2, Cdigo Procesal.
La actual redaccin del art. 321 inc. 2, Cdigo Procesal, como hemos dicho en el comentario correspondiente, se
ajusta a la amplitud del art. 43 CN, pues si bien parecera excluir la admisibilidad del amparo cuando la cuestin,
por su naturaleza, "deba sustanciarse por alguno de los procesos establecidos por este Cdigo u otras leyes", v.gr.,
desalojo, inmediatamente supedita la remisin a estos procedimientos ordinarios al hecho de que ellos adems
brinden "la tutela inmediata y efectiva a que est destinada esta va acelerada de proteccin", extremo que,
paradjicamente podra llevar, antes bien, al reemplazo de esos procesos por el ms gil juicio sumarsimo del
amparo (ver el comentario al art. 498 ).
Para nosotros, no resultan de aplicacin a este amparo, las disposiciones del art. 2 ap. d), ley 16986 (2020) que
excluyen su procedencia cuando la cuestin requiere un mayor debate, pues el juicio sumarsimo no contiene en este
punto limitaciones respecto de las defensas que puedan oponerse, siendo idntico el grado de conocimiento que el
juez puede tener con relacin al residual juicio ordinario al cual "remitira" -salvo en la segunda instancia, art. 260
inc. 5, a], CPCCN (2021) -, y las del ap. e) en punto al plazo de caducidad de la accin (2022); ni la del art. 4 ley
en lo tocante a la competencia (2023) pues estimamos que corresponder aplicar aqu el dispositivo contenido en el
art. 5 inc. 4, Cdigo Procesal (2024) entre otras cuestiones que se encuentran adecuadamente contempladas en las
normas que regulan al juicio sumarsimo (v.gr., art. 337 CPCCN).
Con relacin a la procedencia de la accin de amparo contra actos u omisiones de particulares, se ha resuelto, a
diferencia del criterio que se insina respecto del amparo constitucional, que debe ser apreciada con criterio
restrictivo (2025) tesis que no compartimos, salvo, y a partir de la reforma introducida por la ley 25488 en cuanto lo
autoriza tambin para la tutela de un derecho o garanta explcita o implcitamente reconocidos por una ley
(...siempre que fuere necesaria la reparacin urgente del perjuicio o la cesacin inmediata de los efectos del acto, y
la cuestin, por su naturaleza, no deba sustanciarse por alguno de los procesos establecidos por este Cdigo u otras
leyes, que le brinden la tutela inmediata y efectiva a que est destinada esta va acelerada de proteccin), vale decir,
respecto de derechos que no tengan jerarqua constitucional.
(2019) La accin de amparo prevista en el art. 43 CN interpuesta contra una licenciataria del servicio bsico
telefnico debe tramitar, atento el carcter de particular de la demandada, como procedimiento sumarsimo,
conforme al trmite contemplado en el art. 498 Cdigo Procesal (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 14/9/1999,
"Asociacin de Defensa de los Consumidores y Usuarios de la Argentina v. Telefnica de Argentina SA", JA, 2000I-325).
(2020) Sin embargo, se ha resuelto, equivocadamente a nuestro juicio, que son aplicables a las acciones de amparo
interpuestas contra los particulares los impedimentos previstos por el art. 2 ley 16986 (Juzg. Nac. Civ. N 89,
28/11/1996, "Dalbn, Gregorio J. v. Responsables de la pelcula `Crash, extraos placeres", LL, 1997-B-546).
(2021) Pero ello no puede ser obstculo de ninguna manera, pues la doble instancia no es una garanta constitucional
(ver comentario al art. 242).
(2022) Aun cuando el art. 321 inc. 2, Cdigo Procesal. no prev un plazo de caducidad al igual que el art. 2 inc.
e), ley 16986, al tratarse de un instituto caracterizado por la urgencia en la proteccin de un derecho constitucional,
se exige la inmediatez de la reclamacin; de lo contrario, el transcurso de un lapso apreciable entre el menoscabo
constitucional y la accin, hacen presumir la ausencia de dicha urgencia y, por ende, que el justiciable puede recurrir
a los procedimientos ordinarios (Cm. Nac. Civ., Trib. de Superint., 27/9/1999, "L., M. C. v. Telearte SA", JA, 2001I-59 ) y como parecen exigirlo SALGADO - VERDAGUER, Juicio de amparo..., cit., p. 264. Por nuestra parte, no
compartimos esta tesis pues la aplicacin analgica se halla aqu inexcusablemente vedada: la ley no fija plazo de
caducidad y el juez no puede hacerlo...
(2023) Como lo sostiene PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VIII p. 196.
(2024) Obviamente que tampoco resultan de aplicacin las reglas del inc. b), pues ser trata de acto u omisin de un
particular; la del inc. c), desde que no se trata de actividades o servicios del estado; y la del inc. d), dado que el art.
43 CN autoriza la declaracin de inconstitucionalidad de leyes, decretos u ordenanzas.
(2025) Cm. Nac. Com., sala E, 25/10/1996, "Portillo, Beatriz v. Banco Caseros" LL, 1997-B-797 (39.357-S).
3. EL HBEAS DATA
Dispone el art. 43 CN, en lo pertinente, que "toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de
los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados
destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin,
confidencialidad o actualizacin de aqullos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin
periodstica" (2026).
340

TOMO I
Se regula aqu pues el hbeas data (2027) como una especie dentro del amparo (2028) con una doble finalidad, por
un lado, de conocer los datos referidos a la parte que acciona; por el otro, de obtener su supresin, reserva,
actualizacin o confidencialidad en casos de inexactitud, falsedad o discriminacin, aun cuando se trate de datos no
destinados a ser publicitados (2029).
El hbeas data, aparece reglamentado por la ley 25326 (2030) de Proteccin de Datos Personales (2031) cuyo art. 1
establece que la presente ley tiene por objeto la proteccin integral de los datos personales asentados en archivos,
registros, bancos de datos, u otros medios tcnicos de tratamiento de datos, sean stos pblicos, o privados
destinados a dar informes, para garantizar el derecho al honor y a la intimidad de las personas, as como tambin el
acceso a la informacin que sobre las mismas se registre, de conformidad a lo establecido en el art. 43 prr. 3, CN,
cuyas disposiciones tambin sern aplicables, en cuanto resulte pertinente, a los datos relativos a personas de
existencia ideal.
A su vez, el decreto reglamentario 1558/2001 (2032) (art. 1) dispone que a los efectos de esta reglamentacin
quedan comprendidos en el concepto de archivos, registros, bases o bancos de datos privados destinados a dar
informes, aquellos que exceden el uso exclusivamente personal y los que tienen como finalidad la cesin o
transferencia de datos personales, independientemente de que la circulacin del informe o la informacin producida
sea a ttulo oneroso o gratuito.
En el art. 2 de la ley se aclara que se entiende por datos personales a la informacin de cualquier tipo referida a
personas fsicas o de existencia ideal determinadas o determinables; por datos sensibles, a aquellos personales que
revelan origen racial y tnico, opiniones polticas, convicciones religiosas, filosficas o morales, afiliacin sindical e
informacin referente a la salud o a la vida sexual; por archivo, registro, base o banco de datos, indistintamente, al
conjunto organizado de datos personales que sean objeto de tratamiento o procesamiento, electrnico o no,
cualquiera que fuere la modalidad de su formacin, almacenamiento, organizacin o acceso; por tratamiento de
datos a las operaciones y procedimientos sistemticos, electrnicos o no, que permitan la recoleccin, conservacin,
ordenacin, almacenamiento, modificacin, relacionamiento, evaluacin, bloqueo, destruccin, y en general el
procesamiento de datos personales, as como tambin su cesin a terceros a travs de comunicaciones, consultas,
interconexiones o transferencias; por responsable de archivo, registro, base o banco de datos a la persona fsica o de
existencia ideal pblica o privada, que es titular de un archivo, registro, base o banco de datos; por datos
informatizados a los datos personales sometidos al tratamiento o procesamiento electrnico o automatizado; por
titular de los datos a toda persona fsica o persona de existencia ideal con domicilio legal o delegaciones o
sucursales en el pas, cuyos datos sean objeto del tratamiento al que se refiere la presente ley; por usuario de datos a
toda persona, pblica o privada que realice a su arbitrio el tratamiento de datos, ya sea en archivos, registros o
bancos de datos propios o a travs de conexin con los mismos; por disociacin de datos a todo tratamiento de datos
personales de manera que la informacin obtenida no pueda asociarse a persona determinada o determinable.
En el art. 33 de la citada ley se establece que la accin de proteccin de los datos personales o de hbeas data
proceder: a) para tomar conocimiento de los datos personales almacenados en archivos, registros o bancos de datos
pblicos o privados destinados a proporcionar informes, y de la finalidad de aqullos; y b) en los casos en que se
presuma la falsedad, inexactitud, desactualizacin de la informacin de que se trata, o el tratamiento de datos cuyo
registro se encuentra prohibido en la presente ley, para exigir su rectificacin, supresin, confidencialidad o
actualizacin (2033).
Agrega el art. 34 que la accin de proteccin de los datos personales o de hbeas data podr ser ejercida por el
afectado, sus tutores o curadores y los sucesores de las personas fsicas, sean en lnea directa o colateral hasta el
segundo grado, por s o por intermedio de apoderado; mientras que si es ejercida por personas de existencia ideal,
deber ser interpuesta por sus representantes legales, o por los apoderados que stas designen al efecto, pudiendo
intervenir en forma coadyuvante el defensor del pueblo.
La accin proceder respecto de los responsables y usuarios de bancos de datos pblicos, y de los privados
destinados a proveer informes (art. 35) y ser competente para entender en ella el juez del domicilio del actor; el del
domicilio del demandado; o el del lugar en el que el hecho o acto se exteriorice o pudiera tener efecto, a eleccin
del actor (art. 36).
Ser competente la Justicia Federal, seala el art. 36 para nosotros la Federal Civil y Comercial (2034) cuando la
accin: a) se interponga en contra de archivos de datos pblicos de organismos nacionales; y b) cuando los archivos
de datos se encuentren interconectados en redes interjurisdiccionales, nacionales o internacionales (2035).
Fuera de estos casos entendemos que ser competente la Justicia Nacional en lo Civil, con prescindencia de la
calidad de comerciante del demandado, toda vez que el objeto de la tutela intentada es el derecho a la intimidad del
341
actor (2036); aunque tambin se ha sostenido la competencia de los tribunales comerciales en consideracin a los
sujetos involucrados (2037).
La accin de hbeas data tramitar segn las disposiciones de la ley 25326 y por el procedimiento que corresponde
a la accin de amparo comn, y supletoriamente por las normas del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin relativas al juicio sumarsimo (art. 37 ) (remitimos al lector a lo dicho precedentemente).
El art. 38 regula los requisitos de la demanda, la cual deber interponerse por escrito, individualizando con la mayor
precisin posible el nombre y domicilio del archivo, registro o banco de datos y, en su caso, el nombre del
responsable o usuario del mismo, y en el caso de los archivos, registros o bancos pblicos, se procurar establecer el
organismo estatal del cual dependen.
Asimismo el accionante deber expresar las razones por las cuales entiende que en el archivo, registro o banco de
datos individualizado obra informacin referida a su persona; los motivos por los cuales considera que la
informacin que le atae resulta discriminatoria, falsa o inexacta y justificar que se han cumplido los recaudos que
hacen al ejercicio de los derechos que le reconoce la ley (art. 14).
El afectado podr solicitar que mientras dure el procedimiento, el registro o banco de datos asiente que la
informacin cuestionada est sometida a un proceso judicial -para nosotros se trata de una anmala anotacin de
litis (ver el comentario al art. 229)- sin perjuicio de que el juez pueda disponer el bloqueo provisional del archivo en
lo referente al dato personal motivo del juicio cuando sea manifiesto el carcter discriminatorio, falso o inexacto de
la informacin de que se trate (medida innovativa, ver el comentario al art. 230).
Admitida la accin, seala el art. 39 el juez requerir al archivo, registro o banco de datos la remisin de la
informacin concerniente al accionante, pudiendo asimismo solicitar informes sobre el soporte tcnico de datos,
documentacin de base relativa a la recoleccin y cualquier otro aspecto que resulte conducente a la resolucin de la
causa que estime procedente.
El plazo para contestar el informe no podr ser mayor de cinco das hbiles, el que podr ser ampliado
prudencialmente por el juez.
Los registros, archivos o bancos de datos privados no podrn alegar la confidencialidad de la informacin que se
les requiere salvo el caso en que se afecten las fuentes de informacin periodstica; o cuando median excepciones al
derecho de acceso, rectificacin o supresin, autorizadas por la ley 25326 o por una ley especfica, supuesto en el
cual debern acreditar los extremos que hacen aplicable la excepcin legal (2038) caso en el cual el juez podr
tomar conocimiento personal y directo de los datos solicitados asegurando el mantenimiento de su confidencialidad
(art. 40 ) (2039).
Al contestar el informe, el archivo, registro o banco de datos deber expresar las razones por las cuales incluy la
informacin cuestionada y aquellas por las que no evacu el pedido efectuado por el interesado, de conformidad a lo
establecido en los arts. 13 a 15 de la ley (art. 41).
Contestado el informe, el actor podr, en el trmino de tres das, ampliar el objeto de la demanda solicitando la
supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de sus datos personales, de no haberlo as requerido
inicialmente y en los casos que resulte procedente a tenor de la presente ley, ofreciendo en el mismo acto la prueba
pertinente, presentacin de la que se dar traslado al demandado tambin por el trmino de tres das (art. 42 ).
Vencido el plazo para la contestacin del informe o contestado el mismo, y en el supuesto del art. 42 luego de
contestada la ampliacin, y habiendo sido producida en su caso la prueba, el juez dictar sentencia.
En el caso de estimarse procedente la accin, se especificar si la informacin debe ser suprimida, rectificada,
actualizada o declarada confidencial (2040) estableciendo un plazo para su cumplimiento -aunque su rechazo no
constituir presuncin respecto de la responsabilidad en que hubiera podido incurrir el demandante- aplicndose el
mismo rgimen de costas que en el amparo (2041).
En cualquier caso, la sentencia deber ser comunicada al organismo de control, que deber llevar un registro al
efecto (art. 43).
Por otra parte se ha resuelto en algn caso que ante la falta de legislacin especfica que fije el lmite temporal en el
cual las empresas de informacin crediticia pueden mantener datos en sus bases, atinentes a situaciones de
insolvencia ya superadas, corresponde aplicar el trmino de cinco aos previsto en el art. 51 inc. 3, CPen. para
conservar informacin sobre condenas de multa o inhabilitacin (2042).
(2026) MOLINA QUIROGA, Eduardo, "Autodeterminacin informativa y hbeas data", JA, 1997-II-692; SAGES,
Nstor O., "El hbeas data: alcances y problemtica", en SNCHEZ, Alberto (coord.), El derecho pblico actual.
Homenaje a Pablo Ramella, Depalma, Buenos Aires, 1994, p. 179; BIANCHI, Alberto, "Hbeas data como medio
de proteccin del derecho a la informacin objetiva en un valioso fallo de la Corte Suprema", en El derecho
pblico..., cit., p. 297; GOZANI, Osvaldo A., "Ley 25326 de Proteccin de Datos Personales", LL, 24/4/2003, nro.
especial, 150 aniversario de la Constitucin Nacional; LVAREZ ECHAGE, Juan M., "El hbeas data en materia
tributaria: posibilidad de acceso del contribuyente a los datos del Fisco", LL, 27/5/2003, p. 1.
342

TOMO I
(2027) BIDART CAMPOS, Germn J., "Hbeas data, o qu? Derecho à la verdad, o qu?", LL, 1999-A-212;
CAFFERATA, Juan C., "La accin de hbeas data", LLC, 1996-313; CARNOTA, Walter F., "Visin de conjunto de
la ley 25326", Antecedentes Parlamentarios, 2001-A-499; CIFUENTES, Santos, "Reconocimiento jurisprudencial
del derecho a los datos personales informticos y del hbeas data en su verdadero fin tutelar", LL, 1999-E-151.
(2028) El hbeas data es una forma particular de la accin de amparo que tutela el derecho a la intimidad y consiste
en tomar conocimiento de los datos referidos al actor y de su finalidad y, en caso de falsedad o discriminacin,
exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de ellos (Cm. Nac. Civ., sala L, 27/10/2000,
"Mikno, Oleg v. Veraz SA", LL, 2001-E-841 [43.369-S]; JA, 2000-IV-103 ; ED, 189-422). Sin embargo, para
Salgado y Verdaguer, es una garanta autnoma (SALGADO - VERDAGUER, Juicio de amparo..., cit., p. 328). Se
ha dicho, empero que el hbeas data se diferencia del amparo por el objeto perseguido, as para la procedencia del
primero no se requiere de la arbitrariedad o ilegalidad manifiestas necesarias para la admisibilidad del amparo, sino
del dato objetivo de una informacin falsa o agraviante registrado en un archivo, que afecta la honorabilidad o
actividad de una persona (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala II, 14/3/2000, "Cabaa Adrianita SA v. Banco Central
de la Repblica Argentina y otro", DJ, 2001-2-613; RCyS, 2001-I-123), cuestin que, sin embargo, es secundaria
frente a la expedita tutela de los derechos constitucionales y legales en que uno y otro apuntan, con naturales
diferencias tambin procedimenales.
(2029) CSJN, 16/9/1999, "Ganora, Mario F. y otra" LL, 2000-A-355, con nota de Nstor Pedro Sags; LL, 2000-B29, con nota de Mara Eugenia Slaibe y Claudio Gabot; DJ, 2000-1-1328; RU, 2000-3-19; JA, del 12/4/2000, p. 52.
(2030) Ver adems la ley 24766 .
(2031) Ver la ley en el apndice.
(2032) Ver el decreto en el apndice.
(2033) Es improcedente la accin de hbeas data tendiente a suprimir del legajo personal del actor en un banco de
datos privado informacin relacionada con los juicios seguidos contra la sociedad annima de la que el mismo es
presidente, si tales datos son verdaderos, no estn desactualizados ni revisten carcter discriminatorio, reflejando
una circunstancia objetiva que guarda estrecha relacin con la finalidad del crdito (CSJN, 6/3/2001, "Lascano
Quintana, Guillermo V. v. Organizacin Veraz SA" LL, 2001-C-665, con nota de Mara Eugenia Slaibe y Claudio
Gabot; con nota de Osvaldo Alfredo Gozani, DJ, 2001-2-735). La pretensin de que se excluya de una base de
datos la informacin suministrada a sta por una entidad bancaria -en el caso, sobre la deuda registrada por gastos
realizados con una tarjeta de crdito- requiere que el actor pruebe fehacientemente que aquella es incorrecta (Cm.
Nac. Com., sala B, 2/10/2000, "Agos, Mara y otro v. HSBC Banco Roberts" LL, 2001-B-813).
(2034) Resulta competente el fuero Civil y Comercial Federal para entender en una accin de amparo y hbeas data
dirigida contra el Banco Central, el Banco de la Provincia de Buenos Aires y una empresa que brinda informes
crediticios a fin que corrijan la informacin existente en sus bases de datos, pues mediante tal accin no se
controvierten las facultades policiales o reglamentarias del primero ni se involucran normas exorbitantes al derecho
privado (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala II, 6/3/2001, "Ventura, Alberto F. J. v. BCRA y otros", LL, 2001-F-1021,
Jurisp. Agrup., caso 16.210). En contra: es competente la Justicia Federal Contencioso-Administrativa para conocer
en la accin de hbeas data cuyo objeto es recabar la informacin obrante en dos bancos y en el Banco Central
(CSJN, 28/8/2001, "Gonzlez, Juan C. v. Banco Central de la Repblica Argentina", JA, 2002-I-139 ).
(2035) Corresponde la intervencin de la Justicia Civil y Comercial Federal en la accin de hbeas data, si se
persigue la rectificacin de datos errneos existentes en los registros de una empresa que opera una red
interconectada e interjurisdiccional de datos (conf. art. 36 inc. b], ley 25326) (Cm. Nac. Civ., Trib. de Superint.,
13/6/2001, "Agero, Walter v. Organizacin Veraz SA s/hbeas data s/competencia" ).
(2036) Cm. Nac. Civ., sala L, 31/3/2000, "Mikno, Oleg v. Veraz SA", LL, 2001-E-841 (43.369-S); JA, 2000-IV-103
; ED, 189-422.
(2037) Cm. Nac. Com., sala B, 6/12/2000, "V., G. D. v. Citibank NA", LL, 2001-B-208; sala B, 16/10/2002,
"Magno, Mario v. Banco Ro de La Plata", LL, 20/5/2003, p. 6.
(2038) En principio, la obtencin de informacin sobre datos personales obrantes en los organismos y fuerzas de
seguridad halla adecuacin legal en la accin de hbeas data; ello sin perjuicio de que el suministro de esa
informacin puede, eventualmente, afectar la seguridad, la defensa nacional, las relaciones exteriores o una
investigacin criminal, cuestin que en cada caso deber ser invocada por el titular de la respectiva institucin
(Fallos, 322:2139 consid. 13; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 17/5/2001, "Bliz, Gustavo O. y otro v. PEN Ministerio del Interior s/amparo ley 16986 " causa: 12.144/00).
(2039) A los efectos de conjugar el derecho del actor a acceder a los datos a l referidos obrantes en un organismo de
seguridad y los que hacen a la seguridad y defensa de la Nacin, corresponde que sea el tribunal quien tenga acceso
343
a las bases de datos para verificar la informacin requerida y, en caso de estimarlo procedente, ponerla en
conocimiento del demandante (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV, 17/5/2001, "B., G. O. y otro v. M. I.", LL,
2001-D-812).
(2040) Toda vez que la inhabilitacin bancaria del actor fue inmerecida por haberse originado en hechos ajenos a su
persona ocurridos cuando la empresa demandada ya haba prescindido de sus servicios, corresponde ordenar la
eliminacin de los registros de un banco de datos y del Banco Central todo dato que haga referencia a la
inhabilitacin del accionante (Cm. Nac. Civ., sala C, 26/9/2000, "C., C. A. v. Veritas Dgc Land Inc. Sucursal y
otro" ED, 191-498).
(2041) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV, 22/2/2000, "Paucar, Daniel J. v. Direccin Nac. de Migraciones", LL,
2000-F-810; DJ, 2001-1-788; JA, 2000-IV-45 ; ED, 191-127.
(2042) Cm. Nac. Com., sala C, 18/8/2000, "Scarpia, Juan C. v. Organizacin Veraz SA" LL, 2001-B-298; DJ,
2001-2-276.
4. LA ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
En el orden nacional no existe accin declarativa de inconstitucionalidad, aunque, como hemos explicado en el
comentario al art. 322 (ver adems lo dicho en los comentarios a los arts. 520 y 544 en cuanto a la proposicin de la
inconstitucionalidad en los procesos de ejecucin), su deduccin a travs o como una suerte de accin meramente
declarativa ha sido admitida por la Corte (2043) en tanto la cuestin no tenga un carcter simplemente consultivo ni
importe una indagacin meramente especulativa sino que responda a un caso (2044) buscando precaver los efectos
de un acto en ciernes al que se atribuye ilegitimidad y lesin al rgimen constitucional federal (2045).
Se trata de una accin o pretensin de derecho comn, contra la otra parte sustancial de la relacin jurdica y no
contra el Estado o la autoridad pblica (salvo que ste revista el carcter de deudor o acreedor de la relacin de que
se trate), respecto de la cual juegan empero las normas comunes sobre competencia, sobre actos de impugnacin y
medidas cautelares, salvo en cuanto resulte de aplicacin la ley 25587 a que hemos hecho referencia en el punto 1,
ap. a) -ms all de su posible inconstitucionalidad-, a la cual puede acumularse el pedido de medidas cautelares
(2046) en tanto stas tienden a evitar el riesgo de que durante su transcurso el proceso que pudiera reconocer o
actuar el derecho, pierda virtualidad (2047) as cuando se den los requisitos atinentes a la medida de no innovar
prevista por el art. 230 Cdigo Procesal (2048).
(2043) VERDAGUER, Alejandro C., "Accin meramente declarativa (su alcance como accin de
inconstitucionalidad a la luz de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de La Nacin)", LL, 1991-A-794;
CARNOTA, Walter F., "La accin declarativa de certeza constitucional previsional", DT, 1997-B, 2250;
FRVEGA, Fernando, "La inconstitucionalidad del rgimen de ahorro obligatorio y la accin meramente
declarativa", LL, 1988-B-1118; GIL DOMNGUEZ, Andrs, "La accin declarativa de certeza como proceso
constitucional", LL, 1996-A-1445; GORDILLO, Agustn A., "Accin declarativa de certeza para pedir la
inconstitucionalidad de un decreto", LL, 1998-D-210.
(2044) El interesado en la declaracin de inconstitucionalidad de una norma debe demostrar claramente de qu
manera sta contrara la Constitucin Nacional, causndole de esa manera un gravamen, y debe probar, adems, que
ello ocurre en el caso concreto (CSJN, 6/2/1996, "Caja Complementaria de la Actividad Docente v. Provincia de La
Rioja", LL, 1996-D-256; DJ, 1996-2-531). Es procedente la accin declarativa de inconstitucionalidad en la medida
en que la cuestin no tenga un carcter simplemente consultivo ni importe una indagacin meramente especulativa,
sino que responda a un caso y busque precaver los efectos de un acto en ciernes al que se le atribuye ilegitimidad y
lesin al rgimen constitucional federal (CSJN, 7/2/1995, "Central Neuqun SA y otra v. Provincia de Buenos Aires
y otra" ED, 165-669). La declaracin de inconstitucionalidad de una norma es un acto de suma gravedad que debe
ser considerado como ultima ratio del orden jurdico, debido a lo cual un planteo de esta ndole debe contener un
slido desarrollo argumental y contar con no menos slidos fundamentos para que pueda ser atendido (Cm. Nac.
Civ., sala A, 20/11/1995, "Gastn, Mariano P. v. Transportes La Maravilla SRL", LL, 1996-A-673).
(2045) CSJN, 9/12/1993, "Antonio Gonzlez SA v. Prov. de Mendoza", JA, 1995-I-44 ; 20/4/1999, "Droguera Aries
SA v. Provincia de Santa Fe y otros", JA, 1999-IV-21 ; 13/9/1988, "La Plata Remolques SA v. Provincia de Buenos
Aires s/accin declarativa", Fallos, 311:1835 .
(2046) FARINA, Juan Mara, "La accin declarativa y las medias precautorias", LL, 2001-D-239; LL NOA, 2001369.
(2047) CSJN, 13/11/1990, "Provincia de Mendoza v. Compaa Argentina de Telfonos SA y otro" LL, 1991-B255; TORICELLI, Maximiliano, "Reflexiones en torno a la accin declarativa de inconstitucionalidad. Legitimacin
y medidas cautelares", JA, 2001-III-1294.
344

TOMO I
(2048) Cm. Nac. Civ., sala D, 21/2/1995, "Aadema v. Sadaic", JA, 1995-IV-21 ; SPISSO, Rodolfo R., "La accin
declarativa y las medidas de no innovar en materia fiscal", LL, 1992-B-381; Cm. Fed. Paran, 6/5/1999, "Edelap.
SA v. Municipalidad de La Plata", LL, 2000-C-458, con nota de redaccin; DJ, 2000-2-669.
Art. 322.- Accin meramente declarativa.
Podr deducirse la accin que tienda a obtener una sentencia meramente declarativa, para hacer cesar un
estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance o modalidades de una relacin jurdica, siempre que esa
falta de certeza pudiera producir un perjuicio o lesin actual al actor y ste no dispusiera de otro medio legal
para ponerle trmino inmediatamente.
El juez resolver de oficio y como primera providencia, si corresponde el trmite pretendido por el actor,
teniendo en cuenta la naturaleza de la cuestin y la prueba ofrecida.
Se trata de una accin o pretensin de sentencia meramente declarativa (2049) a objeto de hacer cesar un estado de
incertidumbre sobre la existencia, alcance o modalidades de una relacin jurdica, siempre que esa falta de certeza
pudiera producir un perjuicio o lesin actual al actor y ste no dispusiera de otro medio legal para ponerle trmino
inmediatamente, la que tramitar en definitiva por las normas del juicio ordinario o sumarsimo, segn lo determine
el juez y como primera providencia, teniendo en cuenta la naturaleza de la cuestin y la prueba ofrecida.
Es el medio de obtener la declaracin acerca de la existencia de un derecho del actor (accin declarativa positiva) o
de la inexistencia de un derecho del demandado (2050) (accin declarativa negativa) (2051) -pues el estado de
incertidumbre que la autoriza, obedece al hecho, las ms de las veces, que la parte contraria se opone al derecho del
actor o se jacta de tener otro derecho- (2052) en tanto ello pueda causar un perjuicio a quien la invoca, aunque no
haya todava una puntual lesin, desconocimiento o violacin concreta de un derecho (2053) pero s controversia
actual y concreta (2054) y a condicin de que no se disponga de otro medio legal para ponerle trmino
inmediatamente (2055) -pues se trata de una va subsidiaria, admisible slo en supuestos de inexistencia de otro
medio eficaz para poner trmino a la situacin invocada (2056) as la accin de simulacin o bien una pretensin de
condena- (2057) con cuyo solo pronunciamiento (2058) queda de ordinario satisfecho el inters jurdico de las
partes (2059) y revestida la sentencia con la autoridad de la cosa juzgada que la acompaa (2060).
Sin embargo, aun cuando la accin meramente declarativa procura alcanzar en su esencia una sentencia de mera
declaracin de certeza que se limite a afirmar la existencia o inexistencia de una voluntad de la ley que garantiza el
bien pretendido por el actor (2061) como hemos dicho al comentar el art. 87 ste no necesariamente sera el nico
efecto de aqulla as para Morello quien sostiene que si bien la accin "mere declarativa est destinada a agotarse en
la declaracin del derecho... la expuesta es la finalidad principal y definitoria de la institucin, pero no la nica. A
la certeza y seguridad jurdica que sobreviene con la sentencia que se rige por el art. 322 Cdigo Procesal, pueden
adicionarse efectos propios de otras pretensiones -predeterminativas, de condena y constitutivas- que se comunican
y estn nsitas en el plexo de lo asertivo. De ello se sigue que el inters principal, larvado o encapsulado dentro de la
mere, obtenida la certeza judicial que es lo de ella especfico, tambin pueda ser (econmica y concentradamente) de
condena, como derivacin necesaria insuflndole a la jurisdiccin la utilidad plena que debe brindar" (2062).
Para nosotros, en cambio, la viabilidad de contar con una sentencia de condena en una accin meramente
declarativa, no responde a un efecto de la propia accin o pretensin, sino que, antes bien, supone un supuesto de
acumulacin objetiva de acciones, en la especie de una pretensin de condena a una meramente declarativa, en
tanto ellas no se excluyan mutuamente, sean de la misma competencia del tribunal y puedan tramitar por los mismos
trmites (2063) cuestin que dogmticamente sigue discutindose en doctrina y en algunos precedentes... mientras
paradjicamente nuestros tribunales admiten tranquilamente la acumulacin de la accin por daos y perjuicios y la
de inconstitucionalidad, v.gr., del dec. 260/1997 que declara en estado de emergencia a la actividad aseguradora del
autotransporte pblico de pasajeros, tanto en el fuero Civil como Comercial (2064) entre muchas otras (2065).
Si bien en el orden nacional no existe accin declarativa de inconstitucionalidad, su deduccin a travs de la accin
declarativa ha sido admitida por la Corte (2066) si la cuestin no tiene un carcter simplemente consultivo ni
importa una indagacin meramente especulativa, sino que responde a un "caso" y busca precaver los efectos de un
acto en ciernes al que se atribuye ilegitimidad y lesin al rgimen constitucional federal (2067) as en juicio
contencioso comn entre partes para la dilucidacin de cuyos derechos y con el fin de la condena o absolucin de
quien plantee el punto, pueda ser necesario considerar la validez constitucional de la norma impugnada (2068).
345
Por otra parte, la Corte ha decidido en algunos casos que la sola circunstancia de tratarse de una accin declarativa
no excluye la procedencia de medidas precautorias (2069) en tanto stas tienden a evitar el riesgo de que, durante el
transcurso del proceso, el proceso que pudiera reconocer o actuar el derecho, pierda virtualidad (2070) cuando se
den los requisitos atinentes a la medida de no innovar prevista por el art. 230 Cdigo Procesal (2071) (ver
(2049) VERDAGUER, Alejandro C., "Accin meramente declarativa", LL, 1990-D-594; ZINNY, Jorge H., "La
accin meramente declarativa", LL, 1996-B-598; RIVERA RA, Nstor H., "La llamada àccin meramente
declarativa", JA, 1975-721-Doctrina; AGUILAR CARAVA, Oscar, "La accin meramente declarativa de certeza
en el derecho tributario", LL, 1985-E-600; GOZANI, Osvaldo A., "La accin declarativa frente a los principios
iura novit curia y de congruencia", LL, 1999-D-134; SALGADO, Al J., "La pretensin de la sentencia meramente
declarativa de certeza en la competencia originaria de la Corte Suprema", LL, 1988-D-30.
(2050) OLCESE, Juan M., "El aorado juicio de jactancia", LLC, 2001-375.
(2051) Cm. Nac. Civ., sala F, 28/3/1995, "Consorcio Lavalle 2156/8 v. I. R. Oneto SA Administracin de
Consorcios", JA, 1999-I-Sntesis .
(2052) Cm. Nac. Civ., sala A, 14/3/1995, "Gachassin Dutchmann, Gabriela v. Wessels de Coffa, Linda A. y otros"
JA, 1999-I-Sntesis.
(2053) Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 28/9/1993, "Conti de Gonzlez, Mara Mercedes v. Gonzlez, Mario
J.", JA, 1994-II-468 .
(2054) CSJN, 29/3/1988, "Colegio San Lucas SRL v. Estado nacional y otra", JA, 1988-IV-382 .
(2055) Cm. Nac. Civ., sala A, 7/7/1995, "Balkazoni Hermanos SRL v. Latagliata, Carlos M. y otro" JA, 1999-ISntesis.
(2056) Cm. Nac. Civ., sala A, 14/3/1995, "Gachassin Dutchmann, Gabriela v. Wessels de Coffa, Linda A. y otros"
JA, 1999-I-Sntesis.
(2057) COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 89; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 14/2/1996, "Compaa
General Fabril Financiera SA v. Direccin General Impositiva" causa 24.993/95.
(2058) La finalidad de la accin prevista por el art. 322 Cdigo Procesal, en tanto tiende a la obtencin de una
sentencia meramente declarativa, excluye que pueda procurarse por esa va una decisin judicial de carcter
compulsivo (Cm. Nac. Civ., sala E, 4/7/1983, "Mobrici, Csar v. Montone de Devita, Ana M. S." JA, 1983-IVSntesis).
(2059) Cm. Nac. Civ., sala B, 4/6/1987, "Santa Fe 2664 SA v. Giulani, Carlos E." JA, 1987-IV-Sntesis.
(2060) Cm. Nac. Civ., sala B, 4/11/1982, "Carriquiri, Alberto J. v. Sujoy, Ricardo G. y otro", JA, 1984-II-392 .
(2061) Cm. Nac. Civ., sala A, 6/10/1986, "Consorcio Edificio Fraccin F, Manzana 19, Barrio III, Catalinas Sud v.
Vega, Carlos O.", JA, 1987-IV-307 .
(2062) MORELLO, Augusto M., Constitucin y proceso, ps. 252/253.
(2063) SCBA, 16/9/1986, "Rodrguez, Celia T.", BA B-8366.
(2064) Cm. Nac. Civ., sala A, 15/12/1997, "Zajac, Gloria M. v. Micromnibus Ciudad de Buenos Aires - Lnea 59",
DJ, 1999-1-830; Cm. Nac. Civ., sala C, 9/10/1997, "Macheras, Rubn v. Vivas, Roberto A. y otro", LL, 1998-B-90;
Cm. Nac. Civ., sala G, 4/6/1998, "Ruiz, Damaso v. Limont, Alejandro" LL, 1999-B-61; Cm. 2 Civ. y Com. La
Plata, sala I, 30/6/1998, "Maggio, Italo F. v. Lnea 18 SRL" LLBA, 1999-73 o DJBA, 155-355; Cm. Nac. Com.,
sala B, 3/11/2000, "Cerutti, Roberto A. y otro v. Dota SA de Transportes y otro" y "Federacin Patronal Coop. de
Seguros Ltda. v. Lnea 28, interno 46 y otros", LL, 2001-B-42; RCyS, 2001-II-155; Cm. Nac. Com., sala D,
30/11/1998, "Castillo, Oscar H. v. Transportes Automotores Cuyo Ltda. y otro" [J 11.28657-1], LL, 1999-D-242; DJ,
1999-2-1013; Cm. Nac. Com., sala E, 9/3/1999, "Almeida de Estela, Irma v. Empresa Gral. Roca SA y otro", LL,
1999-F-55; DJ, 2000-1-586.
(2065) SCBA, 1/7/1980, "Piero, Guillermo M. P. del C.", DJBA, 119-597.
(2066) Accin meramente declarativa (su alcance como accin de inconstitucionalidad a la luz de la jurisprudencia
de la Corte Suprema de Justicia de La Nacin). VERDAGUER, "Accin meramente declarativa", cit., p. 794;
CARNOTA, Walter F., "La accin declarativa de certeza constitucional previsional", DT, 1997-B-2250; FRVEGA,
Fernando, "La inconstitucionalidad del rgimen de ahorro obligatorio y la accin meramente declarativa", LL, 1988B-1118; GIL DOMNGUEZ, Andrs, "La accin declarativa de certeza como proceso constitucional", LL, 1996-A1445; GORDILLO, Agustn A., "Accin declarativa de certeza para pedir la inconstitucionalidad de un decreto", LL,
1998-D-210.
(2067) CSJN, 9/12/1993, "Antonio Gonzlez SA v. Prov. de Mendoza", JA, 1995-I-44 ; CSJN, 20/4/1999,
"Droguera Aries SA v. Provincia de Santa Fe y otros", JA, 1999-IV-21 ; CSJN, 13/9/1988, "La Plata Remolques SA
v. Provincia de Buenos Aires", Fallos, 311:1835 .
(2068) CSJN, 1963, "Fiscal de Estado de la provincia de Ro Negro. Vaduz Industrial Export y Finance Corp.
Fruimpat SA v. Nacin", Fallos, 255:86 259:204 262:136 263:397 .
346

TOMO I
(2069) FARINA, Juan M., "La accin declarativa y las medias precautorias", LL, 2001-D-239; LL NOA, 2001-369.
(2070) CSJN, 13/11/1990, "Provincia de Mendoza v. Compaa Argentina de Telfonos SA y otro" LL, 1991-B255; TORICELLI, Maximiliano, "Reflexiones en torno a la accin declarativa de inconstitucionalidad. Legitimacin
y medidas cautelares", JA, 2001-III-1294.
(2071) Cm. Nac. Civ., sala D, 21/2/1995, "Aadema v. Sadaic", JA, 1995-IV-21 ; SPISSO, Rodolfo R., "La accin
declarativa y las medidas de no innovar en materia fiscal", LL, 1992-B-381; Cm. Fed. Paran, 6/5/1999, "Edelap.
SA v. Municipalidad de La Plata", LL, 2000-C-458, con nota de Redaccin; DJ, 2000-2-669.
CAPTULO II - Diligencias preliminares
Art. 323.- Enumeracin. Caducidad.
El proceso de conocimiento podr prepararse pidiendo el que pretenda demandar, o quien, con fundamento
prevea que ser demandado:
1) Que la persona contra quien se proponga dirigir la demanda preste declaracin jurada, por escrito y
dentro del plazo que fije el juez, sobre algn hecho relativo a su personalidad, sin cuya comprobacin no
pueda entrarse en juicio.
2) Que se exhiba la cosa mueble que haya de pedirse por accin real, sin perjuicio de su depsito o de la
medida precautoria que corresponda.
3) Que se exhiba un testamento cuando el solicitante se crea heredero, coheredero o legatario, si no puede
obtenerlo sin recurrir a la justicia.
4) Que en caso de eviccin, el enajenante o adquirente exhiba los ttulos u otros instrumentos referentes a la
cosa vendida.
5) Que el socio o comunero o quien tenga en su poder los documentos de la sociedad o comunidad, los
presente o exhiba.
6) Que la persona que haya de ser demandada por reivindicacin u otra accin que exija conocer el carcter
en cuya virtud ocupa la cosa objeto del juicio a promover, exprese a qu ttulo la tiene.
7) Que se nombre tutor o curador para el juicio de que se trate.
8) Que si el eventual demandado tuviere que ausentarse del pas, constituya domicilio dentro de los cinco das
de notificado, bajo apercibimiento de lo dispuesto en el art. 41 .
9) Que se practique una mensura judicial.
10) Que se cite para el reconocimiento de la obligacin de rendir cuentas.
11) Que se practique reconocimiento de mercaderas, en los trminos del art. 782 .
Salvo en los casos de los incs. 9, 10 y 11, y del art. 326 no podrn invocarse las diligencias decretadas a
pedido de quien pretende demandar, si no se dedujere la demanda dentro de los treinta das de su realizacin.
Si el reconocimiento a que se refieren el inc. 1 y el art. 324 fuere ficto, el plazo correr desde que la
resolucin que lo declare hubiere quedado firme.
Las diligencias preliminares que engloban a las diligencias preparatorias y a las probatorias como preliminares al
proceso, tienen por objeto asegurar a las partes la oportunidad de plantear sus pretensiones y excepciones o defensas
en forma ms precisa y eficaz, las primeras, permitiendo la fijacin inequvoca de la legitimacin de las partes, la
347
simplificacin del trmite del proceso o la integracin del ttulo que exhibe el actor; las segundas, la incorporacin
o conservacin de elementos probatorios que de otro modo podran perderse o deteriorarse.
Las diligencias preparatorias se dirigen pues a asegurar a las partes la idoneidad y precisin de sus alegaciones,
permitindoles el acceso a elementos de juicio susceptibles de delimitar con la mayor exactitud posible los
fundamentos de su futura pretensin y defensa (2072); y son propias de los procesos de conocimiento (2073)
(ordinario, sumarsimo y especiales que tramitan por sus normas), salvo la prevista en el inc. 3, que procede
tambin para el juicio sucesorio (ver comentario al art. 689).
En el trmite de diligencias preliminares no hay empero un litigante vencido, pues no constituyen una demanda ni
un verdadero acto introductivo del proceso o de la instancia, por lo que es inaplicable la caducidad de la instancia a
su respecto (2074) o la recusacin sin causa (2075) entre otras cosas, mientras que todo lo relativo a las costas se
determinar una vez resuelto el conflicto en la conjetural sentencia definitiva, debiendo, nterin, ser adelantados los
gastos que ellas insuman por el solicitante, sin perjuicio de su oportuno reembolso (2076); y sin que necesariamente
aqullas deban ser el antecedente de una demanda, pues su iniciacin y modalidades pueden depender precisamente
del resultado de la diligencia (2077).
El artculo autoriza a las partes que pretendan demandar o que prevean fundadamente que sern demandadas, a
solicitar una serie de medidas para poder preparar y deducir eficazmente su pretensin u organizar adecuadamente
su defensa, a partir de una serie de medidas que no son numerus clausus, quedando por ende a criterio del juez la
admisin de otras distintas a las contempladas por la norma, en tanto y en cuanto ello resulte o aparezca como
imprescindible para poder emplazar correcta y tilmente la demanda (2078) o su contestacin, y con tal que ellas no
desnaturalicen su sentido, ni importen la asuncin por parte de la autoridad judicial de tareas investigativas que se
encuentran a cargo de los litigantes (2079).
En otras palabras, el criterio de amplitud se refiere a la posibilidad de disponer otras diligencias apartes de las
especficamente previstas, pero no que deban ser permitidas ms all de lo estrictamente necesario, porque de otro
modo podran quedar comprometidos los principios de igualdad y lealtad al procurarse una de las partes
informaciones por va jurisdiccional sin la plenitud real del contradictorio (2080).
Se prev as que se pueda solicitar que la persona contra quien se pretende dirigir la demanda, preste declaracin
jurada, por escrito y dentro del plazo que fije el juez, sobre algn hecho relativo a su personalidad sin cuya
comprobacin no pueda entrarse en juicio, sea ello vinculado con su capacidad como con su legitimacin (2081)
medida que en tal contexto se superpone con la prevista en el inc. 6, pues la respuesta del o los requeridos podra
determinar en este caso la existencia o la ndole de la legitimacin para el proceso que contempla este ltimo (2082).
Tambin se establece que podr solicitarse que se exhiba la cosa mueble que haya de pedirse por accin real, sin
perjuicio de su depsito o de la medida precautoria que corresponda, ello en miras a facilitar su reclamo e impedir
que aqulla pueda mudarse, ocultarse, adulterarse, perderse o destruirse (2083) exhibicin que corresponde a una
obligacin inherente a la posesin de las cosas muebles, ante el juez y en la forma que lo dispongan las leyes de los
procedimientos judiciales, cuando fuese pedida por otro que tenga un inters en la cosa fundado sobre un derecho
(art. 2417 CCiv.).
En este orden de ideas, cuadra sealar, adems, que el art. 2786 CCiv. establece que si la cosa sobre que versa la
reivindicacin fuere mueble, y hubiese motivos para temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor, el
reivindicante puede pedir el secuestro de ella (ver el comentario al art. 221).
Se autoriza, por otra parte, a solicitar la exhibicin de un testamento cuando el solicitante se crea heredero,
coheredero o legatario, si no puede obtenerlo sin recurrir a la justicia.
Se faculta a solicitar que en caso de eviccin, el enajenante o adquirente exhiba los ttulos u otros instrumentos
referentes a la cosa vendida, vale decir cuando se trata de la garanta que impone el art. 2091 CCiv. si el adquirente
por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en
la propiedad, goce o posesin de la cosa (ver el comentario al art. 105).
La diligencia preparatoria podr consistir tambin en la orden de exhibicin al socio o comunero o quien tenga en
su poder los documentos de la sociedad o comunidad, medida que cobra una particular importancia en el juicio de
divorcio o separacin personal, pues como ensea Colombo, cabe as que se requiera que el cnyuge confeccione,
un estado completo de los bienes que integran la sociedad conyugal (2084) tal cual, y a mayor abundamiento, se
autoriza por el art. 233 CCiv. en cuanto indica que el juez, aun antes de la demanda de divorcio o separacin
personal, podr "ordenar las medidas tendientes a individualizar la existencia de bienes o derechos de que fueren
titulares los cnyuges", si bien no se trata de imponer la obligacin de rendir cuentas, que como regla excluye el art.
1276 CCiv. y que habr de sobrevenir una vez dictada la sentencia de divorcio, sino de individualizar bienes.
No obstante, se ha resuelto que no debe admitirse esta medida cuando se encuentre acreditado que el requirente no
agot las vas administrativas y asamblearias para defender los derechos que alegan conculcados (2085).
Asimismo se permite que se requiera de la persona que haya de ser demandada por reivindicacin u otra accin
real, exprese el ttulo en virtud del cual la tiene, tratndose la de reivindicacin de aquella que nace del dominio que
cada uno tiene de cosas particulares, por la cual el propietario que ha perdido la posesin, la reclama y la reivindica
348

TOMO I
contra aquel que se encuentra en posesin de ella (art. 2758 CCiv.); si bien ello no supone que no quepa su
retractacin al contestar la demanda en el correspondiente juicio indicando el nombre y domicilio del verdadero
poseedor, ms cuando de los elementos de juicio obrantes en autos resulta la existencia de un boleto de compraventa
suscripto por los actores a favor del tercero que indica el demandado, ya que de tal modo se atentara contra el
principio del buen orden procesal y el de economa forzando al actor a seguir un pleito intil contra una persona que,
no estando en posesin de la cosa, no podra ser condenada vlidamente a su restitucin, sin que la sentencia dictada
pueda hacer cosa juzgada contra el legtimo poseedor (2086) con prescindencia de que ello determine la aplicacin
de las costas por dicha diligencia y con abstraccin de la forma en que se imponen las del proceso.
Por otra parte podr requerirse, reza el artculo, que se designe tutor o curador para el juicio de que se trate, el
primero para gobernar la persona y bienes del menor de edad que no est sujeto a la patria potestad, y para
representarlo en todos los actos de la vida civil (art. 377 CCiv.); el segundo, al mayor de edad incapaz de administrar
sus bienes (art. 468 CCiv.), entre ellos el demente y el sordomudo (ver comentarios a los arts. 624 y 634); as en el
caso de que se demande por separacin personal al cnyuge pretendidamente incapaz o inhbil con base en lo que
dispone el art. 203 CCiv. (en razn de alteraciones mentales graves de carcter permanente de parte del otro
cnyuge, alcoholismo y drogadiccin, en la medida en que ellas provoquen trastornos de conducta que impidan la
vida en comn o la del cnyuge enfermo con sus hijos), especial (2087) si el curador definitivo es el otro cnyuge
(arts. 475 y 397 inc. 4, CCiv.).
Si el eventual demandado tuviere que ausentarse del pas, podr solicitarse que constituya domicilio dentro de los
cinco das de notificado, bajo apercibimiento de lo dispuesto en el art. 41 ; se autoriza que se requiera la prctica de
una mensura judicial; y que se cite para el reconocimiento de la obligacin de rendir cuentas, vale decir, para que se
declare que otro sujeto est obligado a rendir cuentas de una determinada gestin (2088).
Por ltimo, se faculta a las partes a solicitar que se practique el reconocimiento de mercaderas, en los trminos del
art. 782 del Cdigo Procesal, esto es, cuando el comprador se resistiese a recibir las mercaderas compradas
sosteniendo que su calidad no es la estipulada o cuando la persona que deba entregar o recibir mercaderas, quisiera
hacer constar su calidad o el estado en que se encontraren.
Por otra parte, se sujeta la produccin de estas diligencias a un plazo de caducidad de 30 das, fuera del cual no
podrn invocarse las diligencias decretada si no se promueve la demanda dentro del citado trmino, salvo en la
hiptesis de que ellas hubiesen consistido en la realizacin de una mensura judicial (ver el comentario al art. 658 )
en la citacin para el reconocimiento de la obligacin de rendir cuentas, o en el reconocimiento de mercaderas, en
los trminos del art. 782 ; o se refiriesen a pruebas anticipadas.
El plazo comenzar a contarse desde "su realizacin" (notificacin de la resolucin que las tiene por cumplidas),
mientras que en el caso de que se tengan por ciertas las afirmaciones formuladas asertivamente por el requirente en
el caso del inc. 1 de este artculo (art. 324 ) el plazo correr desde que la resolucin que as lo declare hubiere
quedado firme.
Art. 324.- Trmite de la declaracin jurada.
En el caso del inc. 1 del artculo anterior, la providencia se notificar por cdula o acta notarial, con entrega
del interrogatorio. Si el requerido no respondiere dentro del plazo, se tendrn por ciertos los hechos
consignados en forma asertiva, sin perjuicio de la prueba en contrario que se produjera una vez iniciado el
juicio.
En el caso del inc. 1 del artculo anterior, la providencia se notificar por cdula o acta notarial, con entrega del
interrogatorio, con la prevencin que si el requerido no respondiere dentro del plazo, se tendrn por ciertos los
hechos consignados en forma asertiva, sin perjuicio de la produccin de prueba en contrario una vez iniciado el
juicio; lo cual no significa, por cierto, que aqul (interrogatorio) no pueda contener preguntas o interrogaciones, sino
que, en todo caso, ante el silencio no jugar esa suerte de "confesin" ficta que marca la ley.
Art. 325.- Trmite de la exhibicin de cosas e instrumentos.
La exhibicin o presentacin de cosas o instrumentos se har en el tiempo, modo y lugar que determine el
juez, atendiendo a las circunstancias. Cuando el requerido no los tuviere en su poder deber indicar, si lo
conoce, el lugar en que se encuentren o quin los tiene.
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La exhibicin o presentacin de cosas o documentos se har en la forma, tiempo, y lugar que determine el juez,
atendiendo a las circunstancias del caso, aclarndose que cuando el requerido manifieste que no los tiene en su
poder deber indicar, si lo conoce, el lugar en que se encuentren o la persona que los tenga.
Art. 326.- Prueba anticipada.
Los que sean o vayan a ser parte en un proceso de conocimiento y tuvieren motivos justificados para temer
que la produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en el perodo de prueba,
podrn solicitar que se produzcan anticipadamente las siguientes:
1) Declaracin de algn testigo de muy avanzada edad, o que est gravemente enfermo o prximo a
ausentarse del pas.
2) Reconocimiento judicial o dictamen pericial para hacer constar la existencia de documentos, o el estado,
calidad o condicin de cosas o de lugares.
3) Pedido de informes.
4) La exhibicin, resguardo o secuestro de documentos concernientes al objeto de la pretensin, conforme lo
dispuesto por el art. 325 .
La absolucin de posiciones podr pedirse nicamente en proceso ya iniciado.
El artculo dispone que, los que sean o vayan a ser parte de un proceso de conocimiento y tuviesen motivos
justificados para temer que la produccin de sus pruebas pudiera resultar imposible o muy dificultosa en la etapa
correspondiente, podrn solicitar la produccin anticipada de los medios que all se sealan (2089) si bien aqu
tambin cabe la admisin de otros, aunque en todos los casos, su excepcionalidad impone que slo deba admitirse
esta modalidad, si se comprueba que el proponente se halla expuesto a perder la prueba (2090).
La citacin de la contraparte en la produccin de medidas de prueba anticipada es un requisito de carcter esencial
-salvo la intervencin que se prev en el ltimo prrafo del art. 327 Cdigo Procesal que la equivale-, razn por la
cual la ineficacia o nulidad de la prueba realizada sin la observancia de ese requisito es sustancial -no siendo posible
su divisibilidad; as como la prueba comn beneficia a todos los litisconsortes, la nulidad tambin alcanza a todos(2091) si bien en algn caso se ha resuelto que la (prueba pericial) realizada sin citacin del demandado podra tener
valor como otro medio de prueba, v.gr., indiciaria, por no tratarse de prueba obtenida por medios ilcitos -segn se
dice- sino simplemente defectuosa (2092) criterio que no compartimos en modo alguno, pues violentar la garanta
del debido proceso legal supone mxima ilicitud o ilegitimidad (ver introduccin al comentario del art. 360 pto. 4,
aps. c] y d]; y comentario al art. 473).
Es as que se ha resuelto que la pericia llevada a cabo sin la citacin prevista por el art. 327 Cdigo Procesal
determina la procedencia de la nulidad (2093) aun cuando hubiesen transcurrido los 5 das del art. 170 (2094).
La intervencin de la futura parte contraria apunta a otorgarle la oportunidad de controlar la produccin de la
prueba, pues la incorporacin de la prueba a producirse es definitiva e imposible de rever en lo futuro con las
consecuencias que ello pudiere proyectar en el posterior desarrollo y decisin del litigio (2095) (ver los comentarios
a los arts. 327 y 360 pto. 4, ap. c]), salvo que se demostrare que la medida se podra frustrar por la demora que se
ocasionara por la notificacin o, agregamos, a raz del mismo hecho del hombre (v.gr., su destruccin o deterioro)
salvndose la omisin en estos casos de urgencia por la participacin que se acuerda al defensor oficial (2096).
Se admite pues el reconocimiento judicial previo a la interposicin o notificacin de la demanda, no tanto por
razones de urgencia sino por otras que hacen temer cambios fundamentales una vez conocida la existencia del juicio
y antes de la etapa probatoria (2097).
Por otra parte, la parte contraria tambin podr impugnar la procedencia de la prueba anticipada por conducto del
recurso de reposicin (pues slo es apelable la resolucin que deniega la prueba, art. 327 Cdigo Procesal), ello
dentro del plazo de 3 das (art. 239 Cdigo Procesal).
En lo que se refiere a la prueba testimonial, se trata de la citacin del testigo valetudinario, muy enfermo o prximo
a ausentarse del pas, concepto de "muy avanzada edad" que queda librado al prudente arbitrio judicial, habindose
admitido como tal la de 78 aos (2098); debiendo en el caso de enfermedad acreditrsela, en principio, con el
350

TOMO I
correspondiente certificado mdico y con respecto a la hiptesis de tener que ausentarse, probarse no slo la
proximidad del viaje del testigo al extranjero, sino tambin la probable duracin de su ausencia del pas, ya que un
retorno a breve plazo no constituira impedimento para que la declaracin se produzca en la oportunidad procesal
correspondiente (2099).
La prueba tendr pleno valor en el proceso que ulteriormente se promover o en el que se encuentre en trmite,
limitndose la intervencin de la contraria a meras repreguntas respecto de los hechos que constituyeron objeto de
las preguntas de la parte que lo propuso -salvo que a su vez aqulla la hubiese solicitado como prueba anticipada-,
sin perjuicio de su derecho de citarlo ulteriormente para una nueva declaracin sobre hechos diversos de los que
fueron objeto de la prueba anticipada -o cuando aquella parte fue representada por el defensor oficial- y de que el
mismo solicitante de la prueba pueda requerir su nueva citacin a objeto de recibir la declaracin del testigo con
respecto a hechos alegados por su adversario (2100).
Cabe tambin la produccin anticipada de prueba pericial para hacer constar la existencia de documentos, o el
estado, calidad o condicin de cosas o de lugares (inc. 2), y agregamos, de personas (v.gr., pericia gentica),
procedindose a su diligenciamiento a cargo de un perito nico nombrado de oficio conforme a la forma establecida
para este medio probatorio (art. 327 CPCCN), el cual tendr la misma eficacia que la que ha tenido lugar durante la
etapa ordinaria de prueba en tanto se la haya practicado regularmente (2101).
La no exhibicin del documento, cosa o lugar -y agregamos persona- respecto del cual se ordena la pericia, dar
lugar a la aplicacin de una multa, sin perjuicio de las dems responsabilidades que correspondieren (civiles y
penales), pudiendo disponerse el secuestro y allanamiento de lugares si fuese necesario para hacer cumplir la orden
(art. 329 CPCCN), sin perjuicio de ordenarse las medidas complementarias que fuesen adecuadas para su
produccin, y de valorarse tal comportamiento como prueba indiciaria en contra de la parte de que se trate.
La facultad de la parte contraria aprehende la alternativa de designar consultor tcnico para que presencie las
operaciones tcnicas que se realicen y formular las observaciones que considerasen pertinentes (art. 471 CPCCN), y
no slo en la facultad de pedir explicaciones al perito (2102) sino en la de formular observaciones e impugnaciones
al dictamen.
En cuanto a la exhibicin, resguardo o secuestro de documentos concernientes al objeto de la pretensin, se refiere
tanto a documentos que obraren en poder de terceros como de la futura parte contraria, sea que ella se limite a
medidas que apuntan a determinar su existencia como tal o la de hechos que resultan de su contenido, en cuyo caso,
y en tanto para ello se requieran conocimientos especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica
especializada, se realizar mediante prueba pericial (art. 457 CPCCN).
A nuestro modo de ver, se regula adecuadamente aqu y a partir de la reforma introducida por la ley 25488 el
paradigmtico y desordenado secuestro de historias clnicas, documentacin complementaria y eventuales anexos
que vena disponindose en nuestro medio, para algn tribunal como una diligencia preparatoria autorizada por el
art. 323 Cdigo Procesal (2103) a nuestro juicio en flagrante violacin de lo dispuesto por el art. 326 326 y de las
garantas del debido proceso legal, ms an cuando nada impeda que se diese intervencin al defensor oficial.
Viene al caso destacar que la no exhibicin o destruccin del documento, dar lugar a la aplicacin de una multa,
pudiendo disponerse el secuestro y allanamiento de lugares si fuese necesario para hacer cumplir la orden de
exhibicin o presentacin (art. 329 CPCCN), sin perjuicio de las dems responsabilidades que correspondieren
(civiles y penales), y de poder considerarse a tal comportamiento como prueba indiciaria en contra (art. 163 inc. 5,
tercera parte, CPCCN), sin perjuicio de que el artculo autoriza el liso y llano secuestro de documentacin en tal
contexto que obren en poder de terceros y de la futura parte contraria, con lo que la actio ad exhibendum se erige
ya en tal contexto en un verdadero deber procesal para las partes, en contradiccin con la mera "carga" que impone
el art. 388 Cdigo Procesal para la incorporacin de esta prueba en la etapa ordinaria de los procedimientos.
En cuanto a la absolucin de posiciones, a diferencia de los restantes supuestos de prueba anticipada previstos en el
dispositivo legal en cuestin, la misma slo podr solicitarse en proceso ya iniciado, en rigor, cuando la litis se ha
trabado al contestarse la demanda (o reconvencin) o una vez vencido el plazo para ello, momento a partir del cual
podr advertirse -en funcin de las posiciones asumidas- cules son los hechos que podrn ser objeto de esta prueba
(controvertidos, perjudiciales, y personales o de conocimiento personal del absolvente), si bien la norma se refiere a
proceso simplemente "iniciado".
Si se quiere como prueba anticipada la declaracin de la parte contraria, no slo deber cumplirse con el trmite
especfico de dicho medio probatorio, sino justificarse en qu consiste el riesgo de su produccin en la etapa de
prueba pertinente y, adems, aguardar el inicio del proceso, pues la absolucin de posiciones slo puede producirse
anticipadamente si ya se ha entablado la demanda (2104).
351
En lo que atae a la prueba informativa anticipada, cabe destacar que la no contestacin del pedido de informes, la
falsedad de la informacin o la no remisin de la documentacin, dar lugar a la aplicacin de una multa, sin
perjuicio de las dems responsabilidades que correspondiesen, pudiendo disponerse el secuestro y allanamiento de
lugares si fuese necesario para hacer cumplir la orden de exhibicin o presentacin (art. 329 CPCCN) u de
ordenarse las medidas complementarias para su produccin (v.gr., designacin de un perito contador), y de
considerarse ello como prueba indiciaria en contra de tratarse el informante de una de las partes.
Art. 327.- Pedido de medidas preliminares, resolucin y diligenciamiento.
En el escrito en que se solicitaren medidas preliminares se indicar el nombre de la futura parte contraria, su
domicilio si fuere conocido y los fundamentos de la peticin.
El juez acceder a las pretensiones si estimare justas las causas en que se fundan, repelindolas de oficio en
caso contrario.
La resolucin ser apelable nicamente cuando denegare la diligencia.
Si hubiese de practicarse la prueba se citar a la contraria, salvo cuando resultare imposible por razn de
urgencia, en cuyo caso intervendr el defensor oficial. El diligenciamiento se har en la forma establecida
para cada clase de prueba, salvo en el caso de la pericial, que estar a cargo de un perito nico, nombrado de
oficio.
En el escrito en que se soliciten diligencias preliminares, tanto preparatorias como probatorias, deber expresarse
con claridad el objeto del futuro juicio a promover o que razonadamente se prevea que se promover contra el
requirente, expresando los fundamentos de la medida solicitada -y principalmente, las razones que ataen a la
imposibilidad o insuficiencia de una indagacin privada en tal contexto-, el nombre de la futura parte contraria y su
domicilio si fuere conocido (2105); siendo apelable la resolucin que se pronuncie en el caso de que denegare la
diligencia y susceptible del recurso de reposicin la que la admite (2106) pues el pedido no se sustancia con la
contraria (2107).
Si hubiese de practicarse la prueba, dice el artculo, se citar a la contraria, salvo cuando resultare imposible por
razn de urgencia, en cuyo caso intervendr el defensor oficial, entendindose por razones de urgencia tambin a
las que tienen que ver con la posibilidad del desbaratamiento de la prueba por hechos del hombre, pues la finalidad
de la medida de prueba anticipada contempla tambin el supuesto de que el futuro actor o demandado o un tercero
pueda alterar las cosas o lugares objeto de aqulla (2108) (ver lo dicho en el comentario al art. 326 ).
El diligenciamiento se har en la forma establecida para cada clase de prueba, salvo en el caso de la pericial, que
estar a cargo de un perito nico, nombrado de oficio.
Art. 328.- Produccin de prueba anticipada despus de trabada la litis.
Despus de trabada la litis, la produccin anticipada de prueba slo tendr lugar por las razones de urgencia
indicadas en el art. 326 salvo la atribucin conferida al juez por el art. 36 inc. 4).
Una vez trabada la litis, dispone el artculo, que la produccin anticipada slo proceder por las razones de urgencia
indicadas en el art. 326 326, sin perjuicio de la facultad del juez de ordenar su produccin en cualquier estado de la
causa, con arreglo a lo que previene el art. 36 inc. 4 del mencionado ordenamiento.
Art. 329.- Responsabilidad por incumplimiento.
Cuando sin justa causa el interpelado no cumpliere la orden del juez en el plazo fijado, o diere informaciones
falsas o que pudieren inducir a error o destruyere u ocultare los instrumentos o cosas cuya exhibicin o
presentacin se hubiere requerido, se le aplicar una multa que no podr ser menor de (hoy $ 11,74) ni mayor
de (hoy $ 2123,32) sin perjuicio de las dems responsabilidades en que hubiere incurrido.
La orden de exhibicin o presentacin de instrumento o cosa mueble que no fuere cumplida, se har efectiva
mediante secuestro y allanamiento de lugares, si resultare necesario.
352

TOMO I
Cuando la diligencia preliminar consistiere en la citacin para el reconocimiento de la obligacin de rendir

cuentas y el citado no compareciere, se tendr por admitida dicha obligacin y la cuestin tramitar por el
procedimiento de los incidentes. Si comparece y niega que deba rendir cuentas, pero en el juicio a que se
refiere el art. 652 se declarare que la rendicin corresponde, el juez impondr al demandado una multa que
no podr ser menor de (hoy $ 14,67) ni mayor de (hoy $ 234,83) cuando la negativa hubiere sido maliciosa.
Si correspondiere, por la naturaleza de la medida preparatoria y la conducta observada por el requerido, los
jueces y tribunales podrn imponer sanciones conminatorias, en los trminos del art. 37.
Si el "interpelado" no cumple la orden en el plazo fijado sin justa causa, o diese informaciones falsas o que
pudieren inducir a error o destruyere u ocultare los instrumentos o cosas cuya exhibicin o presentacin se hubiere
requerido, se le aplicar una multa en los lmites antedichos, sin perjuicio de las dems sanciones que
correspondiesen.
La orden de exhibicin que no fuere cumplida, se har efectiva a travs del secuestro y allanamiento de lugares, si
resultare necesario.
Cuando la diligencia preliminar consistiese en la citacin para el reconocimiento de la obligacin de rendir cuentas
y el citado no compareciere, se tendr por reconocida dicha obligacin y se le imprimir el trmite de los incidentes;
contrariamente, si comparece y niega la obligacin de rendir cuentas, pero en el juicio a que se refiere el art. 652 se
declarare que la rendicin corresponda, el juez le impondr al demandado la multa antedicha, pudiendo aplicarse
incluso sanciones conminatorias, en los trminos del art. 37 a terceros como a las propias partes.
(2072) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/12/1995, "Cheb Terrab, Guillermo M." LL, 1996-B-543.
(2073) Cm. 1 Civ. y Com. Mar del Plata, sala III, 23/9/1999, "Caja de Prev. Social para Profesionales de la Ing. de
la Prov. de Buenos Aires v. Lafage, Hctor J.", LLBA, 2000-841, con nota de P. Federico Florian.
(2074) Cm. Nac. Com., sala D, 31/10/2000, "Weinstein, Jorge v. Golf Country Los Cedros SA", JA, 2001-IV-49 .
En contra, Cm. Apels. Concepcin del Uruguay, sala Civ. y Com., 7/8/1996, "Sciannamea, M." LL Litoral, 199768; Cm. Nac. Com., sala E, 24/6/1981, "Luris, J. v. Scotle SA" .
(2075) Cm. Nac. Paz, en pleno, 15/7/1968, ED, 25-487. En contra, Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV, 11/2/1992,
"Compaa Argentina de Transportes Martimos v. Estado nacional - MOySP".
(2076) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 2/3/1995, "Simonet, Hctor R." BA B2203141.
(2077) Cm. Nac. Civ., sala F, 6/7/1995, "B. de S., D. A. v. Sanatorio Greyton SA" LL, 1996-C-473, con nota de
Claudia Elizabeth Baigorria.
(2078) Cm. Nac. Civ., sala C, 7/4/1983, "Simha Acher v. Moyano, Silvia T." LL, 1983-D-279; Cm. Nac. Com.,
sala E, 8/9/1989, "La Buenos Aires, Ca. de seguros v. Municipalidad de Buenos Aires" [J 11.8522-1], LL, 1990-B197; Cm. Nac. Civ., sala C, 6/2/1990, "Samela Daz Colodrero, M. B. v. Consorcio de Propietarios L. M. Campos
1270/76" LL, 1990-C-305; Cm. Nac. Civ., sala B, 13/2/1992, "Surez Saucedo, Ena E. v. Gonzlez Novillo, Jorge
y otros" LL, 1994-B-376, con nota de Roberto Gabriel Bianchiman; Cm. Nac. Civ., sala A, 5/12/1995, "Cheb
Terrab, Guillermo M.", LL, 1996-B-543; Cm. Nac. Civ., sala B, 21/12/1995, "Rooney, Juana A. v. Instituto Obra
Mdico Asistencial y otro" LL, 1996-E-287; DJ, 1996-2-1390; Cm. Nac. Civ., sala G, 8/7/1980, Rep. ED, 15-752,
sum. 10; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. IV-A, p. 441; PALACIO, Derecho
procesal civil, cit., T. IV p. 18.
(2079) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 25/8/1998, "Covicsa SA v. Direccin Nacional de Vialidad - res.
223/1993 y 61/1996" causa 7058/98.
(2080) Cm. Nac. Com., sala A, 18/3/1999, "Cervecera Estrella de Galicia SA v. Cervecera Argentina San Carlos",
LL, 1999-E-50; DJ, 1999-3-349.
(2081) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/12/1995, "Cheb Terrab, Guillermo M." cit.
(2082) Cm. Nac. Civ., sala A, 21/4/1997, "Gonzlez, Armando A. v. Pastene de Godoy, Margarita y otro", LL,
1997-C-748.
(2083) Cm. Nac. Com., sala D, 18/3/1994, "Soes, Ral v. Sielp SRL" .
(2084) COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 523; Cm. Nac. Civ., sala B, 15/6/1967, LL, 127-1150; Cm.
Nac. Civ., sala E, 30/9/1997, expte. 72.307/97, indito.
(2085) Cm. Nac. Com., sala A, 3/10/1997, "Luna de Martinucci, Rosa v. Banco Ro de La Plata" LL, 1998-B-191.
Ver, no obstante, el comentario al art. 781 .
353
(2086) Cm. 2 Civ. y Com. Mercedes, 6/7/1972, ED, 46-186.

(2087) Cm. Civ. y Com. Concepcin del Uruguay, 8/8/1979, SP. LL, 1979-593.
(2088) Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 27/4/1995, "Paillafil de Nieva, Susana v. Balan, Oscar R.", BA B2350397 .
(2089) KIELMANOVICH, Jorge L., Teora de la prueba y medios probatorios 2 ed., Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
p. 225; IMATZ, Andrea A., "Prueba anticipada", LL, 1994-B-188.
(2090) Cm. Nac. Civ., sala B, 5/9/1989, "C., E. D. v. M., M. S.", JA, 1990-III-625 .
(2091) Cm. Nac. Civ., sala M, 9/12/1993, "Picone v. Tac Ltda." .
(2092) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala III, 7/12/1987, LL, 1988-B-243; Cm. Nac. Com., sala A, LL, 126-38.
(2093) Cm. Nac. Civ., sala A, 28/10/1981, "Nucifora, Francisco v. Ari Construcciones SA y otro", LL, 1982-A-468.
(2094) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 5/8/1997, "Verdaguer Ortega, A. v. Poliri, Carlos" BA B1402196.
(2095) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 12/4/1985, "Rodados Schisano SRL v. Mazza, Pascual", JA, 1985-IV185 .
(2096) Cm. Nac. Civ., sala C, 23/11/1989, "Sayles, Daniel E. v. Salzman, J. J." JA, 1990-IV-Sntesis.
(2097) Cm. Nac. Com., sala B, 31/8/2000, "Crescenti, Alberto Flix v. Crescenti, Ernesto J. V. y otro" ED, 191538.
(2100) KIELMANOVICH, Teora de la prueba..., cit., p. 227.
(2101) Cm. Nac. Com., sala C, 27/10/1972, LL, 150-165.
(2103) Cm. Nac. Civ., sala C, 25/2/1999, "Duarte, Mara M. v. Hospital Cosme Argerich" .
(2104) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 4/11/1997, "Gea, Delia Elena y otros v. Compaa mnibus Pampa
SA", BA B1402170 .
(2105) Cm. Nac. Com., sala A, 14/6/1995, "Lpez, Silvia v. Caja Nacional de Ahorro y Seguro" .
(2106) Cm. Nac. Com., sala C, 22/10/1996, "Capurro, Delia L. v. La Escalera del Norte SA" LL, 1997-D-856
(39.718-S). La resolucin que admite la prueba es inapelable aun cuando se trate del recurso deducido por la
defensora oficial (Cm. Nac. Civ., sala J, 16/2/2004, "N., L. M. v. D., P. E. s/recurso de queja).
(2107) Cm. Nac. Com., sala C, 22/10/1996, "Capurro, Delia L." cit.; sala E, 15/5/2000, "Paz, Fernando M., v.
Emergencias SA", LL, 2000-F-972.
(2108) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 12/4/1985, "Rodados Schisano SRL v. Mazza, Pascual", JA, 1985-IV185 . Aunque se ha admitido su produccin sin citacin previa de la contraria ni intervencin del Defensor Pblico
Oficial cuando ella debe cumplirse en el domicilio de aquellos contra los cuales se promover la pretensin (Cm.
Nac. Civ., sala B, 20/12/2001, "Consorcio Aroz 2095 v. Sparvoli, Elsa", JA, 2002-III-375).
TTULO II - Proceso ordinario
CAPTULO I - Demanda
Art. 330.- Forma de la demanda.
La demanda ser deducida por escrito y contendr:
1) El nombre y domicilio del demandante.
2) El nombre y domicilio del demandado.
3) La cosa demandada, designndola con toda exactitud.
4) Los hechos en que se funde, explicados claramente.
5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias.
6) La peticin en trminos claros y positivos.
La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible determinarlo al
promoverla, por las circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos an no
definitivamente fijados y la promocin de la demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la
accin. En estos supuestos no proceder la excepcin de defecto legal.
354

TOMO I
La sentencia fijar el monto que resultare de las pruebas producidas.

Establece el artculo que la demanda ser deducida por escrito y contendr el nombre y domicilio de la persona que
demanda o en cuyo nombre se demanda; el nombre o razn social y domicilio del demandado; la cosa demandada,
es decir, el "bien de la vida" que se reclama, designndolo con toda exactitud; los hechos en que se funde, el hecho
constitutivo de la pretensin y los hechos que los prueban o explican (teora de la sustanciacin (2109) por
oposicin a la de la individualizacin del hecho constitutivo, propia del proceso ejecutivo, ver comentario al art.
360); el derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias, sin que empero el error, la insuficiencia
o la omisin de su cita pueda alterar la demanda ni su progreso, pues por aplicacin del principio del iura novit
curia, el juez debe fallar igualmente subsumiendo los hechos en la norma jurdica adecuada, cualquiera haya sido la
mencin u omisin respecto de la individualizacin de la misma (2110); la peticin en trminos claros y positivos,
vale decir, el tipo de pronunciamiento que se requiere; y el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere
posible determinarlo al promoverla por las circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos
an no definitivamente fijados y la promocin de la demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la
accin (2111) supuestos en los que no proceder entonces la excepcin de defecto legal.
Se trata de requisitos que tienden a dotar a la demanda de claridad, de modo de permitir que el adversario pueda
organizar su defensa y prueba; y que el juez pueda resolver congruentemente (2112) sobre lo que fue objeto de la
controversia (2113) si bien bastar con que su verdadero sentido surja con claridad de su propio contexto o de las
piezas que la integran y complementan, de suerte que el demandado est en condiciones de determinar
concretamente, desde el principio, la voluntad del pretensor (2114).
En lo que respecta a la demanda de divorcio o separacin personal, no ser necesario empero que se puntualicen
cada uno de los hechos que constituyen las causales enumeradas (y ni siquiera posible) (2115) sino que bastar con
que se especifique la categora general de los hechos invocados como causal, de modo que pueda saberse cul es la
conducta de que se agravia el demandante y cul, por lo tanto, la causa de su pretensin y el objeto de su prueba
(2116).
Sobre esta cuestin no parece ocioso recordar que los hechos llamados a establecerse en objeto de la prueba deben
ser introducidos por las partes en el proceso a travs de sus escritos constitutivos (de demanda, reconvencin y sus
contestaciones, excepciones y sus contestaciones, y excepcionalmente, al alegarse hechos nuevos en primera y
segunda instancia), pues, para el ordenamiento procesal que nos rige, el hecho no afirmado no existe.
Es as que en un proceso de corte dispositivo, en lo tocante a la conformacin del thema decidendum u objeto de la
prueba, por lo general, sern los hechos jurdicos alegados como fundamento de las demandas, defensas o
excepciones deducidas por las partes, vale decir, aquellos contemplados o previstos como hiptesis legal en la
norma jurdica y como presupuesto del efecto jurdico que ella acuerda (hechos principales), nicos que, en rigor,
deben ser aportados por las partes para poder constituirse as en materia del thema probandum y luego del thema
decidendum (2117).
Sin embargo, cuadra destacar, como se ha dicho en el comentario al art. 364 (pto. 1) que tambin se admite que
hechos no alegados directamente puedan constituirse en objeto de la prueba, as los llamados hechos "superveniens"
(constitutivos, extintivos y modificativos, art. 163 inc. 6, CPCCN), y tambin los hechos simples, secundarios o
motivos comprendidos genricamente en los principales, a partir de los cuales puede argumentarse la existencia de
stos.
En este contexto, pues, estimamos que la no exigencia de precisar todos y cada uno de los hechos slo se refiere a
los simples, vale decir, a aquellos hechos "que prueban el fundamento de la demanda" (el hecho como prueba de
otro hecho), implcitamente aprehendidos dentro de los principales (2118) ms all de que los mismos puedan ser
incluidos, en definitiva, dentro de una categora o causal distinta de la invocada -as, v.gr., las relaciones equvocas
mantenidas por la cnyuge con un tercero que aunque no lleguen a configurar el adulterio invocado quedan
aprehendidas dentro de la causal de injurias graves alegadas a partir de otros acontecimientos similares-; o que
correspondan nomen iuris a una diversa de la alegada (2119).
Viene al caso destacar, en lo referido al monto reclamado, que el actor podr condicionarlo o supeditarlo a las
resultas de la prueba a producir en autos -sin que ello descargue o lo libere de practicar una estimacin siquiera
aproximada (2120) del monto en la demanda-, sea que se trate de acciones que persigan la satisfaccin de perjuicios
355
ocasionados por incumplimiento de obligaciones contractuales u originadas por actos ilcitos, pues ello, a la par de
ajustarse al deber de congruencia no se constituye en una sorpresa o emboscada para el adversario (2121).
(2109) Cm. Nac. Com., sala B, 29/12/1994, "Rotocalco SA v. Sucesores de Cataldo Ferro SA" .
(2110) FALCN, Cdigo Procesal..., cit.; Fallos, 291:259; 292:58; 294:343; 295:68 entre muchos otros; Cm. Nac.
Cont.-Adm. Fed., sala 2, 25/3/1997, "Xerox Arg. Iesa v. Empresa Nacional de Telecomunicaciones" causa
28.185/95.
(2111) Cm. Nac. Civ., sala F, 27/10/1980, "Braceras, Alejandro M. C. herederos y sucesores de Snchez, Eusebia
A.".
(2112) Cm. Nac. Civ., sala G, 21/5/1981, "Rizzi, Ilda V. v. Noguerol, Humberto" JA, 1982-I-Sntesis.
(2113) Cm. Nac. Civ., sala C, 14/12/1978, "Gonzlez, Ramiro P. v. Bernasconi, Mariana s/suc.", LL, 1979-B-145;
ED, 82-629.
(2115) Cm. Civ. y Com. Junn, 4/5/1983, Rep. LL, XLIV, A-I-869, sum. 53.
(2116) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala I, 30/4/1981, "P., C. E. v. C., F. D.", DJBA, 121-62; Cm. Civ. y Com.
Junn, 4/5/1983, "R., M. S. v. V., H. A.", ED, 107-157; Cm. Nac. Civ., sala C, 15/4/1969, LL, 136, p. 297;
LAGOMARSINO - URIARTE, Separacin personal y divorcio, Universidad, Buenos Aires, p. 309.
(2117) KIELMANOVICH, Teora de la prueba, cit., p. 39.
(2118) Al invocarse unacausa de divorcio, se comprende en ella los hechos ms salientes que, a juicio del cnyuge,
han llegado a configurarla. Puede suceder que algunos de esos hechos, exactamente, no lleguen a probarse, pero que
se acrediten otros que tienen idntica virtualidad y que son imputables al demandado o reconvenido y que
corresponden a la causal invocada (Cm. Nac. Civ., sala A, 14/11/1984, "C., N. v. M. de C. L.", LL, 1985-B-104;
DJ, 1985-39-272).
(2119) El principio iura novit curia autoriza al juez a encuadrar los hechos expuestos en la demanda de divorcio
como configurativos de la causal con la cual tengan relacin, aun cuando el actor los haya encuadrado en otra
distinta. La doctrina citada slo es aplicable cuando se trata de causales subjetivas, mas no cuando la parte
demandada no ha reconvenido por divorcio vincular con fundamento en alguna de estas causales, y ha mantenido la
cuestin dentro de la causal objetiva (Cm. Nac. Civ., sala C, 23/5/1995, "N., J. T. v. S., M. I.", LL, 1996-B-11, con
nota de Jorge Adolfo Mazzinghi).
(2120) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 19/5/1998, "Duarte, Ignacio y otros v. Estado nacional - Ministerio de
Economa y Ob. y Serv. Publ. - DGFM" causa 9058/97.
(2121) Cm. Nac. Com., sala A, 27/9/1989, "Sucesin de Roberto Arturo del Carril v. Auxilio Familiar Coop. de
Seguros Ltda." .
Art. 331.- Transformacin y ampliacin de la demanda.
El actor podr modificar la demanda antes de que sta sea notificada. Podr, asimismo, ampliar la cuanta de
lo reclamado si antes de la sentencia vencieren nuevos plazos o cuotas de la misma obligacin. Se
considerarn comunes a la ampliacin los trmites que la hayan precedido y se sustanciar nicamente con
un traslado a la otra parte. Si la ampliacin, expresa o implcitamente, se fundare en hechos nuevos, se
aplicarn las reglas establecidas en el art. 365.
Autoriza el artculo la transformacin y ampliacin de la demanda (y de la reconvencin) (2122) antes de que sta
sea notificada, mientras que si la ampliacin, expresa o implcitamente, se fundare en hechos nuevos, se aplicarn
las reglas establecidas en el art. 365 sin que quepa admitir que la notificacin espontnea por parte del demandado
suponga la preclusin del derecho del actor a modificarla (2123) pues se trata de una facultad propia de ste, en todo
caso, sujeta a las cargas que puede importar la perencin de instancia, y la eventual prescripcin de la accin; y no
est limitada a los supuestos de vencimiento de nuevos plazos o cuotas de la misma obligacin o de hechos nuevos
(2124).
Si bien en doctrina (2125) a veces suele referirse al "cambio de demanda" o "nueva demanda" cuando se intenta
dirigir la accin contra un sujeto distinto del originariamente demandado -aun mantenindola contra ste-; mientras
que la transformacin de la demanda supone el mantenimiento de la integracin subjetiva de la litis y la alteracin
de alguno de los elementos objetivos de la pretensin o accin -causa u objeto- (2126) sea por la incorporacin de
nuevas peticiones sea por la ampliacin del monto reclamado (2127) lo cierto es que el Cdigo permite uno y otro
(transformacin, modificacin o cambio de demanda) (2128) hasta el momento de la notificacin de la demanda
(2129) (o reconvencin) en resguardo del derecho de defensa en juicio del demandado (2130) (o actor reconvenido),
356

TOMO I
salvo que se trate de su ampliacin cuantitiva (2131) -en el supuesto en que venzan nuevas cuotas o plazos de la
obligacin, en rigor, de la misma relacin jurdica (2132) y hasta el dictado de la sentencia (2133) -; exigencia que
explica la comunidad de trmites y la imperatividad del traslado al demandado (2134) (o actor reconvenido) y el
hecho de que el allanamiento no excluye la procedencia de la ampliacin (2135) o que ulteriormente se la funde
explcita o implcitamente en hechos nuevos.
Con relacin a la ampliacin de la demanda, se ha resuelto que al no disponer el artculo el plazo por el cual deber
conferirse el traslado de la ampliacin de la demanda, corresponder aplicar el de cinco das prescripto por el art.
150 Cdigo Procesal (2136).
Por nuestra parte entendemos que dentro del concepto de hechos nuevos, se comprende, no slo a aquellos
vinculados con los elementos objetivos de la pretensin (v.gr., el sobreviniente nacimiento del hijo adulterino en el
juicio de divorcio), sino los relativos a los propios sujetos procesales o su legitimacin, por lo que sobre tales
estimamos que correspondera admitir la modificacin (o cambio) de la demanda, extendindola contra el tercero
citado a instancias del demandado que se encuentra legitimado para ser demandado, ms all de la simplificacin
procesal que reporta un evidente provecho para la economa procesal (2137).
(2122) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala V, 5/6/1978, "Pazos, Benito v. Consorcio de Propietarios Santa Fe 3832",
JA, 1979-I-233.
(2123) Cm. Nac. Com., sala B, 8/11/1972, "Rubn Oneto, Marta v. Frigorfico Oneto y Ca. SA" ; EISNER, Isidoro,
"Puede el actor adecuar (ampliando) su demanda despus de contestada èspontneamente por el accionado", LL,
1990-C-126; en contra FALCN, Comentario, T. I, p. 550; CARLI, La demanda civil, p. 104.
(2124) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 18/4/2000, "Ava Enterprises Inc. v. Empremac SA", ED, 190-146.
(2125) Ver MORELLO - PASSI LANZA - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. IV, ps. 244/245;
Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 27/5/1997, "La Territorial de Seguros SA v. Cap. y/o Arm. y/o Prop. Bq. Dr.
Juan B. Alberdi" causa 329/97.
(2126) Cm. Nac. Com., sala A, 18/3/1999, "Rijavec, Jorge O.", LL, 1999-C-737 (41.487-S).
(2127) ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, ps. 44 y ss.
(2128) Cm. Nac. Civ., sala A, 3/4/1995, "Martnez, Sara del Carmen v. Friol de Ciocca, Elena I." LL, 1995-C-576.;
DJ, 1995-2-1118.
(2129) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 28/2/1996, "Mraz Arancibia Rodrguez, Alberto Miguel v. Estado
nacional -Poder Judicial" causa 13.892/93.
(2130) Cm. Nac. Com., sala A, 20/12/1991, "Amann, Rodolfo v. Asorte SA de Ahorro para Fines Determinados" .
(2131) Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/3/1996, "Orlando, Viviana v. Rodrguez, Luis y otro" BA B2800701.
(2133) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 23/3/1993, "Armada Arg. Direcc. de Bienestar de la Armada Sados v.
SA Productora Avcola Sapra" causa 3169/91.
(2134) Cm. Nac. Civ., sala C, 14/5/1985, "Sadaic v. City Hotel SA" JA, 1985-IV.
(2135) Cm. Nac. Com., sala D, 18/6/1987, "Su Marca SA v. Coalse Coop. de Seguros Ltda." .
(2136) Cm. Nac. Com., sala E, 26/9/1986, "Flor de Lis SA v. Guillermo Malnatti y Ca." .
(2137) Cm. Nac. Com., sala A, 5/7/1991, "Argos Ca. de Seguros v. Garca Fernndez, J. y Ca. SRL y otro" LL,
1992-B-113; DJ, 1992-1-835.
Art. 332.- Demostracin de la procedencia del fuero federal.
Cuando procediere el fuero federal por razn de la nacionalidad o del domicilio de las personas, el
demandante deber presentar con la demanda documentos o informaciones que acrediten aquella
circunstancia.
Cuando la competencia fuese federal por razn de la nacionalidad o del domicilio de las personas, el demandante
deber presentar con la demanda documentos u ofrecer informaciones que acrediten aquella circunstancia, si bien, y
como explica Falcn (2138) esta norma se aplica esencialmente en las provincias, pues en la Capital Federal, al ser
los jueces nacionales, cabra que entiendan en las causas en que sea parte un extranjero (2139) ms all de la
prorrogabilidad o renunciabilidad de la competencia en tal contexto (ver comentario al art. 1).
357
Es as que se ha resuelto que no demostrada la nacionalidad extranjera de los recurrentes, no puede invocarse el
fuero federal, cuya procedencia requiere la prueba de los extremos necesarios para su otorgamiento (2140)
-habindose juzgado que a ese fin no resulta suficiente la presentacin del pasaporte (2141) -, y habr de examinarse
restrictivamente (2142).
(2138) FALCN, Comentario, cit., T. I, p. 551.
(2139) Fallos, 241:14 ; 246:285 ; Cm. Nac. Civ., sala B, LL, 124-1135.
(2140) CSJN, 2/10/1975, ED, 64-263.
(2141) CSJN, 28/9/1993, "Grissia, Guillermo y otra v. Iraola Pebe, Luis" .
(2142) CSJN, 11/4/1996, "Zaccagnino, Luca" .
Art. 333.- Agregacin de la prueba documental y ofrecimiento de la confesional.
Con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas, deber acompaarse la prueba documental y
ofrecerse todas las dems pruebas de que las partes intentaren valerse.
Cuando la prueba documental no estuviere a su disposicin, la parte interesada deber individualizarla,
indicando su contenido, el lugar, archivo, oficina pblica o persona en cuyo poder se encuentra.
Si se tratare de prueba documental oportunamente ofrecida, los letrados patrocinantes, una vez interpuesta
la demanda, podrn requerir directamente a entidades privadas, sin necesidad de previa peticin judicial, y
mediante oficio en el que se transcribir este artculo, el envo de la pertinente documentacin o de su copia
autntica, la que deber ser remitida directamente a la secretara, con transcripcin o copia del oficio.
Si se ofreciera prueba testimonial se indicar qu extremos quieren probarse con la declaracin de cada
testigo. Tratndose de prueba pericial la parte interesada propondr los puntos de pericia.
El epgrafe omite la mencin de la prueba testimonial, pericial, informativa y reconocimiento judicial si bien se
prev que con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas, deber ofrecerse toda la prueba y acompaarse la
prueba documental que estuviese en poder de las partes, aunque si no la tuvieren a su disposicin, la
individualizarn indicando su contenido, el lugar, archivo, oficina pblica y persona en cuyo poder se encuentre; y
que si se tratare de prueba documental oportunamente ofrecida, los letrados patrocinantes, una vez interpuesta la
demanda, podrn requerir directamente a entidades privadas, sin necesidad de previa peticin judicial, y mediante
oficio en el que se transcribir este artculo, el envo de la pertinente documentacin o de su copia autntica, la que
deber ser remitida directamente a la secretara, con transcripcin o copia del oficio.
Se verifica ese fenmeno de "sumarizacin" del juicio ordinario que creamos advertir en la intencin del legislador
de la ley 24573 (2143).
En lo que atae a la prueba documental, cabe definir al documento como a un objeto material originado por un acto
humano, susceptible de representar por s mismo y para el futuro, un hecho o una serie de hechos (lato sensu)
percibidos en el momento de su confeccin, pues, como ensea Carnelutti, "quien describe por escrito un hecho que
percibi en otra ocasin, forma un testimonio, porque quiere representar actualmente un hecho pasado mediante el
acto de escribir" (2144).
Para Chiovenda, "documento, en sentido amplio, es toda representacin material destinada e idnea para reproducir
una cierta manifestacin del pensamiento: como una voz grabada eternamente (vox mortua)" (2145).
Encajan pues dentro de este concepto, las fotografas (2146) las grabaciones magnetofnicas (2147) las pelculas
cinematogrficas y videograbaciones, las contraseas, radiografas, dibujos, planos, cuadros, discos, etc. (2148) y
cualesquiera otros objetos representativos de los hechos que contienen o exteriorizan, a los que se le aplican, por
analoga, las normas que regulan la presentacin y los procedimientos probatorios fijados para los instrumentos o las
que establezca el juez (art. 378 CPCCN) (2149) cuidando de que por este medio no se violenten garantas
constitucionales como la de la inviolabilidad de la correspondencia, entre otras (2150).
Vale decir que se contemplan dentro del gnero de los documentos no slo a los instrumentos pblicos y privados
escritos y por lo general firmados por las partes (2151) sino que se aprehenden otros objetos representativos no
escritos ni firmados, como ser una radiografa, una fotografa, una cinta grabada, etc. (2152).
El documento as analizado, desde el punto de vista del derecho procesal, es prueba real en tanto es una cosa y no
una persona; indirecta en el sentido de que no media identidad entre el documento como objeto de la percepcin del
juez, con el hecho que se pretende probar con el mismo (a contrario sensu de lo que sucede con la prueba directa,
358

TOMO I
as, v.gr., cuando el juez comprueba personalmente los ruidos molestos constatados antes notarialmente);
preconstituida, esto es, creada con anterioridad al proceso; e histrica, por oposicin a la crtica o lgica, desde que
el hecho contenido en el documento de por s representa (no lo deduce el juez) el mismo hecho que se afirma como
sucedido y percibido por quien otorg el documento, el que de tal manera es "reconstruido" histricamente a travs
del hecho percibido.
En cuanto a la carga de aportarla en los escritos constitutivos del proceso, se trata de una regla que apunta a asegurar
la vigencia de la buena fe y la lealtad en el proceso, y a prevenir, en tal contexto, posibles sorpresas procesales
(2153) y que aparece impuesta en y para todo tipo de proceso judicial (ordinario, sumarsimo, especiales, de
ejecucin, incidentes), y con relacin a toda prueba documental (instrumentos y documentos propiamente dichos),
conocida y que obrare en poder de las partes (emanada de stas y de terceros) al tiempo de la promocin de la
demanda o reconvencin y sus contestaciones, aprehendindose dentro del concepto a los que ellas pudieran haber
obtenido por gestiones privadas o diligencias judiciales previas, como las que autoriza el art. 326 del ordenamiento
procesal civil y comercial nacional.
No obstante, tambin debe sealarse que la carga slo contempla la agregacin de prueba documental en apoyo de
los hechos alegados (o que debieron de alegarse) en la demanda y reconvencin, pero no as con respecto a los
hechos que no debieron ser invocados como causa de la pretensin en aqullas (2154) a los que hace referencia el
art. 334 Cdigo Procesal, vale decir, respecto de la inexistencia de los hechos (no considerados en la demanda o
reconvencin) introducidos en la contestacin de la demanda o reconvencin en apoyo de la defensa.
Por su parte, obvio es decirlo, la carga del art. 333 Cdigo Procesal slo puede vincularse con aquellos hechos que
ya eran conocidos al momento de interponerse la demanda, reconvencin o sus contestaciones, y no as con relacin
a los llamados hechos nuevos (2155) sucedidos o conocidos con posterioridad a tales actos, los que, en este orden de
ideas, no slo permitirn modificar o transformar la demanda o la reconvencin (art. 331 CPCCN), sino ampliar la
prueba que fuera ya ofrecida para la comprobacin de los primeros (2156).
El incumplimiento de dicha carga, por aplicacin del principio de preclusin procesal, apareja, como regla (2157) la
improcedencia de la agregacin ulterior de los documentos existentes y conocidos al momento que indica el art. 333
criterio del que slo podra apartarse el tribunal, a nuestro juicio, en situaciones excepcionalsimas vinculadas con la
inexigencia de una conducta imposible, as, por ejemplo, cuando se trata de prueba que se hallaba extraviada, en
tanto con ello no se violente la igualdad de las partes y su derecho de defensa en juicio.
En lo que respecta a la prueba documental, y en particular con referencia al proceso de divorcio o separacin
personal, se ha admitido en algunos casos la presentacin de cartas misivas y de grabaciones de conversaciones
telefnicas sin exigirse la demostracin de que se las obtuvo legtimamente, cuestin que, por nuestra parte, no
compartimos por cuanto el reconocimiento del derecho a probar una causal de divorcio (materia en la que no est
interesado el orden pblico en tal contexto) no debe alcanzarse a costa de la violacin del ordenamiento jurdico, en
el caso, y primariamente, de la garanta constitucional consagrada por el art. 18 CN (2158) sin que reconozcamos,
como algunos autores hacen, una suerte de derecho de intercepcin en favor del marido (2159) o de los cnyuges
recprocamente (2160) para abrir y controlar su correspondencia epistolar (ver el comentario al art. 378).
En el sentido que prohijamos, en cambio, se ha resuelto que si segn las propias manifestaciones de la solicitante de
la apertura a prueba, las copias de unas misivas y de la documentacin confidencial que pretendi adjuntar a los
autos llegaron a su poder por va annima, dicho carcter subrepticio y anormal imposibilita su consideracin por
el rgano jurisdiccional que obviamente debe trabajar con elementos o fuentes de pureza tal, que excluyan por lo
menos en principio, la posibilidad de aceptar la agregacin de probanzas que se le brindan presumiblemente
mediante la perpetracin de delitos (2161); y que si la carta misiva resulta indebidamente incorporada no debe
ponderrsela como prueba, pues provendra directa y necesariamente de la violacin de las normas constitucionales
que slo permite valerse de la correspondencia epistolar en los casos previstos por la ley (2162).
Las cartas misivas pueden servir como prueba, cuando en el caso se trata de correspondencia intercambiada entre
las partes (2163) dirigida por una a un tercero o ya remitida por ste a una de ellas, de donde surge sin dificultad
que sta la obtuvo por un medio lcito -como que era su destinataria u obraba la conformidad de aqul para su
presentacin- y queda fuera de cuestin la hiptesis de abuso o de fraude en la obtencin del medio probatorio
(2164).
La prohibicin del art. 1036 CCiv. no resultara aplicable en la materia de las cartas misivas dirigidas a terceros
(como tampoco las dirigidas por terceros a las partes) en tanto medie s el consentimiento del destinatario (que
puede vlidamente presumirse a partir de la tenencia de la carta por la parte que la acompaa), sin perjuicio de que
su eficacia habr de examinarse a partir de la legitimidad de la forma en que fueron obtenidas y de la exclusin
359
probatoria genrica de la pro se declaratio, vale decir, de las declaraciones favorables que puedan contener para el
cnyuge autor de las mismas.
La grabacin de las conversaciones telefnicas mantenidas por las partes entre s o con terceros, sea efectuada por
uno de ellos o por un tercero, en tanto haya sido producida clandestinamente, en el caso en violacin a la ley 19798
tampoco puede ser admitida como prueba ni reconocrsele efectos probatorios, pues el xito de un presunto derecho
de las partes debe ceder ante los ms eminentes principios de resguardo de la libertad de terceros ajenos al proceso y
de inviolabilidad de la privacidad de las comunicaciones (2165) ms all de que para su autenticacin se hubiese de
prescindir de la confesin judicial directa o indirecta de las partes o que la identificacin de voces se efectuara a
travs de la prueba pericial (2166).
Por eso no aceptamos que, en aras de alcanzarse "la" verdad, pueda admitirse el empleo de una grabacin
subrepticia de una conversacin telefnica aun entre las mismas partes, en razn de que la "correspondencia
telefnica", al igual que la epistolar, es legal y constitucionalmente inviolable (2167) ms all de que difcilmente
pueda ser equiparada con una "carta misiva" -como algunos autores sostienen en pos de su admisin- destinada,
precisamente, y a esencial diferencia de la conversacin telefnica, a quedar exteriorizada y en poder de su
destinatario, criterio que vendra a coincidir con la "impresionante unanimidad", al decir de Morello (2168) de los
informes presentados en el VII Congreso Internacional de Derecho Procesal celebrado en Wrzburg, Alemania
(1983), en los que se relata que las grabaciones realizadas sin la aprobacin de aquel cuya voz se registra se reputan
como nulas y contrarias a la dignidad humana.
Por otra parte, viene al caso destacar que el empleo de tales grabaciones se contrapondra con lo dispuesto en los
arts. 1 acpite X, Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; 12 Declaracin Universal de los
Derechos Humanos; y 11 inc. 2, Convencin Americana sobre Derechos Humanos, tratados incorporados a la
Constitucin Nacional en su art. 75 inc. 22.
En resumidas cuentas, el registro de una conversacin telefnica, en tanto se pretende incorporar como prueba,
habr de requerir la previa orden judicial para su intervencin como lo establece la ley 19798 de
Telecomunicaciones citada, y expresamente lo impone el art. 87 inc. 6, ley 24522, aun cuando no podemos dejar de
sealar que en uno de los contados casos en que se solicit en calidad de prueba anticipada la intervencin de lneas
telefnicas en un proceso de divorcio para procurar la prueba de la infidelidad de su contraria, dicha peticin fue
-incongruentemente e ilegtimamente- rechazada por estar en juego, segn se afirmaba, principios constitucionales
que podran verse afectados en caso de acogerse la medida (2169) con olvido de que la propia ley autoriza su
intercepcin a partir de tales premisas equiparndola a la correspondencia epistolar.
En lo que se refiere a las actas notariales, debe repararse que las mismas constituyen instrumentos pblicos y, como
tales, las declaraciones formuladas ante el escribano en ejercicio de sus funciones por parte de quienes intervinieron
o se hallan inmersos en l, ya como impulsores del acto celebrado, ya como receptores de ste, pueden tener diverso
contenido. El hecho material de las declaraciones efectuadas ante o por el oficial pblico, constituye un objeto
idneo para la autenticacin, por lo que cualquier impugnacin debe hacerse mediante el incidente de redargucin
de falsedad (o accin autnoma civil o penal de nulidad), sin que ello se extienda a la sinceridad de lo manifestado
por las partes intervinientes (2170); e igual valor a las fotocopias autenticadas notarialmente (2171).
En cuanto a las constancias de expedientes judiciales no terminados, el art. 376 Cdigo Procesal dispone que la
parte deber agregar los testimonios o certificados de las piezas pertinentes, sin perjuicio de la facultad del juez de
requerir dichas constancias o los expedientes en oportunidad de encontrarse la causa en estado de dictar sentencia;
mientras que si se tratara de expedientes concluidos, su remisin podra ser requerida como prueba documental, a
diferencia de los expedientes, testimonios y actuaciones administrativas que podrn ser incorporados tambin a
travs de la prueba informativa y con arreglo a lo que determina el art. 396 Cdigo Procesal (2172) el cual, dicho
sea de paso, autoriza a solicitar los que pudiesen existir en "oficinas pblicas" (2173) (ver el comentario al art. 376).
Para que un expediente pueda ser ofrecido como prueba, es suficiente con que se indique su cartula, juzgado y
secretara donde tramita, sin que deba acompaarse copia del mismo (2174) aunque debe sealarse la actuacin y/o
diligencia que en concreto se ofrece como tal, norma que, empero, en la prctica no se observa (sobre la eficacia de
la prueba producida en otro expediente, ver comentario al art. 376).
En cuanto a la remisin de prueba documental o ya de expedientes que obren en tribunales de distinta competencia
territorial, slo se remitirn las piezas originales o los autos, en el orden interno (art. 9 ley 22172), cuando ello
fuese as requerido por el tribunal oficiante mediante auto fundado, procedindose en los dems casos al envo de
copias certificadas.
En cuanto a los documentos que de por s, y en lo inmediato y exterior, carecen de funcin representativa de los
hechos, la parte que pretenda su agregacin deber individualizar su contenido de modo de permitir determinar su
admisibilidad y conducencia in limine litis, v.gr., grabacin de una conversacin telefnica o disquete, sin perjuicio
de que la contraria podr "reservar" su respuesta en cuanto a dichos extremos, a su autenticidad y recepcin, para el
momento en que se exterioricen los hechos contenidos en aqullos por los medios correspondientes (v.gr., exhibicin
de la pelcula, desgrabacin de la cinta, transcripcin del contenido del disquete, etc.), conformando ello un supuesto
360

TOMO I
no previsto de respuesta en expectativa, derivado de la propia naturaleza del documento, pues hasta que su
contenido pueda ser examinado por la parte a quien se pretende oponer, la carga de reconocerlo o desconocerlo no
puede ser materialmente cumplida ni exigida con la virtualidad que ello apareja.
En lo tocante a documentos que no puedan ser transportados a la sede del tribunal -supuesto en el que, por lo
general, no se incluye a los libros de las sociedades-, as, por ejemplo, un mural, o el que obre en un disco rgido de
una computadora, bastar con que se los individualice y se indique el lugar donde se encuentran para que se proceda
a su reconocimiento judicial o pericial, en su caso.
Cabe agregar dentro del concepto de "documentos", al denominado documento electrnico o para algunos
informtico, el que, como ensea Marcela Somer, puede ser entendido como toda representacin en forma
electrnica de hechos o de actos jurdicamente relevantes, susceptible de ser restituida en forma humanamente
comprensible (2175) -aunque nosotros preferimos simplemente definirlo como aquel que representa
electrnicamente hechos o actos inmediata o mediatamente perceptibles por el hombre, con abstraccin de que sean
relevantes o no- entre los que se comprende a los que se encuentran archivados en soportes magnticos de una
computadora o en cualquier otro registro electrnico o magntico y que resultan ilegibles para el ojo humano y
tambin a aquellos que resultan inteligibles en forma directa o inmediata para el hombre, as el e-mail o el fax, si
bien un criterio ms riguroso permitira clasificarlos en documentos electrnicos en sentido estricto y documentos
electrnicos en sentido amplio.
Los documentos electrnicos en sentido estricto son aquellos que se pueden memorizar en forma digital y se
encuentran contenidos en la memoria del elaborador (computador) o en las memorias de masa en soportes
magnticos, siendo esencial caracterstica de ellos que no puedan ser ledos por el hombre sin la intervencin de
mquinas traductoras que hagan perceptibles y comprensibles las seales digitales que los constituyen, as, v.gr., las
tarjetas magnticas para acceder a una cuenta bancaria (2176); mientras que los documentos electrnicos en sentido
amplio seran aquellos directamente legibles o perceptibles por el hombre, sin necesidad de la intervencin de
mquinas traductoras o descodificadoras, pudiendo estar constituidos por un texto o por un grfico estampado sobre
un soporte de papel, por una tarjeta o cinta perforada, por un microfilm.
A su turno los documentos electrnicos pueden ser calificados en pblicos, en tanto emanen de un ordenador
perteneciente a la Administracin Pblica operado por un funcionario pblico o por una persona autorizada por
ste debidamente individualizados, dentro de su competencia funcional y material y en la medida en que para su
emisin se respeten los recaudos reglamentarios que se dicten para asegurar su inalterabilidad y autenticidad; y
privados los que, por exclusin, no encuadran dentro de los pblicos, y que por tanto carecen de valor probatorio
per se hasta tanto no sean declarados autnticos por el reconocimiento expreso o tcito de la parte a quien perjudica,
y que se encuentran sujetos, como regla, adems, y en tanto se los repute constitutivos de derechos, al requisito
general de la firma y del doble ejemplar cuando se trata de convenciones perfectamente bilaterales.
La Ley Nacional de Firma Digital 25506 (2177) reconoce el empleo de la firma electrnica y de la firma digital (art.
1) y establece en su art. 6 que "se entiende por documento digital a la representacin digital de actos o hechos, con
independencia del soporte utilizado para su fijacin, almacenamiento o archivo", aclarando que "un documento
digital tambin satisface el requerimiento de escritura", de lo que se sigue sin tropiezos que el documento
electrnico es tambin un documento escrito, aunque, a diferencia del documento "tradicional", no necesariamente
se encuentre contenido en un soporte (2178) de papel.
Respecto del requisito de la firma como modo de asegurar la autora del acto y en consecuencia la autenticidad de la
declaracin de voluntad contenida en el documento, cabe distinguir por un lado, la llamada firma digital a que hace
referencia el art. 2 ley 25506, y que es aquella que resulta "de aplicar a un documento digital un procedimiento
matemtico que requiere informacin de exclusivo conocimiento del firmante, encontrndose sta bajo su exclusivo
control", la cual debe ser "susceptible de verificacin por terceras partes, tal que dicha verificacin
simultneamente permita identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del documento digital posterior a su
firma", procedimientos "de firma y verificacin" que sern determinados por la autoridad de aplicacin, y por el
otro, a la firma electrnica, que es definida en el art. 5 como el "conjunto de datos electrnicos integrados, ligados
o asociados de manera lgica a otros datos electrnicos utilizados por el signatario como su medio de identificacin,
que carezca de alguno de los requisitos para ser considerada firma digital", y que a diferencia del documento
electrnico con la firma digital, en caso de ser desconocida deber ser acreditada por "quien la invoca", mediante
prueba complementaria y a la luz de las reglas de la sana crtica y/o en conjuncin con el resto de las probanzas
producidas en el juicio.
De lo dicho se concluye que el documento electrnico que no cuente con "firma digital" no por ello carecer de
valor jurdico o procesal, por lo que la autenticidad o recepcin del mismo, entendido como prueba documental lato
361
sensu o como medio de prueba no previsto pero autorizado por el art. 378 CPCCN, estar a cargo de quien la
invoca, mediante prueba complementaria u otros medios probatorios corroborantes.
En el art. 3 de la citada ley se aclara que "cuando la ley requiera una firma manuscrita, esa exigencia tambin
queda satisfecha por una firma digital", salvo para aquellos casos expresamente excluidos en su art. 4 (acto de
disposicin por causa de muerte, actos jurdicos del derecho de familia, actos personalsimos en general, y actos
cuyas formalidades resulten incompatibles con el uso de la firma digital, ya sea como consecuencia de disposiciones
legales o por acuerdo de partes).
En lo tocante al ofrecimiento de prueba testimonial se indica que debern puntualizarse los extremos que se quieren
probarse con la declaracin de cada testigo en particular; cuestin que para nosotros no se constituye en una carga
procesal -pues ninguna consecuencia perjudicial se prev ni puede aplicarse por el juez en punto a la desestimacin
de la prueba o la limitacin de su objeto a los hechos enunciados, como v.gr., s se hace en el art. 453 -, ms all de
que se trata de una enunciacin en todo caso propia de los procesos de conocimiento (ordinario, sumarsimo y
especiales que tramiten por sus normas), y no de los que no encuadren dentro de dicha categora, v.gr., el juicio de
alimentos.
Tratndose de prueba pericial la parte interesa propondr los puntos de pericia, como se impone a partir del
necesario aporte y ofrecimiento de toda la prueba en demanda, reconvencin y sus contestaciones.
(2143) KIELMANOVICH, Jorge L., "La ley 24573 de reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin", JA, 1995-IV-869.
(2144) CARNELUTTI, La prueba, p. 155.
(2145) CHIOVENDA, Principios, cit., T. II, p. 354.
(2146) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala IV, 31/8/1983, Rep. LL, XLIV, J-Z-1695, sum. 6; Cm. Nac. Civ., sala F,
8/10/1990, LL, 1990-E-473; Cm. Nac. Civ., sala C, 29/9/1989, LL, 1990-B-99.
(2147) Sobre el particular puede consultarse nuestro trabajo "La grabacin subrepticia de una conversacin
telefnica como prueba en el proceso civil", LL, 1984-B-731, reproducida COLOMBO, L., "La prueba fonogrfica
de los hechos" y "La prueba fonogrfica y el art. 35 ley 14237", LL, 51-1152 y 77-677, respectivamente; Cm. Nac.
Com., sala B, 14/5/1971, ED, 38-629; Cm. Nac. Com., sala B, 31/3/1978, LL, 1978-B-605; Cm. Nac. Com., sala
D, 18/5/1989, LL, 1989-D-329.
(2148) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-A, p. 388.
(2149) Por eso es que, como ensea Sents Melendo, "actualmente carece de importancia hablar de prueba
instrumental o de prueba documental" ("Documentos que deben acompaarse a la demanda", RADP, 1968-2-70,
nota 2).
(2150) KIELMANOVICH, "La grabacin subrepticia de una conversacin telefnica", cit.; VESCOVI,
"Inadmisibilidad de la prueba ilegtimamente obtenida", RADP, 1968-4-70; CAPPELLETTI, La oralidad, p. 137;
MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-A, p. 388.
(2151) Uno y otro trmino son utilizados en el ordenamiento civil como equivalentes (arts. 979 y 1026 CCiv.), y
especialmente la voz "instrumento" es empleada como sinnimo de documento escrito y firmado, cuestin que
coincide, en trminos generales, con la regulacin que hace el Cdigo Procesal (DEVIS ECHANDA, Teora
general..., cit., T. II, p. 488; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-A, p. 386).
(2152) CARNELUTTI, La prueba, cit., 107 y 156; COUTURE, Estudios, cit., T. II, p. 165.
(2153) Cm. Nac. Civ., sala F, 10/4/1979, "Delgado, v. Hctor"; Cm. Nac. Civ., sala A, 28/6/1974, LL, 156-821
[31.717-S]). "Reposa en elementales razones de lealtad, probidad y buena fe y tiende a moralizar el proceso"
(MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. IV-B, p. 94).
(2154) Los documentos a que alude el art. 334 Cdigo Procesal, deben ser agregados dentro de los cinco das de
notificada ministerio legis la providencia que tiene por contestada la demanda o reconvencin. Al conferrsele al
interesado el traslado de los documentos a que se refiere el art. 358 del cdigo citado, l debe limitarse a expedirse
sobre su autenticidad o recepcin (Cm. Nac. Civ., sala E, 1/9/1982, LL, 1983-B-48). Sobre el concepto, puede
consultarse a EISNER, Isidoro, Planteos procesales, p. 378.
(2155) Para el concepto, pueden consultarse nuestros trabajos "Hechos nuevos (a propsito del art. 365 CPCCN)",
LL, 1987-D-870, y "Hechos nuevos", JA, 1992-III-797.
(2156) Cm. Nac. Civ., sala C, 22/2/1980, LL, 1980-B-436.
(2157) Es improcedente la pretensin de la demandada de agregar tardamente documentacin sin haber cumplido
en su momento con los recaudos del art. 333 Cdigo Procesal, sin cumplimentar posteriormente los indicados en el
art. 335 y sin siquiera aportar la menor explicacin sobre la relevancia de las piezas presentadas (Cm. Nac. Fed.
Civ. y Com., sala II, 19/2/1986, LL, 1986-C-155; Cm. Nac. Civ., sala F, 20/3/1979, "Marincioni, Andrs v.
Albrizio, Benito"). En contra se ha resuelto que en la presentacin extempornea de documentos no desconocidos,
no cabe su devolucin, ya que importara un exceso ritual que vulnerara la exigencia del adecuado servicio de
justicia -art. 18 CN- y redundara a su vez en perjuicio de la verdad jurdica objetiva (Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm.,
362

TOMO I
sala III, 21/5/1981, Rep. LL, XLI, J-Z-2439, sum. 18). En algunos precedentes se ha decidido tambin que el
consentimiento de la parte con relacin al documento agregado extemporneamente obliga al Tribunal a
considerarlo como tal (Cm. Nac. Civ., sala A, 21/4/1958, LL, 92-123; sala C, 28/9/1965, LL, 121-699 [13.246-S];
Cm. Nac. Com., 28/10/1960, sala B, LL, 103-769 [6818-S]), postura que no compartimos.
(2159) MACHADO, cit. por ZANNONI, Derecho de familia, cit., T. II, p. 105.
(2160) ZANNONI, Derecho de familia, cit., T. II, ps. 104/105.
(2161) Cm. Nac. Com., sala B, 31/3/1978, LL, 1978-B-605.
(2162) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala III, 22/5/1990, LL, 1990-C-533.
(2164) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/4/1984, "M. de H., C. v. H., J. L.", LL, 1985-A-239.
(2165) Cm. Nac. Com., sala D, 18/5/1989, LL, 1989-D-329.
(2166) BELLUSCIO, cit., T. III, p. 460.
(2168) MORELLO, Augusto M., La prueba, tendencias modernas, p. 30.
(2169) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, 8/6/1989, "Ramundo, P.", BA B1350084 .
(2170) Cm. Nac. Com., sala A, 26/10/1989, LL, 1990-B-114..
(2171) Art. 994 CCiv.; Cm. Nac. Civ., sala C, 4/5/1982, ED, 100-285; Cm. Nac. Civ., sala E, 21/10/1980,
"Monzoncillo, Benita".
(2173) Los documentos obrantes en entidades privadas deberan ser solicitados de conformidad con lo que disponen
los arts. 387 y 389 Cdigo Procesal, vale decir como prueba documental, sin perjuicio de que cuando slo se
pretenda obtener informacin acerca de hechos que obrasen en archivos, documentos o registros ella podr
requerirse por prueba de informes, a oficinas pblicas, escribanos con registro y entidades privadas (lato sensu). Es
claro que si por "oficinas pblicas" se comprende a las de los tres poderes del Estado, los expedientes judiciales
podran ser indistintamente ofrecidos como prueba documental o informativa, cuestin que, en definitiva, as habra
de tener que interpretarse en caso de duda por el principio de amplitud que rige en esta materia.
(2174) Cm. Nac. Com., sala C, 30/8/1966, LL, 124-1168 (14.668-S).
(2175) SOMER, Marcela, "Documento electrnico", JA, 3/3/2004, fasc. 9, ps. 9/17; ALTMARK, Daniel R.,
"Documento electrnico (La necesaria respuesta normativa)", JA, 1999-II-851; FALCN, Enrique M., "Algunas
ideas sobre el documento electrnico", JA, 1993-I-794.
(2176) KIELMANOVICH, Jorge, Teora de la prueba y medios probatorios, 3 ed., Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
2004, p. 394.
(2177) Dec. reglamentario 2628/2002.
(2178) Ensea Somer que los soportes informticos son dispositivos de entrada y salida de informacin al
computador y de almacenamiento secundario de la misma, como ser, entre otros, la tarjeta perforada, la cinta
magntica y el disco magntico, mientras que los pticos son aquellos que registran o reproducen imgenes a travs
de todas las variantes de procedimientos fotogrficos y pticos, presentando como caracterstica el traslado del
original a un nuevo soporte, ya sea en tamao natural, aumentado o reducido, v.gr., el microfilm.
Art. 334.- Hechos no invocados en la demanda o contrademanda.
Cuando en el responde de la demanda o de la reconvencin se alegaren hechos no invocados en la demanda o
contrademanda, los demandantes o reconvinientes segn el caso podrn ofrecer prueba y agregar la
documental referente a esos hechos, dentro de los cinco das de notificada la providencia respectiva. En tales
casos se dar traslado de los documentos a la otra parte, quien deber cumplir la carga que prev el art. 356
inc. 1.
Siendo que toda la prueba ha debido de ofrecerse en la demanda y contestacin, se autoriza aqu no slo la
agregacin de la documental sino que se impone ya el ofrecimiento de la restante, as, si se invoca por el demandado
la "reconciliacin" como defensa al contestar la demanda de divorcio con base en el adulterio, supuesto en el cual el
actor podr ampliar su prueba para procurar demostrar la inexistencia de tal hecho, as, ofreciendo el testimonio de
363
los "mismos" testigos que ofreci para comprobar el adulterio pero con dicho alcance, vale decir,
individualizndolos como fuente tambin de la inexistencia de la reconciliacin (arg. art. 333 CPCCN); u otros
distintos u otras pruebas.
Se trata de hechos que se vinculan con la defensa u oposicin del demandado (o reconvenido) y en absoluto con
hechos que debieron de invocarse como causa de la pretensin del actor (o del demandado reconviniente), respecto
de los cuales su alegacin y prueba se encontrara sujeta a preclusin procesal (2179) ampliacin que deber
efectuarse dentro de los cinco das de notificada ministerio legis la providencia que tiene por contestada la demanda
(2180).
Si la prueba consistiese en documentos, de ellos se dar traslado a la otra parte, quien deber cumplir la carga que
prev el art. 356 inc. 1, Cdigo Procesal.
Art. 335.- Documentos posteriores o desconocidos.
Despus de interpuesta la demanda, no se admitirn al actor sino documentos de fecha posterior, o anteriores,
bajo juramento o afirmacin de no haber antes tenido conocimiento de ellos. En tales casos se dar traslado a
la otra parte, quien deber cumplir la carga que prev el art. 356 inc. 1.
El artculo admite la inclusin de documentos de fecha posterior a la interposicin de la demanda (reconvencin) o
anterior pero desconocidos, en este caso mediante juramento o afirmacin de no haber tenido conocimiento de
ellos, cuestin susceptible de desvirtuarse mediante prueba en contrario por la parte a quien se oponen (2181).
El Cdigo regula la agregacin de documentos desde la posicin del actor, aunque la excepcin funciona tambin
para el demandado (o reconvenido) (art. 358 CPCCN) en este supuesto, con respecto a documentos de fecha
posterior a la contestacin de la demanda y no de la interposicin de la demanda (en cuyo caso habran debido de
ser agregados por ste inexcusablemente al contestar la demanda si eran de fecha posterior a su interposicin pero
anterior a su contestacin, y se los conoca); o bien, anterior, pero conocidos recin y a partir de esa oportunidad.
De este documento corresponde correr traslado por el plazo de cinco das (o el menor que corresponda para el
sumarsimo) a la otra parte, quien puede desconocer su autenticidad o recepcin (arts. 335 y 356 inc. 1, CPCCN),
o ya directamente cuestionar la afirmacin o juramento de la contraparte en el sentido de que no conoca la
existencia del documento de fecha anterior a la interposicin de la demanda (o contestacin de la demanda) (2182).
Estos documentos pueden agregarse en primera instancia hasta el llamamiento de autos para sentencia, tal cual lo
seala el art. 484 del ordenamiento procesal, hasta el quinto da en puridad en el juicio ordinario, mientras que los
de fecha posterior a dicha resolucin, o anteriores pero conocidos recin con posterioridad a ella, podrn
incorporarse en la segunda instancia si las partes "afirmaren no haber tenido antes conocimiento de ellos" (ver
comentario al art. 260 inc. 3), siempre que el recurso hubiese sido otorgado libremente, y sin perder de vista que
ello aqu ser juzgado con criterio restrictivo (2183).
Procede la agregacin de estos documentos no slo para la demostracin de los hechos que fueron alegados en la
demanda, reconvencin y sus contestaciones, sino tambin para la comprobacin de hechos nuevos (art. 365
CPCCN), de hechos no considerados (art. 334 CPCCN), y de hechos constitutivos, modificativos o extintivos
sobrevinientes, producidos durante el curso del proceso, aunque no hubiesen sido alegados como hechos nuevos
(art. 163 inc. 6, CPCCN).
(2181) Cm. Nac. Civ., sala D, 21/10/1986, LL, 1987-A-435.
(2182) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-A, p. 106; Cm. Nac. Civ., sala B,
30/8/1968, LL, 134-1108 (20512-S).
(2183) KIELMANOVICH, Recurso de apelacin, cit., p. 71; "Improcedencia de la agregacin de prueba
documental en la apelacin concedida en relacin", LL, 1990-C-245. Una excepcin a la prohibicin de agregar
documentos en segunda instancia podra verse en la incorporacin del documento extraviado que se encuentra recin
en ese estadio, o cuando sin culpa de la parte, recin en ese momento se remite el oportunamente requerido.
Art. 336.- Demanda y contestacin conjuntas.
El demandante y el demandado, de comn acuerdo, podrn presentar al juez la demanda y contestacin en la
forma prevista en los arts. 330 y 356 ofreciendo la prueba en el mismo escrito.
364

TOMO I
El juez, sin otro trmite, dictar la providencia de autos si la causa fuere de puro derecho. Si hubiese hechos
controvertidos, recibir la causa a prueba y fijar la audiencia preliminar prevista en el art. 360.
Hasta la reforma de la ley 25488 la modalidad de la demanda bilateral o demanda y contestacin conjunta quedaba
excluida cuando se debatan pretensiones fundadas en el derecho de familia (2184) si bien se sostena que la
aplicacin de dicha regla prohibitiva deba reexaminarse decididamente a la luz de lo que dispone el art. 232 CCiv.,
sin perder de vista que se trataba y se trata de un dispositivo de esencial aplicacin precisamente para causas
concernientes al derecho de familia.
Sin embargo, conviene destacar que el allanamiento o reconocimiento o admisin de los hechos, en el caso, acerca
de la interrupcin de la cohabitacin y el tiempo transcurrido desde entonces, realizado conjuntamente en un mismo
escrito de demanda y contestacin (2185) en las causas tramitadas por la causal objetiva contenida en el art. 204 o
214 inc. 2, CCiv., no se corresponda en purismo con la demanda y contestacin conjunta del art. 336 336, Cdigo
Procesal, ya que sta presupone la existencia de un conflicto que ya apareca descartado en aquella modalidad,
pues, a tenor de lo que dispone el art. 232 del ordenamiento sustancial, el tribunal estar sujeto al deber de disponer
el divorcio o la separacin deducida sobre estas bases; ni se corresponda con la demanda de divorcio o separacin
personal por presentacin conjunta (se trata de pretensiones diferentes por su causa), por lo que no caba, por tanto,
la designacin de audiencias en los trminos del art. 236 CCiv. (2186) ni jugaba la prohibicin del desistimiento
unilateral consagrada en el plenario de la Cmara Nacional en lo Civil del 30/8/1985 (2187). A partir de la reforma
introducida a este artculo por la ley 25488 la cuestin ha quedado adecuadamente resuelta, pues trtese o no la
demanda de divorcio o separacin por causal objetiva de una nueva especie, se encuentra autorizada por los amplios
trminos del art. 336 ms all de la dudosa validez de los convenios anticipados de liquidacin y particin de los
bienes que integran la sociedad conyugal, aunque no por aplicacin de lo que dispone el art. 336 Cdigo Procesal,
sino en razn de lo que previenen los arts. 1218 y 1219 CCiv., al no darse aqu el supuesto contemplado por el art.
236 del mentado ordenamiento en el que expresamente se autoriza la celebracin de los mentados acuerdos antes de
la disolucin de la sociedad conyugal.
El juez, sin otro trmite, dictar la providencia de autos si la causa fuere de puro derecho o de mediar hechos
controvertidos, recibir la causa a prueba y fijar la audiencia preliminar prevista en el art. 360 .
(2184) LAGOMARSINO - URIARTE, Separacin personal..., cit., p. 310.
(2185) Cm. Nac. Civ., sala B, 19/2/1990, ED, 139-447; id., sala D, 14/8/1990, JA, 1991-I-236 ; id., sala C,
14/2/1990, 1991-1-57, Doct. Jud.; id., sala B, 14/2/1990, "D. de D., M. del L. y otro", JA, 1990-III-474 . En contra,
Cm. Civ. y Com. Morn, sala I, 2/5/1995, LLBA. 1995-870.
(2186) Cm. Nac. Civ., sala J, 10/7/1992, ED, 150-338.
(2187) LL, 1985-D-333.
Art. 337.- Rechazo in limine.
Los jueces podrn rechazar de oficio las demandas que no se ajusten a las reglas establecidas, expresando el
defecto que contengan.
Si no resultare claramente de ellas que son de su competencia, mandarn que el autor exprese lo necesario a
ese respecto.
El artculo faculta a los jueces a rechazar de oficio las demandas que no se ajusten a las reglas que establece el
Cdigo Procesal en sus arts. 40, 56, 115 y 330, entre otros, o ms bien les impone el deber de hacerlo, de modo de
garantizar la constitucin vlida de la relacin procesal (2188) si bien dicha atribucin debe ser ejercida con suma
cautela y prudencia y en todo supuesto en que en forma manifiesta surja que no se cumplen las condiciones
necesarias para obtener una sentencia favorable -ya que es contrario a un elemental principio de economa procesal
seguir un largo proceso cuando, desde el comienzo, se advierte que la pretensin ser irremediablemente rechazada(2189) o cuando se trata de una pretensin con causa ilcita o inmoral (2190).
365
(2188) Cm. Nac. Civ., sala A, 8/10/1992, "Cognata, Alberto v. Lawson, Eduardo", LL, 1994-B-328, con nota de
Andrea Alejandra Imatz.
(2189) Cm. Nac. Civ., sala F, 30/11/1979, ED, 87-595; id., sala E, 3/6/1982, ED, 100-530; Cm. Nac. Cont.-Adm.
Fed., sala 1, 12/10/1999, "Sol Petrleo SA v. PEN - Secretara Legal y Tcnica - dec. 1433/1998" causa 17.641/99.
(2190) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. II p. 647 (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 25/3/1997, "Xerox Arg.
IESA v. Empresa Nacional de Telecomunicaciones" causa 28.185/95.
Art. 338.- Traslado de la demanda.
Presentada la demanda en la forma prescripta, el juez dar traslado de ella al demandado para que
comparezca y la conteste dentro de quince das.
Cuando la parte demandada fuere la Nacin, una provincia o una municipalidad, el plazo para comparecer y
contestar la demanda ser de sesenta das.
El juez, dar traslado de la demanda al demandado para que comparezca y la conteste dentro de quince das (con la
ampliacin que corresponda por el art. 158), que en el caso de la Nacin, una provincia o una municipalidad, ser
por el plazo de sesenta das (y con la salvedad que sealamos en el comentario al art. 355).
CAPTULO II - Citacin del demandado
Art. 339.- Demandado domiciliado o residente en la jurisdiccin del juzgado.
La citacin se har por medio de cdula que se entregar al demandado en su domicilio real, si aqul fuere
habido, juntamente con las copias a que se refiere el art. 120.
Si no se le encontrare, se le dejar aviso para que espere al da siguiente y si tampoco entonces se le hallare, se
proceder segn se prescribe en el art. 141.
Si el domicilio asignado al demandado por el actor fuere falso, probado el hecho, se anular todo lo actuado a
costa del demandante.
La notificacin de la demanda a persona domiciliada dentro de la circunscripcin judicial se har por cdula
dirigida a su domicilio real (lato sensu) sede social (art. 11 ley 19550) o domicilio legal de las personas jurdicas y
de las enumeradas en el art. 90 CCiv., a la que se agregarn las copias que seala el art. 120 aunque su omisin no
autoriza la declaracin de nulidad sino la suspensin del plazo para contestarla (ver comentarios a los arts. 120 y
137); aunque, si no se encontrase en el momento de la diligencia -pero viviese all- se le dejar aviso para que
espere al da siguiente y si tampoco entonces se le hallare, se proceder segn prescribe el art. 141 (entrega de la
cdula a otras personas).
En cuanto a la validez de la notificacin de la demanda en el domicilio especial constituido o convencional (2191)
(art. 101 CCiv.), en tanto lo sea en instrumento pblico, es idneo para practicar en l las notificaciones judiciales o
extrajudiciales, solucin que cabra extender para la hiptesis del constituido en instrumento privado reconocido
judicialmente teniendo en cuenta que el art. 1026 CCiv. dispone que el reconocido judicialmente por la parte a quien
se le opone, o dado judicialmente por reconocido, tendr el mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo
han suscripto y sus sucesores.
Coincidentemente, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial en pleno ha resuelto que el traslado de la
demanda debe notificarse en el domicilio real, si el instrumento privado en que se constituy domicilio especial an
no fue reconocido (2192); de la misma manera se ha pronunciado la Cmara Civil (2193).
Un caso singular de notificacin de la demanda se prev en el art. 682 Cdigo Procesal, respecto del juicio de
desalojo, pues si no se hubiese constituido domicilio especial, o si se tratase de uno constituido en instrumento
privado no reconocido, la norma dispone que la notificacin se practicar en el domicilio real del demandado,
siempre que el mismo se encontrase dentro de la circunscripcin del juzgado -si bien, el actor podr igualmente
cumplirla en el ubicado en extraa jurisdiccin, con las consiguientes demoras que ello implica, pues se trata de una
366

TOMO I
prerrogativa establecida en su favor-; o en su defecto, en el inmueble objeto del desalojo, en la medida en que
hubiese algn edificio habitado, para lo cual el art. 684 Cdigo Procesal rodea a la actividad del oficial notificador
de ciertos presupuestos destinados a salvaguardar el derecho constitucional de defensa en juicio, mediante el
aseguramiento de la notificacin y la informacin respecto de quienes sern afectados por el lanzamiento (2194).
Vale decir que en ausencia de dichos domicilios corresponder la citacin por edictos en la forma dispuesta por el
art. 145 del Cdigo, sin poder imponerse al actor, por las razones de economa que inspiran al dispositivo
comentado, la notificacin en el real ubicado fuera de la circunscripcin territorial del tribunal.
Como hemos dicho en el comentario al art. 5 el fuero de atraccin previsto en el art. 3284 inc. 4, CCiv. para las
acciones personales de los acreedores del difunto, no rige para el caso en que existe un nico heredero que haya
aceptado la herencia, supuesto en el cual aqullas deben dirigirse ante el juez del domicilio de este heredero, en
razn de la norma contenida en el art. 3285 de dicho ordenamiento- (2195) si bien la sucesin ab intestato o
testamentaria deber iniciarse inexcusablemente ante el juzgado que corresponde al ltimo domicilio del de cuius(2196); ni para las reales (2197).
Por otra parte, se indica en el artculo que si el domicilio asignado al demandado por el actor fuere falso, probado el
hecho, se anular todo lo actuado a costa del demandante, enunciado a partir del cual se estructura la "notificacin
bajo responsabilidad" a que hemos hecho referencia al comentar el art. 141 .
La especial trascendencia de la notificacin del traslado de la demanda justifica que la ley rodee al acto de
formalidades especficas, entre las cuales cobra esencial vigencia el aviso que prescribe el artculo (2198) cuya
omisin autoriza por s sola la declaracin de nulidad de la diligencia, toda vez que el objeto de la disposicin legal
persigue que el propio demandado sea quien personalmente se notifique (2199) desde que se encuentra en juego la
garanta constitucional de la defensa en juicio (2200).
En cuanto a la notificacin de la demanda en la persona del mandatario convencional del demandado (v.gr.,
apoderado en el pas de una sociedad extranjera), como principio ella est sometida a que aqul admita su
intervencin en tal carcter y cuente con facultades suficientes para ello, por lo que es improcedente cuando
manifiesta su voluntad de no contestarla o de no contar con instrucciones o con conocimiento de los hechos para
hacerlo.
En otras palabras, cuando media representacin convencional -cualquiera sea la extensin del mandato- y dado que
nadie puede ser obligado a actuar en juicio contra su voluntad en nombre y representacin del mandante, la eficacia
de la notificacin de la demanda que se hiciera al apoderado est subordinada a la condicin de que ste se presente
en tal carcter, de modo que es improcedente cuando expresa su voluntad de no contestarla o manifiesta no tener
instrucciones para hacerlo (2201).
(2191) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala IV, 9/4/1985, "Turano, Juan A. v. Videla, Alberto y otros" JA, 1985-IVSntesis. La ausencia de la persona que acord la eleccin del domicilio no empece a la validez de la notificacin,
pues en tal caso ha debido dejar una persona que haga sus veces (SCBA, 27/12/1996, "Svori, Juan G. y otro v.
Velzquez, Jos", LL, 1997-255). Asimismo, la ausencia del domicilio por quien es parte en un proceso no lo releva
de arbitrar los medios para continuar con su defensa (Cm. Nac. Civ., sala F, 24/5/1997, "Q., M. E. v. P., N. E.", LL,
1997-E-490).
(2192) Cm. Nac. Com., en pleno, 23/5/1956, "Horvath Sandor v. Frankreijh, Jacobo" .
(2193) Cm. Nac. Civ., en pleno, 27/7/1956, "Casa Testai SRL v. Carrasco, Ral" .
(2195) Cm. Nac. Civ., sala B, 21/5/1990, "Saker, Abel v. Viecca, L." JA, 1992-IV-Sntesis.
(2196) CSJN, 31/10/1978, "Amato, Armando R.", Fallos, 300:1148 .
(2197) Cm. Nac. Civ., sala G, 17/7/1998, "Zelener", Jos, LL, 1999-B-259; DJ, 1999-2-189.
(2198) Cm. Nac. Com., sala C, 8/8/1980, "Edise SA v. De Mauro, Carlos A." LL, 1981-A-224; JL, 1980-2-116.
(2199) Cm. Nac. Civ., sala C, 8/3/1993, "Arbisu de Maciel, Mara A. v. Larroca, Jos L.", JA, 1995-I-312 .
(2200) Cm. Nac. Civ., sala F, 15/6/1995, "Llera, Gerardo H. y otro v. Fortunato, Miguel S.", 38.456-S, LL, 1996-B707.
(2201) Cm. Nac. Civ., sala D, 26/9/1978, "Valdez v. Puyol".
Art. 340.- Demandado domiciliado o residente fuera de la jurisdiccin.
367
Cuando la persona que ha de ser citada no se encontrare en el lugar donde se le demanda, la citacin se har
por medio de oficio o exhorto a la autoridad judicial de la localidad en que se halle, sin perjuicio, en su caso,
de lo dispuesto en la Ley de Trmite Uniforme sobre Exhortos.
Cuando el demandado se encontrase fuera de la circunscripcin territorial del tribunal, la citacin se har por medio
de oficio ley 22172 o por exhorto a la autoridad judicial, si el lugar donde deba cumplirse la diligencia fuese en el
exterior.
Art. 341.- Provincia demandada.
En las causas en que una provincia fuere parte, la citacin se har por oficios dirigidos al gobernador y al
fiscal de Estado o funcionario que tuviere sus atribuciones.
Cuando el demandado fuese una provincia o -agregamos- la Ciudad de Buenos Aires, la citacin se har por oficios
dirigidos al gobernador, al jefe de gobierno y al fiscal de Estado o funcionario que tuviere sus atribuciones.
Art. 342.- Ampliacin y fijacin de plazo.
En los casos del art. 340 el plazo de quince das, se ampliar en la forma prescripta en el art. 158 .
Si el demandado residiese fuera de la Repblica, el juez fijar el plazo en que haya de comparecer atendiendo
a las distancias y a la mayor o menor facilidad de las comunicaciones.
De encontrarse domiciliado el demandado fuera de la circunscripcin territorial del juez, pero dentro de la
Repblica, el plazo de quince das se ampliar en la forma prescripta en el art. 158 mientras que si su domicilio se
encontrarse fuera del territorio nacional, el juez fijar el plazo en que haya de comparecer atendiendo a las
distancias y a la mayor o menor facilidad de las comunicaciones.
Dentro de la Repblica, entendemos que la ampliacin de los plazos por la distancia no opera automticamente -si
bien hay precedentes que han sostenido precisamente lo contrario (2202) -, por lo que el demandado podr o bien
deber contestar la demanda dentro del trmino fijado por el juez, o bien peticionar dentro del mismo plazo (2203)
la ampliacin que estime le corresponde (2204); para nosotros, en cambio, dentro del quinto da por aplicacin de lo
que dispone el art. 170 Cdigo Procesal.
(2202) Cm. Nac. Com., sala D, 3/10/1977, "Industrias Cobra SCA v. Colameri, Benito" .
(2203) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 27/10/1998, "Romikin SA v. Pfizer Limited" causa 4920.
(2204) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VI p. 72; FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II,
p. 209; FALCN, E. M., Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 669.
Art. 343.- Demandado incierto o con domicilio o residencia ignorados.
La citacin a personas inciertas o cuyo domicilio o residencia se ignorare se har por edictos publicados por
dos das en la forma prescripta por los arts. 145 146 147 y 148 .
Si vencido el plazo de los edictos o del anuncio por radiodifusin o televisin no compareciere el citado, se
nombrar al defensor oficial para que lo represente en el juicio. El defensor deber tratar de hacer llegar a
conocimiento del interesado la existencia del juicio y, en su caso, recurrir de la sentencia.
Cuando se tratare de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore (2205) corresponder con la citacin se realice
por edictos en los diarios o por radiodifusin o televisin que autorizan los arts. 145 146 147 y 148 con la carga
previa de manifestar bajo juramento que se han realizado sin xito las gestiones tendientes a conocer el domicilio de
la persona (y no as de individualizar a los personas desconocidas o inciertas) a quien se deba notificar -con la
prevencin de que si resultare falsa su afirmacin o de que pudo conocerlo empleando la debida diligencia, se
368

TOMO I
anular a su costa todo lo actuado con posterioridad, y ser condenado a pagar una multa de $ 50 a $ 15.000- (2206)
partiendo de la premisa que se ha de actuar con la rectitud y buena fe que debe presidir el ejercicio de las acciones
ante los rganos judiciales, especialmente cuando se trata de la citacin del demandado (2207).
Si vencido el plazo de los edictos o del anuncio por radiodifusin o televisin no compareciere el citado, se
nombrar al defensor oficial para que lo represente en el juicio, sin perjuicio de que ste deber tratar de hacer llegar
a conocimiento del interesado la existencia del juicio y, deber en su caso, recurrir de la sentencia.
(2206) Es norma que si resultare falsa la afirmacin de la parte que dijo ignorar el domicilio de la contraria, o que
habiendo podido conocerlo empleando la debida diligencia, no agot su bsqueda y, con ello, obtuvo la notificacin
por edictos, deber anularse todo lo actuado con posterioridad, y ser condenada a pagar una multa (art. 145 Cdigo
Procesal) (Cm. Nac. Civ., sala D, 23/8/1985, ED, 119-574).
Art. 344.- Demandados con domicilios o residencias en diferentes jurisdicciones.
Si los demandados fuesen varios y se hallaren en diferentes jurisdicciones, el plazo de la citacin ser para
todos el que resulte mayor, sin atender al orden en que las notificaciones fueron practicadas.
Si los demandados fuesen varios y se hallasen domiciliados en diferentes jurisdicciones, el plazo de la citacin ser
para todos el que resulte mayor, sin atender al orden en que las notificaciones fueron practicadas, aunque ello no
jugar de ser varios pero encontrarse domiciliados todos dentro de la misma circunscripcin.
Art. 345.- Citacin defectuosa.
Si la citacin se hiciere en contravencin a lo prescripto en los artculos que preceden, ser nula y se aplicar
lo dispuesto en el art. 149.
Como hemos explicado en los arts. 149 169 y 339 la notificacin de la demanda realizada en contravencin a lo
prescripto en los artculos que preceden ser nula.
CAPTULO III - Excepciones previas
Art. 346.- Forma de deducirlas. Plazo y efectos.
Las excepciones que se mencionan en el artculo siguiente se opondrn nicamente como de previo y especial
pronunciamiento en un solo escrito juntamente con la contestacin de demanda o la reconvencin.
El rebelde slo podr oponer la prescripcin con posterioridad siempre que justifique haber incurrido en
rebelda por causas que no hayan estado a su alcance superar.
En los casos en que la obligacin de comparecer surgiere con posterioridad al plazo acordado al demandado o
reconvenido para contestar, podr oponerla en su primera presentacin.
Si se dedujere como excepcin, se resolver como previa si la cuestin fuere de puro derecho.
La oposicin de excepciones no suspende el plazo para contestar la demanda o la reconvencin, en su caso,
salvo si se tratare de las de falta de personera, defecto legal o arraigo.
369
Las excepciones de previo y especial pronunciamiento previstas en el art. 347 y, agregamos, en el art. 553 se deben
oponer en un solo escrito juntamente con la contestacin de la demanda o con la reconvencin, y no suspenden el
plazo para contestarla "salvo si se tratarse de las de falta de personera, defecto legal o arraigo"; si bien el rebelde
podr oponer la prescripcin con posterioridad siempre que justifique haber incurrido en rebelda por causas que no
hayan estado a su alcance superar (2208).
En los casos en que la obligacin de comparecer surgiere con posterioridad al plazo acordado al demandado o
reconvenido para contestar, podr oponer la prescripcin en su primera presentacin (2209) la que si se dedujere
como excepcin, se resolver como previa si la cuestin fuere de puro derecho (2210); y en caso contrario, como
defensa para ser ponderada al momento del dictado de la sentencia, de la cual, a nuestro juicio, correspondera
correr traslado y disponer su notificacin por cdula al actor (idem de la defensa no manifiesta de falta de
legitimacin), a tenor de lo que dispone el art. 135 inca. 2, y 17, Cdigo Procesal en resguardo de la exquisita
garanta del debido proceso legal y como modo de prevenir sorpresivas maniobras reidas con el deber de lealtad,
probidad y buena fe en los debates.
(2208) Cm. Nac. Com., sala C, 18/7/2003, "Oleskow, Jorge v. Edificio Colonial SRL", LL, 3/12/2003, p. 1 (ver
(2209) Esto es, cuando la obligacin de comparecer surgiera despus del vencimiento del plazo para contestar la
demanda u oponer excepciones, podr oponer la prescripcin en aquella oportunidad (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed.,
sala 2, 3/4/1997, "Fisco nacional - DGI v. Astillero Chame SA"). No es una primera presentacin la que resulta de
intervenir en diligencia preliminar cuando ni siquiera se es parte (Cm. Nac. Civ., sala J, 11/7/2002, expte. J099478).
(2210) Cm. Nac. Civ., sala E, 7/3/1984, "Firmp, Carlos A. v. Almagro Construcciones SA", ED del 31/7/1984, p. 8.
La presentacin anterior al plazo para contestar la demanda no impide pues la oposicin de la prescripcin en esta
segunda oportunidad (Cm. Nac. Civ., en pleno, 5/12/1990, "Abraham, Ernesto v. Ramos, Juan" [ver art. 3962
CCiv.]). Debe resolverse en la sentencia cuando depende de hechos controvertidos (Cm. Nac. Civ., sala A,
19/5/2003, "Herrero, Mara v. Cifre Divisin Construcciones SRL").
Slo se admitirn como previas las siguientes excepciones:
1) Incompetencia.
2) Falta de personera en el demandante, en el demandado o sus representantes, por carecer de capacidad
civil para estar en juicio o de representacin suficiente.
3) Falta de legitimacin para obrar en el actor o en el demandado, cuando fuere manifiesta, sin perjuicio, en
caso de no concurrir esta ltima circunstancia, de que el juez la considere en la sentencia definitiva.
4) Litispendencia.
5) Defecto legal en el modo de proponer la demanda.
6) Cosa juzgada. Para que sea procedente esta excepcin, el examen integral de las dos contiendas debe
demostrar que se trata del mismo asunto sometido a decisin judicial, o que por existir continencia,
conexidad, accesoriedad o subsidiariedad, la sentencia firme ya ha resuelto lo que constituye la materia o la
pretensin deducida en el nuevo juicio que se promueve.
7) Transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho.
8) Las defensas temporarias que se consagran en las leyes generales, tales como el beneficio de inventario o el
de excusin, o las previstas en los arts. 2486 y 3357 del CCiv.
La existencia de cosa juzgada o de litispendencia podr ser declarada de oficio, en cualquier estado de la
causa.
En rigor, la norma es equivocada, pues aparte de las excepciones aqu previstas como previas, se debe incluir la que
previene el art. 553 Cdigo Procesal.
370

TOMO I
En cuanto a la excepcin de incompetencia, cabe destacar que se trata de su oposicin por va de declinatoria frente
al mismo juez ante el cual se encuentra tramitando la demanda, a objeto de provocar su declaracin de
incompetencia (mientras que la inhibitoria, contrariamente, se opone ante el juez considerado competente; ver
comentario a los arts. 7 y ss.); y que es la nica que procede cuando la cuestin se suscita entre jueces que tienen la
misma competencia territorial (2211); mientras que si se tratan de jueces de distintas circunscripciones, tambin
proceder la inhibitoria, aunque no procede una u otra cuando ha mediado prrroga expresa o tcita (2212).
El principio general es que las cuestiones de competencia deben plantearse por va de declinatoria, vale decir, a
travs de la excepcin de incompetencia, y slo excepcionalmente por inhibitoria, en este caso cuando se tratase de
jueces de distintas circunscripciones territoriales, si bien no cabe la articulacin simultnea de ambas.
La procedencia de la excepcin de falta de personera est condicionada a la ausencia de capacidad procesal en el
actor o en el demandado, referida a los principios que el derecho privado contiene en materia de capacidad de obrar
o de hecho (2213) y a la falta, defecto o insuficiencia de la representacin necesaria o voluntaria de quienes
comparecen al proceso en nombre de aqullos (2214) as el declarado demente o el presunto incapaz en tanto haya
mediado designacin del curador provisional ad bona, desde que ello importa el desplazamiento siquiera provisional
de la capacidad del presunto incapaz (2215); o de representacin suficiente, as, cuando el representante cuenta con
poder especial para intervenir en un juicio determinado diverso de aqul que promovi, a la vez que marca que esta
cualidad puede oponerse por el propio actor como incidente y excede el mbito de una verdadera excepcin (al igual
que la de falta de legitimacin), ms all que su ausencia puede ser invocada incluso de oficio -como hemos dicho al
comentar el 46, Cdigo Procesal-, pues involucra una cuestin de orden pblico que hace a la correcta integracin
de la litis (2216).
Las meras diferencias en el nombre de los apoderados, o el error en el nmero de documento de identidad del
mandatario de la actora, carecen de entidad para fundamentar la excepcin de falta de personera (2217); de la
misma manera que la falta de legalizacin del poder otorgado en el extranjero (2218).
La falta de legitimacin para obrar procede en el caso de que el actor o el demandado no sean las personas
especialmente habilitadas para asumir tales calidades con referencia a la materia concreta sobre la que versa el
proceso (2219) por no ser titulares de la relacin jurdica sustancial en que se funda la pretensin, con prescindencia
de la fundabilidad de la misma (2220); que se identifica, se ha dicho, con la tradicionalmente denominada de "falta
de accin" (sine actione agit), a la cual se ha agregado, como requisito de admisibilidad para poder resolverse en
carcter de artculo de previo y especial pronunciamiento, el consistente en que la falta de legitimacin aparezca en
forma manifiesta (2221).
La falta de legitimacin para obrar en el actor o en el demandado es excepcin de previo y especial
pronunciamiento cuando fuere manifiesta, sin perjuicio, en caso de no concurrir esta ltima circunstancia, de que el
juez la considere en la sentencia definitiva, aunque, como hemos dicho en el comentario al artculo anterior,
igualmente correspondera correr traslado al actor de ella y disponer su notificacin por cdula, cuestin que,
adems, ac se ve robustecida por el hecho de que si se la promoviese como incidente por el actor, su tramitacin
impondra ineludiblemente tal modo de notificacin.
La oposicin de la defensa de falta de legitimacin con carcter previo es, para nosotros, facultativa para el
accionado, quien puede deducirla sino como defensa al contestar la demanda (2222).
Como hemos explicado al comentar el art. 89 la falta de legitimacin procesal podr ser destacada de oficio (2223)
incluso disponindose la integracin de la litis a raz de la reconvencin deducida contra un litisconsorte necesario
que no aparece como actor, cuando ella se dirige tambin contra ste (2224).
La excepcin de litispendencia supone la existencia actual de otro proceso con un objeto, causa y sujetos idnticos al
del proceso en el que se la opone, sin perjuicio de que podr ser declarada de oficio, como lo indica el artculo, en
cualquier estado de la causa, siendo para nosotros dudoso que no pueda ser opuesta cuando no media ese identidad
aunque s conexidad a raz de la cual una pueda hacer cosa juzgada en la otra, ms all de que para ello pueda
recurrirse a la acumulacin de procesos analizada en el comentario al art. 188 Cdigo Procesal; pues si bien el art.
190 autoriza la acumulacin incidental en cualquier tiempo, no la excluye categricamente de su mbito, ms
cuando se repara que el propio art. 354 (inc. 3) seala que el expediente se remitir al tribunal donde tramite el otro
proceso si la litispendencia fuese por conexidad (mientras que si fuesen ambos procesos idnticos, se ordenar el
archivo del iniciado con posterioridad).
El defecto legal en el modo de proponer la demanda procede ante la violacin de los requisitos previstos o a los que
remite el art. 330 Cdigo Procesal, en tanto los defectos sean de una gravedad tal que coloquen al demandado en un
verdadero estado de indefensin, al no permitirle oponer las defensas adecuadas o producir las pruebas conducentes
(2225) -de modo que se pueda establecer con precisin quin demanda y a quin demanda, o qu demanda y para
371
qu- (2226) as cuando no designa con exactitud la cosa demandada o la exposicin de los hechos es ambigua o
carece de suficiente claridad (2227).
La existencia de la cosa juzgada, como hemos explicado en el comentario al art. 163 supone no exclusivamente la
clsica identidad de sujetos, objeto y causa, sino tambin la influencia de lo resuelto en la sentencia firme con
relacin al nuevo proceso; sin perjuicio que ella podr ser declarada de oficio en cualquier estado de la causa.
Vale decir que la procedencia de la excepcin de cosa juzgada est supeditada a la demostracin, por medio del
examen integral de las dos contiendas, de que se trata del mismo asunto sometido a decisin judicial, o que por
existir continencia, conexidad, accesoriedad o subsidiariedad, la sentencia ya ha resuelto lo que constituye la
materia o la pretensin deducida en el nuevo litigio (2228).
La oposicin de la transaccin (art. 308 CPCCN), conciliacin (309, CPCCN) y desistimiento del derecho (art. 305
CPCCN) a que hemos hecho referencia en el comentario de tales artculos, podr ser tambin deducida como de
previo y especial pronunciamiento, en tanto hubiesen sido admitidas o aprobadas por el tribunal.
Por los efectos que producen, se ha dicho que las excepciones de transaccin, conciliacin o desistimiento del
derecho son conceptualmente afines a la cosa juzgada, y suponen como requisito previo y esencial la existencia de
un proceso judicial al cual ponen trmino (2229) no pudiendo, en consecuencia, las partes exigirse nuevamente el
cumplimiento de los derechos y obligaciones que concretamente hubiesen renunciado en ellos (2230) ni oponerse,
por ende, contra la demanda en la que se persigue la nulidad de aquellos actos, as de la propia transaccin (2231).
Las defensas temporarias que se consagran en las leyes generales, tales como el beneficio de inventario o el de
excusin, o las previstas en los arts. 2486 y 3357 CCiv., podrn ser tambin opuestas como excepciones previas,
limitndose a postergar el tratamiento de la accin; as este ltimo dispositivo establece que hasta pasados nueve
das desde la muerte de aquel de cuya sucesin se trate, no puede intentarse accin alguna contra el heredero para
que acepte o repudie la herencia, sin perjuicio de que los jueces, a instancia de los interesados, puedan mientras
tanto dictar las medidas necesarias para la seguridad de los bienes (2232).
Art. 348.- Arraigo.
Si el demandante no tuviere domicilio ni bienes inmuebles en la Repblica, ser tambin excepcin previa la
del arraigo por las responsabilidades inherentes a la demanda.
Si el actor no tuviere domicilio ni bienes inmuebles en la Repblica, ser tambin excepcin previa la del arraigo
por las responsabilidades inherentes a la demanda, si bien se trata de una defensa de escasa aplicacin a la luz de los
convenios internacionales de igualdad de trato procesal que viene suscribiendo la Argentina (ver el comentario al
art. 132 ).
En trminos generales, el arraigo constituye una carga exigible al actor de prestar una caucin destinada a garantizar
el pago de los gastos del proceso frente a la eventualidad de resultar vencido, el que no procede si aqul ha obtenido
el beneficio de litigar sin gastos (2233); si se ha prorrogado o convenido expresamente la competencia (2234); en
un pedido de quiebra cuando no se trata de una accin por cobro de crdito individual (2235); o en el supuesto de la
reconvencin (2236) aunque en algunos casos se ha distinguido si ella opera como una suerte de defensa frente al
ataque del adversario, de aquellos otros en los que la accin de quien reconviene constituye un ataque autnomo,
para admitirlo as en este ltimo (2237).
Art. 349.- Requisito de admisin.
No se dar curso a las excepciones:
1) Si la de incompetencia lo fuere por razn de distinta nacionalidad y no se acompaare el documento que
acredite la del oponente; si lo fuere por distinta vecindad y no se presentare la libreta o partida que justificare
la ciudadana argentina del oponente; si lo fuere por haberse fijado de comn acuerdo por las partes el juez
competente, cuando ello es admisible, y no se hubiere presentado el documento correspondiente.
2) Si la de litispendencia no fuere acompaada del testimonio del escrito de demanda del juicio pendiente.
3) Si la de cosa juzgada no se presentare con el testimonio de la sentencia respectiva.
4) Si las de transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho no fueren acompaadas de los instrumentos o
testimonios que las acrediten.
372

TOMO I
En los supuestos de los incs. 2, 3 y 4, podr suplirse la presentacin del testimonio si se solicitare la remisin
del expediente con indicacin del juzgado y secretara donde tramitan los correspondientes procesos.
Es requisito de admisibilidad de la excepcin de incompetencia por razn de distinta nacionalidad que se acredite
documentalmente el carcter de extranjero del oponente, con la partida y no el pasaporte (2238); que si lo fuere por
distinta vecindad, se presente la libreta o partida que justificare la ciudadana argentina del oponente; que si lo fuere
por haberse pactado la prrroga de competencia, cuando ello fuese admisible, que se exhiba el documento
correspondiente.
La oposicin de la excepcin de litispendencia debe ser acompaada del testimonio del escrito de demanda del
juicio pendiente; la de cosa juzgada con el testimonio de la sentencia respectiva; y la de transaccin, conciliacin y
desistimiento del derecho, de los instrumentos o testimonios que las acrediten, si bien puede prescindirse de dichos
instrumentos si se solicitare la remisin del expediente con indicacin del juzgado y secretara donde tramitan los
correspondientes procesos.
Art. 350.- Planteamiento de las excepciones y traslado.
Con el escrito en que se propusieren las excepciones, se agregar toda la prueba instrumental y se ofrecer la
restante. De todo ello se dar traslado al actor, quien deber cumplir con idntico requisito.
Con el escrito en que se propusieren las excepciones, se deber agregar y ofrecer toda la prueba de la que intente
valerse el excepcionante, del cual se dar traslado al actor, quien deber cumplir con idntico requisito,
notificndose el mismo en forma personal o por cdula (art. 135 inc. 2, CPCCN).
Art. 351.- Audiencia de prueba.
Vencido el plazo con o sin respuesta, el juez designar audiencia dentro de diez das para recibir la prueba
ofrecida, si lo estimare necesario. En caso contrario, resolver sin ms trmite.
Vencido el plazo con o sin contestacin del traslado, el juez designar audiencia dentro de diez das para recibir la
prueba ofrecida, si lo estimare necesario, o en su defecto resolver sin ms trmite, si bien la produccin de la
prueba es aqu resorte del juez como con elocuencia se desprende de la expresin "si lo estimare necesario" que
emplea la norma, ms all de que no existe ninguna disposicin que establezca en qu casos debe abrirse la
excepcin a prueba, siendo, por tanto, su produccin facultativa del juez (2239) e irrecurrible la resolucin recada
en tal sentido (2240) si bien no cabe prescindir de ella si ello puede conducir al desconocimiento de derechos de
fondo en soluciones notoriamente disvaliosas (2241).
Si hubiere de producirse prueba que requiriese audiencia para la declaracin de los testigos y para la absolucin de
posiciones, se la fijar para una fecha que no podr exceder de diez das contados desde que se contest el traslado o
venci el plazo para hacerlo.
Art. 352.- Efectos de la resolucin que desestima la excepcin de incompetencia.
Una vez firme la resolucin que desestima la excepcin de incompetencia, las partes no podrn argir la
incompetencia en lo sucesivo. Tampoco podr ser declarada de oficio.
Exceptase la incompetencia de la justicia federal que podr ser declarada por la Corte Suprema cuando
interviniere en instancia originaria y por los jueces federales con asiento en las provincias, en cualquier
estado del proceso.
373
Establece el artculo que una vez firme la resolucin que desestima la excepcin de incompetencia, las partes no
podrn volver a cuestionar la competencia del tribunal, ni la incompetencia podr ser declarada de oficio, salvo si se
tratase de la de la justicia federal, la que podr ser declarada por la Corte Suprema cuando interviniere en instancia
originaria, y por los jueces federales con asiento en las provincias, en cualquier estado de los procedimientos.
Art. 353.- Resolucin y recursos.
El juez resolver previamente sobre la declinatoria y la litispendencia. En caso de declararse competente,
resolver al mismo tiempo sobre las dems excepciones previas.
La resolucin ser apelable en relacin, salvo cuando se tratare de la excepcin prevista en el art. 347 inc. 3,
y el juez hubiere resuelto que la falta de legitimacin no era manifiesta, en cuyo caso y sin perjuicio de lo
establecido en dicho inciso, la decisin ser irrecurrible.
Cuando nicamente se hubiera opuesto la excepcin de incompetencia por el carcter civil o comercial del
asunto, el recurso se conceder al solo efecto devolutivo si la excepcin hubiese sido rechazada. En el supuesto
de que la resolucin de la cmara fuese revocatoria, los trmites cumplidos hasta ese momento sern vlidos
en la otra jurisdiccin.
Si se hubiesen opuesto varias excepciones, el juez resolver previamente la declinatoria y la litispendencia, y slo en
caso de declararse competente, las restantes, resolucin que ser apelable en el juicio ordinario (y en los especiales
que tramiten por sus normas), salvo que se tratare de la excepcin prevista en el art. 347 inc. 3, y el juez hubiere
resuelto que la falta de legitimacin no era manifiesta, en cuyo caso y sin perjuicio de lo establecido en dicho inciso,
la decisin ser irrecurrible (2242).
Cuando nicamente se hubiera opuesto la excepcin de incompetencia por el carcter civil o comercial del asunto,
el recurso se conceder al solo efecto devolutivo si la excepcin hubiese sido rechazada, supuesto en el cual los
trmites cumplidos igualmente tendr plena validez en el otro fuero aun si la cmara hubiese de revocarla.
Art. 354.- Efectos de la admisin de las excepciones.
Una vez firme la resolucin que declare procedentes las excepciones previas, se proceder:
1) A remitir el expediente al tribunal considerado competente, si perteneciere a la jurisdiccin nacional. En
caso contrario, se archivar.
2) A ordenar el archivo si se tratase de cosa juzgada, falta de legitimacin manifiesta, prescripcin o de las
previstas en el art. 347 inc. 8, salvo, en este ltimo caso, cuando slo correspondiere la suspensin del
procedimiento.
3) A remitirlo al tribunal donde tramite el otro proceso si la litispendencia fuese por conexidad. Si ambos
procesos fueren idnticos, se ordenar el archivo del iniciado con posterioridad.
4) A fijar el plazo dentro del cual deben subsanarse los defectos o arraigar, segn se trate de las contempladas
en el art. 347 incs. 2 y 5, o en el art. 348 . En este ltimo caso se fijar tambin el monto de la caucin.
Vencido el plazo sin que el actor cumpla lo resuelto se lo tendr por desistido del proceso, imponindosele las
costas.
Una vez firme la resolucin que admite las excepciones previas, se proceder a remitir el expediente al tribunal
considerado competente si perteneciere a la jurisdiccin nacional, o en su defecto a su archivo; al archivo del
expediente si se tratase de cosa juzgada, falta de legitimacin manifiesta, prescripcin o de las previstas en el art.
347 347, inc. 8, salvo, en este ltimo caso, cuando slo correspondiere la suspensin del procedimiento; a remitirlo
al tribunal donde tramite el otro proceso si la litispendencia fuese por conexidad, mientras que si ambos procesos
fuesen idnticos se ordenar el archivo del iniciado con posterioridad; a fijar el plazo dentro del cual deben
subsanarse los defectos o arraigar, segn se trate de las de falta de personera o defecto legal y de arraigo y en este
374

TOMO I
ltimo caso se fijar tambin el monto de la caucin, luego del cual, de no haber cumplido el actor, se lo tendr por
desistido del proceso, con las costas a su cargo de acuerdo a las reglas comunes.
Es claro que admitida la excepcin, corresponder la imposicin de costas derivadas de su oposicin, al margen de
que se subsanen los defectos o se arraigue, as por ejemplo la falta de personera (2243).
354 bis.- Efectos del rechazo de las excepciones o de la subsanacin de los defectos. Consentida o ejecutoriada
la resolucin que rechaza las excepciones previstas en el art. 346 ltimo prrafo o, en su caso, subsanada la
falta de personera o prestado el arraigo, se declarar reanudado el plazo para contestar la demanda; esta
resolucin ser notificada personalmente o por cdula.
Subsanado el defecto legal, se correr nuevo traslado por el plazo establecido en el art. 338.
Consentida o ejecutoriada, en cambio, la resolucin que rechaz las excepciones de falta de personera, defecto
legal o arraigo, en su caso, subsanada la falta de personera o prestado el arraigo, se declarar reanudado el plazo
para contestar la demanda, resolucin que ser notificada personalmente o por cdula; en el caso de la de defecto
legal, se correr nuevo traslado, por el plazo establecido en el art. 338 esto es por el plazo de quince o sesenta das
segn la calidad de la persona que asume el rol de parte demandada.
(2211) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 83, pto. e); FASSI - YEZ, Cdigo Procesal...,
cit., T. I, p. 206; FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. I, ps. 237/238; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p.
73.
(2212) CSJN, 25/8/1992, "Fiuza, Noem C. v. Telefnica de Argentina SA", LL, 1992-E-152; DJ, 1993-1-217.
(2213) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala IV, 3/11/1982, "Wajnsztok, M. v. Bourre, J.".
(2214) Cm. Nac. Civ., sala E, 3/10/1995, "Comastri de Rimoldi, Mara E. M. v. Alpire, Walter y otro", LL, 1996-C779 (38.731-S).
(2215) BELLUSCIO - ZANNONI, cit, T. I, ps. 546/547, 573; LLAMBAS, Cdigo Civil, cit., T. I, nro. 723; Cm.
Nac. Civ., sala A, 1/10/1959, LL, 97-37; Cm. Civ. 1, Capital, 9/6/1920, JA, 4-343; Cm. Apel. Civ. y Com.
Rosario, sala II, 17/10/1969, Rep. LL, XXX, p. 948, nro. 15.
(2216) Cm. Nac. Civ., sala E, 14/7/2000, "Barreto Alarcn, Marina v. Condori, Juan A." .
(2217) Cm. Nac. Civ., sala F, 26/5/1994, "Krean SA v. Yosco, Francisco H.", DJ, 1995-1-316.
(2218) Cm. Nac. Civ., sala K, 12/4/1992, "Hosch-Petu, Denisse v. Gonzlez, Pedro", LL, 1995-A-264.; DJ, 1995-1496.
(2219) Cm. Nac. Civ., sala A, 19/12/1991, "Doyharzabal, Patricia M. v. Ro Granco SA", LL, 1992-C-71; DJ,
1992-2-68 (ver comentario al art. 1, nota 5).
(2220) Cm. Nac. Civ., sala B, 21/11/1995, "Porto, Luis J. v. Locatelli, Carlos A. y otros", LL, 1996-C-773, (38.702S).
(2221) Cm. Nac. Civ., sala C, 2/3/1993, "Gmez, Manuel v. Consorcio de Propietarios Av. de Mayo 1341/47", LL,
1993-D-167 (ver comentario al art. 1, nota 5).
(2223) Cm. Nac. Civ., sala B, 22/6/1993, "Kocourek SA de Construcciones v. Comisin Municipal de la Vivienda"
LL, 1994-B-465; sala K, 2/5/2003, "Asociacin Mutual de Empleados del Banco Provincia de Buenos Aires v.
Galvn, Norma Beatriz y otros" .
(2224) Cm. Nac. Civ., sala D, 13/12/1983, "Barreiros, Norberto v. Zaipro SA", ED, 108-631; Cm. Nac. Civ., sala
E, 13/6/1979, "Yanetti de Casa, Elsa A. v. Mansilla, Arturo C. y otros", LL, 1980-D-756 (35.681-S).
(2225) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 25/2/1997, "Del Bene SA y otro v. Estado nacional", JA, 2001-ISntesis.
(2227) Cm. Nac. Civ., sala C, 23/10/1984), ED, 115-657, (216-SJ).
(2228) Cm. Nac. Civ., sala G, 23/6/1995, "Kurtin, Nidia B. v. Consorcio de Propietarios Avenida del Libertador
2698", LL, 1995-D-787.
375
(2230) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala II, 7/11/1980, "Olives, Juan v. Garca, Feliciano", BCECyC, 697, nro.
10.423.
(2231) Cm. Nac. Civ., sala C, 8/6/1982, "L., F. J. v. O. de L., E. T.".
(2232) Cm. Nac. Civ., sala B, 12/10/1995, "Disca, Luis s/suc." LL, 1997-D-865 (39.751-S).
(2233) Cm. Nac. Civ., sala E, 8/9/1995, "Ruiz Daz Castro, Rafael v. Proasi, Agustn y otro SRL", LL, 1996-C-597,
con nota de Alicia Noem Santiago.
(2237) Cm. Nac. Civ., y Com. Fed., sala I, 16/2/1982, ED, 99- 383.
(2238) CSJN, 15/2/1983, "Alfamar SA v. Orfel, Orlando" .
(2239) Cm. Nac. Civ., sala C, 20/2/1992, "Cattaneo, Silvio v. Sampaolesi, Hctor" .
(2240) Cm. Nac. Civ., sala F, 17/4/1984, "Royo, Ricardo v. Costabile de Royo, Carmen" JA, 1984-III-Sntesis; sala
B, 18/6/1981, "Mercader, Guillermo C. v. Municipalidad de Buenos Aires" JA, 1982-I-Sntesis.
(2241) Cm. Nac. Com., sala A, 12/12/2001, "Banca Nazionale del Lavoro v. Gneco, Stella M.", DJ, 2002-1-893.
(2242) Cm. Nac. Com., sala A, 24/12/1979, "Pullella, Ricardo A. v. Garaje Sucre", ED, 87-209.
(2243) Cm. Nac. Civ., sala C, 15/2/1996, "Banco de Crdito Argentino v. Mambretti, A. H.", LL, 1996-D-851
(38.825-S). Debe rechazarse la excepcin de falta de personera si los defectos fueron subsanados al contestar el
traslado (Cm. Nac. Com., sala E, 22/11/2002, "Vicente Robles SA v. Turismo Ro de La Plata SA", DJ, 2003-11107), aunque, agregamos, con costas a quien salv dicha cuestin.
CAPTULO IV - Contestacin a la demanda y reconvencin
Art. 355.- Plazo.
El demandado deber contestar la demanda dentro del plazo establecido en el art. 338 con la ampliacin que
corresponda en razn de la distancia.
El demandado, prev el artculo, deber contestar la demanda dentro del plazo establecido en el art. 338 vale decir,
dentro del plazo de quince o sesenta das, con la ampliacin que corresponda en razn de la distancia (art. 158
CPCCN).
Como hemos dicho en el comentario al art. 342 la ampliacin de los plazos por la distancia no opera
automticamente -si bien hay precedentes que han sostenido precisamente lo contrario- (2244) por lo que el
demandado podr contestar la demanda dentro del trmino fijado por el juez, o bien peticionar dentro del mismo
plazo (2245) la ampliacin que estime le corresponde (2246); para nosotros, en cambio, dentro del quinto da de
modificada por aplicacin de lo que dispone el art. 170 Cdigo Procesal.
(2244) Cm. Nac. Com., sala D, 3/10/1977, "Industrias Cobra SCA v. Colameri, Benito" .
(2245) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 27/10/1998, "Romikin SA v. Pfizer Limited" causa 4920.
(2246) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 669, T. VI, p. 72; FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal...,
cit., T. II, p. 209.
Art. 356.- Contenido y requisitos.
En la contestacin opondr el demandado todas las excepciones o defensas de que intente valerse.
Deber, adems:
1) Reconocer o negar categricamente cada uno de los hechos expuestos en la demanda, la autenticidad de los
documentos acompaados que se le atribuyeren y la recepcin de las cartas y telegramas a l dirigidos cuyas
copias se acompaen. Su silencio, sus respuestas evasivas, o la negativa meramente general podrn estimarse
como reconocimiento de la verdad de los hechos pertinentes y lcitos a que se refieran. En cuanto a los
documentos se los tendr por reconocidos o recibidos, segn el caso.
No estarn sujetos al cumplimiento de la carga mencionada en el prrafo precedente, el defensor oficial y el
demandado que interviniere en el proceso como sucesor a ttulo universal de quien particip en los hechos o
suscribi los documentos o recibi las cartas o telegramas, quienes podrn reservar su respuesta definitiva
para despus de producida la prueba.
376

TOMO I
2) Especificar con claridad los hechos que alegare como fundamento de su defensa.
3) Observar, en lo aplicable, los requisitos prescriptos en el art. 330.
El artculo dispone que en la contestacin de la demanda (o reconvencin) el demandado (o acto reconvenido) est
sujeto a la carga de reconocer o negar categricamente cada uno de los hechos expuestos en la demanda (2247) y la
autenticidad de los documentos acompaados que se le atribuyen y recepcin de las cartas y telegramas (y dems
piezas similares) a l dirigidos cuyas copias se acompaen, pudiendo estimarse su silencio, sus respuestas evasivas
o la negativa meramente general como reconocimiento de la verdad de los hechos pertinentes y lcitos a que se
refieran (2248); y debiendo tenerse por autnticos o recibidos los documentos (2249) segn el caso.
Puede as advertirse que el art. 356 CPCCN acuerda al silencio, las respuestas evasivas o a la negativa meramente
general, un doble tratamiento, pues, con respecto a los hechos, autoriza al juez a tenerlos por ciertos, a diferencia de
lo que acontece con los documentos, que, sobre iguales bases, dispone que los tendr que tener por autnticos o
recibidos, segn fuese el caso.
En lo que atae al proceso de divorcio o separacin personal, cabe destacar, empero, que el art. 232 CCiv. dispone
que la admisin o reconocimiento de los hechos, salvo en el juicio de divorcio o separacin personal tramitado por
la causal objetiva contemplada en los arts. 204 y 214 inc. 2, del citado ordenamiento, vale decir, por la
interrupcin de la vida en comn, no "ser suficiente", con lo que se quiere significar que la admisin o
reconocimiento, incluso expreso de la existencia del hecho constitutivo de la causal de divorcio o separacin, no
relevara a la parte que lo aleg de la carga de probarlo, as respecto del adulterio.
Esto es as porque en las contiendas que versan sobre derechos o cuestiones indisponibles, el reconocimiento o la
admisin de los hechos -tanto sea expreso como tcito- carece, por lo general, de eficacia (salvo disposicin legal
explcita en contrario, v.gr., arts. 204 y 232 CCiv.) para despojar al hecho de su carcter de controvertido, a partir
de su introduccin o afirmacin bilateral en el proceso por una y otra parte.
En lo que atae a la documentacin, se trata de un traslado implcito que se extiende por el plazo fijado para la
contestacin de la demanda (o reconvencin), segn el tipo de proceso de que se trate y la calidad de la persona
jurdica que asuma el rol de demandada, as el Estado nacional, provincial o municipal (art. 338 CPCCN).
El defensor oficial y el demandado que interviene en el proceso como sucesor universal (2250) de quien suscribi
los documentos o recibi las cartas o telegramas, pueden reservar su respuesta definitiva para una vez producida la
prueba, ante la imposibilidad en que se encuentran para reconocer hechos o documentacin que se le atribuye a su
defendido o causante, o que se dice remitida a stos, y por aplicacin de lo que dispone el art. 1032 CCiv., aunque
ello, a nuestro juicio, no los releva de la carga de expresar que difieren tal juicio para la mentada oportunidad, en
cuyo caso corresponder que se les corra un nuevo traslado.
Otra hiptesis de respuesta en expectativa o de su reserva para el momento de producida la prueba se advierte en el
caso de la agregacin de ciertos medios de prueba documental que carecen de por s, externa e inmediatamente, de
una funcin representativa del hecho contenido que se intenta demostrar, a los que hemos hecho referencia en el
comentario al art. 333 por lo que la carga de reconocerlos o desconocerlos se debera postergar para el momento en
que se lo externalice, exhibiendo su contenido o reproducindolo visualmente, as por ejemplo cuando se exhiba la
videograbacin o el contenido de un disquete, ms all de que en estos supuestos debera de exigirse que el
interesado individualice inicialmente los hechos contenidos en el mismo (v.gr., transcripcin de la conversacin
telefnica), para permitir compulsar su autenticidad, admisibilidad o conducencia.
Por otra parte, la norma impone al demandado la clara especificacin de los hechos que alegare como fundamento
de su defensa, debidamente sustanciados, y observar, en lo aplicable, los requisitos prescritos en el art. 330 para la
demanda, ya que dicho escrito que establece las bases de la litis contestatio determina el material fctico sobre los
que habr de producirse la prueba y fundarse la sentencia (2251).
(2247) Cm. Nac. Com., sala E, 27/8/1990, "Sintequim SA v. Migra Especialidades Medicinales SA" .
(2248) Cm. Nac. Civ., sala A, 26/4/2000, "Chapar de Becerra, Mara J. v. Instituto Nac. de Servicios Sociales para
Jubilados y Pensionados", LL, 2000-F-983 (43.219-S); DJ, 2001-1-666.
(2249) CSJN, 1974, "Pasik y Ca. SACIF e I. v. Provincia de Buenos Aires", Fallos, 288:170 .
(2250) Para Palacio (FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. VI, p. 161) tambin debera de autorizarse la respuesta en
expectativa, a favor del sucesor singular.
377
(2251) Cm. Nac. Trab., sala VI, 20/10/1980, "Bermdez, Jos v. Empresa Lneas Martimas Argentinas", DT, 1981270.
En el mismo escrito de contestacin deber el demandado deducir reconvencin, en la forma prescripta para
la demanda, si se creyere con derecho a proponerla. No hacindolo entonces, no podr deducirla despus,
salvo su derecho para hacer valer su pretensin en otro juicio.
La reconvencin ser admisible si las pretensiones en ella deducidas derivaren de la misma relacin jurdica o
fueren conexas con las invocadas en la demanda.
La pretensin procesal es el "acto en cuya virtud se reclama ante un rgano judicial (o eventualmente arbitral) y
frente a una persona distinta, la resolucin de un conflicto suscitado entre dicha persona y el autor de la
reclamacin" (2252) afirmacin que entraa una declaracin de voluntad petitoria dirigida a alcanzar el ulterior
pronunciamiento de una sentencia de condena, declarativa, constitutiva o determinativa.
En cambio, "las negaciones como las excepciones, son actos encaminados a lograr el rechazo definitivo, total o
parcial, de la pretensin interpuesta por el actor, o en su caso, la paralizacin temporal de sta, en cuyo mbito se
encuentran inexorablemente insertadas" (2253) facultad de orden negativo que corresponde a todo demandado a
objeto de arribar a una declaracin de inexistencia de la voluntad de ley afirmada por el actor en su demanda.
La reconvencin, por su parte, constituye una contrapretensin procesal, en feliz expresin de Carnelutti (2254);
vale decir, una pretensin procesal interpuesta inversamente por el demandado para ser resuelta simultneamente
con la pretensin inicial del actor, con la que, como ensea Chiovenda, aqul "tiende a obtener la actuacin en favor
propio de una voluntad de ley en el mismo pleito promovido por el actor, pero independientemente de la
desestimacin de la demanda del actor" (2255).
Como consecuencia de esta figura, cada parte pasa as a asumir un doble rol, el actor se convierte tambin en
demandado y ste a su vez en actor.
Si bien existen otros clasificaciones, nos parece conveniente destacar que la reconvencin puede ser central; vale
decir cuando se hace valer una pretensin antittica de igual naturaleza, intensidad o contenido que la deducida en
la demanda, as, v.gr., la reconvencin por divorcio por culpa del actor que demanda el divorcio por culpa del
demandado; o colateral, en el sentido que le asigna Muoz Sabat al trmino (2256) esto es, aquella que afecta
simplemente a alguna de las medidas o efectos de la pretensin deducida por el actor, as, v.gr., la deducida con el
objeto de obtener la declaracin de inocencia que autoriza el art. 214 CCiv. en el caso del divorcio o separacin
personal por la causal objetiva de interrupcin de la vida en comn (2257).
A su vez cabe hablar de la llamada reconvencin implcita (2258) vale decir, de aquella que si bien contiene una
contrapretensin procesal, carece de una formulacin expresa o explcita en tal sentido, en cuyo caso, empero, el
juez podr disponer que se corra traslado de la misma en la forma y por el trmino de ley, sin que ello ocasione
ningn agravio (2259) desde que el derecho de defensa en juicio del actor y la garanta de la igualdad frente a la ley
se hallaran suficientemente resguardados. Si bien tambin se ha dicho que si en la contestacin de demanda no se
dice que se reconviene ni en su encabezamiento, ni en su cuerpo ni en su petitorio, y si despus de las negativas de
prctica se culmina impetrando la repulsa de la demanda, no cabe inferir que existe reconvencin porque ella no
puede ser implcita al estar sujeta a todos los requisitos sustanciales y formales de una demanda (conf. arts. 357 y
330 Cdigo Procesal), aunque aqu el caso se decidi sobre la base del consentimiento del demandado respecto de
la providencia que tuvo por contestada la demanda y no corri traslado de ella (2260).
La reconvencin debe proponerse en el mismo escrito de contestacin de la demanda, y supone que ambas
pretensiones derivan de la misma relacin jurdica o que media conexidad entre una y otra, revistiendo el carcter
de acto procesal meramente facultativo, pues, como lo indica la norma, el interesado, de no deducirla entonces,
podr hacer valer su derecho en otro juicio, provocando con ello incluso la acumulacin de proceso que marca el
art. 188 Cdigo Procesal, carcter que se discute, empero, en materia de divorcio o separacin personal, como se
explicar seguidamente.
Como regla, no procede la reconvencin contra quien no es parte (2261) salvo que se trate de un litisconsorcio
necesario (2262) en tanto se la dirija tambin contra el propio actor (2263).
1. LA RECONVENCIN EN EL JUICIO DE DIVORCIO O SEPARACIN PERSONAL. LA
RECONVENTIO RECONVENTIONIS
378

TOMO I
Aun cuando aparece discutido en la doctrina, la reconvencin en el juicio de divorcio y separacin personal asume
un contorno que transforma a lo que es en purismo una mera facultad en una verdadera carga procesal, pues
respecto de los hechos que existen y se conocen al momento de la contestacin de la demanda (y de la
reconvencin), se exige por algunos autores que se la deduzca por va de la reconvencin (y de la reconventio
reconventionis), en lugar de proponerse la consideracin de tales extremos como causa de una pretensin en otro
proceso y requerirse su ulterior acumulacin al primero, habindose incluso resuelto que el ejercicio de la facultad
de pedir la acumulacin de los procesos es abusiva cuando el demandado, que ha tenido ocasin de reconvenir, no
ejerce ese derecho y largo tiempo despus inicia una causa conexa (2264).
La reconvencin se torna en carga procesal en los procesos de divorcio y separacin personal seguidos por
causales subjetivas para nosotros, pues la sentencia contar con la autoridad de cosa juzgada respecto de los hechos
anteriores a su promocin y conocidos a tal momento, extremo que en tal contexto impedira su posterior alegacin
como causa de igual pretensin en un nuevo proceso a los mismos fines (2265) pues como ensea Chiovenda, la
autoridad de la "cosa juzgada se funda en la preclusin de todas las cuestiones aptas para comprobar el bien alegado
en juicio y, por lo tanto, no slo de las cuestiones alegadas y decididas, sino tambin aquellas que hubieran podido
ser alegadas y no lo fueron (lo que impropiamente se llama cosa juzgada implcita)" (2266) a lo que cabe agregar
que ante el silencio del demandado, podra interpretarse que ha mediado el perdn de aqullos con sujecin a lo que
dispone el art. 234 CCiv., tesis a la que adscribimos.
El esposo que al ser demandado por divorcio no reconviene, no puede promover ulteriormente y mientras subsiste el
juicio anterior, otra accin fundada en causales que ya existan en esa oportunidad (2267) aun cuando tambin se ha
resuelto que su interposicin es facultativa (2268) con la salvedad de que en algunos casos se ha hecho excepcin a
esta regla cuando uno solo es el que demanda, en tanto su accin prospere y el vnculo marital quede disuelto o
acotado en sus efectos si se trata de una mera separacin personal; contrariamente, se seala que nada impedira que
la parte que no reconvino ejerza su derecho a disolverlo, haciendo valer tal pretensin en otro juicio (2269).
Por su parte, la reconvencin colateral para dejar a salvo los derechos del cnyuge inocente en el divorcio o
separacin personal antes explicada, tanto sea la deducida por el actor (reconventio reconventionis) como por el
demandado, presenta un contorno fuertemente anmalo (2270) pues se halla desprovista de la independencia o
autonoma de las pretensiones que caracteriza a dicho instituto (2271) que hace que el juez pueda admitir la
deducida en la demanda y rechazar la reconvencional, o que pueda desistirse de una mientras tramita la otra, etc.
En efecto, en este caso el juez no podra acoger la reconvencin sin admitir a su vez la pretensin de divorcio o
separacin personal por causal objetiva deducida en la demanda (2272) en virtud del profundsimo grado de
conexidad o interdependencia que las entrelaza con los lmites descriptos, reducidos, como se ha dicho, no a obtener
una declaracin de culpa como antecedente de una sentencia que declare el divorcio o la separacin por las causales
subjetivas del art. 202 CCiv. (reconvencin central), sino una demostrativa de la inocencia peticionada
(reconvencin colateral), que no se confunde ni se subsume (2273) por cierto, con aqulla, por la diversidad del
objeto e incluso, en ciertos casos de la causa (2274) entre una y otra pretensin.
Ahora bien, en tanto se enfoque la interposicin de la reconvencin como una carga procesal respecto de los hechos
conocidos al momento de la contestacin de la demanda, por obra de la virtualidad de la res iudicata y del perdn a
que hemos hecho referencia anteriormente, tambin tendra que autorizarse entonces la reconventio reconventionis,
esto es, la reconvencin del actor reconvenido, as, v.gr., en la hiptesis de que, sostenida la pretensin del actor en
una causal objetiva de divorcio o separacin personal, el demandado reconviniese sobre la base de causales
subjetivas (reconvencin central) fijando con ello el debate en la culpa, o ya para alcanzar la declaracin de
inocencia por parte del actor que autoriza el art. 214 CCiv. que no puede oponerse como una mera defensa o
excepcin al contestar la demanda, pues en tal contexto el tribunal no se hallara habilitado para pronunciar una
sentencia declarativa o constitutiva a su favor (2275).
De esta forma se introduce aqu una segunda reconvencin, la del actor reconvenido contra su demandado
reconviniente, en miras a establecer la culpa de uno y otro a los fines que contempla el art. 204 CCiv., en
oportunidad de decretarse el divorcio o separacin personal, v.gr., por la causal objetiva (2276) asumiendo as las
partes un triple rol, el actor se transforma en demandado y luego nuevamente en actor, y el demandado se convierte
en actor y luego otra vez en demandado.
Es claro que tambin aqu sostenemos, por las razones antedichas, la admisibilidad de la reconventio reconventionis
para la hiptesis de que el actor as reconvenido pretendiera, a su turno, introducir una pretensin de divorcio o
separacin personal apoyada en las causales de culpabilidad que previene el ordenamiento sustantivo, pues no
juzgamos que la sola promocin de la demanda fundada en la causal objetiva importe la renuncia a la formulacin
de la mentada pretensin o accin.
379
La procedencia de la reconventio reconventionis ha sido resuelta por la Cmara Nacional en lo Civil en el plenario
"Gilardino" (11/8/1998), para nosotros con esencial exactitud.
2. LA RECONVENCIN EN EL DESALOJO
Por la sumariedad del trmite, de la tutela destinada a dar urgente proteccin al derecho de propiedad, se ha resuelto
que, como principio, la reconvencin no es admisible en el juicio de desalojo o que debe apreciarse con criterio
restrictivo a fin de que no se desvirte con su articulacin la naturaleza de dicho juicio, y por razones de buen orden
y celeridad (2277) si bien excepcionalmente se la ha admitido (2278) (ver el comentario al art. 679 ).
Art. 358.- Traslado de la reconvencin y de los documentos.
Propuesta la reconvencin, o presentndose documentos por el demandado, se dar traslado al actor quien
deber responder dentro de quince o cinco das respectivamente, observando las normas establecidas para la
contestacin de la demanda.
Para el demandado regir lo dispuesto en el art. 335.
Por aplicacin del principio de bilateralidad, deducida la reconvencin, o presentndose documentos por el
demandado en la contestacin de la demanda, se deber dar traslado al actor de la primera por el plazo de quince
das y de los segundos por cinco das, observando las normas establecidas para la contestacin de la demanda,
aunque el traslado conferido respecto de la documentacin aqul debe limitarse a reconocer o negar su autenticidad
sin poder replicar las alegaciones formuladas en el responde (2279) sin perjuicio de que por razones que ataen a la
igualdad de las partes, tambin podr el demandado acompaar ulteriormente documentos de fecha posterior a la
contestacin de la demanda (o notificacin de la reconvencin) o anterior bajo juramento o promesa de no haber
tenido conocimiento de los mismos (ver el comentario al art. 335).
Art. 359.- Trmite posterior segn la naturaleza de la cuestin.
Contestado el traslado de la demanda o reconvencin, en su caso, o vencidos los plazos para hacerlo, resueltas
las excepciones previas, si la cuestin pudiera ser resuelta como de puro derecho, as se decidir y firme que
se encuentre la providencia, se llamar autos para sentencia. Si se hubiesen alegado hechos conducentes
acerca de los cuales no hubiese conformidad entre las partes, aunque stas no lo pidan, el juez recibir la
causa a prueba procediendo de acuerdo a lo preceptuado en el art. 360 . La audiencia all prevista se
celebrar tambin en el proceso sumarsimo.
El artculo establece que contestado el traslado de la demanda o la reconvencin o vencidos los plazos para
efectuarlos, y una vez resueltas las excepciones previas en el juicio ordinario (en el sumarsimo no existen bajo tal
calidad), si se hubiesen alegado hechos controvertidos y conducentes, a instancia de parte o de oficio, el juez
dispondr la apertura a prueba y sealar la audiencia preliminar (art. 135 inc. 3) prevista en el artculo siguiente
-la que se establecer, en tal contexto, tambin en el proceso sumarsimo, como se reafirma en el art. 360 ter -, con
la salvedad de que proceder tambin su fijacin aun de mediar reconocimiento de los hechos en causas de
naturaleza indisponible (ver lo dicho en el comentario al art. 364 punto I, b]).
Si empero la cuestin pudiese ser resuelta como de puro derecho, dictar la resolucin correspondiente, la que una
vez firme (en el juicio ordinario) autorizar el dictado del llamamiento de autos para sentencia.
(2252) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 380.
(2253) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. IV, p. 174.
(2254) CARNELUTTI, Instituciones..., cit., p. 35.
(2255) CHIOVENDA, Principios, cit., T. II, p. 709.
(2256) Citado por MRQUEZ ROMERO, P. La reconvencin, Comares, Granada, ps. 20 y 220.
(2257) De acuerdo con Muoz Sabat, la reconvencin central puede ser similar absoluta (demanda de divorcio
v.gr., por adulterio y reconvencin por igual objeto y causa) o relativa (demanda de divorcio v.gr., por adulterio y
reconvencin por igual objeto pero, v.gr., por abandono); y disimilar (demanda de divorcio, v.gr., por adulterio y
reconvencin por nulidad de matrimonio).
380

TOMO I
(2258) Sobre el particular ensea Rosenberg (Tratado de derecho procesal civil, Ejea, p. 80) que "toda peticin del
demandado que se presente contra el actor con fines de ataque, sobre la base de una pretensin de esa especie y
pueda ser tambin objeto de una demanda independiente, es una reconvencin, sin que sea necesaria su designacin
de tal". Admiten la reconvencin implcita, PRIETO CASTRO, L., Derecho procesal civil, T. I, Tecnos, Madrid, p.
340; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. IV-B, p. 548; en contra CARLI, C., La
demanda civil, Lex, p. 238 y ALSINA, Derecho procesal..., cit., T. III, p. 212.
(2259) No obstante, si el tribunal omite correr traslado de la reconvencin implcita frente a la pasividad del
demandado, la sentencia jams podra hacer mrito de la pretensin as formulada. No compartimos por ello la
doctrina del fallo de la Corte del 15/8/1995 (JA, 1996-I-281 ), pues el actor no tena el deber, obligacin o carga de
pedir que se le corriera traslado de la presentacin, cuestin que atae al inters del demandado y a sus propias
facultades dispositivas.
(2260) Cm. Nac. Civ., sala G, 3/3/1989, "A. de L., A. M. v. L., I. M.".
(2261) Cm. Nac. Com., sala B, 24/10/1985, "Garca, Manuel v. Laboratorios Beta SA" .
(2262) Cm. Nac. Civ., sala D, 13/12/1983, "Barreiros, Norberto v. Zaipro SA", ED, 108-631; Cm. Nac. Civ., sala
E, 13/6/1979, "Yanetti de Casa, Elsa A. v. Mansilla, Arturo C. y otros", LL, 1980-D-756 (35.681-S).
(2263) Cm. Nac. Civ., sala C, 21/4/1986, "Izquierdo de Rodrguez, Marcela v. Izquierdo, Ricardo y otros" JA,
1986-IV-Sntesis; Cm. Nac. Com., sala E, 6/3/1989, "Dattola, Mirta v. Cappo Faria, Ricardo" .
(2265) Cm. Nac. Civ., sala C, 8/6/1982, "E., R. B. v. M. de E., E. A.".
(2266) CHIOVENDA, Instituciones de derecho..., cit., T. I, p. 395.
(2268) Cm. Nac. Civ., sala K, 22/5/1996, ED, 170-201.
(2269) Cm. Civ. y Com. San Martn, sala II, 16/10/1997, "M. de F., V. R. v. F., V.", BA B2000790.
(2270) Nota que diramos casi comn o constante en el derecho procesal de familia.
(2271) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. IV-B, p. 540. Ensea Mrquez Romero
(MRQUEZ ROMERO, P., La reconvencin, cit., p. 51) que "la reconvencin tiene plena autonoma hasta el punto
de que cabe la renuncia, el allanamiento, el desistimiento o la transaccin slo respecto de la accin principal, o de
la reconvencional, siguiendo el proceso su tramitacin normal en cuanto a la accin que no ha experimentado dichas
crisis o fenmenos procesales".
(2272) Es claro que cuando la reconvencin colateral es propuesta juntamente con una central -as, v.gr., si el
demandado por separacin personal por la causal objetiva reconviene por divorcio vincular por igual causa y solicita
la declaracin de inocencia-, el juez podra admitir la primera (en tanto tambin estimase la segunda) y rechazar la
demanda.
(2273) La reconvencin colateral que aqu tratamos no importa en modo alguno la conversin del proceso de
divorcio o separacin personal por la causal objetiva en uno por culpa (reconvencin central), pues ello importara la
notoria violacin del principio dispositivo (deber de congruencia) al fallarse extra o ultra petita, soslayando la
concreta y relevante voluntad de las partes que deliberadamente circunscribieron la materia del debate a la cuestin
de la inocencia en punto a la quiebra de la convivencia. Sin embargo, el art. 235 CCiv. que dispone que el juez
declarar "la culpabilidad de uno o de ambos cnyuges", excepto en los casos previstos en los arts. 204 prr. 1, y
214 inc. 2, parecera admitir la declaracin de culpa en la hiptesis, contemplada en el prrafo segundo, de que
alguno de ellos alegue y pruebe no haber dado causa a la separacin, aspecto que ms all de lo dicho
precedentemente, entendemos limitado a la culpabilidad en la separacin de hecho como factor demostrativo de la
inocencia y en absoluto vinculada con la del divorcio (ver nota siguiente). Es claro que en el sentido que asignamos
aqu a la reconvencin colateral, no mediara tampoco aqu la subsuncin o absorcin de la causal objetiva dentro de
la subjetiva, como s sucedera en el supuesto de reconvencin central por culpa.
(2274) Es que como ensea ESCRIBANO, C., "La culpa en el divorcio y la culpa en la separacin de hecho", LL,
1988-D-1066, una y otra son distintas aunque pueden coincidir. Ver Cm. Nac. Civ., sala E, 23/5/1995, LL, 1996-B11.
(2275) Mxime si se considera, como hace alguna doctrina (SALVATORI REVIRIEGO, G. J., "La interrupcin de la
convivencia como causal de divorcio", LL, 1995-D-128) que la reconvencin articulada en este contexto desplazara
la causal objetiva, tornndola de tal suerte en una reconvencin central, cuyo objeto no sera ya el de obtener una
simple declaracin de inocencia, sino el pronunciamiento de una sentencia de divorcio o separacin personal por
causales subjetivas, supuesto en el cual, entonces, sera de aplicacin la doctrina plenaria que exige la alegacin de
381
tales hechos, en el caso, a travs de la reconvencin; CSJN, 20/3/2003, "Cardozo, Horacio Flix v. Liberman, Clara
Liliana", y nuestro comentario "Nuevamente acerca de la reconventio reconventionis", JA, 2003-III-533.
(2276) Cm. Nac. Civ., sala E, 23/6/1992, Rep. JA, 1995, p. 680, sum. 85.
(2277) Cm. Nac. Civ., sala B, 24/4/1995, "Torres, Susana E. v. Maidana, Susana M." ED, 167-539; sala E,
24/9/1998, "Brusca, Mara C. v. Nordesthal SA y otro", ED, 186-563; sala K, 30/8/1995, "Caprisio, Julio v. Vacca,
Celia M. y otros" (38.568-S), LL, 1996-B-727; Cm. Nac. Civ., sala C, 6/6/2002, "Ronzo, Hugo v. Marengo,
Alicia", LL, 2002-E-827.
(2278) Cm. Nac. Civ., sala E, 22/10/1993, "Vezzosi, Mario C. v. Ferrigno, Salvador" .
(2279) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 15/3/1988, "Buccazzi, Marcelo y otros v. Banco Central de la Repblica
Argentina" JA, 1989-I-Sntesis.
CAPTULO V Prueba
1. EL CONCEPTO DE PRUEBA
El vocablo prueba deriva del latn probe, que puede traducirse como buenamente, rectamente, u honradamente; o
proviene, segn otros autores, de la palabra probandum, que significa recomendar, aprobar, experimentar, patentizar
o hacer fe, segn expresan varias leyes del derecho romano.
En su acepcin jurdica, prueba es la demostracin de la existencia de un hecho ignorado o no afirmado, como la
confirmacin de un hecho supuesto previamente afirmado, a travs de la reconstruccin histrica o incluso lgica
(prueba indiciaria) de hechos que sucedidos en el pasado pueden subsistir en el presente, segn leyes jurdicas que
gobiernan dicho proceso y que delimitan el campo de la bsqueda, sus tiempos y los propios medios para
conducirla.
Como ensea Couture, probar es tanto la operacin tendiente a hallar algo incierto, como la destinada a demostrar la
verdad de algo que se afirma como cierto (2280).
Probar, destaca Muoz Sabat, "es efectuar una labor de traslacin. Significa trasladar un hecho o suceso producido
en unas coordenadas tmporo-espaciales distintas a las del juez a la presencia de este ltimo, haciendo de este modo
viable su repeticin histrica, o como deca Musatti, actualizando con la ms apasionante representacin un evento
pasado frente a un extrao, que es el juez, quien debe revivirlo como un episodio de su propia vida" (2281).
Por ello nos dir este autor "que todo hecho es algo que impresiona o estampa la realidad circundante y que deja
como resultado de dicha estampacin lo que vulgarmente denominaramos una huella o rastro. Con ello alcanzamos
ya a poder descubrir el modo mediante el cual es posible trasladar y reproducir una realidad a la presencia del juez.
En lugar de aproximar el hecho histrico trasladamos los otros objetos estampados por aqul. El juez no ve la
realidad pero ve sus huellas" (2282).
Por nuestra parte pensamos que, en lo esencial y en lneas generales, la prueba judicial, en sentido estricto, es un
procedimiento para la fijacin de los hechos, aunque, agregamos, de hechos de inters para la litis no admitidos
expresamente o admitidos pero indisponibles, a partir de las concretas fuentes (personas o cosas) (2283) que el
ordenamiento impone o autoriza en la especie, con abstraccin de que el mismo hubiese alcanzado o no para formar
la conviccin del juez acerca de su probable existencia o inexistencia, segn reglas de la sana crtica, de la libre
conviccin, o de la prueba legal, tasada o tarifada.
No obstante, cualquier definicin de prueba que se ensaye no podra dejar de considerar el sistema procesal civil,
dispositivo o inquisitivo de que se trata, pues, como sucede en el mbito de nuestro proceso civil con contadas
excepciones, el carcter predominantemente dispositivo de los derechos sustanciales que constituye ordinariamente
el objeto de aqul, determinar un procedimiento de franca fijacin de los hechos alegados y controvertidos por las
partes (2284) mientras que para uno inquisitivo la fijacin se correspondera no slo con relacin a aquellos hechos,
sino tambin con respecto a hechos no alegados o no controvertidos en la litis, en tanto tuviesen relacin con la
materia que se discute en ella.
En el proceso dispositivo, la prueba sera entonces neta verificacin, comprobacin o demostracin de hechos
previamente alegados como ciertos, por aplicacin de la denominada carga de la afirmacin de los hechos (2285)
que impone su exteriorizacin como concreto y expreso fundamento de la pretensin o de la defensa esgrimidas,
pues no existe en este punto, "respecto del hecho no afirmado, incertidumbre alguna y, por tanto, no puede surgir
respecto de l el problema embarazoso que se presenta ante el hecho afirmado y no probado: ste puede ser o no ser;
aqul, no es" (2286).
En este contexto puede decirse que el hecho no afirmado no cuenta para el proceso, ni puede, por lgica, ser objeto
de "demostracin" cuando el mismo por definicin no existe ni podra existir para este singular mtodo de
conocimiento; mucho menos, por cierto, podra entonces servir como fundamento de la sentencia (2287).
382

TOMO I
El juez debe fallar invariablemente secundum allegata et probata partium (2288) aunque ello no lo releva del
ejercicio de facultades instructorias probatorias que importan una razonable morigeracin del principio dispositivo,
con sujecin a un irrestricto respeto a la igualdad procesal de las partes y a su derecho de defensa en juicio.
En cambio, en un proceso esencialmente inquisitivo, la fijacin del hecho se extendera a una actividad tambin de
averiguacin o de investigacin, que naturalmente puede superar o exceder la convencional delimitacin de los
hechos impresa por las partes en los escritos constitutivos de la relacin procesal, por lo que la contingente carga de
su afirmacin no configurara un obstculo para la ulterior bsqueda y establecimiento de otros hechos diversos,
como objeto de la prueba y como antecedentes fundantes de las resoluciones.
La premisa de la que parte un proceso civil inquisitivo presupondra, en este aspecto, la derogacin del principio de
la "disponibilidad privada de los hechos", dado que ya aqu el juez no est atado por los lmites deliberadamente
impuestos por las partes a la causa, como concreta manifestacin de la "disponibilidad" de sus derechos sustanciales,
sino que, en miras a la plena realizacin de la voluntad de la ley, puede ya salir a buscar otros hechos, modificando
as per se o a travs de otro rgano estatal (2289) la pretensin o las defensas.
Esta labor de averiguacin o verificacin cobra una singular importancia para la disciplina del derecho, pues
difcilmente puede concebirse la existencia de los derechos subjetivos sin que paralelamente se acuerde una
razonable oportunidad para la demostracin o recreacin, por un lado, de los hechos que constituyen el presupuesto
de las normas; y por el otro, de los que se afirman precisamente como contrarios u opuestos a ellos y autorizan, por
ende, la intervencin del rgano judicial para restablecer o garantizar su observancia.
Mediante la materia de la prueba en el proceso judicial civil, procurada con el auxilio de las personas y de las cosas,
se ha establecido de esta forma un sencillo pero fascinante mecanismo, dirigido a la comprobacin de la probable
existencia de los hechos contemplados como presupuestos de la norma jurdica cuya actuacin se pretende -o la que
bajo un distinto nomen iuris en definitiva corresponda- (2290) para lo cual, normalmente, se habr de reconstruir el
hecho histrico que se asegura cognoscible, sobre la base de otro u otros que se afirman conocidos (2291).
Ahora bien, el concepto de la prueba judicial no es unvoco, ya que bajo tal vocablo usualmente se comprende al
resultado de la actividad realizada por las partes -o si se quiere por el propio juez- para la demostracin del hecho
(v.gr., la confesin judicial como plena prueba del hecho reconocido expresamente); a las fuentes a partir de las
cuales se extrae el conocimiento para intentar alcanzar aquella comprobacin (v.gr., el documento, las partes o los
testigos); como a la actividad, procedimiento o medio para producir tal efecto (v.gr., la declaracin de terceros o la
absolucin de posiciones de las partes).
Carnelutti observa as que "ya en el lenguaje comn se produce una transposicin en el significado del vocablo, en
virtud de la cual, prueba no designa tan slo la comprobacin, sino asimismo el procedimiento o la actividad usada
para la comprobacin; la prueba no es ya la demostracin de la exactitud de la operacin... obtenida mediante otra
operacin, sino esta misma operacin; prueba no es ya la comprobacin de la verdad de una afirmacin mediante el
conocimiento del hecho afirmado, sino este mismo conocimiento cuando se obtiene para la comprobacin de la
afirmacin. Se opera as un cambio entre resultado y procedimiento o actividad, que responde en sustancia a una
funcin intransitiva o transitiva del vocablo. En este sentido, es justo decir que objeto de la prueba son los hechos y
no las afirmaciones: los hechos se prueban, en cuanto se conozcan, para comprobar las afirmaciones" (2292).
2. LA CLASIFICACIN DE LA PRUEBA
La prueba puede clasificarse (2293) atendiendo a la relacin del hecho objeto de la misma con el hecho percibido,
en directa e indirecta.
En la prueba directa, el hecho percibido viene a coincidir con el hecho objeto o fuente de la prueba, as, el
reconocimiento judicial para constatar la existencia de ruidos molestos, en el que el hecho percibido (el ruido
molesto) es el mismo hecho llamado a ser materia de la prueba.
Como ensea Devis Echanda, existe en la actividad del juez un "cierto grado de razonamiento inductivo que le
permite conocer qu es lo que est percibiendo... e identifica lo percibido por l con lo que se trata de probar, pero
sin duda alguna la funcin predominante es de simple percepcin mediante los sentidos del juez" (2294).
Para otros autores, contrariamente, prueba directa sera aquella en la que mediara coincidencia entre el hecho que
debe establecerse como objeto de la prueba y el hecho que se intenta fijar, mientras que la indirecta versara sobre
un hecho distinto (hecho indiciario) a partir del cual, y por una operacin deductiva o inductiva, se presumira la
existencia del aqul (hecho indicado).
En cambio, en la prueba indirecta, el hecho percibido no coincide con el hecho objeto de la prueba, sino que es
diferente del hecho objeto de la prueba.
383
Devis Echanda explica que en este sentido "son pruebas indirectas la confesin, los testimonios, los dictmenes de
peritos, los documentos e indicios, pues el juez slo percibe la narracin de la parte o el testigo, la relacin del
perito, el escrito o los hechos indiciarios y de esa percepcin induce la existencia o inexistencia del hecho por
probar... La relacin entre la percepcin del juez y el objeto por probar es mediata; entre aqul y ste se interpone el
hecho que prueba" (2295).
Otros, por ltimo, consideran como prueba directa la que tiene por objeto probar la existencia de un hecho, y
contraria la que tiene por objeto probar la inexistencia de ese mismo hecho (2296).
Cabe tambin clasificar a la prueba, segn su funcin, en histrica y crtica.
En la prueba histrica se produce la representacin del hecho pasado objeto de la prueba mediante su
reconstruccin, por ejemplo, a travs del testimonio de un tercero; en la prueba crtica, a partir de un hecho diverso,
el indicio, se presume la existencia del hecho objeto de la prueba.
En la prueba histrica predomina, como seala Devis Echanda, la "percepcin del juez para conocer el hecho por
probar a travs del hecho que lo prueba, pero la razn interviene para comprobar la fidelidad de tal representacin.
En la prueba crtica el juez debe formular un juicio crtico o dialctico para deducir tal hecho y, por tanto, predomina
el raciocinio. Esto pone de presente que la prueba histrica es siempre indirecta... porque el juez no inspecciona el
hecho a probar ni lo percibe directamente, pues objeto de su percepcin es la persona o la cosa que lo representa"
(2297).
Sobre la base de su estructura, la prueba puede clasificarse en real y personal.
La prueba real es aquella cuya fuente est constituida por una cosa, v.gr., la prueba documental; la personal, en
cambio, por una persona, v.gr., la prueba testimonial.
Por sus relaciones con otras pruebas, la prueba puede clasificarse en simples y compuestas o complejas.
Pruebas simples son aquellas que pueden por s solas llevar al juez la conviccin sobre el hecho por demostrar, con
arreglo, claro est, al sistema de valoracin que el concreto ordenamiento establezca (v.gr., la confesin judicial
expresa); las pruebas complejas o compuestas, en cambio, requieren de su complementacin por otras pruebas
simples tambin "imperfectas" (v.gr., la confesin expresa en el juicio de divorcio por causales subjetivas y un nico
indicio, para algunos), insusceptibles de por s para tener por acreditados los hechos en forma aislada, pero que
reunidas "llevan la certidumbre al nimo del juzgador" (2298).
La prueba puede clasificarse, con sujecin a su fin, en prueba plena, esto es, la que se basta por s misma para
decidir y tener por cierto el hecho afirmado, y semiplena prueba, vale decir, la que no alcanza por s sola para
producir tal resultado (2299).
Por ltimo, tambin puede hablarse, por el tiempo de su formacin, de prueba preconstituida, vale decir, de la que
antecede al proceso (v.gr., la prueba documental), y de prueba circunstancial o casual, que es la que se constituye en
o durante el curso del proceso (v.gr., prueba testimonial) (2300).
Conviene recordar que las normas que regulan la materia de la prueba pueden calificarse como instrumentalesprocesales (2301) (y por ende, legislacin local para nosotros) en tanto disciplinan los modos y las formas que
corresponder aplicar para el empleo de sus fuentes y medios en el proceso, en miras a la demostracin de los hechos
que constituyen el presupuesto de las normas sustanciales cuya aplicacin se pretende y constituye el objeto de
aqul, sin que ello signifique que el legislador, para reasegurar ciertos institutos del derecho sustancial, y en tanto la
materia de su prueba incida o pueda incidir en su observancia y eficacia, no pueda regular desde la ptica del
derecho sustancial, sus formalidades, los hechos que se hallaran exentos de la prueba por el juego de presunciones
iuris et de iure o que podran o deberan ser objeto de la misma, los medios o fuentes admisibles para ello, la
eficacia que pueda atribursele en tal contexto, o la inversin de la carga de su demostracin, etc.
Existen, pues, normas procesales tanto en los ordenamientos de tal naturaleza como en los cdigos de fondo, que
regulan la materia de la admisibilidad, objeto y eficacia de la prueba, aunque reservndose por lo general a la
legislacin local la reglamentacin de los procedimientos para su produccin, y lo atinente a sus requisitos de lugar,
tiempo y forma de dichos actos procesales (2302).
En este sentido el art. 208 CCom. dispone que los contratos comerciales pueden "justificarse" por instrumentos
pblicos; notas de corredores y certificaciones extradas de sus libros; documentos privados firmados por los
contratantes o algn testigo a su ruego y en su nombre; por la correspondencia epistolar y telegrfica; por los libros
de los comerciantes y las facturas aceptadas; por confesin de parte y por juramento; por testigos; y por
presunciones.
Por su parte, el art. 232 CCiv. establece que en los juicios de separacin personal o divorcio vincular "no ser
suficiente" la prueba confesional, a excepcin de lo que disponen sus arts. 204 y 214 inc. 2, vale decir, cuando
aquellas pretensiones se deducen con base en la interrupcin de la cohabitacin por dos o tres aos.
Es ms, en aras de la finalidad precedentemente indicada, se ha llegado a regular desde la ptica del derecho
sustancial, no slo la admisibilidad irrestricta de la prueba, sino incluso la expresa atribucin del juez para
disponerlas ex officio sin las limitaciones tradicionalmente fijadas para las "medidas para mejor proveer",
trastocndose as una de las ms preciosas manifestaciones del principio dispositivo procesal, as cuando el art. 253
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TOMO I
CCiv. seala que en las "acciones de filiacin se admitirn toda clase de pruebas, incluso las biolgicas, las que
podrn ser decretadas de oficio o a peticin de parte".
No obstante, la ubicacin de normas sobre prueba en los ordenamientos sustanciales no significa que las mismas no
sean de naturaleza procesal, aun cuando se refieran a la formas (ad probationem) de los actos jurdicos, porque "sea
que lo adviertan o no los interesados, contienen una norma de conducta para el juez que pueda llegar a verse en la
necesidad de decidir en un proceso si esos actos o contratos existieron y cules son sus caractersticas; si las partes
piensan en prevenir el litigio hacindose al medio que la ley contempla, obran en consideracin a que el juez exigir
su cumplimiento si el proceso se produce" (2303).
En cuanto a las normas que regulan o imponen formalidades ad solemnitatem o ad substantiam actus, esto es,
necesarias para la existencia o validez del acto jurdico, las mismas revestiran, a nuestro juicio, el doble carcter de
materiales y procesales.
3. FIN DE LA PRUEBA
Habitualmente la finalidad de la prueba ha sido entendida como la de establecer la verdad del hecho, as por parte de
autores como Ricci (2304) Bonnier (2305) y Framarino Dei Malatesta (2306) sealando este ltimo que "la finalidad
suprema y sustancial de la prueba es la comprobacin de la verdad".
Por nuestra parte, somos de la idea de que la bsqueda de la verdad no puede realmente estructurarse como el fin
institucional de la prueba -aun si el trmino no fuera empleado en un sentido absoluto, vale decir como la identidad
del conocimiento o de la idea con el objeto del conocimiento (adaequatio rei et mentis, o adaequatio intellectus et
rei)- como tal inasequible para el conocimiento humano (2307) mxime cuando de lo que se trata en la investigacin
judicial es de reconstruir hechos, generalmente a travs de los sentidos de las personas, naturalmente falibles.
Es que incluso reducido el concepto de verdad a la mera comprobacin de los hechos alegados -por oposicin a los
que materialmente podran haberse invocado (ms que una verificacin del "estado objetivo de las cosas,
verificacin del estado concretamente afirmado como tal)-, la prueba judicial no tendra por finalidad la de probar la
"verdad" sino, en todo caso, la de convencer a alguien acerca de la "verdad" de esos hechos.
El propsito o fin de la prueba apunta, pues, a formar la conviccin del juez acerca de la "verdad" del hecho
alegado, con los medios, en la forma y oportunidad que el ordenamiento determine; si bien calificar a un hecho
como verdadero sobre la base de la personal conviccin adquirida por el sujeto en tal contexto, importara, cuando
menos, un exceso terminolgico, teniendo en cuenta no slo la humana falibilidad de aqul, sino las propias
restricciones y limitaciones impuestas para la formacin de ese juicio, as cuando se excluyen apriorsticamente
determinados hechos, medios y fuentes probatorios del debate; se tarifa el valor que el juez puede asignarle a ciertas
pruebas (v.gr., la plena fe del instrumento pblico); se autoriza el instituto de la caducidad o negligencia probatoria;
se establecen plazos perentorios y preclusivos; o se limita temporalmente la revisin de lo resuelto a travs del
instituto de la res iudicata; etc.
Como destaca Muoz Sabat, "el juicio del magistrado se apoya, como el historiador, en el conocimiento de datos
concretos, pero el campo dentro del cual puede moverse para la investigacin de la certeza de estos datos est
delimitado por barreras terminantes que el historiador ignora. As, mientras el historiador escoge por s mismo el
objeto de sus investigaciones, el juez debe resolver secundum allegata. Tampoco puede el juez, al menos en lo civil
y al revs del historiador, elegir las pruebas que ms le convengan. Y nada digamos ya de las reglas de valoracin,
configuradoras de la llamada prueba tasada, y que, como es natural, no se dan en el campo de la investigacin
histrica" (2308).
Es que en realidad, como dice Wach (2309) el sistema de la prueba obliga al juez a "tratar como verdaderas muchas
cosas de cuya veracidad de ningn modo est convencido", pero, agregamos, precisamente debido a que
indebidamente se pretende construirlo sobre la base de la "verdad" del hecho, es que aparece consiguientemente la
artificial anttesis entre la "verdad judicial" y la llamada "verdad material" u "objetiva".
Indudablemente que en trminos de verdad "el resultado de la bsqueda jurdicamente limitada o regulada no es,
pues, la verdad material o, como diramos mediante una eficaz redundancia, la verdad verdadera, sino una verdad
convencional... que se denomina... formal... o judicial, porque se la busca mediante leyes jurdicas y no slo
mediante leyes lgicas, y nicamente en virtud de esas leyes jurdicas reemplaza a la verdad material" (2310).
La sentencia que admite el progreso de la demanda, la defensa o excepcin no presupone que el hecho sea
necesariamente verdadero segn la realidad, sino que, en todo caso, verdadero segn normas jurdicas, en
intensidad suficiente de acuerdo con las exigencias que el propio ordenamiento seala.
385
El principio de la verdad material, en cambio, supone ya apriorsticamente que el proceso puede acceder, sin ms, al
conocimiento de los hechos tal cual real y materialmente sucedieron, puede descifrar el "estado objetivo de las
cosas" (los hechos comprobables), o alcanzar, lisa y llanamente, la verdad verdadera... a pesar de las limitaciones
establecidas, tanto en y para el proceso civil dispositivo como para el inquisitivo (2311).
La prueba del hecho no supone que ste sea "verdadero" (2312) sino que haya existido con un alto margen de
probabilidad (2313) a consecuencia de la cual habra de ser fijado formalmente en el proceso.
En este sentido ensea Spinelli que "lo que el hombre puede alcanzar y conocer en el conocimiento sensible no es
jams la verdad, sino tan slo un juicio de extrema probabilidad. Junto con la ilusin de la certeza de la razn ha
cado la ilusin de un mundo fsico cierto e igual, obediente a leyes naturales fijas que permiten prever partiendo del
presente, la evolucin futura o el estado pasado" (2314).
4. PRINCIPIOS GENERALES DE LA PRUEBA JUDICIAL
En relacin con la teora general de la prueba y junto a diversos enunciados que resultan comunes para toda la
materia del proceso, caben destacar ciertos principios que esencialmente se vinculan con la admisibilidad,
conducencia y valoracin de la eficacia de la misma.
a) El principio de unidad de la prueba
El principio de unidad de la prueba (2315) ntimamente relacionado con el sistema de la "sana crtica" que sigue
nuestra legislacin, impone como regla la consideracin de la prueba en su conjunto (2316) pues muchas veces la
certeza no se obtiene con una evaluacin aislada o fragmentaria de los elementos probatorios incorporados a los
autos, o sea, tomados uno por uno, sino aprehendidos en su totalidad, ya que probanzas que individualmente
estudiadas pudiesen aparecer como dbiles o imprecisas pueden complementarse entre s, de tal modo que unidas
lleven al nimo del juez la conviccin acerca de la existencia o inexistencia de los hechos discutidos en la litis
(2317).
La prueba debe ser valorada en su totalidad, tratando de vincular armoniosamente sus distintos elementos, desde
que el proceso debe ser tomado en su desarrollo total ponderando las pruebas arrimadas y confrontadas unas con
las otras y todas entre s (2318); pues la certeza moral necesaria para dictar el pronunciamiento judicial muchas
veces no se obtiene con una evaluacin aislada de los elementos de prueba, o sea, tomados uno por uno, sino
aprehendiendo todos en su totalidad (2319).
b) El principio de comunidad de la prueba
El principio de comunidad o de adquisicin de la prueba (2320) determina que el resultado de la actividad
probatoria, producida a instancias de las partes o del juez, no pertenece en definitiva a quien la ofreci, aport o la
produjo en el proceso -dispositivo o inquisitivo-, sino al tribunal, con abstraccin de la parte a quien ella podra en
concreto beneficiar o perjudicar.
Las partes continan siendo dueas de ofrecer tal o cual probanza en un proceso de corte dispositivo o ello ser
resorte del juez en uno inquisitivo, pero en uno u otro caso el producido de esa actividad ser indiscutiblemente del
tribunal, pues su seoro no se extiende a los elementos ya incorporados al mismo ni a la forma en que aqul habr
de valorarlos.
En funcin del principio de adquisicin procesal, cada medio de prueba, en particular, no slo beneficiar as a quien
lo propuso y obtuvo su incorporacin y perjudicar a la parte contraria, sino que tambin podr sta beneficiarse en
cuanto pueda perjudicar a su oferente (2321).
En este sentido apunta Liebman que "en virtud del principio de adquisicin procesal... un hecho puede ser declarado
cierto aun a base de pruebas que no hayan sido proporcionadas por la parte gravada con la carga, sino que se
encuentren, como quiera que sea, existentes en los autos (porque hayan sido producidas, por ejemplo, por la otra
parte, o por el ministerio pblico o procuradas de oficio por el juez)" (2322).
Es as que se ha resuelto que si bien la carga de la prueba se halla distribuida entre cada una de las partes, los
resultados de su actividad se adquieren para el proceso en forma definitiva con abstraccin de su oferente (2323); y
que cada medida de prueba en particular no slo beneficia a quien la propuso y obtuvo su incorporacin y perjudica
a la parte contraria, sino que tambin puede sta beneficiarse de ella en cuanto pueda perjudicar a su oferente
(2324).
c) El principio de contradiccin de la prueba
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TOMO I
El principio de contradiccin de la prueba, de raigambre eminentemente constitucional (art. 18 CN), implica que la
misma, para ser vlida o por lo menos eficaz, debi haber sido producida con audiencia o con intervencin de la
parte contraria, de modo que sta pudiese haber fiscalizado su ordenada asuncin y haber contado con la posibilidad
de ofrecer prueba en descargo.
En lneas coincidentes seala Couture que "el procedimiento de la prueba no es sino una manifestacin particular del
contradictorio. Como no se concibe el proceso sin debate, tampoco se puede concebir que una parte produzca una
prueba sin un riguroso contralor del adversario. Una prueba que se ha producido a espaldas del otro litigante, por
regla general, es ineficaz. El cmulo de normas del procedimiento probatorio es un conjunto de garantas para que la
contraparte puede cumplir su obra de fiscalizacin. El principio dominante... es el de que toda la prueba se produce
con injerencia y posible oposicin de la parte a la que eventualmente puede perjudicar" (2325).
Por ello es que para la produccin de la prueba anticipada se requiere de sustanciacin previa con la contraria
(2326) o con el defensor oficial en caso de urgencia; se admite que se formulen repreguntas a los testigos, o que la
prueba testimonial, por ejemplo, ofrecida por el actor en el juicio de alimentos y producida inaudita parte pueda ser
en todo caso admisible pero a condicin de que se le posibilite al demandado la alternativa de reclamar la revisin
ulterior de la sentencia dictada sobre tales bases; o se dispone que de la prueba documental acompaada se corra
traslado a la contraria para que sta a su turno se expida en cuanto a su autenticidad o recepcin, entre otras
manifestaciones probatorias de este principio, cuya infraccin, lo diga o no la ley, apareja, sino la nulidad, la
ineficacia de la prueba as obtenida.
La citacin de la contraparte en la produccin de medidas de prueba anticipada es as un requisito de carcter
esencial, razn por la cual la nulidad de la prueba realizada sin la observancia de ese requisito es sustancial (2327);
del mismo modo que se exige para la procedencia de un reconocimiento judicial, la debida participacin de los
litigantes (2328) (ver comentario al art. 326; nota 2096; y comentario al art. 473 ).
Represe as que el reconocimiento judicial impuesto por el art. 680 ter para el juicio de desalojo expresamente
impone la intervencin del defensor oficial para su produccin.
d) El principio de la ineficacia de la prueba ilcita
Relatan Salvioli y Fiorelli que la tortura judicial o quaestio como medio de obtencin de la prueba, conocida y
empleada en Roma particularmente sobre los humilioris, habra de permanecer en el proceso italiano hasta bien
entrado el siglo XIX, reglamentada minuciosamente hasta el punto de regularse que la "leve" corresponda a los
menores de edad, los nobles, doctores y personas de "distinguida condicin", aunque los clrigos se encontraban
excluidos de la misma (2329).
Modernamente, la contienda judicial ha dejado de ser as un fragoroso campo de batalla librado a los omnmodos
designios de una superior justicia, que prescinda casi por completo y sin mayores reparos de aquellos valores
ntimamente ligados a la dignidad y libertad de la persona, las ms de las veces en nombre de una pretendida
infalibilidad matemtica de las sentencias dictadas a su amparo, pues se exige que la justa demostracin de los
hechos que interesan al proceso se realice con estricta observancia de las leyes que regulan esa actividad, antes y
durante los procedimientos judiciales; pues como destaca Devis Echanda, una libertad absoluta de medios de
prueba, que no excluyera los que atenten contra esos principios, "degenerara en una especie de anarqua jurdica y
convertira al proceso en fuente de iniquidad y en instrumento para la violacin del derecho y la moral" (2330) tanto
sea que el mismo fuese dispositivo o inquisitivo (2331).
No cabe admitir por ello prueba prohibida expresa o implcitamente por la ley (v.gr., la declaracin testimonial del
hijo de una de las partes o la de su abogado en violacin al secreto profesional) o vlida de por s pero adquirida en
forma ilcita (v.gr., la confesin obtenida a travs de una grabacin clandestina o subrepticia o por el tormento), pues
como ensea Muoz Sabat, con apoyo en la mxima nemo ex delicto condicionem suam meliorem facere potest se
ha resuelto por los tribunales que "no puede admitirse que una parte consiga con actividades ilcitas aquello que
lcitamente no podra procurarse (Apel. Milano, 5/4/1934, R.Di. Pr. C., 1934-II, p. 63)"; y que "igual direccin sigue
gran parte de la jurisprudencia francesa al considerar nula toda prueba recogida por registro de conversaciones
telefnicas (Cass. 12/6/1952, D. 1953, Somm. 2; id., 18/3/1955, D. 1955, J. 573)" (2332).
No es admisible as la prueba ilcita, contraria a la moral, la libertad personal de los litigantes o terceros, o expresa o
implcitamente prohibida para el caso, con arreglo a lo que seala el art. 378 Cdigo Procesal.
De ello se sigue que si segn las propias manifestaciones de la solicitante, las copias de unas misivas y de la
documentacin confidencial que pretendi adjuntar a los autos llegaron a su poder por va annima, dicho carcter
subrepticio y anormal imposibilita su consideracin por el rgano jurisdiccional que obviamente debe trabajar con
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elementos o fuentes de pureza tal que excluyan, por lo menos en principio, la posibilidad de aceptar la agregacin de
probanzas que se le brindan presumiblemente mediante la perpetracin de delitos (2333).
Conviene destacar que la licitud o ilicitud de la prueba habr de juzgarse en primersimo trmino con arreglo a los
derechos y garantas constitucionales, los tratados y las normas sustanciales y procesales que regulan el proceso en
el que concretamente se la pretende o intenta hacer valer o producir (arts. 31 y 75 inc. 22, CN).
Las pruebas que se definen como ilcitas, ensea Denti, "son tales, en realidad, no porque violen normas procesales,
o porque choquen con las exigencias de la declaracin de certeza de los hechos en el proceso, sino porque fueron
obtenidas en violacin de derechos protegidos por normas diversas y en primer lugar por normas constitucionales"
(2334).
Por eso es que entendemos, por ejemplo, que la declaracin testimonial prestada en sede penal por el cnyuge, en
favor del imputado, que autoriza el art. 242 Cdigo Procesal Penal de la Nacin (ley 23984), es inadmisible como
prueba en el proceso civil, a tenor de la prohibicin contenida en el art. 427 de este Cdigo, sin perder de vista que
idnticos efectos se produciran tambin como resultado de la violacin del principio de contradiccin al que nos
hemos referido anteriormente, pues en esta hiptesis la parte contraria -aun si hubiese intervenido en la causa penalno habra podido tcnicamente ejercer su derecho de defensa, en el caso, traducido en su derecho a formular
preguntas o repreguntas al testigo en contra de aqul.
Es claro que la ilicitud de la prueba, si bien despoja de eficacia a las "pruebas" as producidas, no deber
inicialmente examinarse desde el punto de vista de su ineficacia (aunque ella ser su natural consecuencia), sino que
juzgando en primer trmino la cuestin de su admisibilidad, rechazando de tal suerte in limine litis la produccin o
incorporacin de medios probatorios de tal naturaleza; pues, como bien indica Muoz Sabat, "una vez adquirida la
prueba por el juzgador, no podrn nunca descartarse los efectos de una conviccin psicolgica por encima de toda
inferencia lgica, y una vez ms se ver obligado el juzgador, a fin de no violentar su conciencia, a revestir con
argumentos tomados de otras fuentes una persuasin lograda a travs de la prueba aparentemente rechazada" (2335).
La prueba debe descartarse por ineficaz, ha dicho la Corte, siempre y cuando su obtencin dependa directa y
necesariamente de la violacin de una garanta constitucional, o bien cuando sea una consecuencia inmediata de
dicha violacin (2336); y conceder valor a las pruebas obtenidas por vas ilegtimas y apoyar en ellas una sentencia
judicial, no slo es contradictorio con la garanta del debido proceso, sino que compromete la buena administracin
de justicia al pretender constituirla en beneficiaria del hecho ilcito por el que se adquirieron tales evidencias (2337).
e) El principio de inmediacin de la prueba
El principio de inmediacin referido a la materia de la prueba implica que el juez debe hallarse en contacto
personal e inmediato -por oposicin a delegado y mediato- con las personas y las cosas que sirven como fuente de
la misma, de modo de alcanzar en lo posible una real coincidencia entre el hecho percibido y el hecho objeto de la
prueba, para inducir de esas percepciones la existencia o inexistencia del hecho por probar.
La inmediacin atae vitalmente a la eficacia de la prueba en el proceso y, por ende, a la efectividad de los
procedimientos judiciales, pues supone la exclusin de toda intermediacin artificial e intil entre el juez y la
prueba.
Es que el "conocimiento" extrado de las inspidas actas judiciales ciertamente no permite vislumbrar las
expresiones, las actitudes, las contradicciones y los gestos que concurren a darle a las declaraciones judiciales una
singular fisonoma, sin perder de vista que la presencia del juez en las audiencias de prueba suele despertar en los
litigantes recuerdos muchas veces "olvidados" y, por qu no decirlo, alguna buena dosis de aletargada sinceridad en
los planteos.
Deca Radbruch con insuperable elocuencia, criticando la falta de inmediacin, que los jueces en esas condiciones
"juzgaban sobre la base de deposiciones que nunca haban odo con las propias orejas, y respecto de partes que
nunca haban comparecido antes sus ojos... En el estilo uniforme de secretara de las actas, iban perdindose todos
aquellos matices y todos aquellos imponderables", para concluir mordazmente que "se puede aventurar la paradoja
de que siendo los poetas los nicos que saben decir por escrito la verdad, este carisma no suele ser propio de
cualquier redactor de actas judiciales" (2338).
Sobre el particular nos parece oportuno recordar que "es casi tan necesario, se ha dicho, ver el interrogatorio como
orlo. Se pens que el enfrentamiento de jueces y testigos por si slo podra hacer surgir la verdad. De este modo, el
testimonio se convierte verdaderamente en una prueba viva, mientras que la deposicin escrita no es ms que una
prueba muerta: como deca De la Grasserie, el acta del interrogatorio vela la fisonoma de los testimonios y no
refleja de ellos ms que la sombra" (2339).
f) El principio del "favor probationes"
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El principio del favor probationes, de escaso desarrollo doctrinario y difcil conceptualizacin, supone que en casos
de objetivas dudas o dificultades probatorias (difficilioris probationes) deber estarse en favor de la admisibilidad,
produccin y conducencia o eficacia de la prueba, flexibilizando en particular el criterio que gobierna el rgimen
de admisibilidad y eficacia de la prueba indiciaria.
En lo tocante a la virtualidad que puede atribuirse a este principio en lo que se refiere a la admisibilidad y
conducencia de la prueba, es de destacar que en hiptesis de duda parecera preferible pecar por exceso antes que
por insuficiencia en su proveimiento, dado que esta ltima circunstancia bien podra resultar irremediablemente
frustratoria del reconocimiento de los derechos discutidos en la litis, a diferencia de la primera que, a lo sumo,
podra aparejar demoras siempre corregibles a partir de una decidida inmediacin de parte del tribunal.
Por tal motivo, si la prueba que se intenta producir no es notoriamente improcedente, en caso de duda corresponder
recibirla, sin perjuicio de la valoracin que se haga de los elementos aportados al proceso, en oportunidad de
dictarse sentencia (2340).
As, y a ttulo de ejemplo, un expediente judicial concluido, si bien constituye en esencia prueba documental, podra,
sin embargo, ofrecerse como prueba informativa, pues a la luz de las previsiones contenidas en el art. 396 Cdigo
Procesal, dicho medio sera idneo para incorporar "expedientes" que se hallasen en oficinas pblicas, si es que por
oficinas pblicas se hubiese de entender tambin a los tribunales.
Como corolario de lo dicho precedentemente, tambin debera estarse a favor de la apertura a prueba, antes que por
la declaracin de la causa como de puro derecho (2341) pues la falta de demostracin de los hechos puede ocasionar
a las partes un gravamen de imposible reparacin ulterior (2342) mientras que una superflua, si se quiere actividad
probatoria, puede slo incidir en la prolongacin de los trmites, cuestin que, como hemos dicho antes, puede
siempre aventarse con mayor inmediacin.
Respecto de las difficilioris probationes, ensea Muoz Sabat que la cuestin habr de resolverse en favor de la
prueba cuando "el hecho histrico no encuentre en su realizarse ninguna circunstancia apta para recibir su huella"
(2343); esto es, dificultades de impresionabilidad, o cuando ello acontezca en el proceso de su transmisin o
representacin judicial, es decir, dificultades de traslatividad, sea por causa del tiempo (v.gr., muerte del testigo), de
la distancia (v.gr., prueba documental a producirse en pases en guerra o que se halla en poder de un Estado con el
cual no se mantienen relaciones diplomticas), o por obra de terceros (v.gr., destruccin de prueba) o de la propia
parte contraria (ocultamiento de pruebas), etc.
Los problemas de impresionabilidad, y en algunos casos simultneamente tambin de traslatividad de los hechos a
las personas o las cosas, vale decir, la dificultad de que ellas operen como objetos de la impresin de los rastros o
huellas que atestiguan su paso por el mundo y puedan servir para su posterior reconstruccin, es un fenmeno que
suele constatarse en la experiencia judicial cada vez con mayor frecuencia debido a factores atinentes al lugar y al
tiempo en que aqullos sucedieron y se han de reproducir, o a la propia naturaleza de los hechos, o a ambas
circunstancias a la vez.
Por el lugar donde ocurren los hechos, los acaecidos en la esfera ntima de las personas, en su privacidad, por
ejemplo, en el seno de su hogar, pueden de ordinario dificultar su impresionabilidad y transmisibilidad si no se
hallan "documentados" (v.gr., fotografas), pues por lo general suceden fuera de la presencia de testigos u ocurren
frente a testigos comprendidos dentro de las "generales de la ley" y por ello considerados como "sospechosos",
razn que ha llevado as a postular que la prueba testimonial en problemas de familia se analice bajo una ptica
especial, ya que dada la intimidad con que se realizaron los hechos, son precisamente las personas ms allegadas a
las partes quienes estn en mejor situacin de contar con datos reales acerca de lo ocurrido (2344) aconsejndose de
tal suerte una mayor flexibilidad o laxitud en la apreciacin o valoracin de la eficacia de declaraciones rendidas por
testigos aprehendidos en "las generales de la ley".
Tambin los hechos sucedidos en un espacio deliberadamente cerrado a los ojos de terceros -en un quirfano-,
sumado a ello el estado de inconsciencia del paciente, pueden resultar de muy difcil demostracin, particularmente
cuando todo el equipo mdico que ha intervenido en la operacin ha sido demandado por los daos inusuales
sufridos por aqul y ellos no aparecen como derivados de negligencia en la realizacin del acto quirrgico en s
mismo o de iatrogenia, sino que responderan a factores extraos al mismo pero sucedidos durante su transcurso, as,
por ejemplo, cuando el paciente presenta politraumatismos o quemaduras en los brazos luego de una apendicetoma
(2345).
En lo tocante al tiempo transcurrido entre el momento en que sucedieron los hechos y el momento en que se los
pretende representar judicialmente mediante el testimonio de las partes o terceros, influye en este aspecto la propia
duracin de la vida humana y la natural merma que sufre la memoria por el paso de los aos, a medida que la
traslacin o transmisin de los hechos se dilata, voluntariamente o como consecuencia de la propia extensin de los
389
procedimientos, supuesto en el cual y como grficamente ilustra Muoz Sabat, o bien no quedan testigos o bien ya
nadie se acuerda (2346) o, como diremos nosotros, la prueba ha desaparecido o lo que ha quedado de ella se ha
tornado ineficaz.
El principio del favor probationes se reflejar aqu, por ejemplo, marcando una menor exigencia de precisin en los
testimonios rendidos; en la admisibilidad del testimonio "de odas", ex auditu o indirecto; en la aceptacin de
pruebas menos idneas, v.gr., la testimonial, en lugar de la pericial para establecer por ejemplo la autenticidad de un
documento a falta de documentos indubitados y ausencia o fallecimiento de su otorgante.
En este sentido se ha resuelto que es explicable que al deponer sobre acontecimientos de muy antigua data y sobre
detalles a veces secundarios de los mismos, los testigos hayan podido incurrir en error, confusin, olvido o en
imprecisa ubicacin temporal de los hechos (2347) y que en tales casos la imprecisin de las fechas a que se refieren
puede ser ms bien un ndice de su sinceridad, ya que los hara sospechosos una mayor concordancia cuando no
tendran que haber prestado mayor atencin a esos hechos (2348).
Del mismo modo se ha decidido que cuando se trata de acreditar un hecho remoto y lejano en el tiempo, ms all de
la vida humana, no cabe exigir testigos presenciales, sino que deben admitirse y ponderarse declaraciones que se
fundan en referencias ex auditu de terceros (2349).
En cuanto a las dificultades derivadas de la naturaleza de los hechos llamados a constituirse en objeto de la prueba,
corresponde incluir mayormente dentro de esta categora a los hechos ilcitos, ntimos, negativos, psquicos y
tcnicos.
En cuanto a los hechos ilcitos, habr de tenerse en cuenta que stos, tanto sea que su ilicitud fuera penal o
meramente civil, habitualmente se llevan a cabo sigilosamente, procurando no dejar huellas o rastros de su
existencia (inimpresionabilidad intencional) en personas ni en las cosas, a la par que se realizan en lugares que se
hallan normalmente fuera de la vista de terceros y que coadyuvan a tal propsito, cuestin que imposibilita o
dificulta tambin su transmisibilidad.
Sobre tales bases se ha admitido en causas donde se debata la simulacin ilcita de actos jurdicos, especialmente
cuando ella era alegada por un tercero, que la falta de colaboracin pudiese dar lugar a que dicha conducta se
interpretase como un indicio en su contra, o como prueba de los hechos invocados por el actor como causa de su
pretensin nulidificante, sin perder de vista la posibilidad de reconocerle a dicha prueba una mayor eficacia, incluso
concluyente (2350).
En estrecha vinculacin con la materia de los hechos ilcitos, los hechos ntimos tambin suceden dentro de un
mbito esencialmente reservado, oculto a las miradas de terceros, por razones que ataen al pudor de sus
protagonistas (2351) o a la confidencialidad de sus negocios (2352) aspectos que tambin confluyen sobre la
impresionabilidad y transmisibilidad de tales datos de la realidad, incluso con relacin al testimonio de las propias
partes, muchas veces reacias a admitir pblicamente hechos que tienen que ver, v.gr., con su propia sexualidad o con
su vida sexual.
En esta materia cobra una importancia decisiva la prueba indiciaria, en especial la valoracin en tal contexto del
comportamiento procesal de las partes (2353) as como se impone un criterio ms elstico en orden a la valoracin
de la eficacia de esa y la restante prueba en general (2354). (Sobre el concepto ver nuestro comentario al art. 163).
As, por ejemplo, la impotencia coeundi o ineptitud para el ayuntamiento cuando no se presentan anomalas
funcionales u orgnicas sino psquicas, es una prueba harto compleja, mxime que su manifestacin exterior se
llevar a cabo comnmente entre cuatro paredes, razn por la cual cabe admitir el empleo de presunciones y la
ampliacin de las pautas de valoracin de la eficacia de dicho medio y de la prueba pericial (2355).
De ello se sigue que tambin debe estarse en favor de la prueba -en la hiptesis, pericial gentica- para establecer la
filiacin reclamada en el supuesto de mediar oposicin de los parientes del presunto padre fallecido a la exhumacin
del cadver (2356) teniendo en cuenta que la naturaleza del hecho constitutivo de la pretensin invocada, la relacin
sexual, torna prcticamente imposible la prueba a travs de otros medios (2357).
En cuanto al hecho negativo, la negativa de hecho simple, sustancial o absoluta, entendida como negacin
indefinida, vale decir negativas que se descomponen en un nmero infinito de proposiciones afirmativas, supone, las
ms de las veces, una labor sumamente dificultosa o estril, por lo que se considera que la contraparte de quien
invoc el hecho indefinido habitualmente es quien se encuentra en una mejor posicin para probar siquiera un solo
hecho contrario a la proposicin indefinida, a tal punto que en ausencia de dicha colaboracin el juez se encontrara
autorizado a deducir de esta ltima circunstancia indicios en su contra, incluso alterndose el onus probandi en
perjuicio de quien observ dicha conducta procesal omisiva.
En este sentido se ha resuelto que si bien el que invoca un hecho negativo tiene siempre la carga de probarlo, "dadas
las dificultades de la prueba, no debe tenerse en este caso un criterio excesivamente severo: la prueba tiene
forzosamente que ser menos completa que en materia de hechos positivos" (2358).
Los hechos psquicos, por su parte, ocurren y se originan en la esfera interna del individuo, en el complejo mundo de
su psiquis, que como tales no dejan de ordinario una huella sensible de s mismos, sino, y en todo caso, en virtud de
otros hechos a partir de los cuales se intenta inferirlos, y que por ello devienen de muy embarazosa prueba debido no
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TOMO I
slo a su escasa impresionabilidad y transmisibilidad, sino tambin a dificultades de interpretacin o traduccin de

aquellos signos o sntomas, slo corregibles sobre la base de una profunda y sensible exploracin de la persona y su
entorno (2359) y de un amplio e inteligente criterio de admisin y valoracin de la prueba pericial (2360) e
indiciaria.
La prueba del error o del dolo, por ejemplo, como vicio de la voluntad en el rgimen del matrimonio, por la propia
naturaleza de tales hechos, no puede ser juzgada con un criterio rgido, sino apelando tambin al juego de
presunciones.
Los hechos tcnicos, en cambio, son aquellos que para su establecimiento demandan un conocimiento especial en
una ciencia, arte o tcnica, y pueden configurar difficilioris probationes cuando para ello se debe contar con
conocimientos de alta especializacin, que exceden de ordinario la preparacin media de los profesionales que se
desempean como peritos, o cuando, por el desarrollo de nuestros conocimientos actuales, su examen bajo tal ptica
tampoco permite elaborar un juicio categrico o indudable acerca de su existencia o inexistencia.
En este orden de ideas se dira que el tribunal debe favorecer la prctica de la prueba pericial y acordarle
preeminencia por sobre los restantes medios (2361) con arreglo a los mtodos ms seguros que se conozcan al
momento, y atenerse sobre tales premisas a sus resultados cuando ningn otro elemento conocido permita dudar
seriamente de la solvencia de los estudios (2362) sin perder de vista la prueba indiciaria en tal contexto.
Es claro que para alcanzar tal cometido el juez tambin deber contar con una versacin siquiera elemental acerca de
la idoneidad cientfico-tcnica de los mtodos empleados y sus posibles causas de falibilidad, no para actuar como
perito, por supuesto, sino para ponerse en reales condiciones de apreciar crticamente el resultado de la prueba, de
requerir explicaciones, el perfeccionamiento o la ampliacin del dictamen, etc.
En lneas coincidentes ensea Denti que "el progreso de la ciencia no garantiza por cierto una bsqueda de la verdad
inmune a los errores y, por otra parte, los mtodos de bsqueda se consideran correctos slo por estar aceptados por
la generalidad de los estudiosos en un momento histrico dado, sin excluir que los mtodos mismos puedan resultar
errneos en algn momento posterior" (2363).
Por aplicacin del principio del favor probationes, el juez debe preferir -en una causa de filiacin- una pericia
gentica por el mtodo del anlisis del ADN (estudios de inmunogentica) en lugar de una superada pericia
hematolgica de investigacin de los grupos sanguneos, de resultado ms incierto (2364) aun cuando la primera no
se la hubiese propuesto en tal contexto, y estar a sus resultados, diramos que casi matemticamente, salvo que por
otros elementos cientficos de igual o mayor peso le fuese dado apartarse de las conclusiones del dictamen.
Deben examinarse as con criterio amplio las cuestiones referidas a las medidas de prueba (2365) y estarse en caso
de duda por el principio de amplitud de la prueba (2366); siendo la apertura a prueba del juicio la regla ms acorde
con la amplitud que debe acordarse al principio de la defensa en juicio (2367).
g) El principio de la oralidad
Si bien ensea Chiovenda (2368) que resulta difcil encontrar un proceso escrito que no admita en algn grado la
oralidad, y uno oral que a su turno no incorpore en alguna medida la escritura, el principio de la oralidad supone
modernamente que los actos preparatorios (demanda, reconvencin y sus contestaciones) se podrn redactar por
escrito -tolerando incluso su modificacin o transformacin ulterior en audiencia-, pero que la prueba, para ser
vlida y eficaz, habr de ser asumida oralmente, y en lo posible, en una o en pocas audiencias.
"Decir oralidad -seala el citado autores tanto como decir concentracin. Y aqu se manifiesta mejor la diferencia
entre el proceso oral y el escrito; porque mientras el oral tiende necesariamente a restringirse en una o pocas
audiencias prximas en las que todas las actividades procesales tengan su desarrollo, el proceso escrito se extiende,
por el contrario, en una serie indefinida de fases, importando poco que una actividad se desarrolle a distancia,
aunque sea grande, de otra, cuando es sobre los escritos sobre los que deber un da el lejano juez juzgar. En el
proceso oral campea, pues, la audiencia o debate; a la clausura del cual debe seguir inmediatamente la sentencia,
pudiendo slo concederse en los casos ms graves que sea deliberada y publicada en un brevsimo trmino sucesivo"
(2369).
Se sigue de ello que en un proceso predominantemente oral la secuencia probatoria no podr reemplazarse por
escritos (v.gr., a travs de la presentacin de pliegos de posiciones o de preguntas) -salvo autorizacin expresa en
contrario-; y habr de realizarse en audiencia, por lo general, en una denominada de vista de causa, en la que se
concentrar normalmente la produccin de la prueba testimonial, confesional y pericial, en presencia de un tribunal
en pleno que intervendr en el debate activamente.
391
Este principio se halla tambin estrechamente vinculado con el ya visto de la inmediacin, a resultas del cual el
tribunal habr de encontrarse en simultnea presencia con las personas que intervienen en el proceso -partes, testigos
y peritos- y en condiciones de percibir con sus propios sentidos sus acciones y declaraciones, y medie, en lo posible,
identidad fsica entre el rgano instructor y el decisor.
h) El principio de la originalidad de la prueba
Este principio supone que el medio de prueba ofrecido deber referirse, en lo posible, a la fuente original e
inmediata de la cual se pretende o debe ms bien extraer la representacin de los hechos, sea ello por su propia
naturaleza o por disposicin de la ley.
En este sentido, el art. 397 Cdigo Procesal sienta la regla general en la materia cuando seala que no "ser
admisible el pedido de informes que manifiestamente tienda a sustituir o a ampliar otro medio de prueba que
especficamente corresponda por ley o por la naturaleza de los hechos controvertidos"; as, por ejemplo, la prueba
informativa no sera el medio "original" para la demostracin de hechos que no resultan de archivo, registro o
documentacin obrante en poder del tercero (2370); ni la testimonial es hbil si existen procesalmente medios ms
idneos para llegar a la comprobacin de los hechos controvertidos, como sera la documental para acreditar la
existencia de un contrato y sus clusulas (2371).
Ensea Devis Echanda (2372) en similar contexto, que "si existen los testigos presenciales, debe orseles
directamente, en vez de llamar a quienes se limiten a declarar sobre lo que aqullos les informaron; si existe el
documento original del contrato, debe allegrsele en vez de reconstruirlo con testimonios, y as en casos anlogos".
Es claro que la prueba producida en contradiccin con este principio devendra por lo general, sino inadmisible, al
menos ineficaz; absolutamente en caso de existir norma expresa que especficamente impusiera el medio probatorio
"sustituido", o relativamente, con sujecin a las reglas de la sana crtica (2373).
La parte que pretenda as la agregacin de documentos que se hallan en poder de terceros debe asumir la carga
procesal de individualizarlos, indicando su contenido, el lugar, archivo, oficina pblica y personas en cuyo poder se
encuentren, al momento de interponer la demanda o su contestacin en toda clase de juicios, concepto que impide
que se supla por medio de la prueba de informes la omisin de asumir en forma oportuna la carga mencionada
precedentemente (2374).
(2280) COUTURE, Eduardo J., Fundamentos del derecho procesal civil, Depalma, p. 215.
(2281) MUOZ SABAT, cit., p. 135.
(2282) MUOZ SABAT, cit., ps. 136/137.
(2283) "Fuente es con lo que contamos antes del proceso aun con independencia de ste; medio es la actividad
desarrollada en el proceso para que esos elementos -las fuentes- se incorporen a l" (MORELLO - SOSA BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-A, p. 25). Para nosotros fuente de la prueba son las cosas y las
personas en las que los hechos han podido imprimir las huellas de su paso por el mundo; medio es el vehculo como
se las exterioriza para su consideracin por el juez.
(2284) Se tratara en alguna medida de la fijacin formal de las que nos habla Carnelutti (CARNELUTTI,
Instituciones..., cit., p. 18).
(2285) Para el concepto, EISNER, Isidoro, "Carga de la afirmacin y de la prueba en juicio civil", LL, 1989-D-105.
(2286) CARNELUTTI, La prueba, cit., p. 14.
(2287) Dentro del rgimen dispositivo de nuestro Cdigo de rito, la incorporacin de la prueba en el proceso
constituye una carga para las partes y el juez no puede referirse a hechos diferentes cuando resuelve el conflicto, ni
tampoco puede fundamentar su sentencia en aquellos que no han sido probados; es decir junto con la afirmacin de
los hechos tienen la carga de la prueba (Cm. Nac. Civ., sala L, 22/2/2002, "Miralles Brea, Gustavo v. Autopistas del
Sol SA", JA, 2002-II-276 ).
(2288) Si bien el juez debe aceptar los hechos suministrados por las partes sobre los que media conformidad de
stas, ello ser as a condicin de que no sean groseramente inverosmiles o contrarios al orden natural de las cosas
(sobre el particular, ALSINA, Derecho procesal..., cit., T. III, p. 223).
(2289) En este sentido puede verse nuestro trabajo "El proceso civil cubano", LL, 1985-D-1090.
(2290) Quien afirma la existencia de un hecho que origina consecuencias jurdicas, debe, ante todo, demostrar la
coincidencia de ese hecho con el presupuesto de la norma o normas invocadas en apoyo de su postura (Cm. Nac.
Civ., sala B, 9/12/1983, Rep. LL, XLIV, J-Z-1661, sum. 6).
(2291) En este sentido puede consultarse nuestra obra La prueba en el proceso civil, cit., p. 53.
(2293) Para otras clasificaciones, PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 333; DEVIS ECHANDA, Teora
general..., cit., T. I, p. 519; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-A, p. 31.
(2294) DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. I, p. 520.
(2295) DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit.
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(2296) LIEBMAN, E. T, Manual de derecho procesal civil, Ejea, p. 296.

(2298) PEYRANO, J. W. - CHIAPPINI, J. O., El proceso atpico, "Tercera parte", Universidad, p. 133. La prueba
compleja es una combinacin de pruebas simples que aisladamente no hacen prueba por s solas, pero que
consideradas en conjunto llevan a un pleno convencimiento (Cm. Civ. y Com. Paran, sala II, 6/2/1981, Rep. LL,
XLIII, J-Z-1722, sum. 35).
(2301) LIEBMAN, Manual de derecho..., cit., p. 277. Para Carnelutti (CARNELUTTI, La prueba, cit., ps. 23/24, e
Instituciones del proceso civil, T. I, p. 258), y Alsina (ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 231), entre
otros autores, las normas sobre pruebas seran de naturaleza mixta, procesal y material.
(2302) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 336; ALSINA, Derecho procesal..., cit., T. III, p. 232.
(2303) DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. I, ps. 51/2.
(2304) RICCI, F., Tratado de las pruebas, T. I, La Espaa Moderna, Madrid, p. 11.
(2305) BONNIER, E., Tratado terico y prctico de las pruebas en derecho civil y penal, T. I, Reus, Madrid, ps.
8/9.
(2306) FRAMARINO DEI MALATESTA, N., Lgica de las pruebas en materia criminal, Gral. Lavalle, p. 135.
(2307) Salvo para aquella posicin epistemolgica que es el dogmatismo filosfico que llanamente da por
sobreentendido que "la conciencia cognoscente aprehende su objeto" (HESSEN, J., Teora del conocimiento,
Losada, p. 34).
(2309) WACH, A., Conferencias sobre la Ordenanza Procesal Civil alemana, Ejea, p. 224.
(2311) Sobre el particular, puede verse "La verdad y el proceso" en nuestra La prueba..., cit., p. 35.
(2312) Que la verdad material sea un resultado contingente no significa que no deba desearse (WACH,
Conferencias..., cit., p. 238).
(2313) La certeza que se exige al juzgador al ponderar la prueba no es una certeza absoluta, sino la certeza moral, de
caractersticas harto distintas, pues se refiere al estado de nimo en virtud del cual el sujeto aprecia, ya que no la
seguridad absoluta, s el grado sumo de probabilidad acerca de la verdad de la proposicin de que se trata, superando
la mera opinin (Cm. Civ. y Com. Rosario, sala I, 14/6/1988, J, 81-521).
(2314) SPINELLI, M., Las pruebas judiciales, Ejea, p. 29.
(2316) PEYRANO - CHIAPPINI, El proceso, "Parte tercera", p. 123.
(2317) Cm. Nac. Com., sala B, 22/4/1991, LL, 1991-C-339; Cm. Nac. Civ., sala E, 26/8/1976, Rep. LL, XXXVII1232, sum. 32. Aunque un tribunal no est obligado a ponderar una por una y exhaustivamente todas las pruebas
agregadas a la causa (art. 336 CPCCN) sino que es suficiente que haga mrito de los elementos de juicio que
considera relevantes para sustentar su decisin (CSJN, 11/12/2001, "Villalonga Furlong SA v. Empresa Nacional de
Correos y Telgrafos" ).
(2318) SCBA, 7/4/1998, "Pisoni, Diana M. v. Sanatorio Junn SA" BA B12923; 14/6/1988, "Cepeda, Arnaldo v.
Norrild, Nicols" BA B12923; 24/10/1989, "Quintana, Jos M. v. La Marplatense SA" ; 1/8/1995, "Gatti, Jos v.
Monofort SAIC" [J 14.19668-2].
(2320) No cabe asimilar el principio de disponibilidad de los medios de prueba, que acta en favor de la parte que
las ofreci, mientras no se hayan producido o agregado al proceso y el de adquisicin procesal, en cuya virtud la
eficacia probatoria de las probanzas ya producidos es comn a las partes, y, desde luego, al juez (SCBA,
12/12/1978, Rep. LL, XXXIX, J-Z-1663, sum. 3).
(2321) Cm. Nac. Civ., sala D, 24/5/1979, LL, 1979-D-544; Cm. Nac. Com., sala B, 19/4/1991, LL, 1991-C-216.
(2322) LIEBMAN, Manual de derecho..., cit., p. 290.
(2323) Cm. Nac. Civ.,
(2325) COUTURE, Fundamentos del derecho..., cit., p. 129.
(2326) Cuando se declara admisible una prueba anticipada debe citarse a la parte contraria, para de tal modo
reasegurar el derecho de defensa (Cm. Nac. Civ., sala A, 27/6/1994, LL, 1994-D-194). Ver lo que se dir sobre el
particular al tratar cada medio de prueba en particular.
393
(2327) Cm. Nac. Civ., sala M, 9/12/1993, "Picone v. Tac Ltda." .

(2329) En cita de CAPPELLETTI, M., Proceso, ideologas, sociedad, Ejea, p. 93, nota 6. En Espaa el tormento
habra de persistir hasta el dictado de la Constitucin de 1812 (DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. I, p.
62).
(2331) Que el juez pueda salir a investigar de oficio los hechos, por ejemplo, no significa que para ello, o en nombre
de este atractivo postulado, pueda violar las leyes para aplicarlas. Es ms, el proceso penal, modelo inquisitivo por
antonomasia, no slo descarta el empleo de medios de prueba ilcitos (tormento, etc.), sino incluso reviste al
individuo de mayores garantas que el civil, as, la estricta vigencia del nemo tenetur edere contra se, por lo que no
ha sido casual que el principio de la licitud se formulara antes para esta disciplina que para los procedimientos
civiles.
(2333) Cm. Nac. Com., sala B, 31/3/1978, LL, 1978-B-605.
(2334) DENTI, V., Estudios de derecho probatorio, Valletta-Ejea, p. 271.
(2336) CSJN, 17/9/1987, ED, 127-478.
(2337) CSJN, 13/5/1986, "R., R. y otros".
(2338) Citado por CAPPELLETTI, M., La oralidad y las pruebas en el proceso civil, Ejea, p. 1.
(2339) GORPHE, La apreciacin judicial de las pruebas, p. 391.
(2340) Cm. Nac. Civ., sala A, 4/7/1967, LL, 127-1161 (15.870-S).
(2341) Cm. Nac. Civ., sala C, 2/5/1989, Rep. JA, 1990-IV-779.
(2342) Pinsese en la muerte del nico testigo presencial del accidente acaecida inmediatamente luego de que la
alzada revoc la resolucin que declar la cuestin como de puro derecho.
(2344) Cm. Nac. Civ., sala A, 3/5/1983, JA, 1984-IV-144 . En materia de divorcio, quienes estn en mejores
condiciones de aportar informacin sobre el desarrollo de la vida en pareja son quienes comparten su intimidad, es
decir, aquellos que de algn modo participan de la vida en el interior del hogar, lo que ocurre con parientes que
conviven y con empleados domsticos (Cm. Nac. Civ., sala F, 4/4/1990, Rep. JA, 1993-514, sum. 60).
(2345) KIELMANOVICH, "La prueba indiciaria...", cit.; "La prueba de la responsabilidad mdica en la
jurisprudencia estadounidense", en La prueba en el proceso civil, cit., p. 93.
(2347) Cm. Nac. Civ., sala C, 25/8/1970, LL, 142-586 (26.156).
(2348) Cm. 1 La Plata, sala II, JA, 1947-IV-740.
(2349) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala I, DJBA, 1956-XLVIII-245.
(2350) Cuando los terceros invocan el vicio, la prueba de la simulacin comporta casi exclusivamente una actividad
presuncional (Cm. Nac. Com., sala E, 14/8/1989, Rep. JA, 1993-1170, sum. 23). Frente a la imposibilidad de una
prueba directa o determinada, el juez debe ponderar esmeradamente el conjunto de las circunstancias anteriores,
concomitantes y posteriores del caso y apreciarla con soberana facultad para interpretar la misma (Cm. Nac. Civ.,
sala D, 27/6/1984, ED, 22/11/1984, p. 4).
(2351) En cuanto al adulterio, resulta en el terreno de los hechos prcticamente muy difcil lograr la constatacin de
la unin sexual, lo cual no imposibilita la procedencia de esta causal cuando por otras pruebas indirectas se logra
establecer de manera inequvoca que la misma ha tenido lugar (Cm. Nac. Civ., sala A, 13/9/1979, LL, 1979-D505). En la indagacin de culpas, el juez no alcanza a penetrar ms all de lo que surge de hechos exteriorizados
ante terceros o registrados en otros medios probatorios, y no conoce lo acaecido en la intimidad de la pareja (Cm.
Nac. Civ., sala F, 21/11/1991, Rep. JA, 1992-414, sum. 24).
(2352) Ante la ausencia de una prueba concluyente acerca del caudal del alimentante, corresponde tener en cuenta la
que emana de presunciones fundadas en hechos reales y probados que deben ser apreciados con criterio amplio,
favorable a la pretensin que se persigue (Cm. Nac. Civ., sala F, 18/10/1979, LL, 1980-A-300; sala F, 7/2/1985, LL,
1985-C-533; sala A, 23/7/1978, LL, 1979-B-678 [35.078-S]).
(2353) En la valoracin de la procedencia y de la negativa en juicios de divorcio a la inspectio corporis se enfrentan
razones que tienen raz pblica -v.gr., la necesidad de que la justicia se cerciore y se haga de los medios de
averiguacin en cuestiones en las que generalmente reina el inters pblico- y las que se derivan del derecho
personalsimo al cuerpo o a la intimidad de la personalidad. Frente a la oposicin de quien se ve requerido a pericias
de esta ndole, la coaccin no es lcita, pero el deber de someterse a la inspeccin existe (Cm. Nac. Civ., sala C,
26/4/1983, LL, 1983-C-560). En los juicios por filiacin muy en particular, la conducta procesal desleal, los
ocultamientos y los falseamientos parciales de la verdad constituyen indicios contrarios a quien niega la paternidad,
394

TOMO I
pues quien oculta maliciosamente parte de la verdad, se hace sospechoso de ocultarla toda (Cm. Nac. Civ., sala F,
9/3/1982, LL, 1983-A-272).
(2354) El testimonio "de odas" o la "fama pblica" si bien exige un examen desconfiado, no debe desecharse
totalmente en la accin de reclamacin de filiacin (Cm. Civ. y Com. Azul, 26/3/1992, JA, 1992-III-564 ). Puede
consultarse con provecho a GROSMAN, Cecilia P., "Valoracin de las pruebas biolgicas en los procesos de
filiacin", JA, 1988-II-195.
(2355) En materia de prueba sobre la capacidad sexual del cnyuge -marido en el caso-, ms que ante una acabada
demostracin susceptible de obtener solamente en groseros supuestos, debe atenderse a las caractersticas del caso
segn la ponderacin de los antecedentes que se arrimen (Cm. Nac. Civ., sala A, 20/5/1980, LL, 1980-D-26). En la
acreditacin de la impotencia y, en su caso, la no consumacin del matrimonio, adquiere importancia decisiva la
prueba pericial mdica (Cm. Nac. Civ., sala G, 23/2/1982, Rep. LL, XLIII, J-Z-1422, sum. 42).
(2356) Vase RIVERA, J. C. - CRDOBA, C. D., "Derecho a la identidad y derecho a la intimidad del presunto
padre premuerto y de sus parientes", ED, 158-463, nota a fallo; Cm. Civ. y Com. 1, San Nicols, 31/3/1992, JA,
1992-III-400 .
(2357) En los juicios sobre filiacin extramatrimonial no se pueden sentar reglas fijas sobre la prueba de los hechos,
ya que ello depende de las modalidades de cada caso, siendo admisible toda clase de medios, incluso el de
presunciones, que es el ms frecuente debido a la naturaleza del hecho principal a demostrar (Cm. Civ. y Com.
Rosario, sala II, 11/7/1978, Rep. LL, XXXIX, A-I-1024, sum. 66).
(2358) Cm. Fed. Rosario, sala B, 21/3/1979, Rep. LL, XL, J-Z-1939, sum. 71.
(2360) Para que pueda tipificarse la situacin prevista en el art. 203 CCiv., deber probarse en la causa por los
dictmenes de los peritos pertinentes, la existencia de la enfermedad, su mayor o menor incidencia en la voluntad y
los trastornos que representa para la vida en comn. Se trata de conceptos mdicos que slo pueden ser acreditados
mediante la peritacin adecuada (SCBA, 27/8/1991, JA, 1993-I-717 ). No pueden dejar de valorarse las
conclusiones de la pericia mdica cumplida en autos, puesto que de la misma se desprende que mientras la
demandada es una persona lcida, bien ubicada en el tiempo y en el espacio, con pensamiento coherente, adems de
viuda y con un hijo, el esposo padece de una hipocausia bilateral grave, moderada arterioesclerosis generalizada,
personalidad esquizoide, con escasa relacin con el medio ambiente, disminucin de su afectividad, con un instinto
sexual conservado, pero con impotencia sexual psquica, a lo que debe agregarse una manifiesta sordera (Cm. Nac.
Civ., sala B, 19/8/1980, LL, 1980-D-174).
(2361) Cuando se trata de dilucidar cuestiones de carcter esencialmente tcnico y no se demuestra que el perito ha
incurrido en errores o fallas que motiven la prdida de confianza en sus conclusiones, el resultado de la prueba
pericial siempre debe prevalecer sobre el de la testifical, salvo que medie una razn de suficiente entidad como para
dejarla de lado total o parcialmente (Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala II, 8/2/1978, R. DJ, 1979-2-381, sum. 178).
(2362) Si el ndice de paternidad conforme a la prueba denominada NLA frente al menor es de 727 a 1, cifra la
probabilidad de la paternidad en el 99,8%, agregando que si se tiene en cuenta los marcadores electroforticos puede
considerarse prcticamente del 100%, debe aceptarse tal probanza dados sus fundamentos cientficos en el sentido
de que no puede ser excluido el demandado como padre biolgico del nio, quedando as prcticamente probada su
paternidad (Cm. Nac. Civ., sala A, 7/3/1985, LL, 1985-C-503). La prueba de la virginidad de la esposa es de gran
importancia y confirmatoria de la impotencia del marido, declarada con claridad y sin vacilacin por la pericia
tcnica (Cm. Nac. Civ., sala D, 22/5/1980, LL, 1980-C-252). Es apenas natural que la solvencia de la prueba
pericial habr de juzgarse de acuerdo con el grado de desarrollo de los conocimientos cientficos y tcnicos
disponibles concretamente al momento y en el medio en el que se la emplea y habr de valorar.
(2363) DENTI, Estudios de derecho..., cit., p. 268.
(2364) Cm. Nac. Civ., sala F, 12/11/1989, JA, 1991-I-824 .
(2365) Cm. Nac. Civ., sala B, 30/4/1976, "Martnez de Loicono, Graciela L. v. Loicono, Alberto"; sala F,
9/3/1977, "Fidanza, Claudia I. v. Munosuun, Juan" .
(2366) Cm. Nac. Civ., sala E, 23/6/1981, "Guido, Ricardo y otra v. Pellegrinetti, Juan R. y otro".
(2367) Cm. Nac. Civ., sala C, 25/11/1975, ED, 67-173; sala B, 15/3/1977, "Ovington de Prez Herbau, Ilda B. v.
Beiderman, Augusto".
(2368) CHIOVENDA, Ensayos de derecho procesal civil, T. II, Ejea, p. 251.
(2369) CHIOVENDA, Ensayos de derecho..., cit., T. II, p. 255.
(2370) Cm. Nac. Civ., sala G, 3/6/1982, LL, 1982-D-347.
(2371) Cm.
395

(2373) En este sentido habr de observarse que si bien la prueba testimonial resultara admisible para probar la
autenticidad de una firma -a la luz de lo que dispone el art. 1033 CCiv.-, la misma devendra de ordinario ineficaz
en el caso en que, por las circunstancias de la causa, la parte hubiese podido ofrecer la prueba ms idnea, en la
hiptesis, la pericial caligrfica. Sin embargo, si materialmente la prueba pericial no hubiese podido realizarse por
inexistencia de firmas para el cotejo e imposibilidad de formar cuerpo de escritura, cabran s las "otras pruebas" que
hace mencin el citado dispositivo legal.
(2374) CSJN, 8/10/1987, "Cantos, Jos M. v. Santiago del Estero, provincia de y/o Estado nacional" .
Art. 360.- Audiencia preliminar.
A los fines del artculo precedente el juez citar a las partes a una audiencia, que presidir, con carcter
indelegable. Si el juez no se hallare presente no se realizar la audiencia, debindose dejar constancia en el
libro de asistencia. En tal acto:
1) Invitar a las partes a una conciliacin o a encontrar otra forma de solucin de conflictos.
2) Recibir las manifestaciones de las partes con referencia a lo prescripto en el art. 361 del presente Cdigo,
debiendo resolver en el mismo acto.
3) Odas las partes, fijar los hechos articulados que sean conducentes a la decisin del juicio sobre los cuales
versar la prueba.
4) Recibir la prueba confesional si sta hubiera sido ofrecida por las partes. La ausencia de uno de todos los
absolventes, no impedir la celebracin de la audiencia preliminar.
5) Proveer en dicha audiencia las pruebas que considere admisibles y concentrar en una sola audiencia la
prueba testimonial, la que se celebrar con presencia del juez en las condiciones establecidas en este captulo.
Esta obligacin nicamente podr delegarse en el secretario o, en su caso, en el prosecretario letrado.
6) Si correspondiere, decidir en el acto de la audiencia que la cuestin debe ser resuelta como de puro
derecho con lo que la causa quedar concluida para definitiva.
La audiencia preliminar (2375) slo se habr de sealar, a partir de la reforma introducida por la ley 25488 una vez
y en tanto se abra la causa a prueba (2376) y ser presidida por el juez, con carcter indelegable (art. 34 inc. 1,
CPCCN), por lo que si l no se hallare presente, sta no se realizar, debindose dejar constancia en el libro de
asistencia, omisin que en su caso aparejara para nosotros la nulidad del acto aunque la norma no lo indique
expresamente (art. 169 prr. 2, CPCCN), si bien con la relatividad propia de esta materia, gobernada, como es
sabido, por el principio de instrumentalidad de las formas (art. 172 primera parte, CPCCN).
En la referida audiencia, dispone el inc. 1, el juez podr invitar a las partes a una conciliacin o proponer modos
alternativos de resolucin del conflicto (v.gr., mediacin, negociacin, arbitraje; ver el comentario al art. 309 pto.
1), a lo que cabe agregar la funcin conciliatoria que se reitera en el art. 360 bis .
En el inc. 2 se indica que el juez recibir las manifestaciones de las partes con referencia a lo prescripto en el art.
361 361 del presente Cdigo, vale decir, su eventual oposicin al auto de apertura a prueba, debiendo en su caso
sustanciarla (art. 361 CPCCN) y resolverla en el mismo acto, sea mantenindola, sea declarando la cuestin como
de puro derecho; e incluso, como lo dispone el art. 362 las correspondientes a "que no tienen ninguna prueba a
producir, o que sta consiste nicamente en las constancias del expediente o en la documental ya agregada y no
cuestionada", supuesto en el cual la causa quedar conclusa para definitiva y el juez llamar autos para sentencia.
Cabe inicialmente destacar que la resolucin que declara aqu la cuestin como de puro derecho (al igual que la
resolucin inicial en la oportunidad del art. 359 ) es apelable en el juicio ordinario -e inapelable, como regla, a la
luz de lo que establece el art. 498 inc. 6, en el juicio sumarsimo- por aplicacin de las normas generales sobre la
materia en la especie, de lo que dispone el art. 242 inc. 2 del Cdigo -e inapelable la que mantiene el auto de
apertura a prueba-, sin que el rgimen de notificacin ministerio legis que impone el art. 135 inc. 18 del Cdigo
("no se notificarn mediante cdula las decisiones dictadas en la audiencia preliminar a quienes se hallaren presentes
o debieron encontrarse en ella") excluya la pertinencia de la interposicin del recurso de apelacin para quien no
compareci a la audiencia preliminar, pues respecto de este recurso no juega la carga de deducirlo en el mismo acto
(art. 239 CPCCN), ms all que aqulla no configura una "providencia simple".
396

TOMO I
Vale decir que quien no compareci a la audiencia podra igualmente apelar la resolucin que, dejando sin efecto el
auto de apertura a prueba, declara la cuestin como de puro derecho, en tanto se trate de un juicio ordinario (o
proceso especial que tramite por sus normas).
El inc. 3 seala que odas, por el juez, las partes, que para nosotros se refiere a la oposicin y manifestaciones
vinculadas con los arts. 361 361 y 362 362, Cdigo Procesal, aunque nada impide que el juez las interrogue o las
escuche sobre otras cuestiones, ste fijar los hechos articulados que sean conducentes a la decisin del juicio y
sobre los cuales versar la prueba, con sujecin a lo que establece el art. 364 en cuanto al objeto de la prueba.
En este orden de ideas, estimamos que la resolucin que fija los hechos sera susceptible del recurso de reposicin y
tambin devendra apelable en el juicio ordinario por aplicacin de lo que dispone el art. 242 incs. 2 o 3, Cdigo
Procesal, segn fuere el caso, desde que la exclusin de un hecho de vital gravitacin para la conformacin del
thema probandum, y por fuerza del thema decidendum, podra configurar un gravamen irreparable (2377).
En este orden de ideas, la incomparecencia de la parte supondra la preclusin de su derecho de interponer el
recurso de reposicin (art. 239 CPCN) mas no de apelar en el juicio ordinario, nica va de impugnacin aqulla
que, como principio, procedera en el mbito del juicio sumarsimo a tenor de lo que establece el art. 498 inc. 6,
Cdigo Procesal.
El inc. 4 indica que en la audiencia se recibir la prueba confesional ofrecida por las partes, sin que la ausencia de
una de ellas pueda impedir su celebracin, concentracin que apunta a asegurar o compeler a la asistencia de ellas,
pues aqulla no se escinde ni se sealan distintos horarios con uno u otro alcance (2378).
No nos convence la crtica que se realiza en torno a la incorporacin de este medio en este estado (para asegurar la
comparecencia de las partes), esto es, antes de que el juez haya resuelto la eventual oposicin a la apertura a
prueba y dispuesto la fijacin de los hechos conducentes, pues la conducencia de los hechos es resorte inicial de las
partes y cometido propio del patrocinio letrado que se les impone en forma obligatoria, ms all de que ello jams
mereci similares objeciones cuando no haba audiencia en la que el juez sealase su conducencia.
Tampoco nos parece sustancial la crtica que se formula en este aspecto con base en la notificacin de la audiencia
con tal alcance (confesional), pues si el tribunal no ha dispuesto que se haga "por secretara", o si habindolo hecho
no se la lleva a cabo o no se lo ha hecho con la antelacin que marcan los arts. 125 y 409 Cdigo Procesal, o se
omite la citacin al real del demandante, la o las partes soportarn las consecuencias de su propia negligencia
probatoria (2379).
Por otra parte, el inc. 5 impone al juez el deber de proveer en dicha audiencia las pruebas que considere admisibles
y de concentrar, en lo posible, en una sola audiencia la prueba testimonial, la que se celebrar con presencia del
juez en las condiciones establecidas en este captulo, si bien podr delegarse en el secretario o, en su caso, en el
prosecretario letrado.
En punto a la decisin relativa a la admisibilidad de la prueba, la resolucin es, como regla, inapelable, tanto en el
juicio ordinario como en el sumarsimo, mas susceptible del replanteo en el juicio ordinario (prueba indebidamente
denegada) con arreglo a lo que dispone el art. 260 inc. 2, Cdigo Procesal.
En este contexto, empero, la incomparecencia de las partes las privara de su facultad de interponer el recurso de
reposicin (arts. 239 y 379 CPCCN) en el juicio ordinario y sumarsimo.
En el inc. 6, y no sin cierto desorden, se indica que en la misma audiencia el juez decidir que la cuestin debe ser
resuelta como de puro derecho -con lo que la causa quedar concluida para definitiva-, apartado que debi seguir al
inc. 2 para mantener cierta congruencia, con la virtualidad que hemos sealado precedentemente.
En la misma audiencia, el juez decidir acerca de la conveniencia o necesidad de formar cuadernos separados de
prueba (art. 380 CPCCN), resolucin que, en abstracto, podra ser susceptible del recurso de reposicin, en tanto el
recurrente lo interponga en ella.
Tambin el juez resolver en la audiencia la admisibilidad o inadmisibilidad de los hechos nuevos (art. 365
CPCCN), aspecto que debi o debe ser resuelto inicialmente en aqulla, pues ello podr incidir crticamente en la
determinacin de la procedencia de mantener la apertura a prueba, en la fijacin de los hechos conducentes y en la
decisin en torno a la admisibilidad de la prueba.
Esta resolucin no sera susceptible del recurso de reposicin, pues no es una providencia simple, y devendra
apelable en relacin y con efectos diferidos en el juicio ordinario, tanto para la parte que haya comparecido o no a
la audiencia; e inapelable en el sumarsimo (2380).
En la misma audiencia, el juez designar al perito y fijar los puntos de pericia y el plazo dentro del cual el experto
deber cumplir su cometido (art. 460 CPCCN), que de no indicrselo ser de quince das, resolucin sobre la que
cabe formular iguales precisiones que las sealadas anteriormente en punto a la admisibilidad de las pruebas.
397
Como hemos venido sealando, no consideramos que la inasistencia a la audiencia preliminar pueda ser tomada
como un hecho a partir del cual podra inferirse o deducirse el hecho objeto de la prueba, o, como dice el art. 163
inc. 5, Cdigo Procesal, como elemento corroborante de las pruebas, por cuanto dicho extremo ninguna relacin
guardara con la materia o sustancia de la prueba, desde que el vnculo que se querra establecer entonces (sin norma
expresa que as lo sealare) entre la inasistencia y los hechos objeto de la prueba, sera notoriamente artificial y
extrao a esa relacin que lgica y normalmente debe aunar a un hecho indicador con otro hecho, el hecho indicado,
segn reglas de la experiencia comn y cientfica del magistrado.
La inasistencia a la audiencia preliminar de por s no autoriza a presumir que los hechos alegados y controvertidos
sean conducentes y la prueba admisible y necesaria, aunque ello no excluira la alternativa que, por disposicin de
la ley, dicho comportamiento pudiese reputarse ope legis como un indicio (o "presuncin") en y para los
procedimientos judiciales, como lo hace, por ejemplo, el art. 388 Cdigo Procesal en cuanto prev que la negativa a
presentar un documento, constituir una "presuncin" en su contra, tanto que ello tuviese o no esa capacidad
sindrmica que seala Muoz Sabat (2381) como caracterstica de la prueba indiciaria, para determinar por s
misma (presuncin monobsica) o en conjuncin con otros hechos (presuncin polibsica), la reconstruccin o
traslacin lgica del hecho objeto de la prueba.
(2375) La ley 24573 de "reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin", JA, 1995-IV-869.
(2376) Sobre los antecedentes de esta audiencia, ver FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. V, p. 201.
(2377) En contra, PALACIO, Lino E., "Anotaciones para una explicacin de la reforma procesal civil y comercial
(ley 25488 )", LL, 2002-A-1174.
(2378) Parecera conveniente sealar en la resolucin la expresa convocatoria para la absolucin y la transcripcin
del apercibimiento del art. 417 en la respectiva cdula.
(2379) Como hemos dicho, la audiencia preliminar debe ser notificada al domicilio procesal y al real cuando la
parte acta por mandatario y comprende la produccin de prueba confesional (nuestro "Algunas reflexiones entorno
a la prueba confesional", JA, 19/11/2003, p. 3) y para nosotros con transcripcin del apercibimiento contenido en el
art. 417 (en contra, Cm. Civ. y Com. Fed., sala III, 13/3/2003, "Antonio Delfino SA v. Arre Beef SA") o siquiera
del indicado en la resolucin (ver comentario al art. 409 ).
(2380) Es claro que la incomparecencia en el juicio sumarsimo privar a la parte de interponer el recurso de
reposicin.
(2381) MUOZ SABAT, cit., p. 225; MORELLO, Augusto M., "El proceso civil por audiencias en el Uruguay
(Primer ao de experiencia)", JA, 1991-I-1055 Doctrina; LOUTAYF RANEA, Roberto G., "La audiencia preliminar.
El proceso por audiencia", JA, 1992-I-812; ETCHEVERRY DE QUINTABANI, Mara A., "La audiencia preliminar
y el cambio de mentalidad", JA, 1993-I-775.
Art. 360 bis.- Conciliacin.
Sin perjuicio de lo establecido en el art. 36 inc. 2, ap. a), en la audiencia mencionada en el artculo anterior,
el juez y las partes podrn proponer frmulas conciliatorias.
Si se arribase a un acuerdo conciliatorio, se labrar acta en la que conste su contenido y la homologacin por
el juez interviniente. Tendr efecto de cosa juzgada y se ejecutar mediante el procedimiento previsto para la
ejecucin de sentencia. Si no hubiera acuerdo entre las partes, en el acta se har constar esta circunstancia,
sin expresin de causas. Los intervinientes no podrn ser interrogados acerca de lo acontecido en la
audiencia.
La funcin eminentemente conciliadora que se le impone al juez, en el art. 36 del Cdigo (en rigor, inc. 4, ap. a] y
no inc. 2), se reitera aqu, con la prevencin de que si se arribase a un acuerdo, se labrar acta en la que conste su
contenido y la eventual homologacin por el juez interviniente, con lo que curiosamente el acuerdo celebrado en la
audiencia preliminar y en presencia del juez precisa de homologacin a contrario que los celebrados a travs del
mediador (2382).
Se aclara en el artculo que las partes no podrn ser interrogadas sobre lo acontecido en la misma, entendemos que
fuera de lo que resulta de los acuerdos o de las tratativas.
Art. 360 ter.398

TOMO I
En los juicios que tramiten por otros procedimientos, se celebrar asimismo la audiencia prevista en el art.
360 CPCCN, observndose los plazos procesales que se establecen para los mismos.
Por la ubicacin de esta norma (T. II, Libro II) el sealamiento de la audiencia corresponder slo para otros
procedimientos de conocimiento, as, v.gr., en el juicio de desalojo, y no, v.gr., en los de ejecucin (ver comentario al
art. 679).
Art. 361.Si alguna de las partes se opusiese a la apertura a prueba en la audiencia prevista en el art. 360 del presente
Cdigo, el juez resolver lo que sea procedente luego de escuchar a la contraparte.
Remitimos a lo dicho en el comentario al art. 360 inc. 2.
Art. 362.Si en la audiencia prevista en el art. 360 del presente Cdigo, todas las partes manifestaren que no tienen
ninguna prueba a producir, o que sta consiste nicamente en las constancias del expediente o en la
documental ya agregada y no cuestionada, la causa quedar conclusa para definitiva y el juez llamar autos
para sentencia.
Como lo indica el artculo, esta manifestacin debe formularse por todas las partes, por lo que en ausencia de
voluntad en tal sentido de una de ellas, corresponder mantener el auto de apertura a prueba.
(2382) Francamente no comprendemos por qu razn el acuerdo conciliatorio para ser ejecutable requiere la
homologacin cuando es celebrado en presencia del juez, y no precisa ese recaudo cuando las partes arriban al
mismo con el auxilio de un mediador.
Art. 363.- Clausura del perodo de prueba.
El perodo de prueba quedar clausurado antes de su vencimiento, sin necesidad de declaracin expresa,
cuando todas hubiesen quedado producidas, o las partes renunciaren a las pendientes.
El perodo de prueba que el juez seala por aplicacin de lo que dispone el art. 367 quedar clausurado antes de su
vencimiento, sin necesidad de declaracin expresa, cuando todas las pruebas se hubiesen practicado, o las partes
renunciaren a las pendientes.
Art. 364.- Pertinencia y admisibilidad de la prueba.
No podrn producirse pruebas sino sobre hechos que hayan sido articulados por las partes en sus escritos
respectivos.
No sern admitidas las que fueren manifiestamente improcedentes o superfluas o meramente dilatorias.
1. EL HECHO OBJETO DE PRUEBA
Objeto de la prueba son los hechos, pues como advierte Carnelutti, "toda norma jurdica representa un mandato
hipottico: supone determinada situacin (precisamente determinado conflicto de intereses) y manda respecto de
399
ella. Para individualizarla, hace falta comprobar una situacin idntica a la situacin supuesta y mandar de idntico
modo respecto a ella; el mandato hipottico se convierte as en mandato real. La comprobacin de la identidad (o de
la diferencia) de la situacin supuesta por la norma y de la situacin supuesta en el pleito (`causa) es el fin del
proceso y el objeto del juicio" (2383).
Los hechos, a pesar de su "vulgaridad" o metajuridicidad liminar, se erigen de tal modo en minsculas pero crticas
parcelas de toda la actividad procesal, en conjuncin con un imperativo que han de desplegar las partes y si se quiere
el propio tribunal, tejiendo de tal suerte una delicada pero firme trama sobre la que se asienta, en definitiva, nada
ms ni nada menos que la efectividad de los derechos sustantivos actuados en los procedimientos judiciales, ya que
las causas de "puro derecho" en la experiencia judicial siguen siendo, por su nmero, escasas.
En otras palabras, la sentencia concreta o individualiza judicialmente el mandato hipottico o abstracto de la norma
jurdica, a partir de la demostracin de la coincidencia o divergencia entre una situacin de hecho descripta en ella y
la situacin de hecho finalmente representada o comprobada en el proceso.
El problema de los hechos, ensea Muoz Sabat, "se centraliza procesalmente en el problema de la prueba: o
provare o soccombere. sta es la sublimacin de todas las problemticas. Tambin aqu sabemos mucho los
abogados de cuntos y cuntos desistimientos hemos tenido que imponer a nuestros clientes, lesionados
injustamente en algn derecho subjetivo, por causa exclusiva de las dificultades que se daban en probar los hechos
constituyentes de su pretensin jurdica. Y nada digamos ya de la angustia de los jueces al verse incapaces de
desentraar la verdad histrica, que pende en el proceso como una terrible incgnita, y a travs de la cual les
corresponde la inmensa responsabilidad de dictar sentencia" (2384).
Sobre similares bases, el art. 377 Cdigo Procesal establece que cada parte deber probar el presupuesto de hecho
de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensin, defensa o excepcin.
Sentadas estas precisiones, cabe destacar que entendemos por hechos a "todos aquellos sucesos o acontecimientos
externos o internos susceptibles de percepcin o deduccin", al decir de Palacio (2385) pasados, presentes o futuros;
mientras que para Devis Echanda se entiende por hechos a la conducta humana, los hechos de la naturaleza, las
cosas u objetos materiales, la persona humana, los estados o hechos psquicos o internos, etc. (2386).
Los hechos as desempean en el proceso una triple funcin: por un lado, sirven como fundamento de la pretensin
o la defensa; por otro, se erigen en objeto de la prueba; y por ltimo, se establecen como fundamento de las
sentencias.
Es claro que, como objeto de la prueba, los hechos podrn o no coincidir con los invocados como causa de la
pretensin o la defensa, en tanto y en cuanto el sistema se adscriba, como se ha explicado anteriormente, al principio
dispositivo o inquisitivo procesal.
Es as que en un proceso de neto corte dispositivo, objeto de la prueba, por lo general sern los hechos jurdicos
alegados como fundamento de las demandas, defensas o excepciones -vale decir, los hechos principales (2387) -, y
los hechos simples, secundarios o motivos incluso no afirmados explcitamente, aunque comprendidos
genricamente en los primeros (2388) a partir de los cuales puede argumentarse la existencia de aqullos (2389).
En cambio, en un procedimiento inquisitivo, objeto de la prueba sern los hechos principales alegados y no
alegados como tales y, por supuesto, los hechos simples o secundarios.
a) El hecho articulado
Si bien los hechos son el objeto de la prueba, no cualquiera de los mltiples hechos involucrados en la relacin o
situacin jurdica debatida en la litis podr constituirse en thema de la misma y, por aadidura, en thema
decidendum en el proceso, sino y por lo general, slo aquellos que hubiesen sido alegados o articulados por las
partes (2390).
En este contexto, y en elocuente manifestacin del principio dispositivo que inspira nuestros procedimientos civiles,
el art. 364 prr. 1 del Cdigo Procesal dispone que no podrn producirse pruebas sino "sobre hechos que hayan sido
articulados por las partes en sus escritos respectivos".
Vale decir que los hechos llamados a establecerse en objeto de la prueba deben haber sido introducidos por las partes
en el proceso, a travs de sus escritos constitutivos, de demanda, reconvencin y sus contestaciones, excepciones y
sus contestaciones, y excepcionalmente, al alegarse hechos nuevos en primera y segunda instancia, pues para el
ordenamiento procesal que nos rige el hecho no afirmado no existe.
Una primera excepcin a la regla la encontramos en lo tocante a la articulacin de los hechos "secundarios" o
"simples" ya vistos anteriormente, esto es, los que "prueban el fundamento de la demanda", ya que nada impedira
producir prueba sobre hechos de esta naturaleza aun cuando no hubiesen sido alegados, a diferencia de lo que
acontece con los hechos "principales" que requieren de expresa invocacin.
Una segunda excepcin est dada por lo que ha dado en llamarse el hecho superveniens, constitutivo, modificativo o
extintivo del derecho discutido en la litis, contemplado en el art. 163 inc. 6, Cdigo Procesal, que puede erigirse en
400

TOMO I
objeto de la prueba aun cuando no hubiese sido alegado, en tanto hubiese acaecido durante la sustanciacin del
juicio y guardase aquella vinculacin o virtualidad (2391).
Es claro que si por inadvertencia la parte no formula oposicin a la produccin de prueba sobre hechos no
articulados, sta habra de realizarse igualmente aunque sin utilidad (y as decidirse en ocasin del dictado de la
sentencia) -sin que ello signifique empero que vlidamente pueden serlo-, mxime que en caso de duda debe estarse
por la procedencia de la prueba difiriendo su consideracin para el momento del dictado de la sentencia (2392).
b) El hecho controvertido y conducente
El hecho afirmado por una parte no admitido expresamente por su adversaria adquiere por esa sola razn la cualidad
de controvertido para el proceso, y se convierte en objeto de la prueba a raz de ello.
En otras palabras, el hecho se convierte en controvertido recin cuando es negado en forma expresa por el
adversario.
No obstante, las precisiones precedentemente expuestas seran vlidas, en todo caso, en causas de neto corte
dispositivo en las que las partes ejercen un verdadero seoro sobre la sustancia del derecho discutido, y por reflejo,
sobre los hechos que habrn de ser as -por decisin de aqullas- objeto de la prueba y fundamento de las sentencias.
En cambio, en contiendas que versan sobre derechos o cuestiones indisponibles, el reconocimiento o la admisin de
los hechos, tanto sea expreso como tcito, carecera de eficacia -salvo disposicin legal en contrario- para despojar
al hecho de su carcter de controvertido a partir de su alegacin bilateral en el proceso, as la admisin o
reconocimiento expreso de la existencia del hecho constitutivo de una causal de divorcio, fuera de los supuestos
contemplados en los arts. 204 y 214 inc. 2, CCiv., que no relevara de prueba a la parte que lo aleg, con lo que
aqul podra o debera ms bien establecerse como objeto de la misma.
Una cuestin ms compleja se presenta, en cambio, en la hiptesis de incontestacin de la demanda, de la negativa
genrica o ya las respuestas evasivas, supuestos en los que estrictamente hablando el hecho no habra dejado de ser
controvertido, pues conforme lo hemos dicho anteriormente y lo seala el art. 356 inc. 1 del Cdigo, ser el juez
quien podr o no tenerlos por reconocidos como consecuencia de tales actos u omisiones.
Es decir, el hecho no negado en forma expresa, a raz de las circunstancias apuntadas precedentemente, podra ser
tambin objeto de la prueba, pues no ha perdido, en este sentido, el carcter de controvertido lato sensu que previene
la ley procesal, razn por la cual se ha admitido la produccin de prueba por parte del demandado declarado rebelde
respecto de los hechos alegados en la demanda, sea para demostrar su inexistencia, sea para desvirtuar el mrito de
la prueba producida por el actor (2393).
Ahora bien, el ordenamiento procesal exige que el hecho, a la par de controvertido, sea conducente para constituirse
en objeto de prueba, pues, en rigor de verdad, el hecho inconducente no podra ni debera ser materia de la actividad
probatoria (frustra probatur quod probatum non relevat) (2394) aun cuando -debemos reconocer- que en la prctica
ello no se observa, parte por inadvertencia de los litigantes, parte por el explicable temor de stos de dejar sin prueba
hechos que deberan haberlo sido, parte por el cierto prejuzgamiento que para algunos magistrados esa
desestimacin preliminar podra implicar, pues el juicio de relevancia o conducencia del hecho supone, con carcter
preliminar, una valoracin anticipada de las consecuencias que podran derivarse de su admisin.
Ensea Palacio que son "conducentes los hechos provistos de relevancia para influir en la decisin del conflicto,
careciendo de aquella calidad los hechos que, aunque discutidos, su falta de merituacin no tendra virtualidad para
alterar el contenido de la sentencia" (2395); mientras que para Arazi, "hecho pertinente es lo mismo que hecho
conducente; ambos trminos se refieren al hecho que tiene relacin con el litigio y es importante para resolverlo; de
no ser as quedarn excluidos de tema probatorio" (2396).
En definitiva, el hecho es conducente cuando su establecimiento podra sellar o determinar por s solo o con el
auxilio de otros hechos, el resultado del debate, por su vinculacin con los hechos previstos en la norma como
hiptesis legal (hechos principales) o con los que prueban a estos ltimos (hechos secundarios).
(2385) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 343. Para otras definiciones, DEVIS ECHANDA, Teora
general..., cit., T. I, p. 158.
401
(2387) Liebman define al hecho "principal" como el "hecho jurdico puesto como fundamento de las demandas o
excepciones de las partes" (Manual de derecho..., cit., p. 281); o como dira Guasp (en cita de SENTS MELENDO,
La prueba, p. 425), los que "constituyen el fundamento de la demanda".
(2388) Ensea Palacio que "se hallan por lo tanto excluidos del objeto de la prueba los hechos no afirmados por
ninguna de las partes, aunque ello no descarta la posibilidad de que la actividad instructoria se extienda a la
comprobacin de circunstancias que si bien no han sido especificadas con la claridad que exigen los arts. 330 inc.
4, y 356 inc. 2, lo fueron en forma incidental y genrica, siempre que guarden relacin con los hechos principales
invocados como fundamento de la pretensin o de la oposicin" (PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p.
346). En igual sentido, ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 243; LIEBMAN, Manual de derecho...,
cit., p. 281; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-A, p. 10.
(2389) Conforme CHIOVENDA, Principios, cit., T. II, p. 260. Para Guasp (en cita SENTS MELENDO, La prueba,
p. 425) hechos "simples" son los que "prueban el fundamento de la demanda".
(2390) En virtud del principio dispositivo que rige en la materia civil, el objeto de la prueba se halla restringido a los
hechos afirmados por los litigantes en la debida oportunidad procesal, toda vez que los que no han sido alegados no
pueden ser materia de acreditacin y, por ende, tambin le est vedado al juzgador investigar su existencia (Cm.
Nac. Civ., sala E, 2/8/1984, LL, 1985-A-304).
(2391) As, por ejemplo, la sentencia puede hacer mrito del pago efectuado por el asegurador a nombre del
asegurado, aunque ello no hubiese sido alegado por el beneficiario (Cm. Nac. Civ., sala D, 28/12/1970, LL, 142608 [26.306-S]).
(2392) ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 243.
(2393) KIELMANOVICH, Jorge L., "Apelabilidad de la sentencia por parte del rebelde", en Recursos judiciales,
Ediar, p. 103 (GOZANI, O. A., y otros autores).
(2394) No basta que existan hechos controvertidos para abrir la causa a prueba, ya que es menester que esos hechos
puedan incidir en la solucin del juicio, es decir que sean conducentes para su decisin (Cm. Nac. Civ., sala E,
29/6/1992, LL, 1993-E-629 [38.246-S]). Para abrir la causa a prueba los hechos controvertidos en la misma deben
ser de naturaleza tal que tornen imperiosamente necesaria tal decisin (Cm. Nac. Civ., sala K, 20/12/1991, LL,
1993-A-568, Juris. Agrup., caso 8610).
(2396) ARAZI, Roland, La prueba, p. 48.
2. EL HECHO EXENTO DE PRUEBA
a) El hecho notorio
Las mximas del derecho romano notoria non egent probatione y si factus est notorium, non eget testium
depositiunibus declarari (para la prueba testimonial) (2397) esto es, que los hechos notorios no requieren de prueba,
se encuentran implcitamente reconocidas, a nuestro juicio, en el art. 364 Cdigo Procesal en cuanto ste ordena que
no sern admitidas pruebas "manifiestamente improcedentes o superfluas o meramente dilatorias".
Sin embargo, la nocin del hecho notorio presenta todava polmicas aristas y se resiste a un fcil encasillamiento
por su mutabilidad en el tiempo y en el espacio (2398) pues lo que hoy es notorio en un cierto medio, podra no
serlo en otro o en otros tiempos (2399) extremo que ha llevado a que en la prctica no se observe rigurosamente
aquel enunciado, sin duda que por los gravsimos efectos que podran derivarse para las partes en el caso de que su
concreta conceptualizacin no hubiese de ser compartida posteriormente por el rgano judicial.
Pregunta por eso Bentham: "qu es la notoriedad? Cuestin difcil de resolver. Dnde est la lnea divisoria entre
un hecho suficientemente notorio y el que no lo es? Y aun cuando con respecto a determinado hecho, la persuasin
general est suficientemente establecida lo estar tambin con relacin a tal o cual circunstancia importante del
mismo hecho? Lo que es notorio a los ojos de uno, lo ser tambin a los de otro? Un hecho considerado como
notorio por el demandante, no podr parecer dudoso al demandado y hasta al mismo juez? La palabra notoriedad en
materia judicial, resulta precisamente muy sospechosa" (2400).
Por una parte, existen autores que exigen que el hecho notorio se alegue y pueda ser objeto de prueba en caso de ser
controvertido, pues como seala Florin, "la notoriedad no exonera por s misma de prueba los hechos que la
acompaan" salvo cuando "no surjan discusiones al respecto" (2401) con lo que el hecho notorio debera ser
demostrado, excepto que el mismo hubiese sido reconocido o admitido por el adversario, en cuyo caso, agregamos,
sera su admisin y, por tanto, falta de controversia lo que lo exonerara de la prueba.
La doctrina mayoritaria, por el contrario, sostiene que el hecho notorio no requiere de la prueba (2402) aunque
discrepa en torno a si el mismo puede ser tomado o no como fundamento de la decisin sin concreta alegacin de
parte (2403) pensando nosotros que si bien el hecho notorio no precisa de la prueba, en tanto se constituya en
fundamento de la pretensin o la defensa (hecho principal), deber ser alegado indefectiblemente como tal, al menos
402

TOMO I
dentro de un proceso civil dispositivo (2404) dado que la notoriedad no releva a las partes del cumplimiento de la
carga de afirmarlo sino de probarlo (2405).
Ensea Palacio que dentro de la categora del hecho notorio se incluyen "los hechos histricos o polticos, los
accidentes geogrficos y los acontecimientos de cuya existencia dan cuenta los medios corrientes de difusin,
siempre que sean conocidos y tenidos por verdaderos por la generalidad de las personas de mediana cultura en el
lugar y en el tiempo en que se desenvuelve el proceso... En sntesis, como lo hace Calamandrei, cabe considerar
notorios a aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un determinado crculo
social en el tiempo en que se produce la decisin" (2406).
No se exige que el hecho, para ser notorio, deba ser conocido por parte de todos los integrantes de la comunidad,
bastando que pueda serlo por y para una generalidad de las personas de cultura media, y mediante elementos
extrajudiciales que se encuentren fcilmente al alcance de cualquiera persona.
No compartimos por ello la tesis que afirma que el hecho notorio puede ser tal a partir de una notoriedad
simplemente judicial, vale decir, de un conocimiento restringido al juez y ajeno al comn de las personas, adquirido
por y como resultado del ejercicio de su funcin o, como nos dir Micheli, virtute officii (2407).
Nos inclinamos por considerar como hecho notorio al hecho que se reputa conocido por personas de cultura media,
al momento de su consideracin por el juez (2408) que pertenece a la historia, las leyes naturales, la ciencia o a las
vicisitudes de la vida pblica actual (2409) siguiendo en esto la clsica definicin de Calamandrei (2410).
Se distingue al hecho notorio de las "mximas de la experiencia" sobre la base de que estas ltimas no son hechos,
sino juicios o "principios generales extrados de la observacin del corriente comportamiento de los hombres"
(2411) o "elementos para la formacin del criterio del juez" (2412) y operan como sustrato para la elaboracin de
una presuncin o como regla para la valoracin de la eficacia de la prueba.
b) El hecho presumido por la ley
Las presunciones legales, vale decir las establecidas por la ley, por oposicin a las del "hombre", hominis, "simples"
o "judiciales" (2413) no son pruebas sino normas que disponen cmo debe resolverse un determinado problema
jurdico (2414) y pueden clasificarse en presunciones iuris et de iure y presunciones iuris tantum.
Las presunciones iuris et de iure no admiten prueba en contrario; mientras que las presunciones iuris tantum
suponen la inversin de la carga de la prueba y autorizan que se pruebe en contra (2415) teniendo, una y otra, la
particularidad de presumir la existencia de un hecho en tanto se verifiquen los presupuestos sobre los que se
estructuran, y se hallan establecidas -a nuestro juicio- por razones que ataen a las dificultades probatorias que
aparejara su demostracin y al inters pblico que subyace en mantener una uniformidad en la materia.
En el caso del art. 1113 CCiv., la culpa del dueo o guardin de la cosa riesgosa se halla fuera del mbito de la
prueba, aunque, por tratarse de una presuncin iuris tantum, aqul todava podr intentar la demostracin de la culpa
de un tercero por quien no deba responder o ya la de la propia vctima.
Va de suyo que en caso de ser desconocidos los hechos sobre los que se asienta la presuncin, v.gr., el evento
daoso, ellos debern constituirse en objeto de la prueba (2416).
c) El hecho admitido
Conforme destaca Carnelutti, "la afirmacin unilateral (discorde) de un hecho es condicin necesaria para su
posicin en la sentencia; la afirmacin bilateral (concorde) es a tal fin condicin suficiente. Los hechos no afirmados
no pueden ser puestos; los hechos afirmados concordantemente tienen que se puestos" (2417) salvo -agregamosque se trate de hechos notoriamente inverosmiles.
Vale decir que el hecho admitido no puede ser objeto de la prueba, aunque, como hemos explicado, deber tratarse
del hecho admitido expresamente, pues en realidad la admisin tcita derivada de la no contestacin de la
demanda, o de su contestacin con evasivas o negativas genricas, no le quita en rigor a aqul su cualidad de
controvertido, pues, como se ha dicho, en tales condiciones el juez se encuentra autorizado pero no sujeto al deber
de tener por ciertos los hechos, como inversamente sucede con los documentos no desconocidos expresa o
tcitamente que s deben de tenerse por autnticos o reconocidos.
Por otra parte, y como se explic anteriormente, tampoco el hecho admitido expresamente en contiendas que versan
sobre derechos o cuestiones indisponibles queda al margen de la actividad probatoria -salvo disposicin legal en
contrario-, as cuando se verifica la admisin o reconocimiento expreso de la existencia del hecho constitutivo de
una causal de divorcio, fuera de los supuestos contemplados en los arts. 204 y 214 inc. 2, CCiv.
403
d) El hecho no afirmado
Salvo el supuesto de los hechos secundarios y sobrevinientes ya tratados (ver este comentario, pto. 1, ap. a]), el
hecho no afirmado no puede ser objeto de la prueba en el proceso civil dispositivo, pues aqul no existe como tal
dentro de un ordenamiento que, adems, obliga a fundar toda sentencia definitiva o interlocutoria respetando el
principio de congruencia ya visto en el comentario al art. 34 .
Coincidentemente ensea Liebman que hay que distinguir el hecho jurdico puesto como fundamento de las
demandas o excepciones de las partes (hecho principal) de las diversas circunstancias y hechos simples que sirven
para integrarlo.
"El juez no puede desplazar la instruccin sobre un hecho jurdico diverso de aquel que las partes han hecho valer,
porque esto significara cambiar la accin o la excepcin que las partes han propuesto y chocara contra la
prohibicin de la ley... pero puede, aun permaneciendo en el mbito del hecho jurdico alegado por las partes, pedir
aclaraciones, explicaciones y eventualmente la demostracin de aquellos hechos simples (hechos secundarios) que si
bien resultantes indirectamente de los actos o de las declaraciones de las partes o de los terceros, las partes mismas
han prescindido despus de utilizar" (2418).
En este contexto, y como manifestacin del principio dispositivo que inspira nuestros procedimientos civiles, el art.
364 prr. 1 del Cdigo Procesal seala que no podrn producirse pruebas sino "sobre hechos que hayan sido
articulados por las partes en sus escritos respectivos".
e) El hecho cuya prueba prohbe la ley
Tampoco podrn constituirse en objeto de la prueba los hechos cuya investigacin o prueba se encuentre
expresamente prohibida (2419) por el ordenamiento jurdico procesal o sustancial, aun cuando se relacionen con la
materia debatida, as v.gr., la indagacin de la maternidad cuando tena por objeto la atribucin del hijo a una mujer
casada (art. 326 CCiv.).
Aqu no se trata de una prohibicin que se establece para vedar el uso de tal o cual medio de prueba, sino de una
ilicitud in genere del hecho llamado a establecerse en posible objeto de la prueba, nota que excluye por de pronto a
todos y cada uno de los medios probatorios, aunque tal carcter transitivo, por fuerza, se habr de desplazar a estos
mismos medios tindolos de igual ilicitud, y tornndolos, por ende, en inadmisibles para los procedimientos
judiciales.
Es claro que si por inadvertencia la parte no formula oposicin a la produccin de prueba sobre hechos no
articulados, sta habra de realizarse igualmente aunque sin utilidad (y as decidirse en ocasin del dictado de la
sentencia) -sin que ello signifique empero que vlidamente pueden serlo-, mxime que en caso de duda debe estarse
por la procedencia de la prueba difiriendo su consideracin para el momento del dictado de la sentencia (2420).
(2398) SCBA, DJBA. 71-10.
(2399) Es un hecho notorio, y por ello no requiere prueba, que las farmacias no extienden nominalmente las facturas
de venta de sus productos (Cm. Nac. Civ., sala E, 11/9/1978, Rep. LL, XXXIV-1272, sum. 22); que los avalos
fiscales alcanzan a una tercera parte del valor real de los inmuebles (Cm. Civ. y Com. Santa Fe, sala I, 17/4/1970,
Rep. LL, XXXIII-1163, sum. 39); que los componentes de todo conjunto folklrico actan de pie y movindose o
desplazndose al ritmo o comps de la msica que ejecutan o interpretan (Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala III,
25/9/1973, Rep. LL, XXXIV-1272, sum. 23); el aumento del costo de vida (Cm. 1 Civ. y Com. Mar del Plata, LL,
129-1069 [16.932-S]); cul es el sentido de circulacin en las arterias correspondientes a la ciudad donde tiene su
asiento el tribunal (Cm. 2 Civ. Com. La Plata, sala, I, causa B-49.545, reg. sent. 38/81); que toda persona en
actividad laboral percibe una entrada mensual, que por lo menos debe estimarse en el salario mnimo de un
trabajador comn (Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala II, LL, 105-275); el tipo de cambio de las divisas extranjeras
(Cm. Nac. Com., sala A, 22/9/1967, LL, 133-973 [19.313-S]).
(2400) BENTHAM, Tratado..., cit., T. I, p. 97.
(2401) Citado por DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. I, p. 215.
(2402) MICHELI, G. A., La carga de la prueba, Ejea, p. 116; CHIOVENDA, Principios, cit., T. II, p. 282;
ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. II, p. 250; COUTURE, Estudios..., cit., T. II, p. 193; ARAZI, La
prueba, cit., p. 54.
(2403) Rosenberg, Allorio y Amaral Santos consideran que el juez puede tener en cuenta al hecho notorio no
afirmado (en cita de DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. I, p. 220). En cambio, Devis Echanda exige que
en tanto se trate de hechos "principales o determinantes de la causa petendi", deben ser alegados o afirmados
(DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. I, p. 220).
404

TOMO I
(2404) Conforme CHIOVENDA, Principios, cit., T. II, p. 258; SENTS MELENDO, La prueba, p. 137. Pinsese
por ejemplo en la excepcin o defensa de prescripcin liberatoria por el transcurso del tiempo, que si bien es un
hecho notorio que no requiere de prueba, no podra ser declarada de oficio por el tribunal (art. 347 CPCCN).
(2405) Conforme FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 116.
(2406) CALAMANDREI, Introduccin al estudio..., cit., T. IV, p. 349.
(2407) MICHELI, La carga..., cit., p. 120.
(2408) Un desarrollo pormenorizado puede verse en DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. I, p. 221. Por
nuestra parte, incluimos dentro de la categora del hecho notorio al evidente (ARAZI, La prueba, cit., p. 55;
EISNER, La prueba, p. 56), remitindonos en este sentido a la justa crtica de Calamandrei, sobre las distinciones
que se intentan sealar sobre el particular (Estudios sobre el proceso civil, Bibliogrfica Argentina, p. 184). El hecho
evidente, para Falcn (Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 117), es aquel que no admite dudas y aprehende no slo los
principios lgicos sino tambin experimentales o cientficos.
(2410) CALAMANDREI, Estudios sobre el proceso civil, p. 200.
(2411) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV D 2507], p. 355. Tambin se distingue al hecho notorio del
conocimiento privado del juez, en cuanto a aqul se reputa conocido pblicamente y no en razn de su ocasional o
deliberada percepcin por parte del magistrado (ver LIEBMAN, Manual de derecho..., cit., p. 285).
(2413) Para nosotros, los llamados hechos normales (EISNER, La prueba, cit., p. 57), esto es, los que "deben
suponerse conforme a lo normal y regular en la ocurrencia de las cosas" (ARAZI, La prueba, cit., p. 56), suponen
una inversin de la carga de la prueba y no se hallan exentos de la misma. La carga de la prueba pesa sobre quien
sostiene un hecho contrario al estado normal y habitual de las cosas (Cm. Nac. Civ., sala D, 16/3/1982, Rep. LL,
XLIII, J-Z-1719, sum. 5). Por otra parte, es de destacar que las presunciones judiciales pueden estar establecidas por
la ley, as por ejemplo la ley 23511 en cuanto seala que la negativa a someterse a una pericia gentica puede
constituirse en prueba indiciaria en contra del renuente.
(2414) SENTS MELENDO, La prueba, p. 130; DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. I, p. 204. Ms an,
"nada tienen que ver con el concepto de presuncin, pues se trata de autnticas normas jurdicas que por un errneo
enfoque, debido casi siempre a razones jurdicas, reciben esta incorrecta formulacin" (MUOZ SABAT, cit., p.
91).
(2415) Existen tambin presunciones "judiciales" que establecen la inversin de la carga de la prueba, as la
responsabilidad del embestidor en los accidentes de trnsito frente al embestido (Cm. Nac. Civ., sala H, 21/2/1992,
Rep. JA, 1993-67, sum. 1), la voluntariedad y maliciosidad del abandono material como causal de divorcio o
separacin personal (Cm. Nac. Civ., sala B, 30/6/1992, Rep. JA, 1993-510, sum. 19), etc.
(2416) La inversin de la carga probatoria requiere la previa acreditacin de los hechos que le dan sustento a la
presuncin legal (SCBA, Ac. y Sent., 1972-II-371).
(2418) LIEBMAN, Manual de derecho..., cit., ps. 281/282.
(2419) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, ps. 118 y 128; DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. I, p.
205.
Art. 365.- Hechos nuevos.
Cuando con posterioridad a la contestacin de la demanda o reconvencin, ocurriese o llegase a conocimiento
de las partes algn hecho que tuviese relacin con la cuestin que se ventila, podrn alegarlo hasta cinco das
despus de notificada la audiencia prevista en el art. 360 del presente Cdigo, acompaando la prueba
documental y ofreciendo las dems de las que intenten valerse.
Del escrito en que se alegue, si lo considerare pertinente, se dar traslado a la otra parte, quien, dentro del
plazo para contestarlo, podr tambin alegar otros hechos en contraposicin a los nuevos alegados.
El juez decidir en la audiencia del art. 360 la admisin o el rechazo de los hechos nuevos.
405
El hecho nuevo es un acontecimiento que llega a conocimiento de las partes despus de trabada la relacin procesal
-encuadrado en los trminos de la "causa" y "objeto" de la pretensin deducida en el proceso (2421) -, para el actor
luego de la presentacin o notificacin de la demanda, para el demandado luego de su contestacin, sea aqul
posterior o anterior pero de conocimiento posterior a las oportunidades indicadas.
La ratio legis de este artculo radica en la necesidad de permitir a las partes aportar el material de conocimiento ms
completo posible a condicin de no provocar una alteracin en la relacin de jurdica procesal modificando el objeto
de la pretensin (2422).
Cabe destacar que dentro del concepto de "hechos nuevos" pueden aprehenderse tambin hechos constitutivos,
modificativos o extintivos producidos durante la sustanciacin del juicio (2423) si bien su alegacin se extiende por
un lapso ms extenso que el previsto para los primeros.
Se prev en el artculo que el plazo para alegar hechos nuevos ser de cinco das y comenzar a correr desde la
notificacin de la resolucin que seal la audiencia preliminar, debiendo acompaarse y ofrecerse toda la prueba
en ese mismo acto; y que del escrito, si lo considerare pertinente, se dar traslado a la otra parte, quien, dentro de
igual plazo para contestarlo, podr tambin alegar otros hechos en contraposicin a los nuevos alegados, cuya
admisin o rechazo ser decidida en la audiencia preliminar.
Sin embargo, se advierte una asimetra entre esta norma y la contenida en el art. 125 inc. 2 del Cdigo, desde el
momento que en sta se establece que las audiencias deben notificarse con una antelacin no menor de tres das
(ver, adems, el comentario al art. 409 Cdigo Procesal), con lo cual cabra la hiptesis de que la alegacin de los
hechos nuevos se extendiese an por dos das ms luego de celebrada la preliminar; por lo cual debera
suspendrsela hasta el vencimiento de los cinco das que contempla el art. 365 o fijarse luego una nueva, con el
consiguiente dispendio de actividad jurisdiccional.
La resolucin que admitiere el hecho nuevo ser inapelable. La que lo rechazare ser apelable en efecto
diferido.
Remitimos al lector al comentario del art. 260 .
(2421) Cm. Nac. Civ., sala B, 25/10/1976, "Creserri, Artidor v. Sadaic"; sala A, 23/2/1972, ED, 43-409; sala C,
7/11/1972, ED, 47-374; 21/12/1972, ED, 49-238.
(2422) Cm. Nac. Trab., sala VI, 29/6/2000, "W., A. v. Anselmo L. Morvillo SA", LL, 2001-B-565; DJ, 2001-11089.
(2423) Cm. Nac. Civ., sala M, 16/6/1989, "Urvial SA v. Hormigonera Testa SA" JA, 1990-IV-Sntesis; sala B,
22/4/1983, "Ramsay SA v. Alson Cife SA y otro" JA, 1983-IV-118; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 8/5/1990,
"Vernier, Gladys", BA B250112 ; Cm. Nac. Civ., sala F, 7/5/1968, ED, 26-566.
Art. 367.- Plazo de produccin de prueba.
El plazo de produccin de prueba ser fijado por el juez, y no exceder de cuarenta das. Dicho plazo es
comn y comenzar a correr a partir de la fecha de celebracin de la audiencia prevista en el art. 360 del
presente Cdigo.
El plazo de prueba ser fijado por el juez, y no exceder de cuarenta das, es comn y comenzar a correr a partir de
la fecha de celebracin de la audiencia prevista en el art. 360 del presente Cdigo, si bien, como lo indica el art.
363 podr quedar clausurado antes de su vencimiento, sin necesidad de declaracin expresa, cuando todas hubiesen
quedado producidas, o las partes renunciaren a las pendientes.
Art. 368.- Fijacin y concentracin de las audiencias.
(Derogado por ley 25488 art. 3) Las audiencias debern sealarse dentro del palzo de prueba y, en lo posible,
simultneamente en ambos cuadernos.
Se concentrarn en la misma fecha en das sucesivos, teniendo en cuenta la naturaleza de las pruebas.
Art. 369.- Prueba a producir en el extranjero.
406

TOMO I
La prueba que deba producirse fuera de la Repblica deber ser ofrecida dentro del plazo o en la
oportunidad pertinente segn el tipo de proceso de que se trate. En el escrito en que se pide debern indicarse
las pruebas que han de ser diligenciadas, expresando a qu hechos controvertidos se vinculan y los dems
elementos de juicio que permitan establecer si son esenciales, o no.
Establece el artculo que las pruebas que deban producirse fuera de la Repblica debern ser ofrecidas dentro del
plazo o en la oportunidad pertinente segn el tipo de proceso de que se trate, esto es, en los escritos de demanda,
reconvencin, y alegacin de hechos nuevos y sus contestaciones, indicndose en el escrito correspondiente las que
han de ser diligenciadas y expresando su relacin con los hechos controvertidos y las razones que demuestren,
prima facie, que aqullas son singularmente esenciales; vale decir que si bien debe tratarse de prueba que se refiera
a hechos conducentes como en cualquier otra hiptesis, la esencialidad supone que se traten de hechos que por s
mismos o aisladamente podran, en caso de ser establecidos, determinar la suerte de la litis.
En cuanto al diligenciamiento de la prueba, se lo har por exhorto, en el que deber darse cumplimiento a lo que
dispongan los tratados y acuerdos internacionales, as como a la reglamentacin de superintendencia (ver el
Art. 370.- Especificaciones.
Si se tratare de prueba testimonial, debern expresarse los nombres, profesin y domicilio de los testigos y
acompaarse los interrogatorios. Si se requiere el testimonio de documentos, se mencionarn los archivos o
registros donde se encuentren.
Si se tratara de prueba testimonial, adems de los requisitos que menciona el art. 429 del Cdigo, se deber
acompaar el interrogatorio abierto al igual que en el caso del art. 454 ; y si se refiere a prueba documental, se
debern mencionar los "archivos" o "registros" en los que se encuentre.
No se admitir la prueba si en el escrito de ofrecimiento no se cumplieren los requisitos establecidos en los dos
artculos anteriores.
Si no se expresa la relacin entre el hecho que se intenta probar y la prueba ofrecida, y su cualidad de esencial (art.
369 CPCCN), o no se indicasen los nombres, domicilios, o profesiones de los testigos o no se acompaaren los
interrogatorios o no se mencionaren los "archivos" o "registros" (art. 370 CPCCN), el artculo dispone la
inadmisibilidad de la prueba, la que para nosotros opera como un supuesto de caducidad automtica.
Art. 372.- Facultad de la contraparte. Deber del juez.
La parte contraria y el juez tendrn, respectivamente, la facultad y el deber atribuidos por el art. 454.
De conformidad con lo que establece el art. 454 Cdigo Procesal, el interrogatorio quedar a disposicin de la parte
contraria, la que podr, dentro del quinto da de ordenada, proponer preguntas, y hacer lo propio el juez o eliminar
las que considere superfluas.
Consiguientemente, el juez fijar tambin el plazo a que hace referencia el art. 454 Cdigo Procesal, dentro del cual
la parte que ofreci la prueba deber informar acerca del juzgado en que ha quedado radicado el exhorto y la fecha
de la audiencia, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido, razn por la que no cabe la aplicacin de lo dispuesto
por el art. 383 del Cdigo.
Art. 373.- Prescindencia de prueba no esencial.
407
Si producidas todas las dems pruebas quedare pendiente en todo o en parte nicamente la que ha debido
producirse fuera de la Repblica, y de la ya acumulada resultare que no es esencial, se pronunciar sentencia
prescindiendo de ella. Podr ser considerada en segunda instancia si fuese agregada cuando la causa se
encontrare en la alzada, salvo si hubiere mediado declaracin de caducidad por negligencia.
El artculo autoriza el dictado de la sentencia en el caso de hallarse pendiente prueba no esencial (2424) cuando del
conjunto de la ya producida resultase ya que aqulla individualmente no rene tal carcter, sin perjuicio de que la
misma pueda ser considerada en la segunda instancia.
Art. 374.- Costas.
Cuando slo una de las partes hubiere ofrecido prueba a producir fuera de la Repblica y no la ejecutare
oportunamente, sern a su cargo las costas originadas por ese pedido, incluidos los gastos en que haya
incurrido la otra para hacerse representar donde debieran practicarse las diligencias.
El artculo establece que cuando slo una de las partes hubiere ofrecido prueba a producirse fuera de la Repblica y
no la hubiese ejecutado oportunamente, sern a su cargo las costas originadas por ese pedido, incluidos los gastos en
que haya incurrido la otra para hacerse representar donde debieron practicarse las diligencias, cualquiera fuera la
forma -agregamos- en que se imponen o habran de imponerse las costas en el proceso.
Art. 375.- Continuidad del plazo de prueba.
Salvo en los supuestos del art. 157 el plazo de prueba no se suspender.
Salvo la hiptesis que contempla el art. 157 que autoriza a los jueces y tribunales a declarar la interrupcin o
suspensin de los plazos cuando circunstancias de fuerza mayor o causas graves hicieren imposible la realizacin
del acto pendiente -as, v.gr., un terremoto, una enfermedad, un incendio, una conflagracin (2425) cuya gravedad o
entidad queda librado a la apreciacin judicial (2426) - de oficio o a instancia de una o ambas partes (2427) y a
suspender o abreviar los plazos por acuerdo de partes, el plazo de prueba no se suspender.
Art. 376.- Constancias de expedientes judiciales.
Cuando la prueba consistiere en constancias de otros expedientes judiciales no terminados, la parte agregar
los testimonios o certificados de las piezas pertinentes, sin perjuicio de la facultad del juez de requerir dichas
constancias o los expedientes, en oportunidad de encontrarse el expediente en estado de dictar sentencia.
En cuanto a las constancias de expedientes judiciales no terminados, el artculo dispone que la parte deber agregar
los testimonios o certificados de las piezas pertinentes, sin perjuicio de la facultad del juez de requerir dichas
constancias o los expedientes en oportunidad de encontrarse la causa en estado de dictar sentencia.
Si se tratara de expedientes concluidos, su remisin podra ser requerida como prueba documental, e incluso a travs
de la prueba informativa y con arreglo a lo que determina el art. 396 Cdigo Procesal, el cual autoriza a solicitar la
remisin de expedientes y similares piezas administrativas que pudiesen existir en "oficinas pblicas".
En cuanto a la remisin de prueba documental o de expedientes que obren en tribunales de distinta competencia
territorial, slo se remitirn las piezas originales o los autos, en el orden interno (art. 9 ley 22172) cuando ello
fuese as requerido por el tribunal oficiante mediante auto fundado, procedindose en los dems supuestos al envo
de copias certificadas.
Para que un expediente pueda ser ofrecido como prueba, es suficiente con que se indique su cartula, juzgado y
secretara donde tramita, sin que deba acompaarse copia del mismo, aunque debe sealarse la actuacin y/o
diligencia que en concreto se ofrece como tal, norma que en la prctica no se observa con los consiguientes
perjuicios que depara la gratuita e innecesaria lectura de extensas piezas o cuerpos.
En cuanto a la eficacia de la prueba producida en otro expediente judicial tramitado entre las mismas partes, ella,
como principio, es plenamente eficaz en tanto ambas hayan tenido la oportunidad de ejercer su contralor con las
garantas del debido proceso legal; mientras que la incorporada o producida en una causa seguida entre una de las
408

TOMO I
partes y un tercero, o ya directamente entre terceros, como regla no podr serle opuesta a quien no intervino,
excepto que se obtenga su ratificacin en el nuevo juicio en el que se la pretende hacer valer, para asegurar de tal
suerte su derecho de defensa en juicio, salvo que se tratara de instrumentos o documentos pblicos o privados
reconocidos judicialmente con la salvedad que indica el art. 1026 CCiv.
(2424) Cm. Nac. Com., sala E, 13/6/1989, "Stanislavsky, Arnoldo v. Carles Ca. Financiera SA" .
(2425) Cm. Nac. Civ., sala E, 10/5/1988, "Corte, Rogelio A. s/suc." JA, 1988-III-Sntesis.
(2426) Cm. Nac. Civ., sala G, 5/4/1988, "Iriarte de Crdoba, Dora E. v. Iriarte, Roberto C." JA, 1988-IV-Sntesis.
(2427) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 3/11/1995, "Segona SA v. Banco Nacional de Desarrollo" causa
4942/92.
Art. 377.- Carga de la prueba.
Incumbir la carga de la prueba a la parte que afirme la existencia de un hecho controvertido o de un
precepto jurdico que el juez o el tribunal no tenga el deber de conocer.
Cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como
fundamento de su pretensin, defensa o excepcin.
Si la ley extranjera invocada por alguna de las partes no hubiere sido probada, el juez podr investigar su
existencia, y aplicarla a la relacin jurdica materia del litigio.
Debido a la adscripcin del proceso civil al principio dispositivo y como manifestacin tradicional de ste, las partes
se hallan sujetas a una carga procesal genrica de probar los hechos que adujeron como fundamentos de la
pretensin, defensa o excepcin, pues las atribuciones del juez para ordenar pruebas de oficio son excepcionales y
secundarias, las que en caso de ejercerse debern hacerse, por lo general, resguardando no slo el derecho de
defensa en juicio, sino la igualdad de las partes frente a la ley y el proceso (ver comentario al art. 36 ).
Las partes debern entonces aportar, a riesgo de sufrir un perjuicio en su propio inters en caso contrario (2428) los
hechos sobre los que habr de girar la prueba y la decisin judicial, y la prueba acerca de dichos extremos, de modo
de lograr formar la conviccin del juez acerca de la probable existencia de los presupuestos fcticos previstos en las
normas jurdicas cuya aplicacin se pretende, pues el hecho alegado y no probado por los medios que el
ordenamiento autoriza o dispone, en tanto no se halle exento de prueba, no existe para el proceso.
No obstante, la importancia de la carga de la prueba, en concreto, aparece precisamente cuando la actividad
probatoria producida en tal sentido no ha sido suficiente para generar un grado de conviccin aceptable respecto de
la probable existencia o inexistencia de los hechos alegados y el juez debe, no obstante, resolver el conflicto , desde
que no le es lcito en el proceso civil rehusar o diferir el pronunciamiento definitivo para el contingente momento en
que cuente con elementos de juicio (art. 15 CCiv.).
Se advierte as que la regulacin de la carga de la prueba cobra una inusitada importancia y se erige en una esencial
pieza del proceso, a la par que le imprime una singular conformacin, lo cual, dicho sea de paso, no nos releva de
reconocer que esta institucin no se presta a una fcil generalizacin ni a rgidos esquemas en ciertos supuestos,
particularmente en supuestos de difficilioris probationes.
No obstante, si bien no ofrece dificultades admitir, a la luz de la vigencia del principio dispositivo procesal, la
existencia de una carga abstracta de probar colocada en cabeza de las partes, el interrogante que inmediatamente se
plantea partiendo de las premisas antedichas, tanto sea para un proceso inquisitivo como dispositivo, apunta
precisamente a establecer a cul de las partes en concreto le compete la necesidad de probar los hechos con la
virtualidad que ello apareja o, para decirlo con mayor exactitud, quin soporta el riesgo de que dicho resultado no se
alcance (2429).
Tradicionalmente se sostena que al actor (2430) le incumba la carga de probar los hechos invocados como causa de
su pretensin, tal cual expresa el adagio onus probandi incumbit actoris; mientras que con relacin al demandado se
afirmaba como carga la de probar los hechos sobre los que reposaban sus defensas o excepciones (reus in
excipiendo fit actor).
La carga de la prueba dependa, para esta corriente, del concreto rol que vinieran a asumir las partes en el proceso,
antes que de la naturaleza de los hechos alegados como presupuestos de sus respectivas pretensiones o defensas, por
409
lo que el actor deba probar a todo trance; y, si no haba logrado convencer al juez acerca de la existencia o
inexistencia de los hechos afirmados, ste deba "absolver" al demandado (actore non probante, reus absolvitur).
Esta tesis, que si bien puede corresponderse con lo que sucede en la generalidad de los casos, resulta empero
inaplicable en ciertas hiptesis, as, por ejemplo, cuando el actor cuenta a su favor con una presuncin legal iuris
tantum, v.gr., la responsabilidad objetiva del art. 1113 CCiv., o una judicial, simple u hominis (v.gr., se presume que
el abandono es voluntario y malicioso), que invierte justamente la carga de la prueba, casos en los que a aqul le
bastara con acreditar, en caso de ser negados, los hechos que sirven de base a la presuncin, mientras que es el
demandado quien deber probar, por ejemplo, la culpa de la vctima o la de un tercero por quien no debe responder;
o que fue violentamente excluido del hogar conyugal.
Por otra parte, y sin que ello agote las objeciones que esta tesis suscitaba, merece destacarse que la misma, tambin
desde el punto de vista de la carga del demandado de probar los hechos que constituyen el fundamento de sus
excepciones o defensas, adolece de serios inconvenientes, pues no establece cundo puede hablarse de una exceptio
o, por el contrario, de una mera negativa.
Una variante de esta regla, con la que se intent superar las crticas expuestas, sealaba, en cambio, que quien
afirm (2431) y no quien neg tena la carga de probar los hechos aseverados, por aplicacin de la frmula ei
incumbit probatio qui dicit, non qui negat y negativa non sunt probanda, criterio que haca depender la carga de la
forma en que eran alegados, expuestos o introducidos los hechos en el proceso, a tal punto que slo habran de ser
objeto de prueba los afirmados y no los negados.
As, si el demandado se limitaba a negar la existencia de los hechos invocados por el actor como presupuesto de su
pretensin, la prueba de stos habra de correr por cuenta del segundo; aunque si el demandado, en apoyo de su
oposicin a la pretensin del actor, afirmaba otros hechos, por ejemplo, extintivos o impeditivos, la carga de la
prueba se colocaba en cabeza de aqul.
Ms all de la dificultad de distinguir cundo la negativa de un hecho no contiene una afirmacin contraria o cundo
la forma negativa no se utiliza para encubrir la afirmacin de un hecho contrario y excluir con ello la carga de la
prueba segn la redaccin que se le imprima, esta regla tampoco sera exacta en las hiptesis en que quien afirma
cuenta con una presuncin legal o judicial que invierte la carga de la prueba a su favor, supuesto en los cuales, como
se ha explicado anteriormente, la necesidad de probar se desplazara no a quien afirm los hechos, sino a quien los
neg.
Partiendo de las antedichas objeciones, se formul una interesante regla a partir de la clasificacin de los hechos en
constitutivos, impeditivos (o invalidativos) y extintivos, afirmndose que el actor deba de acreditar los primeros,
mientras que el demandado deba de probar los restantes (2432) teora que ha merecido algunas crticas,
mayormente por la supuesta dificultad de distinguir en ciertos casos la naturaleza de los hechos como constitutivos,
impeditivos o extintivos, y porque dejara de considerar que en ciertos casos la ley le impone al actor la prueba del
hecho impeditivo o extintivo, as cuando pide la nulidad de un acto jurdico por vicios de la voluntad, aunque para
nosotros en esta hiptesis el hecho se transformara en hecho constitutivo de la pretensin.
Si bien no compartimos, as y en lo sustancial, las objeciones expuestas, nos parece tambin apropiada la teora que
impone a cada parte la carga de probar los presupuestos de hecho de la norma jurdica que le es favorable, defendida
principalmente por Rosenberg y seguida por, entre otros, Guasp, Silva Melero, Prieto Castro, Couture, Carnelutti,
Eisner (2433).
El art. 377 Cdigo Procesal en su primer apartado establece que incumbir "la carga de la prueba a la parte que
afirme la existencia de un hecho controvertido o de un precepto jurdico que el juez o el tribunal no tenga el deber
de conocer" (2434) con lo que parecera inscribirse en la vieja tesis del ei incumbit probatio qui dicit, non qui negat
(2435).
A rengln seguido, sin embargo, y para lo que para algunos autores encierra una contradiccin -no para nosotrosseala que "cada una de las partes deber probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como
fundamento de su pretensin, defensa o excepcin".
La primera parte del dispositivo, a la par que establece el objeto de la prueba (el hecho controvertido), permite
excluir la carga de probar respecto de la parte que se ha limitado a una mera negacin de los hechos afirmados por
el adversario; mientras que la segunda, en cambio, sienta el principio general y determina que cada una de las partes
se halla gravada con la carga de probar las menciones de hechos contenidas en las normas con cuya aplicacin
aspira a beneficiarse, o ms bien cuya aplicacin corresponde, sin que interese el carcter constitutivo, impeditivo o
extintivo de tales hechos.
Ahora bien, los tribunales han creado, particularmente en causas en las que se debate la simulacin de actos
jurdicos, lo que parecera ser una suerte de "deber moral" de aportar las explicaciones y la prueba de la "honestidad,
realidad y seriedad del acto", deber que para nosotros, sin embargo, no sera tal, sino una concreta aplicacin de la
carga de colaboracin en la produccin de la prueba (2436) exigible por aplicacin del principio del favor
probationes, y por cuenta de quien se encuentra en mejor condiciones de probar (2437) de cuya inobservancia el
410

TOMO I
juez podra extraer prueba indiciaria en contra del renuente, a partir de su comportamiento procesal (2438) como se
explicara al comentar el art. 163 .
En otras palabras, para nosotros se trata de colaborar en la produccin de la prueba cuando y porque de esa omisin
puede deducirse un indicio en contra del sujeto de que se trate; no habr as un deber de someterse moralmente o por
solidaridad a una pericia gentica, pero tampoco nada que le prohba al juez el empleo de las leyes de la lgica, a
partir de las cuales pueda, con sujecin a la naturaleza de la causa y a las reglas de la sana crtica (art. 163 inc. 5,
CPCCN), presumir que quien se niega es por el fundado temor al resultado de la misma.
La resistencia a someterse a la inspectio corporis en un juicio de divorcio no puede ser vencida ejerciendo la fuerza,
ni avasallando el resguardo del derecho personalsimo, si bien esa actitud puede estimarse como un indicio que,
unido o no a otras pruebas, puede traer la conviccin del juez, segn las circunstancias propias del caso (2439); o a
un peritaje de compatibilidad inmunogentica, que no slo debe ratificar y vigorizar una presuncin en contra de
quien se comporta as, sino que puede inclusive llegar a constituir plena prueba del hecho alegado, esto es que ante
la negativa deber tenerse por cierta la paternidad disputada en razn del alto grado de seguridad de inclusin que
con ella se logra (2440).
La carga de la prueba recae sobre quien acciona por la nulidad del testamento, sin perjuicio de que quien sostiene su
validez no deba desentenderse ni considerarse desligado de las resultas del proceso, porque si los accionados no
ofrecen ningn testigo, debe presumirse que no encontraron quienes compartieran la actitud por ellos asumida en el
proceso (2441).
(2428) CSJN, 19/12/1995, ED, 169-79.
(2429) Cm. Nac. Com., sala C, 26/5/1995, ED, 165-403; SCJ Mendoza, sala I, 14/2/1990, ED, 139-644; Cm. Nac.
Com., sala B, 12/8/1991, ED, 147-410.
(2430) Cm. Nac. Civ., sala F, 2/6/1970, ED, 37-67; sala A, 14/8/1975, "Barreiro de Gregorio, Pilar v. Marchetti,
Alcides"; sala A, 9/4/1981, "Echeverriabarrena, Adrin O. v. Lavarpool SA"; Cm. Civ. y Com. Junn, 13/10/1972,
ED, 51-483.
(2431) Cm. Nac. Civ., sala B, 28/11/1969, ED, 32-643; sala A, 14/8/1958, "Barreiro de Gregorio, Pilar v. Marchetti,
Alcides"; Cm. Nac. Com., sala A, 6/6/1996, ED, 170-205.
(2432) Cm. Nac. Civ., sala C, 26/9/1963, ED, 12-665; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala II, 28/7/1980, ED, 90-306;
SCJ Mendoza, sala I, 3/6/1963, ED, 12-665; Cm. Nac. Civ., sala A, 24/4/1973, ED, 52-495.
(2433) KIELMANOVICH, Teora de la prueba, cit., 2 ed., p. 120.
(2434) Cm. Nac. Civ., sala K, 4/5/2000, "Concha Pardo, Juan A. v. La Primera de Martnez SA" LL, 2000-F-491;
DJ, 2000-2-1204.
(2435) Cm. Nac. Civ., sala G, 31/7/1984, ED, 111-224; Cm. Civ. y Com. Morn, sala I, 14/5/1981, ED, 95-590;
Cm. Nac. Civ., sala C, 15/3/1966, ED, 20-244.
(2439) Cm. Nac. Civ., sala C, 26/4/1983, "L. de P., M. M. v. P., P. J.", LL, 1983-C-560.
Art. 378.- Medios de prueba.
La prueba deber producirse por los medios previstos expresamente por la ley y por los que el juez disponga,
a pedido de parte o de oficio, siempre que no afecten la moral, la libertad personal de los litigantes o de
terceros, o no estn expresamente prohibidos para el caso.
Los medios de prueba no previstos se diligenciarn aplicando por analoga las disposiciones de los que sean
semejantes o, en su defecto, en la forma que establezca el juez.
Como hemos dicho al referirnos a los principios sobre la materia de la prueba, en particular, el relacionado con la
ineficacia de la prueba ilcita, no se discute que el tribunal no debe admitir como prueba medios ilcitos o adquiridos
ilcitamente por las partes o por terceros.
411
Sin embargo, con respecto a la grabacin de las conversaciones telefnicas efectuada por uno de los interlocutores o
por un tercero, se plantea por parte de la doctrina su posible validez o eficacia, segn se trate de la captada
particularmente por uno de los partcipes, asimilando el supuesto al de la prueba documental.
Por nuestra parte, pensamos que dichas grabaciones, en tanto hayan sido producidas clandestinamente, violentan lo
dispuesto por la ley 19798 y no pueden ser admitidas como prueba ni reconocrsele efectos probatorios, pues el
xito de un presunto derecho de las partes debe ceder ante los ms eminentes principios de resguardo de la libertad
de terceros ajenos al proceso y de inviolabilidad de la privacidad de las comunicaciones (2442) ms all de que para
su autenticacin se hubiese de prescindir de la confesin judicial directa o indirecta de las partes o que la
identificacin de voces se efectuara a travs de la prueba pericial (2443) y de que se hubiese registrado por uno de
los interlocutores (2444) (ver el comentario al art. 333).
Por eso no aceptamos que en aras de alcanzarse "la" verdad pueda admitirse el empleo de una grabacin subrepticia
de una conversacin telefnica aun entre las mismas partes, en razn de que la correspondencia telefnica, al igual
que la epistolar, es legal y constitucionalmente inviolable (2445) ms all de que difcilmente pueda ser equiparada
con una "carta misiva" -como algunos autores sostienen en pos de su admisin- destinada, precisamente, y a esencial
diferencia de la conversacin telefnica, a quedar exteriorizada y en poder de su destinatario, criterio que vendra a
coincidir con la "impresionante unanimidad", al decir de Morello (2446) de los informes presentados en el VII
Congreso Internacional de Derecho Procesal celebrado en Wrzburg, Alemania (1983), en los que se relata que las
grabaciones realizadas sin la aprobacin de aquel cuya voz se registra se reputan como nulas y contrarias a la
dignidad humana.
Por otra parte, viene al caso destacar que el empleo de tales grabaciones se contrapondra con lo dispuesto en los
arts. 1 acpite X, Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; 12 de la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos; y 11 inc. 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, tratados
incorporados a la Constitucin Nacional en su art. 75 inc. 22.
En resumidas cuentas, el registro de una conversacin telefnica, en tanto se la pretende incorporar como prueba,
habr de requerir la previa orden judicial para su intervencin, como lo establece la ley 19798 de
Telecomunicaciones citada, y expresamente lo impone el art. 87 inc. 6, ley 24522, aun cuando no podemos dejar de
sealar que en uno de los contados casos en que se solicit en calidad de prueba anticipada la intervencin de lneas
telefnicas en un proceso de divorcio para procurar la prueba de la infidelidad de su contraria, dicha peticin fue
-incongruentemente e ilegtimamente- rechazada por estar en juego, segn se afirmaba, principios constitucionales
que podran verse afectados en caso de acogerse la medida (2447) con olvido de que la propia ley autoriza su
intercepcin a partir de tales premisas, equiparndola a la correspondencia epistolar.
(2442) Cm. Nac. Com., sala D, 18/5/1989, LL, 1989-D-329. Ver la ley 25873 en el Apndice.
(2444) Sup. Trib. Federal Brasil, 13/12/1994, Secretara de Investigacin de Derecho Comparado, 1198, ps. 86/9, y
nuestro "Algo ms sobre la ineficacia de la prueba ilcita, sobre grabaciones telefnicas y sobre la declaracin de
testigos excluidos", JA, 2001-IV-885.
(2445) KIELMANOVICH, Teora de la prueba, cit., p. 413; Cm. Nac. Civ., sala I, 9/3/2004, "Len, Gerardo A. v.
Vara, Pedro", expte. 95.000/1997; nuestro "Inadmisibilidad e ineficacia de la prueba de grabaciones telefnicas
subrepticias en el proceso civil", LL del 14/7/2004, p. 8.
(2446) MORELLO, La prueba..., cit., p. 30.
(2447) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, 8/6/1989, "Ramundo, P.", BA B1350084.
Sern inapelables las resoluciones del juez sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas; si se
hubiere negado alguna medida, la parte interesada podr solicitar a la cmara que la diligencie cuando el
expediente le fuere remitido para que conozca el recurso contra la sentencia definitiva.
Establece el artculo que sern inapelables las resoluciones del juez sobre produccin, denegacin y sustanciacin
de las pruebas, aunque, agrega la norma, que "si se hubiere negado alguna medida, la parte interesada podr
solicitar a la cmara que la diligencie cuando el expediente le fuere remitido para que conozca el recurso contra la
sentencia definitiva"; la que a su vez remite al dispositivo contenido en el art. 260 inc. 2, ya visto, en el que se
dispone que "dentro de quinto da de notificada la providencia a que se refiere el artculo anterior y en un solo
escrito, las partes debern indicar las medias probatorias denegadas en primera instancia o respecto de las cuales
hubiese mediado declaracin de negligencia, que tengan inters en replantear en los trminos de los arts. 379 y 385
in fine" (2448).
412

TOMO I
Es claro, como se advierte, que el "replanteo" de pruebas indebidamente denegadas o dadas por perdidas por
negligencia o caducidad probatoria, slo habr de proceder, en la economa del Cdigo Procesal, cuando se hubiese
interpuesto y concedido el recurso de apelacin en forma libre, vale decir, cuando el mismo hubiese sido deducido
contra la sentencia definitiva dictada en el juicio ordinario (art. 243 prr. 2, CPCCN).
Ahora bien, desde el momento en que la citada norma apareja una puntual e incisiva limitacin a la apelabilidad de
las resoluciones judiciales en un sistema que admite y regula la doble instancia, la interpretacin del art. 379 habr
de ser restrictiva, de modo tal que no corresponder extender por analoga su campo de aplicacin a situaciones no
contempladas expresamente por la ley -aunque puedan mediatamente referirse a la prueba (2449) -, ni fuera del
mbito de los procesos que aprehende la citada norma (de conocimiento).
En el primer caso, entonces, la interpretacin restrictiva aparejar la apelabilidad de, en trminos generales,
aquellas resoluciones que si bien se encuentran vinculadas mediatamente con la materia de la prueba, se resuelven
sobre la base de la aplicacin de normas ajenas a dicha materia; as, por ejemplo, las que hacen al cmputo de los
plazos, a la personera o legitimacin procesal, al error en la presentacin del escrito, a la falta de copias (2450) o a
la cuestin de si la prueba fue incorporada regularmente (2451) etc.
En el segundo caso, en cambio, teniendo en cuenta la ubicacin del dispositivo legal, el art. 379 slo resultara
aplicable para los procesos ordinario y sumarsimo y los especiales que tramiten por sus mismas normas, por lo
que, v.gr., las resoluciones sobre prueba habrn de ser conceptuadas como apelables en el proceso sucesorio, con
abstraccin de que encuadren o no dentro del concepto de "produccin, denegacin y sustanciacin".
Cabe destacar, por nuestra parte, que la inapelabilidad de las medidas sobre produccin, denegacin y sustanciacin
de las pruebas no aparece establecida como una consecuencia o como un antecedente necesario de la incorporacin
o reconocimiento de la figura del replanteo de la prueba que se autoriza por el art. 260 inc. 2, Cdigo Procesal,
pues aquella inapelabilidad tambin se extiende al juicio sumarsimo, en el que, como es sabido, no cabe el
meneado replanteo -desde que el recurso de apelacin no procede en ese caso en forma libre, sino en relacin- y
aquellas resoluciones devienen, no obstante, inapelables aun en la extrema hiptesis de que no encuadraran
estrictamente en el supuesto que contempla el art. 379 del citado ordenamiento (art. 498 inc. 5, CPCCN).
Es as que se ha resuelto que la admisibilidad del recurso de apelacin se verifica cuando la decisin hace mrito de
situaciones extraas a la prueba misma fundndose en otras disposiciones procesales, as las referidas a la
oportunidad de su ofrecimiento, al error en la presentacin del escrito que los propone, la falta de copias del
ofrecimiento o de legitimacin procesal (2452) o en la inoportunidad de la peticin (2453) o cuando se trata de
medidas para "mejor proveer" que violentan la igualdad o el derecho de defensa de las partes (2454).
(2448) Cm. Nac. Civ., sala A, 14/3/1994, "Lonchuk, Alejandra V. v. Ottobre, Luis s/suc." LL, 1995-B-649 (38.321S).
(2449) Cm. Nac. Civ., sala F, 12/9/1979, "Cossi Nevag SA v. Adecmaq SRL", ED, 86-384; sala G, 16/4/1985, "V.
de F., M. v. F., J.", LL, 1985-C-607.
(2450) Cm. Nac. Civ., sala C, 12/2/1987, "De la Arena de Ricciardi, Mara C. v. Ricciardi, Uber" LL, 1987-B-407;
DJ, 1987-2-464; sala C, 25/8/1981, "Krieger de Beraza v. Beraza" LL, 1983-B-765, Jurisp. Agrup., caso 4840;
Cm. Nac. Civ., sala 19/11/1980, "Taverna, Juan A. v. Gonzlez Diez de Crespo, Mara E.", ED, 92-387.
(2451) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala II, 12/4/1983, LL, 1983-C-502.
(2452) Cm. Nac. Civ., sala F, 19/11/1980, "Taverna, Juan A. v. Gonzlez Diez de Crespo, Mara E.", ED, 92-387.
(2453) Cm. Nac. Civ., sala A, 17/2/1985, "Gonzlez Pucci de Kunin, Gabriela D. v. Editorial Sudamericana SA",
LL, 1985-C-651 (36.899-S); sala C, 10/8/1999, "Berman, Hugo Alberto v. Grinfeld, Marta Julia" .
(2454) Cm. Nac. Com., sala A, 2/10/2002, "Benac, Cecilia v. Antigua San Roque SRL".
Art. 380.- Cuadernos de prueba.
En la audiencia del art. 360 el juez decidir acerca de la conveniencia y/o necesidad de formar cuadernos
separados de la prueba de cada parte, la que en su caso se agregar al expediente al vencimiento del plazo
probatorio.
CONCORDANCIA: arts. 369 y 378 CPCCBs.As.
Ver comentario al art. 360.
Art. 381.- Prueba dentro del radio del juzgado.
413
Los jueces asistirn a las actuaciones de prueba que deban practicarse fuera de la sede del juzgado o tribunal,
pero dentro del radio urbano del lugar.
El artculo establece que los jueces asistirn a las actuaciones de prueba que deban practicarse fuera de la sede del
juzgado o tribunal pero dentro del radio urbano del lugar (supuesto no aplicable en el mbito de la Capital Federal),
aunque, como lo indica el artculo siguiente, para un reconocimiento judicial podrn trasladarse a cualquier lugar de
la Repblica, as, v.gr., para el que impone el art. 680 ter Cdigo Procesal en el juicio de desalojo.
Art. 382.- Prueba fuera del radio del juzgado.
Cuando las actuaciones deban practicarse fuera del radio urbano, pero dentro de la circunscripcin judicial,
los jueces podrn trasladarse para recibirlas, o encomendar la diligencia a los de las respectivas localidades.
Si se tratare de un reconocimiento judicial, los jueces podrn trasladarse a cualquier lugar de la Repblica
donde debe tener lugar la diligencia.
La primera parte slo resulta de aplicacin para juicios tramitados en las provincias (justicia federal), supuesto en el
cual si deben realizarse fuera del radio urbano, pero dentro de la circunscripcin judicial, los jueces podrn recibir
la prueba o encomendar su produccin a los jueces de las respectivas localidades, sin perjuicio que si se tratase de
un reconocimiento judicial, podrn trasladarse a cualquier lugar de la Repblica.
Art. 383.- Plazo para el libramiento y diligenciamiento de oficios y exhortos.
Las partes, oportunamente, debern gestionar el libramiento de los oficios y exhortos, retirarlos para su
diligenciamiento y hacer saber, cuando correspondiere, en qu juzgado y secretara ha quedado radicado. En
el supuesto de que el requerimiento consistiese en la designacin de audiencias o cualquier otra diligencia
respecto de la cual se posibilita el contralor de la otra parte, la fecha designada deber ser informada en el
plazo de cinco das contados desde la notificacin, por ministerio de la ley, de la providencia que la fij.
Regirn las normas sobre caducidad de las pruebas por negligencia.
Los oficios y exhortos debern ser diligenciados por las partes, quienes debern informar al tribunal, cuando
correspondiere, el juzgado y secretara en el que han quedado radicados.
Cuando el requerimiento consistiese en la designacin de audiencias o cualquier otra diligencia respecto de la cual
se posibilita el contralor de la otra parte, la fecha deber ser informada en el plazo de cinco das contados desde la
notificacin, por ministerio de la ley, de la providencia que las fij, rigiendo sobre el particular las normas sobre
caducidad por negligencia.
Art. 384.- Negligencia.
Las medidas de prueba debern ser pedidas, ordenadas y practicadas dentro del plazo. A los interesados
incumbe urgir para que sean diligenciadas oportunamente.
Si no lo fueren por omisin de las autoridades encargadas de recibirlas, podrn los interesados pedir que se
practiquen antes de los alegatos siempre que, en tiempo, la parte que ofreci la prueba hubiese informado al
juzgado de las dificultades y requerido las medidas necesarias para activar la produccin.
Como resultado del cariz eminentemente dispositivo del proceso civil, se pone en cabeza de las partes y bajo un
imperativo procesal que se sirve de su propio inters (la carga procesal) la necesidad de que ellas aporten, insten y
produzcan las pruebas que en su momento ofrecieron para la demostracin de los presupuestos que ataen a sus
respectivas pretensiones, defensas o excepciones (2455) si bien, y como hemos dicho al comentar los arts. 36 y 310
si hubiese de entenderse que las tradicionales facultades ordenatorias e instructorias son ahora verdaderos deberes
414

TOMO I
del juez, as el de esclarecimiento de los hechos, no cabra disponer la negligencia ni la caducidad probatoria, tesis
que no compartimos.
Es as que bajo el epgrafe de "negligencia" el artculo indica que las medidas de prueba debern ser pedidas,
ordenadas y practicadas dentro del plazo probatorio, y que a los interesados les incumbe urgir para que sean
diligenciadas oportunamente.
Agrega dicho dispositivo que si no fueran practicadas por omisin de las autoridades encargadas de recibirlas, los
interesados podrn pedir que se realicen antes de los alegatos, siempre que en tiempo propio la parte que ofreci la
prueba hubiese informado al juzgado de las dificultades y requerido las medidas necesarias para activar su
produccin.
Dicha norma se constituye en la regla general que seala a las partes la carga de urgir el puntual diligenciamiento de
las pruebas (2456) de cuyo incumplimiento o inobservancia se derivar, de ordinario, la prdida, extincin o
caducidad del derecho a producirlas en lo sucesivo, cada vez que por omisin o error imputable a aqullas se
ocasione una demora injustificada y perjudicial en y para la normal tramitacin del proceso (2457).
La negligencia supone un factor subjetivo vinculado con la inaccin de las partes derivada de su desidia o culpa
(2458); y otro objetivo, dado por la demora injustificada y perjudicial para el procedimiento in totum o para la
prctica del medio de prueba cuestionado (2459) sin perder de vista que el criterio para decretarla debe ser
restrictivo y no admitirse la negligencia por la negligencia misma (2460); as si quien acusa la negligencia tambin
cuenta con prueba pendiente de produccin, con lo que su pedido no tiende a urgir el proceso y poner trmino al
perodo ya vencido, sino que slo pretende hacer perder la realizacin de la prueba a su contraria (2461).
Junto al supuesto genrico que engloba este art. 384 viene a cuento destacar que existen otros especficos regulados
en diversos artculos de dicho ordenamiento bajo la denominacin de "caducidades", los que, a diferencia de la
negligencia comn, operan en forma automtica, a pedido de parte o de oficio -en tanto se constaten ciertas y
determinadas omisiones que la ley reputa como representativas o demostrativas de esa negligencia probatoria, con
prescindencia de que las mismas ocasionen o no una demora en la tramitacin de la causa o sean o no atribuibles al
desinters de la parte que solicit la prueba en cuestin- y sin sustanciacin previa, los que englobamos dentro del
gnero negligencia -si bien Falcn los distingue- (2462) aunque en una modalidad mucho ms enrgica, una
negligencia objetiva supuesta por la ley, que no admite prueba en contrario, no se sustancia con la contraria y puede
ser decretada ex officio por el juez en ciertos casos.
Es as que el art. 432 Cdigo Procesal establece que a pedido de parte y sin sustanciacin alguna, se tendr por
desistida del testigo a la parte que lo propuso si no activ la citacin del testigo y ste no compareci por esa razn;
si no habiendo comparecido aqul a la primera audiencia, sin invocar causa justificada, no requiri oportunamente
las medidas de compulsin necesarias; o si fracasada la segunda audiencia por motivos no imputables a la parte,
sta no solicit nueva audiencia dentro del quinto da.
Por su parte, el art. 434 Cdigo Procesal seala que el testigo ser citado por el juzgado, salvo cuando la parte que
lo propuso hubiese asumido la carga de hacerlo comparecer a la audiencia, en cuyo caso, indica la norma, si el
testigo no concurri sin justa causa, de oficio o a pedido de parte y sin sustanciacin alguna se lo tendr por
desistido.
A su turno, el art. 437 del ordenamiento procesal civil nacional dispone que si la parte que ofreci el testigo no
concurri a la audiencia por s o por apoderado y no dej interrogatorio, se la tendr por desistida de aqul, sin
sustanciacin.
Con relacin a la prueba informativa, el art. 402 Cdigo Procesal indica que si vencido el plazo no se hubiese
contestado el informe o remitido la documentacin, se tendr por desistida de esa prueba a la parte que la solicit sin
sustanciacin alguna, si dentro del quinto da no solicit la reiteracin del pedido.
Respecto de la prueba confesional seala el art. 410 Cdigo Procesal que si la parte que solicit las posiciones no
compareci sin justa causa a la audiencia ni dej el pliego, y compareci el citado, aqul perder el derecho de
exigirlas.
Contrariamente, la negligencia exige la demostracin de que la omisin gener una demora injustificada en la
tramitacin de la causa o de la prueba y que ella es imputable a quien la ofreci; da lugar a la formacin de un
incidente, que por fuerza se sustanciar con la contraria; y depende invariablemente de instancia de parte para su
proveimiento.
Cabe destacar que cuando la prueba ofrecida reviste carcter de comn, el deber de urgir su produccin corresponde
a ambas partes, siendo por tanto improcedente, si no media oportuno desistimiento, la negligencia acusada al
respecto (2463); y que si bien en muchos supuestos el plazo de prueba puede resultar extendido ms all del trmino
legal, ello no deroga la carga de las partes de urgir su produccin (2464).
415
Art. 385.- Prueba producida y agregada.

Se desestimar el pedido de declaracin de negligencia cuando la prueba se hubiere producido y agregado
antes de vencido el plazo para contestarlo. Tambin, y sin sustanciacin alguna, si se acusare negligencia
respecto de la prueba de posiciones y de testigos antes de la fecha y hora de celebracin de la audiencia, o de
peritos, antes de que hubiese vencido el plazo para presentar la pericia.
En estos casos, la resolucin del juez ser irrecurrible. En los dems, quedar a salvo el derecho de los
interesados para replantear la cuestin en la alzada, en los trminos del art. 260 inc. 2.
No procede declarar la negligencia de la prueba agregada al expediente con posterioridad al acuse -pues ello no
irroga daos ni incide en el desenvolvimiento normal de los trmites, sin perjuicio de que se impongan las costas al
causante del incidente- (2465) antes de vencido el plazo para contestar el traslado conferido (2466) o antes de la
resolucin definitiva del incidente de acuse de negligencia (2467).
Tampoco procede la negligencia si se la acusare respecto de la prueba de posiciones y de testigos antes de la fecha y
hora de celebracin de la audiencia, o respecto de la pericial antes de que hubiese vencido el plazo para presentar
la pericia, siendo la resolucin que desestima el acuse irrecurrible y la que lo admite tambin inapelable, sin
perjuicio del derecho a replantearla en los trminos del art. 260 inc. 2, Cdigo Procesal.
No es negligente la parte que agreg el informe oportunamente solicitado, antes de haber vencido el trmino del
traslado de la acusacin de negligencia (2468).
(2455) Cm. Civ. Com. Cont. Adm. Ro Cuarto, 22/12/1993, "M. de L., M. I. v. Q., M.", LLC, 1995-181.
(2457) Cm. Fed. Resistencia, 21/8/1979, LL, 1980-A-310; COLOMBO, Carlos J., La negligencia en la produccin
de las pruebas, p. 102; MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L., "Negligencia y caducidades de las pruebas
en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin", Rev. Col. Abog. La Plata, nro. 29, p. 207; EISNER, Isidoro,
Planteos procesales, p. 470; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 403.
(2458) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 333.
(2459) Cm. Nac. Civ., sala F, 8/6/1967, LL, 127-1146 (15.740-S). Por eso, la existencia de prueba pendiente no
impide la declaracin de negligencia respecto de un concreto medio probatorio, ya que ella debe analizarse con
relacin a ste (FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 334; en contra SCBA, 9/6/1981, Rep.
LL, XLI, J-Z-2396, sum. 49).
(2460) Cm. Nac. Civ., sala C, 29/10/1968, LL, 136-1047 (21.973-S); 26/11/1968, LL, 135-1116 (21.181-S).
(2461) SCBA, 9/6/1981, "Arauz, Arturo y otros v. Municipalidad de San Martn", DJBA, 121-230).
(2462) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 170. Puede verse sobre el particular EISNER, Isidoro,
"Caducidad de las pruebas en el proceso civil", LL, 139-1240; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 403.
(2463) Cm. Nac. Civ., sala A, 18/9/1978, "Di Palma de Figari, Mara J. y otra v. Brunetti, Alfredo y otra", LL,
1979-D-619 (35.318-S).
(2464) Cm. Nac. Com., sala D, 22/2/1991, "Anzarut, Julia v. Banco de Quilmes SA" LL, 1992-D-281; ED, 143131.
(2465) Cm. Nac. Civ., sala E, 23/6/1995, "Bartol, Agustn M. v. Hoteles Argentinos SA", LL, 1996-B-741 (38.642S).
(2466) Cm. Nac. Civ., sala E, 29/5/1981, "Lasurea, Soc. en Com. por Accs. v. Herrero Rosas, M. y otras", LL,
1981-D-273.
(2467) Cm. Civ. y Com. Bell Ville, 5/3/1991, "Barberis, Ana M. v. Franchioni, Domingo", LLC, 1992-1027.
(2468) Cm. Nac. Civ., sala D, 27/8/1968, ED, 25-725; sala A, 3/10/1968, ED, 26-437.
Art. 386.- Apreciacin de la prueba.
Salvo disposicin legal en contrario, los jueces formarn su conviccin respecto de la prueba, de conformidad
con las reglas de la sana crtica. No tendrn el deber de expresar en la sentencia la valoracin de todas las
pruebas producidas, sino nicamente de las que fueren esenciales y decisivas para el fallo de la causa.
Una vez producida la prueba, fijados los hechos que interesan a la litis a travs de las fuentes y medios previstos o
autorizados por el ordenamiento, corresponde que el juez, al dictar sentencia (2469) se pronuncie acerca de la
416

TOMO I
eficacia o atendibilidad de la prueba (2470) y en tanto hubiese alcanzado para formar su conviccin, los tenga por
existentes o inexistentes, si bien esa delicada funcin puede anticiparse tcitamente en los hechos en oportunidad de
disponerse alguna medida probatoria para "mejor proveer", partiendo de la premisa que la producida podra no
resultar suficiente.
Sobre el particular existen tres sistemas de apreciacin o valoracin de la prueba, el de la prueba legal, el de la sana
crtica y el de la libre conviccin (2471) aunque Palacio los reduce a dos, incluyendo al de la sana crtica dentro del
tercero (2472) postura a la que no adherimos, si bien no se trata de sistemas absolutos o excluyentes, por lo que
pueden coexistir con respecto a distintos medios probatorios dentro de un mismo ordenamiento, sin perjuicio de que
en la actualidad predomina una franca tendencia en favor del sistema denominado de la "sana crtica".
El sistema de la prueba legal, tasada o tarifada implica que el legislador determina apriorsticamente el valor que
corresponde atribuir a la prueba, o impone o excluye a otros medios probatorios para la demostracin de los hechos
(2473); as, por ejemplo, a la confesin judicial expresa, a la que se le reconoce el valor de plena prueba, suficiente
de por s para establecer la existencia o la inexistencia del hecho reconocido; o la necesidad de que para la prueba
pericial de la demencia (art. 142 CCiv.) deba contarse con el dictamen de tres mdicos psiquiatras o legistas (art.
626 inc. 3, CPCCN).
La prueba de confesin expresa es la mxima prueba legal, pues basta ella sola para tener por acreditado el hecho
objeto de la litis (2474) incluida en las excepciones al principio general de la sana crtica consagrado por el art. 386
Cdigo Procesal (2475).
El sistema de la sana crtica, en cambio, reserva al arbitrio judicial la concreta determinacin de la eficacia de la
prueba segn reglas lgicas y mximas de la experiencia, esto es, normas lgico-experimentales (2476); as en
punto a la eficacia de las pruebas indiciaria, testimonial, pericial, o ya la confesin ficta.
Se ha dicho que las reglas de la sana crtica no constituyen normas jurdicas sino de lgica, vale decir, directivas
sealadas al juez y de observancia necesaria en cuanto se ajustara a ellas en sus juicios toda persona razonable
(2477); tratndose de principios extrados de la observacin del corriente comportamiento humano y cientfico
verificables, que actan como fundamentos de posibilidad y realidad (2478).
La peritacin debe valorarse conforme a los principios cientficos en que se funda, con las reglas de la sana crtica ,
y las dems probanzas producidas en la causa (2479); la prueba testifical debe ser valorada con arreglo a las reglas
de la sana crtica (2480); la prueba documental (libros de comercio) debe ser tambin valorada en su eficacia segn
las reglas de la sana crtica (2481); el reconocimiento judicial debe analizarse conforme con las reglas de la sana
crtica (2482); la prueba indiciaria debe valorarse de acuerdo con las reglas de la sana crtica (2483); la prueba
confesional (confesin ficta) debe ser valorada de conformidad con las reglas de la sana crtica (2484); la prueba
informativa habr de ser analizada con sujecin a la regla general de la sana crtica (2485).
Por su parte, el sistema de la libre conviccin (2486) a diferencia del de la sana crtica, supondra que el juez podra
asignarle a la prueba la eficacia que discrecionalmente su conciencia le aconsejara, al margen o con abstraccin de
lo que resulte de la misma, o como ensea Couture con insuperable elocuencia, "por conviccin adquirida por la
prueba de autos, sin la prueba de autos o aun contra la prueba de autos" (2487).
En este contexto, en tanto el sistema de la libre conviccin hubiese de ser entendido con la amplitud que marca
Couture, vale decir, como una apreciacin singularmente subjetiva del valor o eficacia de la prueba al margen de lo
que pudiese resultar de los antecedentes de autos, cabra pues la distincin con el sistema denominado de la "sana
crtica"; de otro modo, esto es, cuando se excluye tal discrecionalidad, no existira base sustancial para distinguirlos,
tal como destacan Palacio (2488) Arazi (2489) y Devis Echanda (2490) entre otros (2491).
El artculo establece as que "salvo disposicin legal en contrario, los jueces formarn su conviccin respecto de la
prueba, de conformidad con las reglas de la sana crtica", por lo que adopta el de la prueba legal ("salvo disposicin
legal en contrario") y el de la sana crtica (2492) al que se refiere expresamente al regular la prueba indiciaria (art.
163 inc. 5, CPCCN), la testimonial (art. 456 CPCCN) y la pericial (art. 477 CPCCN) (2493).
En esta materia, vale la pena destacar, cobra una singular importancia la conducta o comportamiento observado por
las partes a lo largo del proceso, hecho que si bien puede vlidamente operar o servir como prueba per se de otros
hechos, en el caso, como prueba indiciaria a partir de un hecho (la conducta) del cual puede deducirse el hecho
objeto de la prueba (2494) tambin podra jugar como regla de valoracin o apreciacin de la prueba integrante del
sistema denominado de la "sana crtica", as cuando se ofrece un medio de prueba menos idneo para la
demostracin de los hechos (2495) en lugar del ms idneo, se omite ofrecer prueba o se incurre en falsedades o
contradicciones (2496) (ver comentario al art. 163).
417
En este orden de ideas, entonces, si bien el art. 1033 CCiv. autoriza a recurrir a otros medios de prueba distintos de
la pericial caligrfica (2497) -el medio ms seguro para probar la autenticidad de una firma cuestionada-, la omisin
de su ofrecimiento y su reemplazo por otros, as por prueba testimonial, habilitara al tribunal a examinar con
estrictez e incluso desestimar su eficacia si aqulla pudo haberse producido materialmente (v.gr., frente a la
existencia de documentos para el cotejo, o la alternativa de formar cuerpo de escritura, etc.).
Como hemos dicho en el comentario al art. 360 el material probatorio habr de ser apreciado en su conjunto
(principio de unidad de la prueba) ponderando la concordancia o discordancia que pudiesen ofrecer las diversas
pruebas aportadas a los autos, pues muchas veces la certeza no se obtiene con una evaluacin aislada de los
elementos probatorios, o sea, tomados uno por uno, sino en su totalidad, ya que bien podra suceder que probanzas
que individualmente estudiadas fuesen dbiles o imprecisas se complementaran entre s, de tal modo que unidas
llevasen al nimo del juez la conviccin de la verdad de los hechos (2498).
A su turno habr de tenerse en cuenta, frente a cuestiones complejas (las difficilioris probationes) por tratarse, por
ejemplo, de hechos ntimos, negativos o sucedidos en lugares reservados o en tiempos distantes, etc., el ya visto
principio del favor probationes (ver el comentario al art. 360 ) en punto a una ms flexible valoracin de la eficacia
de la prueba en las hiptesis all descriptas, sin perjuicio de que el comportamiento procesal de la parte que no
prob a pesar de hallarse en fciles condiciones para hacerlo, pueda ser reputado como prueba indiciaria en su
perjuicio.
En el anlisis de la prueba ofrecida y producida, los jueces no estn obligados a ponderar una por una y
exhaustivamente todas las pruebas agregadas a la causa, sino aquellas que estimen conducentes para fundar sus
conclusiones (2499) le merezcan mayor fe (2500) o sean decisivas para fallar (2501) en concordancia con los dems
elementos que pudiesen obrar en el expediente (2502) pues en definitiva se trata de una facultad privativa del
magistrado, irrevisable, salvo absurdo o arbitrariedad (2503) aunque no podran prescindir de las que habran de
incidir en una diversa solucin final del juicio (2504).
(2469) Cm. Nac. Com., sala D, 5/3/1978, LL, 1979-D-621 (35.331-S).
(2470) La apreciacin de la prueba es la actividad intelectual que realiza el juez para determinar la fuerza probatoria
relativa que tiene cada uno de los medios de prueba en su comparacin con los dems, para llegar al resultado de la
correspondencia que en su conjunto debe atribuirles respecto de la versin fctica suministrada por las partes (Cm.
Nac. Com., sala B, 4/9/1979, LL, 1980-A-94).
(2471) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-A, p. 47; BEKERMAN, J. M.,
"Valoracin jurdica y judicial de la prueba", LL, 1990-B-230.
(2473) GOZANI, Osvaldo A., "Sana crtica vs. prueba tasada. Conciliacin de ideas", DJ, 1988-I-369.
(2474) Cm. Nac. Civ., sala M, 29/4/1991, "Mancilla, Juana M. v. Olivar, Jos L. y otro" JA, 1991-III-Sntesis.
(2475) Cm. Nac. Civ., sala F, 24/9/1982, "Editorial Mquinas y Equipos SA v. Artes Grficas Aranel SCA" .
(2476) Las reglas de la sana crtica, aunque no definidas en la ley, suponen la existencia de ciertos principios
generales que deben guiar en cada caso la apreciacin de la prueba y que excluyen, por ende, la discrecionalidad
absoluta del juzgador. Se trata, por un lado, de los principios de la lgica y, por el otro lado, de las "mximas de la
experiencia", es decir, de los principios extrados de la observacin del corriente comportamiento humano y
cientficamente verificables, actuando ambos, respectivamente, como fundamentos de posibilidad y realidad (Cm.
Nac. Civ., sala F, 18/2/1982, Rep. LL, XLII, J-Z-1920, sum. 31). La sana crtica es la unin de la lgica y de la
experiencia, sin olvidar abstracciones de orden intelectual, pero tambin sin olvidar abstracciones que los filsofos
llaman de higiene mental tendientes a asegurar el ms certero y eficaz razonamiento (Cm. Nac. Civ., sala F,
2/9/1983, Rep. LL, XLIV, J-Z-1664, sum. 34). La prueba total deber apreciarse y valorarse de acuerdo con los
principios de la sana crtica... entendindose como tales aquellas normas de criterio fundadas en la lgica y en la
experiencia, como "standard flexible", que suponen en quien decide un comportamiento conforme al "correcto
entendimiento humano" y cuyo adecuado respeto permite emitir un juicio de conocimiento y de valor, referido al
objeto de la litis, justificando que la decisin tenga fuerza de conviccin (Cm. Civ. y Com. Paran, sala I, 3/7/1979,
Rep. LL, XLI, J-Z-2399, sum. 84). El trmino proviene de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola de 1855 (art.
317), tomado a su vez del Reglamento del Consejo Real (SENTS MELENDO, La prueba, p. 259).
(2477) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala I, 21/10/1980, "Staiano, Bernardo v. Gobierno nacional - Ejrcito
Argentino", BCECyC, 696, nro. 10.406.
(2478) SCBA, 15/8/1995, ED, 166-116.
(2479) Cm. 1 Apel. San Nicols, 28/9/1971, ED, 43-452; Cm. Nac. Civ., sala L, 23/12/1993, ED, 159-538.
(2480) Fallos, 281:182; Cm. Nac. Com., sala A, 31/8/1978, "Trong, Enrique D. v. bero Araucana SCA" ; Cm.
Nac. Com., sala B, 8/11/1991, ED, 150-464; Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala I, 2/10/1980, ED, 92-258; SCBA,
22/5/1973, ED, 50-572.
(2481) Cm. Civ. y Com. Mercedes, 8/11/1977, ED, 79-802.
418

TOMO I
(2482) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala VI, 15/8/1983, "Aponte, Gloria M. v. Consorcio de Propietarios Rivadavia
4227".
(2483) Cm. Fed. Paran, 6/2/1990, ED, 137-341; Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala 1, 9/8/1983, "Marcer, Ernesto
A. v. Compaa Arg. de Seguros La Estrella SA" JA, 1984-III-402.
(2485) Cm. 1 Apel. Mar del Plata, 26/10/1967, ED, 21-794; Cm. Nac. Civ., sala D, 22/4/1971, ED, 43-447.
(2486) Tambin llamado de apreciacin "en conciencia" (art. 44 inc. e], ley 7718, provincia de Buenos Aires).
(2487) COUTURE, Estudios..., cit., T. II, p. 221.
(2489) ARAZI, La prueba, cit., p. 101.
(2490) DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. I, ps. 86, 288.
(2491) Ver SENTS MELENDO, La prueba, cit., p. 272.
(2492) Cm. Nac. Civ., sala H, 5/4/2000, "Romano, Ezequiel A. y otros v. Ritossa, Andrea F. y otros", DJ, 2000-3946. Tambin reglas de la "sana razn" (Cm. Paz, letrada, Gaceta de Paz, 69-37); "buen sentido" (Cm. Nac. Civ.,
sala C, LL, 94-295) o "buen sentido aplicado con recto criterio" (SCBA, Ac. y Sent., 17-7-274); "sentido comn, la
experiencia de vida, la perspicacia normal de un hombre reposado" (Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., LL, 65-497), etc.
(2493) FALCN, Enrique M., "Las reglas de la sana crtica", en Libro homenaje XXV aniversario a Couture, Sents
Melendo y Esclapez, Colegio de Abogados de San Isidro, 1991, p. 199.
(2494) As la negativa del demandado a someterse a una pericia gentica podra ser tomada como un indicio a partir
del cual podra presumirse la paternidad invocada por la actora.
(2495) La conducta procesal jugara aqu como elemento "corroborante" (o no) de la eficacia de las restantes
pruebas producidas, aspecto que, en alguna medida, coincidira con el limitado mbito al que legislativamente se la
ha reducido -con nuestra crtica- en el art. 163 inc. 5, ap. 3, CPCCN.
(2496) Si la conducta que asumi el demandado antes y durante el pleito (no contestar la carta documento de la
actora, negar la existencia del accidente) demuestra que no fue su intencin aportar elementos esclarecedores de la
verdad, sino tratar de impedir la investigacin, ello debe ser valorado como elemento de conviccin corroborante de
las pruebas conducentes a la admisibilidad de la pretensin de la accionante (Cm. Nac. Civ., sala M, 27/7/1989,
Rep. JA, 1990-781, sum. 17).
(2497) Sup. Trib. Jujuy, sala I, 13/4/1984, ED, 109-230.
(2498) Cm. Nac. Com., sala B, 22/4/1991, LL, 1991-C-339; Cm. Nac. Civ., sala E, 26/8/1976, Rep. LL, XXXVII1232, sum. 32; PEYRANO, J. W. - CHIAPPINI, J. O., "Apreciacin conjunta de la prueba, en materia civil y
comercial", JA, 1984-III-799; DAZ DE GUIJARRO, E., "La unidad integral de la prueba en los juicios de divorcio,
tanto de la emergente de la litis principal como de sus incidentes y anexos", JA, 1985-I-784; FALCN, Cdigo
Procesal..., cit., T. III, p. 190.
(2499) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala II, 12/4/1977, Rep. LL, XXXVII-1233, sum. 41. Es facultad del juzgador
preferir unas pruebas y otras, hacindose referencia expresa a las que han servido ms decididamente a las
conclusiones a que arriba, sin que ello autorice a afirmar que las otras no han sido computadas (SCBA, 11/12/1973,
LL, 156-882 [31.775-S]).
(2500) Cm. Nac. Com., sala C, 26/12/1991, LL, 1992-E-42; 30/7/1990; DJ, 1990-3-302.
(2501) Cm. Nac. Com., sala B, 22/4/1991, LL, 1991-C-339.
(2503) Es facultad de los jueces el preferir una prueba de otra; eleccin que slo puede atacarse demostrando
existencia de arbitrariedad (Cm. Fed. Mendoza, sala A, 17/6/1991, DJ, 1992-1-1102).
(2504) CSJN, 21/5/1985, "Flageat, Alberto E.". Procede que la Corte conozca respecto de la apreciacin de la
prueba sobre la base de la doctrina de la arbitrariedad (CSJN, 16/5/2001, "Panceira, Gonzalo y otros" JA, 2002-IISntesis).
Seccin 2 - Prueba documental
Art. 387.- Exhibicin de documentos.
Las partes y los terceros en cuyo poder se encuentren documentos esenciales para la solucin del litigio,
estarn obligados a exhibirlos o a designar el protocolo o archivo en que se hallan los originales. El juez
ordenar la exhibicin de los documentos, sin sustanciacin alguna, dentro del plazo que seale.
419

Cuando la prueba documental no obra en poder de las partes, ni stas han podido procurrsela por gestiones
privadas o diligencias preliminares, por impedimentos de orden jurdico o material, el art. 333 Cdigo Procesal las
habilita a ofrecerla en lugar de acompaarla (2505) debiendo en tal caso indicarse su contenido, el lugar, archivo,
oficina pblica y persona en cuyo poder se encuentre, de modo tal que la parte contraria pueda hallarse en
condiciones de manifestarse en cuanto a su existencia, conducencia o admisibilidad, sin perjuicio de expedirse
acerca de su autenticidad o recepcin en ocasin de corrrsele el traslado al ser incorporada al expediente (2506).
Este supuesto aprehende la hiptesis de ofrecimiento de prueba documental que pudiera hallarse en poder de la
parte contraria o de terceros (2507) sentando este artculo el principio general de que dichas personas, en cuyo
poder se encuentren documentos esenciales para la solucin del litigio, estn "obligados" a exhibirlos o a designar el
protocolo o archivo en que se hallan los originales, y que dicha exhibicin ser ordenada por el juez sin
sustanciacin alguna, dentro del plazo que fije.
Como lo indica el dispositivo legal, debe tratarse de documentos (instrumentos y documentos propiamente dichos)
que puedan resultar esenciales prima facie para la resolucin de la litis (2508) cuestin que ser apreciada por el
tribunal, pero que excede, a nuestro modo de ver, la simple conducencia de la prueba, pues de otra manera habra
sido suficiente con la norma prevista en el art. 364 del ordenamiento procesal en tanto seala que no sern
admitidas las que fueren manifiestamente improcedentes, superfluas o meramente dilatorias.
La intimacin de que exhiban documentos es privativa del perodo probatorio, y por tanto improcedente que se
decrete ante tempus, mxime cuando no se ha justificado que resultare imposible hacerlo como prueba anticipada
(2509).
No es necesario para su exhibicin que la prueba en cuestin sea de propiedad o no de una u otra o ambas partes
(2510) pues para la ley basta que el documento se encuentre en poder de alguna de ellas para dar origen a la carga,
sin perjuicio de que en caso de tratarse de documentos de propiedad de un tercero sera necesaria su conformidad si
de su exhibicin pudiera seguirse un perjuicio para ste, o pudiesen revelarse hechos confidenciales (2511).
Merece destacarse que en caso de tratarse de documentos de propiedad de una sociedad o comunidad, el socio o
comunero est sujeto al deber de exhibicin o presentacin que previenen los arts. 323 inc. 5, y 329 del
ordenamiento procesal civil y comercial nacional, el que podr ser cumplido mediante secuestro y allanamiento de
lugares, sin perjuicio de la aplicabilidad de multas procesales (2512); y tanto partes como terceros al deber de
exhibir documentos requeridos como prueba anticipada con igual virtualidad (ver el comentario al art. 326 ).
(2505) El art. 333 Cdigo Procesal, establece que en toda clase de juicios el actor y reconviniente -y ambos al
contestar los respectivos traslados- deben acompaar la prueba documental de que intenten valerse, no slo la que
funde directamente el derecho o las pretensiones: simplemente toda la que en ese momento existe y es conocida. Si
no la tuviesen en su poder debern individualizarla como lo determina el art. 333 con el objeto de adquirirla con el
auxilio del poder jurisdiccional y con la facultad otorgada a los letrados en el ltimo prrafo (Cm. Nac. Com., sala
D, 14/12/1977, ED, 81-330; Cm. Nac. Civ., sala E, 10/4/1985, LL, 1985-C-272).
(2506) Cm. Nac. Com., sala D, 14/12/1977, ED, 81-330; Cm. Nac. Civ., sala E, 12/3/1979, ED, 86-336; id.,
10/4/1985, LL, 1985-C-272; sala F, 27/6/1980, Rep. LL, XL, J-Z-1985, sum. 19; PALACIO, Derecho procesal civil,
cit., T. IV p. 309.
(2507) CSJN, 8/10/1987, "Cantos, Jos M. v. Pcia. de Santiago del Estero y/o Estado nacional" .
(2509) Cm. Nac. Com., sala D, 12/8/1980, LL, 1980-D-621.
(2510) COUTURE, Estudios..., cit., T. II, p. 137, FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 387; en contra
COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 443.
(2511) ARAZI, La prueba, cit., p. 174.
(2512) Se trata de un supuesto de prueba documental que obra en poder de un tercero o de la propia parte. Se ha
admitido as la exhibicin de libros por parte de un tercero ajeno a la litis, a los fines de la prctica de una pericia,
cuando medie comunidad de asientos entre los de aqul con alguna de las partes y en tanto guarde ntima relacin
con los trminos con los que aparece trabada la litis (Cm. Nac. Com., sala B, 7/6/1972, ED, 52-522; Cm. Nac.
Civ., sala B, 15/4/1968, LL, 130-642; Cm. Nac. Fed. La Plata, sala I, 28/10/1969; FASSI, Cdigo Procesal..., cit.,
T. II, p. 231), sin perjuicio de la admisibilidad de la prueba informativa en tanto se limite a meros informes.
Art. 388.- Documentos en poder de una de las partes.
Si el documento se encontrare en poder de una de las partes, se le intimar su presentacin en el plazo que el
juez determine. Cuando por otros elementos de juicio resultare manifiestamente verosmil su existencia y
contenido, la negativa a presentarlo, constituir una presuncin en su contra.
420

TOMO I

Cuando la prueba que se ofrece es denunciada como obrante en poder de la contraria, el artculo seala que se le
intimar a sta su presentacin en el plazo que el juez seale, pudiendo interpretarse su negativa, en conjuncin con
otros elementos de prueba de los que resulte verosmilmente la existencia y contenido de aqulla, como una
presuncin en su contra.
No obstante, para nosotros el efecto que podra derivarse de la no presentacin injustificada del documento, tambin
podra dar lugar a un indicio que pruebe su existencia (2513) a tenor de lo que previene el art. 163 inc. 5, CPCCN
(2514) sin perder de vista que en ciertos casos la no exhibicin podra aparecer como una actitud fundada, as,
cuando por conducto de ella se pudiera verificar la violacin de un secreto tutelado por la ley o se le produjera al
requerido un perjuicio grave sin justificacin o innecesario (2515).
Se advierte aqu con relacin a las partes, la inaplicabilidad del ms que dudoso principio del nemo tenetur edere
contra se (2516) pues si bien ellas no estn sujetas a un deber (de cuyo incumplimiento se derivara una sancin) o a
una obligacin (cuyo cumplimiento podra exigirse coactivamente por su beneficiario), estn, sin embargo,
constreidas por un imperativo procesal, carga procesal (2517) de colaboracin en la produccin de la prueba, en el
caso, de exhibicin de la que pudiera hallarse en su poder, de cuyo incumplimiento podran vlidamente extraerse
indicios o presunciones en su contra.
El aforismo nemo tenetur edere contra se, por el que se sostiene que nadie est obligado a suministrar prueba a su
adversario, carece de una fuente precisa y cierta en el derecho romano, en el que incluso aparece desvirtuado,
especialmente en lo que se refiere a la produccin de la prueba confesional y a la exhibicin de documentos (2518).
Realmente, dice Muoz Sabat, "nuestro sistema de libre disposicin se ha llevado a veces hasta el paroxismo, y una
muestra la constituye el mantenimiento de este anacrnico principio" (2519).
El que tiene en su poder la prueba de la verdad y se rehsa a suministrarla a los jueces, dice Couture, "lo hace por su
cuenta y riesgo. Como litigante, l es libre de entregar o no esas pruebas, como es libre de comparecer o no a
defenderse en el juicio o a absolver posiciones. Slo sucede que si no lo hace, la ley supone que carece de razn y
puede pasarse por las manifestaciones del adversario. Si las afirmaciones del contrario son falsas, l puede concurrir
con su declaracin o con sus documentos a desvirtuarlas; si no lo hace, lo menos que se puede suponer es que la
verdad o los documentos no le favorecen" (2520).
De ello se sigue que explcita o implcitamente las partes estn llamadas a colaborar para la ms justa resolucin de
los conflictos que ellas mismas han propuesto con igual extensin y propsito (2521) sin que quepa empero la
imposicin de una sancin o el empleo de la coaccin en tal contexto, pero sin que ello excluya, por cierto, la
asignacin de efectos probatorios a una conducta obstruccionista, omisiva o desleal -teniendo en cuenta las
connotaciones que por lo general ellas suponen-, no tanto para favorecer al adversario, como se ha dicho, sino en
consideracin a la finalidad antedicha.
Es ms, en algunos estados de Norteamrica no slo se autoriza la declaracin de las partes como testigos, sino que
se les impone el deber de testimoniar como testigos expertos (expert witnesses), as cuando el profesional
demandado por "mala prctica mdica" es interrogado y obligado incluso a prestar su opinin como "tcnico", sin
que a ello se oponga, en sede civil, la prohibicin constitucional de no declarar contra s mismo (2522).
Represe que en el derecho norteamericano se utiliza el procedimiento basado en el derecho de discovery and
inspection, en virtud del cual el juez puede ordenar a cualesquiera de las partes que presente y permita la inspeccin
y copia de sus documentos, papeles, libros y otros objetos tangibles que tuviesen relacin con la causa, pudiendo
dar lugar la negativa a su arresto (contempt of court) y a que aqul juzgue como reconocidos los hechos que el
proponente quiso probar mediante esta remozada actio ad exhibendum proveniente del derecho romano.
No obstante, y como hemos expresado en el comentario al art. 326 la exhibicin de documentos en calidad de
prueba anticipada se erige ahora en un verdadero deber u obligacin procesal en tal etapa, y no en una sencilla
carga, pues como se ha dicho, faculta al juez para ordenar la exhibicin de los documentos en poder de las partes, su
secuestro o exhibicin compulsiva (2523).
Se advierte otra excepcin en los casos en los que existe un deber de exhibicin dispuesto por la ley sustancial (art.
55 ley 19550; arts. 58 59 61 CCom.; art. 1696 CCiv.), y no tan slo una mera carga procesal, por lo que ante su
incumplimiento injustificado debera disponerse el allanamiento de lugares y secuestro de documentacin, dando
ello lugar incluso a la posible comisin del delito penal de supresin de instrumento (2524).
(2513) As lo establece expresamente el art. 168, Cdigo General del Proceso uruguayo de 1988.
421
(2514) Acerca del valor de la conducta, puede verse nuestro trabajo "La conducta procesal de las partes como prueba
en el proceso civil", LL, 1985-B-1022.
(2515) Pensamos que en estos casos el interesado deber alegar y demostrar tales extremos en audiencia y con la
sola presencia del juez, sin que ello afecte garanta constitucional alguna, ya que la exhibicin, en todo caso, ser
dispuesta por aqul, en ste y cualesquiera otros supuestos, sin sustanciacin alguna. Prohijamos en este sentido un
prudente manejo de la exhibicin -respecto de partes y de terceros- en forma similiar con la que ha venido
operndose en los tribunales ingleses y norteamericanos, en casos en los que el testigo se rehusaba a declarar
invocando el secreto; o el Estado o sus reparticiones se negaban a presentar documentacin reputada como secreta o
confidencial y que interesaba a la seguridad nacional. Estos magistrados reivindicaron para s el poder de determinar
si la exhibicin de documentacin poda ser daosa para el inters general y en qu medida ste poda justificar el
dao que se generaba por el mantenimiento del secreto.
(2516) El principio de que nadie est obligado a suministrar prueba en su contra (nemo tenetur edere contra se), slo
rige en cuanto a la figura de la obligacin o del deber procesal, no as en cuanto a la de la carga procesal, ya que si
bien nadie est obligado, v.gr., a responder o a contestar una posicin, su silencio autoriza al juez a tenerlo por
confeso teniendo en cuenta las circunstancias de las causa y las dems pruebas producidas (art. 417 Cdigo
Procesal). Vale decir que si bien la parte contraria no est obligada a exhibir prueba que obre en su poder (salvo
cuando se la requiere como diligencia preliminar, y en los casos que la ley as lo autoriza), de la no exhibicin
pueden extraerse indicios en contra del renuente.
(2517) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 428; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos
Procesales..., cit., T. V-A, p. 433.
(2518) IRELAND, G., "Obligatoriedad en la presentacin de documentos por las partes" en Rev. Dcho. Proc., t. 1,
ao I, p. 405 y la introduccin de Thayer; COUTURE, Estudios..., cit., T. II, p. 127.
(2521) "Obsrvese, sin embargo, que tambin en la estructura de estas cargas impuestas a las partes se hace sentir el
espritu de colaboracin y de solidaridad que anima toda el nuevo proceso" (CALAMANDREI, Derecho procesal
civil, T. I, p. 415).
(2522) "McDermott v. Manhattan Eye, Ear and Throat Hosp." y "Oleksiw v. Weidner", citados en nuestra La
prueba..., "La prueba de la responsabilidad mdica en la jurisprudencia estadounidense", p. 81.
(2523) Juzg. Nac. de Com. nro. 18, 23/10/2001, "G., D. E. v. C. SA", LL, 2002-B-3, con nota de Federico Pablo
Vibes.
Art. 389.- Documentos en poder de tercero.
Si el documento que deba reconocerse se encontrare en poder de tercero, se le intimar para que lo presente.
Si lo acompaare, podr solicitar su oportuna devolucin dejando testimonio en el expediente.
El requerido podr oponerse a su presentacin si el documento fuere de su exclusiva propiedad y la
exhibicin pudiere ocasionarle perjuicio. Ante la oposicin formal del tenedor del documento no se insistir
en el requerimiento.
Para el supuesto de documentos que pudiesen hallarse en poder de un tercero, el artculo sienta, como principio
general, que se le intimar su presentacin, pudiendo el interesado solicitar su devolucin dejando testimonio en el
expediente, u oponerse a su exhibicin si fuesen de su exclusiva propiedad y ello pudiese ocasionarle perjuicio,
supuesto en el cual no se insistir con el requerimiento, en tanto la oposicin aparezca fundada (2525).
Se configura aqu un verdadero deber procesal del que slo podr eximirse el tercero si alegase y probase que el
documento es de su exclusiva propiedad y que su exhibicin podra ocasionarle perjuicio (lato sensu) (2526).
(2525) Es tambin la frmula que emplea el art. 167, Cdigo General del Proceso uruguayo. La carga de demostrar
la propiedad exclusiva y el perjuicio corre por cuenta del tercero (MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos
Procesales..., cit., T. V-A, ps. 438/439). Caso contrario, esto es, de no advertirse como fundada la oposicin,
compartimos la opinin de Arazi (y de FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 216) acerca de que el juez podra
disponer el secuestro del documento (ARAZI, La prueba, cit., p. 176) sin perjuicio de la aplicabilidad de astreintes
(art. 37 CPCCN).
(2526) No obstante, para Palacio (Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 429) la conjuncin "y" sera disyuntiva, con
lo que bastara alegar la sola propiedad para hacer procedente la oposicin, criterio no compartimos. Pensamos,
422

TOMO I
antes bien, que para que el tercero pueda eximirse del deber previsto en la ley, deber probar que el documento es de
su exclusiva propiedad y que su exhibicin puede provocarle un perjuicio en el sentido amplio de la palabra.
Art. 390.- Cotejo.
Si el requerido negare la firma que se le atribuye o manifestare no conocer la que se atribuya a otra persona,
deber procederse a la comprobacin del documento de acuerdo con lo establecido en los arts. 458 y ss., en lo
que correspondiere.
Para el caso de documentos firmados, en el caso de que el requerido desconociese la firma que se le atribuye o
manifestase no conocer la que se le atribuye a otra persona, el artculo dispone que deber procederse a la
comprobacin del documento (2527) de acuerdo con lo establecido en los arts. 458 y ss., en lo que correspondiere;
esto es, mediante prueba pericial, debindose indicar los documentos que servirn para la pericia en la oportunidad
sealada por el art. 459 del citado ordenamiento.
Art. 391.- Indicacin de documentos para el cotejo.
En los escritos a que se refiere el art. 459 las partes indicarn los documentos que han de servir para la
pericia.
El art. 459 Cdigo Procesal dispone que las partes, al ofrecer la prueba pericial, indicarn la especializacin (2528)
que deber tener el perito y, en el mismo acto, propondrn los puntos de pericia sobre los que aqul deber
expedirse; designarn el consultor tcnico en caso de hacer uso de esa facultad, indicando su nombre, profesin y
domicilio -aunque, en rigor, su nombramiento podr hacerse en cualquier tiempo ulterior- (2529) y los documentos
que han de servir para ella, tal cual lo dispone el art. 391 del ordenamiento procesal civil y comercial nacional.
Art. 392.- Estado del documento.
A pedido de parte, el secretario certificar sobre el estado material del documento de cuya comprobacin se
trate, indicando las enmiendas, entrerrenglonaduras u otras particularidades que en l se adviertan.
Dicho certificado podr ser reemplazado por copia fotogrfica a costa de la parte que la pidiere.
El artculo autoriza a las partes a solicitar que el secretario certifique acerca del estado material del documento,
indicando las enmiendas, entrerrenglonaduras y dems particularidades que pudiese presentar, certificado que podr
ser reemplazado por copia fotosttica o fotogrfica a su costa, a fin de evitar posibles alteraciones sobre el mismo.
Art. 393.- Documentos indubitados.
Si los interesados no se hubiesen puesto de acuerdo en la eleccin de documentos para la pericia, el juez slo
tendr por indubitados:
1) Las firmas consignadas en documentos autnticos.
2) Los documentos privados reconocidos en juicio por la persona a quien se atribuya el que sea objeto de
comprobacin.
3) El impugnado, en la parte en que haya sido reconocido como cierto por el litigante a quien perjudique.
4) Las firmas registradas en establecimientos bancarios.
423
Si los interesados no se hubiesen puesto de acuerdo en la eleccin de documentos para la pericia, se tendrn como
documentos indubitados (2530) a los instrumentos privados reconocidos en juicio por la persona a quien se le
atribuye la firma (2531) al impugnado en la parte que haya sido reconocida por aqul y a las firmas registradas en
establecimientos bancarios y en documentos autnticos (2532).
Art. 394.- Cuerpo de escritura.
A falta de documentos indubitados, o siendo ellos insuficientes, el juez podr ordenar que la persona a quien
se atribuya la letra forme un cuerpo de escritura al dictado y a requerimiento del perito. Esta diligencia se
cumplir en el lugar que el juez designe y bajo apercibimiento de que si no compareciere o rehusare escribir,
sin justificar impedimiento legtimo, se tendr por reconocido el documento.
A falta o insuficiencia de ellos, el juez podr ordenar que se forme cuerpo de escritura al dictado y requerimiento del
perito, en el lugar que se indique por el tribunal, y bajo apercibimiento de tenrselo por reconocido en caso de
incomparecencia o negativa a escribir injustificadas (art. 394 CPCCN).
No obstante, y como se ha dicho, el art. 1033 CCiv. da otra solucin en el caso de que el que "aparece firmando
negare su firma, o los sucesores de l declarasen que no la conocen", pues autoriza, fuera del "cotejo y comparacin
de letra", otros medios de prueba sobre la "verdad de la firma" (2533) sin perder de vista la doctrina judicial que
seala que cuando la versin de la parte referente a un hecho es susceptible de ser acreditada mediante prueba ms
idnea, o tiene un especfico medio de demostracin asignado por la ley, la producida no slo debe ser apreciada con
rigorismo, sino que puede ser insuficiente, desde el momento en que no se propuso el medio ms apto, pudiendo
habrselo hecho (2534).
Art. 395.- Redargucin de falsedad.
La redargucin de falsedad de un instrumento pblico tramitar por incidente que deber promoverse
dentro del plazo de diez das de realizada la impugnacin, bajo apercibimiento de tenerla por desistida. Ser
inadmisible si no se indican los elementos y no se ofrecen las pruebas tendientes a demostrar la falsedad.
Admitido el requerimiento, el juez suspender el pronunciamiento de la sentencia, para resolver el incidente
juntamente con sta.
Ser parte el oficial pblico que extendi el instrumento.
El desconocimiento de la autenticidad de los documentos pblicos (2535) impone, a la par de ello, la carga de
promover, dentro del plazo de diez das de efectuada la impugnacin, el correspondiente incidente de redargucin
de falsedad, bajo apercibimiento de tenerse por desistida la impugnacin.
En dicho escrito el incidentista deber indicar claramente (art. 330 CPCCN) el objeto de la impugnacin y ofrecer
la prueba de que intente valerse, en el que ser parte necesaria (intervencin obligada) el oficial pblico (oficial
notificador, escribano, empleado de correo, etc.) que extendi el documento o instrumento pblico (no cuando se
trate de redargucin del instrumento privado reconocido judicialmente), el que no excluye la deduccin de la
querella autnoma civil o penal.
Deber tenerse presente que, de acuerdo con lo preceptuado por el art. 992 CCiv., los testigos de un instrumento y
el oficial pblico que lo extendi no pueden contradecir, variar ni alterar su contenido, a menos que hubieran
formulado tales atestaciones mediante dolo o violencia (2536).
Admitido formalmente el incidente, el juez suspender el pronunciamiento de la sentencia hasta tanto se encuentre
en condiciones de resolverlo juntamente con aqul.
Sabido es que el documento pblico, en sus formas o aspecto exterior, se presume autntico hasta tanto no se
acredite lo contrario (scripta publica probat se ipsa) a travs de la querella de falsedad (2537) y el dictado de su
correspondiente sentencia, salvo que el mismo presente irregularidades materiales muy graves y notorias que
permitan dudar de su autenticidad, as, raspaduras, o borraduras no salvadas, irregularidades en la firma o en el
sello, etc., en las que por la gravedad de tales vicios puede bastar la sola impugnacin (2538).
Ahora bien, cuando se trata de la impugnacin del instrumento por la adulteracin de sus firmas, supresiones,
agregados o modificaciones no salvadas (falsedad material), ella deber requerirse a travs del incidente de
redargucin de falsedad.
424

TOMO I
En cuanto al contenido del propio documento, el instrumento pblico hace plena fe de los hechos que el oficial
pblico anunci como realizados por el mismo (v.gr., que ha dado lectura al documento) u ocurridos en su presencia
(v.gr., que se entreg tal cantidad de dinero); y las circunstancias de tiempo, lugar y de las personas que aqul
constata y afirma (ex propriis sensibus) en aqul (art. 993 CCiv.), por lo que no basta el mero desconocimiento de
dichos extremos, sino que debe deducirse la querella de redargucin de falsedad prevista en el artculo con
fundamento en su supuesta falsedad (falsedad intelectual).
En cuanto a las manifestaciones formuladas por las partes en la escritura, relativas a haberse ejecutado el acto, a las
convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos, etc., contenidas en el instrumentos, es decir, las que se
relacionan con hechos relatados por las partes al oficial pblico, las mismas hacen plena fe (art. 994 CCiv.) en
tanto no sean impugnadas mediante la prueba en contrario, por la propia parte mediante un contradocumento pblico
o privado (art. 996 CCiv.), o por un tercero mediante cualquier medio de prueba (falsedad ideolgica), sin que
proceda en este supuesto el incidente de redargucin de falsedad.
Iguales consideraciones caben con relacin a las manifestaciones directamente vinculadas con el acto jurdico que
forman el objeto principal del negocio documentado, que se encuentran accidentalmente en el instrumento y que,
como tales, carecen de toda relevancia con respecto a la existencia o validez del acto (art. 995 CCiv.; as, v.gr., la
manifestacin de haberse pagado ya una cuota del capital prestado); y con las manifestaciones o enunciaciones que
no se relacionan directamente con el objeto principal de aqul (as, v.gr., las relativas al origen del dinero con que se
paga el precio en la compraventa).
En suma, podemos decir que la falsedad material afecta al instrumento pblico a travs de adulteraciones,
supresiones o modificaciones en su texto; la falsedad intelectual concierne a la realidad de los hechos o actos que el
oficial pblico declara acontecidos en su presencia, en tanto que la falsedad ideolgica se refiere a las circunstancias
que se invocan o producen frente al oficial pblico, cuya autenticidad ste no puede avalar.
En los casos de argirse falsedad material o intelectual, el instrumento es susceptible de ser atacado mediante el
incidente de redargucin de falsedad regulado por el art. 395 mas ello no ocurre en el caso de alegarse la existencia
de falsedad ideolgica, en que los hechos o actos de que da cuenta el oficial pblico admiten prueba en contrario de
su autenticidad por la va pertinente (2539).
Respecto del instrumento privado, sabido es que con arreglo a lo que dispone el art. 1026 CCiv., una vez
reconocido judicialmente el mismo por la parte a quien se lo opone, o declarado reconocido judicialmente, tiene el
mismo valor que el instrumento pblico entre los que lo suscribieron y sus sucesores (2540) por lo que las personas
que se encuentren en esa posicin y pretendan desconocer su autenticidad debern deducir la redargucin de
falsedad con sujecin a las normas supra indicadas (2541) y sin perjuicio de que para probar en contra del contenido
de un acto privado con firma reconocida sera menester el contradocumento o, en sus defecto, una prueba cierta e
inequvoca.
En tal sentido, si la parte reconoce la firma del documento pero sostiene que el mismo fue adulterado,
correspondera la deduccin del incidente de redargucin de falsedad (2542).
En cuanto a la impugnacin de copias autorizadas (art. 100 CCiv.) o testimonios de la escritura matriz, la parte
contraria puede impugnar su autenticidad o su eficacia en cuanto a las formalidades previstas para su expedicin
(arts. 1007 y 1008 CCiv.), en cuyo caso corresponder intimar la presentacin de los originales y su confrontacin
o examen por el secretario o auxiliar que designe el juez, con citacin de las partes.
De mediar coincidencia entre la copia y su original, el interesado deber deducir el procedimiento incidental
previsto en el art. 395 Cdigo Procesal.
(2527) Debe tratarse del original (Cm. 2 La Plata, sala I, causa B-52.320, reg. sent. 205/83; Cm. Nac. Com., sala
A, 11/8/1961, LL, 106-1000 (7931-S); FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 132), aunque si el interesado no
cuestion el documento acompaado en copia, el mismo debe tenerse por autntico (Cm. Civ. y Com. Santa Fe,
sala II, 30/10/1970, LL, 144-559 [27.271-S]).
(2528) Aunque en ltima instancia ser el juez quien la habr de determinar (FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo
Procesal..., cit., T. II, p. 492).
(2530) La enumeracin no es taxativa (FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 216).
(2531) Debe tratarse de reconocimiento expreso y no ficto (FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 216),
aunque no se requiere que haya tenido lugar necesariamente en el proceso en el cual se realiza la pericia (PALACIO,
Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 449).
425
(2532) Se comprenden tambin las firmas registradas en instituciones similares (PALACIO, Derecho procesal civil,
cit., T. IV p. 449).
(2533) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 213.
(2534) Cm. Nac. Civ., sala F, 22/5/1980, Rep. LL, XL, J-Z-1978, sum. 34; sala A, 11/10/1984, JA, 1985-III-199 ;
sala F, 24/9/1982, JA, 1983-III-651 ; sala B, 26/3/1968, ED, 31-92; sala E, 7/12/1981, LL, 1982-B-446; Cm. Civ. y
Com. Concepcin del Uruguay, 19/9/1980, Rep. LL, XLIII, J-Z-1751, sum. 21; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala I,
31/7/1973, JA, 20-1973-100; Cm. Nac. Paz, sala I, 14/6/1963, LL, 115-781 (10.285-S); 30/4/1965, LL, 119-736. Se
trata, pues, de la consideracin de la conducta procesal como regla para la valoracin de la prueba.
(2535) Se ha incluido dentro del mbito del art. 395 al escrito judicial que como tal no es prueba (Cm. Nac. Civ.,
sala B, 3/8/1977, ED, 75-278).
(2537) La querella de falsedad es el nico marco donde la ley admite el cuestionamiento por parte de los terceros de
los actos e instrumentos pblicos que gozan el favor de "autenticidad" presumida (Cm. 1 Civ. y Com. Baha
Blanca, sala I, 22/9/1983, ED, 109-277). La prueba que tiende a demostrar la falsedad del instrumento pblico debe
tener una entidad tal que produzca la conviccin necesaria para revertir la presuncin de legitimidad y veracidad que
emana del instrumento por su propia naturaleza (Cm. Nac. Civ., sala K, 23/8/1994, JA, 1995-I-Sntesis ).
(2538) LLAMBAS, Tratado..., cit., T. II, p. 368.
(2539) Cm. Nac. Com., sala E, 9/2/1990, LL, 1990-C-264.
(2540) Los instrumentos privados, a diferencia de los pblicos que gozan de una presuncin de autenticidad, carecen
de ella y de todo valor probatorio mientras que la firma que los suscribe no haya sido reconocida por el interesado o
declarado debidamente reconocido por el juez competente (art. 1026 CCiv.) (Cm. Civ. y Com. Mercedes, sala II,
25/10/1984, ED, 114-690).
(2541) La plena fe que adquieren los instrumentos privados reconocidos judicialmente por el cotejo pericial de sus
firmas puede ser desvirtuada mediante querella de falsedad respecto de la verdad material de los hechos consignados
en el mismo, o efectuando la concreta impugnacin -por va de accin o de excepcin- en cuanto a la insinceridad de
sus enunciaciones (Cm. Nac. Civ., sala A, 15/4/1994, JA, 1995-I-Sntesis ).
(2542) FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 225.
Seccin 3 - Prueba de informes. Requerimiento de expedientes
Los informes que se soliciten a las oficinas pblicas, escribanos con registro y entidades privadas debern
versar sobre hechos concretos, claramente individualizados, controvertidos en el proceso. Procedern
nicamente respecto de actos o hechos que resulten de la documentacin, archivo o registros contables del
informante.
Asimismo, podr requerirse a las oficinas pblicas la remisin de expedientes, testimonios o certificados,
relacionados con el juicio.
La prueba informativa es un medio que reviste caracteres propios que le otorgan autonoma (2543) para la
aportacin de hechos o actos que obran o resultan de documentacin, archivos o registros contables del informante
(2544) partes contrarias (2545) o terceros de existencia ideal o visible que desarrollen alguna actividad que se
documente o registre contablemente (2546); y para la incorporacin de expedientes, testimonios o certificados que
se encuentran o se extienden por oficinas pblicas.
El vocablo entidades privadas, empleado en el artculo, no se limita a las de carcter colectivo, sino que debe
considerarse comprensivo de personas individuales que se encuentren en condiciones de expedirse acerca de los
actos o hechos a que alude la norma, en tanto no fueron percibidos por los sentidos de la persona fsica y
consecuentemente registrados en su memoria, sino por sus mandatarios, factores, dependientes, empleados, etc., y
luego asentados en su documentacin, archivo o registros contables (2547).
As se ha dicho que los mdicos no son las entidades privadas a que hace referencia el artculo, ni los recibos o
certificados expedidos por aquellos tienen necesariamente el respaldo documental o contable a que se refiere dicha
disposicin (2548); ni lo es el resumen de ficha mdica (2549).
No se exige al firmante de un informe requerido a oficina pblica o privada la justificacin de la relacin jurdica
que mantiene con la persona en cuyo nombre lo suscribe, sea el presidente del directorio, el gerente o su apoderado,
pues no interesa la persona del informante, sino la veracidad del informe (2550).
426

TOMO I
1. EFICACIA
Si la prueba de informes ha sido ofrecida e incorporada al proceso sin oposicin alguna, corresponde al juez
apreciarla de conformidad con las reglas de la sana crtica y formar su conviccin confrontndola con los dems
elementos que obran en el juicio (2551); debiendo tenerse por cierto, en tanto no se demuestre lo contrario, los
expedidos a tenor de las constancias de los libros de las oficinas pblicas (2552) sin perjuicio de que quepa
redargirlos de falsedad de veficarse la hiptesis que autoriza ello.
Carece de eficacia, por el contrario, la prueba informativa que no emana de documentacin, archivo o asiento
contable (2553) -o el que procura sustituir o ampliar un dictamen pericial (2554) o testimonial- (2555) aunque
tambin se le ha acordado fuerza probatoria de conformidad con lo que previene el art. 378 Cdigo Procesal (2556)
cuando su agregacin fue consentida sin articularse la va prevista por el art. 403 Cdigo Procesal (2557) o cuando
menos el valor de prueba indiciaria, si se trata de informes producidos en forma regular durante el trmite que no
fueron objeto de impugnacin u observacin por la contraria en tiempo y forma (2558) criterio ste que no
compartimos.
En orden a la prueba informativa en el juicio de divorcio o separacin personal, se ha juzgado que los informes de
las llamadas "agencias privadas de investigaciones" deben apreciarse tambin con rigor porque emanan de quienes
estn voluntariamente vinculados a los hechos sobre los cuales certifican y cuyo conocimiento se produce, no por
circunstancias accidentales, sino a requerimiento de parte interesada en la constitucin anticipada de las pruebas
(2559) lo cual no excluye la posibilidad de asignarles valor probatorio cuando media prueba corroborante o ellas
mismas son corroborantes de otras pruebas (2560).
Art. 397.- Sustitucin o ampliacin de otros medios probatorios.
No ser admisible el pedido de informes que manifiestamente tienda a sustituir o a ampliar otro medio de
prueba que especficamente corresponda por ley o por la naturaleza de los hechos controvertidos.
Cuando el requerimiento fuere procedente, el informe o remisin del expediente slo podr ser negado si
existiere justa causa de reserva o de secreto, circunstancia que deber ponerse en conocimiento del juzgado
dentro de quinto da de recibido el oficio.
La prueba informativa no procede cuando manifiestamente tiende a sustituir o ampliar otro medio probatorio que
especficamente est indicado por la ley o por la naturaleza de los hechos llamados a constituirse en objeto de la
prueba (2561) as para hacer declarar a los "informantes" sin sujetarse a los requerimientos y sanciones eventuales
que impone el propio Cdigo en sus arts. 424 438 439 y concs., y, fundamentalmente, sin otorgar a la contraria el
derecho de controlar y repreguntar al testigo, comprometiendo as los principios del debido proceso y la adecuada
bilateralizacin y defensa en juicio (2562); o para introducir una prueba instrumental que debi acompaarse con la
demanda (2563) etc.
El informe o remisin del expediente slo podr ser negado si existiere justa causa, circunstancia que deber
ponerse en conocimiento del juzgado dentro del quinto da de recibido el pedido de informes; particularmente
referida a razones de orden pblico, cuando se trata de documentos que por su ndole o naturaleza deben permanecer
reservados (2564); o cuando la informacin se encuentra privilegiada por el secreto, v.gr., el profesional del
abogado, y no as el bancario a tenor de lo que establece el art. 39 inc. a), ley 21526 al sealar que las entidades
comprendidas en la ley debern contestar los requerimientos de los jueces en causas judiciales con los recaudos
establecidos por las leyes respectivas (2565).
Art. 398.- Recaudos. Plazos para la contestacin.
Las oficinas pblicas y las entidades privadas debern contestar el pedido de informes o remitir el expediente
dentro de los diez das hbiles, salvo que la providencia que lo haya ordenado hubiere fijado otro plazo en
razn de la naturaleza del juicio o de circunstancias especiales. No podrn establecer recaudos que no
estuvieran autorizados por ley. Los oficios librados debern ser recibidos obligatoriamente a su presentacin.
427
El juez deber aplicar sanciones conminatorias progresivas en el supuesto de atraso injustificado en las
contestaciones de informes. La apelacin que se dedujera contra la resolucin que impone sanciones
conminatorias tramita en expediente separado.
Cuando se tratare de la inscripcin de la transferencia de dominio en el Registro de la Propiedad, los oficios
que se libren a Obras Sanitarias de la Nacin (e.l.), al ente prestador de ese servicio y al Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires o municipio de que se trate, contendrn el apercibimiento de que, si no fueran
contestados dentro del plazo de diez das, el bien se inscribir como si estuviese libre de deudas.
Las oficinas pblicas y las entidades privadas debern contestar el pedido de informes o remitir el expediente dentro
de los diez das hbiles, salvo que la providencia que lo haya ordenado hubiere fijado otro plazo, mayor o menor, en
razn de la naturaleza del juicio o de circunstancias especiales; y se establece que no podrn establecer recaudos que
no estuvieran autorizados por ley y que los oficios debern ser recibidos obligatoriamente a su presentacin.
Se prev la aplicacin de astreintes a entidades pblicas y privadas para el caso de atraso injustificado en las
contestaciones de informes, disponindose que la apelacin que se dedujera contra dicha resolucin tramitar en
expediente separado.
Se regula aqu que cuando se tratare de la inscripcin de la transferencia de dominio en el Registro de la Propiedad,
los oficios que se libren a Obras Sanitarias de la Nacin (e.l.), al ente prestador de ese servicio y al Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires o municipio de que se trate, contendrn el apercibimiento de que si no fueran contestados
dentro del plazo de diez das, el bien se inscribir como si estuviese libre de deudas, cuestin que en alguna medida
excede el mbito de la prueba informativa.
Art. 399.- Retardo.
(Derogado por ley 25488, art. 3) Si por circunstancias atendibles el requerimiento no pudiere ser cumplido
dentro del plazo, se deber informar al juzgado, antes del vencimiento de aqul, sobre las causas y la fecha en
que se cumplir.
Cuando el juez advirtiere que determinada reparticin pblica, sin causa justificada, no cumple
reiteradamente el deber de contestar oportunamente los informes, deber poner el hecho en conocimiento del
Ministerio de Justicia, a los efectos que corresponda, sin perjuicio de las otras medidas a que hubiere lugar.
A las entidades privadas que sin causa justificada no contestaren oportunamente, se les impondr multa de
hasta (hoy $ 4,40) por cada da de retardo.
La apelacin que se dedujere contra la respectiva resolucin tramita en expediente separado.
Art. 400.- Atribuciones de los letrados patrocinantes.
Los pedidos de informes, testimonios y certificados, as como los de remisin de expedientes ordenados en el
juicio, sern requeridos por medio de oficios firmados, sellados y diligenciados por el letrado patrocinante
con transcripcin de la resolucin que los ordena y que fija el plazo en que debern remitirse. Deber,
asimismo, consignarse la prevencin que corresponda segn el artculo anterior.
Los oficios dirigidos a bancos, oficinas pblicas, o entidades privadas que tuvieren por nico objeto acreditar
el haber del juicio sucesorio, sern presentados directamente por el abogado patrocinante, sin necesidad de
previa peticin judicial.
Deber otorgarse recibo del pedido de informes y remitirse las contestaciones directamente a la secretara con
transcripcin o copia del oficio.
Cuando en la redaccin de los oficios los profesionales se apartaren de lo establecido en la providencia que los
ordena, o de las formas legales, su responsabilidad disciplinaria se har efectiva de oficio o a peticin de
parte.
428

TOMO I
Los pedidos de informes, testimonios y certificados, as como los de remisin de expedientes ordenados en el juicio,
sern requeridos por medio de oficios firmados, sellados y diligenciados por el letrado patrocinante con
transcripcin de la resolucin que los ordena y que fija el plazo en que debern remitirse -en su caso, con la
prevencin contenida en el art. 398 -, entre los cuales se encuentran los ordenados requiriendo el envo o remisin
de expedientes (2566) pues el art. 38 del Cdigo se refiere a los oficios mediante los cuales se comunica una
resolucin y no a aquellos en que se piden informes (2567).
Los oficios dirigidos a bancos, oficinas pblicas o entidades privadas que tuvieren por nico objeto acreditar el
haber del juicio sucesorio, sern presentados directamente por el abogado patrocinante, sin necesidad de previa
peticin judicial.
En todos los casos deber otorgarse recibo del pedido de informes -firmar y fechar la recepcin del original y su
duplicado- y remitirse las contestaciones directamente a la secretara con transcripcin o copia del oficio.
Cuando en la redaccin de los oficios los profesionales se apartaren de lo establecido en la providencia que los
ordena, o de las formas legales, seala el artculo, su responsabilidad disciplinaria se har efectiva de oficio o a
peticin de parte (art. 35 CPCCN).
Art. 401.- Compensacin.
Las entidades privadas que no fueren parte en el proceso, al presentar el informe y si los trabajos que han
debido efectuar para contestarlo implicaren gastos extraordinarios, podrn solicitar una compensacin, que
ser fijada por el juez, previo traslado a las partes. En este caso el informe deber presentarse por duplicado.
La apelacin que se dedujere contra la respectiva resolucin tramitar en expediente por separado.
Las entidades privadas que no fuesen parte en el proceso -si lo fueran los gastos quedarn incluidos dentro del
concepto de costas- (2568) al presentar el informe y si los trabajos que han debido efectuar para contestarlo
implicaren gastos extraordinarios, podrn solicitar una compensacin (2569) -que ser fijada por el juez, previo
traslado a las partes-, en cuyo caso el informe deber presentarse por duplicado acompaando los elementos de
juicio en que funde su pedido de compensacin por los gastos extraordinarios, pues de lo contrario el juez carecera
de bases fcticas para resolverlo (2570).
La apelacin que se dedujere contra la resolucin que admite o rechaza la compensacin tramitar en expediente por
separado.
Si vencido el plazo fijado para contestar el informe, la oficina pblica o entidad privada no lo hubiere
remitido, se tendr por desistida de esa prueba a la parte que la pidi, sin sustanciacin alguna, si dentro de
quinto da no solicitare al juez la reiteracin del oficio.
Si vencido el plazo no se hubiese contestado el informe o remitido la documentacin, se tendr por desistida de esa
prueba a la parte que la solicit, sin sustanciacin alguna, si dentro del quinto da no solicit la reiteracin del
pedido (ver el comentario al art. 384 ).
Al rgimen de caducidad le es aplicable el principio de que tratndose de una prueba comn, el desistimiento de una
de las partes le abre una posibilidad futura de indicar una negligencia de la contraria si no urgiera su produccin,
pero no la habilita para acusarla en ese mismo momento (2571) como explicramos al comentar el art. 384 .
Art. 403.- Impugnacin por falsedad.
Sin perjuicio de la facultad de la otra parte de formular las peticiones tendientes a que los informes sean
completos y ajustados a los hechos a que han de referirse, en caso de impugnacin por falsedad, se requerir
la exhibicin de los asientos contables o de los documentos y antecedentes en que se fundare la contestacin.
429
La impugnacin slo podr ser formulada dentro de quinto da de notificada por ministerio de la ley la
providencia que ordena la agregacin del informe.
Cuando, sin causa justificada, la entidad privada no cumpliere el requerimiento, los jueces y tribunales
podrn imponer sanciones conminatorias, en los trminos del art. 37 y a favor de la parte que ofreci la
prueba.
La parte contraria a quien pidi el informe podr formular las peticiones tendientes a que el mismo sea completo y
ajustado a los hechos a que ha de referirse.
Una y otra parte podrn, dentro del quinto da de notificada ministerio legis la providencia que ordena la agregacin
de la contestacin, impugnarla por falsedad, requiriendo la exhibicin de los asientos contables o de los documentos
-aun si se refiriesen a constancias de los libros y actuaciones estatales (2572) - y la designacin de un perito a tal
efecto (2573) en el caso de que ella se fundase en la falta de correspondencia entre las constancias documentales o
antecedentes consultados y la respuesta emitida (2574); o ya directamente respecto de la documentacin, archivo o
registro per se, con la prevencin de que si se tratase de uno pblico, deber promoverse simultneamente la
redargucin de falsedad o ya accin civil o penal de nulidad si se refiriese a la falsedad material o intelectual del
mismo, y en los dems casos prueba en contrario (2575).
Cuando, sin causa justificada, la entidad privada o la pblica -agregamos- no cumpliere el requerimiento, los jueces
y tribunales podrn imponer sanciones conminatorias, en los trminos del art. 37 y a favor de la parte que ofreci la
prueba, para nosotros, a favor de la parte que impugn el informe.
(2543) CSJN, 8/10/1987, "Cantos, Jos M. v. Provincia de Santiago del Estero y/o Estado nacional" Fallos,
310:2074; Cm. Nac. Paz, sala IV, 8/2/1961, ED, 1-503.
(2544) Cm. Civ. y Com. Santa Fe, sala I, 26/8/1997, "Anions Ingeniera SA v. Plas Mec. Industrias Plsticas SC y/u
otros", LL Litoral, 1998-2-283.
(2547) Juzg. 1 Inst. Esp. Civ. y Com. nro. 44, 4/6/1979, "Jarabrovisky, Susana L. v. Martn, Jos E.", LL, 1979-D154.
(2549) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala II, 22/7/1969, ED, 30-726.
(2550) Cm. 1 Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 20/10/1978, "Empresa Martn Gemes v. La Paulina y otro", SP
LL, 1979-77; Cm. Nac. Civ., sala E, 4/6/1968, ED, 24-759.
(2552) CSJN, 1975, "Plencovich, Antonio", Fallos, 291:128 ; 24/8/1995, "Diprom SACIFI v. Provincia de Santa
Cruz", Fallos, 318:1632 .
(2553) Cm. Nac. Civ., sala H, 27/6/2000, "Navallas, Pablo D. v. Puente Pistarini, Jos L. y otros", LL, 2001-A-290.
(2554) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 3, 30/5/1996, "Pizzolo, Luis Humberto v. Conti, Daniel y otro", BA
B201160.
(2555) Cm. Nac. Trab., sala VII, 8/3/2000, "Bognanni, Oscar R. v. Gopla SRL", DT, 2001-A-452.
(2556) Cm. Nac. Com., sala B, 15/3/1988, "Serra, Juan C. v. Madanes, Claudio y otra" LL, 1990-B-233; Cm.
Nac. Civ., sala A, 22/2/1994, "L. de K., A. v. K. de K., S. M.", LL, 1994-D-164; DJ, 1994-2-796.
(2557) Cm. Nac. Civ., sala F, 2/2/1982, "V. de B., L. H. y B., R. A.".
(2558) CSJN, 6/2/1990, "Navum, vda. de lvarez, Dora y otros v. Embotelladora Argentina SA" .
(2559) Cm. Nac. Civ., sala D, 8/7/1966, LL, 123-696.
(2560) Cm. Nac. Civ., sala B, 8/4/1974, Rep. LL, XXXV-1398, sum. 55.
(2561) Cm. Nac. Civ., sala G, 6/3/1983, "Roca, Miguel A. v. Roca de Martn, Marina I." LL, 1982-D-347.
(2562) Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 4/3/1980, "Expreso Sud Atlntico SRL v. Establecimiento
Vitivincola Sulim Melman SA", DJBA, 120-26; Cm. Nac. Com., sala B, 30/12/1988, "Navun de lvarez, Dora A.
y otros v. Embotelladora Argentina SA", LL, 1989-C-530; DJ, 1989-2-524.
(2564) Cm. Nac. Cont. Adm. Fed., 13/11/1969, ED, 34-504.
(2565) CSJN, 9/12/1982, "Taborda, Ral A. v. Banco de la Provincia de Crdoba", Fallos, 304:1817 .
(2566) Cm. Nac. Paz, en pleno, 15/6/1970, "Priesca, Obdulio v. Nechaevsky Leiva, Luis y/u otros" ED, 37-97.
(2569) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala 1, 12/2/1998, "Onor SRL v. Sextans", LL, 1998-C-40.
430

TOMO I
(2570) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala 1, 26/2/1998, "Onor SRL v. Sextans" LL, 1998-C-40.
(2572) CSJN, 9/12/1964, ED, 13-344.
(2573) Cm. Nac. Civ., sala F, 11/7/1986, "P., S. v. C., H.", LL, 1987-B-53; DJ, 1987-I-866.
(2574) Cm. Nac. Civ., sala C, 7/7/1983, LL, 1984-A-486 (36.524-S).
Seccin 4 - Prueba de confesin
Las posiciones se formularn bajo juramento o promesa de decir verdad y debern versar sobre aspectos
concernientes a la cuestin que se ventila.
Dentro del concepto general de declaracin o testimonio de parte, podemos distinguir aquella especie de
declaracin o testimonio en el que los hechos contenidos son perjudiciales para el declarante (la contra se
declaratio) -o cuando menos, favorables para el adversario-, de aquella otra en la que aqulla carece ya de ese
efecto, o siquiera de una directa e inminente finalidad probatoria, pues o se trata de la declaracin favorable al
declarante (pro se declaratio), o de una simple narracin informativa o aclarativa.
a pro se declaratio, vale decir, la declaracin de hechos que resultan favorables para el propio declarante, no reviste
el carcter de una confesin, y ms an, pensamos que no podra ser reputada prueba dentro del sistema del
ordenamiento procesal nacional que nos rige (2576) supuesto acerca del cual cabra aqu s la aplicacin residual del
principio del nemo in propia causa testis esse debet, esto es, del que indica que nadie puede ser testigo en su propia
causa, aun cuando en algunas legislaciones del derecho comparado no se descarta tampoco, en la actualidad, la
eficacia de la declaracin en cuanto le sea favorable al declarante, claro que con sujecin a la libre valoracin del
juez (2577).
Por lo general, se ha entendido por confesin al "testimonio que una de las partes hace contra s misma, es decir, el
reconocimiento que uno de los litigantes hace de la verdad de un hecho susceptible de producir consecuencias
jurdicas a su cargo", segn clsica definicin de Mattirolo (2578).
Para nosotros confesin es la declaracin de parte relativa a hechos personales o de conocimiento personal del
declarante, pasados y contrarios a su inters, proveniente de quien es parte en el proceso, sea como actor,
demandado o tercero interviniente, y sus sucesores, en este caso, cualquiera fuera la modalidad de esa intervencin,
en tanto cuenten con capacidad procesal para hacerlo en forma personal.
La confesin, se ha dicho, es el reconocimiento que uno de los litigantes hace de la verdad de un hecho susceptible
de producir consecuencias jurdicas a su cargo (2579); y como hemos dicho en el comentario al art. 388 no
conculca el principio constitucional segn el cual nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo, el que slo
funciona en materia penal (2580).
La declaracin debe referirse, en primer lugar, a hechos, entendidos stos como acontecimientos sucedidos en el
mundo fsico -aunque tambin vinculados con estados de la persona en la medida de que se exteriorizan-, entre los
que se incluye la ley extranjera (art. 377 CPCCN), por oposicin a las normas de derecho y meras calificaciones o
apreciaciones jurdicas sobre o relativas a aqullos -y en tanto ellos puedan separarse de las mismas-, o stas no sean
de uso elemental; personales o de conocimiento personal del declarante, aun cuando, en este ltimo caso, se trata
del reconocimiento de que se conoce personalmente la existencia de hechos extraos a la "actuacin personal" del
mismo, vale decir, atribuibles a terceros o correspondientes a fenmenos de la naturaleza.
Por ltimo, decimos que deben ser hechos desfavorables para el declarante -criterio que sin lugar a dudas responde
al concepto que se le asigne a la confesin- (2581) aunque no necesariamente favorables para la parte contraria
-cuestin que en todo caso parecera referirse a su eficacia probatoria-, aunque para algunos autores, entre ellos
Devis Echanda, lo que importara es, contrariamente, no que el hecho fuese perjudicial para el declarante, sino
"favorable para la contraparte" (2582) (ver lo que se dir en el pto. 1).
Como se podr advertir, no aprehendemos dentro del concepto, ni concebimos como un requisito de validez o
eficacia de la confesin, al llamado animus confitendi, entendido ste como intencin de renunciar al derecho
material objeto del proceso o al derecho o facultad procesal de probar en contra del hecho confesado; o ya como
intencin de suministrar la prueba del hecho a la contraria, o de reconocer la verdad del hecho contenido en la
431
declaracin (2583) pues para que ella exista slo se requiere la misma intencionalidad o voluntad jurdica que se
presupone para cualquier otro acto procesal, siendo por ello indiferente que el sujeto conozca en su total o cabal
extensin el efecto jurdico que podr atribursele a su declaracin, en la medida en que obre con conocimiento de
que se encuentra rindindola en y para el proceso.
El fundamento o razn de ser de esta prueba se apoya en consideraciones psicolgicas y morales, pues reposa en la
premisa de que si bien puede suponerse que el hombre mienta para favorecerse o favorecer a un tercero, difcilmente
lo har para perjudicarse.
En cuanto a la forma en que se origina, cabe hablar de confesin espontnea cuando el reconocimiento del hecho
perjudicial responde a la libre determinacin e iniciativa de la parte, pudiendo efectuarse sin sujecin a formalidad
alguna; mientras que la provocada es realizada a instancia de la parte contraria, y, en alguna medida, tambin a
instancias del juez.
La confesin judicial puede ser provocada por el adversario (o por el juez cuando conduce el libre interrogatorio) a
travs de la absolucin de posiciones prevista en el art. 404 Cdigo Procesal, y mediante el libre interrogatorio
contemplado en el art. 415 del citado ordenamiento bajo el nombre de "preguntas recprocas".
La absolucin de posiciones es un medio para provocar que el adversario (absolvente) reconozca, bajo juramento o
promesa de decir verdad, un hecho pasado previamente afirmado por el ponente, personal o de conocimiento
personal de aqul, y contrario al inters que sostiene en la concreta causa.
La confesin no se alcanza aqu a travs de un interrogatorio (como en el caso de las interrogationes in iure e in
iudicium del derecho romano), sino a travs de la formulacin de una serie de proposiciones afirmativas y
juramentadas, respecto de las cuales se exige del contrario, entonces, una contestacin afirmativa o negativa, pero
no una descripcin, sin perjuicio de las explicaciones que a continuacin pueda agregar; el que, a diferencia de lo
que acontece con el libre interrogatorio a y entre las partes, no puede ser empleado por el juez, pues ste no podra
formular posiciones en el contexto en que aparecen reguladas en la ley, sin perjuicio de su derecho, facultad o
atribucin de interrogarlas severamente en tal orden de ideas con esa explcita finalidad.
En otras palabras, en la confesin provocada por posiciones, el hecho a representar o testimoniar aparece
introducido expresamente por el ponente -quien de tal forma lo reconoce explcitamente-, con el objeto de que el
absolvente le otorgue igual carcter mediante su afirmacin bilateral, fijndoselo as como presupuesto o causa de la
pretensin, defensa o excepcin.
El libre interrogatorio, a diferencia de la absolucin de posiciones, es un interrogatorio que se dirigen las partes
entre s o es directamente conducido por el juez, en el que se procura no slo provocar la confesin del adversario,
sino tambin aclarar o esclarecer las singulares posiciones sostenidas por aqullas en la litis; se trata, en este
ltimo sentido, del interrogatorio ad clarificandum que tambin encuentra sus races en el derecho romano, con el
que se persigue de o por las partes, al decir de Carnelutti, "conocer mejor sus razones y no provocar su testimonio ni
pro se ni contra se" (2584).
(2576) Cm. Nac. Civ., sala C, 20/3/1990, "Finochio, Oscar A. v. Compaa Sepelios Carlos Calvo SA", JA, 1990III-297 .
(2578) Citada por ALSINA, Hugo, "El interrogatorio recproco y directo de las partes en el juicio civil", Revista de
Derecho Procesal, parte I, ao 1943, ps. 363/369.
(2579) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala III, 2/11/1982, "Cabrera de Pereyra v. Corporacin de Empleados
Nacionales de Ferrocarriles Argentinos"; Cm. Nac. Civ., sala K, 31/5/1991, JA, 1992-I-122 sum. 1.
(2580) Cm. Civ. y Com. Rosario, sala 1, 10/11/1997, "lvarez, Adolfo L. v. Toval, Graciela E.", JA, 1999-III-601
con nota de Julio Chiappini.
(2581) Cm. Civ. y Com. Junn, 30/5/1985, ED, 116-616.
(2583) DEVIS ECHANDA, Teora general... cit., T. I, ps. 591/593.
(2584) CARNELUTTI, Instituciones..., cit., T. II, ps. 85/6; DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. I, ps.
569/570.
1.
LA PRUEBA CONFESIONAL EN EL JUICIO DE DIVORCIO

2.
En lo tocante a la prueba confesional en el juicio de divorcio o separacin personal, viene a cuento recordar que si
bien el art. 70 ley 2393 la exclua para el juicio de divorcio, algunos precedentes la admitan, sin embargo -incluso
la confesin extrajudicial ya sea en forma verbal o escrita, como en el caso de las cartas misivas-, cuando otras
pruebas concurran a corroborar la existencia de los hechos confesados o reconocidos (2585) o cuando se procuraba
acreditar precisamente la inexistencia de los hechos invocados como causales de divorcio por el demandado no
reconviniente (2586) as, v.gr., como medio para la comprobacin de la reconciliacin.
432

TOMO I
En la actualidad, el art. 232 CCiv. indica que en los juicios de separacin personal y de divorcio vincular la misma
no ser "suficiente" salvo cuando se trata de los juicios fundados en la causal de interrupcin de la cohabitacin sin
voluntad de unirse por un trmino mayor de dos aos en el primer caso (art. 204 CCiv.), y por un tiempo continuo
mayor de tres aos en el segundo (art. 214 inc. 2, CCiv.), redaccin que parece indicar que la confesin (provocada
por absolucin de posiciones o por el libre interrogatorio y situaciones que se le asimilan), fuera de la hiptesis en
que ella procede con plena eficacia probatoria, no podr ser prueba suficiente acerca de la existencia o inexistencia
de los hechos alegados.
La prueba confesional vendra a configurar as un supuesto de prueba imperfecta o incompleta (ver el comentario al
art. 360) en virtud de la cual el hecho controvertido no puede ser vlidamente establecido por un solo medio de
prueba -as en el caso la confesin-, sino que requiere el auxilio de otros para alcanzar tal resultado, a diferencia de
la denominada prueba simple, plena, perfecta o completa -v.gr., la confesin judicial expresa (art. 423 CPCCN)-, en
la que con ese solo medio probatorio puede establecerse el hecho (2587).
La confesin sera plena prueba, en cambio, en el segundo supuesto descripto en la norma (arts. 204 y 214 inc. 2,
CCiv.), como medio para la acreditacin de la separacin, la ausencia de voluntad de continuar la cohabitacin y el
tiempo transcurrido, y en atencin a la imprecisin de la redaccin de aqulla, tambin para demostrar el hecho de
"no haber dado causa a la separacin" a los fines de dejar a salvo los derechos acordados al cnyuge inocente
(2588).
Sin embargo, pensamos que cualquiera fuese la postura que hubiese de adoptarse para analizar la admisibilidad de la
prueba confesional en el proceso de divorcio o separacin personal, tendra que admitrsela con plena eficacia para
la comprobacin de hechos que no se vinculan con las causales de divorcio o separacin esgrimidas, sino con
cuestiones conexas, como se admiti incluso durante la vigencia de la ley 2393 (v.gr., rgimen de visitas, tenencia,
etc.) (2589).
En igual sentido, creemos que la confesin podra ser prueba suficiente, o plena prueba, cuando el demandado ha
pedido el rechazo de la demanda, y apunta a la comprobacin de la inexistencia de los hechos que se sostuvieron
como causa de la pretensin; o a demostrar, inversamente, los que se alegaron como defensa, desvirtundose toda
idea de posible colusin entre las partes, as, por ejemplo, cuando se trata de la demostracin de la reconciliacin o
el perdn del ofendido.
En atencin a la amplitud con que aparece redactado el art. 232 CCiv. (ley 23515 ), pensamos que la norma
devendra aplicable tanto para el caso de la confesin extrajudicial y la judicial provocada -por absolucin de
posiciones y libre interrogatorio- o espontnea, como para el reconocimiento o la admisin de hechos de tal
naturaleza incorporados o volcados en documentos lato sensu, o en escritos judiciales.
(2585) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/4/1984, "M. de H., C. v. H., J. L. P.", LL, 1985-A-239.
(2588) Cm. Nac. Civ., sala E, 14/10/1993, del fallo de primera instancia, ED, 158-447; KIELMANOVICH, Teora
de la prueba..., cit., p. 517. En contra, Cm. Nac. Civ., sala C, 21/8/1990, "L., A. J. v. L. S. de L.", LL, 1990-D-544;
sala L, 9/6/1994, "S., J. v. P. de S., E. G.", JA, 1996-I-Sntesis .
(2589) Cm. Nac. Civ., sala B, 29/5/1986, JA, 1987-I-659 ; Cm. Civ. y Com. Dolores, 2/6/1981, "R. de Y., A. Y. v.
Y., A. C.", DJBA, 121-315.
2. PERSONAS QUE PUEDEN SER CITADAS
El art. 404 Cdigo Procesal anterior a la reforma introducida por la ley 25488 dispona que en la oportunidad
establecida para el ofrecimiento de la prueba, segn el tipo de proceso de que se trate, cada parte podra exigir que
"la contraria" absuelva, con juramento o promesa de decir verdad, posiciones concernientes a la cuestin que se
ventila, mencin suprimida en el actual dispositivo legal.
Vale decir que cada parte podr exigir que la contraria absuelva posiciones, o sea que recproca e inversamente el
actor podr poner posiciones al demandado, y ste al actor -al igual que a los terceros que hubiesen asumido una
intervencin adhesiva simple o litisconsorcial (2590) -, y los litisconsortes propiamente dichos podrn hacerlo con
respecto a la parte contraria (2591) e incluso, para algunos, entre s mismos en la hiptesis de que revistan
sustancialmente el carcter de parte contraria o sustenten derechos distintos (2592) -aunque para nosotros cabra
tambin, en ese caso, su declaracin como testigos o por conducto del libre interrogatorio-, la cual por regla general
no obliga a los dems (2593) salvo cuando se trata de la producida en forma expresa o ficta por el codemandado
433
conductor del vehculo involucrado en el accidente (2594) si bien para otros se sostiene que la confesional del
codemandado debe ser valorada como una presuncin o indicio oponible al otro codemandado si no ha sido
desvirtuada por prueba en contrario (2595).
En tal orden de ideas, carecen de capacidad para confesar por s mismos los menores de edad, debiendo hacerlo en
su lugar sus padres o tutores; los menores adultos (de 14 a 21 aos, art. 127 CCiv.) pueden hacerlo cuando han
obtenido autorizacin o venia judicial (arts. 281 y 282 CCiv.), o cuando se trate de actos para los cuales cuentan
con capacidad, o cuando sean partes en juicios laborales (arts. 128 286 y conc., CCiv.; art. 204 ley 20744; ley
18345 ; art. 10 CCom.); y los emancipados en todos los casos, salvo los relativos a los actos a que hace referencia
el art. 135 135, CCiv.
Asimismo, no pueden confesar por s mismos los dementes y sordomudos que no saben darse a entender por escrito,
debiendo hacerlo en su lugar sus padres o curadores; y los inhabilitados con las salvedades que seala el art. 152 bis
CCiv.
Por otra parte, los fallidos y concursados no pueden confesar sobre hechos relativos a los bienes de los cuales han
sido desapoderados (art. 1160 CCiv.; art. 110 ley 24522); ni los penados, con arreglo a lo que previene el art. 12
CPen.
Art. 405.- Quines pueden ser citados.
Podrn, asimismo, ser citados a absolver posiciones:
1) Los representantes de los incapaces por los hechos en que hayan intervenido personalmente en ese carcter.
2) Los apoderados, por hechos realizados en nombre de sus mandantes, estando vigente el mandato; y por
hechos anteriores cuando estuvieren sus representados fuera del lugar en que se sigue el juicio, siempre que el
apoderado tuviese facultades para ello y la parte contraria lo consienta.
3) Los representantes legales de las personas jurdicas, sociedades o entidades colectivas, que tuvieren
facultad para obligarlas.
El artculo dispone que adems de las partes, en los casos en que ello proceda podrn (ms bien debern) ser citados
a absolver posiciones los representantes legales de los incapaces, por los hechos en que hayan intervenido
personalmente en ese carcter, y en tanto se encuentren en ejercicio de sus funciones como tales, sin perjuicio de que
el juez pueda interrogar a los segundos libremente, tal cual lo autoriza el art. 158 inc. 2, Cdigo Procesal de Santa
Fe.
Los representantes convencionales podrn ser citados a absolver posiciones por hechos realizados en nombre de sus
mandantes estando vigente el mandato, si as lo solicita el ponente, pues aqu no se regula, por de pronto, la
eleccin del absolvente, sino quines pueden ser citados ("podrn, asimismo, ser citados"); y porque, adems, no
parece adecuado que el absolvente, que no puede valerse "de consejos" (art. 412 CPCCN), pueda, sin embargo,
prevalerse lisa y llanamente del "consejero", v.gr., de su letrado apoderado para "confesar" hechos en ese peculiar
contexto.
En este supuesto, agregamos, no se requiere la conformidad del mandante, pues ste no podra agraviarse de que
fuese a absolver posiciones la persona a quien dio poder y que adems realiz los hechos que sern objeto de la
prueba, cuestin que, a contrario sensu, importara ponerse en contradiccin con sus propios actos precedentes.
En cambio, si se tratara de la citacin del apoderado por hechos anteriores al mandato, la citacin cabra, al igual
que en el caso anterior, si la peticiona el ponente, pero en tanto y en cuanto el mandante se hallare fuera del lugar
en que se sigue el pleito, el apoderado tuviese facultades para ello y el mandante lo consintiese de manera expresa o
tcita y en forma personal o a travs de su mandatario, pues en esta hiptesis no parece apropiado que el mandatario
a quien se le confiri poder pueda confesar hechos anteriores en los que aqul no intervino sin la conformidad o
anuencia del mandante, mxime que el desconocimiento de los hechos no justificara su silencio, sus evasivas o
contradicciones, con las gravsimas consecuencias que ello importa.
Por nuestra parte, pensamos que la ausencia a la que hace referencia este dispositivo legal no se halla condicionada
por la distancia que previene el art. 420 del ordenamiento procesal civil y comercial nacional; y que la hiptesis de
haberse ausentado del pas no excluye la viabilidad de la declaracin a travs del apoderado, ello derivado del hecho
de habrsela as pedido por la parte contraria.
Excepcionalmente, vale la pena recordar que se ha autorizado la absolucin de posiciones mediante apoderado, a
instancias del absolvente, cuando la comparecencia personal de ste podra poner en peligro su integridad fsica por
434

TOMO I
lo avanzado de su edad y delicado estado de salud (2596) extremos que habrn de acreditarse mediante certificado
mdico y con suficiente anticipacin a la celebracin de la audiencia (2597).
Por ltimo, tambin podrn, o ms bien debern, ser citados los representantes legales que tuviesen facultad para
obligarlas para absolver posiciones en nombre de las personas jurdicas, sociedades o entidades colectivas, de
acuerdo con la ley y el estatuto, refirindose a "representantes legales", por lo que no cabe la absolucin de
posiciones por parte de quienes revisten el carcter de mandatarios convencionales o empleados de la persona
jurdica que no determinan o forman la voluntad social.
Art. 406.- Eleccin del absolvente.
La persona jurdica, sociedad o entidad colectiva podr oponerse, dentro de quinto da de notificada la
audiencia, a que absuelva posiciones el representante elegido por el ponente, siempre que:
1) Alegare que aqul no intervino personalmente o no tuvo conocimiento directo de los hechos.
2) Indicare, en el mismo escrito, el nombre del representante que absolver posiciones.
3) Dejare constancia que dicho representante ha quedado notificado de la audiencia, a cuyo efecto ste
suscribir tambin el escrito.
El juez, sin sustanciacin alguna, dispondr que absuelva posiciones el propuesto.
No habindose formulado oportunamente dicha oposicin o hecha la opcin, en su caso, si el absolvente
manifestare en la audiencia que ignora los hechos, se tendr por confesa a la parte que representa.
El artculo establece que la persona jurdica, sociedad o entidad colectiva podr oponerse, dentro del quinto da de
notificada la audiencia, a que absuelva posiciones el representante legal elegido por el ponente, cuando alegare que
aqul no intervino personalmente en los hechos o no tuvo conocimiento directo de los mismos; indicase el nombre
del representante que absolver posiciones; y dejase constancia que ese representante ha quedado notificado de la
audiencia, a cuyo efecto el mismo firmar tambin el escrito, supuesto en el cual el juez dispondr (o no) que
absuelva posiciones el propuesto, sin sustanciacin alguna.
La eleccin no puede recaer sobre un representante convencional (2598) -pues cuadran sobre el particular idnticas
razones o precisiones que las dadas en torno de la ilegitimidad e inconveniencia de soslayar el carcter
personalsimo del acto con respecto a la persona fsica- por ms compleja o extensa que fuera la organizacin de la
persona o entidad ideal, pues, adems de las circunstancias antes apuntadas, se constatara aqu una clara afectacin
de la garanta de la igualdad ante la ley, pues se autorizara directamente a la persona jurdica lo que, por lo menos,
por principio no se tolera a la persona fsica: a saber, sustraerse de la contienda impidiendo su empleo como fuente
de la prueba, para que en su lugar comparezcan expertos abogados.
De no ser as, y dejando de lado las objeciones legales destacadas, sera dable exigir que el representante elegido se
encontrara habilitado para ejercer la procuracin ante los tribunales nacionales, con arreglo a lo que previene el art.
1 ley 10996, o que debiesen ser mandatarios generales con facultad de administrar "respecto de actos de
administracin" (art. 15 ley 10996).
La norma autoriza a la persona jurdica, como se ha dicho, a elegir a otro de sus representantes legales, distinto del
propuesto, en las condiciones ya vistas, as, v.gr., a que el vicepresidente de la sociedad annima absuelva
posiciones en lugar del presidente; o que lo haga otro de los gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada
propuesto, etc.
Deber tenerse en cuenta que el ordenamiento laboral nacional (y tambin el de la provincia de Buenos Aires)
establece un sistema autnomo y distinto en este sentido (art. 87 ley 18345; art. 34 ley 7718), a resultas del cual la
calidad de director o gerente con poder suficiente permite absolver posiciones en nombre de la persona jurdica,
reputndoselos, no obstante, como representantes legales, y no convencionales.
Si esta manifestacin no se hubiese formulado oportunamente, o si hecha la opcin el absolvente manifestara
ignorar los hechos contenidos en las posiciones que se le dirigen, se tendr por confesa a la parte que representa o
dice representar.
435
Art. 407.- Declaracin por oficio.

Cuando litigare la Nacin, una provincia, una municipalidad o una reparticin nacional, provincial o
municipal, o sus entes autrquicos sujetos a un rgimen general o especial, u otros organismos
descentralizados del Estado nacional, provincial o municipal, o empresas o sociedades del Estado o sociedades
con participacin estatal mayoritaria nacional, provincial o municipal, entes interestaduales de carcter
nacional o internacional, as como entidades bancarias oficiales, nacionales o internacionales, provinciales o
municipales, la declaracin deber requerirse por oficio al funcionario facultado por ley para la
representacin, bajo apercibimiento de tener por cierta la versin de los hechos contenida en el pliego, si no es
contestado dentro del plazo que el tribunal fije, o no lo fuere en forma clara y categrica, afirmando o
negando.
En cuanto a la citacin de la Nacin, una provincia, una municipalidad; una reparticin nacional, provincial o
municipal; sus entes autrquicos sujetos a un rgimen general o especial u otros organismos descentralizados del
Estado nacional, provincial o municipal; empresas o sociedades del Estado o sociedades con participacin estatal
mayoritaria nacional, provincial o municipal; entes interestaduales de carcter nacional o internacional; entidades
bancarias oficiales nacionales, provinciales o municipales, la misma se realizar por oficio y a la persona del
funcionario facultado por ley para representarlas, bajo apercibimiento de tener por ciertos los hechos consignados en
el pliego si no se lo contesta en el plazo fijado (art. 155 CPCCN) o no se lo hace en forma clara y categrica
(2599).
La absolucin por parte del Estado se asemeja, en rigor, a una suerte de prueba informativa en desigual situacin
frente al particular, aunque, como dice Falcn (2600) corregida a partir de la sancin penal para el caso de violacin
de los deberes del funcionario pblico (ver en el apndice el dec. 1102/1986 sobre funcionarios en quienes se
delega la facultad de absolver posiciones).
Art. 408.- Posiciones sobre incidentes.
Si antes de la contestacin se promoviese algn incidente, podrn ponerse posiciones sobre lo que sea objeto
de aqul.
Si antes de la contestacin, para nosotros de la demanda (v.gr., nulidad de la notificacin), se promoviese algn
incidente, podrn ponerse posiciones sobre lo que sea objeto de aqul.
(2591) Cm. Nac. Com., sala C, 11/8/1969, JA, 1970-V-268.
(2592) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. VB, p. 21; PALACIO, Derecho procesal
civil, cit., T. IV p. 513; Cm. Nac. Civ., sala A, 2/6/1958, JA, 1958-III-433.
(2593) Cm. Nac. Civ., sala D, 12/3/1991, JA, 1992-I-122, sum. 3.
(2594) Cm. Nac. Civ., sala I, 10/4/1989, Rep. JA, 1990-783, sum. 1; 20/11/1989, LL, 1990-C-463; 19/3/1990, JA,
1992-IV-146, sum. 5.
(2595) Cm. Nac. Civ., sala A, 30/7/1976, LL, 1977-A-517; sala C, 27/6/1973, JA, 19-1973-602.
(2596) Cm. Nac. Civ., sala F, Rep. LL, XX-1057 (1569-S).
(2597) Es arbitraria la referencia a supuesta incapacidad derivada de la edad mayor de las absolventes, que surgira
del tenor de las firmas, si la eventual minusvala de las deponentes, que pudiera en su caso afectar su derecho de
defensa, no fue invocada en ninguan instancia del proceso, por lo que no puede ser alegada para objetar
intempestivamente una prueba de sustancial importancia como la confesional, conducente y relevante para resolver
el caso (CSJN, 3/4/2001, "Zaffino, Rosa C. y otro, v. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires" ).
(2598) DALESSIO, J. O., "Absolucin de posiciones por los representantes de las personas jurdicas", LL, 1341425; KIELMANOVICH, Teora de la prueba, cit., p. 498 y nota 22.
(2599) GOZANI, Osvaldo, "La prueba de confesin por el Estado", LL, 1984-D-626.
436

TOMO I
El que deba declarar ser citado por cdula, bajo apercibimiento de que si dejare de comparecer sin justa
causa ser tenido por confeso en los trminos del art. 417 .
La cdula deber diligenciarse con tres das de anticipacin por lo menos. En casos de urgencia debidamente
justificada ese plazo podr ser reducido por el juez, mediante resolucin que en su parte pertinente se
transcribir en la cdula; en este supuesto la anticipacin en su diligenciamiento no podr ser inferior a un
da.
La parte que acta por derecho propio ser notificada en el domicilio constituido.
No procede citar por edictos para la absolucin de posiciones.
La parte que deba absolver posiciones ser citada por cdula, en la que se indicar el da y hora de la audiencia, bajo
apercibimiento de que si dejare de comparecer a la misma, sin justa causa, ser tenida por confesa sobre los hechos
personales, teniendo en cuenta las circunstancias de la causa y las dems pruebas producidas, si bien tambin se ha
resuelto que de los trminos de esta norma no se desprende de una manera terminante que la aludida falta de
transcripcin determine que no corresponda hacer efectivo el apercibimiento de referencia, en tanto se haga constar
en la cdula que la citacin lo es bajo apercibimiento de lo dispuesto por este artculo (2601) (ver comentario al art.
360 ).
El ponente, por su parte, quedar notificado ministerio legis de la providencia que fija la audiencia, sin perjuicio de
que la presentacin de la cdula (o instrumento equivalente, art. 136) en secretara (oficina de correo, escribana)
importar la notificacin de la parte patrocinada o representada, a tenor de lo que previene el art. 137 Cdigo
Procesal, claro que en lo que atae a la produccin de la prueba por ella ofrecida.
La cdula se deber notificar con tres das de antelacin, descontndose para ello el da fijado para la celebracin de
la audiencia y el da en que se cumple la notificacin, sin perder de vista que en casos de urgencia debidamente
justificada, ese plazo podr ser reducido mediante resolucin (fundada) que, en lo pertinente, se deber transcribir en
aqulla, aunque en este supuesto la antelacin no podr ser nunca inferior a un da (art. 409 CPCCN).
Como sucede con la alegacin de hechos nuevos (ver el comentario al art. 365 ), media aqu tambin un desajuste
entre este artculo con la norma del art. 406 Cdigo Procesal, en cuanto sta le otorga un plazo de cinco das a la
persona jurdica para oponerse a que absuelva posiciones el representante legal elegido por el ponente, pero autoriza
a que lo cite con tres das de antelacin, con lo que o en este caso rige la antelacin de los cinco das que ella
previene, o cabe la eleccin del absolvente por parte de la persona jurdica, sociedad o entidad colectiva hasta el
mismo acto de la audiencia.
Conforme lo dispone la norma, no procede citar por edictos para la absolucin de posiciones, debiendo realizarse la
citacin del rebelde para absolver posiciones "por nota" o "ministerio de la ley", conforme lo indica el art. 59
segunda parte, Cdigo Procesal, ya que en este supuesto slo se practicar por cdula (o por edictos durante dos
das) la notificacin de la resolucin que declara la rebelda y la sentencia (arts. 59 y 62 CPCCN); ni bajo
responsabilidad (2602) rgimen que es propio de la notificacin del traslado de la demanda, pues debe estarse al
domicilio real denunciado por la parte, o al procesal en su caso, teniendo en cuenta su subsistencia a tenor de lo que
previene el art. 42 del ordenamiento procesal civil y comercial nacional.
En cambio, si la parte contraria no hubiese solicitado la declaracin de rebelda, sino que se tuviese por no
contestada la demanda, se aplicarn las previsiones del art. 41 primera parte, del ordenamiento procesal civil y
comercial nacional, por lo que la citacin para absolver posiciones deber ser notificada por cdula.
La parte que acta por derecho propio ser citada en su domicilio procesal, mientras que si se acta por apoderado,
el mandante deber ser notificado en su domicilio real (2603) en atencin al carcter personalsimo de este medio de
produccin de la prueba (2604) y al hecho de que el representado, en rigor, no constituy domicilio ad litem; por tal
razn no cabe tener por absueltas fictamente las posiciones cuando la citacin no se dirigi al domicilio que
corresponda, de acuerdo con la distincin que se sealara anteriormente, salvo que la diligencia de notificacin se
hubiese practicado con el mismo interesado (2605).
(2601) Cm. Nac. Civ., sala K, 18/5/1990, "Federacin Patronal Cooperativa de Seguros Limitada v. Basualdo, Juan
C.", JA, 1992-IV-Sntesis .
(2602) Cm. Nac. Civ., sala C, 22/3/1982, LL, 1983-B-172.
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(2603) Cm. Nac. Com., sala B, 28/9/1983, "Goldenfruit SRL v. Rodrguez, Jos" .
(2604) Cm. Nac. Civ., sala A, 9/8/1977, Rep. LL, XXXVIII-1240, sum. 16; sala B, 16/7/1975, LL, 1976-A-68.
(2605) Cm. Nac. Civ., sala C, 22/11/1965, LL, 122-913 (13.417-S).
Art. 410.- Reserva del pliego e incomparecencia del ponente.
La parte que pusiese las posiciones podr reservarlas hasta la audiencia en que deba tener lugar la
declaracin, limitndose a pedir la citacin del absolvente.
El pliego deber ser entregado en secretara media hora antes de la fijada para la audiencia, en sobre cerrado
al que se le pondr cargo.
Si la parte que pidi las posiciones no compareciere sin justa causa a la audiencia, ni hubiese dejado pliego, y
compareciese el citado, perder el derecho de exigirlas.
El pliego, seala el mencionado dispositivo, deber ser presentado en secretara no ms all de la media hora
anterior a la fijada (y no de la hora en que se llam) (2606) para la audiencia -por lo que de no mediar ese lapso de
acuerdo con el horario de atencin de los tribunales, as si fue fijada a las 7,30 horas, el mismo deber presentarse
hasta dentro de la ltima media hora del da hbil inmediato anterior-, y en sobre cerrado al que se le pondr cargo
-aunque si el mismo se acompa en escrito, y en ste consta el cargo, quedara cumplido ese requisito formal-, si
bien en el caso de la prueba a producirse fuera de la Repblica (art. 369 CPCCN) indirectamente se anuncian en
cierta forma cules son los hechos que se intentarn probar mediante la absolucin de posiciones.
Se suele indicar que ello responde al propsito de evitar que la parte en conocimiento de la inasistencia del
absolvente modifique en forma ms gravosa el pliego al advertir su ausencia, cuestin que no parece seria, a poco
que se repare que en previsin de esa contingencia (o no) las posiciones podrn ser redactadas, y de hecho suelen
serlo, de modo tal de poder aprehender una verdadera declaracin categricamente desfavorable para el ausente,
previendo, precisamente, esa posible circunstancia.
El pliego deber llevar la firma de la parte patrocinada y de su letrado (art. 56 CPCCN), o de su letrado apoderado,
aunque se ha admitido la validez del no firmado por la parte cuando la contraria no lo cuestion y se celebr la
audiencia (2607) sin duda que -a nuestro juicio- por aplicacin del principio de instrumentalidad de las formas
contenido en los arts. 169 y 172 Cdigo Procesal, aunque para nosotros ello resulte de dudosa validez.
Si la parte que solicit la prueba no compareciese sin justa causa y no hubiese dejado pliego, se producir la
caducidad de este medio si compareci el citado; aunque si confesante y ponente comparecen, podrn formularse de
viva voz.
La caducidad probatoria se produce, como se ha dicho, si el ponente no compareci sin justa causa y no dej el
pliego, y si el confesante compareci a la audiencia, bastando pues con la falta de cualquiera de estos presupuestos
para que no se verifique esa prdida automtica de la prueba (2608).
(2606) Cm. Nac. Civ., sala F, 19/12/1978, LL, 1980-A-648 (35.455-S).
(2607) Cm. Nac. Civ., sala D, 6/3/1975, LL, 1978-B-663 (34.591-S).
(2608) Cm. Nac. Civ., sala B, 18/11/1997, "F., B. G. D. v. F., M. E.", LL, 1998-C-47.
Art. 411.- Forma de las posiciones.
Las posiciones sern claras y concretas; no contendrn ms de un hecho; sern redactadas en forma
afirmativa y debern versar sobre puntos controvertidos que se refieren a la actuacin personal del
absolvente.
Cada posicin importar, para el ponente, el reconocimiento del hecho a que se refiere.
El juez podr modificar de oficio y sin recurso alguno, el orden y los trminos de las posiciones propuestas
por las partes, sin alterar su sentido. Podr, asimismo, eliminar las que fuesen manifiestamente intiles.
El artculo dispone que las posiciones sern claras y concretas, no contendrn ms de un hecho -aunque pueden
admitirse las que versen sobre ms de uno cuando estn estrechamente vinculados entre s-, sern redactadas en
forma afirmativa y debern versar sobre puntos controvertidos que se refieran a la actuacin personal del
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TOMO I
absolvente o al conocimiento que pueda tener sobre hechos ajenos al mismo; y que su formulacin importar el
reconocimiento del hecho contenido en ella para el ponente, vale decir, que quien la formula empieza por reconocer
irreversiblemente ese hecho.
En primer lugar cabe destacar que bajo la expresin hechos referidos a la "actuacin personal" del absolvente se
comprende tanto los realizados como los omitidos por aqul (2609) y se incluye el reconocimiento de documentos,
que ms parecera asimilarse a un medio probatorio no previsto pero autorizado por los arts. 378 Cdigo Procesal y
1033 CCiv.
Ahora bien, desde el momento en que el art. 413 del ordenamiento procesal expresamente indica que "si las
posiciones se refieren a hechos personales, las contestaciones debern ser afirmativas o negativas", claramente se
est admitiendo la inclusin de hechos que si bien pueden resultar ajenos a su actuacin personal, son o pueden ser
de su conocimiento personal; esto es, hechos ajenos o simplemente naturales pero reputados "personales" en un
sentido amplio del trmino.
Entendemos con Falcn que la forma "afirmativa" que indica el dispositivo legal aprehende en la realidad una
oracin asertiva, que es aquella "en que se enuncia afirmando o negando, la realidad, posibilidad o duda de un
hecho" o una enunciativa afirmativa en que lo predicado "se atribuye al sujeto porque le corresponde o conviene"
(2610).
El juez podr modificar de oficio, y sin recurso alguno, el orden y los trminos de las posiciones sin alterar su
sentido, y eliminar las que fuesen manifiestamente intiles, cuestin esta ltima que habilitara empero su replanteo
en la alzada, en el caso en que se hubiese concedido el recurso de apelacin en forma libre.
No es posible confesar una situacin jurdica, pero s puede provocarse el reconocimiento de un proceder del que se
siga dicha calificacin de derecho.
(2609) Cm. Nac. Civ., sala D, 18/2/1972, LL, 151-147.
Art. 412.- Forma de las contestaciones.
El absolvente responder por s mismo de palabra y en presencia del contrario, si asistiese, sin valerse de
consejos ni de borradores, pero el juez podr permitirle la consulta de anotaciones o apuntes, cuando deba
referirse a nombres, cifras u operaciones contables, o cuando as lo aconsejaren circunstancias especiales. No
se interrumpir el acto por falta de dichos elementos, a cuyo efecto el absolvente deber concurrir a la
audiencia munido de ellos.
En cuanto a la forma de las contestaciones, el artculo establece que el absolvente responder a las posiciones por s
mismo y de palabra y en presencia del contrario si asistiese, sin valerse de consejos ni de borradores, aunque el juez
podr permitirle la consulta de anotaciones o apuntes, cuando deba referirse a nombres, cifras u operaciones
contables, o cuando as lo aconsejen circunstancias especiales, debiendo para ello concurrir el absolvente munido de
los mismos.
Es claro que deber procederse a la designacin de traductor pblico si el absolvente no conociese el idioma
nacional; o de intrprete cuando deban absolver posiciones sordos, mudos o sordomudos que slo sepan darse a
entender por lenguaje especializado (art. 115 CPCCN).
El letrado no podr indicarle a su patrocinado o representado cmo contestar la posicin (en sentido afirmativo o
negativo), pero s podr sealar al absolvente que se abstenga de hacerlo, sin otro agregado (2611).
Art. 413.- Contenido de las contestaciones.
Si las posiciones se refieren a hechos personales, las contestaciones debern ser afirmativas o negativas. El
absolvente podr agregar las explicaciones que estime necesarias.
Cuando el absolvente manifestare no recordar el hecho acerca del que se le pregunta, el juez lo tendr por
confeso en la sentencia, siempre que las circunstancias hicieren inverosmil la contestacin.
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Si las posiciones se refieren a hechos personales -"o de conocimiento del absolvente"- (2612) las contestaciones
debern ser afirmativas o negativas, sin perjuicio de que aqul pueda luego agregar las explicaciones que estime
necesarias o convenientes.
Cuando el absolvente manifieste no recordar el hecho contenido en la posicin que se le formula, el juez lo podr
tener por confeso, teniendo en cuenta las circunstancias de la causa.
(2611) KIELMANOVICH, Teora de la prueba, cit., p. 513 y nota 74.
(2612) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-B, p. 62.
Art. 414.- Posicin impertinente.
Si la parte estimare impertinente una pregunta, podr negarse a contestarla en la inteligencia de que el juez
podr tenerla por confesa si al sentenciar la juzgare procedente. De ello slo se dejar constancia en el acta,
sin que la cuestin pueda dar lugar a incidente o recurso alguno.
Si el absolvente estimare impertinente una posicin (el artculo habla de una "pregunta"), podr negarse a
contestarla en la inteligencia de que el juez, al sentenciar, podr tenerlo por confeso, negativa de la que se dejar
constancia en el acta sin que la cuestin pueda dar lugar a incidente o recurso alguno.
Una posicin es impertinente (lato sensu) cuando no se refiere a un hecho controvertido o conducente, cuando
contiene ms de un hecho escindible que no puede ser respondido sin reconocer o negar a los otros o no es clara y
concreta o ya fue contestada (2613) etc.
Cuando, en cambio, se trate de la inadmisibilidad de la posicin por referirse a hechos que no pueden ser objeto de
la confesin por disposicin legal, Morello seala que cabra que el juez resolviera de inmediato, dando con ello
lugar a un incidente (2614) cuestin que a nuestro juicio se encontrara vedada con ese o con cualquier otro alcance,
sin perder de vista que ello habra de ser materia de revisin al examinarse la eficacia de la prueba con sujecin a lo
que determina el art. 423 Cdigo Procesal.
El letrado del absolvente, como se ha dicho anteriormente, podr indicarle a su patrocinado o representado que no
conteste, y cuanto mucho explicar la razn en la que funda la impertinencia (v.gr., por no referirse a un hecho
controvertido), aunque en absoluto tiene la carga de fundar la negativa, facultad que podr ejercer empero en
oportunidad de alegar o de expresar los agravios que la sentencia le ocasiona.
(2613) Cm. Nac. Civ., sala K, 31/5/1991, JA, 1992-I-3 .
Art. 415.- Interrogatorio de las partes.
El juez podr interrogar de oficio a las partes en cualquier estado del proceso y stas podrn hacerse
recprocamente las preguntas y observaciones que juzgaren convenientes, en la audiencia que corresponda,
siempre que el juez no las declarare superfluas o improcedentes por su contenido o forma.
El art. 131 Cdigo Procesal sancionado para la provincia de Buenos Aires por ley del 29/8/1880, que luego fue
declarado vigente para la Capital por ley 1144 del 15/12/1881, dispona que "las partes podrn hacerse
recprocamente las preguntas y observaciones que juzgaren convenientes con permiso y por intermedio del juez.
ste podr tambin interrogarlas de oficio, sobre todas las circunstancias que sean conducentes a la averiguacin de
la verdad".
Por su parte, el art. 192 del citado ordenamiento procesal dispona que los testigos habran de ser interrogados
conforme a la forma prevista en los arts. 131 131, 132 y 133 la que habra de efectuarse mediante proposiciones
interrogativas y no asertivas, para no sugerir las respuestas.
No obstante, y pese a la claridad de aquella norma, la doctrina y jurisprudencia no fueron pacficas en cuanto a la
forma y contenido de las preguntas o "afirmaciones" que podan ser objeto de este interrogatorio.
As para Serantes Pea y Clavel Borrs, las "observaciones" en cuestin "slo pueden ser hechas mediante preguntas
que permitan una respuesta afirmativa o negativa", y que stas deben "ceirse a los hechos expresados en las
posiciones" (2615).
La Cmara Civil, a todo esto, ya en un antiguo precedente haba decidido que las preguntas del art. 131 Cdigo
Procesal deban "referirse exclusivamente a los hechos materia de las posiciones puestas por el contrario" (2616).
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TOMO I
Por su parte, la Cmara Civil Primera de la Capital Federal haba tambin resuelto que "aunque es indiscutible que
los jueces estn facultados para hacer todas las preguntas o aclaraciones que estimen conducentes a la averiguacin
de la verdad, tal facultad no puede exceder los lmites de los trminos en que el Cdigo Procesal reglamenta la
prueba de confesin; vale decir, que las preguntas han de ser formuladas de manera que el absolvente pueda
contestar en forma afirmativa o negativa (...) de otro modo, si el absolvente se negare a contestar no podra
obtenerse la sancin prevista por el Cdigo citado, art. 130 " (2617).
Asimismo, la Cmara de Paz haba resuelto que la "facultad que confiere al juez el art. 131 Cdigo de
Procedimientos, slo puede ejercitarse cuando las partes han absuelto posiciones y en el texto de stas o de las
respuestas se adviertan reticencias o falta de precisin que sea conveniente aclarar; pero no puede, ni aun en ese
caso, interrogarlas como si se tratara de testigos" (2618).
A todo esto, la Cmara Civil Segunda vena resolviendo que las "partes pueden hacerse recprocamente las
preguntas y observaciones que juzguen convenientes, sin reato alguno de que ellas sean asertivas o revistan la
forma de posiciones", siguiendo las enseanzas de Alsina (2619).
Ahora bien, como dijimos en otro lugar (2620) la exigencia jurisprudencial y doctrinaria relativa a que las
"preguntas" del art. 131 Cdigo Procesal, debieran de redactarse de manera tal que el declarante pudiese contestar
afirmativa o negativamente, no encontraba fundamento en la ley.
El Cdigo slo estableca la forma asertiva para las posiciones, ya que a tenor de lo que dispona el art. 130 del
Cdigo de 1880, las contestaciones en ese caso deban ser por s o por no.
En cambio, con respecto al recordado art. 131 la ley no estableca forma alguna, y antes bien, hablaba de preguntas
-y por preguntas se entenda, y habra de entenderse, una "interrogacin que se hace para que uno responda lo que
sabe de un negocio u otra cosa"-, en igual contexto que el que sealaba para la prueba testimonial, a la que sujetaba
a las interrogaciones de aquel dispositivo, las que precisamente no podan estar redactadas de manera asertiva.
En cuanto a que las preguntas deban versar sobre hechos que constituyeron materia de posiciones anteriores,
tampoco nada haba en el art. 131 Cdigo Procesal, que prohibiese a las partes interrogarse libremente, aun
directamente para intentar provocar su recproca confesin; ni nada deca la referida norma en cuanto a que por
"todas las circunstancias que fueren conducentes a la averiguacin de la verdad" slo habran de entenderse los
hechos que fueron contenidos en posiciones.
Estas preguntas, a tenor de los trminos del dispositivo legal y su ubicacin en el Cdigo, podan tener una simple o
mera finalidad de esclarecimiento (indirecta y eventualmente probatoria) -interrogatorio ad clarificandum- y una
eminentemente probatoria -interrogatorio ad probationem-, funciones propias y naturales del denominado libre
interrogatorio.
Es claro que con la definicin que adoptamos, y con arreglo al ordenamiento procesal que nos rige, la confesin
judicial puede ser el resultado del mentado interrogatorio, sea que el mismo se lo dirija con uno u otro propsito, y
que sea conducido por el juez o por las propias partes, aunque no necesariamente aqul se reduce a este efecto, pues,
v.gr., el silencio, las contradicciones, las evasivas opuestas a las preguntas, pueden dar lugar a indicios en contra de
dicho sujeto, deducidos de su comportamiento procesal.
El libre interrogatorio, a la vez que sirve para provocar la confesin de la contraria, tiende tambin a que las partes
puedan aclarar o precisar las razones o motivos en los que se sustenta la pretensin, la excepcin o la defensa, con el
fin de "llevar a la administracin de justicia un soplo de realismo, de sinceridad, de buen sentido popular, en
contraste con el carcter ritual y formalstico del proceso, tal como todava hoy aparece en gran parte disciplinado"
(2621).
De ello se sigue, entonces, que el interrogatorio de las partes puede tener dos finalidades, una exquisita y
directamente probatoria, en la especie, provocar la confesin segn la naturaleza del hecho reconocido (contra se
declaratio), o la pro se declaratio, cuando ella es admitida; la otra, de mero esclarecimiento de los hechos, aunque si
se quiere, de indirecta o residual eficacia probatoria, finalidades que, por cierto, pueden y suelen aparecen reunidas
dentro de lo que hemos dado en llamar el libre interrogatorio.
Este medio permite al juez formar su conviccin respecto de la existencia de los hechos alegados, mediante su
representacin fluida y de primera mano, sea que a travs de las preguntas se descubran sus matices -oscurecidos en
las posiciones al amparo de lacnicas afirmaciones y/o negaciones, carentes de toda virtualidad legal, y
convengamos, tambin moral-, o se deduzcan claros indicios a partir de su comportamiento, sin perder de vista que
por la simple redaccin de las preguntas (a diferencia de las posiciones), las respuestas que constituyan propiamente
confesin difcilmente podrn suponerse producto del error del confesante, como s podran considerarse en el
supuesto de la absolucin.
441
En similares, por no decir prcticamente iguales, trminos se expresa el actual artculo, si bien la reforma
introducida por la ley 25488 ha suprimido la mencin por intermedio o con autorizacin del juez y aclarando que el
interrogatorio cabe en "la audiencia que corresponda", ajustndose as correctamente al dispositivo del art. 438 del
Cdigo.
En este punto cuadra destacar que las partes, a diferencia de los testigos, no se encuentran sujetas a un deber de
comparecer, de contestar, o de decir verdad, pero s a una carga procesal en tal sentido, por lo que su inasistencia a la
audiencia sealada expresamente a estos fines, el silencio, sus respuestas, o el perjurio, podrn dar lugar a los
efectos probatorios ya expresados, sea que los mismos se encuentren o no previstos expresamente por la ley.
Las preguntas habrn de redactarse en la forma y con los recaudos que se exigen para el interrogatorio de terceros,
vale decir de los testigos, con el que guarda una sustancial afinidad, a tal punto que para Bentham el "nombre de
testigo puede, pues, ser aplicado a las partes mismas interesadas en la causa", aun cuando no dejar de recordar que
"parece que existe una oposicin natural entre esos dos caracteres de parte y testigo. Nemo debus esse testis in
propia causa. Vieja mxima de jurisprudencia tcnica, siempre repetida, aun cuando no tenga el apoyo de la razn ni
la autoridad de la prctica" (2622).
Sobre el particular ensean Morello, Sosa y Berizonce que no "se requiere observar la forma afirmativa, sino que
corresponde la proposicin interrogatoria por su propia ndole. De todos modos, sus efectos son los propios de la
confesin expresa, en su caso; o de la ficta, si mediare negativa a responder o evasividad, sin perjuicio de la
aplicacin de las reglas de la sana crtica" (2623).
En cuanto a las personas que pueden ser sujetos de este interrogatorio, pensamos que podrn serlo todos los que
revistan la calidad de partes y los terceros que han sido tenidos por tales, tanto que revistan la calidad de partes
"contrarias" o no.
Los litisconsortes, por ello, podrn interrogarse entre s, ya que respecto de ello no cabe, a nuestro juicio, la
limitacin del art. 404 Cdigo Procesal en cuanto autorizaba a que cada parte poda exigir que "la contraria"
absuelva posiciones, sin perjuicio de que se considere al libre interrogatorio en tal contexto, como un medio de
prueba no previsto, pero aprehendido dentro de las previsiones del art. 378 del citado ordenamiento.
Consideramos que para la prctica de este interrogatorio no ser necesario que ambas partes se encuentren en el
acto de la audiencia, con lo que cabra admitirlo, v.gr., con relacin al demandado en el juicio de alimentos citado a
absolver posiciones en ausencia de la actora, o cuando una de las partes absuelve posiciones en el exterior o ante
otro juez distinto del que interviene en la causa, pues la "reciprocidad" que se menciona no se refiere a la
coetaneidad de la presencia de aqullas, sino del derecho a interrogarse en tanto no medie una limitacin expresa en
tal sentido (v.gr., art. 643 CPCCN) en la audiencia confesional o testimonial (art. 438 CPCCN).
Conviene recordar que este interrogatorio, en lo sustancial, ha sido decididamente adoptado por la ley de la
provincia de Buenos Aires 11453 de Procedimiento de Familia (2624) y por el Cdigo General del Proceso
uruguayo sancionado el 6/10/1988, en cuyo art. 148 se establece que "las partes podrn recprocamente pedirse
posiciones o interrogarse en la audiencia de prueba..." y que "el interrogatorio tambin proceder respecto de
cualquier litigante con inters distinto de aquel que lo solicita".
En el art. 149 inc. 1, por su parte, se seala que "el interrogatorio se har por el tribunal, sea el dispuesto de oficio
o a pedido de parte. Las preguntas recaern sobre los hechos controvertidos; terminado el interrogatorio, las partes,
por intermedio de sus abogados, podrn interrogarse libremente, pero sujetas a la direccin del tribunal, conforme lo
dispuesto por el art. 161 numeral 3".
En el art. 149 inc. 2, a su turno, se indica que "el interrogatorio de la parte podr efectuarse por el tribunal en el
curso de cualquier audiencia, de oficio o a solicitud de la parte contraria, sin necesidad de previa citacin".
En el inc. 3 del citado dispositivo se establece que el interrogatorio "tambin podr efectuarse, previa citacin
especfica para ese acto y con la prevencin a que se refiere el ordinal siguiente, a iniciativa del tribunal o a peticin
de parte que deber formularse en la forma y oportunidad prescripta por el art. 150 ".
En cuanto a los efectos que se derivan de la incomparecencia, silencio o respuestas evasivas, el art. 149 inc. 4,
seala que "la no comparecencia a la citacin, sin causa justificada as como la negativa a contestar o las respuestas
evasivas o inconducentes, harn presumir ciertos los hechos de la demanda o de la contestacin, en su caso,
susceptibles de ser probados por confesin".
Aclaramos que esta norma nos parece equivocada, pues, v.gr., el silencio del actor ante una pregunta formulada por
parte de un demandado que no contest la demanda, carecera de toda virtualidad en tal contexto, pues no habra
margen para "presumir ciertos los hechos" de una contestacin... inexistente, por lo que nos parece preferible la
frmula que adoptara el art. 19, inc. IV, Proyecto de Reformas al CPCCN en materia de procesos de familia
(comisin que integrramos junto con las Dras. Nelly Minyerski, Angelina de la Ra y el Dr. Eduardo Crdenas, res.
415/2002 MJyDH), en el que se establece que el silencio opuesto por las partes, sus incomparecencias, falsedades o
contradicciones, sern reputadas, individualmente o en conjunto, como indicios libremente valorables por el juez en
contra del sujeto de que se trate, con eficacia incluso concluyente de acuerdo con las reglas de la sana crtica , y en
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TOMO I
tanto y en cuanto tales acciones u omisiones no se hubiesen realizado con el deliberado propsito de disponer
indirectamente de derechos en cuyo ejercicio se encuentre comprometido el orden pblico.
Por otra parte, el art. 151 inc. 1, dispone que "la declaracin y la absolucin debern ser hechas por la parte
personalmente..."; y su inc. 2, que "el tribunal podr disponer el interrogatorio de menores pberes, lo que se
efectuar en presencia de su representante legal, salvo caso de imposibilidad que el tribunal apreciar libremente".
Por ltimo, en el art. 153 inc. 1, se expresa que "la confesin de parte se realiza por sta o su representante
constituido en forma, si al contestar el interrogatorio... admite la veracidad de un hecho personal o de su
conocimiento, desfavorable a su inters y favorable a la adversaria".
Sobre similares bases ensea Denti que en un tipo de "proceso todava fundamentalmente dispositivo, el instrumento
de esta atribucin de poderes inquisitorios al juez ha sido sobre todo la reconocida posibilidad de un contacto directo
de l con las partes, al objeto de interrogarlas libremente sobre los hechos de la causa. En verdad no es dudoso que,
si bien en sentido meramente `procesal o `formal, el interrogatorio ex officio de las partes tiene significado y
funcin inquisitorios en cuanto no se limita a provocar una aclaracin de las alegaciones de dichas partes, sino que
est preordenado a la verificacin de los hechos relevantes de la causa. En tal sentido lo han entendido, por otra
parte, los principales movimientos de reforma: desde el alemn, que transform en 1924 el interrogatorio con objeto
de clarificacin (Richterliche Aufklrungspflicht) que constitua una carga para las partes, en un verdadero y propio
deber de comparecer para ser interrogadas sobre todos los hechos relevantes, sancionado con las mismas penas
previstas para la falta de comparecencia de los testigos, al francs que, con la reforma de 1942, ha atribuido al juez
el poder de ordenar tambin de oficio la comparecencia personal y el interrogatorio de las partes, llevado a cabo sin
prefijacin de las preguntas y con facultad, por parte del juez, en caso de falta de comparecencia o de negativa a
contestar, de en tirer toute consequence de droit (extraer toda consecuencia de derecho)" (2625).
Es que como bien dice Bentham, el "interrogatorio es el instrumento ms eficaz para obtener la verdad, toda la
verdad, de cualquier lado que se encuentre, y a l hay que acudir en los casos dudosos... Apremiado por preguntas
directas, se le hace necesario tomar un partido. Antes de resolverse por el que, evidentemente, es ms peligroso,
ensaya todas las salidas imaginables, tantea los caminos que le ofrecen alguna esperanza de evasin; pero si es en
realidad culpable, ninguna de cuantas huidas falsas intente dejarn, bajo el examen de un juez ilustrado, de llevarlo a
la situacin de convicto. Porque nada hay ms cierto ni ms conforme con la experiencia, que la seguridad de que un
hombre en posesin de la verdad y de la inocencia, no acude jams a tales recursos ni persevera en ellos" (2626).
Este interrogatorio libre o informal aparece regulado en la Ley de Procedimiento Civil para el cantn de Ginebra, en
la Zivilprozessordnung alemana y austraca de 1877 y 1895, en la Common Law Procedure Act inglesa de 1854, en
la Evidence Further Amendment Act escocesa de 1869, en el Field Code (Cdigo Procesal Civil) del estado de
Nueva York de 1848 y en las Federal Rules of Equity y de Civil Procedure estadounidenses de 1912 y 1938, en el
Code de Procdure francs, y en la gran mayora de los pases europeos (2627) y en los ms recientes
ordenamientos procesales latinoamericanos.
Art. 416.- Forma del acta.
(Derogado por ley 25488, art. 3 ) Las declaraciones sern extendidas por el secretario a medida que se
presten, conservando, en cuanto sea posible, el lenguaje de los que hubieren declarado. Terminado el acto, el
juez har leer y preguntar a las partes si tienen algo que agregar o rectificar.
Lo que agregaren o rectificaren se expresar a continuacin firmando las partes con el juez y el secretario.
(2615) SERANTES PEA, Oscar E., Cdigo Procesal Civil y Comercial, Depalma, p. 156.
(2616) Cm. Civ., 17/3/1896, JA, 54-148.
(2617) Cm. Civ. 1, JA, 1949-III-565.
(2618) LL, 115-813 (10.553-S).
(2619) JA, 1948-IV-733.
(2620) "El libre interrogatorio de las partes en el proceso civil (a propsito del art. 415 Cdigo Procesal)", LL,
1984-A-963; "El libre interrogatorio de las partes. Criterio de valoracin de las respuestas, el silencio y la
incomparecencia del citado", LL, 1985-A-971; "Algo ms sobre el interrogatorio de las partes en el proceso civil",
JA, 1994-II-808; "Algunas reflexiones en torno a la prueba confesional", JA, 2003-IV-1136.
(2621) LIEBMAN, Manual de derecho..., cit., p. 247.
(2622) BENTHAM, Tratado de las pruebas..., cit., T. I, p. 178.
443
(2624) KIELMANOVICH, Jorge L., "El proceso de familia en la ley 11453 (Pcia. de Bs. As)", Libro de homenaje
en el 80 aniversario de Jurisprudencia Argentina, p. 287 (ver comentario al art. 1, pto. 3, "El proceso de familia en
la ley 11453 de la provincia de Buenos Aires").
(2625) DENTI, Estudios de derecho..., cit., p. 104.
(2626) BENTHAM, Tratado de las pruebas..., cit., T. I, p. 331.
(2627) Para los antecedentes de este interrogatorio y su presencia en las familias del common law y la antes
socialista, puede consultarse nuestra obra La prueba..., cit., ps. 119/149; y en "Algunas reflexiones...", sobre el
interrogatorio en la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola 1/2000 del 7/1/2000 (ver nota 2622).
Art. 417.- Confesin ficta.
Si el citado no compareciere a declarar dentro de la media hora de la fijada para la audiencia, o si habiendo
comparecido rehusare responder o respondiere de una manera evasiva, el juez, al sentenciar, lo tendr por
confeso sobre los hechos personales, teniendo en cuenta las circunstancias de la causa y las dems pruebas
producidas.
En caso de incomparecencia del absolvente, aunque no se hubiere extendido acta se aplicar lo establecido en
el prrafo anterior, si el ponente hubiere presentado oportunamente el pliego de posiciones y el absolvente
estuviere debidamente notificado.
Con relacin a la confesin ficta, el artculo seala que si el citado no compareciera a declarar dentro de la media
hora (posterior) a la fijada para la audiencia, o habiendo comparecido se rehusara a responder, o lo hiciera de una
manera evasiva, el juez, al sentenciar, lo "tendr por confeso sobre los hechos personales, teniendo en cuenta las
circunstancias de la causa y las dems pruebas ofrecidas".
Merece sealarse que en la hiptesis de que el absolvente manifestara no recordar el hecho, el juez lo tendr por
confeso "siempre que las circunstancias hicieren inverosmil la contestacin", tal cual lo determina el art. 413
Cdigo Procesal.
Sobre el particular se ha dicho as que la confesin ficta no tiene valor absoluto cuando existe en la causa prueba en
contrario u otros elementos de juicio que la neutralicen (2628) pero genera una eficaz presuncin de veracidad de
los hechos alegados en el pliego, criterio aplicable aun cuando se trate de hechos negados al contestar la demanda
(2629) -debiendo resolverse en la duda en contra de quien incurri en ella- (2630) ya que si bien el artculo indica
que el juez debe tener en cuenta las circunstancias de la causa, lo hace en el entendimiento de que sus implicancias
deben ser ponderadas en funcin de supuestos de hechos y de las otras aportaciones, y no porque de no mediar
pruebas que la robustezcan, la eficacia probatoria de aqulla se desvanezca (2631); desde que produce los mismos
efectos que la expresa en cuanto a la admisin de los hechos personales contenidos en las posiciones, aunque admite
prueba en contrario (2632).
Por otra parte, tambin se ha sealado que la confesin ficta no tiene carcter decisivo para la solucin de la litis,
sino en tanto surjan del resto de las pruebas y circunstancias de la causa elementos que la corroboran (2633).
(2628) Cm. Nac. Civ., sala C, 31/8/1999, "Faour, Palmira v. Herederos y/o sucesores de Elizache, David O. y otros"
LL, 2000-C-919 (42.729-S).
(2629) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala I, 31/3/1986, "Maglio de Castelnovo v. Garca"; Cm. Nac. Civ., sala F,
13/3/1979, Rep. LL, XXXIX, J-Z-1680, sum. 17.
(2630) Cm. Nac. Civ., sala G, 25/3/1982, "C. de L. v. M. C. L.".
(2631) Cm. Nac. Civ., sala K, 26/6/1989, Rep. JA, 1990-783, sum. 3, y 18/3/1991, Rep. JA, 1991-787, sum. 4.
(2632) Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala II, 25/9/1980, Rep. LL, XLI, J-Z-2410, sum. 19.
(2633) Cm. Nac. Civ., sala B, 25/10/1999, "Rodrguez, Enrique v. Gonzlez, Ral G.", LL, 2000-C-895 (42.631-S).
Art. 418.- Enfermedad del declarante.
En caso de enfermedad del que deba declarar, el juez o uno de los miembros de la Corte o de las cmaras,
comisionado al efecto, se trasladar al domicilio o lugar en que se encontrare el absolvente, donde se llevar a
cabo la absolucin de posiciones en presencia de la otra parte, si asistiere, o del apoderado, segn aconsejen
las circunstancias.
444

TOMO I
En caso de enfermedad del declarante, el juez o uno de los miembros de la cmara o de la Corte -segn en que
instancia se producir la prueba- se trasladar al domicilio o lugar en que se encuentre el absolvente, en el que se
llevar a cabo la absolucin de posiciones en presencia de la otra parte, si asistiere, o de su apoderado, segn
aconsejaran las circunstancias.
Art. 419.- Justificacin de la enfermedad.
La enfermedad deber justificarse con anticipacin suficiente a la audiencia, mediante certificado mdico. En
ste deber consignarse la fecha, el lugar donde se encuentra el enfermo y el tiempo que durar el
impedimento para concurrir al tribunal.
Si el ponente impugnare el certificado, el juez ordenar el examen del citado por un mdico forense. Si se
comprobase que pudo comparecer, se estar a los trminos del art. 417 prr. 1.
Con arreglo a lo que establece el artculo, el absolvente debe justificar su imposibilidad para trasladarse al juzgado,
con anticipacin suficiente a la audiencia, y mediante certificado mdico que no necesariamente debe emanar de un
establecimiento pblico asistencial, en el que se consigne el lugar donde se encuentra, el tiempo que durar el
impedimento para concurrir al tribunal, la fecha de su emisin y, cabe agregar, la naturaleza de la afeccin que se
padece; si bien excepcionalmente se ha admitido la justificacin de la enfermedad (o accidente) en el mismo da de
la audiencia o con posterioridad a ella, con arreglo al concepto elstico de la "justa causa" que permite excluir la
confesin ficta en casos de incomparecencia, tal cual lo indica el art. 409 del Cdigo (2634).
El certificado podr ser impugnado por el ponente, sea por su falsedad material o sustancial, por la inconsistencia de
la enfermedad en cuanto factor obstativo para la incomparecencia del absolvente, o por no cumplir con los recaudos
que exige la norma a tales fines, en cuyo caso el juez dispondr el examen del citado por un mdico forense con
carcter previo.
De rechazarse la impugnacin se proceder en la forma prevista en el art. 418 de la legislacin procesal nacional,
es decir, el tribunal se trasladar al lugar donde se encuentra el absolvente y se practicar la absolucin; de
admitrsela, en cambio, se lo tendr por confeso a aqul en los trminos y con el alcance que previene el art. 417
parte primera, Cdigo Procesal, respecto de los hechos personales contenidos en el pliego, teniendo en cuenta las
circunstancias de la causa y las dems pruebas producidas.
En rigor, este certificado permite apreciar no slo la seriedad del planteo, sino la razonabilidad o factibilidad de la
produccin actual de la prueba en la forma que previene el art. 418 segn que el absolvente se encuentre o no en
condiciones fsicas o psquicas de someterse a la misma.
Art. 420.- Litigante domiciliado fuera de la sede del juzgado.
La parte que tuviere domicilio a menos de trescientos (300) kilmetros del asiento del juzgado, deber
concurrir a absolver posiciones ante el juez de la causa, en la audiencia que se seale.
La citacin para absolver posiciones para la parte que tuviera su domicilio fuera de la circunscripcin territorial del
tribunal pero dentro de los 300 kilmetros se practicar por cdula, de conformidad con las previsiones de la ley
22172 ; mientras que si se hallara domiciliada fuera de la Repblica (dentro o no del radio de los 300 kilmetros que
obligan a comparecer ante el juez de la causa), por exhorto, y con arreglo a lo que dispongan los tratados existentes
sobre la materia (ver el comentario al art. 132).
La parte que tuviese su domicilio (2635) a 300 o ms kilmetros del asiento del juzgado, absolver posiciones ante
el tribunal que corresponda a aqul, mientras que la que se domicilia a menos de esa distancia deber hacerlo ante
el juez de la causa y en la audiencia que se fij, salvo que el mismo se encuentre fuera de la Repblica.
Es claro que en caso de tratarse de prueba a producirse fuera de la Repblica, debern expresarse los hechos
controvertidos que se constituirn en objeto de las posiciones propuestas, aunque el pliego podr presentarse cerrado
(2636) -mxime para aquellos ordenamientos respecto de los cuales se ha establecido por va de tratados la igualdad
de trato procesal (ver comentario al art. 132 )-, y los dems elementos de juicio que permitan establecer si son
esenciales o no (art. 369 Cdigo Procesal), cumplindose, en lo pertinente, con la carga de indicar el juzgado y
445
secretara en que ha quedado radicado el exhorto y la fecha designada para la audiencia confesional, ello dentro del
plazo de cinco das contados a partir de la notificacin personal de la providencia que la fij (art. 383 CPCCN).
Art. 421.- Ausencia del pas.
Si se hallare pendiente la absolucin de posiciones, la parte que tuviere que ausentarse del pas, deber
requerir al juez que anticipe la audiencia, si fuere posible.
Si no formulare oportunamente dicho pedido, la audiencia se llevar a cabo y se tendr a dicha parte por
confesa, si no compareciere.
Mientras se hallare pendiente la absolucin de posiciones, la parte que tuviese que ausentarse del pas deber
requerir al juez que anticipe la audiencia, si fuese posible, con la prevencin de que en caso de no formular
oportunamente ese pedido, la audiencia se celebrar y se lo tendr por confeso fictamente en la hiptesis de que no
comparezca.
Si bien el dispositivo en cuestin antes de la reforma introducida por la ley 22434 permita no slo anticipar sino
tambin postergar la audiencia, pensamos que a idntica solucin puede arribarse en la actualidad, por lo que
entendemos que ser factible hacerlo en tanto la anticipacin de la audiencia no fuese "posible" y ello no responda u
obedezca a maniobras dilatorias.
No obstante, excepcionalmente, si el viaje surgi sorpresivamente sin dar tiempo a que se formulara la peticin,
cabra, del mismo modo que en la hiptesis de enfermedad del absolvente, que esta circunstancia fuese ponderada a
la luz del concepto de la "justa causa" prevista como factor excluyente de la confesin ficta a que hace mencin el
art. 409 Cdigo Procesal (2637).
Por nuestra parte, entendemos que este norma abarca el supuesto en el cual la audiencia ya ha sido sealada o
fijada, aun cuando no se la hubiese notificado formalmente por la parte contraria, pues la ley no lo exige.
(2634) Cm. Nac. Com., sala C, 16/12/1966, LL, 125-794 (15.044-S); FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p.
279.
(2635) No residencia accidental, Cm. Nac. Com., sala B, 16/10/1967, LL, 129-135.
(2636) Sin perjuicio de que el juez reservadamente disponga su apertura a los fines del art. 411 prr. 3, CPCCN.
Art. 422.- Posiciones en primera y segunda instancia.
Las posiciones podrn pedirse una vez en cada instancia; en la primera, en la oportunidad establecida por el
art. 404 ; y en la alzada, en el supuesto del art. 260 inc. 4.
Las posiciones podrn pedirse una vez en cada instancia, en primera instancia en la demanda, reconvencin y sus
contestaciones (art. 333 y no 404 CPCCN, como errneamente se indica), al ampliarse la prueba por hechos no
considerados (art. 334 CPCCN), al alegarse hechos nuevos (art. 365 CPCCN), o antes cuando se trate de un
incidente y gire en torno de tales hechos (art. 408 CPCCN); y en la alzada, en el supuesto del art. 260 inc. 4 del
ordenamiento procesal, vale decir, respecto de hechos que no fueron materia de la absolucin en la primera
instancia.
Ahora bien, la absolucin de posiciones en la segunda instancia procede en el juicio ordinario (2638) en otros casos
ms, a saber:
a) Cuando se la pide por va de replanteo ante la indebida denegatoria de la misma (total o parcialmente), o su
declaracin de negligencia (art. 260 inc. 2, CPCCN), y simultneamente se solicita la apertura a prueba, en los
trminos del art. 260 inc. 5, ap. b), Cdigo Procesal.
b) Cuando se la propone para acreditar hechos nuevos alegados en primera instancia que fueron desestimados, y
contra cuya resolucin se interpuso recurso de apelacin (en relacin y con efecto diferido), se fund el recurso en la
alzada (art. 260 inc. 1, CPCCN) y simultneamente se solicit la apertura a prueba en los trminos del art. 260 inc.
5, ap. a), Cdigo Procesal; o para comprobar hechos nuevos alegados en la alzada, ocurridos o conocidos con
posterioridad al quinto da de notificada la audiencia preliminar (art. 365 CPCNN).
c) Cuando se la ofrece para acreditar la autenticidad o recepcin de los documentos de fecha posterior a la
providencia de autos para sentencia de primera instancia (o anteriores, bajo juramento o afirmacin de no haber
446

TOMO I
tenido noticia de los mismos) que se agregan en la alzada (art. 260 inc. 3, CPCCN) supuesto que no aparece
regulado en el ordenamiento, ni requiere, en puridad, la apertura a prueba.
(2638) KIELMANOVICH, Jorge L., "Absolucin de posiciones en segunda instancia", JA, 1991-IV-799.
Art. 423.- Efectos de la confesin expresa.
La confesin judicial expresa constituir plena prueba, salvo cuando:
1) Dicho medio de prueba estuviere excluido por la ley respecto de los hechos que constituyen el objeto del
juicio, o incidiere sobre derechos que el confesante no puede renunciar o transigir vlidamente.
2) Recayere sobre hechos cuya investigacin prohba la ley.
3) Se opusiere a las constancias de instrumentos fehacientes de fecha anterior, agregados al expediente.
El artculo seala que la confesin judicial expresa constituir plena prueba, incluso la producida en otra causa
(2639) salvo que dicho medio estuviese excluido por la ley respecto de hechos que constituyen el objeto del juicio, o
incidiera sobre derechos que el confesante no pudiera renunciar o transigir vlidamente (inc. 1); recayera sobre
hechos cuya investigacin prohbe la ley (inc. 2); o se opusiera a las constancias de instrumentos fehacientes de
fecha anterior agregados al expediente (inc. 3).
Se trata, por lo tanto, de una prueba tasada, incluida en las excepciones al principio general consagrado por el art.
386 Cdigo Procesal (2640) la probatio probatissima, que el juez est obligado a aceptar no por voluntad de las
partes, sino por imperio de la ley (2641); y como tal irrevocable, en principio, aunque la doctrina ensea que, como
todo acto jurdico, debe reunir los requisitos mnimos para su validez y as admite su revocabilidad cuando est
viciada por error, o afectada por dolo o violencia, supuestos que de todos modos son reputados como circunstancias
excepcionalsimas por tratarse de un acto procesal realizado ante el tribunal y, por tanto, en principio, libremente
(2642).
En este orden de ideas, viene al caso sealar que los incs. 1 y 2 del mentado dispositivo se refieren, antes que a un
supuesto de ineficacia de la prueba, a uno de exclusin de la misma o de todo medio de prueba, pues la confesin
-en tal contexto- no slo no constituir "plena" prueba, sino que directamente no podr ser admitida como tal, a
diferencia del tercer inciso en el que la confesin resulta admisible con la suerte que ste indica.
Ahora bien, la menor o distinta eficacia de la confesin en cuanto a su calidad de "plena" prueba, tambin habr de
examinarse a partir de lo que dispone el ordenamiento sustancial aplicable a la concreta litis con relacin a ese
medio probatorio o circunstancias anlogas que se le asimilan; as, por ejemplo, el art. 232 CCiv. indica que en los
juicios de separacin personal y de divorcio vincular no ser suficiente la prueba confesional (2643) (ni el
reconocimiento de los hechos), salvo cuando se los funda en la causal de interrupcin de la cohabitacin sin
voluntad de unirse por un trmino mayor de dos aos en el primer caso (art. 204 CCiv.), y por "un tiempo continuo
mayor de tres aos..." (art. 214 inc. 2, CCiv.) (ver el comentario al art. 404 ).
Vale decir que la confesin sera plena prueba en el segundo supuesto descripto por la norma (arts. 204 y 214 inc.
2, CCiv.) como medio para la acreditacin de la separacin, la ausencia de voluntad de continuar la cohabitacin y
el tiempo transcurrido, sin perder de vista que por la imprecisin de aqulla, tambin procedera para demostrar el
hecho de "no haber dado causa a la separacin" a los fines de dejar a salvo los derechos acordados al cnyuge
inocente, aunque ello se encuentra fuertemente controvertido (2644).
La prueba confesional en el juicio de nulidad de matrimonio debe entonces conceptuarse tambin como imperfecta
o incompleta por los mismos fundamentos dados para el juicio de divorcio, pues al ser procesos de estado en los que
est interesado el orden pblico, el mutuo consentimiento jams podra jugar roles dispositivos sin desmedro de la
estabilidad institucional.
En atencin a la amplitud con que aparece redactado el art. 232 CCiv. (ley 23515 ), pensamos que la norma
devendra aplicable tanto para el caso de la confesin judicial provocada -por absolucin de posiciones y libre
interrogatorio- o espontnea como para el reconocimiento o la admisin de hechos de tal naturaleza incorporados o
volcados en documentos lato sensu, o en escritos judiciales.
447
Art. 424.- Alcance de la confesin.

En caso de duda, la confesin deber interpretarse en favor de quien la hace.
La confesin es indivisible, salvo cuando:
1) El confesante invocare hechos impeditivos, modificativos o extintivos, o absolutamente separables,
independientes unos de otros.
2) Las circunstancias calificativas expuestas por quien confiesa fueren contrarias a una presuncin legal o
inverosmiles.
3) Las modalidades del caso hicieren procedente la divisibilidad.
La confesin expresa o ficta -agregamos-, en caso de duda, debe interpretarse en favor del absolvente (2645); y es
indivisible salvo cuando el confesante invocara hechos impeditivos, modificativos o extintivos, o cuando los hechos
confesados en una misma posicin fuesen absolutamente separables e independientes unos de otros; cuando las
circunstancias calificativas expuestas fuesen contrarias a una presuncin legal u opuestas al curso normal y habitual
de las cosas; o cuando las modalidades del caso hicieran procedente la divisibilidad.
(2639) En tanto haya tramitado entre las mismas partes, Cm. Nac. Civ., sala B, 23/9/1974, LL, 1975-B-109, y se
refiera a los mismos hechos.
(2640) Cm. Nac. Civ., sala F, 24/9/1982, "Editorial Mquinas y Equipos SCA v. Artes Grficas Aranel SCA" ; Cm.
Nac. Esp. Civ. y Com., sala IV, 30/4/1975, Rep. XXXV, 1374, sum. 1.
(2641) Cm. Nac. Civ., sala B, 3/8/1982, "M. de L., M. L. v. L., M. A.".
(2642) Cm. Nac. Civ., sala I, 19/4/1990, JA, 1990-IV-531 .
(2643) Cm. Apel. Trelew, sala 2, 10/11/1999, "K., J. L. v. R., E. B.", CHU 09682.
Art. 425.- Confesin extrajudicial.
La confesin hecha fuera de juicio, por escrito o verbalmente, frente a la parte contraria o a quien la
represente, obliga en el juicio siempre que est acreditada por los medios de prueba establecidos por la ley.
Quedar excluida la testimonial, cuando no hubiere principio de prueba por escrito.
La confesin hecha fuera de juicio a un tercero, constituir fuente de presuncin simple.
Cuando la confesin se hiciera fuera de juicio -antes o durante el curso del mismo, agregamos-, por escrito o
verbalmente y frente a la parte contraria o a quien la represente, obliga en tanto se encuentre acreditada por los
medios de prueba fijados por la ley (2646) como la prestada en juicio (2647) quedando excluida la prueba
testimonial cuando no hubiese principio de prueba por escrito (2648).
Ahora bien, si la confesin extrajudicial se realiza frente a un tercero ajeno a la parte contraria, y en tanto se la
acredite con los medios de prueba que corresponda, la misma slo constituir -dice el dispositivo legal en cuestinfuente de una presuncin simple que requiere ser corroborada, en principio, por otros medios de prueba (2649); as
las declaraciones vertidas en un acta policial (2650) o ante la Direccin General Impositiva y las cajas de previsin
(2651).
(2646) Cm. Civ. y Com. Mercedes, sala II, 28/11/1985, ED, 119-651.
(2647) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala I, 2/4/1980, LL, 1980-B-688.
(2648) KIELMANOVICH, Teora de la prueba, cit., p. 521 y nota 105.
(2649) Cm. Nac. Civ., sala B, 5/11/1969, LL, 140-85.
(2650) Cm. Civ. y Com. Junn, 24/9/1987, DJ, 1988-1-127; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala V, 5/10/1987, LL,
1988-C-203.
(2651) Cm. Nac. Com., sala B, 30/6/1971, JA, 12-1971-381.
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TOMO I
Seccin 5 - Prueba de testigos

Para Carnelutti "el testimonio es, pues, un acto humano dirigido a representar un hecho no presente, es decir,
acaecido antes del acto mismo" (2652) que constituye una declaracin de ciencia (sciential declaratio) (2653) en
virtud de la cual la representacin o reconstruccin del hecho ausente se realiza mediante relatos "a expensas de
terceros imparciales" (2654).
En este contexto es pues exacto que los testigos, al decir de Bentham, "son los ojos y odos de la justicia", y que
"cuanto ms evidente resulta esta verdad, menos se concibe que el sistema de exclusin con respecto a numerosas
clases de testigos, haya prevalecido en forma tan general" (2655).
El testimonio, entendido de esta manera, es una prueba indirecta, desde que no media identificacin entre el hecho a
probar -objeto de la prueba- con el hecho percibido por el juez -objeto de la percepcin- (2656); histrica, porque a
travs de ella se reconstruyen hechos pasados o pretritos, que pueden o no subsistir al momento de la declaracin,
pero que en todo caso comenzaron a existir con anterioridad a ella (2657); y personal, en cuanto proviene de la
declaracin de una persona fsica, por lo que es un acto procesal, y no un simple hecho jurdico (2658).
Es de este modo que con el auxilio de la prueba testimonial, factor esencial y general en el fenmeno de la
reconstruccin judicial de los hechos, se verifica esa doble magia que opera en el proceso y que tan incisivamente
destacaba Capograssi en su memorable estudio, por la que, por un lado, se busca "hacer revivir lo que ya no vive, lo
que est ahora gastado", y por el otro, "hacerlo revivir en la conciencia y en el juicio de alguien que estuvo
totalmente ausente y fue extrao a la experiencia que debe resurgir" (2659).
La prueba testimonial supone una declaracin de terceros y no de las propias partes, pero de terceros simplemente
ajenos a la relacin procesal (2660) esto es, de sujetos que no asumen ni han asumido la calidad de parte principal o
accesoria (2661) en el proceso, con abstraccin de que en virtud de normas del derecho sustancial hubiesen estado
legitimados activa o pasivamente para adquirir tal cualidad (2662); o lo que es lo mismo, de que pudieran estar
involucrados en la relacin material que constituye el objeto del mismo.
Ahora bien, las declaraciones provenientes de terceros -a diferencia de las provenientes de las propias partes que
pueden conformar una confesin extrajudicial-, para revestir el carcter de prueba testimonial, necesariamente
habrn de prestarse ante un juez o funcionario autorizado para recibirlas, con tales fines y para un concreto proceso
(2663) por lo que el "testimonio" prestado antes o fuera del proceso no ser esa prueba, ms all de que pueda ser
considerada por algunos como prueba indiciaria -as cuando los testigos declararon ante un escribano pblico
(2664) o ante la polica con relacin a hechos anteriores que dicen haber percibido- (2665); singular "conversin"
probatoria que no compartimos, pues supone el trastrocamiento de todas las garantas del debido proceso legal
(inclusin o exclusin en las generales de la ley, el derecho a repreguntar al testigo, el deber de veracidad, etc.).
Es interesante recordar sobre este aspecto que Chiovenda enseaba que "el hecho de que la ley rodee a este medio
de prueba de tantas garantas, demuestra que no puede admitirse como medio ordinario de prueba en juicio,
cualquier declaracin extrajudicial, esto es, dada ante notario o ante el juez, pero no durante la tramitacin del juicio
y con las formas prescriptas" (2666).
Es claro que lo que aqu se seala se refiere a la declaracin de testigos como prueba judicial de hechos anteriores a
la declaracin (el testigo procesal), y no as a los llamados "testigos instrumentales, actuarios extraprocesales y
procesales, y quienes firman a ruego", quienes en rigor concurren a la formacin del acto como un presupuesto de
una solemnidad probatoria del mismo (2667); testigos que, como observa Carnelutti, intervienen "en la
representacin de un hecho mientras acontece, y no, en cambio, para representar un hecho ya acaecido" (2668) (ver
Por eso es que para Chiovenda el testigo es la "persona, distinta de los sujetos procesales, a quien se llama para
exponer al juez las observaciones propias de hechos ocurridos de importancia para el proceso" (2669).
Para Palacio, el testigo es no slo el sujeto distinto de las partes y diverso del rgano judicial que declara acerca de
sus percepciones o realizaciones de hechos pasados o de lo que han odo sobre stos, sino quien lo hace a instancias
o requerimiento judicial (2670).
Como principio general, se sostiene, adems, que el objeto del testimonio lo constituyen los hechos que han cado
bajo el dominio de los sentidos del testigo, as por ejemplo Alsina (2671) Silva Melero (2672) y dems autores
citados por Devis Echanda (2673) pues en definitiva se sostiene que el testimonio slo puede comprender hechos
directamente percibidos por aqul (2674) tesis que nosotros no compartimos, pues el testimonio puede comprender
no slo los hechos cados bajo los sentidos del testigo, sino tambin los realizados por l (2675).
1. EL LITISCONSORTE COMO TESTIGO
449
En lo que atae al litisconsorcio, para Palacio (2676) en ciertos supuestos podra darse la nota de extraneidad que
tornara admisible la declaracin del litisconsorte como testigo, as para probar un hecho propio, por oposicin a uno
comn a ambos litisconsortes (2677) postura que por nuestra parte compartimos (2678) pues en aquel supuesto los
litisconsortes no actan como si formasen una nica parte (actora o demandada) enfrentada con un nico adversario
(actor o demandado), sino que hay una relacin trilateral que entrelaza a las distintas personas ubicadas en la misma
posicin de parte (2679).
En este sentido, parecera conveniente que el ofrecimiento de la prueba testimonial relativa al litisconsorte fuese
fundado, explcitamente, en el carcter propio de los hechos que habrn de constituir la materia del interrogatorio de
tal testigo.
2. EL TESTIGO TCNICO
El ordenamiento procesal civil y comercial nacional no contempla expresamente la figura del testigo tcnico, tercero
que, en rigor, asume o rene la calidad de testigo y de perito, aunque incidentalmente se refiere a l en el art. 443
como "persona especializada".
Carnelutti, con su habitual agudeza, seala la fungibilidad que existe "entre pericia y testimonio, ya que para
conocer un hecho tcnico, el juez puede servirse de un testigo que lo ha deducido ya o bien de un perito para que lo
deduzca... el testimonio es perfecto por la sola narracin del hecho, y la indagacin acerca de la fuente de sta sirve
tan slo para su apreciacin" (2680).
Se trata, pues, del tercero que llamado a declarar relata hechos que ha percibido y de los cuales extrae conclusiones
tcnicas en virtud de sus conocimientos especializados, cuestin que no debe confundirse con las deducciones
meramente subjetivas que, como tales, slo tendran valor como opiniones personales del testigo.
La nota que separa aqu al testigo tcnico del perito es, como bien advierte Guasp (2681) la forma en que uno y otro
entran en contacto con el hecho y la deduccin tcnica que del mismo se extrae, el primero libremente y sin
connotaciones procesales; el segundo, a raz de un requerimiento judicial; mientras que a su vez el testigo depone
necesariamente sobre los hechos concretos que l antes percibi, y el perito debe extraer su conclusiones a partir de
una hiptesis que se estructura sobre la base de hechos que se asumen como sucedidos (2682).
Alsina coincidentemente ensea que "si el testigo, por razn de su profesin, tiene conocimientos especiales en la
materia, sus observaciones constituyen para el juez elementos de juicio de singular importancia y sus deducciones
tcnicas deben ser tenidas en cuenta para la apreciacin de los hechos" (2683).
Para nosotros, el testigo tcnico es quien aporta deducciones de esa naturaleza que extrae sobre la base de sus
conocimientos especializados, de los hechos por l percibidos o conocidos en forma directa y personal (2684); as, el
mdico que estuvo en la operacin podra ser interrogado acerca de si la misma se realiz de acuerdo con las reglas
del arte y ciencia.
El testimonio tcnico se encuentra autorizado (2685) a nuestro entender y a mayor abundamiento, por el art. 378
Cdigo Procesal, estando sujeto en cuanto a su atendibilidad a las reglas de la sana crtica (art. 386 CPCCN) y
dems principios a que hacen referencia los arts. 473 474 y 477 de dicho ordenamiento, relativos a la valoracin y
eficacia de la prueba pericial (2686); si bien en la duda debe estarse por la eficacia de la prueba pericial por la
imparcialidad propia del perito (2687).
3.
EL TESTIGO NICO
La prohibicin de que los jueces tuviesen por probados los hechos con apoyo en la declaracin de un nico testigo
apareci en la poca de la extraordinariae cognitiones, introducida por una famosa Constitucin de Constantino (L.
9. Cod. de testibus, 4, 20), en la que se sealaba: "hace ya tiempo ordenamos que los testigos, antes de que dieran
testimonio se ataran con la religin del juramento y que se diera fe preferentemente a los testigos ms honestos; as
como sancionamos de igual modo que ninguno de los jueces se propasara a admitir fcilmente, en cualquier causa
que fuere, el testimonio de uno solo. Y ahora sancionamos abiertamente que no se oiga en modo alguno la
deposicin de un solo testigo por ms que se destaque por el honor de la esclarecida curia".
La mxima testis unus testis nullus, que para Gorphe es de origen hebreo (2688) se mantuvo desde entonces,
reproducindose a la vez en el derecho cannico (ley 32, tt. 16, de testibus, cap. 28, 3) e incluso en las Leyes de las
Partidas (leyes 32 y 30, tt. 16, parte tercera; ley 17, tt. 18, parte cuarta), continuando en la mayora de los
ordenamientos procesales hasta bien entrado el siglo XIX.
As Loysel pudo decir que "voz de uno, voz de nadie", para escndalo de Napolen, quien conden esta regla que
permita que un hombre honesto no pudiese hacer condenar a un pillo, mientras que dos pillos podran hacer
condenar a un hombre honesto (2689).
450

TOMO I
En la actualidad, y vigente el sistema de valoracin de la prueba denominado de la sana crtica, la referida exclusin
carecera de toda justificacin prctica, pues la ley no determina ni tarifa el valor de la prueba testimonial, sino que
deja librada su apreciacin al juez, con arreglo a reglas lgicas y experimentales, que aconsejan su valoracin con
severidad y en conjuncin con todo el resto del material probatorio producido (2690).
Es que como bien dice Gorphe, "el valor est dado por la calidad: vale ms un buen testigo que varios mediocres. Ya
nuestros padres hacan una aplicacin elemental de esta idea, cuando decan: un solo ojo merece ms crdito sobre
lo que vio, que dos odos sobre lo que oyeron... ya que el odo est ms sujeto al error que la vista" (2691).
4. EL TESTIGO PRECONSTITUIDO
Si bien de ordinario el testigo se encuentra casual o accidentalmente en el preciso lugar y tiempo en que ocurri o se
producir el hecho en torno al cual ser ulteriormente llamado a declarar, en muchos casos, la imposibilidad de
poder prever esa contingencia "natural", aunque genrica, o la necesidad de preverla en vista de la dificultad de
procurarse prueba documental para su actual y ulterior comprobacin, hace que en ciertos casos la prueba de testigos
se pueda o deba ms bien preconstituir.
No se trata de preparar, preestablecer o preconstituir el testimonio, esto es, de obtener una declaracin anticipada de
los hechos que el testigo percibi en tal ocasin (la cual para nosotros no sera prueba testimonial), sino de emplazar
a una persona "en condiciones aptas para percibir los hechos en realizacin o previstos como inminentes, con el fin
de valerse luego de su testimonio como medio de prueba" (2692).
En otras palabras, la preconstitucin del testigo supone su ubicacin en las concretas circunstancias de lugar y
tiempo en las que suceden o habrn de suceder los hechos que se pretenden imprimir o grabar en sus retinas, por
decirlo as; pero en modo alguno, apunta a obtener su declaracin antes y fuera del proceso y sin posible contralor
de la parte contraria, para luego utilizarla como prueba "testimonial" a su favor o en perjuicio de ella.
Sobre el particular ensea Palacio que la circunstancia de que en previsin de un litigio eventual cualquiera de las
partes haya encomendado a un tercero la percepcin de hechos determinados, no impide reconocer a aqul la calidad
de testigo en el proceso al cual es citado para prestar la pertinente declaracin (2693).
As en la actualidad la figura del testigo preconstituido la hallamos en numerosos negocios o hechos de la vida
diaria, v.gr., los testigos que acompaan al locatario a efectuar el pago del arriendo en previsin de que el locador
alegue ulteriormente su inasistencia; los investigadores contratados por el marido que sospecha que su esposa
mantiene relaciones ilcitas con un tercero, etc., aunque la jurisprudencia se ha mostrado vacilante en torno a la
eficacia que puede atribuirse a tales declaraciones, as se ha llegado a decir que los testigos que pertenecen a una
agencia de investigaciones a la que se encomend la vigilancia de la esposa no son "terceros" en sentido estricto
(2694) o demuestran "tener inters en el pleito" (2695) o que en los juicios de divorcio tales informaciones deben ser
admitidas excepcionalmente y en cuanto corroboren hechos concretos resultantes de otras pruebas testimoniales o
indiciarias (2696).
Por nuestra parte pensamos que el testimonio del testigo preconstituido no surte una menor o mayor eficacia por ese
solo hecho, sino que en todo caso esta cuestin habr de ser apreciada a la luz de las reglas de la sana crtica, pues la
preconstitucin de la prueba testimonial en s misma no tiene nada de objetable, es, por decirlo as, neutra; su
eficacia, por el contrario, depender en todo caso, de las cualidades personales del testigo y fundamentalmente de la
solvencia de su declaracin.
Por ello, si el testigo preconstituido es ntimo amigo de la parte o es dependiente de ella, su eficacia, o ms bien la
eficacia de su declaracin, depender y habr de ser juzgada o ponderada atendiendo a esas calidades aprehendidas
por las llamadas "generales de la ley" y por la sustancia o contenido de su declaracin, antes que por su deliberado
emplazamiento en el lugar y tiempo en el que los hechos sucedieron (2697).
Toda persona mayor de catorce aos podr ser propuesta como testigo y tendr el deber de comparecer y
declarar, salvo las excepciones establecidas por ley.
Los testigos que tengan su domicilio fuera del lugar del asiento del tribunal pero dentro de un radio de
setenta (70) kilmetros, estn obligados a comparecer para prestar declaracin ante el tribunal de la causa, si
lo solicitare la parte que los propone y el testigo no justificare imposibilidad de concurrir ante dicho tribunal.
451

El artculo dispone que toda persona mayor de 14 aos podr ser propuesta como testigo y tendr el deber de
comparecer, de declarar -salvo las excepciones establecidas por ley- y de decir verdad, debiendo tratarse de personas
no slo distintas de las propias partes procesales (y del rgano judicial), sino fsicas (por oposicin a las personas
jurdica) que cuenten con esa edad al momento de rendir su declaracin (2698).
Es interesante sealar que en los Estados Unidos la regla es que el mayor de 7 aos de edad puede ser testigo en la
medida que parezca lo suficientemente inteligente para testimoniar (2699) predominando el criterio de que la
capacidad para declarar depende, ms que de la edad, del grado de inteligencia del testigo, sin que por ello se lo ate
con el juramento o la promesa de decir verdad (2700).
Para Fenochietto y Arazi, el juez podra, de considerarlo indispensable, recibir la declaracin de una persona menor
de 14 aos, aunque en tal caso, reconocen, la prueba no sera testimonial, sino "que se tratar de declaraciones que
tienen el valor de indicios" (2701) postura que no compartimos, y antes bien, destacamos que si la ley hubiese
pretendido autorizar al juez a emplear a un menor de esa edad como fuente, si se quiere de indicios, as lo habra
sealado como lo hacan expresamente en tal contexto las Leyes de las Partidas (2702).
Ahora bien, lo que la ley exige es que el menor de edad cuente con la edad de 14 aos al momento de ser propuesto
como testigo y no que haya tenido tal edad cuando percibi o conoci los hechos por los que se lo llama a declarar,
aunque su valoracin quedar en este sentido y de igual modo, sujeta al criterio que se haya formado el juez acerca
del grado de madurez intelectual alcanzado por el testigo (2703) sin duda que por aplicacin de los principios de la
sana crtica.
Interesa recordar que el Cdigo General del Proceso del Uruguay de 1988 permite la declaracin como testigo de
cualquier persona fsica excepto de los menores de 14 aos, de los que por enfermedad fsica o psquica en el tiempo
al cual debe referirse su declaracin eran incapaces de percibir el hecho a probar, y de los que por enfermedad de
igual naturaleza, al tiempo de la declaracin, sean incapaces de comunicar sus percepciones (art. 155, Cdigo
General del Proceso uruguayo).
Ahora bien, el Convenio de Comunicaciones entre Tribunales de Distinta Jurisdiccin (ley 22172), en su art. 10
dispone que los testigos que tengan su domicilio en otra jurisdiccin pero dentro de los setenta kilmetros del
tribunal de la causa, tambin estarn obligados a comparecer a rendir declaracin ante ste, salvo que el traslado
resulte dificultoso o imposible, en cuyo caso se dispondr de oficio, a pedido del testigo o de parte, que presten
declaracin ante el juez, juez de paz o alcalde de su domicilio (2704).
En cambio, el art. 426 Cdigo Procesal seala que los testigos que tuviesen su domicilio fuera del lugar del asiento
del tribunal pero dentro de un radio de setenta kilmetros, estn obligados a comparecer ante el juez de la causa si
lo solicitare la parte que lo propone y el testigo no justificase imposibilidad de concurrir ante dicho tribunal.
Es claro que la imposibilidad debera ser denunciada, por principio, con antelacin a la fecha fijada para la recepcin
de la prueba, pues de otro modo debera decretarse la comparecencia del testigo por la fuerza pblica e imponrsele
una multa, de conformidad con lo que previene el art. 431 del Cdigo.
Puede concluirse entonces con arreglo a la ley 22172 que si al ofrecer el testigo, el juez o la propia parte advierten
que el mismo se encuentra domiciliado dentro de los setenta kilmetros y que el traslado podra resultarle dificultoso
o imposible, o ello as fuese sostenido por el primero, la declaracin no se recibira ante el juez que entiende en la
causa, sino ante el juez del domicilio del testigo, supuesto en el cual el ofrecimiento debera integrarse con los
requisitos que imponen los arts. 453 y 454 Cdigo Procesal; en cambio, para el ordenamiento procesal civil y
comercial nacional, la parte debe haber solicitado la comparecencia del testigo, y ste haber justificado su
imposibilidad de concurrir a la sede del tribunal (2705).
Se constata as que el ofrecimiento de la prueba, sea por aplicacin de la ley 22172 o del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, podra determinar que aquel acto procesal debiera adecuarse ulteriormente segn las
actitudes que asuman el juez, la parte o el propio testigo, para lo cual eventualmente habra de fijarse un breve plazo
a esos fines, que estimamos ser de cinco das (arts. 150 y 155 prr. 2, CPCCN), si es que el testigo en definitiva
hubiese de declarar ante el juez de su domicilio, ello bajo apercibimiento de detener por desistida de la prueba a
quien lo propuso como tal.
(2653) COUTURE, Estudios..., cit., T. II, p. 189; CARNELUTTI, Instituciones..., cit., T. I, p. 320 y La prueba, ps.
25/6; LIEBMAN, Manual de derecho..., cit., p. 161; SILVA MELERO, La prueba procesal, T. I, p. 212;
CAPPELLETTI, en cita de DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 39.
(2655) BENTHAM, Tratado de las pruebas..., cit., T. II, p. 83.
(2656) CARNELUTTI, La prueba, cit., ps. 54/55.
(2657) DEVIS ECHANDA, Teora general de la prueba..., cit., T. II, p. 33.
(2658) DEVIS ECHANDA, Teora general de la prueba..., cit., T. II, p. 33.
452

TOMO I
(2659) Citado por SPINELLI, Las pruebas civiles, p. 9. Es que como dice este autor, "el hecho es tal en cuanto
pueda ser objeto de conocimiento, esto es, en cuanto deje de s algo que perdure en el tiempo. El signo del hecho, su
huella, puede quedar en una cosa, como en la lmina fotogrfica que revela el trnsito a la muerte... o en la memoria
del hombre, del que le ha dado ser, que lo ha producido o de otros que han asistido a su fugaz acaecer" (p. 12).
(2660) La extraneidad del testimonio deriva de la circunstancia de que los testigos sean extraos a la relacin
procesal (Cm. Civ. y Com. Rosario, sala I, 28/12/1979, Rep. LL, XXXIX, J-Z-1701, sum. 36). El presidente de una
sociedad annima, no obstante su obligacin de absolver posiciones como representante legal de ella, puede ser
ofrecido por la sociedad como testigo respecto de las circunstancias en que pudo comportarse como tercero, sin
perjuicio de la apreciacin oportuna de sus dichos (Cm. Nac. Civ., sala C, 15/2/1968, LL, 130-370). Puede verse
adems, FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 437.
(2661) ROSENBERG, Tratado de derecho procesal civil, T. II, p. 253. El tercero que interviene voluntariamente no
podra ser ofrecido como testigo (LIEBMAN, Manual de derecho..., cit., p. 363; Cm. Civ. y Com. Rosario, sala I,
28/12/1977, Rep. LL, XXXIX, J-Z-1701, sum. 39).
(2662) As, por ejemplo, el conductor del tercer rodado partcipe en el choque, en el juicio ventilado entre los otros
dos automotores, puede ser testigo sin cortapisa alguna, ms all de su inclusin dentro de las "generales de la ley".
Se trata de la cualidad de parte sustancial de las que nos habla Chiovenda (Principios de derecho procesal civil, T.
II, ps. 11/2), quien nos explica que el concepto de parte se deriva del concepto del proceso y de la relacin procesal:
"es parte el que demanda en nombre propio (o en cuyo nombre es demandada) una actuacin de ley, y aquel frente al
cual sta es demandada" (T. II, p. 6). Puede consultarse en este sentido, SCBA, Ac. y Sent., 1960-III-374.
(2663) Cm. 6 Trab. Crdoba, 26/12/1989, LLC, 1991-713; Cm. Fed. Mendoza, 4/6/1976, LL, 1977-A-491 y fallo
citado en la nota siguiente.
(2664) La testimonial contenida en actas notariales no tiene jerarqua de probanza computable, pues para que ello
ocurra debe haber mediado la intervencin de un rgano jurisdiccional que es lo que en definitiva otorga al proceso
la garanta de contradictorio (Cm. Nac. Trab., sala VIII, 14/6/1991, ED, 144-581).
(2665) La Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, en los autos "Pino de Castro, Dora P. y otros v. Goi de Giraldi,
Victoriana" (LL, 112-132), expresamente le acuerda el carcter de simples indicios; lo propio con relacin a la
declaracin prestada ante autoridades policiales (Cm. Nac. Civ., sala D, LL, 139-422). Nadie puede ser testigo en
un proceso civil si no media requerimiento judicial y el testimonio slo tiene valor cuando se depone ante la
autoridad competente (Cm. Civ. y Com. Morn, sala I, 17/10/1978, SP, LL, 1979-259; en contra, Cm. Nac. Trab.,
sala II, 29/4/1993, DT, 1993-A-769).
(2666) CHIOVENDA, Principios, cit., T. II, p. 331, e Instituciones..., cit., T. III, p. 235.
(2667) DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, ps. 84/5.
(2668) La prueba civil, ps. 129/130, 186/187.
(2669) CHIOVENDA, Instituciones de derecho..., cit., T. III, p. 225.
(2670) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 568. Para este tratadista, no revestiran el carcter de testigos
"quienes se presentan espontneamente ante el rgano judicial con el objeto de declarar sobre hechos determinados,
ni las personas que declaran extrajudicialmente, sea en forma privada o como testigos de documentos pblicos o
privados" (p. 576), aspecto con el cual coincidimos sin reservas.
(2672) SILVA MELERO, La prueba procesal, cit., T. I, p. 211.
(2673) DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 34, nota 44.
(2674) Cuando se habla de testigos hay que referirse exclusivamente a las personas que han tenido conocimiento
personal de los hechos a comprobar, ya por haberlos visto, ya por haberlos percibido de cualquier otra manera pero
propriis sensibus. El testigo indirecto o mediato, que no puede afirmar ms que un vago rumor o una frgil opinin,
no es digno de ese nombre (Cm. Nac. Trab., sala 6, 31/8/1983, JA, 1984-I-Sntesis ). En contra: si los testigos
deben ser interrogados sobre hechos especficamente deducidos, no es necesario para la admisibilidad de la prueba
que se hayan realizado a la vista de aqullos, los cuales no hacen fe por propia ciencia, siendo as admisibles los
testigos para deponer sobre circunstancias o sobre hechos que hayan odo referir a otros. En la especie, corresponde
dejar sin efecto la sentencia si la sola alusin genrica de que se tratara de testimonios ex auditu no parece
suficiente para descalificarlos, dada la naturaleza de los hechos que se debaten -declaracin de divorcio por culpa
exclusiva de la esposa y tenencia de la hija menor al padre- y la articulacin precisa que hiciera de ellos la
demandada al reconvenir (CSJN, 15/11/1983, JA, 1984-III-97 ). Se da aqu un supuesto donde cabe admitir la teora
del "testigo necesario" con respecto al testigo de referencia (Cm. Fed. Crdoba, sala A, 27/9/1984, LLC, 1985-31).
453
(2675) Cm. Civ. y Com. Rosario, sala I, 28/12/1977, Rep. LL, XL, J-Z-1976, sum. 11; PALACIO, Derecho
procesal civil, cit., T. IV p. 565; LIEBMAN, Manual de derecho..., cit., p. 359. Como ensea Carnelutti
(CARNELUTTI, La prueba, cit., p. 123), "una mediana experiencia judicial ofrece ejemplos abundantes de terceros
que deben narrar a los jueces hechos directamente realizados por ellos (el espectador de la ria narra no slo lo que
ha percibido como hecho de los contendientes, sino lo que no ha percibido y s realizado para separarlos, para
colocarse en posicin de ver mejor, para asistir a un herido, etc.)".
(2676) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. III p. 206; Cm. Nac. Civ., sala A, LL, 79-96; sala C, LL, 102-881;
Cm. Nac. Com., sala A, JA, 1957-4-437; Fenochietto y Arazi (FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit.,
T. II, p. 406) ensean, sin distinguir acerca del carcter comn o propio del hecho objeto de la prueba, que "el
coactor o el codemandado puede citar a su litisconsorte a declarar como testigo, pero no a absolver posiciones"
(sobre el particular puede verse BUERES - HEIDENREICH, "La declaracin de un litisconsorte a requerimiento del
otro", ED, 34-951).
(2677) El codemandado puede ser ofrecido como testigo por su litisconsorte, desde que a su respecto reviste el
carcter de tercero en la relacin procesal, sin perjuicio de analizar con mayor rigor su testimonio al sentenciar, o
inclusive prescindir del mismo si fuere necesario (Cm. Nac. Civ., sala A, 26/3/1975, LL, 1975-D-36). Alsina
(ALSINA, Derecho procesal..., cit.,T. I, p. 569) destaca, con acierto, que "aun cuando en el litisconsorcio hay una
sola relacin procesal, existen tantas litis como acciones se deducen, por lo que se considera que hay tantos procesos
como litis se propongan, y sa es precisamente la razn de que cada litisconsorte acte en forma autnoma. Por
consiguiente, un litisconsorte es extrao con relacin a la litis de los otros litisconsortes, siempre que no se trate de
un hecho comn, sino propio de quien lo propone, y puede, en consecuencia, actuar como testigo". La autonoma de
las relaciones litisconsorciales la extrae Alsina de Chiovenda (CHIOVENDA, Principios, cit., T. II, p. 9). En este
sentido tambin se expiden Lizarralde de Fava (LIZARRALDE DE FAVA, "El litisconsorte como testigo", Juris, 39277) y Fassi, (FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 281).
(2678) MORELLO - PASSI LANZA - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 409; DALESSIO,
"Declaracin testimonial del litisconsorte", LL, 131-27; Cm. Nac. Paz, sala II, 5/3/1968, LL, 133-984 (19.385-S);
Cm. 1 Baha Blanca, LL, 75-102; Cm. 2 La Plata, sala I, causa B. 3145, reg. int. 347/61; "La declaracin del
litisconsorte en calidad de testigo (nota jurisprudencial)", LL, 65-434; Cm. Nac. Civ., sala C, 27/7/1967, LL, 128422; sala B, 30/6/1966, LL, 124-1129 (14.330-S); sala A, 21/3/1968, LL, 131-27.
(2679) Es indudable que si la actuacin de los litisconsortes puede considerarse autnoma y, en hecho propio, el
litisconsorte puede actuar como testigo, no ocurre lo mismo si se trata de un hecho que tendr igual y comn
repercusin en la nica decisin que al pronunciarse en el pleito afectar a todos y cada uno de los consorcistas
(Cm. Nac. Civ., sala C, 27/7/1967, LL, 128-422).
(2681) GUASP, J., Derecho procesal civil, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, p. 365. Es sustancialmente la
posicin de Calamandrei, quien distingue al testigo del consultor o perito, en cuanto a que "al testigo se lo llama a
deponer acerca de circunstancias cuyo conocimiento histrico ha adquirido l ya, como particular, fuera del proceso,
y no recibe del juez, como el consultor, el encargo de realizar en el proceso indagaciones tcnicas en lugar de l"
(CALAMANDREI, Derecho procesal civil, cit., T. II, p. 271). Por nuestra parte, y como seala Carnelutti
(CARNELUTTI, La prueba, cit., ps. 125, 127, 131), el hecho tcnico ya ha sido deducido por el testigo con
anterioridad al proceso o su declaracin, mientras que al perito se lo cita para que lo deduzca (pueden verse adems,
FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 279; DENTI, Estudios de derecho..., cit., p. 28).
(2682) Como nota de inters destacamos que en algunos estados de Norteamrica no slo se autoriza la declaracin
de las partes como testigos, sino como testigos expertos (expert witnesses), as cuando el profesional demandado por
"mala prctica mdica" es interrogado y obligado incluso a prestar su opinin como "tcnico", sin que a ello se
oponga, en sede civil, la prohibicin de autoincriminarse ("McDermott v. Manhattan Eye, Ear and Throat Hosp." y
"Oleksiw v. Weidner", respectivamente, citados en nuestra "La prueba de la responsabilidad mdica en la
jurisprudencia estadounidense", publicado en La prueba civil, cit., p. 81).
(2683) ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 535; Cm. Civ. 2, JA, 27-565; PRIETO CASTRO FERRANDIZ, Derecho procesal civil, T. I, p. 456; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 704.
(2684) Puede verse nuestro trabajo "El testigo tcnico", JA, 1993-IV-741; FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III,
ps. 341/342; SILVA MELERO, La prueba procesal, cit., T. I, p. 276; ROSENBERG, Tratado de derecho procesal
civil, T. II, p. 251; DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 73; Juzg. de 1 Inst. nro. 10 Civ. y Com. y de
Conciliacin, Crdoba, 29/3/1987, LLC, 1990-301; CSJN, 7/8/1990, LL, 1991-C-547; Cm. Trab. Bell Ville,
14/5/1992, LLC, 1993-464.
(2685) Devis Echanda seala que para la procedencia de estos testimonios no se requiere norma expresa (DEVIS
ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 74), cuestin con la que coincidimos.
(2686) A pesar de que la ley no contempla expresamente la figura del testigo-tcnico, no existen razones valederas
que excluyan la veracidad de sus declaraciones, cuyo valor probatorio puede prevalecer sobre el testimonio comn
454

TOMO I
en tanto la capacitacin tcnica del testigo lo habilita con mayor precisin a describir los hechos de que se trata
(Cm. Civ. y Com. Bell Ville, 30/9/1986, LLC, 1988-297).
(2687) CSJN, 27/6/2000, "Warnes, Ana M. v. Anses" DT, 2001-A-864, con nota de Amanda Luca Pawlowski de
Pose.
(2688) Un solo hombre no testimoniar contra el hombre (Deuteronomio, T. XIX, p. 15), ver GORPHE, La
apreciacin..., cit., p. 413, y ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 647, para sus antecedentes.
(2689) GORPHE, La apreciacin judicial..., cit.
(2690) El testigo nico debe ser evaluado con rigor, porque a pesar de que la regla testis unus, testis nullus no tiene
acogida en nuestro derecho procesal, sus afirmaciones deben valorarse con la mayor severidad, tratndose de
desentraar el mrito o inconsistencia de sus palabras (Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala V, 23/4/1986, JA, 1986-IIISntesis ; Cm. Nac. Civ., sala B, 27/9/1988, JA, 1989-I-Sntesis ). No cabe prescindir de la prueba testimonial por
tratarse de un testigo nico, sino apreciarla con mayor severidad (Cm. Nac. Civ., sala G, 1/8/1985, LL, 1986-A-67;
sala A, 31/8/1978, LL, 1979-B-267; sala E, 16/2/1984, LL, 1984-C-414; sala F, 13/3/1980, Rep. LL, XLI, J-Z-2432,
sum. 12; Cm. 4 Civ. y Com. Crdoba, 26/7/1977, Rep. LL, XLI, J-Z-2432, sum. 11; Cm. Nac. Com., sala C,
7/5/1980, Rep. LL, XL, J-Z-1978, sum. 36; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala III, 9/3/1979, Rep. LL, XXXIX, J-Z1701, sum. 34; Cm. Apel. Civ. y Com.Azul, 22/2/1979, Rep. LL, XL, J-Z-1978, sum. 37; Sup. Trib. Entre Ros,
sala Trab., 9/3/1978, SP, LL, 1979-213; Cm. Nac. Civ., sala C, 21/10/1985, LL, 1986-B-618 (37.235-S). Puede
consultarse adems ROTMAN, "Testigo nico: lmite de su admisibilidad", LL, 1979-A-214 y abundantsima
jurisprudencia citada por Morello (MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-A, p. 351).
(2691) GORPHE, La apreciacin..., cit., p. 414.
(2692) EISNER, Planteos procesales, "El testigo preconstituido", p. 426; DEVIS ECHANDA, Teora general...,
cit., T. II, p. 45; DAZ DE GUIJARRO, E., "Valor probatorio en los juicios de divorcio de las declaraciones de los
pesquisas particulares", JA, 1948-II-322; FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 326; COLOMBO, Cdigo
Procesal..., cit., T. I, p. 703.
(2693) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 566. En este sentido la definicin que da Planiol sobre el
testigo (citada por ALARCN, cit., p. 172) es claramente abarcativa de este concepto, ya que para l, testigo es la
persona individual que no "siendo parte en el juicio se ha encontrado presente por casualidad o a instancia de las
partes, cuando ocurri el acto o el hecho contestado y que puede, en consecuencia, expresarle al juez sobre su
existencia, sus modalidades y sus resultados".
(2694) Cm. Nac. Civ., sala C, 30/12/1957, LL, 91-563; sala E, 21/10/1958, LL, 95-68; sala A, 8/8/1959, LL, 96-79;
LL, 102-878 (6468-S).
(2695) Cm. Civ. Cap., 25/3/1931, JA, 35-311.
(2696) Cm. Nac. Civ., sala C, LL, 101-1001 (6179-S); sala D, LL, 143-573 (26.087-S).
(2697) La estrictez con que deben examinarse los informes de las agencias privadas de investigaciones y el
testimonio de las personas que ejercen esa profesin no excluyen la posibilidad de asignarles valor probatorio
cuando media prueba corroborante o ellas mismas son corroborantes de otras pruebas, o cuando las circunstancias
de la causa autorizan a admitir su veracidad (Cm. Nac. Civ., sala B, 8/4/1974, Rep. LL, XXXV-1398, sum. 55; sala
A, 23/8/1974, LL, 156-845 (31.847-S); 5/10/1982, ED, 102-747).
(2698) En sentido concordante, el art. 155, inc. 1, Cdigo General del Proceso uruguayo de 1988.
(2699) Conforme Wigmore, citado por GORPHE, La apreciacin..., cit., p. 421.
(2700) GORPHE, La apreciacin..., cit., p. 421. Ensea Liebman que cuando se interroga a un menor de 14 aos,
que se requiere para ser testigo en el derecho italiano, tambin se exime a dicho menor de la obligacin de prestar
juramento (LIEBMAN, Manual..., cit., p. 365).
(2701) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 449; Cm. Fed. La Plata, sala II, 9/10/1986, LL,
1987-D-624 (37.676-S); en contra Cm. 1 La Plata, sala II, causa 99.271, sent. 97/61. En cierta medida coincide
con la figura del testigo necesario de quien nos habla Morello (MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos
Procesales..., cit., T. V, p. 436), el que a pesar de verse excluido por la ley, podra declarar as si fuese el nico
testigo en el conflicto familiar, o si fue la nica persona que vio el accidente y es menor de 14 aos. Por nuestra
parte, no compartimos esta tesis. De cualquier manera, la teora del testigo necesario no resultara de aplicacin con
relacin a testigos excluidos por razones de orden pblico. Sobre la figura del testigo "necesario" puede verse
adems, ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 650, quien reafirma la inaplicabilidad de esta teora con
relacin a los testigos excluidos por el parentesco y el matrimonio.
455
(2702) Expresamente tal era la mecnica prevista por la Partida Tercera (ley 9, tt. 16), por la que se fijaba la edad
en 14 aos, pero se permita el examen de menores de esa edad "dndoles a sus dichos el carcter de presunciones,
siempre que fueren aqullos de buen entendimiento" (ver ALARCN, cit., p. 175).
(2703) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 576; SCBA, DJBA, 17-641; Cm. 2 La Plata, sala III, causa
96.559, sent. 16/61; Cm. 1 La Plata, sala I, LL, 54-55.
(2704) El anterior Convenio de Unificacin (ley 17009 ) estableca que los testigos que tuvieran su domicilio fuera
del lugar del asiento del tribunal pero dentro de un radio de sesenta kilmetros, estaban obligados a comparecer para
declarar ante el tribunal de la causa si as lo solicita la parte que lo propone.
(2705) Segn dispona el dec. 342/1977 "los testigos que tengan su domicilio fuera del lugar del asiento del tribunal,
pero dentro de un radio de setenta kilmetros, estn obligados a comparecer para prestar declaracin ante el tribunal
de la causa, en lugar de hacerlo en el de su domicilio, a no ser que el testigo justificare su imposibilidad de
comparecer ante dicho tribunal". Vale decir que las partes no podan solicitar la declaracin de tales testigos por
oficio -como hoy pueden hacerlo "a contrario"-, sino slo stos proponerlo en tanto se diera la circunstancia arriba
apuntada (ver FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 315).
Art. 427.- Testigos excluidos.
No podrn ser ofrecidos como testigos los consanguneos o afines en lnea directa de las partes, ni el cnyuge,
aunque estuviere separado legalmente, salvo si se tratare de reconocimiento de firmas.
En primer lugar, cabe destacar que la exclusin contenida en este dispositivo slo abarca a parientes consanguneos
y afines en lnea directa de las partes (2706) y no a los colaterales (2707) por ejemplo, hermanos, tos y sobrinos
(2708) siguiendo en ello los lineamientos del Code de Procdure francs de 1806 (art. 268) en cuanto slo excluye a
los parientes en lnea directa de las partes.
Como hemos dicho en otro lugar (2709) el carcter absoluto de la norma establece una prohibicin que busca
proteger no tanto la cohesin de la familia en concreto (2710) sino la esfera de reserva o privacidad respecto de lo
que suceda en su seno, as cuidadosamente sustrada de los ojos del juez en causas en las que precisamente se
encuentra involucrado uno de sus integrantes, e interesan al estado civil de las personas.
Represe que en este contexto el ordenamiento procesal francs justamente excluye de la prohibicin contenida en
su art. 268 a estos parientes en los procesos de divorcio o separacin de cuerpos (art. 251 Cdigo Procesal Civ.)
(2711); y que en el viejo derecho cannico se autorizaba la declaracin de los consanguneos y afines en lnea
directa de las partes "en los litigios sobre el estado civil cuyo conocimiento exigiera el bien pblico y no se pudiera
obtener de otro modo" (canon 1757, inc. 3), mientras que en las causas matrimoniales tales testigos eran
conceptuados lisa y llanamente hbiles (canon 1974), esto es, no dependa su admisibilidad de que no hubiesen otros
medios de prueba asequibles.
En este contexto vale la pena recordar que el art. 247, Cdigo Procesal Civil italiano de 1940/2, similar al art. 427,
Cdigo Procesal, fue declarado inconstitucional por la Corte Constitucional italiana en 1974 (sentencia 248), por la
gravsima afectacin del derecho de defensa en juicio que aparejaba esa limitacin probatoria.
Conviene recordar que el Cdigo General del Proceso de Uruguay (1988) dispone en su art. 156, inc. 1 que "tienen
la facultad de abstenerse de testimoniar, el cnyuge, aun separado, los parientes consanguneos hasta el segundo
grado, los afines en primer grado y los padres e hijos adoptivos, salvo, para todos ellos, que el proceso refiera a
cuestiones de estado o de filiacin y, en general, a cualquier hecho ntimo".
Los testigos mencionados por el recordado art. 427 aparecen absolutamente excluidos por consideraciones que
ataen al orden pblico, aunque excepcionalmente y en procesos de familia se ha llegado a admitir la declaracin de
los hijos (2712) y la de los propios padres (2713) en ambos casos en directa y franca colisin con el texto imperativo
de la ley (2714) sobre la base de grandilocuentes razones de justicia dogmticamente apreciadas como tales.
En segundo lugar, cabe sealar que luego de la sancin de la ley 23515 que introdujo el divorcio vincular en nuestro
medio, el esposo que obtuvo la disolucin del vnculo matrimonial ha perdido su calidad de cnyuge (sin perjuicio
de que ya no se halla meramente "separado" como previene el artculo), por lo que aqul -a nuestro juicio- puede ser
testigo sin limitacin alguna, en cualquier proceso en el que su ex cnyuge sea parte.
As lo pensamos, pues en el artculo, a diferencia de su modelo francs que incluye tambin al divorciado en la
prohibicin, slo aprehende al cnyuge "aunque estuviese separado", estado que no se constata, al menos para el
ordenamiento civil nacional, respecto de quien obtuvo su divorcio vincular, quien, en tal contexto, a la par que no es
cnyuge, no se encuentra meramente "separado".
En tercer lugar, entendemos que la declaracin propuesta al solo efecto del reconocimiento de firmas cabe tanto con
relacin a los parientes excluidos, como con respecto al cnyuge "aunque estuviere separado legalmente", sin perder
de vista que la prueba en tal contexto no sera estrictamente testimonial.
456

TOMO I
Sin embargo, esta regla de exclusin debe reexaminarse cuidadosamente a la luz de la Convencin sobre los
Derechos del Nio (2715) aprobada por la ley 23849 e incorporada a la Constitucin Nacional con jerarqua
superior a las leyes (art. 75 inc. 22, CN), que sienta el principio, en lo que aqu nos interesa, de que en toda
actuacin judicial debe velarse por el inters superior del nio (art. 3, inc. 1), frmula que opera tanto en causas
concernientes al derecho de familia como ajenas a dicha materia (2716) sea que aqul intervenga en calidad de parte
procesal (v.gr., pretensin de reclamacin de filiacin) o como un simple tercero, ms all de que el mismo pueda
verse, no obstante, alcanzado por el referido conflicto (v.gr., el juicio de divorcio, separacin personal, nulidad del
matrimonio, etc.).
A partir de esa nueva y esencial ptica entonces, se ha dispuesto por nuestros tribunales, por ejemplo, la
obligatoriedad del examen gentico en el mbito penal (2717) la exhumacin de cadveres para la realizacin de
pericias genticas en las acciones de reclamacin de la filiacin frente a la oposicin de los parientes o cnyuges
(2718) la preeminencia del derecho a la intimidad del menor por sobre el derecho de expresar libremente las ideas
por la prensa (2719) entre otras cuestiones que ataen, ora al derecho sustancial, ora a prerrogativas o facultades
procesales, por lo que pensamos, devendra inaplicable la prohibicin contenida en el artculo que comentamos en
causas concernientes a nios, mxime que en virtud de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados
aprobada por la ley 19865 (art. 27 ) las normas del derecho interno nacional no pueden oponerse a lo establecido en
aqullos.
Art. 428.- Oposicin.
Sin perjuicio de la facultad del juez de desestimar de oficio y sin sustanciacin alguna el ofrecimiento de
prueba testimonial que no fuese admisible, o de testigos cuya declaracin no procediese por disposicin de la
ley, las partes podrn formular oposicin si indebidamente se la hubiere ordenado.
La oposicin que aqu se contempla se refiere tanto a la hiptesis de haberse dispuesto prueba testimonial
inadmisible, as para probar la confesin extrajudicial cuando no hubiese principio de prueba por escrito (art. 425
CPCCN), como a la declaracin en tal carcter de personas excluidas como testigos, v.gr., el hijo o el padre, con la
salvedad indicada en el artculo anterior.
Como indica Morello, el Cdigo no seala un plazo para el ejercicio de esta oposicin (a diferencia de la prevista en
el art. 361), por lo que podr deducirse hasta el momento de la audiencia (2720) o luego incluso (2721) y aun en los
alegatos (2722) si bien para nosotros ello habr de analizarse a partir de la indisponibilidad absoluta de la prueba
sobre tal base (2723).
(2706) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 31/10/2000, "Direccin Nac. de Migraciones v. Torales Zorrilla,
Esteban" causa 5670/95.
(2707) Cm. Nac. Civ., sala B, 28/9/1955, LL, 82-40; Cm. Nac. Civ., sala D, 23/4/1965, LL, 119-1001 (12.444-S);
Cm. Nac. Trab., sala II, 17/6/1974. Rep. LL, XXXV-1393, sum. 4; Sup. Trib. Santa Cruz, 31/3/1975, Rep. LL,
XXXVII-1253, sum. 4; Cm. Nac. Civ., sala E, LL, 1980-A-626. Conforme CHIOVENDA, Principios, cit., T. II, p.
330, para el derecho italiano previo al Cdigo de 1940. COLOMBO, C. J., "Testigos excluidos", LL, 31-365; DAZ
DE GUIJARRO, Enrique, "Los parientes en lnea recta como testigos en los juicios de divorcio", JA, 23-813;
nuestro "Los parientes como testigos en el juicio de divorcio".
(2708) Cm. Nac. Civ., sala G, 20/5/1985, LL, 1985-D-527; sala E, 28/12/1979, LL, 1980-A-626; sala D,
27/11/1984, LL, 1985-A-176; CSJN, 28/7/1978, Rep. LL, XLI, J-Z-2431, sum. 1. Puede verse adems nuestro
trabajo "Los parientes como testigos en el juicio de divorcio", LL, 1986-B-824.
(2709) "Los parientes como testigos...", cit.
(2710) Fundamento invocado, entre otros, en Cm. Nac. Civ., sala B, LL, 62-387.
(2712) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, JA, 1951-II-33; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala I, 4/8/1953, LL, 73-341;
Cm. 2 Civ. y Com. de Rosario, 27/8/1954, LL, 77-115; Cm. Civ. y Com. Azul, 12/8/1993, JA, 1994-I-652
cuando el testimonio ya ha sido prestado. En doctrina, DAZ DE GUIJARRO, "Los parientes en lnea recta como
testigos en los juicios de divorcio", cit.
(2713) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala I, 29/12/1950, JA, 1951-II-33; Cm. 2 de la Cap., 1/8/1921, JA, 7-167;
Cm. Apel. Dolores, 22/3/1960, DJBA, 60-178.
457
(2714) Por eso es que con anterioridad prohijamos la derogacin de este dispositivo para las causas que se
mencionan en el texto y el establecimiento de la declaracin facultativa a favor de los parientes consanguneos (ver
"Los parientes como testigos...", cit.).
(2715) Para un estudio sobre la incidencia de la Convencin, ver GROSMAN, Cecilia, P. "Significacin de la
Convencin de los Derechos del Nio en las relaciones de familia", LL, 1993-B-1089.
Cuando no ha existido convivencia o una vinculacin de cierta estabilidad y duracin, es difcil acreditar la
existencia de relaciones ntimas de la madre con el presunto padre durante la poca de la concepcin. Por tanto, son
vlidos los testimonios de familiares y amigos, pues ellos son, por el carcter ntimo de las relaciones cuya
investigacin se requiere, quienes estn mejor informados de los hechos (en el caso se admiti el testimonio del
abuelo) (Cm. Nac. Civ., sala H, 4/10/1996, "G., T. M. v. V., G. H.", LL, 1998-D-70). Es slo bajo la ptica de la
citada Convencin que compartimos la doctrina que fluye del citado precedente en el que se admite el testimonio del
abuelo; no compartimos, en cambio, que dicho "testimonio" sea admisible por lo que dispone el art. 253 CCiv., ni
menos an por el supuesto consentimiento de la parte contraria (ver la nota introductoria al comentario al art. 360
ap. 4, d]).
(2716) As, por ejemplo, cuando se admiti la accin de amparo tendiente a autorizar un trasplante de rganos entre
personas divorciadas no especficamente autorizadas para ser dadores, teniendo en cuenta el beneficio del hijo (Juzg.
Crim. nro. 3, Mar del Plata, firme, JA, 1995-IV-229 ; GROSMAN, Cecilia P., "El inters superior del nio", en
AA.VV., Los derechos del nio en la familia, Universidad, p. 39).
(2717) CSJN, 27/12/1996, "Guarino, Mirta Liliana" 4/12/1995, ED, 168-443.
(2718) Juzg. Civ. y Com. nro. 1, Azul, 24/10/1994, LLBA, 1995-384.
(2719) Cm. Nac. Civ., sala H, 18/6/1991, ED, 145-413, con nota de Germn J. Bidart Campos; sala C, 3/10/1996,
LL, 1997-D-100.
(2723) Nuestra Teora..., cit., p. 221.
Art. 429.- Ofrecimiento.
Cuando las partes pretendan producir prueba de testigos, debern presentar una lista de ellos con expresin
de sus nombres, profesin y domicilio.
Si por las circunstancias del caso a la parte le fuere imposible conocer algunos de esos datos, bastar que
indique los necesarios para que el testigo pueda ser individualizado sin dilaciones y sea posible su citacin.
El interrogatorio podr reservarse por las partes hasta la audiencia en que deban presentarse los testigos.
La prueba testimonial debe ofrecerse por las partes en los escritos de demanda, reconvencin y sus contestaciones,
en ocasin de alegarse un hecho nuevo y al ampliarse la prueba con respecto a hechos no considerados en la
demanda o reconvencin; indicndose los nombres, profesiones y domicilios de las personas que se sealan como
testigos y la individualizacin que seala el art. 333 respecto a la que constitua objeto del testimonio de cada uno
de los testigos (ver el comentario al art. 333).
Ahora bien, si por las circunstancias del caso a la parte no le fuera posible suministrar algunos de esos datos, el
artculo dispone que bastar que indique los necesarios para que el testigo pueda ser individualizado sin dilaciones
y sea posible su citacin; esto es, mediante medidas complementarias, en tanto dichos recaudos no pudieran ser
obtenidos por gestiones privadas (2724).
As, por ejemplo, puede requerirse la declaracin del "locador" del departamento que ocupa el demandado en el
juicio de alimentos, a quien se lo intima simultneamente a presentar el respectivo contrato, en miras a establecer
sus calidades personales y el alquiler que aqul se encuentra pagando, exempli gratia, como indicio o prueba
indiciaria de su capacidad patrimonial (2725).
Estos datos mnimos de individualizacin del testigo se han establecido no slo para permitir la regular
identificacin del mismo (2726) sino tambin para autorizar su posible contralor por la parte contraria a quien los
ofreci, por ejemplo a travs de la oposicin que previene el art. 428 Cdigo Procesal o mediante el juego de las
tradicionalmente llamadas "repreguntas" que contempla el art. 442 segunda parte, del mencionado cuerpo, as para
determinar si se trata de parientes excluidos por el art. 427 del citado ordenamiento o incluidos dentro de las
denominadas "generales de la ley".
458

TOMO I
El artculo se complementa con el dispositivo contenido en el art. 441 in fine del Cdigo Procesal, en el que se
seala que aunque las circunstancias individuales declaradas por el testigo no coincidieran totalmente con los datos
que la parte hubiese indicado al proponerlo, se recibir su declaracin si indudablemente se tratase de la misma
persona y cuando, por las circunstancias del caso, la contraria no hubiese podido ser inducida a error; as, pequeas
diferencias de nombres (2727) u omisiones del apellido de soltera (2728) o de la profesin (2729) entre otras
cuestiones, en tanto no sean susceptibles de gravitar sobre la verdadera identidad del testigo (2730) no impedirn la
produccin de la prueba, mxime si aqullas no se deducen antes de consentirse la declaracin (2731).
(2724) FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 286, con cita de la Cm. Civ. 2 Cap., LL, 1-166.
(2725) As si se ofrece como testigo al portero del edificio y se ha requerido previamente oficio requiriendo del
administrador se informara acerca de sus respectivos datos (Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, JA, 1969-182).
(2726) Cm. Nac. Civ., sala F, 19/10/1967, LL, 129-997 (16.501-S).
(2727) Las nfimas diferencias en la escritura de un apellido extranjero no impiden la identificacin de los testigos,
mxime cuando estn individualizados por la nacionalidad, estado civil, profesin y domicilio (Cm. Nac. Com.,
sala C, 23/9/1963, Rep. LL, XXV-1234, sum. 23; sala A, 30/8/1967, LL, 128-466; 16/10/1963, LL, 114-861
[10.277-S]; Cm. Nac. Civ., sala A, 9/3/1967, LL, 127-1116 [15.491-S]). Puede consultarse adems "Error en el
nombre del testigo propuesto", nota de redaccin, LL, 64-241.
(2728) Cm. Nac. Civ., sala A, 9/3/1967, LL, 127-116 (15.491-S).
(2729) La circunstancia de que se haya omitido sealar la profesin de los testigos al ofrecerlos no es motivo
suficiente para rechazar dicha prueba (Cm. 2 La Plata, sala III, causa B. 8563, reg. int. 334/63; Cm. Civ. 2 Cap.,
JA, 1949-III-115; Cm. Civ. 1 Cap., JA, 68-978). No desvirta la validez del testigo la circunstancia de que al
tomrsele declaracin no se haya dejado constancia de su profesin, ya que se trata de una omisin formal
intrascendente que no ha impedido en el caso identificar con claridad a aqul ni puede perjudicar el valor de sus
dichos (Cm. Nac. Civ., sala A, 8/3/1966, LL, 122-238).
(2730) Cm. Civil 1 Cap., 11/3/1938, LL, 9-798; Cm. Civil 2 Cap., 3/9/1947, LL, 48-104. No es motivo suficiente
para fundar una oposicin a la admisin del testimonio, la omisin del apellido de soltera de la testigo casada, o si se
omiti el apellido del marido, o la omisin de alguno de los nombres de pila, cuando no se alega desconocimiento de
la deponente (Cm. Civ. y Com. Azul, 15/3/1979, SP, LL, 1980-630; Cm. Nac. Civ., sala B, LL, 112-772 [9443-S]).
Por ello es que se ha admitido la oposicin cuando habindose citado el representante legal de una empresa a
reconocer la firma que se le atribuye, comparece una persona sin acreditar dicha calidad ni exhibir autorizacin
(Cm. 2 La Plata, causa 85.107, reg. int. 332/57); o cuando slo se indic el apellido del testigo sin mencionar su
profesin, y al comparecer resulta que se trata de una seora que vive en distinto domicilio del denunciado y el
apellido indicado es el de su esposo (Cm. Nac. Com., sala B, 12/7/1963, LL, 113-795 [9913-S]). Puede consultarse
adems, FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 300, con cita de jurisprudencia; PALACIO, Derecho procesal civil,
cit., T. IV p. 598, con abundante cita de jurisprudencia; nota "Individualizacin de testigo (problemas que plantea la
diferencia en el nombre de la persona ofrecida)", ED, 6-976; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 673;
ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 580.
(2731) Cm. Nac. Civ., sala E, LL, Rep. XX-1080 (1224-S). "No procede la nulidad de la declaracin del testigo si
pese a las diferencias de nombres, no se acredit que quien declara sea persona distinta de la propuesta, debindose
apreciar aquellas diferencias con criterio amplio" (FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 453;
Cm. Civ. y Com. Azul, 15/3/1979, SP, LL, 1980-630-473). Resulta improcedente la citacin del declarante a
efectos de ratificar su testimonio en virtud de que en el acta levantada en ocasin de la audiencia se omiti consignar
sus datos personales, por cuanto tal omisin fue consentida por la actora y codemandados cuyos mandatarios se
encontraban presentes y suscribieron el acta. Cabe aplicar analgicamente la norma del Cdigo Procesal (art. 441 in
fine), en tanto las circunstancias del caso (cdula) y declaracin anterior no deja posibilidad razonable de que las
partes pudieran haber sido inducidas a error a cerca de la identidad del testigo (Cm. Nac. Com., sala C, 24/4/1987,
Rep. de Jurisprudencia de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal, ao 1987).
Los testigos no podrn exceder de ocho por cada parte. Si se hubiere propuesto mayor nmero, se citar a los
ocho primeros, y luego de examinados, el juez, de oficio o a peticin de parte, podr disponer la recepcin de
otros testimonios entre los propuestos, si fueren estrictamente necesarios y, en su caso, ejercer la facultad que
le otorga el art. 452.
459

El Cdigo de Procedimientos de la Capital Federal de 1880 (ley 1144) no traa una disposicin que derogase
expresamente las leyes procesales espaolas anteriores a la emancipacin, sino recin con la sancin de la ley 14237
(art. 95), por lo que hasta ese momento la jurisprudencia nacional se mostraba vacilante acerca del nmero de
testigos que podan ofrecerse en los distintos procedimientos judiciales regulados por aquel cuerpo; as, en algunos
precedentes aplicndose la ley 7 ttulo 6, libro 4 de la Nueva Recopilacin, por lo que se sostena que el nmero
mximo de testigos por cada parte no poda exceder de treinta (2732) o de doce si se reputaba vigente la ley 32 ttulo
16 de la Partida Tercera (2733) para cada parte (2734).
En otras decisiones, en cambio, se estableca que frente al silencio de la ley no caba en rigor restriccin alguna, por
lo que el nmero de testigos deba ser ilimitado (2735).
El artculo establece que el nmero de los testigos no podr exceder de ocho por cada parte (para el juicio ordinario
y el sumarsimo, ver comentario al art. 498 ), aunque si se hubiese propuesto un nmero mayor, se citar a los ocho
primeros, y luego de examinados, el juez, de oficio o a peticin de parte, podr disponer la recepcin de otros
testimonios de entre los propuestos si fuesen estrictamente necesarios, sin perjuicio de ejercer la facultad que le
otorga el art. 452 ; y de cinco en los incidentes, entre otros casos (v.gr., arts. 183 395 518 650 653 CPCCN), sin
perder de vista que slo en el proceso ordinario o sumarsimo (y en los especiales que tramiten por sus normas) cabe
la posibilidad de autorizar la citacin de un nmero por encima de aqul.
Compartimos la tesis relativa a que no debera computarse como integrando el nmero de testigos permitidos por la
ley a los que son citados exclusivamente para reconocer sus firmas, o al menos consideramos que con relacin a
ellos debera siempre concederse la ampliacin que se solicite (2736) sin perjuicio de considerar a este medio como
prueba autnoma, en los trminos y con el alcance que previene el art. 378 segunda parte, Cdigo Procesal (2737).
(2732) Cm. Civ. 1 Cap., JA, 65-722; Cm. Civ. 2 Cap., LL, 8-395; Cm. Com. Cap., JA, 67-838; ALSINA,
Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 582; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV p. 581.
(2734) Cm. Civ. 1 Cap., JA, 28-633.
(2735) Cm. Com. Cap., JA, 22-455; Cm. Fed. Cap., JA, 37-103.
(2736) COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 674; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos
Procesales..., cit., T. V, p. 446; Cm. 2 La Plata, sala I, causa 92.848, reg. int. 27/59 y sala III, causa B. 19.290, reg.
int. 114/67. Esto constituye una derivacin de la vieja jurisprudencia de la Cmara Civil 2 de la Capital sentada a
partir de 1929 (GF, 84-167), que pensamos que mantiene su virtualidad a pesar del amplio arbitrio que se acuerda al
juez en los arts. 430 y 491 Cdigo Procesal, para extender el nmero de los testigos. Por ello no compartimos que
no quepa la distincin apuntada por Colombo en la actualidad, como sostiene Falcn (FALCN, Cdigo Procesal...,
cit., T. III, p. 312), ms all de que se acepte o no la exclusin de estos "testigos" del nmero "mximo" en cuestin.
Nos parece de todos modos que la citacin de esas personas, a ese nico fin, no constituye en rigor prueba
testimonial, sino un medio probatorio innominado regulado por el art. 378 Cdigo Procesal, por lo que cabra su
ofrecimiento como prueba autnoma.
(2737) En este sentido se ha resuelto que la mentada limitacin no tiene vigencia en lo que se refiere a terceros
citados para reconocimiento de firmas, Y ello porque en tal caso la prueba de que se trata, en rigor tcnico, no
reviste exclusivamente el carcter de testimonial (Cm. 2 La Plata, sala I, causa 92.848, reg. int. 27/59).
Art. 431.- Audiencia.
Si la prueba testimonial fuese admisible en el caso, el juez mandar recibirla en la audiencia que sealar, en
las condiciones previstas en el art. 360 .
Cuando el nmero de los testigos ofrecidos por las partes permitiese suponer la imposibilidad de que todos
declaren en el mismo da, deber habilitarse hora y, si aun as fuere imposible completar las declaraciones en
un solo acto, se sealarn tantas audiencias como fuesen necesarias en das inmediatos, determinando qu
testigos depondrn en cada una de ellas, de conformidad con la regla establecida en el art. 439 .
El juzgado fijar una audiencia supletoria con carcter de segunda citacin, en fecha prxima, para que
declaren los testigos que faltasen a las audiencias, con la advertencia de que si faltase a la primera, sin causa
justificada, se lo har comparecer a la segunda por medio de la fuerza pblica y se le impondr una multa de
hasta pesos un mil ($ 1.000).
460

TOMO I
La facultad de volver a meritar la procedencia de la prueba se reproduce aqu (art. 428 CPCCN), con abstraccin de
la eventual oposicin que las partes pudieran haber deducido o no, ya que el juez, "si fuese admisible en el caso",
mandar recibirla en la audiencia preliminar (art. 360 CPCCN), en una audiencia que sealar para el examen en el
mismo da de todos los testigos y habilitando apriorsticamente hora inhbil, si bien cuando su nmero permitiere
suponer la imposibilidad de que todos declaren en la misma fecha -contina dicha norma-, se sealarn tantas
audiencias como fuesen necesarias en das seguidos, determinando cules testigos depondrn en cada una de ellas,
de conformidad con la regla establecida por el art. 439 -vale decir, separada y sucesivamente y alternndose en lo
posible los del actor con los del demandado- sin perjuicio de la habilitacin tcita prevista por el art. 154 del
Cdigo.
El juzgado prever, en caso de que las partes no hubiesen asumido expresamente la carga de hacer comparecer a
los testigos, una audiencia supletoria con carcter de segunda citacin, en fecha prxima, para que declaren los que
faltaren a las audiencias preindicadas, debiendo notificrseles ambas audiencias, con la advertencia de que si
faltaren a la primera, sin causa justificada, se los har comparecer a la segunda por medio de la fuerza pblica y se
les impondr una multa de hasta $ 1.000; vale decir que la audiencia supletoria slo se fijar cuando la parte no
hubiese asumido la carga de hacer comparecer al testigo, ya que cuando aqulla lo hizo slo cabe la fijacin de una,
la "principal", sin perjuicio de que en caso de incomparecencia justificada se seale una segunda (2738).
La segunda audiencia supone que el testigo habr de acreditar la existencia de una justa causa de incomparecencia
para la primera, o que ser trado a aqulla con la fuerza pblica y se le aplicar la multa (2739) -aunque
nuevamente debemos sealar que esta disposicin no se observa rigurosamente en la prctica-, no siendo ella una
audiencia "opcional" para el testigo, de forma tal que ste pueda elegir, a su comodidad, entre una u otra fecha para
su asistencia (2740).
La audiencia se seala para la declaracin de los testigos "principales", vale decir, para la recepcin del testimonio
del nmero mximo que en cada caso se autoriza segn el tipo de proceso, salvo que en ese mismo acto el juez
resuelva fundadamente la citacin de los que excedieren de ese nmero, por entender que pueden resultar
"estrictamente necesarios" con sujecin a lo que previene el art. 430 del ordenamiento procesal nacional, aunque,
por lo general, esta facultad ser ejercida con posterioridad a haberse recibido la declaracin de los primeros.
La audiencia ser presidida por el juez, por el secretario o por el prosecretario letrado (arts. 34 38 y 360 inc. 5,
CPCCN) y empezar a la hora sealada, sin que en tal contexto exista un plazo de gracia como el acordado para el
absolvente en la absolucin de posiciones, ya que los 30 minutos que confiere el art. 125 inc. 4, Cdigo Procesal
son un trmino mximo de espera hacia el tribunal para los citados, transcurridos los cuales podrn stos retirarse
dejando constancia en el libro de asistencia.
El secretario o prosecretario levantar acta haciendo una circunstanciada relacin de lo ocurrido y de lo expresado
por las partes y testigos (2741) la que ser firmada por los comparecientes, salvo negativa o imposibilidad de
hacerlo, ante lo cual se dejar constancia en ella; si el juez hubiese presidido la audiencia tambin firmar el acta
(art. 125 inc. 5, CPCCN) (2742).
Sobre el particular, nos parece oportuno recordar que "es casi tan necesario, se ha dicho, ver el interrogatorio como
orlo. Se pens que el enfrentamiento de jueces y testigos, por s solo podra hacer surgir la verdad. De este modo, el
testimonio se convierte verdaderamente en una prueba viva, mientras que la deposicin escrita no es ms que una
prueba muerta: como deca De La Grasserie, el acta del interrogatorio vela la fisonoma de los testimonios y no
refleja de ellos ms que la sombra" (2743).
(2738) Conforme FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 288; MIRS, O. - GMEZ ALONSO DE DAZ
CORDERO, M. L., "Comentario crtico sobre la reforma del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (ley
22434 )", ED, 94-839; Cm. Nac. Civ., sala A, LL, 118-928, sum. 12234.
(2740) Cm. Nac. Civ., sala A, 28/6/1968, LL, 135-1095; sala E, 18/2/1971, ED, 37-121; sala F, 26/5/1975, LL,
1975-C-510 (32.690-S).
(2741) El Cdigo deca que "abreviada", lo cual no se aplicaba para el caso de la audiencia testimonial, tal cual lo
destacan MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. II-B, p. 612. Esto es as, agregamos,
por cuanto en este supuesto resultaba de aplicacin lo normado por el art. 416 Cdigo Procesal hasta su derogacin
por la ley 25488 .
(2742) Vase la justificada crtica de Morello en orden a la inaplicabilidad del principio de inmediacin en este
medio de prueba (MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. II-B, p. 613).
461
Art. 432.- Caducidad de la prueba.

A pedido de parte y sin sustanciacin alguna, se tendr por desistida del testigo a la parte que lo propuso si:
1) No hubiere activado la citacin del testigo y ste no hubiese comparecido por esa razn.
2) No habiendo comparecido aqul a la primera audiencia, sin invocar causa justificada, no requiriere
oportunamente las medidas de compulsin necesarias.
3) Fracasada la segunda audiencia por motivos no imputables a la parte, sta no solicitare nueva audiencia
dentro de quinto da.
La negligencia en la produccin de la prueba testimonial determina, como en el resto de las dems pruebas, la
prdida o caducidad de aqulla, frente al supuesto genrico que engloba el art. 384, Cdigo Procesal, o ante los
especficos regulados en diversos artculos del ordenamiento, que operan a manera de caducidades automticas y sin
sustanciacin con la contraria, as en los previstos en los arts. 432, 434 y 437, Cdigo Procesal (2744). El art. 432
que comentamos establece as que a pedido de parte (2745) y sin sustanciacin alguna, se tendr por desistida
(2746) del testigo a la parte que lo propuso si no hubiere activado su citacin y ste no hubiese comparecido por esa
razn; si no habiendo comparecido aqul a la primera audiencia sin invocar causa justificada, no requiriese
oportunamente las medidas de compulsin necesarias; si fracasada la segunda audiencia por motivos no imputables
a la parte, sta no solicitare nueva audiencia dentro de quinto da. El primer inciso se refiere al caso de que el testigo
no compareci por no haberse activado su citacin (2747), as, si llegado el da de la audiencia la parte que propuso
al testigo no libr la cdula, a pedido de parte y sin sustanciacin se dispondr la caducidad de esa prueba. El
segundo inciso, en cambio, supone que la parte no requiri oportunamente, vale decir con la anticipacin suficiente,
que el testigo debidamente citado que no compareci fuese trado por la fuerza pblica, plantendose el interrogante
de si la caducidad operara aun en el caso de que el testigo compareciera por sus propios medios a la segunda
audiencia. Entendemos que la comparecencia del testigo a la audiencia supletoria excluye por de pronto la
caducidad en este aspecto, ya que lo que la ley sanciona aqu es la falta de diligencia por parte del interesado en
cuanto de la misma se derive la frustracin de la produccin de la prueba (2748). Sin embargo, qu sucedera si la
caducidad fuera acusada en el da inmediato hbil anterior a la audiencia supletoria, cuando es ya del todo obvio que
las medidas no se tomaron ni podran entonces solicitarse oportunamente, y el juez debe decidirla sin
sustanciacin y con los elementos tenidos a la vista en tal momento (2749) (ya que aqu no jugara el dispositivo
previsto por el art. 385 , Cdigo Procesal que se refiere a negligencia genrica)? De admitirse la tesis que
sostenemos, la resolucin debera diferirse hasta el da en que la audiencia debi celebrarse a fin de constatar si el
testigo comparece o no, no sin dificultades o serios reparos ante los claros y, diramos, categricos trminos del art.
432 del citado ordenamiento; o, contrariamente, disponerse la caducidad acusada, pues es del todo obvio que el
proponente de la prueba no requiri (oportunamente o no) las medidas de compulsin necesarias al momento en que
se solicit la declaracin. Un segundo interrogante se vincula con la cuestin de si basta que se requieran las
medidas de compulsin, o es necesario que se haya librado el oficio a la Polica Federal para que se excluya de tal
modo la caducidad. Para nosotros no es suficiente con la mera peticin, sino que ser necesario el libramiento del
oficio para evitar la caducidad probatoria (2750), carga que consideramos aprehendida dentro del concepto de
medidas de compulsin necesarias a que hace referencia el art. 432, inc. 2; con lo que si el proponente solicit
que el testigo fuese trado por la fuerza pblica, pero no diligenci el oficio y aqul no compareci, correspondera
la caducidad de dicha prueba. El inc. 3 abarca la hiptesis de que la segunda audiencia -con relacin a la cual se
solicit la comparecencia del testigo por la fuerza pblica (inc. 2)- tambin fracasa por motivos ajenos a la parte
que propuso al testigo (2751), y que aqulla no solicit la fijacin de una tercera dentro de quinto da,
computndose el plazo desde el da siguiente del fijado para la celebracin de la audiencia, frustracin que aqu se
vincula ya con la incomparecencia del testigo, ya con supuestos de fuerza mayor como ser enfermedad del juez, etc.
Va de suyo entonces que cualquier otro supuesto no comprendido expresamente en el citado artculo deber tramitar
por incidente y con los presupuestos que previene el art. 384 Cdigo Procesal (2752), dado que como bien dice
Colombo, las causas especficas de negligencia elevadas a la categora de caducidad automtica en el art. 432, no
excluyen las genricas que estn nsitas en el 384 (2753).
(2744) No consideramos el supuesto del art. 454 del CPCCN como uno de caducidad, ya que el mismo no opera
automticamente ante el vencimiento del plazo, sino que es una consecuencia que puede o no sobrevenir.
(2745) No obstante, se ha resuelto que el juez debe denegar de oficio el pedido de nueva audiencia cuando la
inasistencia a la supletoria se atribuye a la inactividad de la parte que propuso al testigo (Cm. Nac. Civ., sala C, LL,
127-1111 (15.453-S); sala F, 25/11/1983, LL, 1984-B-115).
(2746) Destcase que el art. 432 no resulta de aplicacin para la produccin de prueba testimonial en extraa
jursdiccin en y fuera de la Repblica (CSJN, 26/3/1991, LL, 1991-C-403).
462

TOMO I
(2747) Como dice Colombo, la expuesta debe tratarse de la causa nica de la incomparecencia (COLOMBO,
Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 678); FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 456.
(2748) Cm. Nac. Civ., sala B, 30/4/1982, Rep. LL, XLIII, J-Z-1749, sum. 3; LL, 1977-B-389; FENOCHIETTO ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 456. En contra, Cm. Nac. Civ., sala E, 27/6/1979, ED, 86-414. Sin
embargo, se sostiene que la parte contraria podra solicitar se fijara una nueva audiencia, o ya la nulidad de la
tomada, si por no constar el libramiento del oficio aqul no concurri a la segunda audiencia (FASSI, Cdigo
Procesal..., cit., T. II, p. 289, con cita de jurisprudencia). No compartimos esta tesis, ya que la audiencia supletoria
no se haba dejado sin efecto, la parte debi concurrir de igual modo, o solicitar lo pertinente con la antelacin
necesaria a ese acto.
(2749) La negligencia debe resolverse teniendo en cuenta la situacin existente al momento de promoverse la
articulacin (Cm. 1 La Plata, sala III, causa 120.300, reg. int. 665/65; Cm. 2 La Plata, sala I, causa B. 16.255,
reg. int. 72/66; Cm. 2 La Plata, sala II, DJBA, 51-237).
(2750) Doctrina mayoritaria, Cm. Nac. Civ., sala B, LL, 1977-B-389.
(2751) Cm. Nac. Civ., sala F, 25/11/1983, LL, 1984-B-115.
(2752) Cm. Nac. Civ., sala E, ED, 26-73.
La citacin a los testigos se efectuar por cdula. sta deber diligenciarse con tres das de anticipacin por lo
menos, y en ella se transcribir la parte del art. 431 que se refiere a la obligacin de comparecer y a su
sancin.
La persona ofrecida como testigo adquiere tal cualidad procesal una vez dispuesta su citacin por el tribunal,
recaudo que la habilita a declarar aun cuando no se encontrara formalmente notificada por los medios que la ley
seala (2754). La citacin se deber efectuar por cdula o acta notarial (arts. 136 y 433, CPCCN) dirigida al
domicilio real del testigo, con los recaudos que mencionan los arts. 136 y 137 del ordenamiento procesal, en la que
se transcribir el art. 431 prr. 3, y deber notificarse y no diligenciarse con tres das de antelacin.
Art. 434.- Carga de la citacin.
El testigo ser citado por el juzgado, salvo cuando la parte que lo propuso asumiere la carga de hacerlo
comparecer a la audiencia; en este caso, si el testigo no concurriere sin causa justa, de oficio o a pedido de
parte y sin sustanciacin alguna se lo tendr por desistido.
El testigo ser citado por el juzgado, salvo cuando la parte que lo propuso asumi expresamente la carga de hacerlo
comparecer a la audiencia, entendindose que el ofrecimiento de la prueba testimonial sin otro agregado supone que
la parte requiere la citacin del testigo por el tribunal. Esta dos modalidades inciden en cuanto al nmero de
audiencias que en cada caso se sealan; el deber de comparecer y la sancin ante su incumplimiento; y su incidencia
con relacin a la caducidad o negligencia en orden a la produccin de esta prueba. As al tratarse de citacin por el
juzgado, se fijan dos audiencias, una principal y una supletoria con carcter de segunda citacin a la que se har
comparecer al testigo -en caso de no haber asistido a la primera con justa causa- por medio de la fuerza pblica y se
le impondr una multa (art. 431 CPCCN). La citacin por la parte, en cambio, supone la citacin -testigo no hostil(2755) respecto de quien se considera que comparecer voluntariamente al proceso -modalidad que reconoce su
antecedente inmediato en el art. 121, ley 50- (2756), en cuyo caso si el testigo no concurriese sin justa causa, de
oficio o a pedido de parte y sin sustanciacin se lo tendr por desistido (2757) ; si, por el contrario, alega y prueba
la existencia de justa causa de incomparecencia, se fijar una segunda audiencia en tanto dicho extremo se justifique
dentro del plazo de cinco das de fracasada la primera, ello por analoga con el que previene el art. 432 , inc. 3,
Cdigo Procesal (2758). No rigen en esta modalidad tampoco las limitaciones impuestas por la distancia a que hacen
mencin los arts. 426 Cdigo Procesal y 10, ley 22172, pues la parte toma sobre s la carga de hacer comparecer al
testigo domiciliado a ms de setenta kilmetros (2759). En cuanto al nmero de audiencias, aqu, a diferencia de lo
que sucede cuando la citacin se practica por el juzgado, slo se seala una sola audiencia, la que no se notifica por
cdula al testigo en virtud de la carga asumida por la parte que lo propuso.
463
(2754) Conforme FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 291, la notificacin por cdula del testigo no es una
formalidad ineludible. Esto no significa, empero, que el requerimiento judicial sea superfluo, pues, como se ha
dicho, el deber de testimoniar surge... en ese momento, porque no existe el testimonio espontneo, es decir, por
iniciativa del testigo (DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 57; PALACIO, Derecho procesal civil,
cit., T. IV, p. 576; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 668).
(2755) Sobre el concepto del testigo hostil puede verse COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 680. Por eso es
que no compartimos la irregular prctica de algunos tribunales que confunden la declaracin en primera audiencia
que contempla el art. 638 , CPCCN para el juicio de alimentos, con la asuncin de la carga de la citacin del testigo
por parte del actor, y excluyen, por ende, su citacin por el juzgado y la fijacin de las respectivas audiencias, como
si el ofrecimiento de la prueba no pudiera comprender a testigos hostiles.
(2756) ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 592. Esta modalidad se encuentra tambin prevista en el
Cdigo General del Proceso Uruguayo (1988), art. 160 , inc. 2.
(2757) COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 681, admite sin embargo la sustanciacin o contestacin del
acuse.
(2759) Interpretamos que es tambin la opinin de PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 608; MORELLO
- SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 505.
Art. 435.- Inasistencia justificada.
Adems de las causas de justificacin de la inasistencia libradas a la apreciacin judicial, lo sern las
siguientes:
1) Si la citacin fuere nula.
2) Si el testigo hubiese sido citado con intervalo menor al prescripto en el art. 433, salvo que la audiencia se
hubiese anticipado por razones de urgencia, y constare en el texto de la cdula esa circunstancia.
Se trata de supuestos de inasistencia justificada del testigo por motivos no imputables al mismo, as frente a una
notificacin nula o cuando se lo hubiese citado con una antelacin menor de tres das, con la salvedad que indica el
artculo. Fuera de estos casos, existe un amplio elenco de causas de justificacin de la incomparecencia del testigo
que se encuentran libradas a la apreciacin judicial, as para el que no comparece a la primera o a la segunda
audiencia, como para aqul que no asiste al ser citado por la parte que asumi la carga de hacerlo comparecer
(2760); y aprehende as desde la enfermedad del testigo en tanto ella impida el traslado al tribunal (2761) o pueda
significar su agravamiento (2762); la ausencia (2763); el cumplimiento de otras obligaciones (2764); hechos de la
naturaleza (2765), etc. Como ensea Eisner, la justa causa de incomparecencia denota a la vez una situacin de
hecho y un concepto de derecho. Es un standard jurdico, una cuestin de derecho concreto, de aquellas que dan
una figura flexible de apreciacin de la conducta de acuerdo con un tipo o modelo. Ejemplos de stos tenemos en los
de buena fe; culpa grave; injurias graves; conducta desleal; buen padre de familia; orden pblico;
prudencia necesaria; justo ttulo, etc., que con tanta abundancia nos suministran los cdigos y libros de
jurisprudencia (2766). Nos convence por ello la frmula que da ese autor: entendemos por justa causa, la excusa
prevista por la ley o el acontecimiento no querido que impide la concurrencia del citado o que pudiera significarle
un perjuicio superior al que implica la postergacin de la audiencia, a juicio del magistrado y siempre que no
mediare culpa grave. Para resumir, creemos que la nocin de justa causa supone, por un lado, la presencia de un
impedimento razonablemente grave, y por el otro, la ausencia de dolo o culpa de parte del testigo citado.
Art. 436.- Testigo imposibilitado de comparecer.
Si alguno de los testigos se hallase imposibilitado de comparecer al juzgado o tuviere alguna otra razn
atendible a juicio del juez para no hacerlo, ser examinado en su casa, ante el secretario, presentes o no las
partes, segn las circunstancias.
La enfermedad deber justificarse en los trminos del art. 419 , prr. 1. Si se comprobase que pudo
comparecer se le impondr multa de (hoy $ 29,35) a (hoy $ 440,31) y, ante el informe del secretario, se fijar
audiencia de inmediato, que deber realizarse dentro del quinto da, notificndose a las partes con
habilitacin de das y horas y disponiendo la comparecencia del testigo por medio de la fuerza pblica.
El testigo imposibilitado para comparecer al juzgado o a la audiencia (2767), a tenor de lo que previene el artculo
ser examinado en su casa ante el secretario; y en los casos en los que no se autorice la presencia de las partes, stas
podrn fiscalizar su produccin a travs del examen previo del interrogatorio y la inclusin de preguntas (arg. art.
454 , CPCCN), o posteriormente a instancia de un nuevo interrogatorio. En cuanto a la enfermedad, ella deber
464

TOMO I
justificarse en los trminos del art. 419, prr. 1, Cdigo Procesal (ver lo dicho en el comentario al art. 419), vale
decir con anticipacin suficiente a la audiencia y mediante certificado mdico en el que deber consignarse la fecha,
el lugar donde se encuentra el enfermo y el tiempo que durar el impedimento para concurrir al tribunal -aunque en
casos especiales se ha admitido la justificacin posterior o en el mismo acto de la audiencia- (2768), y si se
comprobare que pudo comparecer, se le impondr una multa y, ante el informe del secretario, se fijar audiencia de
inmediato, la que deber realizarse dentro del quinto da, notificndose a las partes con habilitacin de das y horas y
disponiendo la comparecencia del testigo por medio de la fuerza pblica. Este supuesto no es en rigor e
invariablemente de incomparecencia; el testigo no comparece al juzgado, sino que es el tribunal el que se constituye,
por enfermedad u otras razones atendibles, en su casa o en el lugar de residencia de aqul, salvo en la hiptesis de
que la imposibilidad se alegase en el mismo acto de la audiencia o con posterioridad a ella, o que la enfermedad no
posibilitase la recepcin de la prueba en esa circunstancia.
Art. 437.- Incomparecencia y falta de interrogatorio.
Si la parte que ofreci el testigo no concurriere a la audiencia por s o por apoderado y no hubiese dejado
interrogatorio, se la tendr por desistida de aqul, sin sustanciacin alguna.
Si la parte que ofreci el testigo no concurre a la audiencia por s o por apoderado y no hubiese dejado
interrogatorio, se la tendr por desistida de aqul, sin sustanciacin (2769), bastando, como se ha dicho en el
comentario al art. 432 , que se verifique uno u otro extremo para excluir la caducidad. Si la parte por s o por
apoderado asiste, la audiencia se celebrar aun cuando aqulla no pueda formular preguntas por carecer de
patrocinio letrado (art. 56, CPCCN), lo cual si bien deja sin eficacia alguna a la prueba, soslaya el presupuesto
objetivo que el artculo supone para imponer la caducidad; si la parte o su apoderado no concurre, pero deja el
pliego, la audiencia se tomar por el juzgado (2770). No compartimos la tesis de que la parte en este contexto podra
justificar su inasistencia (2771), teniendo en cuenta para ello la facultad que la ley le acuerda para dejar el
interrogatorio en miras a acontecimientos imprevisibles o, si se quiere, supuestos de fuerza mayor. Consideramos s
que la caducidad no se verifica en esta hiptesis si los testigos tampoco concurrieron (2772), sin perjuicio de lo que
dispone el art. 432 del citado ordenamiento.
(2760) Es claro que la justificacin por la inasistencia a la primera audiencia deber realizarse con anterioridad a la
segunda y en tanto no se hubiese operado la caducidad de la prueba.
(2761) Cm. Nac. Com., sala A, LL, 106-975 (7686-S).
(2762) EISNER, con cita de jurisprudencia, Planteos procesales, p. 207.
(2763) EISNER, Planteos..., cit.
(2764) As la necesidad de comparecer a otra audiencia (Cm. Com. Cap., 10/12/1930, JA, 34-1332).
(2765) Por ejemplo un temporal (Cm. Civ. 2, JA, 11-766).
(2766) EISNER, Planteos..., cit., p. 206.
(2767) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 458.
(2768) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 429; EISNER, Planteos..., cit., p. 212, con cita
de jurisprudencia; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 523; ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T.
III, p. 355.
(2769) Cm. Nac. Civ., sala D, 6/3/1975, LL, 1978-B-663 (34.591-S).
(2770) Cm. Nac. Civ., sala D, LL, 1978-B-663, sum. 34.591.
(2771) Cm. Nac. Com., sala B, LL, 131-1213.
(2772) Cm. Nac. Civ., sala A, 12/9/1968, ED, 26-442; Cm. Com. Cap. 10/12/1926, GF, 65-459; MORELLO SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 145; FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit.,
T. II, p. 457; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 570. En contra, Cm. Nac. Civ., sala C, 25/6/1968, LL,
135-1095 (20.793-S); Cm. Com. Cap., 26/12/1941, GF, 156-412.
Art. 438.- Pedido de explicaciones a las partes.
Si las partes estuviesen presentes, el juez o el secretario, en su caso, podr pedirles las explicaciones que
estimare necesarias sobre los hechos. Asimismo, las partes podrn formularse recprocamente las preguntas
que estimaren convenientes.
465

Se trata del libre interrogatorio de las partes por el juez y de aqullas entre s (arts. 415 y 442 , CPCCN), acerca de
los hechos que interesan a la litis, fundamentalmente con el propsito de aclarar las respectivas posturas, el alcance
y sentido de las preguntas formuladas (2773) y el de las respuestas recadas (2774), sin que sea obstculo para ello
que una de ellas no asista personalmente sino por apoderado (2775) ; y que reitera en la audiencia testimonial lo que
se autoriza al juez y a las partes en y para la prueba confesional (ver lo dicho en el comentario del art. 415).
Consideramos que las preguntas recprocas que en este dispositivo se autorizan no se limitan a las cuestiones que
integran la declaracin del testigo, tal cual sostiene Morello (2776), sino que se extienden sobre lo que las partes
estimaren conveniente con sujecin a los hechos que pueden constituir el objeto o thema de la prueba. Es claro que a
pesar de sus bondades, uno y otro no han alcanzado a funcionar en ausencia de una inmediacin mnima, y por la
vigencia de coloridos dogmas con los que se pretende sustraer a las partes de toda declaracin que no sea bajo las
arcaicas y perimidas formas de la absolucin de posiciones. Es ilustrativo lo que en tal contexto sealaba Bentham a
comienzos del siglo XIX cuando observaba que en ese monstruoso sistema en que se han separado las dos
funciones; la de interrogar y la de fallar, en que el superior pone los remos y el timn en manos de un inferior, es
decir, delega en l lo que tiene de ms difcil y laborioso el procedimiento, para reservarse a s mismo la tarea ms
agradable y brillante, toda la atencin pblica se dirige hacia ese juez superior. El personaje secundario, que trabaja
en la intimidad del gabinete, se preocupa tan poco del pblico como el pblico de l. Para extraer la verdad del pozo
en que se oculta, tiene que realizar muchos esfuerzos; en cambio, no requiere ninguno dejarla donde est (2777).
Como hemos dicho al comentar el art. 415 , la negativa a responder a las preguntas podr ser valorada libremente
por el juez a la luz de la eficacia probatoria que cabe atribuir al comportamiento de las partes en el proceso, para
nosotros como prueba de por s suficiente segn las reglas de la sana crtica.
(2773) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 628. Se trata, como dice Calamandrei (CALAMANDREI,
Estudios sobre el proceso civil, cit., T. III, p. 340), de un interrogatorio que no tiende slo a suministrar al juez
informaciones acerca de los hechos, sino tambin informaciones acerca de la persona.
(2775) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 461; FALCN, Cdigo Procesal...,
cit., T. III, p. 324; FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 295.
(2776) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit.; FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo
Procesal..., cit., T. II, p. 461.
(2777) BENTHAM, Tratado.., cit., T. I, p. 218.
Art. 439.- Orden de las declaraciones.
Los testigos estarn en lugar desde donde no puedan or las declaraciones de los otros. Sern llamados
sucesiva y separadamente, alternndose, en lo posible, los del actor con los del demandado, a menos que el
juzgado estableciere otro orden por razones especiales.
Los testigos estarn en un lugar desde donde no puedan or las declaraciones de los otros, y sern llamados sucesiva
y separadamente, alternndose, en lo posible, los del actor con los del demandado, a menos que el juzgado
estableciere otro orden por razones especiales, de lo cual pensamos que deber dejarse constancia de ello en la
resolucin o en el acta, expresndose los fundamentos para apartarse de dicha norma (2778). Se busca, como dice
Morello, impedir que las partes, al tomar conocimiento de la declaracin de los propuestos, instruyan a sus propios
testigos, obstaculizando el esclarecimiento de la verdad de los hechos que se controvierten (2779). Por eso es que
los testigos, en concordancia con lo que previene el art. 431, Cdigo Procesal, deberan declarar en lo posible todos
en un mismo da, salvo de resultar ello imposible por el nmero de los propuestos, supuesto ste en el cual se
sealarn tantas audiencias como fuera necesario. En la prctica, lamentablemente, no suelen observarse
estrictamente estas normas, a pesar de los efectos que de su inobservancia pueden derivarse indebidamente en favor
o en perjuicio de los sujetos procesales. Si el testigo no conociere el idioma nacional, el ordenamiento establece que
el mismo ser examinado mediante traductor pblico, o a travs de intrprete cuando deba interrogarse a sordos,
mudos o sordomudos que slo puedan darse a entender por lenguaje especializado (art. 115 CPCCN). Ver lo dicho
en el comentario al art. 431 con relacin a la audiencia.
(2778) Sobre el particular, FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 296; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. III,
p. 571; FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 325.
(2779) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, ps. 462/463; PALACIO, Derecho
procesal civil, cit., T. IV, p. 616.
466

TOMO I
Art. 440.- Juramento o promesa de decir verdad.

Antes de declarar, los testigos prestarn juramento o formularn promesa de decir la verdad, a su eleccin, y
sern informados de las consecuencias penales a que pueden dar lugar las declaraciones falsas o reticentes.
Con miras a asegurar el deber de veracidad, el artculo seala que antes de declarar los testigos prestarn juramento
o formularn promesa (o protesta) de decir verdad, a su eleccin, y sern informados de las consecuencias penales a
que pueden dar lugar las declaraciones falsas o reticentes (2780). Ensea Falcn (2781) que llmase juramento a la
afirmacin o negacin de algo, poniendo solemnemente a alguien por testigo y especialmente a Dios. El Cdigo
parece atribuir al juramento matices tico-religiosos de los que no estuvo desprovisto en sus orgenes -pero que
difcilmente sobreviven en la actualidad-, aunque autoriza la promesa de decir verdad como frmula equivalente
(2782). La negativa a prestar uno u otro importara negativa a declarar con las consecuencias penales que ello
apareja (art. 243 CPen.) (2783) ; del mismo modo que la falsedad de la declaracin o el falso testimonio (art. 276,
CPen.), sin perjuicio de la responsabilidad civil del testigo. El interrogante se plantea en torno a la eficacia de la
declaracin prestada sin juramento o promesa de decir verdad, desde la ptica del derecho procesal civil, cuestin
que, a nuestro juicio, no anula la prueba (2784), pues como dice Arazi (2785), el juramento o la promesa de decir
verdad no es un requisito para la validez del testimonio, sino una cuestin que hace a su eficacia. Se ha dicho con
acierto que la simple palabra de un hombre honesto no puede valer menos que el juramento de un canalla. El
Cdigo no establece la nulidad para la declaracin prestada sin el cumplimiento de tal recaudo, ni ella es una
consecuencia que pueda derivarse a partir de la supuesta frustracin del acto, pues ms all de ello, la declaracin se
ha rendido, de eso no cabe duda. No por no jurar o prometer decir la verdad, el testigo miente; ni por jurar o
prometer decir la verdad, el testigo dice la verdad. Por debajo de las formas, importa el valor en s del acto
procesal y su contenido. En la medida en que las declaraciones de los testigos son idneas al proceso con
prescindencia del juramento, igualmente van a ser evaluadas en la sentencia con arreglo al cartabn general: las
reglas de la sana crtica (2786). El artculo no exige la lectura de las disposiciones penales aplicables, sino que
requiere que los testigos sean informados de las consecuencias penales a que pueden dar lugar las declaraciones
falsas o reticentes, por lo que tampoco cabra en este sentido la nulidad de la declaracin por tal causa (2787).
Conviene recordar que el juramento o promesa de decir verdad comprende el contenido o la sustancia de las
respuestas a dar, y tambin la exactitud o veracidad de los datos personales que el testigo informa al responder al
interrogatorio preliminar (2788).
(2780) Como ensea Devis Echanda, la exigencia del juramento existi en Roma desde tiempos muy antiguos. En
la Ley de las Doce Tablas se sancionaba el perjurio con la pena capital; ms tarde se le consider como una especie
de falsedad (Modestino, Lib. 27, D) y la pena pas a ser de destierro o relegacin. Despus, bajo Justiniano se dej
la sancin al arbitrio del juez (Digesto, ley 16, De Testib). Constantino renov la obligacin del juramento (Lib. 9,
Cdigo De Testib). En la ley hebrea se impona al perjurio la pena del talin (Deuteronomio, cap. 19, vers. 21). En
Francia, desde tiempo inmemorial se exigi el juramento a los testigos y a partir de 1531 se castig el perjurio con
pena de muerte (cit., T. II, p. 56).
(2782) El juramento... parte de otra suposicin. Colocado el espritu en determinadas condiciones de
impresionabilidad, o bajo la coaccin de sus sentimientos tico-religiosos, se constituye en el jurante un estado de
nimo propicio a la declaracin de la verdad (COUTURE, Estudios..., cit., T. II, p. 281). Palacio remarca la
relevancia moral que tal acto reviste aun en la actualidad (PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 617).
(2783) ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 598; FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit.,
T. II, p. 462.
(2784) En contra SILVA MELERO, La prueba procesal, cit., T. I, p. 216; GUASP, Derecho procesal..., cit., p. 389;
DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 110; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 573;
PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 618, aunque para este autor se tratara de una nulidad relativa;
ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 598. En el sentido que sostenemos, MORELLO - SOSA BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 466 y fallos citados y Validez de la declaracin del testigo que no
prest juramento o promesa de decir verdad, Jus, 21-134; GONZLEZ GODOY, A., En torno a la validez y
eficacia en el proceso civil de las declaraciones testimoniales prestadas sin juramento o promesa de decir verdad,
LL, 149-375; ARAZI, La prueba, cit., p. 240; FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 464;
SCBA, 21/11/1972, Rep. LL, XXXIV-1297, sum. 5; Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala II, 15/5/1973, LL, 154-620
467
(31.200-S); Cm. 1 San Nicols, 16/12/1975, Rep. LL, XXXVII-1254, sum. 18. Entraa una nulidad relativa, que
si no fue pedida no puede ser considerada (Cm. 3 Civ. y Com. Crdoba, 17/5/1975, Rep. LL, XXXV-1396, sum.
22; Cm. Trab. Rosario, sala II, 20/4/1985, Juris, 77-151; Cm. Nac. Civ., sala A, 29/11/1993, JA, 1994-II-191 ;
Cm. Nac. Civ., sala L, 29/11/1993, LL, 1994-C-226). Con relacin a la improcedencia de la nulidad por falta de
juramento en el caso de prueba producida en el extranjero, ver Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala III, 28/11/1986, JA,
1987-II-Sntesis .
(2785) ARAZI, Cdigo Procesal, cit., p. 241.
(2786) SCBA, 1/12/1964, ED, 14-324. Puede consultarse adems, GONZLEZ GODOY, En torno a la validez...,
cit., p. 373.
(2787) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 328; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 618;
COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 573.
(2788) Cm. Nac. Civ., sala F, LL, 100-761, y LL, 102-883. Ver, no obstante, Cm. Nac. Crim. y Correc., sala II,
19/12/1990, Attie de Abadi, N., LL, 1991-C-474, para la cual la mendacidad sobre las generales de la ley no
configura el delito de falso testimonio.
Art. 441.- Interrogatorio preliminar.
Aunque las partes no lo pidan, los testigos sern siempre preguntados:
1) Por su nombre, edad, estado, profesin y domicilio.
2) Si es pariente por consanguinidad o afinidad de alguna de las partes, y en qu grado.
3) Si tiene inters directo o indirecto en el pleito;
4) Si es amigo ntimo o enemigo.
5) Si es dependiente, acreedor o deudor de alguno de los litigantes, o si tiene algn otro gnero de relacin con
ellos.
Aunque las circunstancias individuales declaradas por el testigo no coincidieran totalmente con los datos que
la parte hubiese indicado al proponerlo, se recibir su declaracin si indudablemente fuere la misma persona
y, por las circunstancias del caso, la contraria no hubiere podido ser inducida en error.
Se trata del cuestionario conocido como generales de la ley (2789), tendiente a identificar al testigo y a determinar
las relaciones que pudieren entrelazarlo con alguna de las partes y con el resultado del proceso, para as excluirlo
excepcionalmente, o para someter su declaracin a un juicio ms estricto o ms benigno en cuanto a su atendibilidad
y eficacia (2790). El testigo comprendido dentro de las generales de la ley -salvo el caso de tratarse de alguno de los
parientes excluidos por el art. 427 del citado ordenamiento o de un menor de 14 aos- es un testigo hbil y, por
ende, plenamente capaz para prestar su declaracin, aun cuando su inclusin en alguno de los supuestos que
contempla la norma pueda incidir en orden a su eficacia, segn el estndar de la sana crtica (2791). El inc. 1
permite desentraar la capacidad del testigo, su nombre, profesin y domicilio y si la persona que comparece a
prestar su declaracin testimonial coincide con la que fue ofrecida en su oportunidad como testigo por la parte y su
edad, para lo cual creemos que ser necesaria, por lo general, la acreditacin de tal extremo mediante la presentacin
del correspondiente documento de identidad (2792) ; sin perder de vista que la determinacin de la profesin u
ocupacin del testigo habilitar a las partes a incluir en el interrogatorio referencias de carcter tcnico, y al juez a
valorar con amplitud su declaracin en tal contexto (2793). El inc. 2 procura establecer si existe una relacin de
parentesco entre el testigo con alguna de las partes y, en su caso, si la misma se encuentra excluida a la luz de lo que
dispone el art. 427 de la legislacin procesal, en cuyo caso, la declaracin no habr de tomarse por tratarse de una
prohibicin absoluta o ser examinado con la prevencin que podra estar dirigida a favorecer al pariente o, en el
mejor de los casos, a suministrar una visin deformada de los hechos (2794). El inc. 3 se refiere a la posicin en
que se encuentra el testigo frente al resultado del proceso, sin que ello excluya la procedencia de la declaracin
aunque partiendo de la premisa que, en tal contexto, el testigo podra procurar favorecer a una de las partes para
favorecerse a s mismo. El inc. 4 se vincula con la posible existencia de amistad ntima o enemistad por parte del
testigo con alguna de las partes, extremo que en uno u otro caso no impide la declaracin, aunque, como en los
restantes supuestos, su presencia previene al juez acerca del posible inters del testigo en favorecer a la parte con
quien guarda amistad, o en perjudicar inversamente a la contraria con quien se encuentra enemistado. El inc. 5
intenta establecer si el testigo es dependiente, acreedor o deudor de alguna de las partes o tiene con ellas alguna otra
relacin, como ser de sociedad, profesional, etc., a raz de las cuales pueda sospecharse algn grado de inters en
favorecer o perjudicar a una u otra. En cuanto a lo que seala el ltimo prrafo del artculo, la norma dispone que
aunque las circunstancias individuales declaradas en el interrogatorio preliminar no coincidieran totalmente con los
datos aportados en la oportunidad del ofrecimiento de la prueba, se recibir la declaracin en tanto las diferencias en
este sentido, o la virtualidad de las omisiones, no fuesen susceptibles de gravitar sobre la verdadera identidad del
testigo (2795), mxime si aqullas no se plantean antes de consentirse la declaracin (2796). Para Falcn, conviene
468

TOMO I
destacar que las preguntas del interrogatorio preliminar no representan un numerus clausus, pues pueden integrarse
con otras tendientes a demostrar la idoneidad del testigo, tanto en los aspectos relacionados con las partes, cuanto
en aspectos objetivos relacionados con la capacidad de sus sentidos para poder percibir el hecho (2797), aunque
nosotros preferimos, por una razn de orden, que ellas -en tanto sean formuladas por las partes- se realicen durante
el interrogatorio principal, sin perjuicio de que el juez, de oficio o a peticin de alguna de ellas, las incluya en el
interrogatorio preliminar. En cuanto a la validez de la declaracin rendida sin haberse cumplido con el
interrogatorio preliminar, estimamos que ella debera reputarse nula (2798) en tanto se la hubiese prestado en
violacin de alguna regla de exclusin de orden pblico, as, v.gr., si como consecuencia de haberse omitido el
interrogatorio declar un pariente consanguneo en lnea directa de las partes, configurndose con ello un supuesto
de nulidad absoluta; o si como resultado de la falta del interrogatorio se hubiese violentado el derecho de defensa en
juicio de la parte contraria a la que ofreci el testigo, as, al inducirla a error en cuanto a la persona del testigo y su
relacin con alguna de las partes, aunque en este caso se tratara de una nulidad relativa, subsanable a tenor de lo
que previene el art. 170, Cdigo Procesal. No obstante, cabe destacar que si las relaciones y cualidades del testigo
han quedado suficientemente expresadas o acreditadas a lo largo del interrogatorio principal, carecera de todo
sentido prctico disponer la nulidad por la nulidad misma (arg. arts. 169 , 170 y 172 , CPCCN), mxime que en este
punto debe estarse por la subsistencia de la prueba (2799), al igual que cuando falta el juramento o la promesa de
decir verdad. Es que, como dice Morello, si lo que como vicio procesal puede derivarse de la omisin del
interrogatorio preliminar es, en definitiva, la eventual violacin de un requisito establecido con miras a la tutela y
aseguramiento de la sinceridad de las declaraciones, en la medida que esa veracidad no est en discusin resultar
estril la invalidacin (2800).
(2789) Originado en las leyes 26, tt. 15, Partida tercera, y 3, tt. 11, lib. XI, Nov. Recop.
(2790) Las generales de la ley tiene por objeto: 1) identificar al testigo; 2) verificar si se trata de testigo excluido por
edad o parentesco; y 3) valorar en su oportunidad la atendibilidad de su testimonio (Cm. Nac. Esp. Civ. y Com.,
sala III, 8/9/1976, LL, 1977-A-75), la que en ciertos casos puede ampliar la atendibilidad de la declaracin, as, v.gr.,
cuando se trata de un testigo tcnico que depone acerca de hechos de su conocimiento especializado.
(2791) La circunstancia de estar comprendidos en una categora de las generales de la ley, no debe conducir a
desechar de pleno la eficacia de los testimonios como si carecieran de todo poder de conviccin (Cm. Nac. Civ.,
sala C, 11/4/1991, JA, 1992-IV-150, 4; Cm. Nac. Civ., sala E, 21/11/1989, LL, 1990-C-567; Cm. Nac. Civ., sala C,
17/9/1992, LL, 1993-B-155).
(2792) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 331; en contra, COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p.
574; Cm. Nac. Civ., sala D, 3/6/1960, LL, 101-1001 (6183-S); sala F, 4/8/1960, LL, 102-883 (6530-S).
(2793) Sobre el particular ensea Fassi (FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 299) que ciertas profesiones
desdorosas disminuyen la eficacia probatoria del dicho. Ello no impide, atenindose a las circunstancias, aceptar la
declaracin de prostitutas cuando los hechos ocurren en el lugar donde ejercen la prostitucin (con cita de SCBA,
11/8/1970, LL, 144-539 [27.140-S]). No compartimos esta tesis, pues lo que debe privar es el anlisis de la
declaracin en concreto por sobre consideraciones que ataen a cualidades abstractas vinculadas con la persona
del testigo.
(2794) Sobre el particular, FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 299.
(2795) Cm. Civil 1 Cap., 11/3/1938, LL, 9-798; Cm. Civil 2 Cap., 3/9/1947, LL, 48-104. No es motivo suficiente
para fundar una oposicin a la admisin del testimonio la omisin del apellido de soltera de la testigo casada, o si se
omiti el apellido del marido, o la omisin de alguno de los nombres de pila, cuando no se alega desconocimiento de
la deponente (Cm. Civ. y Com. Azul, 15/3/1979, SP, LL, 1980-630; Cm. Nac. Civ., sala B, LL, 112-772 [9443-S]).
Por ello es que se ha admitido la oposicin cuando habindose citado el representante legal de una empresa a
reconocer la firma que se le atribuye, comparece una persona sin acreditar dicha calidad ni exhibir autorizacin
(Cm. 2 La Plata, causa 85.107, reg. int. 332/57); o cuando slo se indic el apellido del testigo sin mencionar su
profesin, y al comparecer resulta que se trata de una seora que vive en distinto domicilio del denunciado y el
apellido indicado es el de su esposo (Cm. Nac. Com., sala B, 12/7/1963, LL, 113-795 [9913-S]). Puede consultarse
adems, FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 300, con cita de jurisprudencia; PALACIO, Derecho procesal civil,
cit., T. IV, p. 598, con abundante cita de jurisprudencia; id., Individualizacin de testigo (problemas que plantea la
diferencia en el nombre de la persona ofrecida), ED, 6-976; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 673;
ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 580; FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 300.
(2796) No proceder la declaracin cuando se trate de una persona distinta de la propuesta o cuando a pesar de
tratarse de la misma persona, las circunstancias individuales declaradas por el testigo no coinciden con los datos que
469
la parte ha indicado al proponerlo y tal hecho indujo en error a la contraria, causndole perjuicio (FENOCHIETTO
- ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 465). No procede la nulidad de la declaracin del testigo, si pese a las
diferencias de nombres no se ha acreditado que quien declara sea persona distinta de la propuesta, debindose
apreciar aquellas diferencias con criterio amplio (Cm. Civ. y Com. Azul, 15/3/1979, SP, LL, 1980-630).
(2798) En tal sentido, FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 298; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos
Procesales..., cit., T. V, p. 473. Consideran que la declaracin sera nula en cualquier caso y sin distinguir como en el
texto, la Cm. 2 La Plata, sala III, DJBA, 63-69; Cm. Paz, sala IV, 30/11/1966, LL, 127-1155 (15.817-S); Cm.
Nac. Civ., sala F, 14/5/1968, LL, 134-1099 (20.447-S). Para Palacio se tratara de una nulidad relativa (PALACIO,
Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 621).
(2799) Cm. Nac. Civ., sala F, LL, 129-997 (16.501).
Art. 442.- Forma del examen.
Los testigos sern libremente interrogados, por el juez o por quien lo reemplace legalmente, acerca de lo que
supieren sobre los hechos controvertidos, respetando la sustancia de los interrogatorios propuestos.
La parte contraria a la que ofreci el testigo, podr solicitar que se formulen las preguntas que sean
pertinentes, aunque no tengan estricta relacin con las indicadas por quien lo propuso.
Se aplicar, en lo pertinente, lo dispuesto en el art. 411, prr. 3.
Se podr prescindir de continuar interrogando al testigo cuando las preguntas que se propongan, o las
respuestas dadas, demuestren que es ineficaz proseguir la declaracin.
La forma y el desarrollo del acto se regirn, en lo pertinente, conforme a lo dispuesto por el art. 416
(La remisin es intil, pues la ley 25488 ha derogado el art. 416).
Los testigos sern libremente interrogados por el juez o por quien lo reemplace legalmente, acerca de lo que
supieren sobre los hechos controvertidos, respetando la sustancia de los interrogatorios propuestos; y a su vez, la
parte contraria a la que ofreci el testigo podr solicitar que se formulen las preguntas que sean pertinentes, aunque
no tengan estricta relacin con las indicadas por quien lo propuso, sea para aclarar o ampliar el contenido de las
respuestas dadas por el mismo, sea para obtener su declaracin respecto de cualesquiera otros hechos que hubiesen
sido alegados y pudiesen advertirse como conducentes (2801), as como de los que ataan a la determinacin de su
idoneidad (2802). Se trata de las as llamadas repreguntas (2803), instituto que encuentra sus races en la cross
examination o interrogatorio cruzado del derecho anglosajn (2804), de cuya bondad no parecen quedar dudas
(2805). En cuanto a que los testigos sern libremente interrogados por el juez, entendemos que en este contexto
aqul no se encuentra atado a los lineamientos que el Cdigo seala en lo tocante a la forma de las preguntas para
las partes, de modo tal que ellas no necesariamente debern de ser concretas y versar sobre un solo hecho, pudiendo
as interrogarse al testigo para que relate todo lo que sabe sobre el acontecimiento que interesa a la litis (2806). Se
aplicar, en su caso, lo dispuesto en el art. 411 , prr. 3, Cdigo Procesal, por lo que el juez podr modificar de
oficio y sin recurso alguno el orden y los trminos de las preguntas -sin alterar su sentido- y eliminar las que fuesen
manifiestamente intiles. Se podr prescindir de continuar interrogando al testigo, dice el dispositivo, cuando las
preguntas que se propongan, o las respuestas dadas, demuestren que es ineficaz proseguir la declaracin. Si el juez
se hace presente en la audiencia -o quien lo reemplace legalmente- podr interrogar a los testigos con amplitud, no
slo con relacin a los hechos alegados y controvertidos en la causa, sino sobre cuestiones que ataen a la propia
idoneidad del testigo, superando incluso en este contexto, la sustancia de los interrogatorios propuestos (2807); y
por supuesto incluyendo preguntas no contenidas en los interrogatorios propuestos, ello con arreglo a las
facultades instructorias conferidas por el art. 36 o por aplicacin de lo que previene el art. 452 de dicho
ordenamiento. Es que como bien dice Gorphe, la gran ventaja del procedimiento oral es hacer inmediata la prueba,
permitiendo que el caso sea debatido ante la vista de los jueces: stos pueden observar e interrogar a los testigos.
Cuando la boca no hable, hablarn sus gestos, deca Ayrault. El acento, la expresin, la actitud, la manera de
responder del testigo aclaran su declaracin; de ello se pueden extraer indicios de sinceridad o de falsedad o, por lo
menos, de la tendencia a expresar la verdad o, por lo contrario, a desnaturalizarla u ocultarla (2808). El Cdigo
autoriza la redaccin de las preguntas por escrito, en interrogatorio que podr reservarse hasta el mismo acto de la
audiencia (2809), o que se las formule de viva voz, tal cual lo seala implcitamente el art. 437 (2810); por lo que la
parte que propuso al testigo y dej el interrogatorio podr ampliar el nmero de preguntas (2811) en el acto de la
audiencia. Cada una de las partes podr formular oposicin a las preguntas formuladas por su contraria, en tanto las
mismas se refieran a hechos no alegados o no controvertidos; sugieran o insinen las respuestas; no estn redactadas
de manera interrogativa; aprehendan ms de un hecho; no sean claras y concretas; o contengan referencias de
carcter tcnico con relacin a un testigo que carezca de esos conocimientos, etc., sin perjuicio de su oportuna
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valoracin por el juez, aun en ausencia de impugnacin en tal contexto; las que habrn de ser resueltas en el mismo
acto de la audiencia (2812), debiendo estarse, como en toda la materia de la prueba, en favor de la procedencia de la
pregunta en caso de duda (2813). Compartimos la opinin de Falcn acerca de la facultad que le asiste a la parte
contraria a la que ofreci el testigo, a formular nuevas preguntas acerca de las aclaraciones introducidas por el
testigo antes de que se firme el acta (2814), aunque para nosotros dicha facultad debe hacerse extensiva tambin
para la parte que lo propuso, en ambos casos, en resguardo de su derecho de defensa en juicio.
Art. 443.- Forma de las preguntas.
Las preguntas no contendrn ms de un hecho; sern claras y concretas; no se formularn las que estn
concebidas en trminos afirmativos, sugieran la respuesta o sean ofensivas o vejatorias. No podrn contener
referencias de carcter tcnico, salvo si fueren dirigidas a personas especializadas.
Las preguntas no contendrn ms de un hecho (2815), aunque, como destaca Falcn (2816), lo que en realidad
seala el Cdigo es que cada pregunta no podr contener ms que una sola interrogacin, antes de que un solo
hecho, debiendo redactrselas sobre la base de la tcnica responsiva, esto es provocando las respuestas mediante
continuas preguntas concretas; y no a travs de la del relato por la que se le requiere al testigo que cuente todo lo
que sabe acerca de un determinado evento (2817). A su vez, debern ser claras y concretas y vinculadas con los
hechos principales (2818) o secundarios alegados como causa o fundamentos de la pretensin, defensa o excepcin
(2819) ; y no se formularn las que estn concebidas en trminos afirmativos -sino en forma directamente
interrogativa- (2820), sugieran la respuesta o sean ofensivas o vejatorias; o contengan referencias de carcter
tcnico, salvo si fueren dirigidas a personas especializadas. Las preguntas no pueden, por otra parte, sugerir o
inducir la respuesta al testigo, vale decir no deben dar lugar a una contestacin afirmativa o negativa por parte de
aqul, sino a una descripcin, a un relato, a una declaracin (2821), cuestin que, a contrario sensu, podra
disminuir la eficacia probatoria de la misma (2822), pues, como dice Bentham, bajo la forma interrogativa, puede
comunicarse al interrogado, con cierto disimulo, cualquier clase de informacin (2823). No obstante, y como lo
destaca Devis Echanda, en el escrito hay que tolerar un cierto grado de sugestibilidad que resulta de exigirle al
testigo que diga si le constan las determinadas condiciones de tiempo, modo y lugar en que ocurrieron los hechos y
pudo percibirlos, sin cuya explicacin su testimonio carecer de eficacia probatoria (2824) ; pues, como ensea
Bentham, la pregunta sugerente no siempre es contraria a los fines de la justicia, as cuando el hecho indicado en la
pregunta para acelerar o abreviar el interrogatorio es un hecho conocido por el testigo, o cuando se lo introduce para
reproducir en su espritu toda una serie de recuerdos, o como dice aquel autor, para despertar un enjambre de ideas
dormidas (2825).
Es claro que las preguntas no deben estar redactadas en trminos ofensivos o vejatorios, dirigidas a mortificar u
ofender al testigo antes que a obtener la descripcin de un hecho, sin perder de vista que aqul podr rehusarse a
declarar en ese y dems casos, por aplicacin de lo que dispone el art. 444 , Cdigo Procesal.
Tngase en cuenta que, a la luz de lo que dispone el art. 333 , las preguntas deberan girar en torno a los hechos
indicados en la demanda y contestacin como objeto de tal prueba, aunque para nosotros ella no asume el contorno
de una carga (ver el comentario al art. 333 ).
En cuanto a las preguntas tcnicas, se trata de un testigo que, llamado a declarar, relata hechos que ha percibido y de
los cuales extrae conclusiones de tal naturaleza en virtud de sus conocimientos especializados, teniendo en cuenta,
como destaca Alsina, que si el testigo, por razn de su profesin, tiene conocimientos especiales en la materia, sus
observaciones constituyen para el juez elementos de juicio de singular importancia y sus deducciones tcnicas deben
ser tenidas en cuenta para la apreciacin de los hechos (2826) (sobre el particular, puede verse el comentario al art.
426 , pto. 2).
Si el testigo no conociere el idioma nacional (2827), el mismo ser examinado mediante traductor pblico, o a travs
de intrprete cuando deba interrogarse a sordos, mudos o sordomudos que slo puedan darse a entender por lenguaje
especializado (art. 115 , CPCCN).
Art. 444.- Negativa a responder.
El testigo podr rehusarse a contestar las preguntas:
1) Si la respuesta lo expusiere a enjuiciamiento penal o comprometiera su honor.
2) Si no pudiere responder sin revelar un secreto profesional, militar, cientfico, artstico o industrial.
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El testigo podr rehusarse a contestar las preguntas si la respuesta lo expusiera a enjuiciamiento penal o
comprometiera su honor o si no pudiere responder sin revelar un secreto profesional, militar, cientfico, artstico o
industrial, si bien ello no lo exime de su deber de comparecer, sino slo del de declarar y con relacin al concreto
hecho que pueda abarcarlas y una vez que se la haya formulado (2828).
El inc. 1 protege al propio testigo, a quien se lo exime as de tener que declarar contra s mismo en cuanto ello
pudiera exponerlo a enjuiciamiento penal (2829), o la respuesta pudiera comprometer su honor, enumeracin que se
ha juzgado taxativa, por lo que el testigo no podra rehusarse a contestar cuando estuvieren en juego otros valores,
v.gr., patrimoniales o el honor de otras personas (2830).
Consideramos que la facultad de rehusarse a responder deber ser alegada y fundada por el testigo en uno u otro
sentido del citado inciso, suministrando las explicaciones concretas, en forma reservada y por supuesto fuera de
acta y sin la presencia de las partes, que sostienen su negativa a contestar, entendiendo por ellas las relaciones que
entrelazan el hecho preguntado y su posible respuesta con los mencionados efectos cuando ella no resulte de su
propio contenido, siquiera para el caso en que se sostenga que la contestacin compromete su honor, en razn de la
vaguedad de esa frmula (2831).
Es que lo que en definitiva se protege es la persona del testigo frente a un posible enjuiciamiento penal en base a una
declaracin judicial rendida con plenos efectos probatorios; en modo alguno ello se ve comprometido cuando
informalmente se aclara por qu la respuesta podra conducir a tal resultado, cuando nada de ello queda en actas
judiciales, ni tiene o podr tener valor de prueba.
De la misma manera, o con mayor razn, cabe destacar que lo que la ley tutela es el honor del testigo frente al
dilema de tener que declarar y exponerse a un descrdito; en absoluto se interesa ese valor cuando en la misma
manera que la indicada anteriormente se explica la relacin que puede caber entre aquella cualidad y la respuesta
que se pretende, ms all de que aqul siempre podr rehusarse a responder, claro que con las consecuencias penales
que pudiesen corresponder (2832).
El inc. 2 tutela, por el contrario, el secreto profesional lato sensu -el que comprendera el secreto militar, cientfico,
tcnico, artstico, industrial, religioso y profesional stricto sensu, as el de los abogados, mdicos, etc.- (2833), que
es el que conocen ciertas personas en virtud de su profesin, oficio o actividad (2834).
Respecto de la cuestin de si la negativa procede slo a juicio del testigo o se encuentra sujeta al prudente arbitrio
del magistrado, tambin pensamos que ms all de lo dicho anteriormente, el testigo tendr que explicar su fundada
negativa a contestar la concreta pregunta en orden a establecer la relacin que existira entre el hecho preguntado y
el hecho amparado por el secreto profesional, siempre que ella no resulte o se desprenda del propio contenido de la
pregunta, sin extender empero tal facultad al punto de autorizar al juez a disponer el levantamiento del mismo, ello
en razn de los claros y terminantes trminos de los arts. 444 del ordenamiento procesal (2835) y 244, Cdigo
Procesal Penal de la Nacin, sin perder de vista que en algunos casos la guarda del secreto profesional no constituye
sencillamente una facultad del testigo, sino un deber al cual se encuentra civil, penal y disciplinariamente atado.
De cualquier manera, la cuestin de la dispensa del secreto por la persona que lo confi o por el juez es un problema
que debe analizarse de acuerdo con el tipo de secreto de que se trate (religioso, mdico, del ingeniero, etc.) y las
disposiciones legales que lo regulen, as, por ejemplo, el del abogado, el que es, a la par de una facultad, un deber
del cual slo puede ser exceptuado cuando el cliente autorice su revelacin o si se tratase de la propia defensa del
letrado (art. 6, ap. f], ley 23187 y Cdigo de tica), por lo que no puede ser obligado a declarar aun si el juez
(2836) lo liberase del deber de guardar el secreto, aunque aqul puede revelarlo con justa causa en los supuestos
que las leyes lo autoricen para ello.
Art. 445.- Forma de las respuestas.
El testigo contestar sin poder leer notas o apuntes, a menos que por la ndole de la pregunta, se le autorizara.
En este caso, se dejar constancia en el acta de las respuestas dadas mediante lectura.
Deber siempre dar la razn de su dicho; si no lo hiciere, el juez la exigir.
Para asegurar el valor de la prueba (2837) y espontaneidad de las declaraciones, establece el artculo que el testigo
deber contestar las preguntas sin poder leer notas o apuntes, a menos que por la ndole de la pregunta se le
autorizara, en cuyo caso se dejar constancia en el acta de las respuestas dadas mediante lectura, as cuando se le
requieran cifras, referencias a operaciones contables (2838), antecedentes obrantes en historias clnicas, etc., en cuyo
caso el juzgado podr autorizarlo, como excepcin, a la consulta de las que obrasen en su poder e incluso de
documentos que se encontrasen agregados al expediente en tanto se relacionen con aqulla (2839).
De no admitirse ello, conforme lo apunta Bentham, resultar que un testimonio verdadero puede quedar excluido,
en tanto que un testimonio falso ser admisible. Un bribn con buena memoria puede retener la ficcin que ha
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inventado, mientras que una persona decente con mala memoria, puede recordar muy imperfectamente sus propias
percepciones y observaciones (2840).
La admisin de esta consulta, se ha dicho, no ser rechazada en los casos complicados, en asuntos de contabilidad
que requieren una exactitud muy especial, ni en las causas que giran alrededor de acontecimientos cuya madeja slo
puede desenmaraarse mediante fechas, ni a testigos cuya memoria parezca insegura, ya sea por efecto de la edad o
por la turbacin que pueda resultar de la solemnidad de un tribunal de justicia (2841).
Las respuestas sern categricas y concretas, sin perjuicio de que el testigo pueda extenderse sobre aspectos
vinculados directamente con el hecho objeto de la interrogacin, debiendo dar aqul siempre la razn de su dicho
(2842) -si no lo hiciere, el juez la exigir- (2843), lo que consiste en la explicacin circunstanciada acerca del cmo,
cundo y con motivo de qu ha conocido el hecho sobre el que depone, salvo que los conozca por haber intervenido
en l (2844), y -agregamos- as lo declare.
La explicacin particularizada de la razn de sus dichos, como ensea Morello, es condicin esencial de su validez,
al punto que el Cdigo impone al juez (poder-deber) exigirla, en caso de ser omitida por el testigo (2845), si bien la
omisin no apareja la nulidad de la declaracin, aunque puede naturalmente incidir en orden a la eficacia de la
prueba, segn las reglas de la sana crtica, pues para la eficacia del testimonio es indispensable que aparezcan en
forma clara, exacta y completa, tanto las circunstancias de tiempo, modo y lugar del hecho narrado, como las
mismas circunstancias del conocimiento que de ste tuvo el testigo (2846).
Art. 446.- Interrupcin de la declaracin.
Al que interrumpiere al testigo en su declaracin podr imponrsele una multa que no exceda de los (hoy $
14,67). En caso de reiteracin incurrir en el doble de la multa sin perjuicio de las dems sanciones que
correspondieren.
El artculo autoriza la imposicin de una multa a quien interrumpiere al testigo, la que podr duplicarse en caso de
reincidencia, sin perjuicio de la adopcin de las dems sanciones que correspondieren, entre ellas, la exclusin a que
hace referencia el art. 35 , inc. 2, Cdigo Procesal.
Art. 447.- Permanencia.
Despus que prestaren su declaracin, los testigos permanecern en la sala del juzgado hasta que concluya la
audiencia, a no ser que el juez dispusiese lo contrario.
Despus de que prestaren su declaracin, los testigos permanecern en la sala del juzgado hasta que concluya la
audiencia, a no ser que el juez dispusiese lo contrario, medida que apunta a permitir su careo o reexamen para
aclarar sus declaraciones (2847), sin perjuicio de poder disponerse ello en cualquier momento con arreglo a lo que
previene el art. 452 del citado ordenamiento, norma que no suele observarse rgidamente en la prctica.
(2801) Cm. Nac. Civ., sala D, 21/2/1964, LL, 116-787 (10860-S); Cm. Nac. Civ., sala B, 26/7/1968, LL, 135-1090
(20.747-S); Cm. Nac. Com., sala C, LL, 127-774; Cm. 2 La Plata, sala I, DJBA, 51-45; MORELLO - SOSA BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 476; DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 237.
(2802) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 335; Cm. Nac. Civ., sala F, 9/11/1965, LL, 121-711 (13.347;
sala C, 16/7/1968, LL, 135-1214 [21.636-S]).
(2803) DASSEN, J., Facultad de repreguntar, RDP, 1949, p. 27; FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal...,
cit., T. II, p. 466; DAZ DE GUIJARRO, Plenitud del derecho a repreguntar a los testigos, JA, 1949-II-29;
PARRY, A., Prueba de testigos: repreguntas, ED, 4-766, con jurisprudencia; ALSINA, Tratado terico prctico...,
cit., T. III, p. 603; Cm. Nac. Civ., en pleno, JA, 1948-IV-632.
(2804) Sobre el particular, COUTURE, Estudios..., cit., El cross examination en la prueba de testigos, T. II, p. 231;
DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, ps. 240/241.
(2805) No juegan a su respecto las supuestas limitaciones del art. 333 del Cdigo Procesal.
(2806) Ver lo que se dir en ocasin de tratar la forma de las preguntas.
(2807) La posicin contraria era ya sostenida por Vicente y Caravantes, quien enseaba que el juez en los pleitos
civiles debe ceirse a circunstancias relativas a las preguntas que hicieron las partes en su interrogatorio y no a
otras particularidades que, aunque sean concernientes a la cuestin litigiosa, no se refieren a lo interrogado por
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aqullas (VICENTE Y CARAVANTES, J. de, Tratado histrico, crtico, filosfico de los procedimientos judiciales
en materia civil segn la nueva Ley de Enjuiciamiento, T. II, p. 299).
(2808) AYRAULT, La apreciacin judicial de las pruebas, ps. 428/429. En este sentido, Cm. 2 La Plata, sala I,
causa B-66.869, reg. int. 220/89.
(2809) Cm. Nac. Civ., sala A, 27/6/1967, LL, 127-537.
(2810) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 625.
(2811) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 476; FENOCHIETTO - ARAZI,
Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 467; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 625.
(2812) Cm. Nac. Paz, sala I, 8/2/1965, LL, 118-565; JA, 65-II-107.
(2813) ACUA, Prueba de testigos. Repreguntas: su vinculacin con las preguntas, JA, 1966-II-534; Cm. 2 La
Plata, sala I, causa B-18.766, reg. int. 608/66.
(2814) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 337, con cita de la Cm. Nac. Civ., sala E, ED, 28-202.
(2815) En la nocin de hechos se incluyen todos los que en general pueden ser objeto de prueba, a saber: conductas
humanas, hechos de la naturaleza, cosas u objetos materiales y aspectos de la realidad material, la persona fsica
humana, estados o hechos psquicos o internos del hombre, los animales y los juicios que sobre tales hechos tenga el
testigo, incluyendo los jurdicos, pues no es posible separar radicalmente las cuestiones de hecho y las de derecho,
frente a la prueba judicial, como tampoco los hechos y los juicios que sobre ellos se tenga (DEVIS ECHANDA,
Teora general..., cit., T. II, p. 68).
(2817) Sobre el particular ver CIPRIANO, N., Las preguntas a los testigos. Exigencias procesales, LL, 1987-E805.
(2818) Hecho principal es el hecho jurdico puesto como fundamento de las demandas o excepciones de las partes
(LIEBMAN, E. T., Manual de derecho..., cit., p. 281); o como dira Guasp (en cita de SENTS MELENDO, La
prueba, p. 425), los que constituyen el fundamento de la demanda.
(2819) Hechos simples, secundarios o motivos, son aquellos a partir de los cuales puede argumentarse la existencia
de hechos jurdicos, o como dira Guasp (GUASP, Derecho procesal..., cit. nota anterior), los que prueban el
fundamento de la demanda. Sobre el particular puede verse nuestro Hechos nuevos (a propsito del art. 365 ,
CPCCN), LL, 1987-D-870.
(2820) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 481; Cm. Civ. y Com. Lab. y
Minas, La Pampa, 12/2/1975, LL, 1975-C-520 (32.743-S).
(2821) Cm. Civ. y Com. Rosario, sala I, 20/8/1980, Rep. LL, XLIII, J-Z-1749, sum. 6 y 7/10/1976, Rep. LL,
XXXIX, J-Z-1699, sum. 10; Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, sala II, 12/8/1980, Rep. LL, XLI, J-Z-2431, sum. 4;
Cm. 2 Civ. y Com. Crdoba, 25/4/1978, Rep. LL, XXXIX, J-Z-1699, sum. 11; Cm. 1 Mar del Plata, LL, 122780; Cm. 2 La Plata, sala I, causa A-16.002; Cm. Nac. Civ., sala A, 29/8/1969, ED, 37-124; Cm. Nac. Com., sala
C, LL, 127-774. No cabe en rigor que se pregunte si llova, sino cul era el estado del tiempo; o si se encontraba
mojado el pavimento, sino en qu estado se encontraba el pavimento, pues en ambos casos la primera pregunta
presupone la respuesta y la respuesta afirmativa o negativa a que se ha hecho referencia en el texto. Aunque, el
examen de la sugestibilidad no debe ser genrico, sino especfico, con relacin a cada interrogatorio o a cada
pregunta (COUTURE, Estudios..., cit., T. II, p. 217; SCBA, 10/4/1979, LL, XXXIX, J-Z-1699, sum. 12).
(2822) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala I, 18/7/1978, RDJ, 1979-7-36, sum. 102; Cm. 2 La Plata, sala III, LL,
140-837 (25.148-S); Cm. 1 La Plata, sala I, JA, 1972-26, sum. 214; CCiv. y Com. Rosario, sala I, 7/10/1976, Juris,
55-91. La jurisprudencia y la doctrina son firmes en el sentido de privar de valor a los interrogatorios sugestivos.
Se ha afirmado que la sugestividad es el vicio mayor de que puede adolecer una declaracin. Y para fundar la
conclusin se ha dado un argumento de evidente finura dialctica: si nuestra ley prohbe al testigo leer al tiempo de
su declaracin notas o apuntes, con mayor razn debe prohibir el interrogatorio que, sugiriendo de antemano las
respuestas, sea la nota o el apunte que conduzca la declaracin al testigo (COUTURE, Estudios..., cit., T. II, p. 215;
FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 467). Sin embargo, tambin se ha resuelto que no puede
descartarse el interrogatorio al sentenciar, so capa de ser sugestivo, si el juez, en la debida oportunidad, no lo
desech y la contraparte ninguna observacin realiz en punto al tema, cuando concurri a la audiencia (Cm. 2
Civ. y Com. La Plata, sala III, 13/9/1979, Rep. LL, XL, J-Z-1977, sum. 26), doctrina que no compartimos sobre la
base de los argumentos dados.
(2824) DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 239.
(2826) ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 535; Cm. Civ. 2, JA, 27-565; Cm. Com., JA, 14-1222;
PRIETO CASTRO - FERRANDIZ, Derecho procesal civil, T. I, p. 456; MORELLO - SOSA - BERIZONCE,
Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 482.
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(2827) Ello ya apareca autorizado por las leyes 7, tt. 4, y 26, tt. 16, de la partida tercera, y en la Novsima
recopilacin.
(2828) Cm. Nac. Civ., sala C, LL, 139-770; sala D, LL, 101-992 (6104-S).
(2829) COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 687; SPOLANSKY, N., Nadie est obligado a declarar contra
s mismo. Falso testimonio y culpabilidad, LL, 140-701.
(2832) Nuestra Teora de la prueba, cit., p. 241; FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 344.
(2833) Seguimos la distincin que realizan Morello, Sosa y Berizonce (MORELLO - SOSA - BERIZONCE,
Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 487); GODFRID, El delito de revelacin de secreto profesional, cit.; PARRY,
El secreto profesional del abogado, cit.; FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 306; COLOMBO, Cdigo
Procesal..., cit., T. I, p. 687; ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 545, con abundante bibliografa.
Morello, en su reciente obra La prueba, ensea que junto a las legislaciones que acuerdan un carcter absoluto a esa
proteccin, otras, en cambio, autorizan a desligarse al depositario del secreto (p. 29).
(2834) DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 60; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 687;
ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 545.
(2835) Como bien dice Palacio, por sobre la eventual comprobacin de la verdad de un hecho debe privar el inters
social comprometido en que la lealtad profesional quede a cubierto de toda desconfianza. De all, asimismo, que
tampoco la parte interesada tiene la facultad de relevar al testigo de guardar el secreto ni la de invocarlo para
oponerse a las preguntas (PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 596). Es el propio profesional quien
debe evaluar si la informacin requerida afecta o puede hacerlo a la confidencia recibida de su cliente. Ello en razn
de que la actuacin de la ley, a travs del mecanismo jurisdiccional, se detiene donde juegan los principios
superiores de la defensa en juicio, la dignidad del hombre, su credo religioso, etc. Y tal atribucin no puede ser
relevada ni aun por los jueces, pues se trata de un deber del profesional hacia la persona que se lo ha confiado (Cm.
Nac. Com., sala B, 4/10/1974, LL, 1975-A-596). Como ensea Colombo (COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I,
p. 688), nuestro Cdigo ha concedido al testigo la facultad de rehusarse....
(2836) ARAZI,
(2837) En este sentido CHIOVENDA, Instituciones de derecho..., cit., T. III, p. 233.
(2839) Cm. Nac. Com., sala B, 23/8/1963, LL, 114-856 (10.233-S).
(2842) Ley 26, tt. 16, Partida tercera.
(2843) Viene al caso destacar que para Colombo (COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 689) debe permitirse
la agregacin de documentos por el testigo, si sirven para determinar su relacin con la parte, mientras que Palacio
(PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 623) recuerda que ello ha sido admitido en algn precedente slo
como fundamento y en corroboracin de lo declarado en aquel acto. No compartimos la tesis en ninguno de los dos
sentidos expuestos; la prueba de testigos no es el medio ni la oportunidad para incorporar prueba documental para
acreditar la veracidad de lo declarado o la vinculacin del testigo con la parte. Dicha incorporacin ser admisible,
en uno y otro caso, si la idoneidad del testigo es cuestionada y su declaracin tambin, pero en este ltimo caso en
sede penal. Por otra parte, al admitirse la agregacin de documentos indirectamente podra darse el caso de que se
permitira la incorporacin extempornea de tales medios, por parte de quien ofreci el testimonio.
(2844) ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. II, p. 448.
(2846) DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 123.
Art. 448.- Careo.
Se podr decretar el careo entre testigos o entre stos y las partes.
Si por residir los testigos o las partes en diferentes lugares el careo fuere dificultoso o imposible, el juez podr
disponer nuevas declaraciones por separado, de acuerdo con el interrogatorio que l formule.
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Se podr decretar el careo entre testigos, o entre stos y las partes (careo total), aunque si por residir unos u otras en
diferentes lugares el careo fuese dificultoso o imposible, el juez podr disponer nuevas declaraciones por separado
de acuerdo con el interrogatorio que l formule (medio careo).
Se trata de confrontar o enfrentar a dos (2848) testigos, o a un testigo con una de las partes, para aclarar alguna
respuesta o para demostrar o disipar la contradiccin o discordancia de las declaraciones (2849), tratndose de una
medida supeditada al arbitrio judicial de modo exclusivo, por lo que puede dejarse sin efecto o disponerse de oficio
en cualquier tiempo, de conformidad con lo que previenen los arts. 36 , 448 y 452 del ordenamiento procesal civil
y comercial nacional (2850), lo que no significa, empero, que no pueda ser propuesto o peticionado por las partes
(2851).
Slo procede entre dos testigos a la vez, tal cual lo seala Colombo (2852), pudiendo las partes negarse al careo con
los testigos, sin perjuicio de que dicho comportamiento pueda ser tomado como un indicio en contra, o como dice el
Cdigo Procesal nacional, como un elemento de conviccin corroborante de las pruebas, para juzgar la procedencia
de las respectivas pretensiones (art. 163 , inc. 5, prr. 3, Cdigo Procesal) (2853).
(2848) No proceden los careos colectivos (COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 691).
(2849) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 472; Devis Echanda parece limitarlo slo para el
supuesto en que se verifiquen contradicciones (DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 244). Puede
consultarse adems PEYRANO, J. W., El careo de testigos en sede civil, JA, 1977-IV-663.
(2850) Cm. Nac. Civ., sala F, 11/3/1975, LL, 1975-C-57; sala B, 13/8/1974, LL, 156-836 (31.799-S); sala D,
15/5/1964, LL, 116-818 (11.126); Cm. 1 Cap., 17/5/1939, LL, 14-773; Cm. Nac. Civ., sala C, 30/6/1970, ED, 33130; sala B, 30/11/1959, LL, 99-798 (5058-S); FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 352; ALSINA, Tratado
terico prctico..., cit., T. II, p. 450; FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 310; ARAZI, La prueba, cit., p. 249;
PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 633.
(2851) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 497, para el primer autor, la
denegatoria del careo habilitara el replanteo de la prueba en la alzada, postura que no compartimos (conf. Cm.
Nac. Civ., sala B, 13/8/1974, LL, 156-836 [31.799-S]). Para el replanteo de prueba puede consultarse nuestro
Recurso de apelacin, Abeledo-Perrot, p. 70.
(2852) COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 599; FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 351; FASSI,
Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 310.
(2853) Ver nuestro trabajo, La conducta de las partes, cit.
Art. 449.- Falso testimonio u otro delito.
Si las declaraciones ofreciesen indicios graves de falso testimonio u otro delito, el juez podr decretar la
detencin de los presuntos culpables, remitindolos a disposicin del juez competente, a quien se enviar
tambin testimonio de lo actuado.
Si las declaraciones ofreciesen indicios graves de falso testimonio u otro delito, as la existencia de un posible
cohecho, el juez podr decretar la detencin de los presuntos culpables -el testigo y dems autores (v.gr., el
instigador)-, remitindolos a disposicin del juez competente, a quien se enviar tambin testimonio de lo actuado.
En este contexto establece el art. 275 , CPen. que ser reprimido con prisin de un mes a cuatro aos, el testigo...
que afirmare una falsedad o negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su deposicin... hecha ante la autoridad
competente.
Por su parte, el art. 276 del citado ordenamiento dispone la pena del testigo... cuya declaracin fuere prestada
mediante cohecho, se agravar con una multa igual al doble de la cantidad ofrecida o recibida. El sobornante sufrir
la pena del simple testigo falso.
Art. 450.- Suspensin de la audiencia.
Cuando no puedan examinarse todos los testigos el da sealado, se suspender el acto para continuarlo en los
siguientes sin necesidad de nueva citacin, expresndolo as en el acta que se extienda.
A diferencia del art. 431 , Cdigo Procesal, que autoriza a priori la fijacin de varias audiencias cuando el nmero
de testigos permite suponer que en una sola no podr recibirse la prueba, la disposicin en estudio regula el caso de
que dicha situacin se constate recin en el curso de la audiencia que se encuentra en desarrollo, sin perder de vista
que el art. 154 autoriza la habilitacin tcita de tiempo inhbil.
En la hiptesis que contempla el art. 450 no se exige que el juez habilite tcitamente tiempo inhbil, basta que
advierta que no podrn examinarse todos los testigos el da sealado, para que suspenda el acto para continuarlo,
476

TOMO I
no al da siguiente hbil, sino en los siguientes, fijndose las respectivas fechas (art. 125 , inc. 2, CPCCN), aunque
en las fechas ms cercanas posibles de acuerdo con la actividad del tribunal.
En cuanto a la nueva citacin, la misma, en tanto citacin por cdula, devendra innecesaria, pues, en rigor, los
testigos quedarn citados en el mismo acto en que se dispone la suspensin, del da y hora en que continuar la
audiencia, para lo cual se les requerir la firma del acta.
Art. 451.- Reconocimiento de lugares.
Si el reconocimiento de algn sitio contribuyese a la eficacia del testimonio, podr hacerse en l el examen de
los testigos.
En este artculo se autoriza, de oficio o a pedido de parte (arg. arts. 475 y 479 ), a producir la prueba testimonial
fuera del asiento del juzgado, en un sitio que se presume podr activar o reavivar la memoria del testigo, o ilustrar su
declaracin con los detalles y los matices propios que se encuentren o puedan observarse en el acto y en las cosas.
El examen podr decretarse antes o durante el curso de la audiencia testimonial o posteriormente, pero siempre para
la recepcin de declaracin de los testigos, as, al disponerse la citacin de stos de oficio a tenor de lo que dispone
el art. 452 , Cdigo Procesal u ordenarse el careo entre ellos, entre s o con las partes (2854).
Nada impide por cierto, y dicho sea ello de paso, que simultneamente se disponga el reconocimiento judicial en los
trminos de los arts. 475 o 479 del ordenamiento procesal, cuestin que no debe confundirse con el examen de los
testigos que menciona el art. 451 de dicho cuerpo, pues al margen de sus distintos objetos, en el primer caso el juez
se encontrara autorizado a trasladarse a cualquier lugar de la Repblica a esos fines, mientras que en el segundo
debera encomendar la diligencia a los jueces de las respectivas localidades si el lugar se hallare fuera del mbito de
su competencia territorial (art. 382 , CPCCN).
Art. 452.- Prueba de oficio.
El juez podr disponer de oficio la declaracin en el carcter de testigos, de personas mencionadas por las
partes en los escritos de constitucin del proceso o cuando, segn resultare de otras pruebas producidas,
tuvieren conocimiento de hechos que puedan gravitar en la decisin de la causa.
Asimismo, podr ordenar que sean examinados nuevamente los ya interrogados, para aclarar sus
declaraciones o proceder al careo.
Si bien la aportacin y produccin de los medios de prueba contina siendo una carga procesal de las partes como
singular manifestacin del carcter dispositivo del proceso civil, en la actualidad se reconoce al juez la atribucin
(el juez podr) de adquirir prueba de oficio (2855), aunque para algunos el deber de hacerlo a tenor del
remozado epgrafe del art. 36 , Cdigo Procesal.
La actividad del juez, no obstante, es en este contexto secundaria o ms bien contingente, pues puede, pero no
necesariamente debe, complementar la actividad probatoria de las partes, aspecto que, dicho sea de paso, raramente
se constata en la experiencia judicial, mayormente por el pesado recargo de tareas que soporta la administracin de
justicia, entre otros factores que sera ocioso sealar aqu.
Es que como bien seala Fassi, refirindose a este artculo (2856), se trata de una medida para mejor proveer,
mediante la cual el juez contribuye al esclarecimiento de la verdad, llamando a declarar a una o ms personas.
En este orden de ideas, viene al caso subrayar que el artculo habilita al juez a disponer de oficio la declaracin en el
carcter de testigos, de personas mencionadas por las partes en los escritos de constitucin del proceso, o cuando,
segn resultare de otras pruebas producidas, tuvieren conocimiento de hechos que pudieran gravitar en la decisin
de la causa, sin perjuicio de su facultad de ordenar que sean examinados nuevamente los ya interrogados, para
aclarar sus declaraciones o proceder a su careo (2857) ; as de aquellos individuos que resultan de la propia
declaracin rendida por los testigos propuestos, o de causas venidas ad effectum videndi et probandi, etc.
Podr adems el juez, reza la norma, reexaminar a los testigos ya interrogados o someterlos a careo entre s y con las
partes, para aclarar conceptos o disipar las posibles contradicciones en que incurrieran.
Se sigue de ello, no obstante, que la incorporacin de prueba testimonial de oficio debe adecuarse o armonizarse
natural y cuidadosamente con el derecho de defensa en juicio de las partes, en ntima relacin con la exquisita
garanta constitucional de la igualdad ante la ley, celosamente reafirmada para el proceso tambin por el art. 34 , inc.
5, ap. c), CPCCN; por lo que no compartimos la tesis de que dicha facultad podra aprehender la declaracin de
477
testigos respecto de los cuales hubiese mediado declaracin de negligencia o caducidad probatoria, tal cual sostiene
Falcn (2858), con la opinin contraria de Palacio -entre otros-, quien la excluye pero tambin para el supuesto del
testigo desistido, aspecto este ltimo que no nos convence (2859), pues no se advierte en este ltimo caso que la
iniciativa del tribunal supla la diligencia de la parte que lo desisti.
A contrario sensu, esto es, de aceptarse que el juez pudiera libremente disponer la citacin del testigo respecto del
cual medi declaracin de negligencia o caducidad probatoria, a travs de ese resorte se violentaran los derechos de
la parte contraria a la que ofreci la prueba perdida por negligencia o caducidad, replantendosela ex officio,
convengamos que en su beneficio y luego de operada su preclusin, viniendo en auxilio, de tal suerte, de una de
ellas, sin hacer lo propio con respecto a la otra; ms all de que si se sostuviera la procedencia de esta iniciativa
sobre la base de la obtencin de la verdad, esta asuncin oficiosa de la prueba debera extenderse lgicamente a
todos los medios de prueba.
En otras palabras, si el juez puede disponer la citacin del testigo perdido por negligencia de la parte en la
produccin de su prueba testimonial, tambin debera acordar idntico mecanismo para corregir la negligencia de su
adversario en sa y en cualesquiera otras medidas de prueba, con lo cual, no parece dudoso, se llegara a
desnaturalizar todo el sistema procesal dispositivo que informa a los procedimientos civiles, el orden de las
preclusiones y el equilibrio entre los poderes de las partes y el juez.
Sentado ello, viene al caso sealar que en virtud de lo que previene el art. 36 , inc. 4, Cdigo Procesal, la
comparecencia del testigo debera disponerse, en este contexto, con citacin de las partes en resguardo de su
derecho de defensa en juicio -as para otorgarles a ellas, v.gr., la facultad de repreguntar-, la que deber practicarse
por cdula o acta notarial con arreglo a lo que previene el art. 136 de dicho ordenamiento.
(2854) Muy importante es otorgarle al juez la facultad de ordenar que los testimonios se reciban, en los procesos
civiles... en el lugar donde ocurrieron los hechos... tal como ocurre en Francia (DEVIS ECHANDA, Teora
general..., cit., T. II, p. 237).
(2855) El Cdigo General del Proceso uruguayo de 1988 admite tambin la produccin de prueba testimonial a
instancias del tribunal (art. 24, inc. 5).
(2857) En Francia, con la reforma de 1959, el tribunal puede decretar de oficio o a peticin de parte una segunda
encuesta si considera que la primera fue deficiente o si se han producido nuevos hechos, a la cual pueden llamarse
los mismos testigos y otros nuevos (DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 234).
(2859) PALACIO, Lino E., Estudio de la reforma procesal civil y comercial, Abeledo-Perrot, p. 156.
Art. 453.- Testigos domiciliados fuera de la jurisdiccin del juzgado.
En el escrito de ofrecimiento de prueba, la parte que hubiese presentado testigos que deban declarar fuera del
lugar del juicio, acompaar el interrogatorio e indicar los nombres de las personas autorizadas para el
trmite del exhorto u oficio, quienes debern ser abogados o procuradores de la matrcula de la jurisdiccin
del tribunal requerido, excepto cuando por las leyes locales estuvieren autorizadas otras personas. Los
comisionados podrn sustituir la autorizacin.
No se admitir la prueba si en el escrito no se cumplieren dichos requisitos.
Cuando el testigo se encuentra domiciliado a ms de 70 kilmetros de la sede del juzgado pero dentro del territorio
nacional y se alegare (por el testigo, la parte o el juez) su imposibilidad de concurrir al tribunal que entiende en la
causa, aqul declarar ante el juez, juez de paz o alcalde de su domicilio (art. 10 , ley 22172), librndose, a estos
fines, oficio en los trminos de la ley 22172 a objeto de que se seale la respectiva audiencia para recibir su
declaracin.
En este caso, en el escrito de ofrecimiento de prueba, la parte que hubiese presentado testigos que deban declarar
fuera del lugar del juicio acompaar el interrogatorio (2860) e indicar los nombres de las personas autorizadas
para el trmite del oficio, quienes debern ser abogados o procuradores de la matrcula de la jurisdiccin del
tribunal requerido, excepto cuando por las leyes locales estuviesen autorizadas otras personas, los que podrn
sustituir la autorizacin; con la prevencin de que la prueba no se admitir, seala el citado dispositivo, si en el
escrito no se cumplieren dichos requisitos.
(2860) Al igual que cuando se trata de prueba testimonial a producirse fuera de la Repblica (ver el comentario al
art. 370).
Art. 454.- Depsito y examen de los interrogatorios.
478

TOMO I
En el caso del artculo anterior el interrogatorio quedar a disposicin de la parte contraria, la que podr,
dentro de quinto da, proponer preguntas. El juez examinar los interrogatorios, pudiendo eliminar las
preguntas superfluas y agregar las que considere pertinentes. Asimismo, fijar el plazo dentro del cual la
parte que ofreci la prueba debe informar acerca del juzgado en que ha quedado radicado el exhorto y la
fecha de la audiencia, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido.
El interrogatorio se presentar abierto (2861) y quedar a disposicin de la parte contraria, la cual podr proponer
-dentro del quinto da de ordenada la prueba- la inclusin de preguntas en el mismo (2862), facultad que tambin
podr ejercer el juez, quien podr, adems, eliminar las que considere superfluas.
En el interrogatorio se incluir el preliminar previsto por el art. 441 , Cdigo Procesal, esto es, el denominado
generales de la ley, debiendo formularse las preguntas bajo juramento o promesa de decir verdad y pudiendo
ampliarlas los comisionados ante el tribunal requerido (2863), tal cual lo autorizaba el anterior art. 456 del Cdigo
(ley 17454) (2864).
El juez fijar adems el plazo dentro del cual la parte que ofreci la prueba deber informar el juzgado en que ha
quedado radicado el oficio y la fecha de la audiencia, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido, con lo cual en
este aspecto no resultara de aplicacin lo que previene el art. 383 , CPCCN (2865) -de modo de permitir el contralor
de la contraria sobre la prueba y su derecho a preguntar con amplitud- (2866), si bien pensamos que no se trata de un
supuesto de caducidad automtica, ya que siempre quedar al arbitrio del juez el hacer efectivo o no el
apercibimiento, llegado el caso (2867).
(2861) Cmaras Civiles de la Capital Federal, en pleno, JA, 5-37; PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., T. IV, p.
610. Si el interrogatorio se hubiese presentado en sobre cerrado, correspondera su apertura a requerimiento de la
contraria (Cm. Com. Cap., JA, 34-229).
(2862) No librado an el exhorto (ley 17009) para la prueba testimonial, es oportuno el pedido de la contraparte de
que se inserten las preguntas que pretende formular (Cm. Nac. Civ., sala A, 4/11/1964, LL, 118-891 [11.962-S]).
(2863) Cm. 2 Apel. Mercedes, 29/7/1965, LL, 120-463; Cm. Nac. Civ., sala A, 4/11/1964, LL, 118-891 (11.962S); MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V, p. 452; FALCN, Cdigo Procesal..., cit.,
T. III, p. 359, rigindose la admisibilidad de las preguntas ampliatorias y repreguntas por la ley del juez oficiado o
exhortado salvo disposicin en contrario del juez oficiante o exhortante (conf. PALACIO, Estudio de la reforma...,
cit., T. IV, p. 612), con la salvedad que seala el art. 4 , tercera parte, ley 22172, por el que las oposiciones no
podrn ser resueltas por el juez oficiado (Cm. Nac. Civ., sala B, JA, 55-4-407).
(2864) Entendemos que el art. 454 , CPCCN acuerda una facultad a la parte contraria, lo que no es obstculo para
que las repreguntas las formule en el mismo acto de la audiencia. Vase PALACIO, Estudio de la reforma..., cit.,
T. IV, p. 611.
(2865) Ver FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 458; CSJN, 26/3/1991, LL, 1991-C-403.
(2866) Cm. Nac. Civ., sala E, LL, 132-1074, sum. 18.681. Puede verse adems Testigos domiciliados fuera del
lugar del asiento del juzgado o tribunal. Vigencia y desplazamiento del principio de inmediacin. La cuestin en el
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la provincia de Buenos Aires y convenio interprovincial de unificacin
procesal ratificado por ley 7109 , LL, 1976-D-717.
(2867) Interpretamos que es tambin la opinin de FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 359. Respecto del
art. 453, Cdigo Procesal, la CSJN ha resuelto que la ausencia de mencin... de los profesionales autorizados para
diligenciar el oficio... no conduce sin ms a declarar la caducidad del medio probatorio... (8/10/1987, Rep. ED, 22447).
Art. 455.- Excepciones a la obligacin de comparecer.
Exceptase de la obligacin de comparecer a prestar declaracin a los funcionarios que determine la
reglamentacin de la Corte Suprema.
Dichos testigos declararn por escrito, con la manifestacin de que lo hacen bajo juramento o promesa de
decir verdad, dentro del plazo que fije el juzgado, debiendo entenderse que no exceder de diez das si no se lo
hubiese indicado especialmente.
La parte contraria a la que ofreci el testigo podr presentar un pliego de preguntas a incluir en el
interrogatorio.
479

Dispone la acordada del 20/12/1967 (CSJN) que se excepta de la obligacin de comparecer a prestar declaracin
testimonial al presidente y vicepresidente de la Nacin; ministros y secretarios del Poder Ejecutivo; subsecretarios
de los ministerios y secretaras de Estado; gobernadores y vicegobernadores de las provincias y del Territorio
Nacional de Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur; ministros y secretarios del Poder Ejecutivo de las
provincias y del Territorio antes mencionado; legisladores nacionales y provinciales; magistrados de la justicia
nacional y provincial y funcionarios judiciales asimilados a esa calidad; obispos y prelados (2868); el procurador del
Tesoro; fiscales de Estado; intendentes municipales; presidentes de los concejos deliberantes y secretarios del
departamento ejecutivo de las municipalidades; oficiales superiores de las fuerzas armadas (2869) ; embajadores,
ministros plenipotenciarios y cnsules generales; rectores y decanos de universidades nacionales; presidentes de
bancos oficiales, nacionales y provinciales; presidentes, administradores, directores, gerentes o titulares de cargos
equivalentes que importen la representacin legal de entidades autrquicas y empresas del Estado, nacionales y
provinciales; jefes y subjefes de la Polica Federal y de las provincias; directores de institutos penales de la Nacin y
de las provincias; jefes de reparticiones de la Administracin Pblica, nacional, provincial y comunal que, en
atencin al buen servicio de la funcin que desempean no deban, a juicio del juez y segn las circunstancias del
caso, comparecer personalmente a declarar como testigos (2870).
Se reafirma aqu que la contraria puede incluir preguntas en el pliego a adjuntar al oficio, y no meras repreguntas
acerca de hechos que constituyan el objeto de las propuestas por la parte que ofreci al testigo, sin perjuicio de que
una vez producida la declaracin las partes o el propio juez formulen nuevas, las que en su caso sern tambin
contestadas por escrito con los mismos recaudos (2871).
Lo expuesto, como se ha dicho anteriormente, no es bice para que el funcionario pueda renunciar a dicha
prerrogativa y someterse as a declarar en forma personal ante el tribunal (2872).
(2868) Cardenales, obispos y vicarios forneos (PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 590), y para Arazi,
a los ministros de todas las religiones (ARAZI, La prueba..., p. 236).
(2869) No con relacin a oficiales en retiro (CSJN, 29/9/1987, JA, 1989-I-391 ), salvo en retiro activo (Cm. Nac.
Civ., sala C, LL, 91-662).
(2870) Estos ltimos deben comparecer, salvo que invoquen las razones que autorizan su declaracin por oficio.
(2871) ARAZI, La prueba..., cit., p. 237.
(2872) COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. I, p. 696. y Com., sala V, 27/5/1975, BCNECyC, 597, nro. 7991.
Art. 456.- Idoneidad de los testigos.
Dentro del plazo de prueba las partes podrn alegar y probar acerca de la idoneidad de los testigos. El juez
apreciar, segn las reglas de la sana crtica, y en oportunidad de dictar sentencia definitiva, las
circunstancias y motivos que corroboren o disminuyan la fuerza de las declaraciones.
El artculo permite a las partes la alegacin y prueba acerca de la idoneidad subjetiva del testigo durante el perodo
de prueba (2873) -lo cual no impide, por cierto, que el juez valore libremente las declaraciones aun en ausencia de
tales cuestionamientos- (2874), esto es, acerca de sus condiciones personales en tanto puedan incidir en el juicio de
verosimilitud sobre su declaracin (2875), aunque ello no es bice que impida la valoracin oficiosa de la prueba
(2876), sin que ello autorice el ataque a la declaracin misma, pues como dicen Fenochietto y Arazi, la falsedad de
las declaraciones debe investigarse en el fuero penal (2877).
La alegacin de falta de idoneidad del testigo dar lugar a la formacin de un incidente que deber deducirse durante
el plazo de prueba, en el que se acompaar y ofrecer la propuesta para la comprobacin de tal extremo.
En nuestro ordenamiento no opera el sistema de tachas (2878), absolutas, por carecer el testigo de industria o
profesin honesta, tratarse de quebrado fraudulento, o haber sido condenado por falso testimonio, etc.; o relativas,
como ser la de tener el testigo inters en el pleito, ser amigo ntimo o enemigo manifiesto, etc., cuestiones que hoy
se encuentran aprehendidas dentro del concepto de las generales de la ley como factores que inciden en cuanto a
la atendibilidad de la declaracin libremente valorada segn las reglas de la sana crtica (2879), pero que no impiden
la declaracin, ni necesariamente la privan de eficacia.
Con arreglo a esta norma y a la contenida en el art. 386 , Cdigo Procesal, el juez apreciar, en oportunidad de dictar
sentencia definitiva, las circunstancias y motivos que corroboren o disminuyan la fuerza de las declaraciones,
aprecindose el testimonio en funcin de los elementos que lo integran, la percepcin, la memoria, la comunicacin
de los recuerdos y sopesando las condiciones individuales y las genricas del testigo, teniendo en cuenta el carcter
ms o menos verosmil, ms o menos fcil de percibir y de recordar del hecho narrado, de acuerdo con las
circunstancias de tiempo y lugar (2880).
480

TOMO I
La prueba testimonial, por otra parte, debe ser valorada en su conjunto y en combinacin con los dems medios de
prueba producidos, debidamente examinados de acuerdo con las reglas de la sana crtica (2881), y atendiendo para
ello a las circunstancias o motivos que puedan corroborar o disminuyan la fuerza de sus declaraciones (2882).
Devis Echanda establece como pautas o reglas para la valoracin del testimonio las siguientes: examen de la fuerza
probatoria formal del testimonio; examen de la fuerza probatoria material del testimonio; examen de las condiciones
mentales, fsicas y morales del testigo y de su personalidad; examen de las relaciones del testigo con las partes;
examen de las relaciones del testigo con la causa; examen de las relaciones del testigo con el hecho sobre el cual
declara; examen de la manera como fue recibido el testimonio y del interrogatorio hecho al testigo; examen del
contenido del testimonio; crtica final global y conclusiones (2883).
Ensea en este contexto Couture (2884) que es regla de la sana crtica la que obliga al juez a examinar los testigos,
considerando (juntos con sus otros mltiples elementos de juicio) el error que es propio e inherente a la declaracin
testimonial. Frente a cada testigo deben ser examinados el origen y los medios de la declaracin, para extraer de
ellos los necesarios juicios de valor. Que el error que es connatural a la declaracin, no quita a sta su autoridad.
Leves contradicciones de los testigos frente a circunstancias de detalle, han sido aceptadas muchas veces por la
jurisprudencia como un mrito y no como un defecto de la prueba. Que los antiguos preceptos relativos al nmero,
edad, sexo, raza, categora, social o econmica de los testigos, carecen hoy de justificacin cientfica. Pero un
examen de la idiosincrasia de cada testigo, de su moralidad, de su inteligencia, de su penetracin, son indispensables
antes de toda valoracin.
(2873) Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala I, 9/4/1987, DJ, 1988-1-41. Es extempornea la imputacin que se
realiza recin al expresar agravios (Cm. Nac. Com., sala A, 28/6/1980, Rep. LL, XL, J-Z-1977, sum. 28; Cm. Nac.
Esp. Civ. y Com., sala IV, 11/8/1980, Rep. LL, XLI, J-Z-2432, sum. 7; Cm. Nac. Com., sala C, 30/3/1987, Rep.
Jurisp. de la Cm. Nac. Com., de la Capital Federal, ao 1987).
(2875) El incidente de idoneidad del testigo tiende a demostrar si el mismo tiene aptitud necesaria para declarar en
determinado juicio, pero no puede extenderse a la apreciacin de la veracidad de los testimonios o cmo han
cumplido su cometido, lo que es materia de apreciacin judicial (Cm. Nac. Civ., sala D, 2/12/1970, JA, 1976-IV750; Cm. Nac. Trab., sala 2, 9/4/1986, JA, 1987-II-492 ). Es claro que la alegacin sobre la idoneidad de los
testigos no se limita a las causales aprehendidas dentro del concepto de las generales de la ley, sino que se
extiende a cualquier circunstancia que relacionada con las condiciones personales o con la aptitudes morales o
intelectuales de aqullos, sea susceptible de excluir o disminuir la eficacia probatoria de sus declaraciones
(PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., T. IV, p. 644; Cm. Nac. Civ., sala B, JA, 1956-III-426; Cm. Nac. Com.,
sala B, LL, 86-120).
(2876) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 23/4/1987, LL, 1987-D-637 (37.724-S).
(2878) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 29/10/1999, Agencia Martima Latinoamericana SA v. Bajamar SAIC
y otro .
(2879) CSJN, 27/6/2000, Warnes, Ana M. v. Anses , DT, 2001-A-864, con nota de Amanda Luca Pawlowski de
Pose.
(2881) Sobre el particular, COUTURE, Las reglas de la sana crtica en la apreciacin de la prueba testimonial, en
Estudios..., cit., T. II, p. 181. La sana crtica en la apreciacin de la prueba testimonial, que es la vida misma del
derecho, no es otra cosa que el sentido comn, la experiencia de vida, la perspicacia normal de un hombre juicioso
reposado (Cm. 1 Civ. y Com. Santiago del Estero, 16/11/1978, LL, 1980-C-574 [35.500-S]).
(2882) Cm. Nac. Esp. Civ.
(2883) DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, ps. 247/275.
Seccin 6 - Prueba de peritos
Ser admisible la prueba pericial cuando la apreciacin de los hechos controvertidos requiere conocimientos
especiales en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada.
481

Ensea Palacio que la prueba pericial es aquella que es suministrada por terceros que, a raz de un encargo judicial,
y fundados en los conocimientos cientficos, artsticos o prcticos que poseen, comunican al juez las
comprobaciones, opiniones o deducciones extradas de los hechos sometidos a su dictamen (2885).
Por nuestra parte, concebimos a la prueba pericial como aquella mediante la cual un tercero designado por un
tribunal en razn de sus conocimientos cientficos, artsticos o prcticos, ajenos al saber comn (2886) y jurdico del
magistrado (2887), le informa acerca de los hechos percibidos o deducidos (2888), sus efectos y causas y el juicio
que los mismos le merecen (2889).
Se trata de una prueba que emplea el conocimiento que tienen, en abstracto, personas extraas a las partes, en miras
a su inducida aplicacin concreta para la reconstruccin de hechos a percibir (2890), o a objeto de establecer su
existencia o inexistencia, sus causas, efectos y modalidades en y para el proceso.
Debe tenerse presente que el perito (2891), a diferencia del testigo con el que guarda profunda semejanza (2892),
entra en contacto con los hechos en forma deliberada y a raz de un requerimiento judicial (2893) ; y puede
expedirse, no slo con relacin a hechos pasados o presentes, sino tambin futuros (2894).
La peritacin es, pues, una declaracin de ciencia, porque el perito expone lo que sabe por percepcin, deduccin o
induccin de los hechos, pero es, adems, una operacin valorativa (2895).
Para algunos autores (2896) esta funcin de representacin mediata de los hechos para el juez no reviste, empero, el
carcter de prueba judicial, por cuanto se tratara de un medio para aportar, a travs de un auxiliar del tribunal,
elementos de juicio para juzgar acerca de aqullos (en virtud de que aqul legal y/o materialmente no puede por s
mismo deducirlos o percibirlos), o ya de un mecanismo para poner de manifiesto los que el juez no puede por s solo
apreciar (2897).
Se tratara, como dice Carnelutti (2898), de un instituto que se vincula con el oficio judicial, y no con la prueba;
de una funcin de asistencia al juez, y no de comprobacin de los hechos controvertidos, por lo que la actividad o
funcin pericial no aparece regulada como prueba en el Cdigo Procesal italiano de 1942.
Sin embargo, creemos advertir que la informacin suministrada por el perito contribuye, con la variable eficacia que
se quiera, a establecer la existencia o inexistencia del hecho controvertido, o la peculiar modalidad bajo la cual el
mismo se representa, incorporndolo de tal manera, ya objetiva y fundada, al proceso judicial, pues dicha prueba no
se limita simplemente a suministrar pautas para la valoracin de los hechos, sino que implica la demostracin o
verificacin de su existencia y su exteriorizacin para el proceso, a veces como nico y excluyente medio para su
acreditacin o comprobacin (la pericia necesaria).
Pinsese sino que cuando el perito calgrafo establece la autenticidad de la firma de un documento privado, su
dictamen no le da sencillamente pautas al juez para que ste valore ese medio probatorio, sino que incorpora al
documento como un hecho (lato sensu), como dato objetivo y fundamentante de la sentencia, ms all de que el
magistrado pueda o no acordarle eficacia plena, o requiera que se lo complemente con otras pruebas.
Quizs con mayor claridad se advierte lo infundado de los razonamientos que se discuten, en el caso de la pericia
gentica, de la que difcilmente pueda decirse, parafraseando a Alsina, que lo que los peritos hacen es poner de
manifiesto el hecho objeto de la prueba al acceso visual del magistrado, pues es precisamente y a partir de su
dictamen, y con el variable grado de probabilidad que l apareja, que la filiacin, antes ni siquiera vislumbrada por
el juez, aparecer como indubitada o probable.
Es verdad que el hecho preexiste a la prueba, pero ese fenmeno no se advierte slo con relacin a la prueba pericial
ni es peculiar a sta: se constata tambin cuando, por ejemplo, lo representa un testigo, quien, al igual que el perito
en este contexto, no hara ms que ponerlo de manifiesto -segn la terminologa de Alsina-, sin que empero ello
autorice a sostener que el testimonio de terceros, por esa circunstancia, no sea prueba.
En otras palabras, la constatacin o comprobacin judicial de los hechos a travs de la prueba pericial, as la
paternidad a travs de una pericia gentica (2899), no le quita a ese procedimiento y a su resultado ese carcter y esa
cualidad; antes bien, establece fundadamente ese extremo con un altsimo grado de probabilidad o, si se prefiere, de
certeza.
En cuanto a considerar que la funcin que inviste el perito como auxiliar de la justicia excluye de esa constatacin la
nocin de prueba, pensamos que la relacin -e incluso la intervencin inmediata y directa del rgano en el fenmeno
de comprobacin de los hechos- en nada altera su naturaleza ni sus conclusiones, salvo que se sostenga que el
reconocimiento judicial y la propia confesin extrada de un interrogatorio conducido ex officio por el juez, no es
prueba precisamente sobre tales bases.
De todos modos, entre nosotros, la cuestin no presenta ni genera mayores dudas, por cuanto el artculo la considera
prueba, e indica que ser admisible cuando la apreciacin de los hechos controvertidos requiera conocimientos
especiales (2900) en alguna ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada.
Cabe destacar que en ciertos supuestos la ley establece que la prueba pericial no ser voluntaria sino necesaria
(2901), esto es, se trata de casos en los que ella viene impuesta obligatoriamente como excluyente medio de prueba
de determinados hechos -as en materia de defectos ocultos o vicios de la cosa vendida (2902), para la rehabilitacin
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TOMO I
del insano (2903), para establecer la demencia (art. 142 , CCiv.), o la falsedad o reticencia en el seguro- (2904),
cuestin que, dicho sea de paso, incide en cuanto a la libertad de seleccin y valoracin de la prueba que se le
acuerda de ordinario al juez (2905).
En este sentido, se destacan las pericias genticas (pruebas biolgicas como HLA y ADN) que integran la categora
de las llamadas estadsticas en atencin a sus mtodos de resolucin bajo el amparo de las matemticas, traduciendo
los hallazgos de laboratorio a nmeros, fracciones, ndices y porcentajes para la determinacin de la filiacin o su
inexistencia (2906) -autorizadas expresamente por el art. 253 , CCiv.- (2907) ; la pericial psicolgica (2908) ; la
pericial contable (2909), aun respecto de actos que no son de comercio o que son unilateralmente comerciales
(2910) ; la pericial caligrfica (2911) ; la pericial mdica en la determinacin de la demencia (2912) o para la
acreditacin de la impotencia (2913) y en materia de responsabilidad por mala praxis (2914) ; los dictmenes del
Cuerpo Mdico Forense (2915) ; etc.
(2885) PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., T. IV, p. 674.
(2886) No compartimos la tesis de que el juez, de poseer esos conocimientos cientficos o tcnicos, podra valerse de
los mismos para soslayar as la prctica de la prueba (ver sobre el particular MORELLO, La prueba..., cit., p. 28;
FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 335); cuestin distinta es si tales conocimientos le permiten valorar con
mayor precisin la prueba, y as apartarse o ajustarse al contenido del dictamen, cometido que, por cierto, no
cuestionamos.
(2887) Salvo cuando se trate de la prueba del derecho extranjero (art. 377 , CPCCN), en la que, si bien la prueba
sera informativa o documental (remisin del texto de la ley), su apreciacin excedera el saber jurdico propio del
rgano jurisdiccional a los efectos de la prueba; FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 336; ARAZI, La prueba...,
cit., p. 266; VILASECA DE PALACIO, D., Acerca de la prueba de peritos para la apreciacin del derecho
extranjero en el proceso, LL, 1977-C-951.
(2888) Aparece aqu reunida la doble funcin a que hace referencia Carnelutti: por un lado, la prueba pericial como
instrumento de percepcin de los hechos o para el conocimiento de reglas de experiencia (perito percipiendi); y por
el otro, como instrumento para la deduccin de hechos (perito deducendi) (CARNELUTTI, La prueba..., cit., p. 71).
El perito percipiendi es aquel que verifica la existencia o las caractersticas de los hechos tcnicos, cientficos o
artsticos; en cambio, el perito deducendi es aquel que aplica las reglas tcnicas, artsticas o cientficas de la
experiencia especializada de los expertos a los hechos comprobados en el proceso por cualquier medio de prueba,
para deducir de ellos las consecuencias, las causas, calidades o valores que se investigan (Cm. Nac. Civ., sala E,
1/6/1993, ED, 154-709).
(2889) Como bien dicen Morello, Sosa y Berizonce, la prueba pericial contiene apreciaciones valorativas extradas
de los hechos percibidos (MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-B, p. 332). El
peritaje es una actividad procesal desarrollada en virtud de encargo judicial por personas distintas de las partes en el
proceso, especialmente calificadas por sus conocimientos tcnicos, artsticos o cientficos; por su medio se
suministra al juez argumentos o razones para la formacin de su convencimiento respecto de ciertos hechos cuya
percepcin o cuyo conocimiento escapa a las aptitudes del comn de las gentes (Cm. Nac. Civ., sala C, 12/9/1983,
LL, 1984-A-479).
(2890) La circunstancia de haberse expedido el perito acerca de la desvalorizacin sin haber inspeccionado el
rodado del actor, hace que la cuestin se convierta en puramente terica y que los argumentos utilizados por el
experto no se refieran concretamente al mismo, sino que por su generalidad no pueden constituir una prueba
valorable en orden al reclamo (Cm. Nac. Civ., sala J, 6/5/1991, Rep. JA, 1991, p. 789, sum. 12).
(2891) Los peritos son personas llamadas a exponer al juez no slo las observaciones de sus sentidos y sus
impresiones personales sobre los hechos observados, sino tambin las inducciones que deban sacarse objetivamente
de los hechos observados y de aquellos que se les den por existentes (CHIOVENDA, Instituciones de derecho...,
cit., T. III, p. 239).
(2892) El perito no es ms que un testigo que ha visto los resultados y examinado los rastros materiales; es la mirada
del juez en esos rastros que requieren algn conocimiento especial propio de su ciencia, arte, profesin u oficio
(SCBA, 15/5/1979, Rep. LL, XXXIX, J-Z, sum. 2). Para CARNELUTTI, La prueba..., cit., p. 244, la nota
diferencial entre testimonio y pericia ha de buscarse, no en la estructura sino en la funcin; el testigo tiene en el
proceso una funcin pasiva y el perito activa; el testigo est en l como objeto y el perito como sujeto; el testigo es
examinado y el perito examina; el testigo representa lo que ha conocido con independencia de todo encargo del juez,
mientras que el perito conoce por encargo de ste. Puede consultarse adems LAZZARONI, L. J., El perito y el
testigo, LL, 156-1242.
483
(2893) Cm. Nac. Civ., sala B, 11/6/1991, JA, 1991-I-123, sum. 3. Vale decir que el informe producido sin orden
judicial no configurara prueba pericial. Sin embargo, se le ha otorgado valor indiciario a un estudio extrajudicial
(Cm. Nac. Civ., sala C, 6/2/1979, LL, 1979-B-97; en contra, Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala III, 6/11/1980, SP,
LL, 1981-60) y al realizado de comn acuerdo entre las partes (Cm. Com. Cap., 31/6/1947, LL, 48-16). Alsina
sostiene que la pericia extrajudicial carece de eficacia probatoria, a menos que sea ratificada, y en este caso vale
como prueba testimonial (ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. III, p. 474 y Cm. Civ. 1, JA, 67-416). Por
nuestra parte, pensamos que se tratara de prueba documental, con la virtualidad que ello apareja (FALCN, Cdigo
Procesal..., cit., T. III, p. 373). Por su parte, Peyrano ensea que los referidos dictmenes no son otra cosa que una
suerte de alegato o argumentacin tcnica de parte (PEYRANO, J. W., Procedimiento civil y comercial, T. I, p. 86).
(2894) FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 370. As acerca del pronstico de la enfermedad del presunto
demente (art. 631 , inc. 3, CPCCN).
(2895) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala III, 12/2/1980, Rep. LL, XL, J-Z-1962, sum. 1; Cm. Civ. y Com. Lomas
de Zamora, 23/9/1975, JA, 1976-IV-745, sum. 134. Puede consultarse con provecho a COLERIO, J. P., Hacia un
nuevo concepto de prueba pericial, LL, 1991-A-289.
(2896) Para un desarrollo en extenso de esta cuestin, DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p. 312.
(2897) COUTURE, Fundamentos del derecho..., cit., p. 266.
(2898) CARNELUTTI, Instituciones..., cit., T. I, p. 203.
(2899) Puede verse nuestro trabajo La negativa a someterse a pericias genticas, LL, 1988-E-810.
(2900) La exigencia de conocimientos especializados corresponde a la definicin de la prueba pericial (Cm. Nac.
Civ., sala C, 23/6/1981, ED, 96-301).
(2902) Cm. Nac. Com., sala B, 4/9/1996, ED, 173-245; sala D, 27/11/1990, ED, 140-740.
(2903) Cm. Nac. Civ., sala D, 18/11/1994, LL, 1995-E-557 (38.415-S).
(2904) Cm. Nac. Com., sala D, 28/2/2001, Mansilla, Nora I. v. Eagle Star International Life Ltd., JA, 2002-ISntesis.
(2905) Es por ello que el juez no puede apartarse del dictamen mdico que establece la inexistencia de la demencia,
pues la ley exige que esos hechos se encuentren demostrados mediante ese concreto medio probatorio (Cm. Nac.
Civ., sala F, 27/11/1979, LL, 1980-A-154). De no establecerse en el dictamen la demencia, entonces el juez no
podra determinarla por s mismo, por cuanto, ms all de los conocimientos tcnicos que aqul pudiese tener,
faltara la pericia mdica a la que se condiciona imperativamente la declaracin.
(2906) Juzg. Nac. de 1 Inst. Civ. nro. 85, 22/2/1995, ED, 163-77.
(2907) Cm. Nac. Civ., sala L, 14/4/1994, ED, 159-188.
(2908) Cm. Nac. Civ., sala B, 14/3/1980, L., G. v. S. de L., E., LL, 1980-C-323.
(2909) Cm. Nac. Com., sala A, 17/5/1988, ED, 130-543; sala B, 23/2/1996, Banco de la Ciudad de Buenos Aires
v. DAquino, Francisco P., LL, 1996-C-400; Cm. Nac. Civ., sala C, 18/8/1969, ED, 32-266.
(2911) Cm. Nac. Civ., sala F, 13/5/1993, Sociedad Italiana de Beneficencia en Buenos Aires v. Munne, Mario E.,
ED, 157-207.
(2912) Cm. Nac. Civ., sala D, 18/11/1994, B., L., LL, 1995-E-557 [38.415-S].
(2913) Cm. Nac. Civ., sala G, 23/2/1982, C. de D., M. del C. v. D., A. R., ED, 102-243.
(2914) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 26/8/1999, Guarnerio, Betty N. v. Obra Social del Sindicatos de
Mecnicos y Afines del Transporte Automotor, JA, 2000-IV-Sntesis .
(2915) Cm. Nac. Civ., sala D, 8/10/1981, Lascano, Eduardo J. v. Rivadavia Construcciones SA y otro , LL, 1982D-239; ED, 97-213.
Art. 458.- Perito. Consultores tcnicos.
La prueba pericial estar a cargo de un perito nico designado de oficio por el juez, salvo cuando una ley
especial establezca un rgimen distinto.
En los procesos de declaracin de incapacidad y de inhabilitacin, se estar a lo dispuesto por el art. 626 , inc.
3).
En el juicio por nulidad de testamento, el juez podr nombrar de oficio tres peritos cuando por la
importancia y complejidad del asunto lo considere conveniente.
Si los peritos fuesen tres, el juez les impartir las directivas sobre el modo de proceder para realizar las
operaciones tendientes a la produccin y presentacin del dictamen.
Cada parte tiene la facultad de designar un consultor tcnico.
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TOMO I
Como regla la prueba pericial estar a cargo de un perito nico designado de oficio por el juez, salvo que una ley
especial o el propio Cdigo establezca otro nmero; as, en los procesos de incapacidad e inhabilitacin el juez
proceder a la designacin de oficio de tres mdicos psiquiatras o legistas (art. 626, inc. 3, CPCCN), y en el juicio
por nulidad de testamento, podr nombrar de oficio tres peritos cuando as lo aconseje la complejidad e importancia
de la causa. En caso de designarse tres peritos, el juez deber impartir las directivas sobre la forma en que se
debern realizar las operaciones tcnicas y presentacin del dictamen (2916). El artculo prev que cada parte podr
designar un consultor tcnico, al que deber individualizar en el escrito en que se ofrezca la prueba pericial, y en el
que contesta su traslado, o posteriormente en la oportunidad que fija el art. 462, indicando su nombre, profesin y
domicilio, o en cualquier otro momento, as v.gr., en la audiencia que previene el art. 473 del Cdigo (2917) ; el que
podr ser reemplazado en cualquier tiempo por la parte que lo propuso, sin que ello pueda retrotraer el
procedimiento para la prctica de la pericia (art. 461 CCCN) (2918).
Este auxiliar de la parte podr presenciar las operaciones que deban realizarse para la produccin de la prueba y
formular las observaciones que considere pertinentes (art. 471 , CPCCN), pero no podr intervenir en la
deliberacin ni en la elaboracin del dictamen (2919) ; acompaar su informe, por separado, por escrito y con las
copias que correspondieren segn el nmero de partes que intervengan -el que deber contener la explicacin
detallada de las operaciones tcnicas efectuadas y de los principios en que se funda (art. 472 , CPCCN)- dentro del
mismo plazo fijado al perito para la presentacin de su dictamen; formular observaciones cuando el dictamen se
realice en forma inmediata, por escrito o en audiencia (art. 474 , CPCCN) cuando las explicaciones pedidas por las
partes o por el juez deban darse de este modo (art. 473, CPCCN) o dentro del quinto da de notificada la parte
ministerio legis de las explicaciones dadas por escrito por el perito (art. 473, CPCCN).
En el caso de disponerse la ejecucin de planos o relevamientos, reproducciones fotogrficas, cinematogrficas, o de
otra especie, de objetos, documentos o lugares, exmenes cientficos o la reconstruccin de hechos (art. 475,
CPCCN), el consultor podr presenciar las operaciones tcnicas que se realicen y formular las observaciones que
considerasen pertinentes (art. 471, CPCCN), y, en su caso, intervenir en la forma y con el alcance que previene el
art. 473 del ordenamiento procesal. La figura del consultor tcnico ha venido a reemplazar al as denominado perito
de parte (2920), aunque a diferencia de ste -que se supona deba ser ser imparcial y extrao a la parte- aqul
cumple la funcin de asesorar tcnicamente a quien lo design a manera de la asistencia que prestan los letrados
(2921) ; no es un auxiliar del juez, por lo que no cabe su nombramiento por ste, ni est sujeto a los requisitos
propios del perito, siendo optativa no slo su designacin, sino tambin su concreta intervencin en la litis, sea a
travs de las observaciones que pueda formular y la presentacin de su informe, sea asistiendo extrajudicialmente a
la parte que lo nombr (2922).
A tenor de lo que previene el art. 183, CPCCN, conviene recordar que no se admite la designacin de consultores
tcnicos en los incidentes (2923).
(2916) Antes ello haba dado lugar a pronunciamientos plenarios y a acordadas (Cm. Nac. Com., en pleno,
27/6/1951, LL, 64-41; CSJN, acordada del 25/10/1946, Fallos, 207:6).
(2917) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 493; ARAZI, La prueba..., cit., p. 271.
(2919) Cm. Nac. Civ., sala B, 6/6/1989, JA, 1990-II-479 .
(2920) FENOCHIETTO, C. E., Peritos y consultores tcnicos en la ley 22434 modificatoria al Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin, LL, 1981-C-1119; PEYRANO, Apuntes sobre el consultor tcnico pericial, LL,
1983-B-831 y PEYRANO - CHIAPPINI, El proceso atpico, Parte segunda, Universidad, p. 61;
CALAMANDREI, Derecho procesal civil, cit., T. 2, p. 395; DEVIS ECHANDA, Teora general..., cit., T. II, p.
365; GONZLEZ, A. C., El consultor tcnico en la normacin del Cdigo Procesal nacional, LL, 1990-D-840;
PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., p. 157. El Cdigo Procesal italiano denomina consultor tcnico al perito
designado por el juez, denominacin que el Cdigo de 1865 reservaba para el perito de parte (CALAMANDREI,
Derecho procesal civil, cit., T. II, p. 264).
(2921) El consultor tcnico es un defensor de los intereses de la parte que lo propuso (Cm. Nac. Fed. Civ. y Com.,
sala I, 9/2/1988, LL, 1989-B-617, Juris. Agrup., caso 5999; Cm. Nac. Com., sala B, 3/11/1987, LL, 1989-B-617,
Juris. Agrup., caso 6000; Cm. Fed. Crdoba, sala B, 21/2/1989, LLC, 1989-700; Cm. Nac. Civ., sala A,
30/11/1993, JA, 1993-IV-353).
(2922) Sin embargo, se ha resuelto que es aplicable el instituto de la negligencia probatoria -y no de la perentoriedad
de los plazos que rige para las partes- respecto de la presentacin del informe del consultor tcnico (Cm. Nac. Fed.
Cont.-Adm., sala III, 26/7/1988, LL, 1989-B-614, sum. 12).
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(2923) Nuestro trabajo Incidentes de aumento, reduccin, cesacin y coparticipacin de la cuota alimentaria, JA,
1990-II-810.
Art. 459.- Designacin. Puntos de pericia.
Al ofrecer la prueba pericial se indicar la especializacin que ha de tener el perito y se propondrn los
puntos de pericia; si la parte ejerciera la facultad de designar consultor tcnico, deber indicar, en el mismo
escrito, su nombre, profesin y domicilio.
La otra parte, al contestar la vista que se le conferir conforme al art. 367 , podr formular la manifestacin a
que se refiere el art. 478 o, en su caso, proponer otros puntos que a su juicio deban constituir tambin objeto
de la prueba, y observar la procedencia de los mencionados por quien la ofreci, si ejerciese la facultad de
designar consultor tcnico deber indicar en el mismo escrito su nombre, profesin y domicilio.
Si se hubiesen presentado otros puntos de pericia u observado la procedencia de los propuestos por la parte
que ofreci la prueba, se otorgar traslado a sta.
Cuando los litisconsortes no concordaran en la designacin del consultor tcnico de su parte, el juzgado
desinsacular a uno de los propuestos.
Las partes, al ofrecer la prueba pericial, indicarn la especializacin (2924) que deber tener el perito y, en el mismo
acto, propondrn los puntos de pericia sobre los que aqul deber expedirse y podrn designar el consultor tcnico
en caso de hacer uso de esa facultad, indicando su nombre, profesin y domicilio, aunque en rigor su nombramiento
podr hacerse en cualquier tiempo ulterior (2925), como hemos dicho antes, sin que ello pueda retrotraer en ningn
caso los procedimientos; y cuando la pericia tenga por objeto la comprobacin de la autenticidad de un documento,
debern indicar tambin los documentos que han de servir para el cotejo (ver el comentario al art. 391 ).
De la proposicin de la prueba y puntos de pericia se correr vista a la parte contraria (2926), la que a su turno
podr impugnar su procedencia por no ajustarse a los requisitos que menciona el art. 457 457 (art. 478 , CPCCN);
manifestar desinters en su realizacin y que, por dicha razn, no participar en ella (art. 478 , CPCCN) (2927) ;
proponer otros puntos de pericia y observar los propuestos por quien ofreci la prueba, pudiendo designar consultor
tcnico, en cuyo caso se correr traslado por cinco das a dicha parte (art. 459 , CPCCN).
Desde que la prueba pericial ha debido ofrecerse en la demanda (o en acto equivalente) el traslado o vista se
entender prestado por el plazo que corresponda para su contestacin, por lo que dentro de ste el demandado podr
formular la manifestacin antes indicada; mientras que de tratarse del ofrecimiento de la prueba y puntos de pericia
en la contestacin de la demanda (supuesto no previsto expresamente por el Cdigo Procesal), corresponder, a
nuestro juicio, que se corra vista o traslado al actor por cinco das (o el menor plazo que corresponda en el juicio
sumarsimo) -el que quedara notificado ministerio legis-, rigiendo respecto de ste las mismas facultades y cargas
que consagra el art. 459 , Cdigo Procesal antes explicadas con relacin al demandado.
Tambin se sostiene, por Palacio, que el actor en este supuesto tendra que formular sus observaciones y propuesta
de inclusin de puntos de pericia, dentro del quinto da (o menor plazo que corresponda para el juicio sumarsimo)
contado desde la notificacin del auto que tiene por contestada la demanda (2928).
El art. 459 dispone que cuando los litisconsortes no concordasen en la designacin del consultor tcnico, el juez
proceder a nombrar a uno mediante sorteo entre los propuestos.
(2924) Aunque en ltima instancia ser el juez quien la habr de determinar (FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo
Procesal..., cit., T. II, p. 492).
(2926) Creemos que la remisin al art. 367 obedece a un error, debiendo ser, en su caso, al art. 360 .
(2927) Creemos que la designacin del consultor tcnico en caso de manifestarse desinters, y al solo efecto de
controlar la prueba (por aplicacin del principio de eventualidad), debera de admitirse, aunque en tal caso los
honorarios correran por exclusiva cuenta y cargo de la parte que lo propuso en tal contexto, cualquiera fuera el
resultado de la causa y la forma en que se imponen las costas. En similar sentido, FALCN, Cdigo Procesal..., cit.,
T. III, p. 383.
Art. 460.- Determinacin de los puntos de pericia. Plazo.
Contestada la vista que correspondiera segn el artculo anterior o vencido el plazo para hacerlo, en la
audiencia prevista en el art. 360 el juez designar el perito y fijar los puntos de pericia, pudiendo agregar
otros o eliminar los que considere improcedentes o superfluos, y sealar el plazo dentro del cual el perito
deber cumplir su cometido. Si la resolucin no fijase dicho plazo se entender que es de quince das.
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TOMO I

Contestado el o los traslados o vistas que correspondiesen, o vencido el plazo para hacerlo, el juez resolver en la
audiencia preliminar (ver comentario al art. 360) acerca de la admisibilidad de la prueba y, en su caso, designar al
perito (o peritos), fijar los puntos sobre los que deber expedirse el experto -pudiendo agregar otros o suprimir los
que considerase improcedentes o superfluos- y sealar el plazo dentro del cual deber presentarse la pericia, el que,
en caso de no indicrselo, se entender que ser de quince das (2929). Entendemos que en caso de que el juez
agregue nuevos puntos de pericia, deber darse vista en los trminos del art. 459, Cdigo Procesal.
Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 475.
Art. 461.- Reemplazo del consultor tcnico. Honorarios.
El consultor tcnico podr ser reemplazado por la parte que lo design; el reemplazante no podr pretender
una intervencin que importe retrogradar la prctica de la pericia.
Los honorarios del consultor tcnico integrarn la condena en costas.
El consultor tcnico podr ser reemplazado en cualquier tiempo por la parte que lo propuso, sin que ello pueda
empero retrotraer el procedimiento para la prctica de la pericia (2930), integrando sus honorarios la condena en
costas.
Antes de que el juez ejerza la facultad que le confiere el art. 460 , las partes, de comn acuerdo, podrn
presentar un escrito proponiendo perito y puntos de pericia.
Podrn, asimismo, designar consultores tcnicos.
El artculo indica que antes de que el juez resuelva la admisibilidad de la pericia, la designacin del perito y los
puntos sobre los que deber efectuarse la pericia (en la audiencia del art. 360 ), las partes, de comn acuerdo,
podrn efectuar tales actos, proponiendo incluso la designacin de un perito que no integre la lista (2931), o ms de
uno aun en caso en que ello no correspondiera (2932), sin perjuicio de la facultad de poder designar en ese mismo
escrito a sus consultores tcnicos.
Antes de que el juez ejerza la facultad que le confiere el art. 460 , las partes, de comn acuerdo, podrn
presentar un escrito proponiendo perito y puntos de pericia.
Podrn, asimismo, designar consultores tcnicos.
El artculo indica que antes de que el juez resuelva la admisibilidad de la pericia, la designacin del perito y los
puntos sobre los que deber efectuarse la pericia (en la audiencia del art. 360 ), las partes, de comn acuerdo,
podrn efectuar tales actos, proponiendo incluso la designacin de un perito que no integre la lista (2931), o ms de
uno aun en caso en que ello no correspondiera (2932), sin perjuicio de la facultad de poder designar en ese mismo
escrito a sus consultores tcnicos.
Art. 463.- Anticipo de gastos.
487
Si el perito lo solicitare dentro de tercero da de haber aceptado el cargo, y si correspondiere por la ndole de
la pericia, la o las partes que han ofrecido la prueba debern depositar la suma que el juzgado fije para gastos
de las diligencias.
Dicho importe deber ser depositado dentro de quinto da, plazo que comenzar a correr a partir de la
notificacin personal o por cdula de la providencia que lo ordena; se entregar al perito, sin perjuicio de lo
que en definitiva se resuelva respecto de las costas y del pago de honorarios. La resolucin slo ser
susceptible de recurso de reposicin.
La falta de depsito dentro del plazo importar el desistimiento de la prueba.
En cuanto a los gastos necesarios para realizar la pericia, y sin perjuicio de los honorarios que se le regulen al perito
y su imposicin en calidad de costas, el artculo autoriza al experto a solicitar (2933) un anticipo de gastos (2934)
dentro del tercer da de haber aceptado el cargo (2935) y si correspondiere por la naturaleza de la labor
encomendada -el que ser por cuenta de la parte que ofreci la prueba- (2936), importe del que deber rendir cuentas
en ocasin de presentar el dictamen -consecuencia que si bien no aparece en la ley, se deriva de la propia naturaleza
del pago (se trata de un anticipo de gastos y no de honorarios)-, entendida sta como una explicacin de cmo se han
invertido los fondos, antes que de un pormenorizado y detallado estado de cuentas, aunque en definitiva ello habr
de resolverse de acuerdo con la naturaleza de la labor encomendada, entidad del anticipo y diligencias cumplidas
(2937).
El importe que en definitiva corresponda, en tanto sea considerado procedente, ser fijado por el juez y podr ser
pagado directamente al experto o depositado judicialmente por la parte que ofreci la prueba, dentro del quinto da
de notificada por cdula la resolucin que as lo dispuso; cuyo incumplimiento aparejar la caducidad automtica de
la prueba pericial, por lo que no parece dudosa la conveniencia de adjuntar el recibo de pago dentro del referido
plazo, en la hiptesis de que el mismo no se hubiese cumplido mediante su depsito judicial.
Contra la providencia que establece el anticipo y fija su importe, slo procede el recurso de reposicin,
encontrndose legitimados para su deduccin tanto el perito como la parte que debe efectuar el adelanto.
(2933) El pedido debe ser fundado, MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-B, p. 369.
(2934) El anticipo para gastos periciales debe fijarlo el tribunal; decisin que no se suple por la conformidad con el
pedido del perito manifestada por una sola parte, sin perjuicio del valor que tiene a su respecto (Cm. Nac. Civ., sala
B, 10/9/1987, LL, 1989-B-618, Juris. Agrup., caso 6005), y deviene aplicable aun cuando la medida se ordene para
mejor proveer (Cm. Nac. Civ., sala A, 10/12/1987, LL, 1989-B-618, Juris. Agrup., caso 6004). El anticipo de
gastos es un derecho que se le reconoce al experto para solicitar una suma estimativa -subordinada a rendicin de
cuentas- para que no se vea obligado a desembolsarla y aguardar hasta el final del pleito para recobrarla. Es una
razn de justicia la que inspira el texto legal (Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 10/4/1979, LL, 1979-C-4; sala III,
5/6/1981, Rep. LL, XLI, J-Z-2421, sum. 7; Cm. Nac. Civ., sala E, 25/9/1987, LL, 1989-B-618, Jurisp. Agrup., caso
6006). Este anticipo se encontraba ya previsto en el art. 259, Cdigo Procesal italiano de 1865 (CHIOVENDA,
Instituciones de derecho..., cit., T. III, p. 240).
(2935) Pensamos que una vez transcurrido ese plazo ha precluido la facultad del perito de solicitar ese anticipo, y
mucho ms una vez que ha comenzado su labor.
(2936) Tngase presente que si se reputa la prueba como comn en virtud de las consideraciones que se expresan, la
carga del anticipo pesara tambin contra la parte que no manifest, v.gr., su desinters (COLOMBO, Cdigo
Procesal..., cit., T. III, p. 641; PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., T. IV, p. 689).
(2937) Cm. Nac. Civ., sala D, 23/6/1981, LL, 1982-A-573 (36.040-S); ED, 96-295.
Art. 464.- Idoneidad.
Si la profesin estuviese reglamentada, el perito deber tener ttulo habilitante en la ciencia, arte, industria o
actividad tcnica especializada a que pertenezcan las cuestiones acerca de las cuales deba expedirse.
En caso contrario, o cuando no hubiere en el lugar del proceso perito con ttulo habilitante, podr ser
nombrada cualquier persona con conocimientos en la materia.
El dec.-ley 1285/1958 organiza cuerpos tcnicos periciales de mdicos forenses, contadores, calgrafos, ingenieros,
tasadores, traductores e intrpretes (art. 52 , incs. a] y b]), bajo la superintendencia de la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, que, como principio, intervienen dentro del fuero penal, aunque pueden ser requeridos por los jueces
de los restantes fueros cuando medien notorias razones de urgencia, pobreza o inters pblico... o cuando las
circunstancias particulares del caso, a juicio del juez, hicieren necesario su asesoramiento (art. 63 , inc. c]) (2938).
488

TOMO I
El artculo establece que si la profesin estuviese reglamentada, el perito deber tener ttulo habilitante en la
ciencia, arte, industria o actividad tcnica especializada relativa a los hechos sobre los que deba expedirse; y que en
caso contrario o cuando no hubiese en el lugar donde se sigue el juicio perito con ttulo habilitante, podr ser
nombrada cualquier persona con conocimientos en la materia (2939).
(2938) Ante la diversidad de opiniones de los expertos es adecuado inclinarse por la del Cuerpo Mdico Forense
teniendo en cuenta que sus conclusiones se sustentan en estudios objetivos y provienen de un cuerpo colegiado cuya
imparcialidad est garantizada por normas especficas y otras similares a las que amparan la actuacin de los
funcionarios judiciales (Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala III, 5/12/1991, LL, 1992-D-299). En cuanto al registro,
inscripcin y modo de actuar de los peritos ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, puede verse la acordada
25, del 30/5/1985, Fallos, 307:24 y sus modificatorias; ante el fuero civil, el Reglamento para la Justicia Nacional
en lo Civil, acordada 827; ante el fuero comercial, la acordada del 26/3/1991. No deber perderse de vista la sancin
del dec. 1813/1992 , norma que, a nuestro juicio, carece empero de toda aplicacin real en nuestros tribunales.
(2939) As para la determinacin del valor de una coleccin de monedas antiguas (pericia numismtica) podr
designarse a un entendido en la materia. La pericia por parte de persona versada en la cuestin tcnica que se discute
en el juicio se encontraba admitida en el art. 265, Cdigo Procesal italiano de 1865 (CHIOVENDA, Instituciones de
derecho..., cit., T. III, p. 239).
El perito podr ser recusado por justa causa, dentro del quinto da de la audiencia preliminar.
El perito podr ser recusado por las partes con justa causa dentro del quinto da, para nosotros de celebrada la
audiencia preliminar, entendindose por justa causa las previstas respecto de los jueces y la falta de ttulo (2940) o
de competencia en la materia en el caso del art. 464 , segunda parte, del ordenamiento procesal (2941) (ver el
Art. 466.- Causales.
Son causas de recusacin del perito las previstas respecto de los jueces; tambin, la falta de ttulo o
incompetencia en la materia de que se trate, en el supuesto del art. 464 , prr. 2.
En este orden de ideas, proceder la recusacin en tanto el perito tuviera una relacin de parentesco por
consanguinidad dentro del cuarto grado, o por afinidad dentro del segundo, con alguna de las partes, sus mandatarios
o letrados; el perito, o sus consanguneos o afines en el grado arriba expresado, tuvieren inters en el pleito o en otro
semejante, sociedad o comunidad con alguno de los litigantes, mandatarios o letrados, salvo que se tratara de una
sociedad annima; tuviese juicio pendiente con el recusante, fuese acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes,
salvo bancos oficiales; hubiese sido autor de denuncia o querella contra el recusante, o denunciado o querellado por
ste con anterioridad a la iniciacin del pleito; hubiese emitido opinin o dictamen o dado recomendaciones acerca
del pleito, antes o despus de iniciado; hubiese recibido beneficios de importancia de alguna de las partes; amistad
con alguna de las partes que se manifieste por gran familiaridad o frecuencia en el trato; o enemistad, odio o
resentimiento que se manifieste por hechos conocidos, aunque no proceder la recusacin por ataques u ofensas
inferidas al perito despus de que hubiese comenzado a entender en el asunto (art. 17 , CPCCN).
Ahora bien, si el perito careciera de ttulo habilitante por no estar reglamentada la profesin, o porque en el lugar
del juicio no lo hubiera, tambin ser causal de recusacin la incompetencia en la materia de que se trate (2942),
cualidad que justamente debi o fue conjeturalmente tenida en cuenta para su designacin en tales condiciones.
Art. 467.- Trmite. Resolucin.
Deducida la recusacin se har saber al perito para que en el acto de la notificacin o dentro de tercero da
manifieste si es o no cierta la causal. Reconocido el hecho o guardado silencio, ser reemplazado; si se lo
negare, el incidente tramitar por separado, sin interrumpir el curso del proceso.
De la resolucin no habr recurso pero esta circunstancia podr ser considerada por la alzada al resolver
sobre lo principal.
489

La recusacin tramitar por incidente, que se notificar por cdula (art. 180 , CPCCN), debindoselo fundar
claramente en los hechos que se alegan como causa de la recusacin (2943) y ofrecerse en ese acto la prueba de que
intente valerse el recusante (art. 178 CPCCN), con la salvedad de que el perito deber expedirse en el acto de la
notificacin? (2944) o dentro del tercer da, reconociendo o negando la causal invocada.
Art. 468.- Reemplazo.
En caso de ser admitida la recusacin, el juez, de oficio, reemplazar al perito recusado, sin otra
sustanciacin.
Reconocidos los hechos, o ante su silencio, se admitir la recusacin deducida, y se reemplazar al perito sin otra
sustanciacin (art. 468, CPCCN); caso contrario, vale decir de oponerse el perito a la recusacin, el incidente
tramitar por separado, sin interrumpir el curso del principal, siendo irrecurrible la resolucin que pone fin al
mismo, tanto para el perito como para la parte que promovi el incidente, sin perjuicio de que ello pueda ser
eventualmente ponderado en la alzada para la valoracin de la eficacia de la prueba pericial as rendida.
(2940) La pericia practicada por quien careca de ttulo (en el caso por quien no era ingeniero o arquitecto) es nula
(Cm. Nac. Civ., sala A, 17/6/1982, LL, 1983-C-602). Debe tratarse de profesin reglamentada (FALCN, Cdigo
Procesal..., cit., T. III, p. 391).
(2941) Como destaca agudamente Morello (MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-B,
p. 376), a la par de la recusacin en virtud de estas circunstancias cabra la formulacin de un incidente de nulidad
de la designacin promovido dentro del quinto da de efectuada (o menor plazo en el juicio sumarsimo) -art. 170 ,
Cdigo Procesal-, o ya directamente del dictamen si se hubiese producido, sin perjuicio de la facultad de impugnarlo
por tal razn, y de la indiscutida atribucin del magistrado de decretar la nulidad de oficio.
(2942) As si siendo mdico (vale decir que cuenta con ttulo) carece de conocimientos en obstetricia o en otra
especialidad propia de la materia objeto de la prueba pericial, o ya directamente de conocimientos cuando se refiera
a persona con conocimientos en la materia.
(2943) Para poder dudar del desinters, imparcialidad o sinceridad del perito, hubiera sido menester invocar la
existencia de antecedentes deshonestos del mismo en el ejercicio de su profesin, arte o actividad ordinaria (Cm.
Nac. Com., sala B, 16/10/1979, Rep. LL, XL, J-Z-1962, sum. 4).
(2944) Suponemos que ello ser as cuando la recusacin se deduce en audiencia convocada dentro del plazo de
cinco das contado a partir de su designacin, as en la hiptesis del art. 474 , Cdigo Procesal, o cuando las causales
son sobrevinientes y aquel acto es previo al vencimiento del plazo en cuestin (arg. art. 18 , CPCCN).
Art. 469.- Aceptacin del cargo.
El perito aceptar el cargo ante el oficial primero, dentro de tercero da de notificado de su designacin; en el
caso de no tener ttulo habilitante, bajo juramento o promesa de desempear fielmente el cargo. Se lo citar
por cdula u otro medio autorizado por este Cdigo.
Si el perito no aceptare, o no concurriere dentro del plazo fijado, el juez nombrar otro en su reemplazo, de
oficio y sin otro trmite.
La cmara determinar el plazo durante el cual quedarn excluidos de la lista los peritos que reiterada o
injustificadamente se hubieren negado a aceptar el cargo, o incurrieren en la situacin prevista por el artculo
siguiente.
El perito ser citado por cdula o acta notarial (art. 136 , CPCCN), debiendo aceptar el cargo ante el oficial
primero (2945) dentro del tercer da de notificado de su designacin; en caso de no tener ttulo habilitante, deber
hacerlo bajo juramento o promesa de desempear fielmente el cargo (2946).
Si el perito no aceptara la designacin, o no compareciere dentro del plazo fijado, de oficio se proceder al
nombramiento de un segundo, sin otra sustanciacin, sin perjuicio de que la reiterada o injustificada negativa a
aceptar el cargo importar su exclusin de la lista.
(2945) La no aceptacin del cargo por parte del perito, en tanto no hubiese sido removido, no es obstculo para la
presentacin del dictamen (Cm. Nac. Civ., sala F, 15/12/1966, LL, 127-1115 [15.487-S]).
(2946) Tampoco afecta su validez el hecho de que el perito (en los casos en que procede) no hubiese prestado
juramento o promesa de desempear fielmente el cargo (Cm. Civ. y Com. Rosario, sala II, 6/6/1979, Rep. LL, XL,
J-Z-1962, sum. 3; Cm. Civ. 1 Cap., LL, 5-312) mxime si no se promovi incidente de nulidad en el plazo que
490

TOMO I
prescribe el art. 170 , Cdigo Procesal. No advertimos razones para excluir de la promesa o juramento a los peritos
con ttulo, ms all de que se considere que dicho acto debi realizarse en ocasin de recibir el ttulo.
Art. 470.- Remocin.
Ser removido el perito que, despus de haber aceptado el cargo renunciare sin motivo atendible, rehusare
dar su dictamen o no lo presentare oportunamente. El juez, de oficio, nombrar otro en su lugar y lo
condenar a pagar los gastos de las diligencias frustradas y los daos y perjuicios ocasionados a las partes, si
stas los reclamasen. El reemplazado perder el derecho a cobrar honorarios.
El artculo seala que el perito que acept el cargo ser removido si renuncia sin motivo atendible, rehsa presentar
su dictamen o no lo presenta oportunamente, en cuyo caso el juez deber nombrar de oficio a otro en su lugar, y
condenar al removido a pagar los daos y perjuicios ocasionados y los gastos de las diligencias frustradas (y a la
devolucin del anticipo de gastos, agregamos) (2947), si las partes as lo solicitaran, perdiendo ste, adems, el
derecho a cobrar honorarios -sin perjuicio de que ello podr aparejar su exclusin de la lista como lo indica el art.
469 del Cdigo-, pretensin que tramitar en forma incidental, siendo por ello innecesaria la deduccin de una
demanda autnoma a esos fines (2948). Por su parte, el perito, como auxiliar de la justicia, se encuentra sujeto a las
sanciones disciplinarias previstas en el dec.-ley 1285/1958 (art. 16) (2949) y a las penales que previene la
legislacin represiva en el caso de que no comparezca, o que una vez aceptado el cargo incurriera en la figura del
falso testimonio (arts. 243, 275, 276, CPen.).
(2947) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 29/3/1983, LL, 1983-D-610 (36.411-S).
(2948) PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., T. IV, p. 687; en contra ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T.
III, p. 482.
(2949) PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., T. IV, p. 688; KIELMANOVICH, Jorge L., Apelabilidad del
llamado de atencin, JA, 1992-II-705.
Art. 471.- Prctica de la pericia.
La pericia estar a cargo del perito designado por el juez.
Los consultores tcnicos, las partes y sus letrados podrn presenciar las operaciones tcnicas que se realicen y
formular las observaciones que consideraren pertinentes.
La pericia estar a cargo del perito designado por el juez, pudiendo los consultores tcnicos, las partes y sus letrados
presenciar las operaciones tcnicas que se realicen y formular las observaciones que considerasen pertinentes , mas
no intervenir en la deliberacin ni en la elaboracin del dictamen (2950).
(2950) Cm. Nac. Civ., sala B, 6/6/1989, JA, 1990-II-479.
Art. 472.- Presentacin del dictamen.
El perito presentar su dictamen por escrito, con copias para las partes. Contendr la explicacin detallada
de las operaciones tcnicas realizadas y de los principios cientficos en que se funde.
Los consultores tcnicos de las partes dentro del plazo fijado al perito podrn presentar por separado sus
respectivos informes, cumpliendo los mismos requisitos.
El perito deber presentar su dictamen por escrito -y con copias (2951) para las partes- salvo que por la naturaleza
de la misma pudiera dictaminar directamente en audiencia, en cuyo caso las observaciones de los consultores
tcnicos podrn realizarse en ese mismo acto, tal cual lo indica el art. 474 , tratndose del acto mediante el cual el
perito, respondiendo a cada uno de los puntos propuestos por las partes o incluidos por el juez, da cuenta de las
operaciones realizadas y expone su opinin fundada acerca de las conclusiones que, a su juicio, cabe extraer de
aqullas (2952) ; el cual, sea verbal o escrito, deber contener la explicacin detallada de las operaciones tcnicas
realizadas y de los principios cientficos en que se basa (2953).
A su vez, indica el dispositivo que los consultores tcnicos presentarn por separado sus respectivos informes
-cumpliendo con idnticos requisitos-, dentro del mismo plazo que corresponda para la presentacin del dictamen.
491
Es de destacar que se autoriza la intervencin de las partes, sus letrados y consultores tcnicos slo con relacin a
las operaciones tcnicas que deban realizarse para la prctica de la prueba, no para la etapa deliberativa -en su casoy conclusional (2954), quienes, en caso de que tuviesen inters en asistir a la diligencia, debern solicitar al tribunal
que el perito fije el lugar, da y hora en que se llevar a cabo dicho examen (2955).
A los fines de la inspeccin de los documentos, lugares, personas y cosas que sern objeto de la prueba, el juez
deber ordenar su exhibicin, bajo los apercibimientos que en cada caso correspondan, sin perjuicio de disponerlo
en los trminos del art. 475 , inc. 1 de la legislacin adjetiva nacional.
As, para la exhibicin de documentos para la realizacin de la pericia deber procederse con arreglo a lo que
previenen los arts. 387, 388 y 389 , Cdigo Procesal -documentos en poder de la parte contraria y de terceros-, con
la virtualidad probatoria que se deriva del hecho de que la parte contraria -en cuyo poder presumiblemente se
encuentran- no los presente cuando su existencia pueda aparecer verosmil a tenor de otros elementos de juicio
(2956) y de valorarse su conducta como prueba indiciaria en contra (2957) (ver comentario al art. 163 ).
De igual manera, deber procederse en la hiptesis en que para la prctica de la pericia fuese necesario contar con la
exhibicin de una cosa mueble, por aplicacin de lo que previenen los arts. 36 , inc. 4, y 475 , inc. 1, Cdigo
Procesal, por lo que el juez podr ordenar su secuestro y el allanamiento de lugares, aplicando analgicamente el
dispositivo contenido en el art. 329 , segunda parte, de ese ordenamiento, sin perjuicio de que ello podr, o ms bien
deber, ser valorado a la luz de los efectos que se desprenden del comportamiento procesal de las partes (2958) (ver
Igual temperamento se adoptar cuando para la produccin de la prueba pericial se requiriese el examen o
constatacin de o en un bien inmueble, aunque pensamos que en el caso de tratarse de uno de propiedad de un
tercero no ocupado por una de las partes, aqul podra oponerse a la inspeccin en tanto la medida pudiese
ocasionarle perjuicio y dicho examen no fuese esencial, cuestin que, en todo caso, habr de ser valorada por el juez
en el entendimiento de que, a contrario, la medida se llevar a cabo incluso mediante el empleo de la fuerza pblica.
Por otra parte, el perito podr recabar informes a especialistas y terceros cuando las circunstancias as lo aconsejen,
teniendo en cuenta la complejidad de la pericia y los medios que son necesarios para proceder a su realizacin
(2959), aunque para ello, pensamos, debera requerirse previamente autorizacin judicial y sustanciarse el pedido
con las partes (2960), si es que ellos no fueron propuestos al fijar los puntos de pericia.
En cuanto a la inspectio corporis (2961), esto es, con relacin a exmenes sobre el cuerpo humano en los casos en
que corresponde (v.gr., pericias genticas, ley 23511) (2962), si bien dentro de los procedimientos civiles (por
oposicin a los penales) no cabe que se realicen compulsivamente (2963) respecto de partes o terceros (art. 378 ,
CPCCN) -s, en cambio, con relacin a la exhibicin o exhumacin del cadver (ver el comentario al art. 427 )-, la
negativa injustificada de la parte podr dar lugar a prueba indiciaria en su contra, tal cual lo hemos venido
sosteniendo desde tiempo atrs (2964), reconocindole incluso valor concluyente con sujecin a las reglas de la sana
crtica.
Es claro que la pericia no podr constituirse en vehculo para incorporar, directa o indirectamente, prueba
documental que las partes debieron de ofrecer en sus respectivos escritos (2965), por lo que la aqu sealada deber
referirse a elementos que ya se encuentren agregados a los autos o que fueron requeridos en el respectivo
cuestionario para la prctica de la prueba (2966).
Para complementar el dictamen podrn realizarse, adems, de oficio o a peticin de parte, consultas cientficas o
tcnicas en un todo de acuerdo con lo que previene el art. 476 del Cdigo; e igualmente disponerse las diligencias
que contempla el art. 475 de dicho cuerpo normativo.
(2951) No es causal de nulidad la falta de copias (Cm. Nac. Civ., sala B, 1/10/1971, LL, 146-641 [28.503-S]), se
deber intimar al perito su presentacin y suspenderse, nterin, el plazo para la contestacin del traslado.
(2953) El dictamen del perito debe contener una opinin fundada, exponiendo al juez los antecedentes de orden
tcnico que tuvo en cuenta, pues su objeto es ilustrar el conocimiento del magistrado (Cm. Nac. Esp. Civ. y Com.,
sala V, 27/6/1988, LL, 1989-E-251). La pericia, por definicin, no puede consistir en una mera opinin del perito
que prescinda del necesario sustento cientfico, el cual, adems, no se tiene por sobreentendido, sino que ha de
exponerse en detalle, cualesquiera, sean el prestigio y trayectoria profesional del experto (Cm. Nac. Civ., sala D,
5/11/1981, LL, 1982-C-260; 7/3/1985, LL, 1985-B-379; 20/12/1983, LL, 1984-B-110; Cm. Nac. Trab., sala VIII,
2/9/1981, Rep. LL, XLII, J-Z-1940, sum. 29; Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, 12/6/1979, Rep. LL, XXXIX, J-Z1689, sum. 11). Pero tambin se ha decidido que el perito acta como auxiliar de la justicia y contribuye con su
saber y conciencia a esclarecer aquellos puntos que requieren conocimientos tcnicos especiales. Su situacin como
tcnico capacitado y persona honorable al servicio de la justicia hace razonable la aceptacin del dictamen aun
respecto de aqullos puntos en que se expresa la opinin personal, siempre que tales afirmaciones obedezcan a
elementos de juicio que el perito ha tenido en cuenta, pese a que no los haya expuesto con amplitud (Cm. Nac. Civ.,
sala K, 15/3/1991, JA, 1992-I-123, sum. 2).
492

TOMO I
(2954) COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 711.

(2955) Cm. Civ. y Com. Paran, sala I, 12/10/1978, Rep. LL, XLI, J-Z-2422, sum. 11; FALCN, Cdigo
Procesal..., cit., T. III, p. 400; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 711.
(2956) Cm. 2 La Plata, sala I, causa 77.675, reg. int. 420/55.
(2957) SCBA, 18/9/1984, Uomra v. Cavallo Hnos. , L. 33.662.
(2958) KIELMANOVICH, Jorge L., La conducta procesal de las partes como prueba en el proceso civil, LL,
1985-B-1022.
(2959) Cm. Nac. Civ., sala A, 31/7/1973, JA, 1973-20-475; Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 10/4/1979, LL,
1979-C-4; Cm. Civ. y Com. Ro Cuarto, 23/3/1984, LLC, 1984-1276 (104-R); PALACIO, Estudio de la reforma...,
cit., T. IV, p. 711; SERANTES PEA - CLAVEL BORRS, Cdigo Procesal..., cit., p. 171. Se tratara de las
operaciones periciales preparatorias dirigidas a recopilar los datos sobre los que se expedir el perito
(CHIOVENDA, Instituciones de derecho..., cit., T. III, p. 241).
(2961) ACUA, A., La pericia ofrecida por el marido para comprobar la impotencia de la esposa. Obligacin de
que la mujer no resista la prueba y detalles de su cumplimiento, JA, 50-949; CARNELLI, L., Existe la obligacin
de someterse al anlisis de la sangre ordenado en juicio?, LL, 20-1-Jurisp. Extranjera; La investigacin tcnica de
la paternidad, LL, 10-1128; MERCADER, A., Investigaciones en el cuerpo humano, LL, 23-130; MOISSET DE
ESPANS, L., Negativa de someterse a la prueba de grupos sanguneos, JA, 24-1974-270 ; BSCARO, B., La
determinacin de la filiacin mediante la prueba de compatibilidad inmunogentica practicada en los abuelos
paternos, LL, 1987-C-66; GREGORINI CLUSELLAS, E. L., Las implicancias de la negativa a someterse a las
pruebas biolgicas en el nuevo enfoque para determinar la filiacin, LL, 1988-D-310; VELAZCO, J. R., Filiacin.
Prueba biolgica, LL, 1989-A-115; KOZICKI, E., La filiacin. El HLA, el DNA. La ciencia y el derecho, LL,
1990-D-1192; KIELMANOVICH, Jorge L., La negativa a someterse a pericias genticas, LL, 1988-E-810, y en
especial, Algo ms sobre la conducta de las partes como prueba, JA, 1994-IV-804.
(2962) KIELMANOVICH, La negativa a someterse a pericias genticas, cit.
(2963) Si media acuerdo, puede practicarse la inspectio incluso en terceros (Cm. Nac. Civ., sala A, 25/11/1986, LL,
1987-C-69).
(2964) KIELMANOVICH, El libre interrogatorio de las partes en el proceso civil (a propsito del art. 415 , Cdigo
Procesal); El libre interrogatorio de las partes. Criterio de valoracin de las respuestas, el silencio y la
incomparecencia del citado; La conducta procesal de las partes como prueba en el proceso civil; La negativa a
someterse a pericias genticas; Algo ms acerca de la conducta procesal como prueba.
(2965) Cm. Nac. Civ., sala D, 18/8/1965, LL, 119-759. El art. 473 , Cdigo Procesal permite la realizacin de
planos, exmenes cientficos y reconstrucciones, pero ellos deben ser ordenados de oficio o a peticin de parte y no
pueden agregarse con la pericia documentos que estaban en poder de la parte y hacan a la prueba de su derecho
(Cm. Nac. Civ., sala C, 5/6/1980, LL, 1980-D-309; PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., T. IV, p. 711;
COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 712).
(2966) COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 711.
Art. 473.- Traslado. Explicaciones. Nueva pericia.
Del dictamen del perito se dar traslado a las partes, que se notificar por cdula. De oficio o a instancia de
cualquiera de ellas, el juez podr ordenar que el perito d las explicaciones que se consideren convenientes, en
audiencia o por escrito, atendiendo a las circunstancias del caso.
Si el acto se cumpliere en audiencia y los consultores tcnicos estuvieren presentes, con autorizacin del juez,
podrn observar lo que fuere pertinente; si no comparecieren esa facultad podr ser ejercida por los letrados.
Si las explicaciones debieran presentarse por escrito, las observaciones a las dadas por el perito podrn ser
formuladas por los consultores tcnicos o, en su defecto, por las partes dentro de quinto da de notificadas por
ministerio de la ley. La falta de impugnaciones o pedidos de explicaciones u observaciones a las explicaciones
que diere el perito, no es bice para que la eficacia probatoria del dictamen pueda ser cuestionada por los
letrados hasta la oportunidad de alegar con arreglo a lo dispuesto por el art. 477 .
Cuando el juez lo estimare necesario podr disponer que se practique otra pericia o se perfeccione o ample la
anterior, por el mismo perito u otro de su eleccin.
El perito que no concurriere a la audiencia o no presentare el informe ampliatorio o complementario dentro
del plazo, perder su derecho a cobrar honorarios, total o parcialmente.
493

Del dictamen del perito se correr traslado a las partes, el que se notificar por cdula o personalmente, tal cual reza
el artculo, y por el plazo de cinco das, o por el de tres das en el juicio sumarsimo.
De oficio o a instancias de parte, una vez notificado el dictamen, el juez podr ordenar que el perito preste
explicaciones, en audiencia o por escrito, segn lo considerase necesario (2967), debindosele notificar el pedido a
ste por cdula (arg. art. 135, inc. 11, CPCCN); si ellas debieran brindarse en audiencia, y los consultores tcnicos
se hallaren presentes, stos, con autorizacin del juez, podrn formular observaciones respecto de las explicaciones
dadas, y en su ausencia podrn efectuarlas los propios letrados (y las partes).
Si, por el contrario, las explicaciones debieran de darse por escrito, las observaciones a stas podrn ser efectuadas
por los consultores tcnicos, o en su defecto, por las partes, en ambos casos dentro del quinto da de notificadas.
Las partes podr solicitar la nulidad del dictamen por defectos de forma, as cuando la diligencia se realiz sin la
parte que solicit tempestivamente estar presente (2968) ; por quien careca de ttulo habilitante; sin citacin de la
contraria o del defensor oficial en el caso de la anticipada (2969) ; o sobre documentacin extraa a los autos
exhibida al experto e introducida extemporneamente (2970), etc., con apoyo en lo que previene el art. 170 del
ordenamiento procesal, y en tanto y en cuanto se hallasen reunidos los recaudos que autorizan su declaracin (2971),
por ser evidente, en su caso, que la parte se vio impedida de controlarla, por s o mediante consultor tcnico que
acompaase al perito (2972), y lesionado su derecho de defensa en juicio (2973) (ver comentario al art. 326 y nota
2096).
La impugnacin al informe pericial, que en rigor no est contemplada en el Cdigo de Procedimiento Civil (2974),
procedera, en cambio, por las irregularidades o errores que se refieren al contenido o la sustancia del dictamen per
se (2975), esto es, respecto de las que se vinculan con los fundamentos cientficos aplicados y aplicables y
operaciones tcnicas realizadas o que debieron de efectuarse (2976), y su correspondencia con el resultado del
dictamen pericial (2977) y debe, por lo tanto, contener una adecuada explicacin de los principios cientficos o
tcnicos en los que se la funda (2978), cuestin que, como se ha explicado, podr hacerse dentro del plazo de cinco
das contados desde que las partes quedaron notificadas del mismo, o ulteriormente si el informe se complementa
con las explicaciones u observaciones formuladas, sin perjuicio de que su eficacia podr ser cuestionada hasta la
etapa de alegar, e incluso de fundar el recurso de apelacin interpuesto (2979).
De la impugnacin corresponde dar traslado al perito y no a la contraparte (2980) por el plazo de cinco das (o
menor plazo en el juicio sumarsimo), el que deber notificarse por cdula por configurar un incidente.
Agrega el art. 473 que la falta de impugnacin al dictamen, o de pedido de explicaciones o de observaciones a las
dadas por el perito, no son obstculo para que la eficacia probatoria del mismo pueda ser cuestionada por los
letrados hasta la oportunidad de alegar de bien probado, ello con sujecin a las pautas de valoracin que contempla
el art. 477 , Cdigo Procesal.
Asimismo indica la norma que cuando el juez considerase necesaria la prctica de otra pericia, el perfeccionamiento
o ampliacin de una anterior podr disponer su realizacin por el mismo perito o por otro de su eleccin, sin
perjuicio de requerir la consulta a que hace referencia el art. 476 , CPCC (2981).
El perito que no concurriese a la audiencia a dar explicaciones o que no contestara, en su caso, las observaciones
formuladas, o que no presentare el informe ampliatorio o complementario dispuesto por el juez dentro del plazo
previsto, perder el derecho a cobrar honorarios, total o parcialmente.
Se ha resuelto que la presentacin extempornea del dictamen no autoriza su desglose ni perjudica su eficacia, en
tanto el perito no hubiese sido removido y no se encontrara firme el auto que as lo dispuso (2982), a diferencia de lo
que acontece con la presentacin de los informes de los consultores tcnicos, que como tales no dejan de ser
facultativos (y contingentemente parciales), por lo que con respecto a estos ltimos no cabe seguir un criterio amplio
en torno a su agregacin, luego de haber precluido el plazo previsto para ello.
Art. 474.- Dictamen inmediato.
Cuando el objeto de la diligencia pericial fuese de tal naturaleza que permita al perito dictaminar
inmediatamente, podr dar su informe por escrito o en audiencia; en el mismo acto los consultores tcnicos
podrn formular las observaciones pertinentes.
Cuando el objeto de la prueba pericial permite al perito dictaminar inmediatamente, sta podr presentar su
dictamen por escrito o en audiencia, en cuyo caso, y en el mismo acto, los consultores tcnicos podrn formular las
observaciones pertinentes.
Ver lo dicho en el comentario al art. 472 .
Art. 475.- Planos, exmenes cientficos y reconstruccin de los hechos.
De oficio o a pedido de parte, el juez podr ordenar:
494

TOMO I
1) Ejecucin de planos, relevamientos, reproducciones fotogrficas, cinematogrficas, o de otra especie, de

objetos, documentos o lugares, con empleo de medios o instrumentos tcnicos.
2) Exmenes cientficos necesarios para el mejor esclarecimiento de los hechos controvertidos.
3) Reconstruccin de hechos, para comprobar si se han producido o pudieron realizarse de una manera
determinada.
A estos efectos podr disponer que comparezcan el perito y los testigos y hacer saber a las partes que podrn
designar consultores tcnicos o hacer comparecer a los ya designados para que participen en las tareas, en los
trminos de los arts. 471 y, en su caso, 473.
El artculo establece que el juez, de oficio o a peticin de parte, podr ordenar la ejecucin de planos, relevamientos,
reproducciones fotogrficas, cinematogrficas o de otra especie, de objetos, documentos o lugares, con empleo de
medios o instrumentos tcnicos; la realizacin de exmenes cientficos necesarios para esclarecer los hechos
controvertidos; y la reconstruccin de hechos para comprobar si se han producido o pudieron producirse de la
manera que se menciona en la litis.
A estos fines, podr disponer la comparecencia de peritos, testigos y partes, a quienes se les har saber que podrn
designar consultores tcnicos (o hacer comparecer a los ya designados) para que intervengan en la tarea, puedan
presenciar las operaciones que se realicen y formular observaciones (art. 471 , CPCCN); y pedir explicaciones u
observar las dadas por los expertos (art. 473 , CPCCN).
Se trata de una modalidad de la prueba pericial que puede incluir medios de prueba no previstos expresamente como
tales (v.gr., la reconstruccin de los hechos) (2983) y que puede solicitarse como autnoma o en forma
complementaria con la prueba pericial (2984), aunque para Fenochietto y Arazi se trataran de diligencias
complementarias de la prueba pericial, no sustitutivas del dictamen, y de utilizacin facultativa para el magistrado
(2985).
Art. 476.- Consultas cientficas o tcnicas.
A peticin de parte o de oficio, el juez podr requerir opinin a universidades, academias, corporaciones,
institutos y entidades pblicas o privadas de carcter cientfico o tcnico, cuando el dictamen pericial
requiriese operaciones o conocimientos de alta especializacin.
A peticin de parte o de oficio, dispone el artculo, el juez podr requerir opinin a universidades, academias,
corporaciones, institutos y entidades pblicas y privadas de carcter cientfico o tcnico, cuando el dictamen pericial
exija, adems, operaciones o conocimientos de alta especializacin o complejidad (2986).
No se trata de prueba informativa, ya que no se solicita informes sobre hechos que resulten de asientos, registros o
documentos, sino que se efecta una consulta, o si se prefiere, se requiere informacin que se reputa conocida
intelectualmente por la versacin cientfica o tcnica de la entidad consultada.
Se prev aqu una pericia colegial (2987), la que puede ser requerida para nosotros como prueba autnoma (2988),
sea que se hubiese propuesto o no la prueba pericial propiamente dicha, o como complementaria de sta (2989), la
que en cuanto a su contenido deber ser tambin fundada (2990), aunque no rigen a su respecto las disposiciones
relativas a la aceptacin del cargo, remocin, reemplazo y recusacin de los peritos, y las atinentes a la forma de
produccin y presentacin del dictamen.
Las entidades pblicas estn sujetas, en principio, a un deber de informar en este contexto (2991), salvo disposicin
legal o reglamentaria en contrario, sin que aqullas puedan establecer recaudos o requisitos sin la autorizacin
previa del Poder Ejecutivo, ni otros aranceles que los que determinen las leyes, decretos u ordenanzas (arg. art. 398 ,
CPCCN) (2992).
Las entidades privadas, en cambio, si bien se encuentran sujetas tambin al deber de contestar, por analoga con la
prueba informativa (y sus salvedades) pueden s solicitar una compensacin en las condiciones que para aquel
medio se acuerda cuando la naturaleza o complejidad de la labor lo justificara (2993).
En ambos casos, consideramos que los organismos podrn requerir un anticipo de gastos cuando la naturaleza del
trabajo pericial as lo aconseje.
(2967) Es de destacar que el pedido de explicaciones, como bien ensea Morello (MORELLO - SOSA BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-B, p. 412), no puede incluir puntos de pericia nuevos, debiendo
495
limitarse a los que fueron materia del dictamen, y deben tener por objeto salvar alguna omisin o aclarar una
contestacin no suficientemente explicitada (conf. Cm. Civ. 1, 13/4/1942, LL, 26-548; Cm. Civ. 2, 25/4/1941,
JA, 74-292; Cm. Com. Cap. 9/6/1946, LL, 44-56; Cm. Nac. Civ., sala D, 2/5/1962, LL, 108-920 [8361-S]).
(2968) Cm. Nac. Com., sala B, JA, 1957-IV-403; Cm. Nac. Civ., sala I, 29/8/2002, Cardonatto, Daniel v.
Mosenson, Eduardo, LL, 2003-A-421.
(2970) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala II, 3/8/1988, Frigorfico y Matadero La Foresta SCA v. Frigorfico La
Perla SCA .
(2971) Las pericias practicadas en contravencin al art. 464 , Cdigo Procesal adolecen de nulidad (Cm. Nac. Civ.,
sala A, 17/6/1982, LL, 1983-C-602, [36.411-S]; 31/7/1973, Rep. LL, XXXIV, 1289, sum. 13).
(2972) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala III, 7/12/1987, PBP SA Coimbra SRL v. Administracin Gral. de
Puertos, LL, 1988-B-243; DJ, 1988-2-188.
(2973) Cm. Nac. Civ., sala B, 21/3/1994, Bonifati de Lorenzatti, Mara E. v. Sarbatino, Carlos , LL, 1994-E-527.
(2974) SCBA, 14/5/1996, Seguros Bernardino Rivadavia Coop. Ltda. v. El Rpido Argentino SA , BA B23713.
(2975) PEYRANO, J. W. - CHIAPPINI, J., Impugnacin y nulidad de pericia, Juris, 76-246; COLERIO, Prueba
pericial. Necesidad y oportunidad de su impugnacin (materia tcnica que escapa al conocimiento personal del
magistrado), LL, 1992-E-148.
(2976) La impugnacin de la pericia debe tener tal fuerza y fundamento que evidencie la falta de competencia,
idoneidad o principios cientficos en que se funda el dictamen (Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala V, 27/6/1988, LL,
1989-E-251; Cm. Nac. Civ., sala M, 28/2/1989, LL, 1989-C-301; sala C, 30/6/1988, LL, 1989-A-654 [38.072-S]).
Las simples discrepancias sin fundamento de real gravitacin no desmerecen la eficacia probatoria del dictamen
pericial. Por tanto, para desvirtuarlo es imprescindible traer elementos de juicio que permitan advertir
fehacientemente el error o el inadecuado uso que el tcnico hubiera hecho de los conocimientos de los que su
profesin o ttulo se supone dotado (Cm. Nac. Civ., sala A, 13/10/1981, Rep. LL, XLIII, J-Z-1740, sum. 15). Una
pericia slo puede impugnarse mediante la demostracin cabal de la incompetencia tcnica (Cm. Nac. Civ., sala D,
6/11/1985, LL, 1986-D-430; 26/6/1980, LL, 1981-A-98) y por fundadas razones tcnico-cientficas (Cm. 2 Civ. y
Com. La Plata, sala I, 21/3/1978, DJ, 1979-2-38, sum. 177; Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala III, 29/3/1979, SP,
LL, 1979-421; Cm. Nac. Civ., sala G, 2/12/1985, LL, 1986-B-58).
(2977) La impugnacin de una pericia realizada mediante una especie de informe tcnico clandestino es
improcedente, ya que su aceptacin alterara el derecho de defensa en juicio de la parte contraria (Cm. Nac. Civ.,
sala C, 28/8/1992, LL, 1992-E-338).
(2978) Cm. Nac. Civ., sala D, 18/2/2003, Cruz Romero, Luis v. Boullosa, Rodolfo A. M. y otro, DJ, 14/5/2003,
p. 103.
(2979) El buen orden procesal exige que la disconformidad con las pruebas periciales debe tener lugar en primera
instancia a fin de no impedir que el perito d explicaciones; la extemporaneidad en su introduccin recin al
presentar la expresin de agravios no impide al tribunal ad quem contemplarla con criterio restrictivo (Cm. Fed. La
Plata, sala I, 31/7/1984, Rep. LL, XLIV, J-Z-1682, sum. 22).
(2980) Cm. Nac. Civ., sala E, 15/10/1980, LL, 1981-A-574 (35.829-S).
(2981) En este caso tambin se ha resuelto que el adecuado ejercicio de la defensa en juicio justifica que si el
tribunal ordena la ampliacin y actualizacin del dictamen pericial efectuado en la primera instancia, tambin se d
cabida al consultor de la parte (Cm. Nac. Civ., sala A, 23/4/1993, LL, 1994-A-357).
(2982) Cm. Nac. Civ., sala B, 30/9/1968, LL, 135-1222 (21.700-S); Cm. Civ. y Com. Santa Fe, sala I, 8/6/1979,
Zeus, 1980-21-125. Sin embargo, no procedera la agregacin de la pericia presentada fuera del plazo previsto, si
ella se llev a cabo sin contralor de la contraparte y sin haberse observado las debidas formas legales (Cm. Nac.
Civ., sala A, 25/4/1974, LL, 1975-A-760 [32.031-S]).
(2983) CAFFERATA NORES, J. I., Reconstruccin del hecho, REP Rosario, nro. 10, p. 35; GORPHE, La
apreciacin..., cit., p. 182.
(2984) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-B, ps. 402; PALACIO, Estudio de la
reforma..., cit., ps. 170/171.
(2986) Constituye una modalidad de esta pericia colegial o informativa, la que debe expedir el Tribunal de Tasacin
de la Nacin por aplicacin de lo que previene la ley 21499 ; o la pericia gentica prevista por la ley 23511 , etc.
(2987) PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., T. IV, p. 694. Peyrano la denomina pericia informativa, Tcticas
en el proceso civil, T. II, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, p. 57; PRIETO CASTRO - FERRANDIZ, Derecho procesal
civil, cit., T. I, p. 168.
(2988) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-B, p. 471, nota 113. Fenochietto y
Arazi, refirindose a estas consultas, indican que pueden ser requeridas ante la imposibilidad de producir el
dictamen por un perito (FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 521).
496

TOMO I
(2989) Si no se impugn oportunamente la especializacin del perito propuesto por la reconviniente y designado por
el juez, ni se requiri una consulta tcnica a la entidad profesional de la actividad en los trminos del art. 476 ,
Cdigo Procesal, no es admisible la solicitud de una nueva pericia por un miembro de dicho organismo (Cm. Nac.
Com., sala E, 15/2/1989, ED, 134-605).
(2990) Cm. Fed. Mendoza, 28/2/1977, Rep. LL, XXXVII-1244, sum. 2.
(2991) En contra PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., T. IV, p. 695.
(2992) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit. Para Fassi (FASSI, Cdigo Procesal..., cit.,
T. II, p. 363) no pueden solicitar ninguna retribucin.
(2993) Tngase presente que la Corte Suprema de Justicia por acordada 23/1992 del 7/7/1992, resolvi que el Poder
Judicial anticipar el pago de los estudios de Histocompatibilidad (HLA) y de Inmunogentica (ADN), cuando su
realizacin fuese indispensable, y hubiese sido dispuesta de oficio o a pedido de la parte que acta con beneficio de
litigar sin gastos, sin perjuicio de lo que en definitiva se establezca en cuanto a las costas.
Art. 477.- Eficacia probatoria del dictamen.
La fuerza probatoria del dictamen pericial ser estimada por el juez teniendo en cuenta la competencia del
perito, los principios cientficos o tcnicos en que se funda, la concordancia de su aplicacin con las reglas de
la sana crtica, las observaciones formuladas por los consultores tcnicos o los letrados, conforme a los arts.
473 y 474 y los dems elementos de conviccin que la causa ofrezca.
La fuerza probatoria del dictamen pericial ser estimada (2994) por el juez (2995), teniendo en cuenta la
competencia del perito (2996), los principios cientficos o tcnicos en los que se funda (2997), la concordancia del
mismo con las reglas de la sana crtica (2998), las observaciones formuladas por los consultores tcnicos y los
letrados y dems elementos de conviccin que la causa ofrezca (2999).
En cuanto al momento en que corresponde cuestionar la eficacia de esta prueba, el art. 473 dispone que podr
hacerse hasta la oportunidad de alegar (3000), excepcionalmente en ocasin de expresar agravios (3001), y en el
memorial con relacin a procesos que como el sumarsimo no admiten alegatos (3002) ; sin que ello, empero,
impida que el juez valore independientemente su eficacia con sujecin a las reglas de la sana crtica (3003).
La prueba pericial adquiere prioridad sobre otras pruebas; muy especialmente sobre la prueba testimonial que en
materia tcnica deviene impertinente (3004) y debe ser valorada por el juez de conformidad con las reglas de la sana
crtica y dems elementos de conviccin que la causa ofrezca (3005) y basado en sus conocimientos personales, en
las normas generales de la experiencia, en el anlisis lgico y comparativo de los fundamentos y de las conclusiones
del dictamen (3006), si bien cuando el mismo comporta la necesidad de una apreciacin especfica del campo del
saber del perito tcnicamente ajeno al hombre del derecho, para desvirtuarlo ser imprescindible contar con
elementos de juicio que permitan concluir fehacientemente en el error o el inadecuado uso que el tcnico hubiera
hecho de los conocimientos cientficos de los que por su profesin o ttulo habilitante necesariamente ha de
suponrselo dotado (3007) ; es preciso invocar razones fundadas (3008) o arrimar prueba de por lo menos igual
jerarqua (3009).
De all es que cuando la conclusin pericial aparece fundada en principios tcnicos y cientficos inobjetables y no
existen otros medios probatorios que lo desvirten, la sana crtica aconseja, frente a la imposibilidad de oponer otras
argumentaciones de esa ndole de mayor valor, aceptar aqullas (3010) sin que la falta de impugnacin de la pericia,
luego de darse vista a las partes, importe tcita aceptacin de su contenido o impida que las partes puedan formular
las observaciones que se estimen convenientes en oportunidad de alegar -ya que es sa la oportunidad indicada para
que los contendientes examinen la eficacia probatoria del dictamen- (3011) o eximan a la alzada de su debida
ponderacin para asignarle fuerza probatoria dentro de los lmites del recurso (3012).
En cuanto a la eficacia del informe del consultor tcnico, se ha decidido con exactitud que la norma prevista por el
art. 477 del ordenamiento procesal no resulta de aplicacin para dicho supuesto (3013), aunque el mismo servir
como elemento de juicio para la valoracin de la eficacia del dictamen pericial per se.
(2994) Parece innecesario destacar que la valoracin de la prueba se deber efectuar en oportunidad del dictado de la
sentencia y en conjuncin con la producida en autos (Cm. Nac. Civ., sala F, 23/5/1974, LL, 1975-A-874, Jurisp.
Agrup., caso 870).
(2995) En orden a una prueba tan ligada al sistema de la sana crtica, como es la pericial, en su consideracin, son
soberanos los jueces de los hechos (SCBA, 20/5/1980, SP, LL, 1980-471; Cm. Nac. Civ., sala K, 7/9/1989, Rep.
497
JA, 1990, p. 788, sum. 7). Los peritajes estn sometidos a la ciencia del magistrado, porque el juicio crtico que
puedan merecerle sus conclusiones forma parte de la funcin juzgadora (Cm. Nac. Civ., sala C, 19/9/1978, LL,
1979-B-112), salvo cuando as lo seala la ley (Cm. Nac. Com., sala D, 24/10/1989, JA, 1990-II-15 ). El perito es
un mero auxiliar del juez y pretender que su dictamen es en alguna manera imperativo y obligatorio importa acoger
la doctrina de que los peritos se desempean con autoridad decisoria dentro de los procesos o, lo que es lo mismo,
que las sentencias podran ser, cuando menos, parcialmente adelantadas por quienes carecen de facultad para decidir
(SCBA, 3/11/1981, Rep. LL, XLII, J-Z-1939, sum. 16). No obstante, la circunstancia de que la pericia no obligue al
juez, salvo en los casos que as lo exige la ley, no importa que ste pueda apartarse arbitrariamente de la opinin
fundada del perito idneo. La desestimacin de sus conclusiones ha de se razonable y fundada (Cm. Nac. Fed. Civ.
y Com., sala III, 26/8/1992, LL, 1993-A-438; sala III, 4/2/1994, LL, 1994-D-349; Cm. Nac. Civ., sala E,
16/5/1980, Rep. LL, XL, J-Z-1964, sum. 19; sala D, 7/9/1979, Rep. LL, XL, J-Z-1964, sum. 20; sala F, 2/8/1984,
Rep. LL, XLIV, J-Z-1682, sum. 19; sala E, 19/8/1982, LL, 1983-A-472; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala IV,
12/3/1981, Rep. LL, XLI, J-Z-2425, sum. 41; Cm. Nac. Civ., sala B, 19/7/1979, Rep. LL, XL, J-Z-1963, sum. 16;
sala D, 29/2/1984, LL, 1985-A-606 (36.739-S); sala A, 30/7/1985, LL, 1985-E-82; sala M, 29/4/1991, Rep. JA,
1991, p. 789, sum. 11; Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 3/3/1988, LL, 1989-B-618, Jurisp. Agrup., caso 6008;
Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala V, 27/6/1988, LL, 1989-E-251; CSJN, 1/9/1987, ED, 130-335). Cuando la ley
establece una forma ms idnea para la demostracin de un hecho -en el caso, la pericial-, los dems medios
probatorios no slo deben ser juzgados con estrictez, sino desechados a los fines propuestos (Cm. Nac. Civ., sala F,
13/8/1982, LL, 1982-D-249). Puede verse LAZZARONI, L. J., El juez en la apreciacin del dictamen pericial,
LL, 153-666.
(2996) La imparcialidad del perito se presume por su designacin (Cm. Nac. Civ., sala D, 30/4/1974, LL, 155-533).
El perito acta como auxiliar de la justicia y contribuye con su saber, ciencia y conciencia a esclarecer aquellos
puntos que requieren conocimientos especiales. Su situacin como auxiliar de la justicia hace razonable la
aceptacin de sus conclusiones, aun respecto de aquellos puntos en que expresa su opinin personal, siempre que
tales afirmaciones obedezcan a elementos de juicio que el perito ha tenido en cuenta pese a que no los haya expuesto
con toda amplitud (Cm. Nac. Civ., sala D, 23/3/1993, JA, 1994-I-118; CSJN, 1/12/1992, JA, 1994-II-262 ). Con
arreglo a lo dispuesto en el art. 476 , Cdigo Procesal, corresponde ponderar fundamentalmente las conclusiones de
la pericia -sin perjuicio de alguna morigeracin que se estime prudente- atendiendo particularmente a que el experto
fue designado de oficio y no existe motivo alguno que justifique dudar ni de su imparcialidad ni de su competencia
(Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, LL, 1979-D-68). Un martillero pblico o corredor podr tener experiencia,
pero carece de ttulo habilitante para hacer tasaciones que tengan valor probatorio en juicios, voluntarios o
contradictorios (Cm. Nac. Civ., sala C, 24/5/1990, JA, 1992-IV-149, sum. 10).
(2997) Para la pericia mdica: ARGELLES, A. E., Valor probatorio del peritaje mdico legal, JA, 1956-II-103;
BELLUSCIO, A. C., Fuerza probatoria del dictamen pericial en los procesos de insania y de inhabilitacin, LL,
152-34; PONCE, C. R. - CRDENAS, E. J. - CANCELA, O. J., Valor probatorio de la pericia mdica en el
proceso de insania, ED, 107-999; pericia gentica: la indicada en notas anteriores, y DI LELLA, P. Falibilidad de
pericias inmunogenticas, JA, 1992-III-567 ; La filiacin. El HLA, los jueces y los abogados, LL, 1989-D-1060;
MARTNEZ PICABEA DE GIORGIUTTI, E., Algunas reflexiones sobre la asignacin de parentesco, LL, 1989A-980; pericia caligrfica: LAZZARONI, L. J., La pericia caligrfica (a propsito de un libro), LL, 1975-B-1218;
LPEZ PEA, F., La reforma procesal y la pericia caligrfica, LL, 1986-A-966; pericia contable: RABINOVICH
DE LANDAU, S. - ABAD N. - POPRITKIN, A., El peritaje judicial, Depalma; CNEO, D. L., La pericia
psicolgica en proceso de familia, Zeus Rosario, 57, nro. 4312; pericia de tasacin: ROCCA, I., Reglas de la
tasacin judicial de inmuebles, LL, 114-651.
(2998) La valorizacin de la pericia permite al juez expresarse en la sentencia con pleno dominio de la materia, sin
necesidad de hablar de temas que desconoce, ya que cuando hace el anlisis del peritaje, est manejando la tcnica
de la apreciacin de la prueba en la cual es un experto (Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala IV, 8/6/1983, ED, 115654). Cuando el informe de los expertos aparece fundado en principios tcnicos inobjetables y no existe otra prueba
que lo desvirte, la sana crtica aconseja, frente a la imposibilidad de oponer argumentos cientficos de mayor valor,
aceptar las conclusiones de aqul (Cm. Nac. Civ., sala D, 20/6/1990, JA, 1990-IV-129 ; sala E, 22/7/1980, Rep.
LL, XLI, J-Z-2423, sum. 21; sala F, 8/2/1979, LL, 1979-B-373; Cm. Fed. La Plata, sala I, 3/7/1984, Rep. LL,
XLIV, J-Z-1683, sum. 31; Cm. Nac. Civ., sala C, 30/7/1991, JA, 1992-IV-149, sum. 14).
(2999) Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., sala IV, 11/8/1992, LL, 1993-E-257, con nota de Rivas y Barreiro Navas. Los
informes periciales, cualquiera sea su objeto, no obligan ciegamente al juez a concluir de igual manera, sino en la
medida en que los mismos se vean corroborados por los dems elementos probatorios (Cm. Nac. Civ., sala D,
30/3/1979, LL, 1979-C-114; 18/12/1980, LL, 1981-B-514; sala A, 12/11/1986, LL, 1987-B-111; sala E, 16/5/1980,
Rep. LL, XL, J-Z-1965, sum. 33).
(3000) La falta de impugnacin de la pericia luego de darse vista a las partes, no importa tcita aceptacin de su
contenido, ni impide en los procesos ordinarios y sumarios que, al alegar, se formulen las observaciones que se
498

TOMO I
estimen convenientes (Cm. Nac. Civ., sala C, LL, 1989-A-654 (38.072-S); Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala VI,
22/11/1982, Gallo v. lvarez), ni priva al tribunal de la primera o segunda instancia de su facultad/deber de
valorar su eficacia (Cm. Nac. Civ., sala B, 15/3/1993, ED, 153-543). Sin embargo, tambin se ha resuelto que si
bien es cierto que el dictamen puede ser impugnado en el alegato, ello es as a condicin de que lo cuestionado no
hubiese sido necesario aclararlo en la etapa del primer traslado. Tratar de desmerecer el informe, cuando ya es tarde
para eso, no debe aceptarse porque hubo negligencia por parte del impugnante o no acta de buena fe (Cm. Nac.
Esp. Civ. y Com., sala V, 21/4/1987, LL, 1989-B-618, Juris. Agrup., caso 6010). En este sentido tambin se ha
resuelto que la falta de contestacin del traslado de una pericia importa, en principio, una actitud que en el plano
procesal evidencia el desinters de la parte en rebatir las conclusiones del dictamen, ello sin perjuicio de las
facultades conferidas al juzgador por el art. 477 , Cdigo Procesal (Cm. Nac. Civ., sala B, 12/10/1990, LL, 1991-B419). Compartimos esta doctrina.
(3001) En contra: Cm. Nac. Civ., sala A, 27/3/1979, LL, 1979-C-409; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala I,
30/4/1981, Rep. LL, XLII, J-Z-1940, sum. 25; sala IV, 9/11/1981, Rep. LL, XLIII, J-Z-1741, sum. 18; sala I,
7/4/1982, LL, 1982-C-303; Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala III, 26/8/1992, LL, 1993-A-438. Ver nota siguiente.
(3002) Como en el procedimiento del juicio sumarsimo no hay alegatos, es dable admitir las objeciones a la eficacia
probatoria del dictamen pericial, al expresar los agravios contra la sentencia que se apoya en ese dictamen (Cm.
Nac. Civ., sala C, 30/6/1988, LL, 1989-A-654 [38.072-S]).
(3003) Cm. Nac. Trab., sala II, 30/4/1979, Rep. LL, XL, J-Z-1964, sum. 26; SCBA, 7/5/1985, LL, 1987-A-663
(37.528-S); Cm. Nac. Civ., sala F, 24/8/1982, LL, 1983-C-601 (36.406-S); sala C, 15/2/1985, LL, 1985-C-651
(36.900-S); PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., T. IV, p. 714.
(3004) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala 3, 23/6/1992, Mensi, Luis A. v. Garigali, Pedro S. , BA B200439;
8/11/1994, Moreira Da Cruz, Mara E. v. Moreira Da Cruz, Jos M. y otros [J 14.29542-1].
(3005) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 2, 15/12/1989, Federacin Patronal Coop. de Seg. Ltda. v. Medina,
Atilio, BA B300025.
(3006) Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 22/6/1995, Daz, Manuel A. v. Rial, Jos y otros, BA B2350031.
(3007) Cm. Nac. Civ., sala F, 14/3/1980, Vesler de Lewin, Amalia y otro s/suc..
(3009) Cm. Nac. Civ., sala D, 12/9/1983, ED, 108-381; Cm. Nac. Com., sala B, 11/9/1984, Farinelli, Jos v.
Testa, Carlos A..
(3011) Cm. Nac. Civ., sala C, 30/6/1988, Dayan, Rafael y otros v. Municipalidad de Buenos Aires, LL, 1989-A654 (38.072-S); sala D, 22/3/1979, ED, 83-768.
(3012) Cm. Nac. Civ., sala B, 15/3/1993, ED, 153-543; Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala VI, 5/11/1981, Oviedo,
Eduardo v. Jorquera Rojas, Rodolfo E..
(3013) Cm. Nac. Com., sala D, 23/2/1989, LL, 1990-A-349.
Art. 478.- Impugnacin. Desinters. Cargo de los gastos y honorarios.
Los jueces debern regular los honorarios de los peritos y dems auxiliares de la justicia, conforme a los
respectivos aranceles, debiendo adecuarlos, por debajo de sus topes mnimos inclusive, a las regulaciones que
se practicaren en favor de los restantes profesionales intervinientes, ponderando la naturaleza, complejidad,
calidad y extensin en el tiempo de los respectivos trabajos.
Al contestar el traslado a que se refiere el prr. 2 del art. 459 , la parte contraria a la que ha ofrecido la
prueba pericial podr:
1) Impugnar su procedencia por no corresponder conforme a lo dispuesto en el art. 457 ; si no obstante haber
sido declarada procedente, de la sentencia resultare que no ha constituido uno de los elementos de conviccin
coadyuvante para la decisin, los gastos y honorarios del perito y consultores tcnicos sern a cargo de la
parte que propuso la pericia.
2) Manifestar que no tiene inters en la pericia, y que se abstendr, por tal razn, de participar en ella; en
este caso, los gastos y honorarios del perito y consultor tcnico sern siempre a cargo de quien la solicit,
excepto cuando para resolver a su favor se hiciere mrito de aqulla.
Como hemos dicho al comentar el art. 459 , la parte contraria a quien ofreci la prueba, al contestar la vista o
traslado podr impugnar la procedencia de prueba pericial por no ajustarse a los requisitos que menciona el art. 457
499
(art. 478 , CPCCN), manifestar desinters en su realizacin y que por dicha razn no participar en ella (art. 478 ,
CPCCN) (3014), o proponer otros puntos de pericia y observar los propuestos por quien ofreci la prueba, pudiendo
designar consultor tcnico, en cuyo caso se correr traslado, por cinco das a dicha parte (art. 459 , CPCCN), con la
prevencin sobre el rgimen de costas que este artculo determina.
Como ensea Morello (3015), la prueba pericial tiende a convertirse en la cualidad en comn, con la virtualidad que
ello significa en orden a la declaracin de negligencia o caducidad probatoria y a la contingente facultad de
desistimiento.
Esa cualidad se advierte, al menos, cuando la parte que no ofreci la prueba no contesta la demanda, o, v.gr., el
traslado que debe corrrsele al actor cuando aqulla es ofrecida por el demandado en la contestacin de la demanda,
pues en estas hiptesis no se ha manifestado el desinters que a modo de carga impone el art. 478 , inc. 2, del
ordenamiento procesal civil y comercial nacional; y a fortiori, cuando habindose contestado los traslados o la
demanda, segn los casos, no se hubiese dejado expresa manifestacin del desinters en su prctica y cuando, a
pesar de haber efectuado esa manifestacin, la parte ha participado efectivamente en la produccin de la prueba
pericial (3016).
As se ha resuelto que la prueba pericial debe considerarse comn, entre otros casos, si ambas partes propusieron
puntos de pericia (3017) o cuando una se adhiri a la prueba pericial de la contraria (3018), o cuando se
propusieron puntos de pericia por quien no ofreci prueba pericial (3019) ; no as si los puntos de pericia
propuestos por ambas partes no fueron similares ni los mismos los expertos designados (3020), o por el simple
hecho de haberse designado un experto por la parte no proponente de la prueba para controlarla (3021).
(3014) Creemos que la designacin del consultor tcnico en caso de manifestarse desinters, y al solo efecto de
controlar la prueba (por aplicacin del principio de eventualidad), debera de admitirse, aunque en tal caso los
honorarios correran por exclusiva cuenta y cargo de la parte que lo propuso en tal contexto, cualquiera fuera el
resultado de la causa y la forma en que se imponen las costas. En similar sentido, FALCN, Cdigo Procesal..., cit.,
T. III, p. 383.
(3016) As si solicita explicaciones que importan la inclusin de un novedoso punto de pericia (PALACIO, Estudio
de la reforma..., cit., T. IV, p. 691). Pero no se verifica ese supuesto cuando se limita la parte a cuestionar la
admisibilidad de uno o ms puntos. La designacin de un consultor tcnico, a los fines de controlar la prctica de la
prueba, no supone su conversin en prueba comn, por lo que estimamos que los honorarios que ella devengue
debern ser soportados por la parte que lo design.
(3018) Cm. Nac. Com., sala B, 8/8/1962, ED, 5-483; Cm. Nac. Civ., sala C, 3/8/1967, ED, 20-336.
Seccin 7 - Reconocimiento judicial
Art. 479.- Medidas admisibles.
El juez o tribunal podr ordenar, de oficio o a pedido de parte:
1) El reconocimiento judicial de lugares o de cosas.
2) La concurrencia de peritos y testigos a dicho acto.
3) Las medidas previstas en el art. 475 .
Al decretar el examen se individualizar lo que deba constituir su objeto y se determinar el lugar, fecha y
hora en que se realizar. Si hubiere urgencia, la notificacin se har de oficio y con un da de anticipacin.
Para Morello (3022) el reconocimiento o examen judicial consiste en la percepcin sensorial directa realizada por
el juez, de lugares, cosas o personas, para comprobar su estado, condicin y caracteres.
Para nosotros se trata de las observaciones que el juez, a travs de su percepcin comn (3023), extrae por sus
propios sentidos, de las cosas y personas que interesan a la litis, como tal prueba directa por excelencia -si bien para
un sector de la doctrina carecera de virtualidad probatoria- (3024) a tal punto que, compartiendo la opinin de
Palacio (3025) y de Morello (3026), entendemos que no se tratara de una medida potestativa del juez, sino propia
de las que pueden ser ofrecidas o requeridas por las partes y acordadas con amplitud.
En este sentido se ha dicho que el reconocimiento judicial constituye uno de los medios de prueba directa a travs
del cual el rgano jurisdiccional, o en su caso el funcionario judicial que lleva a cabo la medida, se encuentra en
500

TOMO I
inmejorables condiciones para acceder al conocimiento del hecho litigioso y formarse la conviccin sobre el
particular (3027).
Se autoriza as el reconocimiento judicial de lugares o de cosas, para nosotros tambin de personas (3028), incluso
con la concurrencia de peritos y testigos a dicho acto y las dems previstas en el art. 475 (ver el comentario al art.
475 ).
Es claro que el reconocimiento judicial, como todo medio de prueba, requiere, como condicin de validez o eficacia,
la observancia de la bilateralidad procesal, razn por la cual se exige la citacin de las partes para permitirles su
intervencin o participacin y la notificacin del objeto de la inspeccin, con la precisa indicacin del lugar, fecha y
hora en que se realizar, ello siquiera con un da de anticipacin -aunque en algn supuesto se ha prescindido de
esta citacin previa cuando el reconocimiento haba sido decretado con carcter cautelar- (3029), motivo por el cual
se ha resuelto que la tarda notificacin de la fecha de realizacin del reconocimiento judicial configura el perjuicio
requerido por el art. 172 , Cdigo Procesal para la procedencia de la nulidad (3030).
Es que contrariamente, el juez hara uso de su saber privado violando gravemente su imparcialidad, como dice
Wach, exponindose a las reprimendas justificadas de las partes, si en el debate oral se le ocurriera decir: yo mismo
lo he visto, no necesito otra prueba. Y del mismo modo violara la ley si en los fundamentos de la sentencia dijera
que los medios de prueba suministrados por las partes no le han convencido, porque est seguro de la verdad de lo
contrario gracias a su propio conocimiento del asunto (3031).
Como hemos dicho en el comentario al art. 680 ter , en el proceso de desalojo por las causales de cambio de destino,
deterioro del inmueble, obras nocivas o uso abusivo o deshonesto, y por intrusin, falta de pago y vencimiento del
contrato, el juez deber realizar, antes del traslado de la demanda, un reconocimiento judicial dentro de los cinco
das de dictada la primera providencia, con asistencia del defensor oficial, norma de escasa por no decir nula
utilidad a objeto de la demostracin de extremos como ser, por ejemplo, el vencimiento del trmino contractual o la
falta de pago de los arrendamientos.
Art. 480.- Forma de la diligencia.
A la diligencia asistir el juez o los miembros del tribunal que ste determine. Las partes podrn concurrir
con sus representantes y letrados y formular las observaciones pertinentes, de las que se dejar constancia en
acta.
A la diligencia asistir el juez o los miembros del tribunal que ste determine, habindose resuelto incluso que el
reconocimiento judicial es una medida indelegable que debe realizar personalmente el juez, de manera que la
diligencia efectuada por el secretario del juzgado carecera -se sostiene- de valor probatorio (3032) ; del mismo
modo que la encomendada al oficial de justicia (3033), aunque en otros casos se la ha admitido (3034), criterio que
no compartimos.
Las partes podrn concurrir con sus representantes y letrados y formular las observaciones pertinentes en el acta que
se confeccione -la que goza de la plena fe que le acuerda el art. 993 , CCiv. (3035) -, en la cual se deber dejar
constancia de las percepciones y observaciones recogidas durante el desarrollo de la diligencia, pues de lo contrario
se cercenara el derecho de defensa de las partes en tanto se las privara de un elemento de juicio apto para fundar
sus alegaciones crticas, se quitara toda posibilidad de informacin al rgano judicial competente para conocer en el
eventual recurso interpuesto contra la sentencia que hace mrito del reconocimiento y se impedira la valoracin de
la prueba al juez que, eventualmente, pudiera suceder a quien practic la diligencia (3036).
(3022) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-B, p. 513; PARRILLI, A., El
reconocimiento judicial, LL, 1985-E-555.
(3023) De otro modo, se debera practicar mediante la prueba pericial (KIELMANOVICH, Teora de la prueba, cit.,
p. 625).
(3024) Es prueba para PALACIO, Estudio de la reforma..., cit., T. IV, p. 480; EISNER, La prueba..., cit., p. 40;
MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. V-B, p. 513; FALCN, Cdigo Procesal..., cit.,
T. III, p. 427, etc.
(3027) Cm. 2 Civ. y Com. La Plata, sala 1, 21/11/1991, Maltagliati, Jos, BA B250466.
501
(3028) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala 2, 24/5/1985, Liporace, Roque v. Vzquez Ferro, Guillermo, JA, 1985III-Sntesis ; Cm. Civ. y Com. Concepcin, 19/5/1983, Martn, Carlos E. v. Amante, Jos, JA, 1985-I-Sntesis ;
Cm. Nac. Fed., sala Civ. y Com., 16/4/1968, ED, 24-119; Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala I, 24/5/1985, ED, 116636.
(3030) Cm. Civ. y Com. Posadas, sala 2, 15/2/1999, Viera, Paulo y otro v. Bentez, Basilio M., LL Litoral, 1999344.
(3031) WACH, Conferencias..., cit., p. 231.
(3032) Cm. Nac. Civ., sala A, 17/4/1986, Soldano, Salvador v. Sar, Silvestre R. , JA, 1987-I-432).
(3033) Cm. Civ. y Trab. Concepcin del Uruguay, sala B, 19/5/1983, Martn, Carlos E. v. Amante, Jos , ED,
28/9/1984, p. 7; Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 12/9/1978, Iribarne, Andrs v. Gonzlez, Alegre, SP, LL, 1979498.
(3034) La inspeccin ocular practicada por el oficial de justicia debe analizarse conforme con las reglas de la sana
crtica y teniendo en cuenta las circunstancias de la causa y las dems pruebas producidas para valorar su eficacia
(Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala VI, 15/8/1983, Aponte, Gloria M. v. Consorcio de Propietarios Rivadavia
4227).
(3035) CSJN, 28/5/1974, ED, 55-486.
(3036) Cm. Nac. Civ., sala E, 13/3/1998, Consorcio Av. Santa Fe 2642/44 v. Lagomarsino, Juan C., LL, 1998-D258.
Seccin 8 - Conclusin de la causa para definitiva
Art. 481.- Alternativa.
Cuando no hubiese mrito para recibir la causa a prueba, deber procederse con arreglo a lo establecido en el
art. 359 , en lo pertinente.
Una vez contestado el traslado de la demanda o de la reconvencin o vencidos los plazos para contestarlo, y
resueltas las excepciones previas en el juicio ordinario (en el sumarsimo no existen bajo tal modalidad), si se
hubiesen alegado hechos controvertidos o conducentes, a instancia de parte o de oficio, el juez dispondr (3037) la
apertura a prueba y sealar la audiencia preliminar prevista en el art. 360; o de no existir hechos controvertidos o
de ser stos notoriamente inconducentes, declarar la cuestin como de puro derecho.
Es necesario destacar que la declaracin de puro derecho no supone en purismo en todos los casos, la exclusin de
toda prueba, sino, antes bien, de toda otra que no resulte de las constancias agregadas en los autos (3038), como,
por ejemplo, en la hiptesis del art. 362 -si bien sta comprende una declaracin de puro derecho sobreviniente y
resuelta en la audiencia preliminar- en tanto todas las partes le hubiesen manifestado al juez que no tienen ninguna
prueba a producir, o que sta consiste nicamente en las constancias del expediente o en la documental ya
agregada y no cuestionada.
Por otra parte, y como hemos dicho antes, si bien como principio la declaracin de puro derecho procede cuando y
en tanto no existan hechos controvertidos, tambin se la ha admitido en el supuesto de que no se hubieran alegado
hechos conducentes, pues la mera negativa o desconocimiento de un hecho intrascendente no impone
necesariamente su conversin en objeto de prueba, si el juez se encuentra en condiciones de resolver las cuestiones
propuestas sin necesidad de recurrir a ella (3039), aunque en la duda debe estarse por la apertura a prueba en lugar
de la declaracin de puro derecho (ver el principio del favor probationes, en el comentario al art. 360 ).
La apertura a prueba es la regla -porque responde a la mayor amplitud que debe acordarse a la garanta del debido
proceso legal-, y debe ordenarse ante la existencia de la ms mnima duda acerca de la posibilidad de emitir un
pronunciamiento injusto; y contrariamente, la declaracin de puro derecho es excepcional y de interpretacin
restrictiva (3040), para la cual deben atenderse nicamente a los elementos de juicio agregados al expediente hasta
ese momento (3041).
Art. 482.- Agregacin de las pruebas. Alegatos.
Producida la prueba, el prosecretario administrativo, sin necesidad de gestin alguna de los interesados, o sin
sustanciarla si se hiciera, ordenar que se agregue al expediente.
Cumplido este trmite el prosecretario administrativo pondr los autos en secretara para alegar; esta
providencia se notificar por cdula y una vez firme se entregar el expediente a los letrados por su orden y
por el plazo de seis das a cada uno, sin necesidad de peticin escrita y bajo su responsabilidad para que
presenten, si lo creyesen conveniente el escrito alegando sobre el mrito de la prueba. Se considerar como
una sola parte a quienes acten bajo representacin comn.
502

TOMO I
Transcurrido el plazo sin que el expediente haya sido devuelto, la parte que lo retuviese perder el derecho de
alegar sin que se requiera intimacin. El plazo para presentar el alegato es comn.
Una vez producida la prueba, el prosecretario administrativo, de oficio o a pedido de parte y sin sustanciacin,
ordenar que se agreguen al expediente los cuadernos de prueba en tanto en la audiencia preliminar el juez hubiese
resuelto su formacin (art. 380, CPCCN), y pondr los autos en secretara para alegar, providencia que se
notificar por cdula a las partes y una vez firme se entregarn las actuaciones a los letrados y por su orden,
primero al actor y luego al demandado, por el plazo de seis das a cada uno -sin necesidad de peticin escrita y bajo
su responsabilidad- para que aleguen sobre el mrito de la prueba si lo considerasen conveniente.
El plazo de seis das para alegar, establecido en el artculo, se computa desde que queda firme la providencia que
pone los autos en secretara para alegar y sin importar cundo, efectivamente, se retiran las actuaciones (3042) y
(3043), acto que acontece para nosotros una vez transcurrido el plazo de tres das (3044) previsto por el art. 38 ter ,
Cdigo Procesal, si se tratare de una providencia simple dictada por el secretario o prosecretario, o el de cinco das,
si la hubiese pronunciado el juez o se hubiese apelado la resolucin dictada por ste que confirma la del secretario o
prosecretario, de considerrsela apelable en tanto sea susceptible de causar agravio irreparable (ve comentario al art.
38 ter ), as, por clausurar anticipada y prematuramente la facultad para alegar y probar acerca de la idoneidad del
testigo (art. 456 , CPCCN) (3045).
Transcurrido el plazo de seis das sin que el expediente haya sido devuelto, la parte que lo hubiese retenido perder
automticamente el derecho de alegar, aun cuando ya hubiese presentado el alegato en secretara (3046), a la par
que ello importar la suspensin del correspondiente plazo para la otra parte, tanto sea para retirar el expediente
como para presentar su propio alegato (3047), sin que juegue a su respecto el plazo de gracia previsto por el art. 124
en lo que atae a la restitucin del expediente (s en cambio en punto a la presentacin del alegato), pues aqul se
refiere a presentacin de escritos y no a la devolucin de los autos (3048) o similares actuaciones o diligencias.
El alegato aqu es un escrito por el que se destaca el mrito de la propia prueba y el resultado de la prueba de la
contraria, siendo facultativo per se en cuanto a que es optativa su presentacin -salvo en cuanto supone la posible
preclusin de la facultad de cuestionar la eficacia de la prueba pericial en los trminos de los arts. 473 y 477 ,
Cdigo Procesal (3049) -, el que deber ser presentado dentro del indicado plazo de seis das que es comn -si bien
se considerar como una sola parte a quienes acten bajo una misma representacin-, por lo que, v.gr., de tratarse de
un solo actor y de un solo demandado, el plazo para presentar los alegatos vencer para ambos a los doce das, como
antes lo haban resuelto las cmaras civiles de la Capital Federal en pleno (3050).
El alegato, se ha dicho, es un acto de alegacin por el que se sintetiza el acierto, mrito u operancia del anlisis
segn cada parte valora su propia prueba y la ajena (3051), y se refiere a la facultad que tiene el litigante de apreciar
los datos obrantes en el proceso y la expresin del juicio que el resultado de la actividad probatoria le merece (3052)
o de exponer conclusiones que le sugieren las pruebas producidas (3053), as incluso la de manifestarse en torno a la
eficacia de la prueba pericial (arts. 473 y 477, CPCCN), y aun las razones jurdicas vinculadas con la eventual
subsuncin de los hechos dentro de las normas jurdicas invocadas (3054).
En razn de acontecimientos sobrevinientes y la garanta del debido proceso legal, se ha admitido igualmente la
introduccin, ms que en el alegato en s, en la oportunidad de alegar, de materias extraas a la materia probatoria
per se, cuestin que para nosotros no supone ampliar el contenido del escrito, sino que, como se ha dicho, definir la
temporaneidad de una presentacin, ms an cuando, y a diferencia de lo que acontece con los alegatos que no se
sustancian con la contraria, de aquellas piezas s deber correrse traslado a la contraria.
En este orden de ideas, se ha resuelto que es posible la invocacin del factor econmico de la desvalorizacin
monetaria con posterioridad a la traba de la litis, inclusive hasta la oportunidad de alegar de bien probado o al
tiempo de expresar agravios segn se haga el pedido en primera o en segunda instancia (3055).
A estos efectos, conviene recordar que, a fin de ponderar la eventual confesin ficta, debe permitirse en el alegato la
apertura anticipada del pliego respectivo (3056), para impugnar su virtualidad por el propio confeso, e incluso a
objeto de constatar la posible aplicabilidad del art. 411 , prr. 2, Cdigo Procesal a su respecto (confesin por la
formulacin de la posicin para el ponente).
Conforme lo dispone el art. 498, inc. 5, Cdigo Procesal, en el juicio sumarsimo no procede la presentacin de
alegatos.
503
(3038) CSJN, 15/3/1994, Tactician Int. Corp. y otros v. Direccin General de Fabricaciones Militares, JA, 1994IV-67.
(3039) Cm. Nac. Civ., sala H, 18/6/1997, Paz de Paz, Mara M. s/suc. v. Kreutzer, Rodolfo C. , LL, 20/2/1998;
Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 11/8/1998, Estado nacional - Ministerio de Defensa v. SA Las Piedras
s/nulidad de acto administrativo , causa 5816/96.
(3040) Cm. Nac. Civ., sala E, 7/5/1990, Amuchstegui, Federico v. lvarez, Amancio M. G., JA, 1992-IVSntesis .
(3041) Cm. Nac. Civ., sala E, 24/7/1991, Lpez, Jess B. v. Fernndez, Jos L., JA, 1992-II-Sntesis .
(3042) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., T. II, p. 545.
(3043) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 5, 12/7/2000, Corigliano de Rivas, Catalina E. y otros v. UBA s/empleo
pblico , causa 24.728/95.
(3045) KIELMANOVICH, J. L., Acerca del plazo para alegar, LL, 1994-E-308.
(3046) Cm. Nac. Civ., sala F, 11/11/1999, Taraborrelli, Hugo M. v. Massalin Particulares SA, JA, 2000-IV-716 .
(3047) Cm. Nac. Civ., sala E, 31/5/1979, Boveri, H. O. v. Biurarrena, R., LL, 1981-D-600 (36.020-S).
(3048) Cm. Nac. Com., sala E, 3/2/1989, Scarso Japace, Jos v. Lloyd Areo Boliviano SAM, JA, 1989-II-690 .
(3049) La oportunidad en la cual corresponde que se aprecie y establezca el mrito o el demrito de un peritaje
producido en los autos es, en lo que se refiere a las partes, la que se les ofrece para que aleguen sobre las pruebas y,
en lo que respecta al juez de la causa, la de dictar sentencia (Cm. Nac. Com., sala A, 17/10/1966, ED, 17-256).
(3050) Cm. Civ. Capital Federal, 7/12/1912, Thirion, Gil v. Lauri Guantes, Pascual, JA, 5-12.
(3051) Cm. Nac. Civ., sala A, 8/4/1985, Catone, Orlando y otro v. Club Atltico Nueva Chicago, LL, 1985-E195.
(3052) Cm. Nac. Civ., sala B, 16/2/1982, Grinstein, David v. Prez, Mary M., JA, 1983-II-488 .
(3053) Cm. Nac. Civ., sala F, 22/6/1983, Ibarguren de Duarte, Juana v. Pern, Juan D. s/restitucin de bienes ,
LL, 1983-D-146.
(3054) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. IV, p. 420; FALCN, Comentario, cit., T. I, p. 780; EISNER, I.,
En torno al alegato de bien probado y el pliego cerrado de posiciones absueltas en rebelda, LL, 1993-A-848.
Art. 483.- Llamamiento de autos.
Sustanciado el pleito en el caso del art. 481 , o transcurrido el plazo fijado en el artculo anterior, el secretario,
sin peticin de parte, pondr el expediente a despacho agregando los alegatos si se hubiesen presentado. El
juez, acto continuo, llamar autos para sentencia.
Una vez firme la resolucin que declara la cuestin de puro derecho, vale decir, una vez transcurrido el plazo de
cinco das en el juicio ordinario (a raz de la apelabilidad de dicha resolucin dentro de este proceso), o transcurrido
el plazo comn fijado en el art. 482 , el secretario, de oficio, pondr el expediente a despacho agregando los alegatos
si se hubiesen presentado y el juez, acto seguido, llamar autos para sentencia (3057).
Art. 484.- Efectos del llamamiento de autos.
Desde el llamamiento de autos quedar cerrada toda discusin y no podrn presentarse ms escritos ni
producirse ms pruebas, salvo las que el juez dispusiese en los trminos del art. 36 , inc. 4). stas debern ser
ordenadas en un solo acto.
Desde el llamamiento de autos -para nosotros, desde que el mismo queda firme (3058) y luego del quinto da; para
otros despus del plazo de tres das- (3059) quedar clausurado todo debate y prueba y no podrn presentarse ms
escritos ni producirse ms pruebas -salvo la que el juez dispusiese en los trminos del art. 36 , inc. 4, Cdigo
Procesal y en un solo acto para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos respetando la igualdad de las partes
y la garanta del debido proceso legal (ver el comentario al art. 36 ) y sin que ello importe que se pueda reeditar un
plazo para alegar acerca del mrito de esta ltima (3060) -, cesando consiguientemente la carga de las partes de
impulsar el procedimiento (3061) mientras no se lo deje sin efecto, aun de forma implcita (3062).
(3058) Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, 22/3/1968, ED, 26-769.
504

TOMO I
(3059) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 14/2/1995, Capon, Carlos A. y otro v. Aerolneas Argentinas SA
s/daos y perjuicios varios , causa 7.241/92.
(3060) Cm. Nac. Trab., sala IV, 15/7/1970, ED, 36-604.
(3061) Cm. Nac. Civ., sala A, 10/12/1981, Labaronnie, Esther M. v. Kon, Pedro y otro.
(3062) Cm. Nac. Civ., sala C, 15/2/1983, De Ela, Marcos J. v. Hixton SA.
La sentencia ser notificada de oficio, dentro de tercero da. En la cdula se transcribir la parte dispositiva.
Al litigante que lo pidiere, se le entregar una copia simple de la sentencia, firmada por el secretario o por el
oficial primero.
La sentencia definitiva ser notificada de oficio, dentro del tercer da, por cdula (o por acta notarial, art. 136 ,
CPCCN), en la que se transcribir la parte dispositiva, sin perjuicio de que si el litigante lo pidiere se le entregar
una copia simple de la sentencia, firmada por el secretario o por el oficial primero, disposicin que no juega en el
caso de las interlocutorias, por ejemplo, la que desestima el incidente de caducidad de la instancia (3063), que
debern ser notificadas por las propias partes.
(3063) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 6/7/1999, Porcel de Peralta, Hayde A. y otros v. IOS
s/incumplimiento de prestacin de obra social , causa 53.242/95.
TTULO III - Procesos sumario y sumarsimo
CAPTULO I - Proceso sumario
Art. 486.- Demanda, contestacin y ofrecimiento de prueba.
(Derogado por ley 25488, art. 3 ). Presentada la demanda con sujecin a lo dispuesto en el art. 330 , se dar
traslado por diez das. Cuando la parte demandada fuere la Nacin, una provincia o una municipalidad, el
plazo para comparecer y contestar la demanda ser de veinte das. Para la contestacin regir lo dispuesto en
el art. 356.
Con la demanda, reconvencin y contestacin de ambas, deber acompaarse la prueba instrumental, en los
trminos del art. 333, y ofrecerse todas las dems pruebas de que las partes intentaren valerse.
Dentro del plazo de cinco das contados desde la notificacin de la providencia que tiene por contestada la
demanda o la reconvencin en su caso, el actor o reconviniente podr ampliar su prueba con respecto a
hechos invocados por el demandado o reconvenido, que no hubiesen sido aducidos en la demanda o
reconvencin siempre que tengan relacin con las cuestiones a que se refiere el proceso y directa incidencia en
la decisin del litigio.
Con respecto a la prueba documental, se observar lo dispuesto por el art. 334.
(Derogado por ley 25488, art. 3). La reconvencin ser admisible en los trminos del art. 357 . Deducida, se
dar traslado por diez das.
Art. 488.- Excepciones previas.
(Derogado por ley 25488, art. 3 ). Las excepciones previas se regirn por las mismas normas del proceso
ordinario, pero se opondrn conjuntamente con la contestacin a la demanda.
Art. 489.- Trmite posterior.
(Derogado por ley 25488, art. 3 ). Contestada la demanda o la reconvencin, vencido el plazo para hacerlo o
desestimadas en su caso las excepciones previas, no habiendo hechos controvertidos, el juez declarar la
cuestin de puro derecho y firme dicha providencia llamar autos para sentencia.
Si hubiere hechos controvertidos, en una misma providencia designar perito en los trminos del art. 494 ,
fijar la audiencia en que tendr lugar la absolucin de posiciones, las declaraciones de los testigos y,
eventualmente, las explicaciones que deban dar los peritos, ordenar los oficios que hayan sido solicitados por
las partes y acordar el plazo que estimare necesario para la produccin de las dems pruebas.
La audiencia se designar en fecha que permita el diligenciamiento de las medidas que en ella deban
realizarse.
Respecto de la prueba testimonial regir lo dispuesto en el art. 431 , prrafo segundo.
505
La providencia que fija la audiencia se notificar de oficio y por cdula.

Art. 490.- Absolucin de posiciones.
(Derogado por ley 25488, art. 3 ). La absolucin de posiciones, en primera instancia deber solicitarse en la
oportunidad mencionada en el art. 486 , segundo prrafo; no ser procedente en segunda instancia.
(Derogado por ley 25488, art. 3 ). Los testigos no podrn exceder de cinco por cada parte. Si se hubiese
propuesto un mayor nmero, el juez citar a los cinco primeros y luego de examinados, de oficio, o a pedido
de parte, podr disponer la recepcin de otros testimonios si fuesen estrictamente necesarios.
Art. 492.- Citacin de testigos.
(Derogado por ley 25488, art. 3 ). Para la citacin y comparecencia del testigo, regir lo dispuesto en los arts.
433 y 434.
Art. 493.- Justificacin de la incomparecencia.
(Derogado por ley 25488, art. 3 ). La inasistencia del testigo a la audiencia supletoria slo podr justificarse
por una vez, por causa grave invocada con anterioridad. La fuerza mayor que hubiese impedido la
justificacin anticipada ser excusable si se la hiciere valer dentro de las veinticuatro horas de celebrada la
audiencia, para lo cual deber acompaarse la prueba del hecho, o acreditarse sumariamente dentro del
plazo que fije el juez.
Art. 494.- Prueba pericial.
(Derogado por ley 25488, art. 3). Si fuese pertinente la prueba pericial, el juez designar perito nico de
oficio, quien deber presentar su dictamen con anticipacin de cinco das al acto de la audiencia de prueba.
El perito podr ser recusado dentro de tercero da de su nombramiento. Deducida la recusacin se proceder
en la forma establecida en el art. 467.
El nombramiento y actuacin de los consultores tcnicos se ajustar a lo establecido en los arts. 458 , 459 , 461
, 471 , 472 , 473 y 474.
Art. 495.- Clausura del perodo de prueba. Prueba de informes. Alegatos.
(Derogado por ley 25488, art. 3 ). Si producidas las pruebas quedare pendiente nicamente la de informes en
su totalidad o parte, y sta no fuere esencial, se pronunciar sentencia prescindiendo de ella, sin perjuicio de
que sea considerada en segunda instancia si fuere agregada cuando la causa se encontrare en la alzada.
No existiendo prueba pendiente de produccin, con la salvedad establecida en el prrafo anterior, el juez
declarar clausurado el perodo correspondiente. Esta resolucin ser notificada personalmente o por cdula,
y dentro de los seis das de tener conocimiento de ella, las partes podrn presentar alegato. El plazo para
alegar es comn.
Presentados los alegatos o vencido el plazo para hacerlo, se proceder en la forma establecida en el art. 483.
(Derogado por ley 25488, art. 3 ). nicamente sern apelables la resolucin que rechaza de oficio la
demanda; la que declara la cuestin de puro derecho; la que decide las excepciones previas; las providencias
cautelares; las resoluciones que pongan fin al juicio o impidan su continuacin y la sentencia definitiva.
Las apelaciones deducidas contra resoluciones que desestiman las excepciones previstas en los incs. 6), 7) y 8)
del art. 347 se concedern en efecto diferido. Las interpuestas respecto de providencias cautelares tramitarn
en incidente por separado.
Las resoluciones sobre produccin, denegacin y sustanciacin de las pruebas, estarn sujetas al rgimen del
art. 379.
Art. 497.- Normas supletorias.
(Derogado por ley 25488, art. 3 ). En cuanto no se hallare previsto, regirn las normas generales en lo que
fuesen compatibles con el carcter sumario del procedimiento.
CAPTULO II - Proceso sumarsimo
Art. 498.- Trmite.
En los casos en que se promoviese juicio sumarsimo, presentada la demanda, el juez, teniendo en cuenta la
naturaleza de la cuestin y la prueba ofrecida, resolver de oficio y como primera providencia si
correspondiese que la controversia se sustancie por esta clase de proceso. Si as lo decidiese, el trmite se
ajustar a lo establecido para el proceso ordinario, con estas modificaciones:
1) Con la demanda y contestacin se ofrecer la prueba y se agregar la documental.
2) No sern admisibles excepciones de previo y especial pronunciamiento, ni reconvencin.
3) Todos los plazos sern de tres das, con excepcin del de contestacin de demanda, y el otorgado para
fundar la apelacin y contestar el traslado memorial, que ser de cinco das.
506

TOMO I
4) Contestada la demanda se proceder conforme al art. 359 . La audiencia prevista en el art. 360 deber ser
sealada dentro de los diez das de contestada la demanda o de vencido el plazo para hacerlo.
5) No proceder la presentacin de alegatos.
6) Slo sern apelables la sentencia definitiva y las providencias que decreten o denieguen medidas
precautorias. La apelacin se conceder en relacin, en efecto devolutivo, salvo cuando el cumplimiento de la
sentencia pudiese ocasionar un perjuicio irreparable en cuyo caso se otorgar en efecto suspensivo.
Dispone el art. 321 que ser aplicable el procedimiento establecido en el art. 498 a los procesos de conocimiento en
los que el valor cuestionado no exceda de la suma de pesos 5000; cuando se reclamase contra un acto u omisin de
un particular (3064) que, en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta algn derecho o garanta explcita o implcitamente reconocidos por la Constitucin Nacional,
un tratado o una ley, siempre que fuere necesaria la reparacin urgente del perjuicio o la cesacin inmediata de los
efectos del acto, y la cuestin, por su naturaleza, no deba sustanciarse por alguno de los procesos establecidos por
este Cdigo u otras leyes, que le brinden la tutela inmediata y efectiva a que est destinada esta va acelerada de
proteccin; y en los dems casos previstos por este Cdigo u otras leyes (sobre el amparo por actos de omisiones de
entidades pblicas y de particulares, las cautelares de la ley 25587 , el hbeas data, y la accin de
inconstitucionalidad, ver comentario al art. 321). Por otra parte, y a la luz de lo que disponen los arts. 359 y 360
ter , Cdigo Procesal, se establece que la audiencia preliminar tambin deber ser sealada en el juicio sumarsimo,
criterio que nos parece adecuado aunque no con relacin al juicio de amparo, pues su fijacin podra conspirar
contra la celeridad de la tutela a la que apunta la norma constitucional.
Cuando se promoviese juicio sumarsimo el juez, teniendo en cuenta la naturaleza de la cuestin y la prueba
ofrecida, resolver de oficio y como primera providencia si procede o no que la controversia se sustancie por esta
clase de proceso: de admitrselo el trmite se ajustar a lo establecido para el proceso ordinario (antes de la reforma
introducida por la ley 25488 , al sumario) -por lo que el nmero de testigos ser ya de ocho en el contexto que
seala el art. 430 , Cdigo Procesal- con las modificaciones que indica el artculo en el caso, y la -superfluamencin que la prueba deber ser ofrecida y acompaada en la demanda y contestacin como ya lo impone el art.
333 ; y no sern admisibles excepciones de previo y especial pronunciamiento, aunque tales impedimentos o
defensas podrn ser opuestos en la contestacin de la demanda para ser resueltos en la sentencia definitiva,
ordenndose su traslado por cdula a la contraria (3065), en aras de la observancia del debido proceso legal. Por
otra parte, en el juicio sumarsimo no procede como regla la reconvencin (3066) ni la presentacin de alegatos;
siendo todos los plazos de tres das (3067), con excepcin del de contestacin de demanda, y el previsto para fundar
la apelacin y contestar el traslado del memorial, que ser de cinco das. Una vez contestada la demanda, o vencido
el plazo para hacerlo, se proceder conforme a lo que dispone el art. 359 , vale decir, se declarar la cuestin como
de puro derecho o se dispondr la apertura a prueba, en este ltimo caso, sealndose la audiencia preliminar
prevista en el art. 360 , ello dentro de los diez das de verificado el mencionado extremo. En el juicio sumarsimo
como regla, slo sern apelables la sentencia definitiva (3068) y las providencias que decreten o denieguen medidas
precautorias -debiendo concederse la apelacin en relacin y en efecto devolutivo, salvo cuando el cumplimiento de
la sentencia pudiese ocasionar un perjuicio irreparable-, si bien se ha admitido en algunos casos la apelacin de
aquellas resoluciones que exceden el mbito natural del proceso en tanto puedan ocasionar gravamen irreparable o,
como se ha dicho, cuando se est en presencia de resoluciones que no se adecuan a l y que, por el contrario, lo
desnaturalizan, mxime cuando se trata de derechos de indudable raigambre constitucional (3069). Si de
conformidad con las pretensiones deducidas por el actor no procediere el trmite de juicio sumarsimo, el juez
resolver cul es la clase de proceso que corresponde, resolucin que ser irrecurrible o no, con sujecin a los
trminos del art. 319 , Cdigo Procesal (ver los comentarios a los arts. 319, 321 y 679).
(3064) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 13/7/1995, Merino, Herminia v. Instituto de Obra Social s/amparo .
(3065) Cm. Nac. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, 30/5/1994, Administracin Punta Mogotes v. Bazano, Jorge
G., JA, 1997-II-Sntesis .
(3066) Cm. Nac. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 19/4/1994, Municipalidad de San Isidro v. Cceres, Elas F.
s/desalojo , BA B1750392.
(3067) Cm. Nac. Civ., sala F, 1/4/1997, Consorcio Tucumn 2285 v. Karp Berel, JA, 2001-III-Sntesis .
(3068) Se ha asimilado a la providencia que deja sin efecto el traslado de la ampliacin de la demanda al supuesto
del inc. 6 para acordar la apelacin (Cm. Nac. Civ., sala C, 3/9/2002, Otero, Hugo v. Citibank ).
507
(3069) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 8/3/1996, Cabral, Beatriz H. v. Instituto de Obra Social s/amparo ,
causa 29.890/95.
LIBRO III - PROCESOS DE EJECUCIN
TTULO I - Ejecucin de sentencias
CAPTULO I - Sentencias de tribunales argentinos
Art. 499.- Resoluciones ejecutables.
Consentida o ejecutoriada la sentencia de un tribunal judicial o arbitral y vencido el plazo fijado para su
cumplimiento, se proceder a ejecutarla, a instancia de parte, de conformidad con las reglas que se establecen
en este captulo.
Podr ejecutarse parcialmente la sentencia aunque se hubiere interpuesto recurso ordinario o extraordinario
contra ella, por los importes correspondientes a la parte de la condena que hubiere quedado firme. El ttulo
ejecutorio consistir, en este caso, en un testimonio que deber expresar que ha recado sentencia firme
respecto del rubro que se pretende ejecutar por haber sido consentido.
Si hubiere duda acerca de la existencia de ese requisito se denegar el testimonio; la resolucin del juez que lo
acuerde o, en su caso, lo deniegue, es irrecurrible.
Una vez consentida o ejecutoriada la sentencia de un tribunal judicial o arbitral, vencido el plazo fijado en ella
para su cumplimiento (3070), y en tanto no se agote con la mera declaracin acerca de la existencia o inexistencia
del derecho (ver el comentario al art. 322 ), a instancia de parte podr solicitarse su ejecucin con sujecin a las
reglas que se establecen en este captulo, e incluso requerirse su ejecucin parcial -aunque se hubiere interpuesto
recurso ordinario o extraordinario contra ella- por los rubros respecto de los cuales aqulla hubiere quedado firme
-sirviendo para ello y como ttulo ejecutorio el testimonio del que resulte que ha recado sentencia firme respecto de
lo que se pretende ejecutar-, debiendo entenderse por rubros tambin a las obligaciones de hacer o de dar cosas, en
tanto sean susceptibles de dividirse, aunque en la duda acerca de si media consentimiento o no y respecto de su
extensin, deber denegarse la ejecucin y por ende la expedicin de testimonio, siendo dicha resolucin
irrecurrible en uno y otro sentido (vase adems lo dicho en los comentarios a los arts. 257 , 258 , 285). En lo que
atae a la eventual virtualidad del plazo, cabe sealar, que cuando el pronunciamiento que condena a dar una cosa
no indica plazo para su cumplimiento, la sentencia es inmediatamente ejecutable una vez que se encuentre firme (por
haber transcurrido el plazo para su impugnacin) o ejecutoriada (por haber sido confirmada o revocada por el
superior), pues slo con relacin a las que establecen una condena de hacer se impone el sealamiento de aqul para
su ejecucin (arts. 512 y 513 , CPCCN) (ver comentario al art. 163). Adems, debera estarse a los efectos con que
se hubiese concedido el recurso de apelacin, pues de corresponder el efecto devolutivo, cabr su ejecucin
provisional in totum, aun cuando la sentencia se encontrase apelada en todas y cada una de sus partes, as, v.gr.,
como acontece en materia de alimentos (ver el comentario al art. 647), o, como hemos explicado, en el caso de la
dictada en el juicio sumarsimo (ver comentarios a los arts. 498 y 679).
En cuanto a la ejecucin de laudos, se refiere a la decisin no slo de los rbitros sino de amigables componedores
y jueces rbitros, y aparece como necesaria consecuencia de la carencia de imperium de estos jueces privados (ver
comentarios a los arts. 736 y ss.), la que deber promoverse ante el juez que hubiese sido competente de no mediar
la clusula compromisoria, y tramitar por el procedimiento de ejecucin de sentencia que contemplan los arts. 499 y
ss., Cdigo Procesal (3071).
Si bien es doctrina de la Corte que las leyes que decretan la paralizacin de procedimientos en los juicios de
desalojo y la suspensin de los lanzamientos resultan constitucionalmente vlidas (3072) (ver comentario al art.
686), en los ltimos tiempos se ha reiterado y agudizado este fenmeno a partir de las sucesivas emergencias
econmicas por las que atraviesa y ha atravesado la Repblica, buena prueba de lo cual lo da la sancin de la ley
22158 que suspende por 360 das a partir de su sancin la iniciacin de juicios, los trmites de los ya iniciados y la
ejecucin de sentencias tendientes al cobro de crditos por honorarios profesionales que estuvieren vinculados con
los planes habitacionales del Banco Hipotecario Nacional denominados 17 de Octubre o 25 de Mayo, cuya
ejecucin hubiere quedado cancelada o postergada (3073) ; la ley 23696 , que suspenda la ejecucin de sentencias y
laudos arbitrales que condenen al Estado nacional y otros entes, por un plazo determinado (3074) ; y los decs.
214/2002 , 1316/2002 y la ley 25563, con la modificacin introducida por la ley 25589 , estos ltimos en una
extensin que, adems, repugna la doctrina de nuestro ms Alto Tribunal sentada, v.gr., en el caso Alvear, en
cuanto a que ni siquiera el estado de sitio puede significar la suspensin absoluta del derecho a la accin (3075)
constitucionalmente consagrado en el art. 5, CN, por tal razn declarados inconstitucionales casi invariablemente en
todos los casos por nuestros tribunales, con base en la seria afectacin de derechos elementales que ella supone
-salvo cuando se trate de remediar una grave situacin de emergencia, se resguarde la sustancia de los derechos
508

TOMO I
reconocidos en las sentencias, y la suspensin de los efectos sea temporal- (3076), as en la ejecucin hipotecaria
(3077), o en la de honorarios (3078), etc.
Por otra parte, es sabido que en virtud de lo dispuesto en el art. 40 , ley 23982, el Estado podra dejar a salvo la
imposibilidad de la traba de cualquier medida cautelar o ejecutoria, respecto de las obligaciones que han quedado
consolidadas (3079).
Cabe as tambin destacar, que la regla del art. 7 , ley 3952, segn la cual los pronunciamientos contra la Nacin
tienen carcter declarativo, tiende a evitar que la Administracin Pblica se encuentre, como consecuencia de un
mandato judicial perentorio, en la imposibilidad de satisfacer el requerimiento por carecer de fondos previstos para
tal fin en el presupuesto, o perturbada en su normal funcionamiento, mas no significa una fuente de autorizacin al
Estado para no cumplir las sentencias judiciales, por cuanto ello importara colocarlo fuera del orden jurdico
(3080).
Sin embargo, la Corte ha decidido desde tiempo atrs que el carcter meramente declarativo de las condenas contra
la Nacin (sean de dar, hacer o no hacer) no opera en materia de expropiacin, pues de otro modo se violentara la
garanta de la inviolabilidad de la propiedad (art. 17, CN) (3081), y en supuestos anlogos que aparejaran, a
contrario sensu, la confiscacin de bienes, radiada de nuestro ordenamiento jurdico poltico.
1.
LA FUNCIN CONCILIATORIA EN LAS EJECUCIONES JUDICIALES Y

EXTRAJUDICIALES. EL DECRETO 2415/2002
Establece el art. 1 , dec. 2415/2002, que en los casos de ejecuciones judiciales o extrajudiciales promovidas por
acreedores que no sean entidades financieras, contra personas fsicas por deudas cuya causa no sea la ejecucin de
los ttulos de crdito individualizados en el art. 523 , inc. 5, CPCCN y que impliquen desapoderamiento de la
vivienda nica, familiar y de ocupacin permanente del deudor, el juez podr, previo a la fijacin de la fecha de
remate, de oficio o a pedido de parte, disponer por nica vez la realizacin de audiencias de conciliacin para que
comparezcan las partes con sus letrados.
Todas las audiencias debern celebrarse dentro de un plazo mximo e improrrogable de treinta (30) das hbiles,
contados desde la fecha de la solicitud o del auto del juez que las disponga, cuando se la cite de oficio, y suspender
durante ese trmino el procedimiento de ejecucin. La resolucin que fija las audiencias es inapelable.
En aquellos supuestos en que la fecha de remate ya estuviere fijada, a pedido del deudor el juez podr suspender la
subasta y convocar a las partes a audiencias de conciliacin en los trminos antes sealados.
El decreto resulta aplicable tanto a las ejecuciones judiciales (3082) como a las extrajudiciales, as la hipotecaria
autorizada por la ley 24441 -como se explica al comentar el art. 598 , Cdigo Procesal- y la prendaria cuando el
acreedor sea el Estado o sus reparticiones autrquicas -como se seala en el comentario al art. 600 , Cdigo
Procesal-, promovidas por acreedores que no revistan el carcter de entidades financieras; contra personas fsicas y
no jurdicas o ideales; por deudas comprendidas en las disposiciones de emergencia (ley 25561 , dec. 214/2002 ) que
no tengan como causa la ejecucin de una letra de cambio, factura de crdito, cobranza bancaria de factura de
crdito, vale o pagar, cheque o la constancia de saldo deudor en cuenta corriente bancaria (art. 523 , inc. 5,
CPCCN), y en tanto dichas ejecuciones puedan conducir al desapoderamiento de la vivienda nica, familiar y de
ocupacin permanente del deudor.
En estos casos, el juez podr -remarcamos el carcter facultativo del precepto- y no deber -con la salvedad de lo
que diremos infra- disponer de oficio o a pedido de parte y con carcter previo a la fijacin de la fecha de remate
-que como es sabido se establecer de conformidad con lo dispuesto por la acordada CSJN 24/2000 (ver el
comentario al art. 563), por una nica vez, la realizacin de audiencias de conciliacin para que comparezcan las
partes con sus letrados, unicidad que, para nosotros, se refiere a la aplicacin de este mecanismo (de oficio o a
pedido de parte) y no al posible sealamiento de varias audiencias dentro del mentado plazo, en tanto sean
consecuencia de la primera, ello cuando se advierte que la prosecucin de estos trmites pueda resultar conveniente
a los fines que se contemplan en el decreto.
Vale decir, la ley no autoriza la reiteracin del pedido o de la fijacin oficiosa de estas audiencias conciliatorias ante
un fallido intento anterior -salvo, obvio es decirlo, acuerdo de partes mediante-, sino el sealamiento de varias en el
contexto indicado.
La o las audiencias debern fijarse dentro de un plazo mximo e improrrogable de treinta das hbiles, que se
cuentan desde la fecha en que ello as se solicit por la parte, o del auto del juez que las dispuso cuando se la cite
de oficio -si bien interpretamos que lo que la ley ha querido decir es fije o disponga y no cite de oficio- (3083)
plazo, para nosotros, durante el cual se suspender el procedimiento de ejecucin (desde el pedido de parte o del
509
auto del juez) con abstraccin de que la audiencia inicial se hubiese sealado para una fecha anterior, sin duda
porque, como hemos explicado antes, bien podran fijarse otras dentro de aqul, aconsejando de tal modo una
suspensin por todo ese lapso.
En otras palabras, la suspensin del procedimiento no operara desde la fecha del pedido de parte o del auto del juez
y hasta la fecha de la celebracin de la audiencia, sino desde aquel punto de arranque y hasta el vencimiento de los
treinta das hbiles mentados, pues stos son el nico trmino al que hace referencia el artculo, salvo que se la
hubiese sealado para una fecha ulterior o postergado con justa causa.
Agrega el dispositivo, innecesariamente, que la resolucin que fija o deniega el sealamiento de estas audiencias es
inapelable, y decimos as por cuanto una de tal naturaleza no sera susceptible de producir gravamen irreparable en
la extensin que habilite la interposicin de ese recurso, ms todava a la luz de la peculiar estructura de los procesos
de ejecucin (de sentencia y ejecutivos).
Por otra parte, se establece en la norma que cuando la fecha del remate ya estuviera fijada (3084), a pedido del
deudor, el juez podr suspender la subasta y convocar a las partes a audiencia de conciliacin en los trminos antes
sealados, con lo que parece que el juez en este supuesto no podra ordenarlo de oficio, cuestin que para nosotros
igualmente podra resolverse con sujecin a lo que dispone el art. 36 y dems normas concordantes del Cdigo
Procesal.
A su turno, el art. 2 del decreto indica que las micro, pequeas y medianas empresas (Pymes), definidas como tales
en los trminos de la res. 675 del 25/10/2002 de la Secretara de la Pequea y Mediana Empresa y Desarrollo
Regional del Ministerio de la Produccin, tambin podrn requerir la audiencia de conciliacin a la que hace
referencia el art. 1, en los casos de ejecuciones contra bienes esenciales para su giro comercial. Para el presente
supuesto no ser de aplicacin la restriccin que respecto de los ttulos individualizados en el art. 523 , inc. 5,
Cdigo Procesal, hace el artculo anterior.
Se sigue de ello que, las denominadas Pymes, podrn solicitar tambin la fijacin de audiencia de conciliacin,
cuando las ejecuciones afecten o pudiesen afectar bienes esenciales para su giro comercial, aun cuando se trate de
ejecuciones que tengan como base una letra de cambio, factura de crdito, cobranza bancaria de factura de crdito,
vale o pagar, cheque o la constancia de saldo deudor en cuenta corriente bancaria (art. 523 , inc. 5, CPCCN).
Dispone el art. 3 que el juez procurar en la audiencia de conciliacin acercar a las partes para lograr un acuerdo
que posibilite al deudor cumplir con su obligacin, en los trminos del art. 11 , ley 25561 de Emergencia Pblica y
de Reforma del Rgimen Cambiario, a cuyo efecto admitir cualquier frmula cancelatoria que las partes hubieren
acordado, incluso, como indican los considerandos, una dacin en pago.
En la referida audiencia el juez podr o ms bien deber, a tenor de lo que establece el art. 36 , Cdigo Procesal,
intentar una conciliacin total o parcial del conflicto o incidente procesal, pudiendo proponer y promover que las
partes deriven el litigio a otros medios alternativos de resolucin de conflictos (inc. 2) y proponer a las partes
frmulas para simplificar y disminuir las cuestiones litigiosas surgidas en el proceso o respecto de la actividad
probatoria, sin que en ningn caso, la mera proposicin de frmulas conciliatorias importe prejuzgamiento (inc. 3),
extremo que se corrobora en los arts. 360 y 360 bis , Cdigo Procesal.
Como hemos dicho al comentar el art. 309 , los acuerdos conciliatorios celebrados por las partes ante el juez y
homologados por ste, tendrn autoridad de cosa juzgada, debiendo entenderse por tal la figura autocompositiva que
traduce un acuerdo de partes que, mediante renuncia, allanamiento o transaccin torna innecesario el litigio
pendiente o evita el litigio eventual, el cual si bien goza de autonoma conceptual como forma propia de terminacin
de los litigios, en lo que concierne a su contenido puede participar de las caractersticas de los restantes modos
resolutorios de la litis.
En la audiencia se procurar que las partes arriben a acuerdos acerca del reajuste de aquellas prestaciones
pesificadas por el art. 11 , ley 25561 y dec. 214/2002 , a la relacin de cambio un peso = un dlar estadounidense, en
el caso de no habrselos intentado o de haber fracasado la renegociacin extrajudicial, con el propsito de compartir
de modo equitativo los efectos de la modificacin de la relacin de cambio que resulte de la aplicacin de lo
dispuesto en el art. 2 de la citada ley, supuesto que, precisamente, habilita a las partes para seguir los
procedimientos de mediacin vigentes en las respectivas jurisdicciones y ocurrir ante los tribunales competentes.
De no alcanzarse un acuerdo en la audiencia, el juez dispondr la ejecucin en la forma menos gravosa, evitando
costos y perjuicios innecesarios, como lo autoriza, adems, el art. 558 bis , Cdigo Procesal.
Aclara el art. 4 que, salvo pacto en contrario, el acuerdo alcanzado entre las partes no importar novacin de la
deuda original, ni aun en el caso de que fuera homologado por el juez actuante.
Quedan exentas, reza el art. 5 , de esta suerte de conciliacin previa las ejecuciones de crditos de naturaleza
alimentaria; los derivados de la responsabilidad por la comisin de delitos penales; los laborales; los originados en
la responsabilidad civil y contra las empresas aseguradoras que hayan asegurado la responsabilidad civil; la
liquidacin de bienes en la quiebra; y los posteriores a la sancin de la Ley de Emergencia Econmica 25561.
El citado decreto tendr el mismo plazo de vigencia que la Ley de Emergencia Econmica 25561 y comenzar a
regir a partir del da siguiente al de su publicacin en el Boletn Oficial (28/11/2002).
510

TOMO I
Art. 500.- Aplicacin a otros ttulos ejecutables.

Las disposiciones de este ttulo sern asimismo aplicables:
1) A la ejecucin de transacciones o acuerdos homologados.
2) A la ejecucin de multas procesales.
3) Al cobro de honorarios regulados en concepto de costas.
El procedimiento de ejecucin de sentencias tambin ser aplicable respecto de la ejecucin de transacciones o
acuerdos homologados, y tambin para la ejecucin de acuerdos celebrados en la mediacin obligatoria, prevista
por la ley 24573 , sin que se requiera su homologacin judicial (3085) -salvo cuando estuviesen involucrados
intereses de incapaces (ver el comentario al art. 309 )-, por lo que el dispositivo debera comprender la
ejecutabilidad de otros convenios (v.gr., art. 12 , ley 24573) cuando la ley expresamente lo autorice.
El proceso de ejecucin de sentencia est preordenado, en este caso, a satisfacer o realizar lo declarado y pasado en
autoridad de cosa juzgada en el proceso de cognicin o en alguno de los convenios o acuerdos homologados que
ponen fin de un modo anormal al mismo y que, merced a aquella aprobacin judicial que importa su homologacin,
cobran ejecutividad y se equiparan por algunos de sus efectos -nada menos que el de la autoridad de cosa juzgada- a
la sentencia (3086).
El artculo tambin autoriza el trmite de la ejecucin de sentencia para el cobro de multas procesales y de
honorarios regulados en concepto de costas, aprehendiendo ellos los regulados a favor no slo de los abogados sino
tambin de los peritos -ms all de que, incluso, corresponder esta va cuando se trata de la pretensin de cobro del
abogado contra su propio cliente ante la falta de pago del obligado (arts. 49 y 50 , ley 21839), pues no por ello
dejan de ser regulados en tal calidad- (3087), mas no as a los convenidos por pacto y no impuestos en calidad de
costas o provisionales, a cuyo respecto deber recurrirse a las normas del juicio ejecutivo (3088).
(3070) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 23/12/1999, Estado nacional v. DAmore, Edgardo V. S. s/personal
militar y civil de las fuerzas armadas y de seguridad , causa 6144/99. Los plazos de ejecucin de la sentencia no
son procesales porque la litis contestatio no produce novacin y, por ende, el plazo que puede asignar el juez debe
computarse como que se trata del cumplimiento de una obligacin impuesta por el Cdigo Civil (Cm. Nac. Civ.,
sala D, 31/10/1980, De Martino, A. v. Corts, Mara E., ED, 92-150; sala G, 24/9/1980, MCBA v. Lanza, Emilio
, JA, 981-II-382; sala F, 3/10/1988, Mingione de Cativa, C. v. Cativa, R., JA, 1989-I-Sntesis ; ver adems los
comentarios a los arts. 155 y 686 ).
(3072) Cm. Nac. Civ., sala A, 19/6/1980, Gimnez, Nstor D. v. Sindicato Obreros Martimos Unidos, LL, 1980D-323; sala F, 23/5/1980, Machinandiarena, Narciso v. Unin Personal Civil de la Nacin, LL, 1980-D-321.
(3073) Cm. Nac. Civ., sala C, 19/9/1980, Buzzi, Oscar J. y otro v. Foetra, Sindicato Buenos Aires, LL, 1980-D326.
(3074) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala I, 26/6/1990, ED, 139-604.
(3075) Fallos, 167:267. La suspensin automtica de todos los procesos ejecutivos y de desalojo es irrazonable
porque produce un perjuicio innecesario al acreedor, quien tiene derecho de obtener una sentencia y asimismo
protege a deudores que se encuentran en mora desde hace aos y cuya insolvencia no guarda ninguna relacin con la
actual crisis econmica (Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 12/3/2002, Von der Becke Kluchtzner, A. v.
Abramon, Juan P. y otro, JA, 2002-II-196 ).
(3076) CSJN, 4/5/1995, Laporte, Mara A. v. Instituto Nacional de Previsin Social , DJ, 1995-2-353; DT, 1995A-1124.
(3077) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala I, 30/4/2002, Medone, N. v. Mascazzini, Eugenio ; Juzg. Nac. Civ. nro.
109, 15/3/2002, Orgenes Vivienda SA v. Vergara.
(3078) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala IV, 22/5/1990, Ecomec SA v. Yacimientos Petrolferos Fiscales , LL,
1991-A-188.
(3079) Cm. Nac. Civ., sala A, 31/8/1993, Delias SCA v. Municipalidad de Buenos Aires , LL, 1994-B-698,
(3080) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala II, 19/2/1985, Gobierno nacional - DGI v. Bodega y Viedos Gargantini
SA, LL, 1987-B-598 (37.622-S); JA, 1986-1-129.
(3081) Fallos, 243:237 ; 251:98 .
511
(3082) Para nosotros estas ejecuciones comprenden los procesos de ejecucin de sentencia (nacional y extranjera), el
juicio ejecutivo, y las ejecuciones especiales (Parte especial, Libro III, Ttulos I, II y III del Cdigo Procesal).
(3083) De lo contrario, el dispositivo sera prcticamente inaplicable, ya que si el plazo comienza a correr desde la
citacin de oficio de las partes a la audiencia, jams podra el tribunal sealar su fecha con antelacin, pues ms
all del clculo de los das que insuma la confeccin y diligenciamiento de la cdula, podra acaecer adems la
propia frustracin de la citacin.
(3084) A la fecha de entrada en vigencia del decreto.
(3085) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 1/4/1997, Dc. Comics v. Caldern de Reymundo, Mara A., JA,
1997-IV-472 .
(3086) Cm. 1 Civ. y Com. La Plata, sala III, 23/2/1999, Durn, Reinaldo R. y otros v. Senz Ruric , LLBA,
2000-733, con nota de Fulvio G. Santarelli.
(3087) Cm. Nac. Civ., sala I, 26/5/2000, S., M. v. Lnea 710 Expreso Ciudad de San Fernando , LL, 2000-D-460.
Art. 501.- Competencia.
Ser juez competente para la ejecucin:
1) El que pronunci la sentencia.
2) El de otra competencia territorial si as lo impusiere el objeto de la ejecucin, total o parcialmente.
3) El que haya intervenido en el proceso principal si mediare conexin directa entre causas sucesivas.
Ser juez competente para entender en la ejecucin el que dict la sentencia; el de otra competencia territorial si as
lo impusiere el objeto de la ejecucin, total o parcialmente; o el que haya intervenido en el proceso principal de
existir conexidad directa entre causas sucesivas.
Salvo expresas excepciones, la regla es que el proceso de ejecucin tramite a continuacin en el mismo expediente
donde se dict la sentencia (3089), por cuanto la jurisdiccin de un tribunal no termina con el dictado de aqulla
sino que contina hasta su cumplimiento (3090), adecundose as a la regla de la perpetuatio jurisdictionis (3091).
(3089) Cm. Nac. Civ., sala C, 8/8/1991, Acfor SCA v. Municipalidad de Buenos Aires, JA, 1992-I-Sntesis .
(3091) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 16/7/1998, Estudio Dafer Imagen y Comunicaciones SRL v. Conarpesa
Continental Armadores de Pesca SA s/incumplimiento de contrato , causa 20.656/96.
Art. 502.- Suma lquida. Embargo.
Si la sentencia contuviere condena al pago de cantidad lquida y determinada o hubiese liquidacin aprobada,
a instancia de parte se proceder al embargo de bienes, de conformidad con las normas establecidas para el
juicio ejecutivo.
Se entender que hay condena al pago de cantidad lquida siempre que de la sentencia se infiera el monto de
la liquidacin, aun cuando aqul no estuviese expresado numricamente.
Si la sentencia condenase a una misma parte al pago de una cantidad lquida y de otra ilquida, podr
procederse a la ejecucin de la primera sin esperar a que se liquide la segunda.
Si la sentencia contuviere condena al pago de cantidad lquida y determinada o hubiese liquidacin aprobada, a
instancia de parte se proceder al embargo de bienes del deudor o a la conversin del preventivo en ejecutorio
-trmite que aqu, a diferencia de los restantes casos, es esencial y de por s inapelable- (3092) e insustituible como
regla por no ser propiamente cautelar (3093), de conformidad con las normas establecidas para el juicio ejecutivo,
entendindose que la condena es lquida cuando su monto resulta del pronunciamiento o se puede inferir de la
sentencia, aunque no estuviese expresado numricamente el importe.
El embargo aqu previsto constituye un trmite esencial (3094) y previo (3095) a la citacin de venta, por cuanto el
procedimiento se cumple en funcin de la realizacin de los bienes para el pago del crdito al acreedor, por lo que
no media principio de ejecucin de sentencia cuando no existe aqul, desde que dicha etapa comienza con esa
medida (3096).
Si la sentencia condenase a una misma parte al pago de una cantidad lquida y de otra ilquida, podr ejecutarse el
importe lquido sin esperar a que se liquide la segunda.
Art. 503.- Liquidacin.
512

TOMO I
Cuando la sentencia condenare al pago de cantidad ilquida y el vencedor no hubiese presentado la

liquidacin, dentro de diez das contados desde que aqulla fuere ejecutable, podr hacerlo el vencido. En
ambos casos se proceder de conformidad con las bases que en la sentencia se hubiesen fijado.
Presentada la liquidacin se dar traslado a la otra parte por cinco das.
En el caso de que la sentencia impusiese el pago de una cantidad ilquida el vencedor deber presentar la
liquidacin dentro de los diez das contados desde que aqulla fuere ejecutable, o en su defecto, podr hacerlo el
vencido, claro que sujetndose en ambos casos a las bases contenidas en la sentencia.
La liquidacin tiene por objeto determinar la suma que el vencido debe abonarle al vencedor con arreglo a las bases
establecidas en la sentencia (3097), razn por la cual no cabe, como se suele resolver, diferir decisiones vinculadas
con la sustancia de la condena para la etapa de la liquidacin, ya que uno de los principios fundamentales del
ordenamiento procesal en vigor es el que prohbe a los jueces caer en apartamiento palmario respecto de la sentencia
que hacen cumplir (3098).
No obstante, tambin se ha resuelto que resulta innecesario practicar liquidacin previa, cuando se ejecuta una
sentencia que contiene obligacin de pagar una suma lquida, la que es tal cuando de la sentencia se infiera el
monto de la liquidacin, aun cuando aqul no estuviere expresado numricamente (3099).
De la liquidacin practicada se correr traslado a la otra parte por cinco das o vista, la que se notificar por cdula o
en forma personal conforme lo establece el art. 135 , inc. 9 Cdigo Procesal (o por tres das en el sumarsimo).
Art. 504.- Conformidad. Objeciones.
Expresada la conformidad por el deudor, o transcurrido el plazo sin que se hubiese contestado el traslado, se
proceder a la ejecucin por la suma que resultare, en la forma prescripta por el art. 502 .
Si mediare impugnacin se aplicarn las normas establecidas para los incidentes en los arts. 178 y ss.
Sin perjuicio de lo dispuesto en este artculo y en los dos anteriores, el acreedor podr solicitar se intime por
cdula al ejecutado el pago de lo adeudado, cuando se trate de cantidad lquida y determinada o hubiere
liquidacin aprobada.
Si no se hubiese contestado el traslado, indica el artculo, o si habindoselo hecho no se impugna la liquidacin, se
proceder a la ejecucin de la sentencia no por la suma liquidada sino por la que resulte en definitiva, en la forma
prescripta por el art. 502 (embargo de bienes); de mediar impugnacin a las cuentas, en cambio, ella tramitar por
las normas establecidas para los incidentes en los arts. 178 y ss., habindose resuelto que no basta con impugnarla
sino que es preciso confeccionar una propia, la que, a juicio del impugnante, es la correcta (3100), y que deben
puntualizarse los errores que la misma contiene (3101).
La impugnacin de la liquidacin implica un ataque especfico y concreto, demostrando el error en que incurri
quien la realiz (3102), y no debe ser genrica, no siendo suficiente al efecto la que omite la consideracin
especfica de las deficiencias que pueden contener las cuentas cuestionadas, ni la mera expresin de disidencia con
tales clculos (3103).
Sin perjuicio de lo dispuesto en este artculo y en los dos anteriores, el acreedor podr solicitar que se intime por
cdula al ejecutado el pago de lo adeudado, cuando se trate de cantidad lquida y determinada o hubiere
liquidacin aprobada, ello para evitar el quizs innecesario trmite de la ejecucin. El debido clculo de lo
adeudado preserva la autoridad de la cosa juzgada, pues lo que se busca fijar definitivamente no es el texto formal
del pronunciamiento, sino la solucin real adoptada por el juez, motivo por el cual las liquidaciones se aprueban en
cuanto hubiere lugar por derecho, autorizando de tal suerte su correccin de oficio si no se ajustan a las constancias
concretas de la causa (3104). Los jueces se encuentran facultados, se ha dicho, para observar las liquidaciones que
adolezcan de errores materiales, comprendindose en stos no slo los de clculo, sino tambin las fechas desde las
cuales se efectan tales clculos, aun cuando no mediara observacin de la parte contraria (3105).
(3092) En el procedimiento de ejecucin de sentencia, regulado por los arts. 499 y ss., Cdigo Procesal, el auto que
dispone la traba del embargo, de conformidad con el art. 502 del Cdigo citado, no es susceptible de apelacin,
debiendo el afectado -en su caso- oponer excepciones en la oportunidad de la citacin de venta (cfr. art. 505 ,
CPCCN) (Cm. Nac. Civ., sala F, 21/10/1980, Elizeta SCA v. Municipalidad de la Capital, LL, 1981-A-67; Cm.
513
Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 19/12/2000, Antonio Espsito SA v. Agencia Martima Robinson SA, JA, 2001-IV783 , con nota de Enrique M. Falcn).
(3093) Cm. Civ. y Com. Fed., sala III, 14/11/2002, Milano, Mara Esther O. y otros v. Caja Nacional de Ahorro y
Seguro .
(3094) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 11/3/1997, Protecnoar SA v. Aerolneas Argentinas s/faltante y/o avera
de carga transporte areo , causa 7982/91.
(3095) RODRGUEZ, L. A., Tratado de la ejecucin, T. II-A, Universidad, 1991, p. 165.
(3096) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 29/8/1996, Lattuada, Juan C. v. Giangicomo, Carlos J. y otro ,
LLBA, 1997-637.
(3097) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 7/12/1997, Ifona v. Ros, Antonio J. s/ejecucin fiscal ; sala 1,
Gargiulo, Horacio O. y otro v. Caja de Ret. Jub. y Pens. de la Polica ; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2,
23/12/1997, Vaira y del Grosso SRL v. Administracin Nacional de Aduanas s/ANA , causa 4749/90.
(3098) Fallos, 313:1409; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 29/10/1998, Janeiro de Giorgi, Graciela v. Polica
Federal Argentina y otro s/retiro militar y fuerzas de seguridad , causa 3300/94.
(3099) Cm. Civ. y Com. Junn, 27/2/1991, Gjurisich, Dardo A. v. Marrese, Alberto A. , LL, 1991-D-279; DJ,
1991-2-40.
(3100) Cm. Nac. Com., sala A, 24/9/1997, Beretta, Adriana v. Piccirilli, Marta y otras, LL, 1998-A-422; Cm.
Nac. Civ., sala B, 8/4/1980, Abate de Bianchi, Adelina v. Bianchi, A. R., ED, 87-594; Cm. Nac. Civ., sala C,
30/4/1996, Diez Ruiz, Aurelio v. Intercorp SA, LL, 1996-E-666 (39.093-S); DJ, 1996-2-1385; Cm. Nac. Civ.,
sala F, 11/12/1995, Bouz, Jos E. v. De Fabrittis, Flix, LL, 1996-B-740 (38.639-S).
(3101) Cm. Nac. Civ., sala C, 18/6/1992, B. C. v. A., C., LL, 1992-E-571.
(3102) Cm. Nac. Civ., sala A, 27/5/1996, S. M. V. v. A., S., LL, 1996-E-61; DJ, 1996-2-1069.
(3103) Cm. Nac. Civ., sala H, 10/5/1991, Mellino, Vicente v. Gonzlez, Mariano, JA, 1991-III-Sntesis .
(3104) Cm. Nac. Com., sala A, 8/5/1996, Cines Argentinos SA s/quiebra s/inc. de verif. por: Rosales, lvaro J.,
LL, 1996-E-192; DJ, 1996-2-1195.
(3105) Cm. Nac. Civ., sala G, 30/12/1983, P., J. B. y O. de P., LL, 1984-C-114; ED, 108-681.
Art. 505.- Citacin de venta.
Trabado el embargo se citar al deudor para la venta de los bienes embargados. Las excepciones deber
oponerlas y probarlas dentro de quinto da.
Una vez trabado el embargo se citar al deudor por cdula - por analoga con lo que establece el art. 135 , inc. 1
del Cdigo- (3106) para la venta de los bienes embargados, pudiendo ste oponer las excepciones que se mencionan
en el artculo siguiente dentro del quinto da (o el tercer da en el juicio sumarsimo) (ver comentario al art. 508 ,
nota 3117).
La resolucin que ordena citar de venta a la ejecutada cumple una funcin anloga al traslado de la demanda en los
procesos de conocimiento, brindando una oportunidad a la ejecutada para oponer las excepciones y ejercer su
derecho de defensa (3107).
(3106) Cm. Nac. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 29/10/1981, Bykaluk, Mximo v. Pea, Luis, JA, 1982-IISntesis .
(3107) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 24/3/1995, Avellaneda Cooperativa de Seguros Ltda. v.
Administracin General de Puertos s/demandas , causa 17.680/94.
Slo se considerarn legtimas las siguientes excepciones:
1) Falsedad de la ejecutoria.
2) Prescripcin de la ejecutoria.
3) Pago.
4) Quita, espera o remisin.
En principio, slo se admitirn las excepciones que menciona el artculo -si bien su concreta calificacin correcta es
resorte del tribunal- (3108) aunque cabe admitir otras que implican o se comprenden en ellas, as la de
incompetencia o la de defecto legal (3109), vale decir, cuando se cuestiona la falta de alguno de los requisitos del
ttulo ejecutorio o de las condiciones exigidas para que proceda la ejecucin de sentencia (3110), pues la
514

TOMO I
enumeracin es enunciativa y no taxativa (3111), aunque tambin se ha resuelto que se trata de un numerus
claussus, esto es, que slo proceden las indicadas en el artculo (3112).
La excepcin de falsedad de la ejecutoria es aquella que se funda en la adulteracin o falsificacin material, parcial
o total de la sentencia o de su equivalente (v.gr., el testimonio), aunque tambin se ha comprendido dentro de sta a
la de inhabilidad de ttulo en aquellos casos en que falta alguno de los requisitos del ttulo ejecutorio (3113), y en
tanto se desconozca la autenticidad de la firma del juez o los trminos de la condena; y a la defensa de falta de
legitimacin (3114).
La excepcin de prescripcin de la ejecutoria, se refiere al derecho de exigir el cumplimiento del fallo definitivo
(3115), derecho que es comn a todo litigante vencedor y al que es aplicable el plazo de prescripcin decenal
previsto en el art. 4023 , CCiv. (3116), salvo disposicin en contrario, a partir de la novacin que importa la
sentencia, y respecto de la cual juegan las normas generales sobre la materia, as la interrupcin de la actio judicati,
v.gr., al requerirse la reinscripcin del embargo oportuno ordenado, acto que importa impulso de la ejecucin (3117)
(ver comentario al art. 645). La excepcin de pago aprehende al mismo en la amplia extensin del art. 725 , CCiv.
(ver el comentario al art. 97), que como tal es comprensivo de la compensacin (3118) -por ser una especie de aqul
en cuanto al modo de extincin de las obligaciones-, el que debe ser posterior a la sentencia, y en principio total, ya
que este artculo, a diferencia del 544 , inc. 6, Cdigo Procesal, no menciona expresamente al parcial- (3119)
aunque tambin se ha sostenido el criterio contrario, por considerar que no es congruente que se prosiga una
ejecucin por la parte pagada con anterioridad al reclamo (3120), y como lo indica el artculo siguiente,
documentado (3121).
La excepcin de quita, implica una reduccin parcial de la deuda; la excepcin de espera, el otorgamiento de un
plazo para el cumplimiento; y la remisin de la deuda, la disposicin del derecho contemplada por el art. 877 ,
CCiv., debiendo todas ellas acreditarse y fundarse en la forma indicada en el artculo siguiente.
Art. 507.- Prueba.
Las excepciones debern fundarse en hechos posteriores a la sentencia o laudo. Se probarn por las
constancias del juicio o por documentos emanados del ejecutante que se acompaarn al deducirlas, con
exclusin de todo otro medio probatorio.
Si no se acompaasen los documentos, el juez rechazar la excepcin sin sustanciarla. La resolucin ser
irrecurrible.
Las excepciones debern fundarse en hechos posteriores a la sentencia o laudo de modo de preservar los efectos de
la cosa juzgada, impidiendo que durante la ejecucin de las sentencias pueda alguna de las partes pretender
introducir defensas que debi oponer en etapas anteriores del juicio o renovar cuestiones ya resueltas (3122),
teniendo ello por finalidad mantener el orden en el desarrollo de los procesos y asegurar los efectos de la cosa
juzgada (3123) ; y debern probarse por las constancias del juicio o por documentos emanados del ejecutante que se
acompaarn al deducirlas, con exclusin de todo otro medio probatorio (3124) ; en el supuesto de no acompaarse
documentos en apoyo de las mencionadas defensas, el juez rechazar la excepcin sin ms trmite y sin sustanciarla,
resolucin que se seala como irrecurrible. El artculo establece la limitacin de la prueba para el ejecutante, pero en
modo alguno impide que se produzcan otros medios as, v.gr., la pericial caligrfica para establecer la adulteracin
material, si bien, por tratarse de un incidente, cabra admitir la apelacin contra la resolucin que no la admite pues
no resultara de aplicacin aqu lo dispuesto en el art. 379 .
(3108) Cm. Apel. Concepcin del Uruguay, sala Civ. y Com., 23/10/1997, Banco de Entre Ros SA. Suc. Tala v.
Casavechia, Julio A. y otros, JA, 2000-III-Sntesis .
(3109) Cm. Nac. Civ., sala B, 13/5/1977, Grand Harry v. Artid de Grand Channa y otros, LL, 1979-A-577,
Jurisp. Agrup., caso 3563; ED, 76-348.
(3110) MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. IV-A, p. 140; Cm. Nac. Com., sala A,
28/2/1997, Crdito Automotor Arg. SA de ahorro p/f det. v. Muguerza, Diana s/ejec. prendaria .
(3111) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII, p. 284; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 4, 8/3/1994,
Chiappe, Julio A. v. Expreso Tarducci SCC s/ejecucin de sentencia .
(3112) Cm. Nac. Com., sala D, 29/3/1982, Tidem SA v. Abilco SCA , LL, 1982-D-202.
(3113) Cm. Nac. Civ., sala A, 11/9/1980, La Central del Plata SA y otros v. Souto, Roberto O., ED, 91-757.
515
(3114) FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 424, nro. 2746 y p. 426, nro. 2757; FENOCHIETTO - ARAZI,
Cdigo Procesal, cit., T. 2, ps. 620/621, nro. 3; RODRGUEZ, Tratado..., cit., T. II-A, ps. 94/95 y 152/153; etc.;
Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 9/6/1995, Belluz de Gonzlez, AntoDLa v. Cielos del Sur SA s/daos y
perjuicios varios ; Cm. Nac. Civ., sala L, 5/2/1998, Banco Mercantil Argentino v. Iyru SCA , LL, 1998-C-608.
(3115) A la luz de lo que dispone el art. 3956 , CCiv., el plazo de prescripcin de la ejecutoria comienza a regir
desde que la sentencia queda firme (Cm. Nac. Civ., sala D, 10/4/2003, Bodegas y Viedos Giol v. Szieber, Gaspar
y otros).
(3116) CSJN, 11/12/1990, Crotto Posse de Daireaux, Valeria v. Provincia de Buenos Aires , LL, 1991-C-291; DJ,
1991-2-298.
(3117) Cm. Nac. Civ., sala B, 27/3/1980, Amaral Sampaio, Fausto v. Baldini, Pablo, ED, 88-418.
(3118) Cm. Nac. Civ., en pleno, 10/9/2000, Guthman, Gabriel s/suc. v. Dondi, Hermenegildo .
(3119) Cm. Nac. Civ., sala C, 10/5/1983, Gua, Juan v. Surani SRL, LL, 1984-B-466 (36.589-S).
(3120) Cm. Nac. Civ., sala D, 22/2/1984, Souza de Gandulfo de la Serna, Olga y otro s/suc., LL, 1984-B-180;
ED, 108.
(3121) Cm. Nac. Civ., sala C, 24/4/1997, Schussheim, Renata I. v. Mallo, Martn, LL, 1997-E-844.
(3122) Cm. Nac. Civ., sala E, 13/7/1982; MORELLO - SOSA - BERIZONCE, Cdigos Procesales..., cit., T. IV-A,
p. 144; Cm. Nac. Com., sala C, 4/6/1999, Banco Latinoamericano SA .
(3123) Cm. Nac. Civ., sala E, 13/7/1982, Att, Mario R. y otra v. Etbul, Simn V., LL, 1983-A-331.
(3124) Cm. Nac. Civ., sala C, 1/11/1983, Viviendas Cenit Argentino SA de Ahorro y Prstamo v. lvaro, Luciana
A., LL, 1984-A-425.
Vencidos los cinco das sin que se dedujere oposicin, se mandar continuar la ejecucin sin recurso alguno.
Si se hubiese deducido oposicin, el juez, previo traslado al ejecutante por cinco das, mandar continuar la
ejecucin, o si declarare procedente la excepcin opuesta, levantar el embargo.
Una vez transcurridos cinco das (o tres das en el sumarsimo) (3125), sin que se dedujere oposicin, se mandar
continuar la ejecucin sin recurso alguno y sin que sea necesario el dictado de una nueva sentencia (3126) ; de
haberse opuesto, en cambio, algunas de las excepciones autorizadas, el juez, previo traslado al ejecutante por cinco
das (o tres das en el juicio sumarsimo), para nosotros notificado por cdula o en forma personal (art. 135 , inc. 2,
CPCCN), mandar llevar adelante la ejecucin, o levantar el embargo si declarare procedente la excepcin opuesta
con las consiguientes secuelas que pueda implicar su admisin (v.gr., la prescripcin de la ejecutoria).
Viene al caso sealar, que el proceso de ejecucin de sentencia no se encuentra terminado, sino hasta que el crdito
reconocido en la sentencia haya sido totalmente satisfecho (3127).
La resolucin que desestime las excepciones ser apelable en efecto devolutivo, siempre que el ejecutante
diese fianza o caucin suficiente.
Todas las apelaciones que fueren admisibles en las diligencias para la ejecucin de la sentencia, se concedern
en efecto diferido.
La resolucin que rechaza las excepciones ser apelable en relacin y con efecto devolutivo, siempre que el
ejecutante diese fianza o caucin suficiente; mientras que todas las apelaciones que fueren admisibles en las
diligencias para la ejecucin de la sentencia, se concedern con efecto diferido.
El artculo establece un rgimen diferenciado en materia recursiva entre las resoluciones dictadas con anterioridad a
la sentencia que decide acerca de las excepciones, y esa misma sentencia; las primeras son aquellas que se
pronuncian durante el trmite de ejecucin, es decir antes de resolver acerca de las excepciones y es a su respecto
que las apelaciones se conceden en efecto diferido, para evitar la interrupcin del procedimiento de ejecucin, y
permitir que el tribunal de alzada conozca conjuntamente en la resolucin definitiva, y en las dictadas durante el
trmite que le precedi (3128).
Cabe destacar, que las resoluciones recadas en los procesos de ejecucin de sentencia tendientes a hacerla efectiva,
no son susceptibles de apelacin extraordinaria, salvo que lo decidido sea ajeno al fallo que se ejecuta o importe un
apartamiento palmario de lo resuelto en el mismo (3129); y que lo dispuesto en el artculo resulta de aplicacin
exclusivamente durante el trmite del proceso de ejecucin de sentencia, o sea, cuando dicha ejecucin ya ha
comenzado a travs de la traba de embargo ejecutorio y la intimacin de pago, pero no as, v.gr., contra el decisorio
516

TOMO I
que resuelve las impugnaciones vertidas contra una liquidacin tendiente a fijar el monto por el cual se habr de
ejecutar (3130).
(3125) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, 23/6/1994, Laguyas, Beltrn Jorge v. Fernndez, Nahub Omar,
BA B1351067.
(3126) Cm. Nac. Civ., sala F, 19/3/1992, P. de L., R. M. v. L., A. , LL, 1992-E-234; DJ, 1992-2-694; DJ, 1993-1494.
(3127) CSJN, 4/12/1990, Etcheverry, Luisa M. y otros v. Provincia de Buenos Aires y otros , LL, 1991-C-8; DJ,
1991-2-27.
(3128) Cm. Nac. Com., sala E, 3/8/1990, Roseda SAIC v. Textil Uriburu SA s/ord. .
(3129) CSJN, 4/12/1980, Cha, Manuel v. La Primera, Ca. de Seguros, LL, 1981-C-671, Jurisp. Agrup., caso
4446; CSJN, 10/7/1980, Minetti, Bartolom y otro v. Sudamrica, Ca. de Seguros [J 11.23064-1], LL, 1981-A583, Jurisp. Agrup., caso 4151; CSJN Fallos, 302:748 .
(3130) Cm. Nac. Civ., sala E, 17/12/1985, M. de B., E. v. B. V., LL, 1987-B-593 (37.611-S).
Art. 510.- Cumplimiento.
Consentida o ejecutoriada la resolucin que mande llevar adelante la ejecucin, se proceder segn las reglas
establecidas para el cumplimiento de la sentencia de remate, hasta hacerse pago al acreedor.
Ver lo dicho en el comentario a los artculos 559 y ss.
Art. 511.- Adecuacin de la ejecucin.
A pedido de parte el juez establecer las modalidades de la ejecucin o ampliar o adecuar las que contenga
la sentencia, dentro de los lmites de sta.
A pedido de parte el juez establecer las modalidades de la ejecucin o las ampliar o adecuar, dentro de los
lmites de sta, por aplicacin del principio de humanizacin del proceso, en correlacin con lo que establece el art.
558 bis , Cdigo Procesal.
Art. 512.- Condena a escriturar.
La sentencia que condenare al otorgamiento de escritura pblica, contendr el apercibimiento de que si el
obligado no cumpliere dentro del plazo fijado, el juez la suscribir por l y a su costa.
La escritura se otorgar ante el registro del escribano que proponga el ejecutante, si aqul no estuviere
designado en el contrato.
El juez ordenar las medidas complementarias que correspondan.
La sentencia que condene a otorgar una escritura pblica contendr el apercibimiento de que si el obligado no la
firma dentro del plazo fijado -computado a partir del momento en que quede firme la liquidacin que se practique en
la etapa incidental de ejecucin de sentencia para determinar si existen diferencias a abonar- (3131), el juez la
suscribir por l y a su costa, o delegar su firma en el juez en turno de la jurisdiccin correspondiente -si la
escritura debiese otorgarse fuera de la del juzgado- (3132) y ante el escribano que proponga el ejecutante (3133) si
aqul no estuviere designado en el contrato, sin perjuicio de ordenar las dems medidas complementarias que
correspondiesen. De mediar imposibilidad de cumplimiento de la condena imputable a los demandados, la
obligacin de escriturar se resolver en el pago de los daos y perjuicios correspondientes, aunque, mientras no
exista esa imposibilidad, el juez debe arbitrar todos los medios a su alcance para que la prestacin impuesta en la
sentencia sea satisfecha (3134).
(3131) Cm. Nac. Civ., sala A, 20/3/1985, Durn, Jorge L. v. Progress SA, LL, 1985-C-89; DJ, 1985-41-334; ED,
114-527.
(3132) Cm. Nac. Civ., sala E, 2/8/1984, Capalbo, Jorge A. y otros v. Cobicon SA , LL, 1984-D-573; ED,
31/10/1984, p. 6.
517
(3133) Cm. Nac. Civ., sala C, 7/10/1980, Giangrasso, Andrs v. Torres, Rubn E. y otros, LL, 1980-D-594. En
este tipo de condena resulta pertinente que el propio demandado promueva la ejecucin (v.gr., vendedor condenado
a escriturar) (Cm. Nac. Civ., sala B, 29/2/1980, Donalisio de Dacomo, E. V. v. Herbin, E., LL, 1980-D-187).
(3134) Cm. Nac. Civ., sala A, 13/9/1983, Cibeira de Esnaola, Nlida y otra v. Cipollino, Antonio y otra, LL,
1984-A-298.
Art. 513.- Condena a hacer.
En caso de que la sentencia contuviese condena a hacer alguna cosa, si la parte no cumpliese con lo que se le
orden para su ejecucin dentro del plazo sealado por el juez, se har a su costa o se le obligar a resarcir
los daos y perjuicios provenientes de la inejecucin, a eleccin del acreedor.
Podrn imponerse las sanciones conminatorias que autoriza el art. 37 .
La obligacin se resolver tambin en la forma que establece este artculo, cuando no fuere posible el
cumplimiento por el deudor.
Para hacer efectiva la indemnizacin se aplicarn las reglas establecidas segn que la sentencia haya fijado o
no su monto para el caso de inejecucin.
La determinacin del monto de los daos tramitar ante el mismo juez por las normas de los arts. 503 y 504 ,
o por juicio sumario, segn aqul lo establezca. La resolucin ser irrecurrible.
En el caso de sentencia que condena a hacer, si el obligado no cumpliese con la obligacin establecida dentro del
plazo sealado por el juez, se dispondr su cumplimiento por un tercero y a su costa o se le obligar a resarcir los
daos y perjuicios provenientes de la inejecucin, a eleccin del acreedor, sin perjuicio de aplicrsele astreintes en
el primer caso, o bien se resolver tambin en la forma que establece el artculo, cuando no fuere posible el
cumplimiento por el deudor. Para hacer efectiva la indemnizacin se aplicarn las reglas establecidas segn que la
sentencia haya fijado o no su monto para el caso de inejecucin, vale decir, respectivamente, por las normas de los
arts. 503 y 504 , o por juicio ordinario, segn aqul lo establezca -y ante el mismo juez que la dict-, siendo la
resolucin irrecurrible. La norma contenida en este artculo, complementaria de lo que disponen los arts. 505 , 626 ,
629 , 630 y concs., CCiv., por un lado impone el plazo dentro del cual debe ser cumplida la actividad que constituye
el objeto de la obligacin de hacer, y por otro lado, y en razn de hallarse legalmente vedada la posibilidad de
reclamar la ejecucin en forma especfica cuando para ello es menester acudir a la utilizacin de medidas coercitivas
contra la persona del obligado (art. 629, CCiv.), reconoce al acreedor, frente al incumplimiento de la obligacin
dentro del mencionado plazo y sin necesidad de constituir a aquel en mora, la facultad de acudir a las medidas de
subrogacin ejecutiva previstas por la ley, las cuales consisten, optativamente, en ejecutar el hecho por cuenta del
deudor, por s o por un tercero, o en reclamar el pago de los daos y perjuicios emergentes del incumplimiento de la
obligacin (art. 630 , CCiv.) (3135).
(3135) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII, p. 292; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 23/6/1998,
Fazio, Norberto O. v. Comisin Municipal de la Vivienda s/escrituracin , causa 1467/93.
Art. 514.- Condena a no hacer.
Si la sentencia condenare a no hacer alguna cosa, y el obligado la quebrantase, el acreedor tendr opcin para
pedir que se repongan las cosas al estado en que se hallaban, si fuese posible, y a costa del deudor, o que se le
indemnicen los daos y perjuicios, conforme a lo prescripto en el artculo anterior.
En el caso de sentencia que condena a no hacer, si el obligado infringiese dicha obligacin, el acreedor tendr
opcin para pedir que se repongan las cosas al estado en que se hallaban, si fuese posible a costa del deudor; o,
contrariamente, que se le indemnicen los daos y perjuicios, conforme a lo prescripto en el art. 513 .
Art. 515.- Condena a entregar cosas.
Cuando la condena fuere de entregar alguna cosa, se librar mandamiento para desapoderar de ella al
vencido, quien podr oponer las excepciones a que se refiere el art. 506 , en lo pertinente. Si la condena no
pudiera cumplirse, se le obligar a la entrega del equivalente de su valor, previa determinacin si fuere
necesaria, con los daos y perjuicios a que hubiere lugar. La fijacin de su monto se har ante el mismo juez,
por las normas de los arts. 503 o 504 o por juicio sumario, segn aqul lo establezca. La resolucin ser
irrecurrible.
518

TOMO I
En caso de sentencia que condena a entregar alguna cosa, se librar mandamiento para desapoderar de ella al
vencido, quien podr oponer las excepciones a que se refiere el art. 506 , en lo pertinente, si bien, en caso de que ella
fuese de cumplimiento imposible se resolver en el pago del equivalente de su valor, previa determinacin si fuere
necesaria, con los daos y perjuicios a que hubiere lugar. La determinacin del valor y de sus eventuales daos,
tramitar ante el mismo juez que dict la sentencia, por las normas de los arts. 503 o 504 o por juicio ordinario,
segn aqul lo establezca, siendo la resolucin irrecurrible en los trminos del art. 319, Cdigo Procesal.
Art. 516.- Liquidacin en casos especiales.
Siempre que las liquidaciones o cuentas fueren muy complicadas y de lenta y difcil justificacin o requieren
conocimientos especiales, sern sometidas a la decisin de peritos rbitros o, si hubiere conformidad de
partes, a la de amigables componedores.
La liquidacin de sociedades, incluida la determinacin del carcter propio o ganancial de los bienes de la
sociedad conyugal, impuesta por sentencia, se sustanciar por juicio ordinario, sumario o incidente, segn lo
establezca el juez de acuerdo con las modalidades de la causa.
Si las liquidaciones o cuentas fueren muy complicadas y de lenta y difcil justificacin o requirieren conocimientos
especiales (3136), sern sometidas a la decisin de peritos rbitros (3137) o, de mediar conformidad de partes, a la
de amigables componedores. Por su parte, la liquidacin de sociedades impuesta por sentencia, incluida la
determinacin del carcter propio o ganancial de los bienes de la sociedad conyugal, se sustanciar por juicio
ordinario o incidente, segn lo establezca el juez de acuerdo con las modalidades de la causa, siendo dicha
resolucin, agregamos, irrecurrible a tenor de lo que dispone el art. 319 , Cdigo Procesal.
(3136) Cm. Nac. Civ., sala F, 12/3/1986, Consorcio Galera Tribunales v. Guindani de Pla, Nora, JA, 1987-I616 .
(3137) La pericia arbitral se justifica nicamente cuando las liquidaciones o cuentas son muy complicadas y de lenta
o difcil justificacin o requieren conocimientos especiales (Cm. Nac. Com., sala A, 31/3/1982, Cassou, Luis v.
Del Carril de Mesia Tamames, Marta).
CAPTULO II - Sentencias de tribunales extranjeros. Laudos de tribunales arbitrales extranjeros
Art. 517.- Conversin en ttulo ejecutorio.
Las sentencias de tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los trminos de los tratados celebrados
con el pas de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, sern ejecutables si concurriesen los siguientes requisitos:
1) Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado, emane de tribunal
competente segn las normas argentinas de jurisdiccin internacional y sea consecuencia del ejercicio de una
accin personal o de una accin real sobre un bien mueble, si ste ha sido trasladado a la Repblica durante o
despus del juicio tramitado en el extranjero.
2) Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido personalmente citada
y se haya garantizado su defensa.
3) Que la sentencia rena los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar en que hubiere
sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional.
4) Que la sentencia no afecte los principios de orden pblico del derecho argentino.
5) Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o simultneamente, por un
tribunal argentino.
El control por los tribunales nacionales de las sentencias extranjeras es universalmente admitido en el derecho
comparado, puesto que una pretensin de esa naturaleza afecta el ejercicio de la soberana jurisdiccional propio del
estado (3138), si bien dicha cooperacin resulta necesaria para realizar la armona internacional en las relaciones y
en el reconocimiento de los derechos (3139). Sobre tales bases, la sentencia dictada por un tribunal extranjero tendr
fuerza ejecutoria en la Repblica, en primer trmino, con sujecin a lo que establezcan los tratados celebrados con
el pas de que provenga (ver comentario al art. 132 ), y a falta de ellos, si contase con la autoridad de la cosa
519
juzgada en el Estado en el que se la ha pronunciado, hubiese emanado de tribunal competente segn las normas
argentinas de jurisdiccin internacional (3140) y sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o real sobre
un bien mueble, si ste ha sido trasladado a la Repblica durante o despus del juicio tramitado en el extranjero. Por
otra parte se exige que la parte contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido personalmente citada y se
le haya garantizado su defensa, vale decir que el demandado haya sido notificado o emplazado en debida forma
legal, de modo sustancialmente equivalente a la aceptada por la ley donde la sentencia, laudo o resolucin
jurisdiccional deban surtir efecto (3141), si bien, de no resultar la forma en que se practic la notificacin de los
trminos de la sentencia cuya ejecucin se pide, corresponder acompaar un informe consular relativo al
procedimiento aplicable (3142) ; y que ella rena los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar
en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley nacional. En igual sentido la
sentencia no debe afectar el orden pblico del derecho argentino ni ser incompatible con otra pronunciada, con
anterioridad o simultneamente, por un tribunal argentino.
Art. 518.- Competencia. Recaudos. Sustanciacin.
La ejecucin de la sentencia dictada por un tribunal extranjero se pedir ante el juez de primera instancia
que corresponda, acompaando su testimonio legalizado y traducido y de las actuaciones que acrediten que
ha quedado ejecutoriada y que se han cumplido los dems requisitos, si no resultaren de la sentencia misma.
Para el trmite del exequatur se aplicarn las normas de los incidentes.
Si se dispusiere la ejecucin, se proceder en la forma establecida para las sentencias pronunciadas por
tribunales argentinos.
La ejecucin de la sentencia dictada por un tribunal extranjero se pedir ante el juez de primera instancia que
corresponda, segn el ordenamiento interno, por lo que si no se trata de accin real ni resulta de los elementos
acompaados la existencia de un lugar de cumplimiento de la obligacin en forma explcita o implcita, cabe estar al
juez del domicilio real de los demandados (3143) ; acompaando su testimonio legalizado y debidamente traducido
y el de las actuaciones que acrediten que la misma se encuentra firme o ejecutoriada y que se han cumplido los
dems requisitos previstos en este captulo, si no resultaren de la sentencia misma (ver comentario al art. 115). Para
el trmite del exequtur se aplicarn las normas de los incidentes -razn por la cual en la ejecucin de sentencia
extranjera los honorarios a regular son los correspondientes a los incidentes- (3144) y una vez cumplido el mismo,
se proceder en la forma establecida para las sentencias pronunciadas por tribunales argentinos. La parte contraria a
quien pide el exequtur, al contestar el incidente, se habr de circunscribir a examinar si concurren o no los
requisitos a que se halla subordinada la conversin de la sentencia extranjera en ttulo ejecutorio, para que recin
despus, y para la hiptesis de que se admita su ejecucin, pueda oponer las defensas que contempla el art. 506 ,
Cdigo Procesal (3145).
Art. 519.- Eficacia de sentencia extranjera.
Cuando en juicio se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, sta slo tendr eficacia si rene los
requisitos del art. 517.
Si no se trata de la ejecucin de la sentencia sino de la invocacin de su autoridad en un juicio, sta slo tendr
eficacia si rene los requisitos del art. 517 .
Art. 519 bis.- Laudos de tribunales arbitrales extranjeros. Los laudos pronunciados por tribunales arbitrales
extranjeros podrn ser ejecutados por el procedimiento establecido en los artculos anteriores, siempre que:
1) Se cumplieren los recaudos del art. 517 , en lo pertinente y, en su caso, la prrroga de jurisdiccin hubiese
sido admisible en los trminos del art. 1.
2) Las cuestiones que hayan constituido el objeto del compromiso no se encuentren excluidas del arbitraje
conforme a lo establecido por el art. 737.
Los laudos pronunciados por tribunales arbitrales extranjeros podrn ser ejecutados en la Repblica, por el
procedimiento establecido en los artculos anteriores, siempre que cumplieren los recaudos del art. 517 , en lo
pertinente y, en su caso, la prrroga de jurisdiccin hubiese sido admisible en los trminos del art. 1; y se trate de
cuestiones que no se encuentren excluidas del arbitraje conforme a lo establecido por el art. 737 del Cdigo. No
cabe acordar eficacia a un laudo cuando su aplicacin lesione algn principio general inferido de normas vigentes en
el derecho argentino (3146).
520

TOMO I
(3138) Cm. Nac. Com., sala C, 23/2/1995, N. V. Philips v. High Tech Medical Parks s/ord. ; Cm. Nac. Com.,
sala E, 17/3/1993, Herbstein, Diego v. Bruetman, Martn s/exhorto diplomtico [J 11.18129-1]. El objeto del
procedimiento de exequtur no es la relacin sustancial debatida en el proceso cuya sentencia se pretende hacer
reconocer, sino la decisin o fallo extranjero como tal, a travs de un examen de ndole procesal tendiente a verificar
su idoneidad para producir efectos ejecutorios en el pas (Cm. Nac. Civ., sala G, 21/3/1989, JA, 1990-II-21 ).
(3139) Cm. Nac. Com., sala C, 20/9/1996, The Timberland Company v. New Shoes SA .
(3140) Para la procedencia del exequtur se exige que la sentencia haya pasado en autoridad de cosa juzgada, por lo
que el planteo de litispendencia resulta incompatible (Cm. Nac. Com., sala C, 20/9/1996, The Timberland
Company v. New Shoes SA). No procede la ejecucin de la sentencia extranjera, si fue dictada por un tribunal que
careca de competencia en la esfera internacional, pues se debatieron cuestiones atinentes a la negociacin de una
letra de cambio, un cheque u otro papel a la orden o al portador, y el demandado tiene su domicilio en nuestra
Repblica (art. 5 , inc. a], Tratado de Derecho Procesal Internacional de Montevideo de 1940 y art. 35, Tratado de
Derecho Comercial Terrestre Internacional) (Cm. Nac. Com., sala D, 8/5/1986, Artline SA v. Basman, Lidia E.,
JA, 1987-I-452).
(3141) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 11/7/1996, Servicios de Carga IML SA v. Ups Wolrdwide Forwarding
Inc. s/exhorto , causa 1342/96; CSJN, 15/10/1996, Riopar SRL v. Transportes Fluviales Argenrio SA , LL, 1997A-227.
No obstante, las objeciones vinculadas con la observancia del debido proceso legal pueden ser renunciadas por el
interesado (Cm. Nac. Civ., sala B, 1/7/1969, ED, 35-296).
(3142) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII, p. 323.
(3143) Cm. Nac. Com., sala A, 28/2/1986, Grinspanas, Rubn v. Nealson, Ernesto .
(3144) Cm. Nac. Com., sala D, 8/5/1986, Artline SA v. Basman, Lidia E., JA, 1987-I-452 . Por lo tanto
corresponde dar traslado, en su caso, por el trmino previsto en el art. 180 (Cm. Nac. Civ., sala H, 13/8/1997,
Freire Guapo Garcao, Fernando v. Arellano, Laura, LL, 1998-B-175).
(3145) PODETTI, R., Tratado de las ejecuciones, T. VII-B, ed. actualizada por V. A. Guerrero Leconte, p. 310;
Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 24/4/1997, Mission Insurance Company Trust v. Caja Nacional de Ahorro y
Seguro s/liquidacin s/proceso de ejecucin , causa 22.117/96; Cm. Nac. Civ., sala B, 30/4/1981, Sturham de
Martens, Sigrid y otro, JA, 1982-I-Sntesis.
(3146) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 21/3/2000, Oscar A. Diez SAIC v. Servicios Elctricos del Gran
Buenos Aires, JA, 2001-II-Sntesis ; BOGGIANO, Antonio, Ejecucin de sentencia arbitral extranjera, JA, 161972-51.
TTULO II - Juicio ejecutivo
Se proceder ejecutivamente siempre que en virtud de un ttulo que traiga aparejada ejecucin, se
demandare por obligacin exigible de dar cantidades lquidas de dinero, o fcilmente liquidables.
Si la obligacin estuviere subordinada a condicin o prestacin, la va ejecutiva proceder si del ttulo o de
otro instrumento pblico o privado reconocido que se presente junto con aqul, o de la diligencia prevista en
el art. 525 , inc. 4), resultare haberse cumplido la condicin o prestacin.
Si la obligacin fuere en moneda extranjera, la ejecucin deber promoverse por el equivalente en moneda
nacional, segn la cotizacin del banco oficial que corresponda al da de la iniciacin o la que las partes
hubiesen convenido, sin perjuicio del reajuste que pudiere corresponder al da del pago.
La accin o pretensin ejecutiva (3147) supone la existencia de un ttulo que de por s traiga aparejada ejecucin y
una obligacin exigible (no sujeta a condicin o contraprestacin) de dar cantidades lquidas de dinero o fcilmente
liquidables (3148) -la obligacin contrada en moneda extranjera o en Bonos de la Deuda Externa (3149) y no as
cuando se trata de obligaciones de hacer o de dar (3150) -, a la par que el cumplimiento, en su caso, de la condicin
o prestacin a la que aqulla se encontraba subordinada, que resulte de ttulo o de otro instrumento pblico o privado
reconocido que se presente junto con aqul, o de la diligencia prevista en el art. 525 , inc. 4 Cdigo Procesal,
debiendo aqul bastarse a s mismo aislado de la relacin fundamental que le diera origen (3151), pues el examen de
521
la aptitud ejecutiva del ttulo debe limitarse, en principio, a sus formas extrnsecas, salvo, aunque excepcionalmente,
cuando existe una seria posibilidad de que la condena se funde en una deuda inexistente (3152) y tal extremo
resultara demostrado de manera palmaria o surgiere en forma manifiesta de las actuaciones glosadas en la causa
(3153), pues, como ha dicho la Corte, la restriccin cognoscitiva de los juicios ejecutivos entre vinculados
inmediatos no puede traducirse en un menoscabo consciente de la verdad jurdica objetiva (3154). Cabe destacar,
que el instrumento privado reconocido posee fuerza ejecutiva slo en el supuesto de que contenga una deuda
lquida y exigible y no sujeta a condicin (3155) o contraprestacin (3156), por lo que constituye ttulo hbil para
promover la ejecucin todo instrumento firmado en el que conste el reconocimiento expreso de pagar una suma
determinada de dinero en un plazo preciso, previo reconocimiento de firmas, con abstraccin de las posibles
referencias que el ttulo pudiese contener acerca de la causa de la obligacin o de las relaciones preexistentes que
dieron origen al instrumento ejecutivo, pues ellas no inciden ni obstan a la existencia o exigibilidad de la deuda, ms
all de que no puedan discutirse en el juicio ejecutivo (3157).
Si la obligacin fuere en moneda extranjera, la ejecucin deber promoverse por el equivalente en moneda
nacional, segn la cotizacin del banco oficial que corresponda al da de la iniciacin o la que las partes hubiesen
convenido (3158), sin perjuicio del reajuste que pudiere corresponder al da del pago, y agregamos, de lo que
dispusieran leyes especiales, v.gr., el dec.-ley 5965/1963 , sin perder de vista que en la actualidad el art. 617 , CCiv.
dispone que tales obligaciones son obligaciones de dar sumas de dinero, por lo que esta parte del artculo se
encuentra implcitamente derogada por el art. 11 , ley 23928 (3159), incluso luego de la reforma de la ley 25561.
Como hemos dicho al comentar el art. 330 , el proceso ejecutivo se estructura alrededor de la teora de la
individualizacin del hecho constitutivo de la pretensin, en el caso, vinculada con la existencia del ttulo; por
oposicin a la de la sustanciacin de los hechos, propia de los procesos de conocimiento. Cabe destacar que, como
regla, no procede la intervencin de terceros en el juicio ejecutivo, en tanto ella, por un lado, resulta privativa de los
procesos de conocimiento; y por el otro, porque la sumariedad de la ejecucin obsta a la incorporacin de sujetos
distintos de aquellos contra los cuales el ejecutante dirigi la pretensin (3160), pues aquella que se autoriza cuando
la sentencia hace cosa juzgada material y no formal, es la nica que en purismo puede afectar su inters propio
(3161), si bien en algn caso se la ha admitido excepcionalmente (3162). As la intervencin del locatario del
inmueble hipotecado en la ejecucin hipotecaria a efectos de controvertir la oponibilidad de su locacin al ejecutante
(3163). No obstante, si bien el juicio ejecutivo no constituye la va idnea para introducir cuestiones vinculadas con
la constitucionalidad de una norma -acto de suma gravedad, que debe ser considerado como ratio final del orden
jurdico, todo lo cual requiere un amplio proceso de conocimiento incompatible con esta clase de proceso- (3164), se
ha admitido su planteo (3165), si bien en casos excepcionales (3166) (para la cuestin de la inconstitucionalidad
como defensa, vase el comentario al art. 544 ), sin perder de vista la doctrina de la Corte sentada en Mill de
Pereyra que autoriza la declaracin oficiosa de la inconstitucionalidad de las leyes (3167), no obstante el carcter
sumario del juicio ejecutivo (3168), solucin que habra de aceptarse an si hubiese de conceptuarse a esta cuestin
como dudosa, a la luz del principio del in dubio pro actione pacficamente admitido por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin (3169) ; como antes se haba hecho respecto del planteo de la desvalorizacin monetaria
dentro de su reducido mbito (3170). Nac. Cont.-Adm. Fed., sala I, 11/6/1981, Gobierno nacional - Direccin
Nacional de Aduanas v. Rivarola, Olga L., ED, 94-542. R. y otro v. Instituto de Previsin Social de la Provincia del
Chaco , LL, 1996-C-551.
As se ha admitido el pedido de declaracin de inconstitucionalidad de las leyes 25561 y 25563 y de los decs.
214/2002, 762/2002 y de toda norma dictada en su consecuencia, en el juicio ejecutivo (3171), o cuando se
produce perjuicio irreparable difcil de conjurar mediante la sustanciacin del juicio ordinario posterior; o cuando lo
resuelto reviste gravedad institucional o cuando existen circunstancias de excepcional gravedad (3172) (ver el
comentario al artculo 597).
(3147) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII, p. 207; ALSINA, Tratado terico prctico..., cit., T. V, p. 21;
COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 823; COUTURE, Fundamentos..., cit., p. 437; FALCN, Cdigo
Procesal..., cit., T. III, p. 479.
(3148) No deja de ser cierta una deuda cuya causa est probada, por el hecho de que su monto sea indeterminado y
exige una liquidacin (Cm. Nac. Civ., sala I, 16/4/1996, Wyszogrod, Jos v. Perlmutter, Bernardo, JA, 1997-III175 ).
(3149) Cm. Nac. Civ., sala A, 30/8/1989, Bruno, Nicols v. Di Prisco, Jorge E. s/ejecucin .
(3150) Cm. Nac. Civ., sala C, 16/4/1996, Di Paola, Alejandro v. Navarro, Fernando J., JA, 1997-II-Sntesis .
(3151) Cm. Nac. Com., sala A, 14/8/1995, American Express Argentina SA v. Banco de Olavarra SA, JA, 1996II-Sntesis .
(3152) Cm. Nac. Civ., sala E, 11/8/1993, Consorcio de Propietarios Agero 927 v. Riesco SA, JA, 1996-II-Sntesis
.
522

TOMO I
(3153) Fallos, 278:346 ; FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 512; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3,
1/6/1999, Estado nacional - Ministerio de Cultura y Educacin v. Kaese SRL s/proceso de ejecucin , causa
4637/98.
(3154) CSJN, 19/10/1995, Lloyds Bank Limited v. Okecki, Juan J., JA, 1999-I-Sntesis .
(3155) Cm. Nac. Com., sala D, 30/9/1998, Maro Propiedades v. Torti de Tabasco, Liliana A., JA, 1999-III-520 .
(3156) Cm. Nac. Civ., sala C, 16/4/1996, Di Paola, Alejandro v. Navarro, Fernando J., JA, 1997-II-Sntesis ;
Cm. Nac. Com., sala A, 7/10/1983, Finvercon SA v. Giardino, Gernimo , ED, 107-222; sala E, 15/12/1997,
Estado nacional v. Massey Ferguson SRL , DJ, 1998-2-941, o cuya complementacin exige indagar en
estipulaciones anexas continentes de obligaciones recprocas (Cm. Nac. Com., sala A, Banco Mayo v. Mayer,
LL, 1997-D-879). No procede pues la va ejecutiva para el cobro de facturas por el hecho de haberse pactado la va
ejecutiva (Cm. Nac. Com., sala D, 12/7/2002, Dos Patricios SA v. J. L. Comercial Maderera SA).
(3157) Cm. Nac. Com., sala C, 27/3/1981, Cohen, Isaac v. Gabarrou, Hctor .
(3158) Dada la desatencin de la letra que promete una suma de moneda extranjera o su equivalente en pesos
argentinos, determinada segn el tipo de cambio vigente en el da hbil inmediato anterior al vencimiento, el
ejecutante tiene derecho a demandar que el importe sea calculado segn el cambio del da del pago (Cm. Nac.
Com., en pleno, 29/10/1986, Draletti, Orlando v. Fruhwirt, Francisco , LL, 1986-E-406).
(3159) Cm. Nac. Com., sala D, 6/9/1995, Gutman, Len v. Berg, Jorge, JA, 1996-II-415 .
(3160) Cm. Nac. Com., sala A, 23/11/1993, Guevara Lynch, Emma R. v. Temperley, Ernesto J., JA, 1996-IISntesis.
(3161) Cm. Nac. Civ., sala I, 13/6/1991, Phillips Argentina SA de lmparas y radio v. Heli, Oscar s/ejecutivo
hipotecario .
(3162) Cm. Nac. Civ., sala A, 14/2/1988, Consorcio de Propietarios Per 84/86 v. Conesa, Alejandro, LL, 1989E-603, Jurisp. Agrup., caso 6735.
(3163) Cm. Nac. Civ., sala L, 8/4/1997, Bocju SA y otros v. Nicoloso, Salvador s/ejecucin hipotecaria .
(3164) Cm. Nac. Civ., sala M, 27/9/1999, G. C. Calven SRL v. Benaderette, Rafael H. s/ejecucin hipotecaria .
(3165) Cm. Nac. Trab., sala III, 28/2/1992, Asociacin de Prest. Sociales para Emp. y Pers. Direccin de Emp. de
Prod. Ind. y Serv. v. Hilos Yelmo SA, DT, 1992-A-772; Cm. Nac. Civ., sala D, 23/12/1998, Banco Tornquist SA
v. Prez de Guglieri, M. del C. s/ejecucin hipotecaria ; Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 2, Bahamonde, Jos
E. v. Redondo, Leoncio s/ejecucin hipotecaria.
(3166) Cm. Nac. Civ., sala A, 23/12/1997, Crivelli v. Segovia .
(3167) CSJN, Mill de Pereyra, Rita A. y otros v. Provincia de Corrientes , 27/9/2001, LL, 2001-F-891, con nota de
Ana Mara Bestard; DJ, 2001-3-807; LL, 2002-A-34, con nota de Alberto B. Bianchi; CSJN, 21/4/1998, Banco
Buenos Aires Building Society SA, quiebra , LL, 1998-E-236; Cm. Fed. Seg. Social, sala II, 23/12/1998,
Cifuentes, Rosa v. Administracin Nacional de la Seguridad Social , DT, 1999-B-2155.
(3168) Cm.
(3169) CSJN, 18/7/1995, Biain, Abel
(3170) Caja Nacional de Ahorro y Seguro v. Asociacin Cooperadora de Permisionarios Congreso Feria Municipal
Modelo nro. 77 , cit.; CSJN, 27/12/1978, Martnez y de la Fuente v. Resero SA ; Cm. Nac. Civ., sala A,
8/8/1978, Alemn, Adolfo J. s/suc. v. Costabile, Alicia, LL, 1979-B-60.
(3171) Juzg. Nac. Civ. nro. 69, 5/6/2002, Daz Cabanas, O. v. Lalanda, C. ; TRIGO REPRESAS, F. A. (dir.),
Contrato y emergencia econmica, LL, septiembre de 2002, p. 66; Cm. Nac. Civ., sala K, 25/4/2002, Bank
Boston N. A. v. Rosten SRL.
(3172) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala II, 30/4/1984, Gobierno nacional - DGI v. Patria Ca. de Seguros , ED,
19/9/1984, p. 1.
Art. 521.- Opcin por proceso de conocimiento.
Si, en los casos en que por este Cdigo, corresponde un proceso de ejecucin, el actor optare por uno de
conocimiento y hubiese oposicin del demandado, el juez, atendiendo a las circunstancias del caso, resolver
cul es la clase de proceso aplicable.
El artculo acuerda al actor la opcin por un proceso de conocimiento en lugar del ejecutivo, v.gr., para debatir en
plenitud la causa de la obligacin con la autoridad que le acuerda la res judicata en tal trmite, o cuestiones
excluidas, como principio, del debate en estos proceso, as, v.gr., la inconstitucionalidad de una norma cuando ella
523
no resulta palmaria o se deriva de su aplicacin al caso concreto, aunque de mediar oposicin del demandado, el
juez, atendiendo a las circunstancias del caso, resolver cul es la clase de proceso aplicable, teniendo en cuenta que
el proceso ejecutivo se ha instituido en beneficio del acreedor ejecutante (3173), si bien una vez que se opt por esta
va, no es posible transformarlo o reconvertirlo en proceso de ejecucin (3174), siendo la resolucin irrecurrible en
los trminos del art. 319, Cdigo Procesal.
(3173) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala V, 5/6/1978, Pazos, Benito v. Consorcio de Propietarios Santa Fe 3832,
JA, 1979-I-323; Cm. Nac. Civ. y Com. Santiago del Estero, sala 2, 1/2/1999, Rigourd, Viviana E. v. Herrera de
Ibez, Silvia s/cobro de pesos , SE Z0105203. De mediar desconocimiento de firma (art. 528), se abre aqu la
opcin de producir la prueba pericial caligrfica, o bien promover el proceso de conocimiento (Cm. Nac. Civ., sala
A, 21/5/1991, Daz, Miguel v. Luna, Mara del Carmen, LL, 1992-A-52).
(3174) Cm. Nac. Civ., sala D, 19/8/1980, Meneset, Marcos v. Masri, David, LL, 1981-B-60.
Art. 522.- Deuda parcialmente lquida.
Si del ttulo ejecutivo resultare una deuda de cantidad lquida y otra que fuese ilquida, podr procederse
ejecutivamente respecto de la primera.
Si del ttulo ejecutivo resultare una deuda de cantidad lquida y otra que fuese ilquida, podr procederse
ejecutivamente respecto de la primera, como se prev, en similar sentido, en materia de ejecucin de sentencia, v.gr.,
por el art. 505 , y tal cual lo autoriza, a mayor abundamiento el art. 743 , CCiv. que dispone que si la deuda fuese
en parte lquida y en parte ilquida, podr exigirse por el acreedor, y deber hacerse el pago por el deudor de la parte
lquida, aun antes de que pueda tener lugar el pago de la que no lo sea.
Art. 523.- Ttulos ejecutivos.
Los ttulos que traen aparejada ejecucin son los siguientes:
1) El instrumento pblico presentado en forma.
2) El instrumento privado suscripto por el obligado, reconocido judicialmente o cuya firma estuviese
certificada por escribano con intervencin del obligado y registrada la certificacin en el protocolo.
3) La confesin de deuda lquida y exigible prestada ante el juez competente para conocer en la ejecucin.
4) La cuenta aprobada o reconocida como consecuencia del procedimiento establecido en el art. 525 .
5) La letra de cambio, factura de crdito, cobranza bancaria de factura de crdito, vale o pagar, el cheque y
la constancia de saldo deudor en cuenta corriente bancaria, cuando tuvieren fuerza ejecutiva de conformidad
con las disposiciones del Cdigo de Comercio o ley especial.
6) El crdito por alquileres o arrendamientos de inmuebles.
7) Los dems ttulos que tuvieren fuerza ejecutiva por ley y no estn sujetos a un procedimiento especial.
Es ttulo ejecutivo, en tanto contenga una obligacin exigible de dar cantidades lquidas de dinero o fcilmente
liquidables, el instrumento pblico presentado en forma, el cual se caracteriza por hacer plena fe de la existencia
material de los hechos que el oficial pblico ha enunciado como cumplidos por l mismo, o que se han realizado en
su presencia, si bien la sumariedad del trmite excluye la posible discusin en ste de la sinceridad del acto
enunciado (v.gr., el lugar de celebracin), cuestin que deber ser objeto de la correspondiente accin civil o penal
de nulidad, pero como tal ajena al proceso ejecutivo (3175) ; y el instrumento privado suscripto por el obligado,
reconocido judicialmente (3176), o cuya firma estuviese certificada por escribano (3177), con intervencin del
obligado y registrada la certificacin en el protocolo, o en el supuesto de que contenga una deuda lquida y exigible
(3178) (ver lo dicho en el comentario al art. 520). En este sentido cabe sealar que, la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Comercial ha establecido la doctrina plenaria segn la cual el pagar carente de indicacin del
lugar de emisin puede servir como ttulo en va ejecutiva y opera la apertura de tal procedimiento cuando es
invocado como instrumento privado continente de una promesa de dar dinero (...o es hbil para fundar la sentencia
ejecutiva cuando luego de despachada la ejecucin quien le imputa la omisin de esa mencin no acompaa su
argumento defensivo con una explicacin sobre el motivo por el cual esa ausencia debiera obstar al cobro de tal
quirgrafo) (3179). En igual forma son ttulos ejecutivos la confesin de deuda lquida y exigible prestada ante el
juez competente para conocer en la ejecucin, esto es, resulta hbil como ttulo ejecutivo el reconocimiento de
deuda en tanto no se lo haga depender de contraprestacin a cargo del acreedor (3180), sindolo tambin el aval por
separado de un pagar (3181); la cuenta aprobada o reconocida como consecuencia del procedimiento establecido
en el art. 525 , esto es, la conformada, expresa o tcitamente por el deudor al ser citado para su reconocimiento y
eventual sealamiento de plazo de pago; la letra de cambio (3182) y el vale o pagar (3183) (arts. 60 y 103 , dec.524

TOMO I
ley 5965/1963), la factura de crdito (art. 4 , ley 24760) y la cobranza bancaria de factura de crdito que la
sustituya (ley 24760 y dec. 1387/2001); la cuenta corriente bancaria (art. 793 , CCom.); y el cheque (3184) (art.
38, ley 24452). Es ttulo ejecutivo la constancia de saldo deudor en cuenta corriente bancaria, cuando tuvieren
fuerza ejecutiva de conformidad con las disposiciones del Cdigo de Comercio o ley especial, aunque en este
sentido pensamos que el certificado suscripto por el gerente y el contador de una entidad bancaria no lo sera cuando
se refiere a otras operaciones bancarias, as, v.gr., al contrato denominado de lnea de crdito rotativo (3185). El
crdito por alquileres o arrendamientos de inmuebles es tambin ttulo ejecutivo a tenor de lo que dispone el art.
1578 , CCiv., extendiendo el art. 1581 del citado ordenamiento la accin ejecutiva, asimismo, a cualquier otra
deuda derivada de la locacin, as a la repeticin de impuestos, suministros de luz elctrica y servicio telefnico ya
pagados que estaban a cargo del inquilino (3186), al cobro de la clusula penal (3187), y a las deudas por
reparaciones de deterioros o pago de mejoras a las que el locatario se oblig contractualmente (3188) -precepto que
se complementa con el art. 1582 , que hace extensiva la obligacin y permite la va ejecutiva contra quienes
garantizaron el cumplimiento de la obligacin- (3189) (ver lo que se dir en el comentario al art. 525 sobre la
ejecucin contra el fiador); y los dems que tuvieren fuerza ejecutiva por ley y no estn sujetos a un procedimiento
especial. En un juicio de cobro de alquileres resulta improcedente la excepcin de compensacin fundada en la
suma que el locatario ha entregado en depsito y como garanta del cumplimiento del contrato de locacin, puesto
que aqul tiene derecho a exigir su devolucin una vez que haya acreditado el cumplimiento de todas las
obligaciones a que se comprometiera, de lo que se deduce que carece de la fuerza ejecutiva indispensable para
resistir con xito la ejecucin (3190) (ver lo que se dir en el comentario al art. 544 sobre la compensacin). Si bien
la enumeracin del artculo no es limitativa, debe tenerse presente que hace referencia a los dems ttulos que
tuvieren fuerza ejecutiva por ley (3191), y no por acuerdo de partes. Se advierte as con meridiana claridad que la
accin ejecutiva no es privativa de los ttulos cambiarios.
(3175) Cm. Nac. Civ., sala G, 13/12/1994, Pea, Eduardo v. Vecchio, Lorenzo, JA, 1997-II-Sntesis .
(3176) Cm. Nac. Civ., sala E, 18/8/1992, Barlett, Daniel E. v. Forte, Miguel A. , LL, 1993-B-451, Jurisp. Agrup.,
caso 8895.
(3177) Cm. Nac. Com., sala E, 16/12/1996, Deutz Argentina SA v. Bertona y Ca. SA y otros , LL, 1998-D-849
(40.532-S).
(3178) Cm. Nac. Civ., sala C, 23/4/1993, Monti, Nora S. v. Castagneto Garca, E., JA, 1996-II-Sntesis .
(3179) Cm. Nac. Com., en pleno, 22/9/1981, Krshichandwsky, Miguel v. Weliki, Daniel , LL, 1981-D-254;
BCNCyC, 1981-9-8; JL, 1981-27-250.
(3180) Cm. Nac. Com., sala A, 30/6/1998, Pieniazek, Abraham v. Weigle Pesce, Juan C., JA, 2000-III-Sntesis .
(3181) Cm. Nac. Com., sala D, 10/3/1994, Caja de Crdito Cuenca Coop. Ltda. v. Calderas y Tanques La Marina
SA y otros, JA, 1994-III-668 .
(3182) Cm. Nac. Com., sala A, 17/3/1978, Gandolfo Hnos. v. Veiga, Juan C., LL, 1979-A-555 (39.922-S).
(3183) El pagar no protestado constituye ttulo que por s solo trae aparejado ejecucin cuando se ejerce accin
contra el librador, Cm. Nac. Com., en pleno, 14/8/1984, Riomar SA Ca. Financiera v. Calvo, Claudio A. y otra ,
LL, 1984-D-33; JA, 1984-III-682 ; ED, 29/8/1984, p. 4.
(3184) En un cheque cruzado, librado con el nombre del beneficiario en blanco, endosado para su cobro mediante el
depsito en cuenta corriente y rechazado por cuenta cerrada, est legitimado para accionar ejecutivamente quien,
sin figurar en la cadena de endosos, invoca su condicin de portador del ttulo (Cm. Nac. Com., en pleno, 4/8/1981,
Wallach, Oscar v. Glambach, Roberto A. y otra, LL, 1981-C-576; BCNCyC, 1981-8-4; JA, 1981-III-418 ; JL,
1981-24-1062).
(3185) Cm. Nac. Civ., sala D, 31/10/2000, Citibank NA v. Cambados, Luis A. s/ejecucin hipotecaria . El
certificado de saldo deudor de cuenta corriente bancaria emitido con relacin a un contrato de emisin de tarjeta de
crdito, no posee fuerza ejecutiva (Cm. Nac. Com., en pleno, 17/6/2003, Compaa Financiera Argentina SA v.
Ravazza, Jorge; ver comentario al art. 525 ). El plenario se refiere a saldos conformados antes de la vigencia de la
ley 25065 .
(3186) Cm. Nac. Civ., sala E, 2/12/1997, Mocho, Oscar L. v. Krasnov, Eduardo N. y otros s/preparacin de la va
ejecutiva ; Cm. Nac. Civ., sala E, 10/3/2003, Bruzzi, Mara I. v. Villafae Molina, Alberto y otro, DJ,
21/5/2003, p. 171.
(3187) Cm. Nac. Civ., sala A, 9/10/1995, Damonte, Carlos H. v. Garca, Mabel S. y otros , LL, 1996-E-148.
(3188) Cm. Nac. Civ., sala C, 28/8/1992, Afinco SA v. Sigal, M. , LL, 1993-B-110; DJ, 1993-2-469.
(3189) Cm. Nac. Civ., sala G, 6/3/1989, Veracruz SA v. Grieben Saubidet, Arturo s/ejecutivo cobro de alquileres .
525
(3190) Cm. Nac. Civ., sala I, 3/4/1997, Padilla, Miguel A. v. Beiroa, Gabriel s/cobro de alquileres .
(3191) Cm. Nac. Com., sala D, 11/4/1990, Deutsche Bank AG v. Mosquera, Alejandro s/ejec. .
Art. 524.- Crdito por expensas comunes.
Constituir ttulo ejecutivo el crdito por expensas comunes de edificios sujetos al rgimen de propiedad
horizontal.
Con el escrito de promocin de la ejecucin debern acompaarse certificados de deuda que renan los
requisitos exigidos por el reglamento de copropiedad. Si ste no los hubiere previsto deber agregarse
constancia de la deuda lquida y exigible y del plazo concedido a los copropietarios para abonarla, expedida
por el administrador o quien haga sus veces.
Es ttulo ejecutivo el crdito por expensas comunes de edificios sujetos al rgimen de propiedad horizontal, para
nosotros tambin el de expensas extraordinarias, si bien debern acompaarse, para la promocin de la ejecucin,
certificados de deuda que renan los requisitos exigidos por el reglamento de copropiedad -o, en su defecto,
constancia de la deuda lquida y exigible y del plazo concedido a los copropietarios para abonarla, expedida por el
administrador o quien haga sus veces-, sin que quepa discutir en ella la eficacia o ineficacia de la asamblea de
copropietarios que design al administrador, es decir, acerca de la validez de su designacin, flexibilizndose, en
virtud de la naturaleza de dicha obligacin y su incidencia, todo rigorismo acerca de la ejecutabilidad, siempre que
tal principio no llegue al extremo de omitir o violar arbitrariamente requisitos exigidos por el reglamento, que es ley
para los consorcistas (3192). En materia de ejecucin de expensas comunes, se ha dicho, corresponde restringir el
marco de procedencia de la excepcin de inhabilidad de ttulo en funcin del principio segn el cual tales reclamos
deben apartarse de rigorismos formales respecto de las condiciones de ejecutabilidad del instrumento hecho valer
como base de la accin, en tanto las normas de la ley 13512 estn dirigidas a asegurar el deber de pagar con
puntualidad las expensas (3193). Tngase en cuenta que en el juicio de cobro de expensas dirigido contra el Estado
lato sensu, v.gr., el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, la defensa fundada en la falta del reclamo
administrativo previo, aun en el supuesto de que se lo asimile a la falta de legitimacin activa para obrar, no resulta
admisible, a poco que se repare que el art. 32 , inc. d), ley 19549 modificada por la ley 21686 , prev que dicho
reclamo ser innecesario cuando se intentare una accin que no tramite por va ordinaria (3194). Por otra parte, la
exigencia, usualmente contenida en el reglamento de copropiedad, de notificar telegrficamente al deudor moroso
antes de iniciar la ejecucin por cobro de expensas comunes, no configura un requisito esencial, ya que el
requerimiento se cumple a travs de la intimacin de pago y citacin de remate (3195) ; en la misma forma que si el
certificado careciese de indicacin de plazo para su pago (3196).
(3192) Cm. Nac. Civ., sala E, 6/11/1997, Consorcio de Propietarios Belgrano 3250/2/6 v. Ciudad de Buenos Aires
s/ejecucin de expensas ejecutivo.
(3193) Cm. Nac. Civ., sala A, 13/8/1997, Consorcio de Propietarios Junn 1276 v. Pruneda de Fiorentino, Mara,
LL, 1997-F-459.
(3194) Cm. Nac. Civ., sala E, 6/11/1997, Consorcio de Propietarios Belgrano 3250/2/6 v. Ciudad de Buenos Aires
s/ejecucin de expensas ejecutivo.
(3195) Cm. Nac. Civ., sala C, 9/11/1989, LL, 1990-C-114; PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII, p. 368,
nro. 1059, ap. c); COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 37, texto y nota 61; FENOCHIETTO - ARAZI,
Cdigo Procesal, cit., T. 2, p. 690, texto y nota 3; RODRGUEZ, Tratado..., cit., T. II-A, ps. 468/469.
(3196) Cm. Nac. Civ., sala M, 5/4/1999, Consorcio de Propietarios del Libertador v. Rodrguez Larreta, E.
s/ejecucin de expensas .
Art. 525.- Preparacin de la va ejecutiva.
Podr prepararse la accin ejecutiva, pidiendo previamente:
1) Que sean reconocidos los documentos que por s solos no traigan aparejada ejecucin.
2) Que en la ejecucin por alquileres o arrendamientos, el demandado manifieste previamente si es locatario o
arrendatario y, en caso afirmativo, exhiba el ltimo recibo. Si el requerido negase categricamente ser
inquilino y su condicin de tal no pudiere probarse sumariamente en forma indubitada, no proceder la va
ejecutiva y el pago del crdito ser reclamado por juicio sumario. Si durante la sustanciacin de ste se
probare el carcter de inquilino, en la sentencia se le impondr una multa a favor de la otra parte,
equivalente al treinta por ciento (30%) del monto de la deuda.
3) Que el juez seale el plazo dentro del cual debe hacerse el pago, si el acto constitutivo de la obligacin no lo
designare o si autorizare al deudor para realizarlo cuando pudiera o tuviese medios para hacerlo. El juez
dar traslado y resolver sin ms trmite ni recurso alguno.
526

TOMO I
4) Que el deudor reconozca el cumplimiento de la condicin, si la deuda fuese condicional.

Se trata de un procedimiento o diligencia preliminar dirigido a preparar o perfeccionar un ttulo ejecutivo que de por
s solo no traiga aparejada ejecucin, en tanto se trate de un instrumento en el que se constate la obligacin exigible
de dar sumas de dinero- (3197) por lo que no procede tratndose de facturas no aceptadas- (3198), con lo que si los
actos preparativos no pueden llegar a convertirlo en ejecutivo, no corresponde comenzar la preparacin de la va
ejecutiva (3199). Es as que conforme a lo dispuesto por el art. 39 , ley 25065, el emisor de la tarjeta podr preparar
la va ejecutiva contra el titular -de conformidad con lo prescripto por las leyes procesales vigentes en el lugar en
que se acciona- pidiendo el reconocimiento judicial de a) el contrato de emisin de tarjeta de crdito,
instrumentado en legal forma, y b) el resumen de cuenta que rena la totalidad de los requisitos legales; y deber
acompaar a) la declaracin jurada sobre la inexistencia de denuncia fundada y vlida, previa a la mora, por parte
del titular o del adicional por extravo o sustraccin de la respectiva tarjeta de crditos, y b) la declaracin jurada
sobre la inexistencia de cuestionamiento fundado y vlido, previo a la mora, por parte del titular, de conformidad
con lo prescripto por los arts. 27 y 28 de la ley (3200). En igual sentido, se indica en el art. 40 que el proveedor o
comercio adherido, esto es quien proporciona los bienes, obras o servicios (art. 2 , inc. f], ley 25065), podr a su
vez preparar la va ejecutiva contra el emisor pidiendo el reconocimiento judicial de a) el contrato con el emisor
para operar en el sistema, b) las constancias de la presentacin de las operaciones que dan origen al saldo acreedor
de cuenta reclamado, pudiendo no estar firmadas si las mismas se han formalizado por medios indubitables, y c) la
copia de la liquidacin presentada al emisor con constancia de recepcin, si la misma se efectu. Aclara, por su
parte, el art. 42 , que los saldos de tarjetas de crditos existentes en cuentas corrientes abiertas a ese fin exclusivo, no
sern susceptibles de cobro ejecutivo directo, sin perjuicio de la alternativa de preparar la va en la forma antes
sealada. Podr o ms bien deber prepararse la accin ejecutiva, pidiendo previamente que en la ejecucin por
alquileres o arrendamientos, el demandado manifieste previamente si es locatario o arrendatario y, en caso
afirmativo, exhiba el ltimo recibo, con la prevencin de que si el requerido negase categricamente ser inquilino y
su condicin de tal no pudiere probarse sumariamente en forma indubitada, no proceder la va ejecutiva y el pago
del crdito ser reclamado por las normas del juicio ordinario o sumarsimo, aunque si durante la sustanciacin de
ste se probare su carcter, en la sentencia se le impondr una multa a favor de la otra parte, equivalente al 30% del
monto de la deuda (3201). Es viable tambin la citacin de los fiadores para reconocer su carcter de tal, e incluso
para el reconocimiento de firma (3202). En materia de cobro de alquileres, la intervencin del locatario constituye
presupuesto (3203) de la preparacin de la va ejecutiva contra el fiador principal pagador -si bien nada impide que
luego se desista de aqul y se contine la ejecucin contra el segundo- (3204), para determinar la suma lquida y
exigible, puesto que la deuda de alquileres no puede surgir nicamente de la manifestacin de la actora, sino de la
exhibicin o no de los recibos que acrediten o no su pago (3205). Si el contrato de locacin o arrendamiento consta
en instrumento privado, la citacin persigue el doble objetivo de obtener el reconocimiento de la firma y la
exhibicin del ltimo recibo, como lo seala el art. 526 , por lo que la incomparecencia del citado y la no
presentacin del ltimo recibo importan el reconocimiento del contrato y la determinacin del monto de la ejecucin
por la suma reclamada por el acreedor (3206), sin que la accin ejecutiva por cobro de alquileres se vea enervada
por la no permanencia del deudor (locatario) en el local arrendado, o sea, por la subsistencia o no de la locacin
(3207), y aunque la accionante en el desalojo haya obtenido la tenencia provisoria o agregamos cautelar del bien,
desde que tal hecho no tiene eficacia para hacer cesar el curso de los arriendos (3208). En atencin a lo preceptuado
por los arts. 523 , incs. 2 y 4, y 525 , inc. 1, y analgicamente por lo previsto en el inc. 2 de este artculo, se ha
admitido tambin que el cobro de alquileres en un contrato de leasing tramite por la va ejecutiva, ya que la deuda,
cuyo pago se persigue, consta en un documento que consigna la existencia de una cantidad de dinero lquida y
exigible (3209), si bien en la actualidad ello corresponde a partir de lo que define el art. 21 , inc. b), ley 25248.
Deber prepararse la va ejecutiva tambin, solicitando que el juez seale el plazo dentro del cual debe hacerse el
pago (3210), si el acto constitutivo de la obligacin no lo designare o si autorizare al deudor para realizarlo cuando
pudiera o tuviese medios para hacerlo, a cuyo efecto ordenar el traslado del pedido y resolver sin ms trmite ni
recurso alguno; y que el deudor reconozca el cumplimiento de la condicin, si la deuda fuese condicional.
Art. 526.- Citacin del deudor.
La citacin al demandado para que efecte el reconocimiento de su firma se har en la forma prescripta en
los arts. 339 y 340 , bajo apercibimiento de que si no compareciese o no contestare categricamente, se tendr
por reconocido el documento, o por confesados los hechos en los dems casos.
527
El citado deber comparecer personalmente y formular la manifestacin ante el juez. Dicha manifestacin no
podr ser reemplazada por un escrito; tampoco podr formularse por medio de gestor.
Si el citado no compareciere, o no probare justa causa de inasistencia, se har efectivo inexcusablemente el
apercibimiento y se proceder como si el documento hubiere sido reconocido por el deudor personalmente, o
hubiese confesado los hechos, en los dems casos.
El desconocimiento de la firma por alguno de los coejecutados no impide que se cumpla con lo dispuesto por
los arts. 531 y 542 , respecto de los deudores que la hayan reconocido, o a quienes se los haya tenido por
reconocida.
La citacin al demandado para que efecte el reconocimiento de su firma se har en la forma prescripta en los arts.
339 y 340, bajo apercibimiento de que si no compareciere o no contestare categricamente, se tendr por
reconocido el documento, o por confesados los hechos en los dems casos, agregndose que el citado deber
comparecer personalmente y formular la manifestacin ante el juez sin que sta pueda ser reemplazada por un
escrito ni formularse por medio de gestor, si bien ello no excluye la virtualidad del art. 343 en cuanto dispone la
citacin por edictos (3211). Si se trata del reconocimiento de documentos suscriptos por los representantes
estatutarios de una sociedad, citada sta, no puede pretenderse que la citacin se dirija a los primeros, pues, el autor
del documento, quien lo ha firmado y debe pronunciarse sobre su autenticidad, es la persona jurdica, y por tanto la
va ejecutiva ha de prepararse con aqulla directamente, con citacin de sus representantes estatutarios, sean o no los
que firmaron el documento a reconocer (3212). Conforme lo indica el artculo deben observarse los recaudos del
traslado de la demanda, notificndose al emplazado en su domicilio real, con copia de la presentacin y dems
documentos adjuntos, entre ellos el instrumento base de la ejecucin propuesta (3213), y dejndole el aviso que
previene el art. 339 para el caso que ste contempla. Si el citado no compareciere, o no probare justa causa de
inasistencia, se har efectivo inexcusablemente el apercibimiento y se proceder como si el documento hubiere sido
reconocido por el deudor personalmente, o que hubiese confesado los hechos, en los dems casos, si bien ello no
impide oponer la excepcin de falsedad o inhabilidad de ttulo (3214). El desconocimiento de la firma por alguno de
los coejecutados no es obstculo para que se proceda de conformidad con lo dispuesto por los arts. 531 y 542 ,
respecto de los deudores que la hayan reconocido, o a quienes se les haya tenido por reconocida la misma.
Art. 527.- Efectos del reconocimiento de la firma.
Reconocida la firma del instrumento quedar preparada la accin ejecutiva, aunque se hubiese negado su
contenido.
Reconocida la firma del instrumento quedar preparada la accin ejecutiva, aunque el deudor hubiese negado el
contenido del mismo, sin perjuicio de las acciones que aqul pueda deducir en proceso de conocimiento o accin
penal, o, como se ha dicho antes, de que pueda oponer la excepcin de inhabilidad de ttulo si el reconocimiento es
ficto (ver comentario al art. 526)..
Art. 528.- Desconocimiento de la firma.
Si el documento no fuere reconocido, el juez, a pedido del ejecutante, previo dictamen de un perito designado
de oficio, declarar si la firma es autntica. Si lo fuere, se proceder segn lo establece el art. 531 y se
impondr al ejecutado las costas y una multa equivalente al treinta por ciento del monto de la deuda, que
aqul deber dar a embargo como requisito de admisibilidad de las excepciones. Si no las opusiere, el importe
de la multa integrar el capital a los efectos del cumplimiento de la sentencia de remate.
La resolucin que declara la autenticidad de la firma e impone la multa ser apelable en efecto diferido.
Si el documento fuese desconocido, el juez, a pedido del ejecutante, previo dictamen de un perito designado de
oficio, declarar si la firma es autntica, procediendo de acuerdo con lo que establece el art. 531 e impondr al
ejecutado las costas y una multa equivalente al 30% por ciento del monto de la deuda, que aqul deber dar a
embargo como requisito de admisibilidad de las excepciones, que en caso de no oponerse integrar el capital a los
efectos del cumplimiento de la sentencia de remate (ver comentario al art. 521).
Sobre el particular se ha dicho que constituye paradigma de las llamadas conductas obrepticias, esto es, el
desconocimiento malicioso de una calidad procesal, el no reconocimiento de una firma que luego resulta verificada
en el curso de la litis (3215). La resolucin que declara la autenticidad de la firma e impone la multa ser apelable en
efecto diferido.
Art. 529.- Caducidad de las medidas preparatorias.
528

TOMO I
Se producir la caducidad de las medidas preparatorias del juicio ejecutivo sin necesidad de declaracin
judicial, si no se dedujere la demanda dentro de los quince das de su realizacin. Si el reconocimiento fuere
ficto, el plazo correr desde que la resolucin que lo declare hubiere quedado firme.
Si no se dedujere la demanda dentro de los quince das de preparada la va, se producir la caducidad de las
medidas preparatorias, sin necesidad de declaracin judicial, plazo que comenzar a correr si el reconocimiento
fuere ficto, desde que la resolucin que lo declare hubiere quedado firme, o contrariamente desde que se verific
realmente dicho extremo, y en tanto no se la hubiese deducido juntamente con las preparatorias (3216).
Art. 530.- Firma por autorizacin o a ruego.
Si el instrumento privado hubiese sido firmado por autorizacin o a ruego del obligado, quedar preparada la
va ejecutiva si, citado ste, declarase que otorg la autorizacin o que es cierta la deuda que el documento
expresa.
Si la autorizacin resultare de un instrumento pblico, bastar citar al autorizado para que reconozca la
firma.
Si el instrumento privado hubiese sido firmado por autorizacin o a ruego del obligado, quedar preparada la va
ejecutiva si citado el autorizante u obligado ste reconoce que otorg la autorizacin o que es cierta la deuda que el
documento expresa, aunque si la autorizacin resultare de un instrumento pblico, bastar con citar al autorizado
para que reconozca la firma.
(3197) Cm. Nac. Civ., sala C, 23/4/1993, Monti, Nora S. v. Castagneto Garca, E., JA, 1996-II-Sntesis ; Cm.
Nac. Com., sala B, 10/8/1999, Mercedes Benz SA v. Distribuidora Alicom , LL, 2000-B-881.
(3198) Cm. Nac. Civ., sala E, 8/2/1994, Cosein SRL v. Ediciones Papirus, JA, 1996-II-Sntesis ; o que dependa
de contraprestacin a cargo del acreedor (Cm. Nac. Com., sala A, 28/10/1996, Ioppolo, Viviana v. Arar, Gladys ,
LL, 1997-C-60).
(3199) Cm. Nac. Civ., sala C, 23/4/1993, Monti, Nora S. v. Castagneto Garca, E., JA, 1996-II-Sntesis ; Cm.
Nac. Civ., sala G, 26/8/1985, Schwartzman, Mirtha v. Hojman, Rubn, LL, 1986-A-192; Cm. Nac. Com., sala C,
28/8/1990, Electromecnica del Ascensor SRL s/quiebra v. Bressan, Albano, LL, 1991-B-68. Es nula la clusula
que libera al acreedor de preparar la va (Cm. Nac. Com., sala C, 17/12/1984, Banco General de Negocios SA v.
Pryor, G. , LL, 1985-A-453); y de interpretacin restrictiva los supuestos que autorizan la preparacin (Cm. Nac.
Com., sala D, 11/12/1986, Hasler Argentina SA v. Serrano SA, LL, 1987-B-27).
(3200) Art. 27 . Recepcin de impugnaciones. El emisor debe acusar recibo de la impugnacin dentro de los siete
(7) das de recibida y, dentro de los quince (15) das siguientes, deber corregir el error si lo hubiere o explicar
claramente la exactitud de la liquidacin, aportando copia de los comprobantes o fundamentos que avalen la
situacin. El plazo de correccin se ampliar a sesenta (60) das en las operaciones realizadas en el exterior. Art. 28
. Consecuencias de la impugnacin. Mientras dure el procedimiento de impugnacin, el emisor: a) No podr
impedir ni dificultar de ninguna manera el uso de la tarjeta de crdito o de sus adicionales mientras no se supere el
lmite de compra. b) Podr exigir el pago del mnimo pactado por los rubros no cuestionados de la liquidacin.
(3201) Si el desconocimiento se refiriese a la firma deber estarse a lo previsto en el art. 528 (Cm. Nac. Civ., sala
B, 31/3/1987, Consorcio Libertad v. Erra, Nicols, LL, 1988-A-588 [F.37.869-S]).
(3202) Cm. Nac. Civ., sala F, 23/2/1998, Cometta, Leonidas M. v. Veneciano, Patricia y otros, LL, 1998-E-48.
(3203) Cm. Nac. Civ., sala C, 15/3/1994, Asaf, Bruno v. Riquelme, R. , LL, 1994-D-380. Sea solidario, liso,
llano y principal pagador (Cm. Nac. Civ., sala A, 28/8/1995, LL, 1997-E-1020; sala C, 2/8/1990, Pasquali de
Baudoimo, Delia v. Pifar, ngel, LL, 1991-A-239).
(3204) Cm. Nac. Civ., sala H, 1/10/1995, Drot de Gourville v. Sanz s/ejecucin de alquileres .
(3205) Cm. Nac. Civ., sala C, 2/8/1990, Pasquali de Baudoimo, Delia v. Pifarre, ngel y otros, LL, 1991-A-239,
es factible prepararla simultneamente contra ambos (Cm. Nac. Civ., sala C, 15/3/1994, Bruno, Asaf v. Riquelme,
R. , LL, 1994-D-380).
(3206) Cm. Nac. Civ., sala C, 30/5/1989, Aylmer SACIFIA v. Nan, Mara J. y otro s/cobro de alquiler .
(3207) Cm. Nac. Civ., en pleno, 6/11/1913, Estrada de Garca, Mara L. v. Szernin, Egon .
529
(3208) Cm. Nac. Civ., sala J, 8/7/1997, Zaffino, Isabel v. Lpez Gago de Igarzbal, Olga y otros s/ejecucin de
alquileres .
(3209) Cm. Nac. Com., sala C, 12/7/1984, Banco Oddone v. Cereacol SA , LL, 1984-D-495; DJ, 1984-7-215.
(3210) Cm. Civ. y Com. Azul, 12/2/1998, Grupo Christensen v. Grupo restantes accionistas del acuerdo, LLBA,
1998-616; Cm. Nac. Com., sala D, 13/11/1990, Calvo, J. v. Lpez, M., LL, 1991-C-473.
(3211) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 29/3/1999, Banco de la Nacin v. Raphael, Antonio A. y otro , LL,
2000-B-214; DJ, 2000-1-861.
(3212) Cm. Nac. Civ., sala F, 30/3/1999, Di Filipo, Rubn O. v. Club Atltico Platense s/preparacin de la va
ejecutiva ; Cm. Nac. Com., sala C, 30/4/1981, Ortiz, Jorge v. Badaraco y Ca. SA, LL, 1981-C-325.
(3213) Cm. Nac. Com., sala B, 30/12/1999, Banco Francs SA v. Rosmino, Adolfo y otro, JA, 2000-IV-459 .
(3214) Cm. Nac. Civ., sala C, 1/3/1994, Carrefour Argentina v. Hbitat Artesanos , LL, 1994-D-282; FASSI, S.,
Cdigo Procesal..., cit., t. II, p. 284. Al igual que las restantes defensas que quedan diferidas para el momento de
oponer excepciones (Cm. Nac. Civ., sala A, 20/7/1995, Establecimiento Nazar Anchorena SA v. Pref SA, JA,
1996-IV-383).
(3215) Cm. Nac. Com., sala C, 19/5/1992, Tambos Lobos SA v. Produlac SA y otros , LL, 1993-A-105.
(3216) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 23/11/1999, Swinelon, H. C. v. Boschi, C. N. , BA B1700342. Ver
comentario al art. 207.
CAPTULO II - Embargo y excepciones
Art. 531.- Intimacin de pago y procedimiento para el embargo.
El juez examinar cuidadosamente el instrumento con que se deduce la ejecucin, y si hallare que es de los
comprendidos en los arts. 523 y 524 , o en otra disposicin legal, y que se encuentran cumplidos los
presupuestos procesales, librar mandamiento de embargo, observndose el siguiente procedimiento:
1) Con el mandamiento, el oficial de justicia requerir el pago al deudor. Si no se pagare en el acto el importe
del capital reclamado, del estimado por el juez en concepto de intereses y costas, y de la multa establecida por
el art. 528 , en su caso, dicho funcionario proceder a embargar bienes suficientes, a su juicio, para cubrir la
cantidad fijada en el mandamiento. El dinero deber ser depositado dentro del primer da hbil siguiente en
el banco de depsitos judiciales.
2) El embargo se practicar aun cuando el deudor no estuviese presente, de lo que se dejar constancia.
En este caso, se le har saber dentro de los tres das siguientes al de la traba.
Si se ignorase su domicilio, se nombrar al defensor oficial, previa citacin por edictos que se publicarn por
una sola vez.
3) El oficial de justicia requerir al propietario de los bienes para que manifieste si se encuentran embargados
o afectados por prenda u otro gravamen y, en su caso, por orden de qu juez y en qu expediente, y el nombre
y domicilio de los acreedores, bajo apercibimiento de lo dispuesto en las leyes sobre la materia. Si el dueo de
los bienes no estuviere presente, en la misma diligencia se le notificar que debe formular esta manifestacin
dentro del plazo para oponer excepciones.
Aunque no se hubiese trabado embargo, la ejecucin continuar, pudiendo solicitar el ejecutante la medida
cautelar que autoriza el art. 534.
El juez examinar cuidadosamente el instrumento con que se deduce la ejecucin, y si hallare que es de los
comprendidos en los arts. 523 y 524 , o en otra disposicin legal, y que se encuentran cumplidos los presupuestos
procesales exigibles, librar mandamiento de intimacin de pago y embargo, examen que reitera aqu el previsto en
la providencia que dio curso a la preparacin de la va ejecutiva, sin que ello pueda importar violacin alguna del
principio de preclusin (3217). El mandamiento de intimacin de pago (y eventual embargo) y citacin de remate
puede dirigirse tanto al domicilio real del demandado, como al domicilio procesal si lo hubiera constituido en el
expediente, o tambin al domicilio que surja de instrumento pblico o privado, debidamente reconocido o dado por
reconocido o certificado por escribano en los trminos del art. 523 , inc. 2 Cdigo Procesal (3218), al que se
acompaar, en su caso, copias de la demanda ejecutiva, del ttulo ejecutivo y de la documentacin agregada a ella,
sin que, a diferencia del supuesto previsto por el art. 526 , corresponda dejar el aviso del art. 339 (3219).
En la diligencia, el oficial de justicia requerir el pago al deudor, y si ste no pagase en el acto el capital reclamado,
la suma provisoriamente fijada por el juez para responder a intereses y costas, y en su caso la multa establecida por
el art. 528 , dicho funcionario proceder a embargar los bienes suficientes que, a su criterio, sirvan para cubrir la
cantidad fijada -debiendo depositarse el dinero embargado dentro del primer da hbil siguiente en el banco de
depsitos judiciales, en resguardo de los intereses en juego- (3220) aun cuando el deudor no estuviese presente, de
lo que se dejar constancia en el acta, y a quien se le har saber el mismo dentro de los tres das siguientes al de la
530

TOMO I
traba, resultando de aplicacin analgica al caso la norma genrica del art. 141, Cdigo Procesal, que autoriza a
practicar la diligencia en ausencia del ejecutado y ante otra persona de la casa (3221). El oficial de justicia
requerir al propietario de los bienes para que manifieste si se encuentran embargados o afectados por prenda u otro
gravamen y, en su caso, por orden de qu juez y en qu expediente, y el nombre y domicilio de los acreedores, bajo
apercibimiento de lo dispuesto en las leyes sobre la materia; y si la diligencia se lleva a cabo sin su presencia se le
notificar que debe formular esta manifestacin dentro del plazo para oponer excepciones. Aunque no se hubiese
trabado embargo, la ejecucin continuar, pudiendo solicitar el ejecutante la medida cautelar que autoriza el art.
534 , vale decir, la inhibicin general de vender o gravar bienes. Si se ignorase su domicilio, se nombrar al
defensor oficial, previa citacin por edictos que se publicarn por una sola vez.
Art. 532.- Denegacin de la ejecucin.
Ser apelable la resolucin que denegare la ejecucin.
La resolucin que denegare la ejecucin ser apelable, en relacin y con efecto inmediato, e incluso ser susceptible
de reposicin por referirse a una providencia simple; y no as la que ordena intimar de pago y cita para la oposicin
de excepciones, sino que el ejecutado deber -en su caso- oponer las excepciones correspondientes (3222).
(3217) Cm. Nac. Civ., sala F, 30/10/1989, Oriron, Julio A. v. Distribuidora Rodrguez Pea s/ejecutivo .
(3218) Cm. Nac. Civ., sala A, 26/6/2001, C., S. N. v. D., C. R., DJ, 2001-3-671; sala A, 4/3/2003, Vipel SA v.
Induconf Argentina SRL y otros s/ejecucin de alquileres.
(3219) Cm. Nac. Civ., sala D, 30/8/1990, Flynn, Mario v. Ochoa, Jos, JA, 1991-I-349 .
(3220) Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 6/11/1995, Siemmens AG v. K. V. A. Argentina SA y otro , LL, 1996B-164.
(3221) Cm. Nac. Com., sala D, 11/4/1996, Carind SA v. Rodrguez, Alfredo A., JA, 1997-II-378 .
(3222) Cm. Nac. Civ., sala B, 17/10/1994, Mamani Mendoza, Teodocio y otro v. Organizacin de Escuelas
Israelitas Scholem Aleijem, JA, 1996-II-Sntesis ; Cm. Civ. y Com. Quilmes, 28/10/1997, V. N. P. Sanitarios
SCA v. Placeres, Pedro , BA B2900428; Cm. Nac. Civ., sala G, 3/5/1989, Carbi Sierra, A. M. v. Docimo, J., JA,
1989-III-467.
Art. 533.- Bienes en poder de un tercero.
Si los bienes embargados se encontraren en poder de un tercero, se notificar a ste en el da, personalmente o
por cdula.
En el caso del art. 736 , CCiv., si el notificado del embargo pagase indebidamente al deudor embargado, el
juez har efectiva su responsabilidad en el mismo expediente por el trmite de los incidentes o del juicio
sumario, segn correspondiere atendiendo a las circunstancias del caso.
Si los bienes embargados se encontraren en poder de un tercero, se le notificar a ste en el da, personalmente o
por cdula, la traba de la medida, y en el caso del art. 736 , CCiv. el pago indebidamente hecho al acreedor
embargado, no ser vlido, y el juez har efectiva su responsabilidad por el trmite de los incidentes o del juicio
ordinario, segn correspondiere teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
Art. 534.- Inhibicin general.
Si no se conocieren bienes del deudor o si los embargados resultaren presuntivamente insuficientes para
cubrir el crdito del ejecutante, podr solicitarse contra el ejecutado inhibicin general de vender o gravar
sus bienes. La medida quedar sin efecto si el deudor presentare bienes a embargo o diere caucin bastante.
El artculo reitera aqu lo dispuesto por el art. 228 , Cdigo Procesal, en cuanto a que en todos los casos en que
habiendo lugar a embargo ste no pudiere hacerse efectivo por no conocerse bienes del deudor o por no cubrir stos
el importe del crdito reclamado, podr solicitarse contra aqul la inhibicin general de vender o gravar sus bienes,
la que se deber dejar sin efecto siempre que presentase a embargo bienes suficientes o diere caucin bastante. El
que solicitare la inhibicin deber expresar el nombre, apellido y domicilio del deudor, as como todo otro dato que
531
pueda individualizar al inhibido, sin perjuicio de los dems requisitos que impongan las leyes. La inhibicin slo
surtir efecto desde la fecha de su anotacin salvo para los casos en que el dominio se hubiere transmitido con
anterioridad de acuerdo con lo dispuesto en la legislacin general. No conceder preferencia sobre las anotadas con
posterioridad (ver el comentario al art. 228).
Art. 535.- Orden de la traba. Perjuicios.
El acreedor no podr exigir que el embargo recaiga sobre determinados bienes con perjuicio grave para el
deudor, si hubiese otros disponibles.
Sern aplicables, adems, las normas establecidas en el captulo relativo a las medidas cautelares en cuanto
fueren pertinentes.
Si los bienes muebles embargados formaren parte de un establecimiento comercial o industrial, o fueren los
de uso de la casa habitacin del deudor, ste podr exonerarlos del embargo presentando otros bienes no
gravados, o que, aun cuando lo estuviesen, bastaren manifiestamente para cubrir el crdito reclamado.
El acreedor no podr exigir que el embargo recaiga sobre determinados bienes con perjuicio grave para el deudor si
hubiese otros disponibles; y si los embargados formasen parte de un establecimiento comercial o industrial, o fueren
los de uso de la casa habitacin del deudor, ste podr exonerarlos del embargo presentando otros bienes no
gravados, o que, aun cuando lo estuviesen, bastaren manifiestamente para cubrir el crdito reclamado (3223). Sern
aplicables, adems, las normas establecidas en el captulo relativo a las medidas cautelares, en cuanto fueren
pertinentes, y en particular lo dispuesto por los arts. 219 y ss., Cdigo Procesal (vase el comentario al art. 219 ).
(3223) Fuera del orden aqu enunciado no existe otro orden de preferencia (Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2,
3/5/1995, Pharmagen SRL v. Clnica Privada del Plata , BA B2950021).
Art. 536.- Depositario.
El oficial de justicia dejar los bienes embargados en poder de un depositario provisional que podr ser el
deudor si resultare conveniente, salvo que aqullos se encontraren en poder de un tercero y ste requiriere
nombramiento a su favor.
El oficial de justicia dejar los bienes embargados en poder de un depositario provisional que podr ser el deudor si
resultare conveniente, salvo que aqullos se encontraren en poder de un tercero y ste requiriere el nombramiento a
su favor, el que, a tenor de lo que dispone el art. 217 , Cdigo Procesal, deber presentarlos dentro del da siguiente
al de la intimacin judicial y no podr eludir la entrega invocando el derecho de retencin, o en su defecto se
remitirn los antecedentes al tribunal penal competente, pudiendo asimismo ordenarse su detencin hasta el
momento en que dicho tribunal comenzare a actuar. En principio, el depositario tiene derecho a una retribucin por
ejercer el depsito de la cosa confiada a su cuidado, salvo que fuese el mismo deudor, la que, en su caso, ser fijada
judicialmente.
Art. 537.- Deber de informar.
Cuando las cosas embargadas fueren de difcil o costosa conservacin o hubiese peligro de prdida o
desvalorizacin, el depositario deber poner el hecho oportunamente en conocimiento del juez, si no lo
hubiese expresado ante el oficial de justicia, lo que se har saber a las partes a los fines del art. 205.
Cuando las cosas embargadas fueren de difcil o costosa conservacin o pudiesen perderse o desvalorizarse, el
depositario deber poner el hecho en conocimiento del juez, si no lo hubiese expresado antes al oficial de justicia,
quien lo har saber a las partes a los fines que, segn la urgencia del caso, ordene la venta en la forma ms
conveniente, abreviando los trmites y habilitando das y horas (3224) (ver el comentario al art. 205).
(3224) Cm. Civ. Neuqun, sala 1, 26/11/1995, Fuva SA.
Art. 538.- Embargo de inmuebles o muebles registrables.
Si el embargo hubiese de hacerse efectivo en bienes inmuebles o en muebles registrables, bastar su anotacin
en el registro, en la forma y con los efectos que resultaren de la ley.
Los oficios o exhortos sern librados dentro de las cuarenta y ocho horas de la providencia que ordenare el
embargo.
532

TOMO I

Si el embargo hubiese de hacerse efectivo en bienes inmuebles o en muebles registrables, bastar su anotacin en el
registro, en la forma y con los efectos que resultaren de la ley, debiendo librarse los oficios dentro de las 48 horas de
dictada la providencia que ordenare el embargo, si bien la anotacin de la medida depender de la naturaleza del
bien, as, en el caso de un embargo sobre acciones nominativas o escriturales de una sociedad annima, la medida
deber inscribirse en el libro de registro o en la cuenta pertinente (arts. 213, ap. 4, y 215, ley 19550), mientras que si
recayera sobre acciones al portador, se la har efectiva directamente sobre los ttulos (3225). Conviene recordar que
si los bienes embargados resultan escasos y no fuese probable que se alcance con el producido de su venta a cubrir
los gastos de remate, cabe abrir un comps de espera a efectos de que se agoten las posibilidades de ampliar el
embargo para que el remate judicial adquiera perfiles mnimos de seriedad (3226).
Art. 539.- Costas.
Practicada la intimacin, las costas del juicio sern a cargo del deudor moroso, aunque pagare en el acto de
realizarse aqulla.
Como regla, una vez practicada la intimacin de pago, las costas del juicio sern a cargo del deudor moroso, y en
tanto as lo sea, aunque pague en el acto de realizarse aqulla (3227), y aun cuando lo hiciese antes de la intimacin
de pago si se encontraba ya constituido en mora (3228), sea que el pago comprenda todo o una parte de la deuda
(3229).
Art. 540.- Ampliacin anterior a la sentencia.
Cuando durante el juicio ejecutivo y antes de pronunciarse sentencia, venciere algn nuevo plazo de la
obligacin en cuya virtud se procede, a pedido del actor podr ampliarse la ejecucin por su importe, sin que
el procedimiento retrotraiga y considerndose comunes a la ampliacin los trmites que la hayan precedido.
En cada caso de ampliacin deber cumplirse con la intimacin de pago.
Si durante el trmite del juicio ejecutivo pero antes de pronunciarse sentencia, venciere algn nuevo plazo de la
obligacin en cuya virtud se procede, a pedido del actor podr ampliarse la ejecucin por su importe, sin que el
procedimiento retrotraiga, y considerndose comunes a la ampliacin los trmites que la hayan precedido, debiendo
cumplirse en cada caso con la intimacin de pago. As se ha establecido, entonces, que la ampliacin de la
ejecucin slo es admisible cuando se tratare del vencimiento de nuevos plazos de la misma obligacin, pero no
cuando se pretenda ampliar la pretensin originaria con base en documentos completos y abstractos (3230), por lo
que tratndose de pagars, no es aplicable este artculo, ya que obviamente no se refiere al caso de ejecuciones
originadas en un solo documento cuyas cuotas van venciendo, sino a distintas obligaciones documentadas en ttulos
de crditos, que por su naturaleza son autnomos entre s (3231). Es claro que si bien la intimacin de pago faculta
al deudor a oponer excepciones, no le cabe ello con la total amplitud del art. 544 sino que el ejecutado slo podr
oponer excepciones relativas a la cuota de que se trata y no a las anteriores, no encontrndose por tanto habilitado a
atacar el ttulo comn originario -pues el mismo ya le fue sometido a su examen en la primera oportunidad
defensiva y media al respecto preclusin- ni a impugnar los presupuestos procesales, como ser la personera del
demandante o de su apoderado o la competencia del juez (3232).
Art. 541.- Ampliacin posterior a la sentencia.
Si durante el juicio, pero con posterioridad a la sentencia, vencieren nuevos plazos o cuotas de la obligacin
en cuya virtud se procede, la ejecucin podr ser ampliada pidindose que el deudor exhiba dentro de quinto
da los recibos correspondientes o documentos que acrediten la extincin de la obligacin, bajo
apercibimiento de hacerse extensiva la sentencia a los nuevos plazos y cuotas vencidos. Si el deudor no
exhibiere recibos o documentos que fuesen reconocidos por el ejecutante, o no se comprobase sumariamente
su autenticidad, se har efectivo el apercibimiento sin recurso alguno.
En cada caso de ampliacin deber cumplirse con la intimacin de pago.
Lo dispuesto en este artculo y en el anterior regir tambin en las ejecuciones por cobro de alquileres y
expensas comunes.
533
La facultad que otorga este artculo no podr ser ejercida una vez terminada la tramitacin del juicio.
Si durante el juicio, pero con posterioridad a la sentencia, vencieren nuevos plazos o cuotas de la obligacin en
cuya virtud se procede, la ejecucin podr ser ampliada pidindose, adems, que el deudor exhiba dentro del quinto
da los recibos correspondientes o documentos que acrediten la extincin de la obligacin, bajo apercibimiento de
hacerse extensiva la sentencia a los nuevos plazos y cuotas vencidos, debiendo cumplirse en cada ampliacin con la
intimacin de pago, facultad que empero no podr ser ejercida una vez terminada la tramitacin del juicio, si bien
esta ltima circunstancia debe ser adecuadamente entendida en el sentido de que la finalizacin del proceso
ejecutivo se opera recin con el pago de la suma resultante de la liquidacin definitiva aprobada (3233). No
obstante, tambin se ha admitido la ampliacin con posterioridad al pronunciamiento de la sentencia respecto de
cuotas que han vencido antes de ese momento, por razones de economa procesal (3234) y ponderndose el hecho,
agregamos, que entre el pedido del dictado de la sentencia y su pronunciamiento puede comprenderse un plazo ms
o menos prolongado durante el cual se verifiquen esos vencimientos, debiendo cumplirse con la intimacin que en
cada caso corresponda con el consiguiente aseguramiento del derecho de defensa en juicio del ejecutado (3235), de
conformidad con lo establecido en el art. 542. En el caso de que el deudor no exhibiere recibos o documentos
reconocidos por el ejecutante, o no se comprobase sumariamente su autenticidad, se har efectivo el apercibimiento
sin recurso alguno, vale decir, se tendr por ampliada la ejecucin respecto de los nuevos plazos o cuotas vencidas.
Lo dispuesto en este artculo y en el anterior (ampliacin por plazos o cuotas devengadas con anterioridad a la
sentencia y con posterioridad a la misma) regir tambin en las ejecuciones por cobro de alquileres y expensas
comunes, y nada tiene que ver con la acumulacin objetiva de pretensiones que contempla el art. 87 , Cdigo
Procesal (sobre la modificacin de la demanda ejecutiva, ver comentario al art. 542).
(3225) Cm. Nac. Civ., sala C, 12/3/1992, Ferrari Serra v. Goller, JA, 1993-III-Sntesis .
(3226) Cm. Nac. Com., sala D, 8/10/1980, Balbi, Horacio J. v. Nemedia de Olariaga, Hayde, ED, 91-489; JL,
1981-8-700.
(3227) Cm. Nac. Civ., sala A, 25/4/1985, Obras Sanitarias de la Nacin v. Espsito, Luis M., LL, 1985-C-94.
(3228) Cm. Nac. Civ., sala C, 12/10/1995, Banco de Galicia y Buenos Aires v. Paz Repetto herederos y otros ,
LL, 1997-D-825 (39.605-S).
(3229) Cm. Nac. Civ., sala E, 8/5/1981, Faila de Caicagno, Victoria, LL, 1982-D-543 (36.217-S).
(3230) Cm. Nac. Com., sala B, 2/12/1994, Alanco SA v. Graziano, Alberto y otro, LL, 1995-C-689, Jurisp.
Agrup., caso 10.394. Modificando su anterior criterio y admitiendo la ampliacin sobre la base de nuevos ttulos,
Cm. Nac. Com., sala B, 29/10/1997, EG3 SA v. Nieto Combustibles .
(3231) Cm. Nac. Com., sala B, 7/10/1983, Biotron SA v. Sanatorio Pastor , ED, 21/8/1984, p. 8.
(3232) Cm. Nac. Civ., sala K, 13/5/1991, Consorcio Laprida 1159/61 v. Patterezo, Martha H. s/ejecucin de
expensas .
(3233) Cm. Nac. Civ., sala F, 8/3/1985, Consorcio de Propietarios Yerbal 2427/33 v. Magistrelli, Hugo , LL,
1985-B-368; DJ, 1985-46-501.
(3234) Cm. Nac. Civ., sala D, 10/4/1997, Iriarte Morales, Juan E. v. Snchez, Mara, LL, 1997-D-879, Jurisp.
Agrup., caso 11.779; Cm. Nac. Civ., sala B, 25/6/1997, Consorcio Av. Callao v. Lasalle, Marta, JA, 2002-IIISntesis; sala D, 30/11/1994, Consorcio Tucumn 436 v. Nakandakare de Vehara . En contra, Cm. Nac. Civ., sala
L, 18/6/1991, Establecimientos Don Mariano v. Maggimo, Miguel.
(3235) Cm. Nac. Civ., sala E, 8/3/1991, Gomegar SA v. Korostowsky, Rubin, LL, 1992-A-114.
Art. 542.- Intimacin de pago. Oposicin de excepciones.
La intimacin de pago importar la citacin para oponer excepciones, debiendo dejarse al ejecutado copia de
la diligencia, del escrito de iniciacin y de los documentos acompaados.
Las excepciones se propondrn, dentro de cinco das, en un solo escrito, conjuntamente con el ofrecimiento de
prueba.
Debern cumplirse, en lo pertinente, los requisitos establecidos en los arts. 330 y 356 , determinndose con
exactitud cules son las excepciones que se oponen.
La intimacin de pago importar, asimismo, el requerimiento para que el deudor dentro del plazo establecido
en el prrafo segundo de este artculo, constituya domicilio, bajo apercibimiento de lo dispuesto por el art.
41 .
No habindose opuesto excepciones dentro del plazo, el juez, sin otra sustanciacin, pronunciar sentencia de
remate.
534

TOMO I
La intimacin de pago importar la citacin para oponer excepciones, debiendo dejarse al ejecutado copia de la
diligencia, de la demanda ejecutiva y de los documentos acompaados (3236), frente a la cual slo cabe la oposicin
de las excepciones previstas en el art. 544 , Cdigo Procesal o, en su caso, el pedido de nulidad contemplado en el
art. 545 del mismo ordenamiento (3237) ; y el requerimiento para que el deudor, dentro de igual plazo, constituya
domicilio, bajo apercibimiento de lo dispuesto por el art. 41 (ver comentario al art. 41). La intimacin de pago,
juega aqu como el equivalente de la notificacin de la demanda, por lo que la demanda ejecutiva podr ampliarse
o modificarse antes, aunque los nuevos ttulos no respondan a la misma causa (3238), por obra de la acumulacin
objetiva de acciones o pretensiones. Las excepciones se propondrn, dentro de un plazo de 5 das, en un solo escrito,
en el que deber acompaarse y ofrecerse la prueba, debiendo cumplirse, en lo pertinente, con los requisitos
establecidos en los arts. 330 y 356 , determinndose con claridad cules son las excepciones que se oponen. No
habindose opuesto excepciones dentro del plazo, el juez, sin otra sustanciacin, pronunciar sentencia de remate.
Art. 543.- Trmites irrenunciables.
Son irrenunciables la intimacin de pago, la citacin para oponer excepciones y la sentencia.
La intimacin de pago, la citacin para oponer excepciones y la sentencia son trmites irrenunciables o
indisponibles para las partes, salvo disposicin en contrario, as, v.gr., en la ejecucin de la prenda con registro (art.
29, dec.-ley 15348; ver comentario al art. 600).
Las nicas excepciones admisibles en el juicio ejecutivo son:
1) Incompetencia.
2) Falta de personera en el ejecutante, en el ejecutado o en sus representantes, por carecer de capacidad civil
para estar en juicio o de representacin suficiente.
3) Litispendencia en otro juzgado o tribunal competente.
4) Falsedad o inhabilidad de ttulo con que se pide la ejecucin. La primera podr fundarse nicamente en la
adulteracin del documento; la segunda se limitar a las formas extrnsecas del ttulo, sin que pueda
discutirse la legitimidad de la causa. El reconocimiento expreso de la firma no impide la admisibilidad de la
excepcin de falsedad fundada en la adulteracin del documento.
Estas excepciones son inadmisibles si no se ha negado la existencia de la deuda.
5) Prescripcin.
6) Pago documentado, total o parcial.
7) Compensacin de crdito lquido que resulte de documento que traiga aparejada ejecucin.
8) Quita, espera, remisin, novacin, transaccin, conciliacin o compromiso documentados.
9) Cosa juzgada.
Cualquiera sea el nombre que se le haya dado a la excepcin opuesta, el tribunal, por aplicacin del principio iura
novit curia, puede examinar su sustancia y darle la calificacin que corresponda, de acuerdo con su verdadero
significado jurdico (3239), si bien como regla queda descartada toda defensa que se vincule con la causa de la
obligacin, as, en cuanto a la denuncia de abuso de firma en blanco (3240), aunque, como hemos dicho en el
comentario al art. 520 , excepcionalmente se ha admitido su invocacin como defensa, cuando existe una seria
posibilidad de que la condena se funde en una deuda inexistente (3241), y tal extremo resultara demostrado de
manera palmaria o surgiere en forma manifiesta de las actuaciones glosadas en la causa (3242) (ver el comentario al
art. 544 , excepcin de pago). Como regla las nicas excepciones admisibles en el juicio ejecutivo son las de
incompetencia; falta de personera en el ejecutante, en el ejecutado o en sus representantes, por carecer de
capacidad civil para estar en juicio o de representacin suficiente, si bien la omisin de acompaar la copia del
instrumento de poder no la autoriza (3243). Procede tambin la excepcin de litispendencia en otro juzgado o
tribunal competente, la cual no puede fundarse en la existencia de una causa penal (3244) y supone como principio
la existencia de la triple identidad entre uno y otro proceso, identidad que no se verifica entre un proceso de
conocimiento sobre pago por consignacin y un juicio ejecutivo -el objeto es diverso, porque en la ejecucin se
persigue el cobro de una suma de dinero, y en el juicio de consignacin se pretende imponer un pago; y la causa es
distinta, porque en la ejecucin slo se opera con un ttulo ejecutivo y el incumplimiento del deudor, mientras que en
535
la consignacin aqulla gira en torno al contrato y a la negativa del acreedor a recibir el pago- (3245) excepcin que,
en definitiva, slo puede plantearse ante la existencia de un juicio ejecutivo (3246) y no frente a uno de
conocimiento, si bien en algn caso se la ha admitido si ofrece apariencia de seriedad y en tanto la demanda por
consignacin se haya notificado con anterioridad a la intimacin de pago realizada en el juicio ejecutivo y medie
identidad entre la suma consignada y la que el ejecutante reclama (3247) (ver comentario al art. 188). En este
sentido se ha resuelto que la cancelacin de los cheques, promovida en los trminos del art. 89 , dec.-ley 5965/1963,
no genera litispendencia con el juicio ejecutivo por el cobro de los mismos, pues no existe la posibilidad del dictado
de sentencias contradictorias, ni aun en caso de oposicin a la cancelacin, en tanto la correspondiente al juicio
ejecutivo es revisable por la va del art. 553 , Cdigo Procesal (3248). La excepcin de falsedad de ttulo,
corresponde para aquellos supuestos de adulteracin material -absoluta cuando la firma no le pertenece al librador
del documento, relativa cuando existen enmendaduras en l- (3249), mientras que la falsedad ideolgica queda
reservada para el juicio ordinario o sumarsimo posterior (3250) ; y la de inhabilidad de ttulo se refiere a las formas
extrnsecas del ttulo -sin que pueda discutirse a travs de ellas la legitimidad de la causa- o cuando se cuestiona la
idoneidad jurdica del mismo, sea porque no figura entre los mencionados por la ley, sea porque no rene los
requisitos a que sta condiciona su fuerza ejecutiva o porque la persona que ejecuta o resulta ejecutada carece de
legitimacin procesal, por no ser la que figura en el ttulo como acreedor o deudor (3251) o ya por la ausencia de
mora en el pago del crdito en trance de ejecucin o, lo que es lo mismo, por razones vinculadas con la
inexigibilidad de la deuda (3252), excepciones ambas que son inadmisibles si no se ha negado la existencia de la
deuda. En cuanto a la excepcin de prescripcin, se refiere a la de la accin ejecutiva per se, aun cuando, como en el
caso de los ttulos cartulares contine vigente la causal, as, la de la accin ejecutiva basada en un cheque extranjero
que se rige por la ley del domicilio del banco girado (3253). La excepcin de pago documentado, total o parcial se
vincula a aquellos pagos efectuados antes de la iniciacin de la ejecucin y ms precisamente previos a la intimacin
de pago (3254) -pues los posteriores habrn de merituarse al tiempo de la liquidacin- (3255), para lo cual deben
acompaarse los documentos que los acrediten emanados del acreedor o de su legtimo representante (3256), en los
que conste una clara e inequvoca imputacin a la deuda que se ejecuta (3257) -la entrega de cheques tendr ese
efecto una vez acreditados y pagados por el banco- (3258), de modo que la documentacin resulte autosuficiente
para acreditar la defensa y sin que sean menester otras investigaciones (3259), sin perjuicio de que de no obrar en su
poder podr formular la manifestacin que contempla el art. 333 , Cdigo Procesal en tanto no pueda haberlo
obtenido por gestiones privadas (v.gr., recibo de pago obrante en otro expediente judicial). No obstante se ha
resuelto tambin, si bien excepcionalmente, que la naturaleza del proceso ejecutivo, formal y limitativo en el
conocimiento de los hechos, no puede llevar a prescindir de los elementos arrimados a la causa, ya que ello
equivaldra tanto como una renuncia a la verdad jurdica objetiva, incompatible con el servicio de justicia, por lo que
frente a la existencia de indicios graves, precisos y concordantes de la realizacin del pago (en tanto acto jurdico
extintivo, que puede probarse por cualquier medio, incluso las presunciones), cabe proceder a su ponderacin a los
efectos de evaluar la procedencia de la excepcin de pago opuesta (3260). La excepcin de compensacin de crdito
lquido que resulte de documento que traiga aparejada ejecucin, implica que el crdito que se invoque sea de igual
naturaleza que aquel cuya ejecucin pretende el actor (3261), si bien como hemos dicho en el comentario al art. 523
, en el juicio ejecutivo por cobro de alquileres resulta improcedente cuando se funda en la suma que el locatario ha
entregado en depsito y como garanta del cumplimiento del contrato de locacin, puesto que aqul tiene derecho a
exigir su devolucin una vez que haya acreditado el cumplimiento de todas las obligaciones a que se comprometiera,
de lo que se deduce que carece de la fuerza ejecutiva indispensable para resistir con xito la ejecucin (3262) (ver
comentario a los arts. 506 y 523 sobre la compensacin). La excepcin de quita apareja una reduccin o renuncia
parcial en el monto del crdito ejecutado, en tanto ella resulta de convenio o manifestacin documentada inequvoca
del acreedor -pues como la intencin de renunciar no se presume, la interpretacin de los actos que inducen a
probarla debe ser restrictiva- (3263) ; la de espera consiste en el otorgamiento de un nuevo plazo conferido por el
acreedor demandante al deudor para el pago de su obligacin, ya sea unilateralmente, por convencin bilateral
(3264) o por disposicin legal, concedido con posterioridad a la convencin que origin el ttulo ejecutivo (3265)
-sin que la circunstancia de que el ejecutante recibiera pagos parciales con posterioridad al vencimiento de los
pagars ejecutados la importe, ya que ello requiere la evidencia de un pacto inequvoco entre partes- (3266),
debiendo ser documentada en forma suficientemente contundente para inferir la existencia del otorgamiento del
plazo (3267). En cuanto a la excepcin de remisin, sta es una especie de renuncia mediante la cual el acreedor se
desprende, total o parcialmente, del derecho de exigir el cumplimiento de la obligacin, se halla supeditada al
requisito de que el ejecutado acompae, con el escrito de oposicin de excepciones, el documento del cual resulte,
en forma inequvoca, que el acreedor ha remitido la deuda, pues no es admisible la remisin tcita (art. 877 Civ.),
sin dejar lugar a ninguna duda, pues de lo contrario las cuestiones que intenten debatirse debern ser argidas en un
proceso de conocimiento ms amplio, donde se pueda conocer exhaustivamente las invocaciones hechas, que resulta
imprudente analizar en el limitado marco del proceso ejecutivo (3268). As se ha dicho que procede la excepcin de
remisin opuesta a una ejecucin fundada en un reconocimiento de deuda, si la ejecutada present un documento en
536

TOMO I
el cual la ejecutante manifest no tener nada ms que reclamar bajo ningn concepto con relacin a determinado
contrato de locacin (3269). La excepcin de novacin exige la modificacin de un elemento esencial de la relacin
-sujeto, objeto o causa- que permita inferir que se ha consumido el vnculo primitivo y constituido otro en su lugar
(3270), no siendo inferible as la existencia de novacin si, v.gr., los pagars han permanecido en poder del
ejecutante (3271), pues requiere en su apoyo de la existencia de documento del que resulte la inequvoca voluntad
de las partes de cancelar la primitiva obligacin o, cuando menos, la incompatibilidad de aqulla con la nueva (art.
812 , CCiv.) (3272). Citibank N. A. v. Gmez, Miguel A., JA, 1999-IV-Sntesis. En cuanto a las excepciones de
transaccin y conciliacin se basan en acuerdos de derechos litigiosos, y suponen, como requisito previo y esencial,
la existencia de un proceso judicial al cual ponen trmino (3273) (vase el comentario a los arts. 308 y 309 ), y en
cuanto a la de compromiso ella procede cuando las partes han convenido someter a rbitros o amigables
componedores la decisin sobre las divergencias que se suscitan a raz de los vnculos obligacionales entre ellas
(3274), debiendo todas probarse documentalmente, con exclusin de otros medios probatorios, por lo que no
proceden otras indagaciones para acreditar ese extremo obstativo de la ejecucin (3275). La excepcin de cosa
juzgada se verifica cuando media sentencia dictada en un proceso anterior sustanciado entre las mismas partes y en
virtud del mismo ttulo (3276) (ver comentario a los arts. 163 y 347).
1. DEFENSAS CAUSALES
En lo que atae a defensas vinculadas con la causa de la obligacin, cabe destacar que, si bien en principio no cabe
su discusin en el mbito de la ejecucin, sin embargo se ha dicho que si se enfrentan en la ejecucin cambiaria los
obligados directos (librador y portador) y la causa de la obligacin aparece manifiesta, deben ceder los principios de
autonoma y abstraccin que caracterizan al pagar y debe admitirse la defensa causal (3277).
La falta de causa de la obligacin, se ha sealado tambin que puede alegarse cuando se funda en alguno de los
casos de nulidad absoluta previstos en el Cdigo Civil o en el menoscabo de garantas constitucionales (3278),
siempre que la nulidad alegada sea manifiesta y no dependa de una investigacin de hecho (3279) (ver el comentario
al art. 605 ).
En lo que atae a la defensa de abuso del derecho, cabe sealar que, como regla, no corresponde por vincularse
sustancialmente con la causa de la obligacin -si bien tambin se ha resuelto que un tribunal de justicia no puede
soslayar su ponderacin sobre la base de consideraciones formales- (3280), pues para considerar su viabilidad es
preciso analizar todo lo concerniente al contrato que subyace en la obligacin cartular, examen que no puede
efectuarse en el juicio ejecutivo (3281) (ver el comentario al art. 597).
Tampoco como principio se admite el planteo de inconstitucionalidad en el juicio ejecutivo, pues se considera que
implica la introduccin de un debate que excedera el limitado conocimiento de dicho proceso (3282) -as la de las
normas del Cdigo Procesal en cuanto limitan el nmero de excepciones que se pueden interponer en el juicio
ejecutivo y, en concreto, excluyen la posibilidad de oponer la de falsedad ideolgica de instrumento pblico- (3283),
salvo que el apartamiento o la violacin de la Constitucin Nacional surja del contenido mismo de la norma
impugnada (3284) y no de su aplicacin a un caso concreto, y que no requiera la produccin de prueba fehaciente
para acreditar, en ese caso, la pugna entre ambas normas (3285), pues ello contrariamente, se ha dicho, transformara
en letra muerta el art. 8 , Convencin Americana de Derechos Humanos en tanto es un contrasentido permitir la
ejecucin de una persona para luego examinar si sta era constitucional (3286) ; o cuando medie gravedad
institucional o perjuicio irreparable (3287) (ver el comentario al art. 597).
Resulta tambin improcedente el anlisis exhaustivo de un pretendido vicio de lesin en el mbito del proceso
ejecutivo, toda vez que su estrecho marco cognoscitivo impide albergar planteos que hacen al contrato, la validez,
correccin o nulidad de sus clusulas; la existencia de abuso del derecho (3288) o la teora de la imprevisin (3289)
-ms all de que el pedido de reajuste debe articularse por la va y forma pertinente y de ningn modo como
excepcin en el proceso de ejecucin, as por va de la demanda o reconvencin, en consonancia con los precisos
trminos del art. 1198 , que tan slo habilita a demandar la resolucin del contrato- (3290), si bien se ha resuelto
que la limitacin que contiene este artculo no puede llevarse al extremo de consagrar un exceso ritual manifiesto
incompatible con el ejercicio del derecho de defensa en juicio, mxime cuando se encuentra comprometida la
vivienda del deudor y su familia, lo que ocurrira, ha dicho la Corte, si se privase a la deudora de la posibilidad de
alegar las modificaciones cambiarias y los remedios legales conducentes a paliar sus efectos, sin otro fundamento
que la mera asercin dogmtica sealada, ineficaz para excluir el anlisis de los planteos atinentes a la teora de la
imprevisin y al ejercicio regular de los derechos (3291).
537
Art. 545.- Nulidad de la ejecucin.

El ejecutado podr solicitar, dentro del plazo fijado en el art. 542 , por va de excepcin o de incidente, que se
declare la nulidad de la ejecucin.
Podr fundarse nicamente en:
1) No haberse hecho legalmente la intimacin de pago, siempre que en el acto de pedir la declaracin de
nulidad, el ejecutado depositara la suma fijada en el mandamiento u opusiere excepciones.
2) Incumplimiento de las normas establecidas para la preparacin de la va ejecutiva, siempre que el
ejecutado desconozca la obligacin, niegue la autenticidad de la firma, el carcter de locatario, o el
cumplimiento de la condicin o de la prestacin.
Es inadmisible el pedido de nulidad si el ejecutado no mencionare las excepciones que no ha podido deducir,
en trminos que demuestren la seriedad de su peticin.
Dentro del plazo fijado en el art. 542 , vale decir dentro del quinto da de intimado el pago, el ejecutado podr
solicitar, por va de excepcin o de incidente, que se declare la nulidad de la ejecucin, fundndose para ello
nicamente en no haberse hecho legalmente la intimacin de pago -siempre que en el acto de pedir la declaracin de
nulidad, el ejecutado depositara la suma fijada en el mandamiento u opusiere excepciones- (3292), as cuando se la
hizo en el domicilio constituido en instrumento pblico a pesar de haberse comunicado fehacientemente al acreedor
la constitucin de uno nuevo (3293) ; o en el incumplimiento de las normas establecidas para la preparacin de la
va ejecutiva, siempre que el ejecutado desconozca la obligacin, niegue la autenticidad de la firma, el carcter de
locatario, o el cumplimiento de la condicin o de la prestacin, siendo inadmisible el pedido si el ejecutado no
menciona las excepciones que no ha podido deducir, en trminos que demuestren la seriedad de su peticin. Cabe
destacar que la alegacin de las defensas que no se han podido oponer en el juicio ejecutivo es, por sus propias
caractersticas, ms necesaria que en los restantes supuestos (3294) de modo que no se transforme en un medio intil
de dilacin del proceso, disponiendo as, en el ltimo prrafo del artculo que resulta inadmisible el pedido de
nulidad si el ejecutado no cumple dicho imperativo procesal (3295). El artculo establece que el ejecutado podr
solicitar por va de excepcin, o de incidente cuando el vicio invocado haya llegado a conocimiento del damnificado
con posterioridad (3296), que se declare la nulidad de la ejecucin, fundndose para ello en no haberse hecho
legalmente la intimacin de pago o en el incumplimiento de las normas establecidas para la preparacin de la va
ejecutiva (3297), mas no cuando se ataca el ttulo base de la ejecucin, salvo que se trate de un ttulo incompleto que
se debe integrar con el trmite preparatorio de la va ejecutiva y dicho trmite se hubiere omitido (3298), habindose
juzgado que una irregularidad de tal laya puede ser considerada incluso de oficio por el tribunal de encontrarse
afectado el derecho de defensa (3299), sin que ello excluya la pertinencia de la deduccin del incidente de nulidad
por otros errores in procedendo o en un plazo ulterior al que menciona el artculo, como hemos dicho, con sujecin a
las normas generales que rigen la materia (art. 170 , CPCCN). No obstante, tambin se ha resuelto que si bien uno
de los trmites irrenunciables en los procesos de ejecucin es la intimacin de pago, tal estipulacin no puede dar
fundamento vlido a un planteo de nulidad, si de la lectura de las actuaciones surge que los interesados tuvieron
efectivo conocimiento de las peticiones efectuadas (3300), as si se intim de pago en un domicilio constituido en
instrumento privado no reconocido por la persona a la cual se opone, expresamente reconocido luego al promover el
incidente (3301).
Art. 546.- Subsistencia del embargo.
Si se anulare el procedimiento ejecutivo o se declarare la incompetencia, el embargo trabado se mantendr,
con carcter preventivo, durante quince das contados desde que la resolucin qued firme. Se producir la
caducidad automtica si dentro de ese plazo no se reiniciare la ejecucin.
En el caso de que se anulase el procedimiento ejecutivo o se declarase la incompetencia del tribunal, el embargo
trabado se mantendr, con carcter preventivo, durante quince das hbiles contados desde que la resolucin qued
firme, a fin de que el ejecutante pueda promover ulteriormente la demanda, verificndose contrariamente la
caducidad de aqul en su defecto, luego del plazo de quince das.
(3236) Cumpliendo con el aviso del art. 339 (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 2, 29/5/1997, Secretara de
Turismo v. Camelino, Ramn; sala 1, 13/11/1992, DGI v. Dankeret y Lettieri SRL). En contra, Cm. Nac. Civ.,
sala L, 23/6/1997, Consorcio Propietarios Avellaneda 2080 v. Cohom, B.; no si se cumple en domicilio constituido
(ver comentario al art. 531). Por nuestra parte, pensamos que si el mandamiento no incluye el embargo debera
dejarse aviso, y contrariamente prescindirse del mismo (art. 531 ).
538

TOMO I
(3237) Cm. Nac. Civ., sala C, 6/4/1987, Municipalidad de la Capital v. Viar Hnos. SRL, LL, 1987-E-261, con
nota de Carlos Molina Portela.
(3238) Cm. Nac. Civ., sala C, 25/11/1993, Tencha, Alejandro P. v. Salguero, Julio, JA, 1994-IV-514 .
(3239) Cm. Nac. Civ., sala B, 16/2/1995, Consorcio de Propietarios Paraso Country Club v. Inversiones
Billinghurst, JA, 1996-II-Sntesis .
(3240) Cm. Nac. Civ., sala C, 21/12/1995, Bertone, F. C. v. Miranda de Domnguez y otro, JA, 1997-II-Sntesis .
(3241) Cm. Nac. Civ., sala E, 11/8/1993, Consorcio de Propietarios Agero 927 v. Riesco SA, JA, 1996-II-Sntesis
.
(3242) Fallos, 278:346, FASSI, Cdigo Procesal..., cit., T. II, p. 512; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3,
1/6/1999, Estado nacional - Ministerio de Cultura y Educacin v. Kaese SRL s/proceso de ejecucin , causa
4637/98.
(3243) Cm. Nac. Civ., sala B, 30/11/1994, Instituto de Servicios Sociales para el Personal Ferroviario v. UCOM
SRL, JA, 1998-I-Sntesis .
(3244) Cm. Nac. Civ., sala A, 23/4/1996, Maglio v. Dino, JA, 1997-II-Sntesis .
(3245) Cm. Nac. Com., sala C, 31/12/1997, Clnica del Buen Pastor v. Eguren SA .
(3246) Cm. Nac. Civ., sala D, 3/4/1991, Katz, Len Mayer y otros v. Gonzlez de lvarez, Marta S. y otro, LL,
1991-C-279; DJ, 1991-2-302; sala A, 26/3/2003, Consorcio de Propietarios Tucumn 2360/6 v. Finversol SA
s/ejecucin de expensas .
(3247) Cm. Nac. Civ., sala A, 17/9/1984, Consorcio de Propietarios Alsina 1878 v. Rezznico, Csar, LL, 1985B-37; DJ, 1985-33-89; Cm. Nac. Civ., sala B, 18/10/1995, Bonaventura, Carmelo v. Cassini, Jos, 38.535-S, LL,
1996-B-721. La doctrina plenaria mediante la cual Es oponible en el juicio ejecutivo la excepcin de litispendencia
fundada en la existencia de un juicio ordinario de consignacin donde se pretende pagar la misma suma de dinero
reclamada en aqul (Cm. Nac. Paz, en pleno, 30/10/1959, LL, 97-578; JA, 1960-I-571; ED, 6-845) resulta
aplicable en tanto el juicio de conocimiento de consignacin y el juicio de ejecucin juzgan una misma situacin de
hecho y derecho, ambos tienen la misma finalidad: el pago compulsivo de una obligacin de dar sumas de dinero.
Como medio coactivo de realizacin del inters del deudor en liberarse, la consignacin es paralela a la ejecucin
forzada que constituye el medio coactivo de realizacin del inters del acreedor de cobrar. Consignacin y ejecucin
son dos formas distintas, inversas y paralelas de pago forzoso (Cm. Civ., sala F, 16/3/2004, expte. F383425). O
cuando la consignacin ha sido promovida casi simultneamente y pueden configurarse sentencias contradictorias o
prejuzgamiento (Cm. Nac. Civ., sala K, 16/5/2003, Mercado, Marcelo J. v. Gibaja, Emilio y otro, LL, 29/5/2003,
p. 5).
(3248) Cm. Nac. Com., sala A, 30/8/1988, Castan, Alfredo v. Radiocom SRL y otro [J 11.4478-1], LL, 1989C-288, con nota de Mara E. Kabas de Martorell y Ernesto E. Martorell; DJ, 1989-2-410.
(3249) Cm. Nac. Civ. y Com. Morn, sala 2, 20/6/1995, Jurez, Roberto E. v. Palmieri, Domingo A., JA, 1997II-Sntesis.
(3250) Cm. Nac. Civ., sala L, 7/12/1995, Martnez, Roberto v. Vilas, Silvia G., JA, 1997-II-Sntesis ; Cm. Nac.
Com., sala D, 8/10/1993, Fontirroig, C. v. Rodrguez, J., LL, 1994-B-705 (improcedencia de la defensa de abuso
de la firma en blanco).
(3251) Cm. Nac. Civ. y Com. Morn, sala 2, 20/6/1995, Jurez, Roberto E. v. Palmieri, Domingo A., JA, 1997II-Sntesis.
(3252) Cm. Nac. Civ., sala A, 17/7/1995, Deutsche Bank A. G. v. Zapater Daz Industrial y Comercial SA, JA,
1999-I-Sntesis .
(3253) Cm. Nac. Com., sala B, 20/7/1995, Italtur SA v. Guzzetti, Jos M. y otro , LL, 1997-D-842 (39.660-S).
(3254) Fundan la excepcin de pago los depsitos posteriores a la interposicin de la demanda pero anteriores a la
intimacin judicial CSJN, 16/2/1999, Caja Complementaria de Previsin para la Actividad Docente v. Provincia del
Chaco, JA, 1999-II-456 ; Cm. Nac. Com., sala E, 6/9/1996, Sevel Argentina SA v. Stilman Koffsmon, Mario,
JA, 1997-I-396. Los posteriores supondran un allanamiento ms que una excepcin (Cm. Nac. Civ., sala A,
20/8/2003, Astuena, Mara Alejandra v. Garca Sergi, Antonio ).
(3255) Cm. Nac. Com., sala D, 31/8/1995, Banco de Crdito Argentino v. Carollo, Miguel A., JA, 1999-ISntesis .
(3256) Cm. Nac. Civ., sala I, 3/3/1998, Gorasso, Mara v. Montero, Alfredo, JA, 1998-III-393 .
(3257) Cm. Nac. Civ. y Com. Morn, sala 2, 7/3/1995, Pugliese de Urciuli, Carmen v. Guese, Roberto E. y
otros, JA, 1999-I-Sntesis .
539
(3258) Cm. Nac. Civ., sala D, 21/2/1995, Herrero, Pablo A. y otros v. Centurin, Hctor R., JA, 1998-IVSntesis .
(3259) Cm. Nac. Civ., sala H, 23/9/1996, Pinizzotto, Gisella v. Salvatore de Jovebiarnau, Hilda, JA, 1997-IISntesis.
(3260) Cm. Nac. Civ., sala D, 6/11/1997, Fainbarg, Jorge O. v. Gmez, Mnica M. s/ejecucin hipotecaria .
(3261) Cm. Nac. Civ., sala I, 6/9/1995, Chorowski, Jacobo A. v. Kasanetz, Luis A. y otros, JA, 1997-IV-Sntesis.
(3262) Cm. Nac. Civ., sala I, 3/4/1997, Padilla, Miguel . v. Beiroa, Gabriel s/cobro de alquileres .
(3263) Cm. Nac. Com., sala E, 19/6/1997, Estanteras Japonesas SRL v. Tramontin, Silvia M. del R., JA, 2001III-Sntesis .
(3264) Cm. Nac. Com., sala B, 23/4/1997, Iteva SA v. Creaciones Claudio SH, JA, 2001-III-Sntesis ; Cm. Nac.
Civ., sala A, 25/2/2003, Tosso, Mariano F. v. Morelli, Norberto y otro, DJ, 23/7/2003, p. 802.
(3265) Cm. Nac. Civ., sala A, 10/10/1995, Zunino, Mara A. y otros v. Knoll, Nicols A. y otro, LL, 1996-A-791,
con nota de H. Eduardo Sirkin.
(3266) Cm. Nac. Com., sala B, 23/4/1997, Iteva SA v. Creaciones Claudio SH, JA, 2001-III-Sntesis .
(3267) Cm. Nac. Com., sala B, 23/4/1997, Iteva SA v. Creaciones Claudio SH, JA, 2001-III-Sntesis .
(3268) Cm. Nac. Civ., sala G, 7/7/1989, Medici de Prosperi, Josefa M. v. Vias Urquiza, Isidro s/ejecutivo .
(3269) Cm. Nac. Com., sala D, 16/2/1998, Emprendimientos Recoleta SA v. Cristina Surez SRL s/ejec. [J
11.10621].
(3270) Cm. Nac. Com., sala D, 6/2/1995,
(3271) Cm. Nac. Com., sala D, 8/4/1996, Alessio, Genaro v. Bogarn, Manuel M. y otro, JA, 1996-IV-478 .
(3272) Cm. Nac. Com., sala E, 15/2/1995, Czernizer, Sergio A. v. Aiello, Juan R., JA, 1999-IV-Sntesis .
(3273) Cm. Nac. Com., sala E, 30/12/1983, Serbes SA v. Alsina Vial SA , LL, 1984-B-321.
(3274) Cm. Nac. Com., sala E, 30/12/1983, Serbes SA v. Alsina Vial SA , LL, 1984-B-321.
(3275) Cm. Nac. Com., sala D, 21/2/1997, Zabala, Nlida y otro v. Vitullo, Jos E., JA, 1997-IV-466 .
(3276) Cm. Civ. y Com. Junn, 25/10/1990, Cooperativa Agrop. Ltda. de Carabelas v. Restaine, Damin y otro,
LL, 1993-C-376.
(3277) Cm. Nac. Civ., sala E, 4/3/1994, Chediak SA, Jos J. v. Municipalidad de Buenos Aires , LL, 1995-D-49,
con nota de Mara F. Compiani y Federico Bartffeld; Cm. Nac. Civ., sala D, 6/10/1987, Miri de Gutirrez, Mabel
v. Gutirrez, L. E., LL, 1989-E-604; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 23/9/1980, Secretara de Estado de
Intereses Martimos v. Ca. Sudamericana de Pesca y Exportacin SA, ED, 91-239; Cm. Nac. Com., sala B,
7/11/1994, Banco Mayo Coop. v. Talavera Lpez SRL, LL, 1995-C-689; sala C, 16/5/2000, Goyeneche, Jos M.
v. S. Tsuji SA , LL, 2000-F-267.
(3278) Cm. Nac. Civ., en pleno, 21/8/1944, Fiorito Hnos. y Bianchi v. Correa de Nez, Aniceta A. .
(3279) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/7/1994, Casal de Catalua Centro de Cultura v. Oliver Moya, Ricardo y otro, LL,
1995-D-611, con nota de Enrique M. Falcn.
(3280) Cm. Nac. Civ., sala F, 29/12/1995, Compaa Financiera Atari SA v. Oesterheld, Wolf B. M., JA, 1999-ISntesis .
(3281) Cm. Nac. Civ., sala H, 12/7/1996, Gontad Ferro de Baiardi v. Corna, JA, 1999-IV-Sntesis .
(3282) Cm. Nac. Civ., sala B, 17/6/1998, OSN v. Prop. Jos Pedro Varela 4862 s/ejecucin fiscal.
(3283) Cm. Nac. Civ., sala H, 29/2/1996, Megeve SA v. Brandone, Miriam D. y otros, JA, 1997-II-Sntesis .
(3284) Cm. Nac. Civ., sala C, 11/2/1982, Municipalidad de la Capital v. Cermica Puerto Nuevo SA, LL, 1983C-590 (36.367-S).
(3285) Cm. Nac. Civ., sala C, 1/4/1981, Municipalidad de la Capital v. Transportes Pampeana SA, LL, 1981-C611; ED, 94-756.
(3286) Cm. Nac. Civ., sala D, 30/11/2001, Rikower, Martha y otros v. Morn, Hugo y otro , DJ, 2002-1-1034;
JA, 13/3/2002, p. 68.
(3287) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala I, 11/6/1981, Gobierno nacional v. Rivarola.
(3288) Cm. Nac. Civ., sala D, 22/11/1994, Exprinter, Banco SA v. Pern, Juan, JA, 1996-II-Sntesis .
(3289) Cm. Nac. Civ., sala A, 23/5/1989, Billotti, Alberto v. Starosta, Eduardo D. s/ejecucin hipotecaria .
(3290) Cm. Nac. Civ., sala C, 18/8/1989, Nicolini, Iris v. Blanco, ngel A. s/ejecucin hipotecaria .
(3291) CSJN, 8/3/1983, Burman, Leonardo v. lvarez, Joaqun , LL, 1983-B-445; JA, 1983-II-446 ; ED, 103651; CSJ Santa Fe, 21/11/1984, Simonit, Hctor F. v. Gentili, Osvaldo ; Cm. Nac. Com., sala B, 9/5/2003,
Zappala de Elissi, Ida M. v. C&S Group SA , LL, 17/6/2003, p. 10.
(3292) Para acreditar su inters y el perjuicio sufrido debe depositar la suma fijada en el mandamiento u oponer
excepciones, no slo mencionndolas sino fundndolas para demostrar la seriedad de su peticin (Cm. Nac. Civ.,
sala A, 17/3/1998, Garrido, Esteban v. Trujillo de Mari, Ins M., LL, 1998-C-831).
(3293) Cm. Nac. Civ., sala E, 3/3/1998, Salmon Cadenau, Rubn D. v. Koch, Horacio C. y otro s/ejecucin
hipotecaria ejecutivo .
540

TOMO I
(3294) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 17/2/2000, Banco de la Nacin Argentina v. balo, Susana s/proceso
de ejecucin , causa 5327/98.
(3296) Cm. Nac. Civ., sala A, 24/2/1998, Moyano Nores, Jos M. v. Istephanian, Claudio A. y otros , LL, 1999C-786, Jurisp. Agrup., caso 13.884.
(3297) CSJN, 6/7/1989, Provincia del Chubut v. YPF, LL, 1989-E-159. Es procedente decretar la nulidad de la
sentencia de trance y remate si se demuestra que la ejecutada no fue intimada y citada al pago en el domicilio real,
toda vez que se le ha privado de ejercer su legtimo derecho de defensa y oponer las excepciones que podra
entender que le competen para resistir a la ejecucin (Cm. Nac. Com., sala C, 16/3/2004, Banco del Buen Ayre v.
Ocampo, Miguel G. y otro , DJ, 2004-2-842).
(3298) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 24/10/1995, Direccin Nacional de Migraciones v. Pluna y Cte.
Gerardo Leiva s/ejecucin fiscal , causa 8825/95.
(3299) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., T. 2, p. 781; FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p.
695, pto. 545.9.2; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 26/5/1998, Yacimientos Petrolferos Fiscales SA v. JB
Martima SA s/proceso de ejecucin , causa 8164/94.
(3300) Cm. Nac. Civ., sala A, 25/9/1995, Ure, Carlos Ernesto v. Robbiano, Ernesto N. y otros s/ejecucin de
alquileres .
(3301) Cm. Nac. Civ., sala F, 5/8/1999, Fernndez, Ulpiano J. v. Alvarado, Mirta D. y otros s/ejecucin de
alquileres.
Art. 547.- Trmite.
El juez desestimar sin sustanciacin alguna las excepciones que no fueren de las autorizadas por la ley, o que
no se hubieren opuesto en forma clara y concreta, cualquiera sea el nombre que el ejecutado les hubiese dado.
En ese mismo acto dictar sentencia de remate.
Si se hallaren cumplidos los requisitos pertinentes, dar traslado de las excepciones al ejecutante por cinco
das quien al contestarlo ofrecer la prueba de que intente valerse.
No se har declaracin especial previa acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones.
Si se hubiesen interpuesto excepciones no autorizadas por la ley, o no se las hubiese opuesto en forma clara y
concreta, cualquiera sea el nombre que el ejecutado les hubiese dado, sern desestimadas por el juez, incluso por
carecer ab initio de los requisitos bsicos para ser consideradas como tales (3302), debiendo en ese mismo acto
dictar sentencia de remate. Si se hallaren cumplidos los requisitos pertinentes, dar traslado (art. 135 , inc. 2) de las
excepciones al ejecutante por cinco das quien al contestar ofrecer la prueba de que intente valerse, sin que se haga
declaracin especial previa acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones. En oportunidad de
contestar el traslado debe el ejecutante ofrecer su prueba y acompaar la documental o, en su caso, individualizarla
en la forma prevista por el art. 333 , Cdigo Procesal (3303), mientras que de los documentos agregados en esa
oportunidad deber correrse traslado tambin al ejecutado para mantener el principio de igualdad, solucin que
encuentra apoyo en la norma general contenida en el art. 358 , Cdigo Procesal, supletoriamente aplicable al juicio
ejecutivo (art. 549, CPCCN).
Art. 548.- Excepciones de puro derecho. Falta de prueba.
Si las excepciones fueren de puro derecho o se fundasen exclusivamente en constancias del expediente, o no se
hubiere ofrecido prueba, el juez pronunciar sentencia dentro de diez das de contestado el traslado; si no se
lo hubiere contestado, el plazo se contar desde que se hubiere requerido la resolucin.
Si las excepciones fueren de puro derecho o se fundasen exclusivamente en constancias del expediente, o no se
hubiere ofrecido prueba, el juez pronunciar sentencia dentro de diez das de contestado el traslado o, si no se lo
hubiere contestado, desde que se hubiere solicitado la resolucin, por lo que no cabe la declaracin de puro derecho,
desde que si se considera innecesaria la apertura a prueba de las excepciones opuestas, debe dictarse la
correspondiente resolucin (3304).
Art. 549.- Prueba.
541
Cuando se hubiere ofrecido prueba que no consistiese en constancias del expediente, el juez acordar un
plazo comn para producirla, tomando en consideracin las circunstancias y el lugar donde deba
diligenciarse.
Corresponder al ejecutado la carga de la prueba de los hechos en que funde las excepciones.
El juez, por resolucin fundada, desestimar la prueba manifiestamente inadmisible, meramente dilatoria o
carente de utilidad.
Se aplicarn las normas que rigen el juicio sumario supletoriamente, en lo pertinente.
Cuando se hubiere ofrecido prueba que no consistiese en constancias del expediente, el juez acordar un plazo
comn para producirla, tomando en consideracin las circunstancias y el lugar donde deba diligenciarse, siendo
carga del ejecutado la prueba de los hechos en que se funden las excepciones. La apertura a prueba de las
excepciones constituye una facultad privativa del juez de la causa, quien vlidamente puede prescindir de esa
indagacin si los elementos aportados revisten entidad bastante para dirimirlas (3305), y quien podr tambin, por
resolucin fundada, desestimar la prueba manifiestamente inadmisible, meramente dilatoria o carente de utilidad,
aplicndose supletoriamente las normas que rigen el juicio ordinario, en lo pertinente. As se ha resuelto que la
circunstancia de que el juez de grado hubiese decidido las excepciones opuestas prescindiendo de las pruebas
propuestas por la ejecutada, no invalida, en principio, la sentencia que manda llevar adelante la ejecucin, ya que
conforme lo dispone el art. 548 ha podido legalmente desestimarlas sin recurrir a ese arbitrio y sin afectar, en
consecuencia, la regularidad del pronunciamiento (3306). Entendemos que la resolucin acerca de la admisibilidad
de tal o cual medio de prueba no es susceptible del recurso de apelacin (con efecto diferido como adems se
sostiene (3307)), de conformidad con lo que establece el art. 379, Cdigo Procesal, como tampoco lo es en el mbito
del juicio ordinario, sin que interese para ello la inexistencia de la figura del replanteo de la prueba (ver comentario
a los arts. 260 y 379 ) -como se argumenta-, pues con tal razonamiento todas las resoluciones sobre produccin,
denegacin o sustanciacin de las pruebas deberan ser apelables en todos los procesos salvo el ordinario, ya que,
como es sabido, slo se lo autoriza en ste (3308).
(3302) Cm. Nac. Civ., sala G, 4/12/1995, Compaa Hispano SA v. Maza, Justo, JA, 1999-I-Sntesis .
(3303) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII, p. 484.
(3304) Cm. Nac. Civ., sala A, 13/3/1984, Pignani, Augusto A. v. Arambarri, Eder N. y otro, LL, 1984-C-253; DJ,
1984-0-17; Cm. Nac. Com., sala C, 20/8/1982, Mejalelaty, T. v. Martiniuk, J. .
(3305) Cm. Nac. Com., sala D, 31/8/1995, Banco de Crdito Argentino v. Carollo, Miguel A., JA, 1999-ISntesis ; Cm. Nac. Com., sala A, 30/4/1997, Rodera v. Grfica Tilcara, JA, 1997-IV-467 ; Cm. Nac. Com.,
sala B, 24/3/1981, Dearti de Torres, Nlida v. Repetto, Carlos , LL, 1981-B-495; Cm. Nac. Com., sala A,
19/5/2004, Monsanto Argentina v. Verbeck, Juan E..
(3306) Cm. Nac. Civ., sala A, 26/8/1996, Banco de Crdito Argentino SA v. Qumica Anrmaz SACIFA y otro,
JA, 1999-IV-Sntesis .
(3307) Cm. Nac. Civ., sala H, 31/8/1999, Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires v. Verde y Negro SRL, JA,
2000-II-556 .
(3308) KIELMANOVICH, Apelabilidad..., cit., JA, 2000-II-556 .
Producida la prueba se declarar clausurado el perodo correspondiente; el juez pronunciar sentencia
dentro de los diez das.
Una vez producida la prueba se clausurar el perodo correspondiente, debiendo el juez dictar sentencia dentro de
los 10 das de cumplido dicho extremo, mandando llevar adelante o no la ejecucin como lo indica el artculo
siguiente.
Art. 551.- Sentencia de remate.
La sentencia de remate slo podr determinar que se lleve la ejecucin adelante, en todo o en parte, o su
rechazo.
En el primer caso, al ejecutado que hubiese litigado sin razn valedera u obstruido el curso normal del
proceso con articulaciones manifiestamente improcedentes, o que de cualquier manera hubiese demorado
injustificadamente el trmite, se le impondr una multa a favor del ejecutante, cuyo monto ser fijado entre
el cinco por ciento y el treinta por ciento del importe de la deuda, segn la incidencia de su inconducta
procesal sobre la demora del procedimiento.
542

TOMO I

La sentencia de trance y remate slo podr determinar que se lleve la ejecucin adelante, en todo o en parte, o bien
su rechazo. En el primer caso, y malgrado su tono imperativo, autoriza (no obliga) al juez a aplicar al ejecutado que
hubiese litigado sin razn valedera u obstruido el curso normal del proceso con articulaciones manifiestamente
improcedentes, o que de cualquier manera hubiese demorado injustificadamente el trmite, una multa en favor del
ejecutante, cuyo monto ser fijado entre el 5% al 30% del importe de la deuda, segn la incidencia de su inconducta
procesal sobre la demora del procedimiento, la que podr hacerse extensiva a su letrado (ver comentario al art. 581 ).
La sentencia ejecutiva no tiene por funcin declarar el derecho creditorio, sino controlar las condiciones de
legalidad del ttulo, esto es, si el mismo resulta idneo a los fines perseguidos (3309).
Aun aceptando que las formas de la sentencia en el juicio ejecutivo no estn sujetas a las formalidades de las que se
dictan en el ordinario, es imprescindible que ella contenga decisin expresa, positiva y precisa de todas las
pretensiones, pues cumple la finalidad de poner en conocimiento del deudor el monto por el que la ejecucin
prospera y las bases de lo jurdicamente adeudado, que permitirn practicar oportunamente la liquidacin de la
condena (3310).
Vale la pena sealar que el juicio criminal pendiente no obsta a que se dicte sentencia de trance y remate en el juicio
ejecutivo, pudindose continuar con el procedimiento ya que no tiene el carcter de definitiva (3311), salvo en la
medida en que por la norma del art. 553 , Cdigo Procesal determinadas cuestiones no pudiesen ser debatidas en el
juicio ordinario o sumarsimo posterior (3312). Para nosotros, tambin cabra aplicar la multa del art. 45 al
ejecutante victorioso, si se verifica la hiptesis de un obrar malicioso antes que temerario (ver comentario al art. 45).
La sentencia de trance y remate debe ser completa, debiendo fijar el capital e intereses, pues es preciso establecer las
bases jurdicas de lo realmente adeudado (3313) -sin que quepa diferir decisiones vinculadas con la sustancia de la
condena para la etapa de la liquidacin, ya que uno de los principios fundamentales del ordenamiento procesal en
vigor es el que prohbe a los jueces caer en apartamiento palmario respecto de la sentencia que hacen cumplir(3314), puesto que la liquidacin que se practica en la etapa de cumplimiento de la sentencia de remate es slo una
computacin aritmtica y no jurdica del monto que se reclama (3315).
La notificacin de la sentencia respecto del ejecutado, que debidamente intimado de pago no ha comparecido, se
practicar por nota en este tipo de procesos, y en las ejecuciones especiales (3316).
Art. 552.- Notificacin al defensor oficial.
Si el deudor con domicilio desconocido no se hubiese presentado, la sentencia se notificar al defensor oficial.
Si el deudor con domicilio desconocido no se hubiese presentado, la sentencia se deber notificar al defensor oficial,
sea que dicho supuesto haya sido inicial o que acontezca en forma sobreviniente (3317).
(3309) Cm. Nac. Civ., sala B, 22/3/1994, Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires v. Geope SA y otra, JA,
1997-II-Sntesis .
(3310) Cm. Nac. Civ., sala H, 6/10/1995, Finext SA v. Rojas, V. s/ejecucin hipotecaria. As resolviendo la
procedencia o no de la pesificacin si ha mediado planteo de inconstitucionalidad (Cm. Nac. Civ., sala B,
21/3/2003, Ella SA v. Hasler, Manuel, DJ, 18/6/2003, p. 468).
(3311) Cm. Nac. Civ., sala A, 13/11/2001, Banco de la Ciudad de Buenos Aires v. Peisajovich, Mario L. , LL,
2002-A-7; DJ, 2001-3-956; sala C, 30/3/1989, De la . de R., M. C. v. R., U., LL, 1989-C-453; sala E,
22/12/1995, Giampietro, Patricio J. y otros v. Ros, Mnica A., LL, 1996-C-358.
(3312) Cm. Nac. Civ., sala F, 25/9/1978, Wainer SA, Hctor J. v. Grymberg de Benkler, Ana y otro , LL, 1979-A23, con nota de Lino Enrique Palacio.
(3313) Cm. Nac. Civ., sala D, 29/8/1996, Castro, Carlos A. v. Tralgim SA, JA, 1999-IV-Sntesis . No obstante,
tambin se ha resuelto que la tasa podra fijarse en el momento en que corresponda practicar la liquidacin (Cm.
Nac. Civ., sala C, 15/10/1979, Alonso y Brizzio, H. v. Das de Campo, M. E., ED, 85-645; sala A, 16/9/1996,
Samudio, J. v. Gey, E., LL, 1997-B-827).
(3314) Fallos, 313:1409; Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 1, 29/10/1998, Janeiro de Giorgi, Graciela v. Polica
Federal Argentina y otro s/retiro militar y fuerzas de seguridad , causa 3300/94.
(3315) Cm. Nac. Civ., sala D, 3/4/1991, Katz, Len Mayer y otros v. Gonzlez de lvarez, Marta S. y otro, LL,
1991-C-279; DJ, 1991-2-302.
543
(3316) Cm. Nac. Fed. La Plata, en pleno, 28/10/1969, Banco de la Nacin Argentina v. Lira, J. E. , ED, 29-252;
Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 26/9/1986, Municipalidad de Balcarce v. Iturralde, Miguel .
(3317) Cm. Nac. Com., sala B, 28/2/1996, Vallejo, Gustavo v. Ottagio, Mnica, JA, 2000-III-Sntesis ; Cm.
Nac. Com., sala E, 9/11/1989, Banco Popular Argentino v. Lahore, Nstor , lo cual presupone la previa
publicacin de edictos en los trminos del art. 531 (ver Cm. Civ. y Com. Dolores, 24/7/1979, Banco de la
Provincia de Buenos Aires v. Zapolniskof, J., SP LL, 981-215).
Art. 553.- Juicio ordinario posterior.
Cualquiera fuere la sentencia que recaiga en el juicio ejecutivo, el ejecutante o el ejecutado podrn promover
el ordinario, una vez cumplidas las condenas impuestas.
Toda defensa o excepcin que por la ley no fuese admisible en el juicio ejecutivo podr hacerse valer en el
ordinario.
No corresponder el nuevo proceso para el ejecutado que no opuso excepciones, respecto de las que
legalmente pudo deducir, ni para el ejecutante, en cuanto a las que se hubiese allanado.
Tampoco se podr discutir nuevamente las cuestiones de hecho debatidas y resueltas en el juicio ejecutivo,
cuya defensa o prueba no tuviese limitaciones establecidas por la ley, ni las interpretaciones legales
formuladas en la sentencia, ni la validez o nulidad del procedimiento de la ejecucin.
La falta de cumplimiento de las condenas impuestas podr ser opuesta como excepcin de previo y especial
pronunciamiento.
El juicio ordinario promovido mientras se sustancia el ejecutivo no produce la paralizacin de este ltimo.
Admitida o rechazada la pretensin, el ejecutante y el ejecutado podrn promover el juicio ordinario (o
sumarsimo), una vez cumplidas las condenas impuestas en el proceso ejecutivo, pudiendo oponer toda defensa o
excepcin que por la ley no fuese admisible en el segundo. As se ha dicho que el proceso ordinario o sumarsimo
posterior al juicio ejecutivo ha sido instituido para garantizar el derecho de las partes, dada la naturaleza del
segundo, restringido en razn de las limitaciones o prohibiciones procesales y que pudieron afectar la amplitud de
la defensa y prueba (3318) -sin que el mismo pueda, empero, exceder el marco de la relacin jurdica que motiv el
juicio ejecutivo anterior y la satisfaccin de sus condenas- (3319), y tiene por objeto perseguir la repeticin de lo
abonado sin causa y los daos y perjuicios sufridos (3320) -incluyendo las costas e incluso lo gastado por el
ejecutado en su defensa- (3321), o el cobro de accesorios del crdito nominal que fue objeto del reclamo ejecutivo,
v.gr., la desvalorizacin monetaria no reclamada (3322), o la inconstitucionalidad (3323) por el tipo de cambio, por
ejemplo, en materia de ejecuciones seguidas por la paridad de $ 1 por u$s 1, con sujecin a lo que establecen los
arts. 2 y 11 , ley 25561 y 8 , dec. 214/2002. No corresponder, empero, el nuevo proceso para el ejecutado que no
opuso excepciones respecto de las que legalmente pudo deducir, ni para el ejecutante, en cuanto a las que se hubiese
allanado, ni se podrn discutir nuevamente las cuestiones de hecho debatidas y resueltas en el juicio ejecutivo cuya
defensa o prueba no tuviese limitaciones establecidas por la ley; ni las interpretaciones legales formuladas en la
sentencia; ni la validez o nulidad del procedimiento de la ejecucin, pues el juicio de conocimiento posterior al
ejecutivo est referido a todas las cuestiones que no han podido plantearse en aqul, en virtud de su restringido
mbito cognoscitivo (3324).
nicamente procede, se ha dicho, la revisin en el juicio ordinario o sumarsimo posterior, en los casos en que
existan defensas inoponibles por su naturaleza en dicho juicio, o cuando no se las pudo hacer valer por las
limitaciones de ese tipo de proceso (3325), as, la defensa de imprevisin (3326) o la del abuso del derecho (3327),
con las salvedades indicadas en el comentario al art. 544. La falta de cumplimiento de las condenas impuestas podr
ser opuesta como excepcin de previo y especial pronunciamiento, claro que en el juicio ordinario, pues en el
sumarsimo no proceden en tal carcter (ver comentario al art. 498) y en tanto y en cuanto se promoviese el de
conocimiento una vez establecidas aqullas, concepto que para nosotros se refiere tanto al capital, como a sus
accesorios y las costas -supuesto este ltimo que podra invocarse cuando se trata del proceso de conocimiento
promovido por el ejecutado- cumplimiento que ha de ser total, es decir, por todo el importe de la liquidacin que se
practique (3328).
El juicio ordinario o sumarsimo promovido mientras se sustancia el ejecutivo no produce la paralizacin de este
ltimo -lo cual indica que puede promoverse sin aguardar que la sentencia de aqul adquiera firmeza- (3329), si bien
esto no quita que no pueda solicitarse la suspensin del segundo a ttulo cautelar, de encontrarse reunidos los
presupuestos que autorizan la adopcin de tales medidas (3330). Es as que procede la va del juicio de
conocimiento posterior cuando se ataca la validez formal del instrumento pblico -que, como regla, no puede ser
objeto de la redargucin de falsedad prevista en el art. 395 , Cdigo Procesal- (3331); cuando el planteo del
ejecutado apunta a ventilar cuestiones vinculadas a la relacin que habra dado lugar a la emisin de los ttulos
ejecutivos (3332) ; para corregir los eventuales abusos o errores en que hipotticamente pudiera haber incurrido la
544

TOMO I
entidad bancaria al emitir el saldo de cuenta bancaria que prev el art. 793 , CCom., o al efectuarse los clculos
respectivos de acuerdo con las pautas acordadas en el contrato de mutuo (3333); etc.
(3318) Cm. Nac. Civ., sala A, 31/3/1997, Consorcio Propietarios Avda. Avellaneda 2606/10/12/ 16/24/32 v.
Penelli, Mara T. , LL, 1998-E-779 (40.851-S).
(3319) Cm. Nac. Civ., sala A, 14/12/1987, Tofalo, Andrs F. v. Villa, Carlos A., LL, 1989-E-605, Jurisp. Agrup.,
caso 6750.
(3320) Cm. Nac. Civ., sala B, 4/8/1993, Frega v. Faralle de Zaud , LL, 1994-E-473, con nota de Edgardo H.
Sassi.
(3321) Cm. Nac. Civ., sala F, 14/10/1996, Davor SRL v. Sadovet, Marcelo R. , LL, 1997-C-241; Cm. Nac. Civ.,
sala I, 1/7/2003, Sociedad Italiana de Socorros Mutuos Porta Pa v. Solondoeta, Jos, LL, 2/10/2003, p. 4.
(3322) CSJN, 1979, Reconquista SRL v. Jakin, Pedro , Fallos, 301:55 ; SCBA, 19/9/1989, Aldrey, Jess v.
Celome, Juan Miguel, BA B35472.
(3323) CSJN, 1980, Municipalidad de Esteban Echeverra v. Tambre SA, Fallos, 302:436 .
(3324) Cm. Nac. Com., sala A, 18/11/1998, Canet, Gustavo L. v. Domnguez, Jos A., JA, 2000-I-424 .
(3325) Cm. Nac. Civ., sala C, 10/4/1984, Dello Russo, Amrica I. y otro v. Buenos Aires Building Society SA ,
LL, 1984-C-330; DJ, 1984-0-18; ED, 29/6/1984, p. 7.
(3326) Cm. Nac. Com., sala A, 6/5/1983, Castiglione de Licciardo, Zulema L. y otros v. Licciardo, Eliseo y
otros, LL, 1983-D-89.
(3327) Cm. Nac. Com., sala C, 29/4/1985, Ro Paran, Ca. Financiera SA v. Anian Mahmud, LL, 1986-D-657
(37.389-S); ED, 117-255.
(3328) Cm. Nac. Com., sala C, 27/11/1987, Colloca, Domingo v. Amparo Ca. de Seguros s/ordinario .
(3329) Ms all que no autorizara la oposicin de la excepcin de litispendencia como tal. En contra, resolviendo
que no puede promoverse mientras no se encuentre firme, Cm. Nac. Com., sala B, 5/12/1985, DJ, 1985-I-602.
(3330) Cm. Nac. Com., sala D, 8/10/1993, Capdevielle Kay y Ca SA v. Banco de Olavarra SA , LL, 1994-A170; DJ, 1994-1-607.
(3331) Cm. Nac. Civ., sala L, 7/12/1995, Martnez, Roberto v. Vilas, Silvia G., JA, 1997-II-Sntesis .
(3332) Cm. Nac. Com., sala A, 20/11/1989, Fajeraizen, Mario v. Castellani, Jorge .
(3333) Cm. Nac. Civ., sala C, 18/3/1999, Citibank SA v. Prez, Ramn E. s/ejecucin hipotecaria .
Art. 554.- Apelacin.
La sentencia de remate ser apelable:
1) Cuando se tratare del caso previsto en el art. 547 , prrafo primero.
2) Cuando las excepciones hubiesen tramitado como de puro derecho.
3) Cuando se hubiese producido prueba respecto de las opuestas.
4) Cuando versare sobre puntos ajenos al mbito natural del proceso o causare gravamen irreparable en el
juicio ordinario posterior.
Sern apelables las regulaciones de honorarios que contuviere la sentencia de remate o fueren su
consecuencia, aunque ella, en el caso, no lo sea.
La sentencia de remate ser apelable en el caso previsto en el art. 547 , prr. 1, vale decir, cuando se hubiesen
interpuesto excepciones no autorizadas por la ley, o no se hubieren opuesto las debidas en forma clara y concreta,
cualquiera sea el nombre que el ejecutado les hubiese dado; cuando las excepciones hubiesen tramitado como de
puro derecho; cuando se hubiese producido prueba respecto de las opuestas; y cuando versare sobre puntos ajenos al
mbito natural del proceso o causare gravamen irreparable en el juicio ordinario posterior, as en cuanto dispone la
actualizacin del capital (3334), por cuanto la estructura del proceso ejecutivo se ide en funcin de la seguridad,
mas no en menoscabo de la defensa en juicio (3335) ; o cuando se cuestiona la tasa de inters (3336) ; etc.
Sobre estas bases se ha resuelto por la Corte que si bien las decisiones recadas en juicios ejecutivos no
constituyen, en principio, la sentencia definitiva que exige el art. 14 , ley 48, debe dejarse sin efecto la sentencia que
al establecer la fecha en que qued constituido en mora el deudor no tuvo en cuenta los claros trminos del
telegrama en que se le interpel, lo cual importa un apartamiento de las constancias de la causa que descalifica a la
sentencia apelada en los trminos de la doctrina sobre arbitrariedad (3337). Juega aqu, como en el caso de los arts.
560, 578 y 591, el principio de la apelabilidad respecto de resoluciones que excedan al mbito natural del proceso
545
de ejecucin o versen sobre puntos ajenos al estricto trmite del juicio o que producen un agravio que no puede ser
reparado en el juicio ordinario posterior (3338), pues la inapelabilidad se establece para autorizar la realizacin gil
de los bienes antes que para decidir cuestiones de derecho (3339) ; de la misma manera que la regla de
inapelabilidad en materia concursal slo opera respecto de resoluciones referidas al contenido normal de la
quiebra, dictadas en el marco del trmite usual de ese proceso universal (3340) o cuando la resolucin impugnada
causa un gravamen que no pueda ser reparado con ulterioridad (3341) (ver comentario a los arts. 379 y 560). Sern
apelables las regulaciones de honorarios que contuviere la sentencia de remate o fueren su consecuencia, aunque
ella, en el caso, no lo sea (3342).
Art. 555.- Efecto. Fianza.
Cuando el ejecutante diere fianza de responder de lo que percibiere si la sentencia fuese revocada, el recurso
se conceder en efecto devolutivo.
El juez establecer la clase y el monto de la fianza. Si no se prestase dentro de los cinco das de haber sido
concedido el recurso, se elevar el expediente a la cmara.
Si se diere fianza se remitir tambin el expediente dejndose, en primera instancia, testimonio de las piezas
necesarias para que prosiga la ejecucin.
Cuando el ejecutante diere fianza de responder de lo que percibiere si la sentencia fuese revocada, el recurso se
conceder en efecto devolutivo, debiendo establecer el juez la clase y monto de la fianza con la prevencin, de que si
no se prestase dentro de los cinco das de haber sido concedido el recurso, se elevar el expediente a la Cmara, vale
decir, se lo mantendr con efectos suspensivos (3343). Si se diere fianza tambin se remitir el expediente a la
alzada, aunque dejndose en primera instancia testimonio de las piezas necesarias para la prosecucin de la
ejecucin.
Art. 556.- Fianza requerida por el ejecutado.
La fianza slo se har extensiva al resultado del juicio ordinario, cuando as lo requiriere el ejecutado en los
casos en que, conforme al art. 553 , tuviere la facultad de promover el juicio ordinario posterior.
Quedar cancelada:
1) Si el ejecutado no promoviere el juicio dentro de los quince das de haber sido otorgada.
2) Si habindolo deducido dentro de dicho plazo, la sentencia fuere confirmada.
La fianza prestada por el ejecutante, se podr hacer extensiva al resultado del juicio ordinario o sumarsimo
posterior, cuando as lo requiriese el ejecutado en los casos en que, conforme al art. 553 , tuviese la facultad de
promoverlo. La fianza quedar cancelada si el ejecutado no inicia la demanda dentro de los quince das de haber
sido otorgada, plazo que empieza a correr una vez prestada efectivamente la fianza requerida (3344), o cuando
habindolo hecho dentro de dicho plazo, la sentencia fuere confirmada por la alzada y en tanto cumpla con las
condenas impuestas en el ejecutivo (3345). Se trata de una fianza que el ejecutado no puede requerir si el ejecutante
no ha ofrecido la del art. 555 , vale decir, que se constituye en un aseguramiento conferido por la ley al ejecutado
para el supuesto de que la sentencia que recayere en el juicio ordinario posterior fuese de contenido adverso al
ejecutante y ste hubiese pretendido su ejecucin (3346), sin que ello sea bice para que, en su defecto, el ejecutado
solicite la adopcin de medidas cautelares, siempre que se verifiquen los presupuestos que las autorizan.
Art. 557.- Carcter y plazo de las apelaciones.
Las apelaciones en el juicio ejecutivo se concedern en efecto diferido con excepcin de las que procedieren
contra la sentencia de remate y la providencia que denegare la ejecucin.
Como principio, las apelaciones en el juicio ejecutivo se concedern en efecto diferido con excepcin de las que
procedieren contra la sentencia de remate y la providencia que denegare la ejecucin, que sern apelables con
efecto inmediato (ver comentario al art. 243 ), aunque para algunos el efecto diferido no correspondera cuando el
apelante es el propio ejecutante (3347), criterio que compartimos.
Art. 558.- Costas.
Las costas del juicio ejecutivo sern a cargo de la parte vencida, con excepcin de las correspondientes a las
pretensiones de la otra parte que hayan sido desestimadas.
546

TOMO I
Si se hubiese declarado procedente la excepcin de pago parcial, al ejecutado se le impondrn slo las costas
correspondientes al monto admitido en la sentencia.
Las costas del juicio ejecutivo sern siempre a cargo de la parte vencida, con excepcin de las correspondientes a
las pretensiones de la otra parte que hayan sido desestimadas, aunque en el caso que se hubiese declarado
procedente la excepcin de pago parcial al ejecutado se le impondrn slo las correspondientes al monto admitido
en la sentencia, principio que rige igualmente respecto de los incidentes promovidos en el proceso ejecutivo (3348),
sin que reciba aplicacin lo preceptuado en el art. 68 , segunda parte, Cdigo Procesal (3349).
Art. 558 bis.- Lmites y modalidades de la ejecucin.
Durante el curso del proceso de ejecucin el juez podr de oficio o a pedido de parte, y si las circunstancias
as lo aconsejaren, fijar una audiencia para que comparezcan ejecutante y ejecutado con el objeto de
establecer la forma ms rpida y eficaz de satisfacer el crdito, procurando evitar perjuicios innecesarios.
A esta audiencia debern comparecer las partes personalmente, y se celebrar con la que concurra. No podr
sealarse una nueva con el mismo objeto, ni tampoco podr el ejecutado promover posteriormente incidentes
por causas anteriores que no fueron invocadas en dicha audiencia.
Durante el curso del proceso, el juez podr de oficio o a pedido de parte, y si las circunstancias as lo aconsejaren,
fijar una audiencia para que comparezcan ejecutante y ejecutado con el objeto de establecer la forma ms rpida y
eficaz de satisfacer el crdito, procurando evitar perjuicios innecesarios, audiencia a la que debern comparecer las
partes personalmente, y se celebrar con la que concurra, sin que pueda sealarse una nueva con el mismo objeto, ni
tampoco podr el ejecutado promover posteriormente incidentes por causas anteriores que no fueron invocadas en
dicha audiencia. Se trata de una concreta aspiracin de humanizar los procedimientos judiciales, como se advierte
en toda la materia de las ejecuciones judiciales y extrajudiciales contempladas por el decreto 2415/2002 (ver
comentario a los arts. 499 , 583 y 645).
(3334) Cm. Nac. Civ., sala F, 22/5/1979, Compaa Papelera del Norte y otra v. Varsky, Hugo V., ED, 83-655;
Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, 5/4/1979, Compaa Financiera Sic. SA v. Gonzlez, Jorge E. y otro, DJBA,
117-32.
(3335) Cm. Nac. Civ., sala L, 29/9/1995, Yez, Julio A. v. Cuevas Sandoval y Quiones, Alfredo H. s/ejecucin
hipotecaria .
(3336) Cm. Nac. Com., sala A, 14/2/1996, Spell SA v. Dondero Hnos. y Ca. SA, JA, 1996-III-293 ; Cm. Civ. y
Com. Mar del Plata, sala 1, 7/2/1995, Campagnoli, D. v. Albornoz, R. , BA B1351147.
(3337) CSJN, 9/5/1985, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Lo Icono, Jos O. , LL, 1986-A-219; JA,
1985-IV-556 .
(3338) Cm. Nac. Civ., sala I, 27/9/1994, Wolcoff, Jorge v. Nazar, Liliana, ED, 163-258; Cm. Civ. y Com. Santa
Fe, sala I, 1/4/1997, Heredia, Luis A. v. Muoz, Noem L., LL Litoral, 1997-477.
(3339) Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 14/5/1990, Foussats, Hctor H. v. Perujo, Toms y otro s/rendicin de
cuentas - ejecucin de sentencia , BA B1700361; Cm. Civ. y Com. Paran, sala I, 17/5/1978, Guerscovich, Jorge
O. v. Metalrgica Gualeguay y/u otro, Z. 1978-15-329.
(3340) Cm. Nac. Com., sala D, 17/4/1998, Del Azar, Juan s/quiebra s/queja ; 26/5/1998, Ferrosider SA v.
Ranesi SA s/ejec. prend. s/queja ; sala E, 30/11/1995, Banco Basel SA s/quiebra s/queja .
(3341) Cm. Nac. Com., sala E, 13/3/1997, Cicero, Horacio s/quiebra s/queja ; 10/7/1997, Mily Tours SRL
s/conc. prev. .
(3342) En contra, Cm. Civ. y Com. Fed., en pleno, 16/4/1996, DGI v. Caolines Argentinos SA, JA, 1996-II-301 ,
para las ejecuciones fiscales regidas por la ley 11683 (ver comentario al art. 605 ).
(3343) Se trata de una fianza para alterar los efectos del recurso de apelacin (Cm. Civ. y Com. Fed., sala 3,
26/5/1995, Bowmar SA de Navegacin v. Nren Plast SACIF y otros s/incidente de ejecucin ).
(3344) Cm. Nac. Com., sala A, 12/9/2000, Marincovich, Carlos O. v. Cereales Cerpen SA y otros , LL, 2001-F1016, Jurisp. Agrup., caso 16.183. No obstando a la procedencia del pedido de caducidad el consentimiento del
ejecutado a la providencia que ordena el libramiento del giro (Cm. Nac. Com., sala E, 11/4/2000, Rubistar SA v.
Automotores Celcam SA, JA, 2001-III-637 ).
547
(3345) Cm. Nac. Com., sala E, 16/11/1981, Viale, Fernando J. v. Durn, Rodolfo A., ED, 97-462.
(3346) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 26/5/1995, Bow Mar SA de Navegacin v. Noren Plast SACIF y otros
s/incidente de ejecucin .
(3347) Cm. Nac. Com., sala E, 22/4/2003, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Eton SA .
(3348) FENOCHIETTO - ARAZI, Cdigo Procesal, cit., T. II, p. 795.
(3349) RODRGUEZ, Tratado..., cit., T. II-b, p. 778; Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 17/11/1995, Centro
Gamma SRL v. Obra Social del Personal de Seguridad Ind. e Invest. Priv. s/proceso de ejecucin , causa 8566/93;
Cm. Nac. Civ., sala A, 25/9/1995, Ure, Carlos E, v. Rebbiano, E. , LL, 1998-E-761.
CAPTULO III - Cumplimiento de la sentencia de remate
Seccin 1 - mbito. Recursos. Dinero embargado. Liquidacin. Pago inmediato. Ttulos o acciones
Art. 559.- mbito.
Si la subasta se dispone a requerimiento de propietario o de condmino y no en cumplimiento de una
sentencia de condena, la operacin se regir por las normas del derecho sustancial; en este caso, las que se
establecen en este Cdigo slo sern aplicables en lo que fueren conciliables con aqullas.
La subasta dispuesta a requerimiento de propietario o de condmino y no en cumplimiento de una sentencia de
condena se regir por las normas del derecho sustancial, as, cuando se trata de la venta forzada como modo de
dividir un condominio o de partir los bienes hereditarios, y por las que establece el Cdigo Procesal, en lo que
fueren conciliables con aqullas.
En tal sentido cabe destacar, como hemos dicho al comentar el art. 538 , que se ha resuelto que si los bienes
embargados son escasos y no es probable que su producido alcance a cubrir los gastos de remate, cabe diferir ste
hasta que el ejecutante agote las posibilidades de ampliar su embargo, procediendo al remate de los bienes
existentes en caso de que ese resultado no se logre (3350).
No obstante, debe destacarse, que la subasta de bienes no tiene un fin en s misma, sino solamente es un medio para
ejecutar la sentencia condenatoria incumplida, por lo que si el ejecutado paga antes de la realizacin del remate, ste
habr de suspenderse, debiendo el depsito comprender los importes por los que se mand llevar adelante la
ejecucin, los gastos determinados en el proceso y una cantidad prudencial para responder por los que no hubieran
sido fijados (3351).
Son inapelables, por el ejecutado, las resoluciones que se dictaren durante el trmite de cumplimiento de la
sentencia de remate, salvo las que se refieran a cuestiones que:
1) No pueden constituir objeto del juicio ordinario posterior.
2) Debiendo ser objeto del juicio ordinario posterior, con arreglo al art. 553 , no obstante, han sido debatidas
en la etapa de cumplimiento de la sentencia por haber asentido el ejecutante.
3) Se relacionen con el reconocimiento del carcter de parte.
4) En los casos de los arts. 554 , inc. 4) y 591 , primero y segundo prrafos.
Para el ejecutado como regla, las resoluciones que se dicten durante el trmite de cumplimiento de la sentencia de
remate, son inapelables (3352), salvo las que se refieran a cuestiones que no pueden constituir objeto del juicio
ordinario o sumarsimo posterior; o que siendo objeto del juicio ordinario o sumarsimo posterior fueron, no
obstante, debatidas en la etapa de cumplimiento de la sentencia por haber asentido el ejecutante; o que se relacionen
con el reconocimiento del carcter de parte; y en los casos del art. 554 , inc. 4, esto es cuando versaren sobre puntos
ajenos al mbito natural del proceso o causaren gravamen irreparable en el juicio ordinario o sumarsimo posterior, y
del art. 591 , prrs. 1 y 2, vale decir, respecto de la liquidacin practicada por el ejecutante o ejecutado. Como
hemos dicho al comentar el art. 554 , el principio al que hace referencia el artculo se refiere a las resoluciones
propias de la etapa de cumplimiento de la sentencia de remate del juicio ejecutivo; por lo tanto, cuando se trata de la
decisin sobre peticiones autnomas o que exceden el mbito natural del proceso de ejecucin, o sobre puntos
ajenos al estricto trmite del juicio o que producen un agravio que no puede ser reparado en el juicio ordinario o
sumarsimo posterior, aqul debe ceder, dando lugar a la aplicacin de las reglas generales de la apelabilidad (3353)
(ver comentario a los arts. 379 y 554).
Art. 561.- Embargo. Sumas de dinero. Liquidacin. Pago inmediato.
Es requisito del trmite de cumplimiento de la sentencia de remate, la traba de embargo.
548

TOMO I
Cuando lo embargado fuese dinero, una vez firme la sentencia o dada la fianza a que se refiere el art. 555 , el
acreedor practicar liquidacin de capital, intereses y costas, de la que se dar traslado al ejecutado,
aplicndose, en lo pertinente, las reglas de los arts. 503 y 504 . Aprobada la liquidacin, se har pago
inmediato al acreedor del importe que de ella resultare.
El artculo establece el embargo como requisito del trmite de cumplimiento de la sentencia de remate, y en el caso
de que lo embargado fuese dinero, una vez firme la sentencia o dada la fianza a que se refiere el art. 555 , el
acreedor practicar liquidacin de capital, intereses y costas, de la que se dar traslado al ejecutado por cdula o
personalmente (3354), aplicndose, en lo pertinente, las reglas de los arts. 503 y 504 . Una vez aprobada la
liquidacin, se har pago inmediato al acreedor (ver comentario a los arts. 503 y 504). Como hemos explicado en el
comentario a los arts. 503 y 504, las liquidaciones se aprueban en cuanto hubiere lugar por derecho, autorizando de
tal suerte su correccin de oficio si no se ajustan a las constancias concretas de la causa (3355). Los jueces se
encuentran autorizados, se ha dicho, para observar las liquidaciones que adolezcan de errores materiales,
comprendindose en stos no slo los de clculo, sino tambin las fechas desde las cuales se efectan tales clculos,
aun cuando no mediara observacin de la parte contraria (3356). La impugnacin de la liquidacin implica un
ataque especfico y concreto, demostrando el error en que incurri quien la elabor (3357), y no debe ser genrica,
no siendo suficiente la que omite la consideracin especfica de las deficiencias que pueden contener las cuentas
cuestionadas, ni la mera expresin de disidencia con tales clculos (3358).
Art. 562.- Adjudicacin de ttulos o acciones.
Si se hubiese embargado ttulos o acciones que se coticen oficialmente en los mercados de valores, el
ejecutante podr pedir que se le den en pago al precio que tuvieren a la fecha de la resolucin que as lo
dispone; si no se cotizaren, se observar lo establecido por el art. 573.
Si el embargo hubiese recado sobre ttulos o acciones que coticen en los mercados de valores, el ejecutante podr
pedir que se le den en pago al precio que tuvieren a la fecha de la resolucin que as lo dispone. Si por el contrario
se tratase de ttulos o acciones que no cotizan en bolsa, se ordenar su venta en remate, sin base, al contado o con
las facilidades de pago que por resolucin fundada se establezca y por un martillero pblico, de conformidad con lo
que establece el art. 573 , Cdigo Procesal.
(3350) Cm. Nac. Com., sala D, 8/10/1980, ED, 91-489.
(3351) Cm. Nac. Civ., sala C, 5/7/1991, Marchini, Luis v. Tenenbaum, LL, 1992-B-411; DJ, 1992-1-1124; y
13/2/1992, Caldern de Imerito, L. M. T. v. Menndez de lvarez, M., JA, 1993-I-Sntesis ; Cm. Nac. Civ., sala
H, 27/3/1991, Kmopoff SA v. Garca de Espsito, C., JA, 1991-III-509 .
(3352) Cm. Nac. Civ., sala C, 19/3/1996, Gouchanian de Papazian, Alicia B. v. Papazian, Teodoro, JA, 1997-IISntesis .
(3353) Cm. Nac. Civ., sala I, 27/9/1994, Wolcoff, Jorge v. Nazar, Liliana, ED, 163-258; Cm. Civ. y Com. Santa
Fe, sala I, 1/4/1997, Heredia, Luis A. v. Muoz, Noem L., LL Litoral, 1997-477.
(3354) Cm. Nac. Civ., en pleno, 21/5/1924, SA La Edificadora v. Gonzlez de Fernndez Grau, Mara s/cobro
hipotecario de pesos .
(3355) Cm. Nac. Com., sala A, 8/5/1996, Cines Argentinos SA s/quiebra s/inc. de verif. por: Rosales, lvaro J.,
LL, 1996-E-192; DJ, 1996-2-1195.
(3357) Cm. Nac. Civ., sala A, 27/5/1996, S. M. V. v. A., S. , LL, 1996-E-61; DJ, 1996-2-1069.
Seccin 2 - Disposiciones comunes a la subasta de muebles, semovientes o inmuebles
Art. 563.- Martillero. Designacin. Carcter de su actuacin. Remocin.
Las cmaras nacionales de apelaciones abrirn, cada ao, un registro en el que podrn inscribirse los
martilleros con ms de dos aos de antigedad en la matrcula y que renan los dems requisitos de idoneidad
549
que reglamente el tribunal. De dicha lista se sortear el o los profesionales a designar, quienes debern
aceptar el cargo dentro de tercero da de notificados.
El martillero ser nombrado de oficio, en la forma establecida en el prrafo precedente, salvo si existiere
acuerdo de las partes para proponerlo y el propuesto reuniere los requisitos a que se refiere el prrafo
primero. No podr ser recusado; sin embargo, cuando circunstancias graves lo aconsejaren, el juez, dentro de
quinto da de hecho el nombramiento, podr dejarlo sin efecto.
Deber ajustar su cometido a las instrucciones que le imparta el juez; si no cumpliere con este deber podr
ser removido; en su caso, se le dar por perdido total o parcialmente el derecho a comisin o se aplicar en lo
pertinente la sancin que establece el tercer prrafo del art. 565 .
No podr delegar sus funciones, salvo autorizacin expresa del juez.
El martillero no es parte en los trmites del cumplimiento de la sentencia de remate; slo podr tener
intervencin en lo que se refiere a su actuacin, en los trminos establecidos en este Cdigo o en otra ley.
El martillero (3359) designado para intervenir en una subasta pblica, no acta en calidad de auxiliar de comercio,
ni como mandatario o comisionista de los sujetos del proceso, sino como un auxiliar del rgano jurisdiccional
-funcin por la que no percibe un sueldo por su desempeo, sino que tiene derecho a una remuneracin especial,
denominada comisin u honorario- (3360), pues no vende por cuenta y orden del dueo sino por delegacin del juez
(3361), si bien debe poner todo su empeo y habilidad profesional en la obtencin de un precio acorde con los
valores cuya subasta le ha sido encomendada por el tribunal (3362). Las cmaras nacionales de apelaciones abrirn,
cada ao, un registro en el que podrn inscribirse los martilleros que cuenten con ms de dos aos de antigedad en
la matrcula y renan los requisitos de idoneidad que reglamente el tribunal, de la lista se sortear el o los
profesionales a designar, quienes debern aceptar el cargo dentro del tercer da de notificados. El martillero ser
nombrado de oficio, salvo de que medie acuerdo de partes para proponerlo y en tanto el propuesto rena los
requisitos a que se refiere el prr. 1 del artculo, por ejemplo, cuando se pact que dicha facultad sera ejercida por
la acreedora prendaria (3363), y no podrn ser recusados con o sin causa, aunque cuando circunstancias graves lo
aconsejen, el juez dentro del quinto da de efectuado el nombramiento, podr dejarlo sin efecto. El martillero deber
ajustar su cometido a las instrucciones que le imparta el juez, en cuya representacin realiza el acto, como as
tambin a la ley (3364), y no podr delegar sus funciones -salvo autorizacin expresa del juez- bajo apercibimiento
de remocin y de la prdida total o parcial de la comisin o de ordenarse el reintegro de la que hubiese percibido,
dentro del tercer da de notificado por cdula de la resolucin que as lo dispone. El martillero no es parte en los
trmites del cumplimiento de la sentencia de remate, sino slo en lo que ataa a su propia actuacin y en los
trminos establecidos en el Cdigo o en la ley (3365). Cabe destacar que la acordada 24/2000 de la Corte Suprema
ha establecido que todas las subastas de inmuebles, muebles, derechos, valores mobiliarios y semovientes ordenadas
por los magistrados que se realicen en la Capital Federal, se llevarn a cabo en la Oficina de Subastas Judiciales
(creada por acordada de la CSJN 10/1999 ), con el control y supervisin del jefe de la misma, la que permanecer
abierta para su utilizacin todos los das hbiles desde la hora 8.00 hasta las 16.00, pero su cierre estar sujeto a la
finalizacin de todas las subastas fijadas para el da. La Oficina de Subastas Judiciales recibir la comunicacin del
juzgado que ordena el remate o subasta con las constancias que llevar el edicto, asignar el turno y tendr a su
cargo la organizacin y control del desarrollo del acto: en el caso de inmuebles las fechas se asignarn respetando el
orden de ingreso de dichas comunicaciones; y para los muebles, derechos, valores mobiliarios y semovientes se
concentrarn todos en un da, quedando a resolucin del encargado de la dependencia cuantas veces al mes
corresponde. La Oficina de Subastas Judiciales llevar un libro de registro de las subastas en el que dejar
constancia de la comunicacin, la asignacin del turno y el resultado del remate con los datos del martillero
interviniente y del comprador. Por su parte se seala que en los edictos y dems publicidad adicional, deber
incluirse, entre los conceptos a abonar por el comprador en el acto de la subasta, el arancel aprobado por la acordada
10/1999 del veinticinco centsimos por ciento. El art. 11 de la citada acordada dispone que durante el transcurso de
la subasta no est permitida la filmacin, grabacin ni utilizacin de telfonos celulares por parte del pblico
asistente, cuestin que nos parece que conspira contra la debida publicidad de los actos procesales y por sobre todo
de la propia subasta, en franca contradiccin, adems, con el principio que fluye del art. 125 , inc. 1 Cdigo
Procesal, en cuanto impide el registro flmico o sonoro de lo acontecido.
Art. 564.- Depsito de los importes percibidos por el martillero. Rendicin de cuentas.
El martillero deber depositar las sumas recibidas y rendir cuentas del remate al juzgado, dentro de los tres
das de realizado. Si no lo hiciere oportunamente, sin justa causa, carecer de derecho a cobrar comisin.
550

TOMO I
El artculo impone al martillero el deber de depositar las sumas recibidas y de rendir cuentas del remate al juzgado,
dentro de los tres das de realizado, el incumplimiento, sin justa causa, podr determinar su remocin y prdida de su
derecho a cobrar comisin. De esta rendicin de cuentas se deber correr traslado a las partes por el plazo genrico
de cinco das por cdula, por ser sustancialmente equiparable a una liquidacin (3366), previendo que de no mediar
objeciones se la tendr por aprobada, sin perjuicio de la facultad judicial de observarla de oficio (ver comentario al
art. 504) (3367).
Art. 565.- Comisin. Anticipo de fondos.
El martillero percibir la comisin que corresponda conforme al bien subastado, establecida por la ley o, en
su caso, la costumbre.
Si el remate se suspendiere o fracasare sin culpa del martillero, el monto de la comisin ser fijado por el
juez, de acuerdo con la importancia del trabajo realizado; si se anulare, tambin sin su culpa, tendr derecho
a la comisin que correspondiere. Si el mismo martillero vendiere el bien en un remate posterior, su
retribucin ser determinada atendiendo al efectivo trabajo que le hubiere demandado esa tarea.
Si el remate se anulare por culpa del martillero, ste deber reintegrar el importe de la comisin que percibi,
dentro de tercero da de notificado por cdula de la resolucin que decreta la nulidad.
Cuando el martillero lo solicitare y el juez lo considere procedente, las partes deben adelantar los fondos que
se estimen necesarios para la realizacin de la subasta.
El martillero percibir la comisin que corresponda de acuerdo con la naturaleza del bien subastado, establecida por
la ley o determinada, en su caso, por la costumbre -habitualmente equivalente al 3% en inmuebles (3368), y 10% en
muebles (3369) -, con las disminuciones que imponen las leyes 24432 de Honorarios Profesionales y 24441 de
Vivienda, cuando la estimacin aproximada de las costas imponga un tope mximo dentro del cual es necesario
prorratear las retribuciones de todos los profesionales que intervienen en el proceso, ello con arreglo a las
disposiciones del art. 505 , CCiv. (3370). No obstante, se ha dicho que debe admitirse la aplicacin del art. 77 , ley
24441 como pauta orientadora para fijar la comisin (1,1/2%) del martillero que acta en subasta judicial, porque se
trata de un supuesto similar al de corretaje inmobiliario previsto en la norma (3371). En caso de fracaso o
suspensin del remate, por causas no imputables a culpa del martillero, el monto de la comisin ser fijado por el
juez teniendo en cuenta la importancia del trabajo realizado, los gastos que hubiere efectuado (3372) y la
importancia de los bienes embargados (3373), mientras que si se anulare tambin sin su culpa, tendr derecho a la
comisin que correspondiere, aunque si luego el mismo martillero vendiese el bien en un remate posterior, su
retribucin ser determinada atendiendo al efectivo trabajo que le hubiese demandado esa tarea. As se ha dicho que
si ante el fracaso de la primera subasta el martillero realiz actuaciones para poner nuevamente en marcha el acto
-fijacin de fecha y publicacin de edictos-, y si los trabajos anteriores -aceptacin del cargo, comprobacin del
estado del bien y de su ocupacin- resultaron tiles, pues fue innecesaria su reiteracin, cabe concluir que no se trata
de una doble remuneracin por la misma actividad (3374). Contrariamente, si el remate se anula por culpa del
martillero, ste deber reintegrar el importe de la comisin que percibi dentro del tercer da de notificado por
cdula de la resolucin que decreta la nulidad, con prdida del derecho a su percepcin, toda vez que ambas
situaciones no son ms que las consecuencias naturales que se derivan de la sancin de nulidad que afecta a la
subasta y de la circunstancia de haber tenido su origen dicha invalidacin en el mal desempeo de su funcin
(3375). A pedido del martillero el juez podr disponer que las partes adelanten los fondos que se estimen necesarios
para la realizacin de la subasta, as para gastos de secuestro y de publicacin de edictos (3376), si bien, y como lo
indica expresamente el art. 104, RJC en cuanto establece que para acceder a la matrcula de martillero el aspirante
debe declarar bajo juramento que cuenta con personal necesario para realizar subastas, los gastos correspondientes al
personal que ste contrate, por su seguridad o comodidad, son erogaciones inherentes a su profesin y deben correr
a su costa, quedando absorbidos por la comisin que perciba (3377) ; de la misma manera que la conservacin y
depsito de los bienes, pues ste debe poseer local apropiado para la exhibicin y posterior remate (3378), salvo
cuando la naturaleza de los bienes hace imposible que sean guardados en el mismo, supuesto en el que cabe
autorizar su traslado a un depsito y a percibir la suma pertinente por esa guarda excepcional (3379).
Art. 566.- Edictos.
El remate se anunciar por edictos, que se publicarn por dos das en el Boletn Oficial y en otro diario, en la
forma indicada en los arts. 145 , 146 y 147 . Si se tratare de bienes de escaso valor, slo se publicarn en el
551
Boletn Oficial, por un da y podr prescindirse de la publicacin si el costo de la misma no guardare relacin
con el valor de los bienes.
Si se tratare de inmuebles, podr, asimismo, anunciarse en diarios del lugar donde estn situados.
En los edictos se indicar el juzgado y secretara donde tramita el proceso, el nmero del expediente y el
nombre de las partes si stas no se opusieren; el lugar, da, mes, ao y hora de la subasta; no tratndose de
bienes de escaso valor, se individualizarn las cantidades, el estado y el lugar donde podrn ser revisados por
los interesados; se mencionar, asimismo, la obligacin de depositar el importe de la sea y de la comisin en
el acto de remate y, en su caso, las modalidades especiales del mismo.
Si la subasta fuere de inmuebles, deber indicarse, adems, la base, condiciones de venta, estado de ocupacin
y horario de visitas; si estuvieren sujetos al rgimen de propiedad horizontal, en las publicaciones y en el acto
del remate deber determinarse el monto de las expensas comunes correspondientes al ltimo mes, y la deuda
por este concepto, si fuere posible.
En todos los casos, la ltima publicacin deber realizarse cuando menos cuarenta y ocho horas antes del
remate.
No podrn denunciarse defectos de publicidad de la subasta vencidos cinco das contados desde la ltima
publicacin.
La publicacin de los edictos es el medio de poner en conocimiento de los eventuales interesados la situacin de la
cosa objeto del remate a realizarse, la concreta y precisa individualizacin del bien, su estado de ocupacin y las
dems situaciones de orden legal que pudieran afectarlo, permitiendo, adems, por este medio que los posibles
compradores, con el contralor de las actuaciones si lo aconsejan las circunstancias, conozcan en detalle los bienes
que se publicitan (3380), publicacin que no exime al adquirente de examinar el juicio en el que la subasta se
decret, pues tal consulta debe estimarse una diligencia inexcusable para aqul (3381). El remate se anunciar por
edictos que se publicarn por dos das en el Boletn Oficial y en otro diario, en la forma indicada en los arts. 145 ,
146 y 147 , Cdigo Procesal, salvo si se tratase de bienes de escaso valor, en cuyo caso slo se publicarn en el
Boletn Oficial y por un da, incluso podr prescindirse de la publicacin si el costo de la misma no guardare
relacin con el valor de los bienes, sustituyndose dicha notificacin mediante su anuncio en la tablilla del juzgado
(art. 146 , CPCCN); y si se tratare de la subasta de inmuebles, podr el juez disponer que se publiquen en diarios del
lugar donde ellos estn situados.
Viene al caso recordar, que el rgimen de perfeccionamiento del dominio en las subastas judiciales no se encuentra
alcanzado por lo dispuesto en el art. 2505 , CCiv., pues la subasta tiene un sistema de publicidad propio, constituido
por la publicacin de edictos; la eficacia del acto y su oponibilidad erga omnes es consecuencia natural del rgimen
de publicidad de las subastas y no de la inscripcin en el Registro de la Propiedad (3382), sin perder de vista la
inexplicable desnaturalizacin que supone, como explicamos seguidamente, la supresin del nombre de las partes en
los edictos, como se autoriza en el artculo que comentamos. En los edictos se deber indicar el juzgado y secretara
en el cual tramita el proceso, el nmero del expediente y el nombre de las partes si stas no se opusieren (tngase
presente lo dicho sobre esta cuestin en el comentario al art. 164 y lo que se dir en el comentario al art. 586), norma
que, podra desvirtuar entonces la oponibilidad erga omnes de la subasta que se predica una vez perfeccionada la
misma (art. 586 , CPCCN) y sin necesidad de inscripcin alguna, pues la publicidad del edicto que vendra a
reemplazarla sera inoponible a los terceros acreedores del deudor que inculpablemente ignoran que esa transmisin
se refiere, precisamente, a bienes de su deudor; el lugar, da, mes, ao y hora de la subasta; y no tratndose de
bienes de escaso valor, las cantidades, el estado y el lugar donde podrn ser revisados por los interesados.
Asimismo se mencionar, la obligacin de depositar el importe de la sea y de la comisin en el acto de remate y,
en su caso, las modalidades especiales del mismo. Si la subasta fuere de inmuebles, deber indicarse, adems, la
base, condiciones de venta, estado de ocupacin y horario de visitas, y si los bienes estn sujetos al rgimen de
propiedad horizontal, en las publicaciones y en el acto del remate deber determinarse el monto de las expensas
comunes correspondientes al ltimo mes, que para nosotros es el inmediato anterior o coetneo al edicto, y la deuda
por este concepto, si fuere posible. En todos los casos, la ltima publicacin deber realizarse cuando menos 48
horas antes del remate. La nulidad por defectos de publicidad de la subasta slo podr deducirse dentro de los cinco
das contados desde la ltima publicacin y por errores graves -pues no cabe admitir la nulidad por la nulidad
misma, contrariando el principio establecido en el art. 169 , Cdigo Procesal- (3383), vencido el mismo se opera la
preclusin de la facultad de impugnarlo (3384), plazo de impugnacin que corre desde que su texto obra en autos, o
desde la ltima publicacin de los edictos (3385), por lo que la solicitud de nulidad de la subasta articulada en el
plazo previsto por el art. 592 , Cdigo Procesal y fundada en el contenido de los edictos publicados, es
extempornea (3386).
Art. 567.- Propaganda. Inclusin indebida de otros bienes.
552

TOMO I
La propaganda adicional ser a cargo del ejecutante, salvo si el ejecutado hubiese dado conformidad, o si su
costo no excediere del dos por ciento de la base.
No se podr mencionar en la propaganda, ni subastar en el mismo remate, bajo pena de perder el martillero
su comisin, bienes distintos de aquellos cuya venta fue ordenada judicialmente.
Si la propaganda adicional se realizare a travs de diarios, ser aplicable lo dispuesto en el ltimo prrafo del
artculo anterior.
CONCORDANCIA: arts. 560, 561 y 575, CPCCBs.As.
Podr autorizarse propaganda adicional (3387), la que ser por cuenta del ejecutante, salvo si el ejecutado hubiese
dado conformidad, o si su costo no excediere del 2% de la base; no pudiendo mencionarse en la propaganda, ni
subastarse en el mismo remate, bajo pena de perder el martillero su comisin, bienes distintos de aquellos cuya
venta fue ordenada judicialmente. Si la propaganda adicional se realizare a travs de diarios, ser aplicable lo
dispuesto en el ltimo prrafo del artculo anterior, esto es, que no podrn denunciarse defectos de publicidad de la
subasta luego del quinto da contados desde la ltima publicacin. En igual forma, se ha resuelto que si bien deben
ser considerados los gastos de confeccin de volantes como gastos ordinarios, y por lo tanto no sujetos a
autorizacin previa como principio general, lo cierto es que ello ser as cuando guarden proporcin con la
importancia del asunto (3388) ; si bien se ha dicho que los folletos y volantes que el martillero reparti con
anterioridad a la subasta sin autorizacin expresa del juez, no pueden entenderse incluidos en la expresin gastos de
publicidad, por lo que debe responder por su costo el rematador que asumi un riesgo inadmisible de trasladar a las
partes (3389).
Art. 568.- Preferencia para el remate.
Si el bien estuviere embargado en diversos procesos seguidos contra el ejecutado, salvo disposicin especfica
de otra ley que regule ejecuciones especiales, la subasta se realizar en el que estuviere ms adelantado en su
trmite, con prescindencia de la naturaleza o garantas que tuvieren los crditos.
La preferencia que se acordare para la realizacin del remate importa reconocer al acreedor que promovi el
juicio donde se ordena, la facultad de proponer martillero, si en el acto constitutivo de la obligacin se le
hubiere otorgado esa prerrogativa.
Si el bien estuviese embargado en diversos procesos seguidos contra el ejecutado, salvo disposicin especfica de
otra ley que regule ejecuciones especiales (v.gr., la ley 22232 en cuanto reconoce al Banco Hipotecario Nacional la
prerrogativa de proceder al remate del bien hipotecado en su favor), la subasta se realizar en el que estuviere ms
adelantado en su trmite, con prescindencia de la naturaleza o garantas que tuvieren los crditos as, respecto de
una ejecucin hipotecaria y una comn -preferencia que importa reconocer al acreedor que promovi el juicio donde
se ordena, la facultad de proponer martillero si en el acto constitutivo de la obligacin se le hubiere otorgado esa
prerrogativa-, no obstante las fechas en que se haya dispuesto el remate (3390).
Art. 569.- Subasta progresiva.
Si se hubiese dispuesto la venta de varios bienes, el juez, a pedido del ejecutado, podr ordenar que la subasta
se realice en distintas fechas y que se suspenda cuando el precio obtenido alcanzare a cubrir el crdito,
intereses y costas reclamados.
En el caso de la venta de varios bienes del deudor en un mismo proceso, el juez, a pedido del ejecutado, podr
ordenar que la subasta se realice en distintas fechas y que se suspenda cuando el precio obtenido alcanzare a cubrir
el crdito, intereses y costas reclamados. En este sentido se ha resuelto que la subasta progresiva no exige la
liquidacin actualizada del crdito ejecutado, mas es indudable que requiere cuanto menos la concreta estimacin
del quntum del mismo, de modo que el martillero sea adecuadamente instruido sobre el momento en que deber
suspender las progresivas enajenaciones (3391).
Art. 570.- Posturas bajo sobre.
Cualquiera sea la naturaleza de los bienes a subastar, a pedido de parte o de oficio el juez podr disponer que
se admitan posturas en sobre cerrado, en las condiciones que fije, que debern indicarse en los edictos y, en su
caso, en la propaganda.
553
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin o las cmaras podrn establecer las reglas uniformes de
aplicacin de la expresada modalidad del remate.
Si se tratare de subasta de muebles que se realice por intermedio del Banco de la Ciudad de Buenos Aires u
otras instituciones oficiales que admitan posturas bajo sobre, se aplicar esa modalidad en los trminos que
establezcan las respectivas reglamentaciones.
Sea que se refieran a bienes muebles, semovientes o inmuebles, a pedido de parte o de oficio el juez podr disponer
que se admitan posturas en sobre cerrado, en las condiciones que fije y que debern indicarse en los edictos y, en su
caso, en la propaganda adicional -con lo que se autoriza la adjudicacin de bienes a personas que no se hallan
presentes en la subasta-, as en lo que atae al lugar y plazo para su presentacin, medios de pago autorizados,
apertura y formalidades, etc. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin o las cmaras podrn establecer reglas
uniformes de aplicacin de la expresada modalidad del remate.
Si se tratare de subasta de muebles que se realice por intermedio del Banco de la Ciudad de Buenos Aires u otras
instituciones oficiales que admitan posturas bajo sobre, se aplicar esa modalidad en los trminos que establezcan
las respectivas reglamentaciones.
Art. 571.- Compra en comisin.
El comprador deber indicar, dentro de tercero da de realizada la subasta, el nombre de su comitente, en
escrito firmado por ambos. En su defecto, se lo tendr por adjudicatario definitivo.
El comitente constituir domicilio en esa presentacin, bajo apercibimiento de lo dispuesto en el art. 41 , en lo
pertinente.
Si la compra se hubiese hecho en comisin, el comprador deber indicar, dentro del tercer da de realizada la
subasta, el nombre de su comitente, en escrito firmado por ambos, o en su defecto, se lo tendr por adjudicatario
definitivo, debiendo constituir domicilio procesal el comitente en esa presentacin, bajo apercibimiento de lo
dispuesto en el art. 41, en lo pertinente.
Tngase en cuenta, que la compra en comisin en subasta pblica se encuentra expresamente prohibida por los arts.
598, inc. 7, Cdigo Procesal y 3936 , inc. c), CCiv., reformado por la ley 24441 , en y para la ejecucin hipotecaria,
cuya infraccin determina la nulidad del remate (3392).
Art. 572.- Regularidad del acto.
Si existieren motivos fundados y sin perjuicio de la facultad del juez para disponerlo de oficio, el ejecutante, el
ejecutado o el martillero podrn solicitar al juzgado la adopcin de las medidas necesarias para proveer a la
regularidad del remate y al mantenimiento del orden que asegure la libre oferta de los interesados.
Cuando existieren motivos fundados y sin perjuicio de la facultad del juez para disponerlo de oficio, el ejecutante, el
ejecutado o el martillero podrn solicitar las medidas necesarias para proveer a la regularidad del remate y al
mantenimiento del orden, de modo de asegurar el juego de la libre oferta por parte de los interesados, as
autorizando de oficio o a pedido de parte posturas bajo sobre (art. 570, CPCCN). Ms all de los intereses de las
partes en litigio, se ha dicho, la regularidad del acto de subasta interesa con especial trascendencia al Estado, en el
ejercicio de la funcin indelegable de administrar justicia (3393), pues en la subasta pblica quien vende es el
rgano pblico y no lo hace en representacin del comprador o del propietario, sino a nombre propio, por lo que
pesa sobre l la responsabilidad de vender los bienes ejecutados con absoluta claridad y transparencia (3394). Cabe
recordar que el art. 9 , acordada (CSJN) 24/2000 dispone que el jefe de la Oficina de Subastas Judiciales tendr la
direccin del personal policial permanente destacado en el edificio, que colaborar en la adopcin de las medidas
necesarias para el libre acceso de los interesados que asistan a las subastas y asegurar su normal desarrollo. Para ello
el mencionado funcionario o quien ste designe podr hacer retirar a toda persona que con su proceder altere el
necesario orden para el cumplimiento de esos actos.
(3359) Establece el art. 1, dec.-ley 20266 (t.o. ley 25028 ) que para ser martillero se requieren las siguientes
condiciones habilitantes: a) ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del art. 2; y
b) poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica con arreglo a las reglamentaciones vigentes y las
que al efecto se dicten.
(3360) Cm. Nac. Civ., sala A, 11/8/1997, Danon de Altaraz, Richi y otro v. Rizzo, Juan H. y otro, LL, 1998-C-52.
554

TOMO I
(3361) Cm. Nac. Civ., sala A, 21/5/1996, Waingarten, Naum v. Tortesi, Marco A. y otro , LL, 1997-A-146; DJ,
1996-2-211.
(3362) Cm. Nac. Civ., sala D, 14/8/1980, El Trust Viviendas SA de Ahorro y Prstamo para la Vivienda v.
Demartini, Luis A., LL, 1980-D-579.
(3363) Cm. Nac. Com., sala D, 22/3/1999, Seytar SA v. Messina Prez, Leonardo A. y otros, JA, 1999-II-531 .
(3364) Cm. Nac. Civ., sala C, 5/10/1993, Majernik, Pablo s/suc., LL, 1994-B-334; DJ, 1994-2-146.
(3365) Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 23/2/1982, Barbera, Pedro v. Leobono, Jorge, JA, 1983-I-Sntesis
. Es parte as en el incidente de nulidad (Cm. Civ. y Com. Tucumn, sala 2, 29/6/1984, Varona, Carlos v.
Municipalidad de San Miguel de Tucumn, JA, 1985-I-Sntesis ; Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 3,
24/10/1991, Barbagelata de Essains, Camila s/suc. ).
(3366) Cm. Nac. Civ., sala C, 25/4/1990, Ardito v. Pontnau, JA, 1993-I-Sntesis . Para la evaluacin de las
cuentas deber seguirse un criterio de razonabilidad y proporcionalidad de los importes gastados, en relacin a los
servicios utilizados (Cm. Nac. Com., sala A, 31/3/1993, Laboratorio Schule SCA s/quiebra ).
(3367) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 12/11/1987, Bottero, Hctor v. Luca, Ral , BA B2202529.
(3368) Cm. Nac. Civ., sala M, 10/5/1999, Deutsche Bank Argentina v. Lpez, Julio F., JA, 2000-III-564 ; Cm.
Nac. Civ., sala C, 27/2/1996, Castegnaro, Elas v. Araujo, Roberto R. , 38.629-S, LL, 1996-B-738.
(3369) Cm. Nac. Civ., sala F, 23/2/1998, Decker, Guillermo v. Malec, Pedro, LL, 1998-D-288.
(3370) Cm. Nac. Civ., sala A, 21/5/1996, Waingarten, Naum v. Tortesi, Marco A. y otro , LL, 1997-A-146; DJ,
1996-2-211.
(3371) Cm. Nac. Civ., sala C, 24/4/1997, Vecchio, Nstor O. v. Sorbara, Salvador, LL, 1998-B-238; y sala F,
5/2/1996, Frymety, Otty, JA, 1996-II-413 . En contra, Cm. Nac. Civ., sala K, 10/7/2003, Consorcio de
Propietarios Mjico 1620 v. S., G. B., LL, 19/9/2003, p. 4; sala L, 8/9/1995, Fuchs de Retman, Mara, JA, 1999I-Sntesis ; sala M, 10/5/1999, Deutsche Bank Argentina v. Lpez, Julio F., JA, 2000-III-564 .
(3372) Cm. Nac. Civ., sala G, 10/5/1982, Vinelli, Rodolfo J. v. Maciel, Carlos E., LL, 1983-B-758 (36-347-S).
(3373) Cm. Nac. Com., sala E, 3/11/1994, Preatonio, Hctor v. Ventura, Argiro V., LL, 1996-A-807 (38.434-S).
(3374) Cm. Nac. Civ., sala G, 7/7/1997, G. M. v. M., V., LL, 1998-B-94.
(3375) Cm. Nac. Com., sala C, 24/6/1993, Agrupacin Mdica Argentina SA , LL, 1994-E-159, con nota de
Isidoro Eisner.
(3376) Cm. Nac. Com., sala B, 2/9/1970, IACC SACI v. Peterson, Gustavo ; Cm. Civ. y Com. Trenque
Lauquen, 17/8/1989, Fuentes, M. A. v. Carrizo, Jos Aniceto , BA B2201331.
(3377) Cm. Nac. Civ., sala G, 17/4/1998, Garca, Eugenio v. Maestro, Ral , LL, 1999-B-161; DJ, 1999-1-945.
(3378) Cm. Nac. Com., sala B, ED, 40-598, nro. 41; Cm. Nac. Com., sala A, LL, 127-1110, causa 15.437-S;
HERNNDEZ, Tratado de la ejecucin, T. 1, ps. 147 y 155.
(3379) Cm. Nac. Com., sala B, 10/4/1980, Guerra, Norberto E. v. Palermo, Coop. de Crdito Ltda. , LL, 1980-C437.
(3380) Cm. Nac. Civ., sala B, 10/6/1982, Siboldi, Elvio A. v. Roca, Julio R. y otra , LL, 1983-A-398.
(3381) Cm. Nac. Civ., sala F, 23/12/1997, Parets de Perosanz, Alicia B. v. Pintos, Jos M., LL, 1998-D-44.
(3382) Cm. Nac. Civ., sala A, 1/7/1996, Consorcio de Propietarios Edificio Juan B. Alberdi v. Trotta, lida , LL,
1997-E-1059, Jurisp. Agrup., caso 11.952; DJ, 1997-1-1002.
(3383) Cm. Nac. Civ., sala G, 9/3/1983, Parets, ngel V. v. Lavessoli, Luis y otra, LL, 1983-B-741. La ausencia
de carteles de remate no es causal de nulidad, pues su colocacin es facultativa (Cm. Nac. Civ., sala C, 19/5/1994,
Marino, Miguel . v. Gonzlez de Dunjo, L.); o si los defectos pueden ser suplidos con la consulta del expediente
(Cm. Nac. Civ., sala L, 19/9/1996, Richco Cereales SA v. Pagola, Elena ; Cm. Nac. Com., sala E, 5/7/1995,
Lloyds Bank v. Ledesma, Gabino ).
(3384) Cm. Nac. Civ., sala H, 17/9/1998, Guevara, Juan v. Di Tullio SA, JA, 1999-III-517 .
(3385) Cm. Nac. Civ., sala C, 2/3/1993, Banco de Galicia y Buenos Aires v. Salvador, J., JA, 1994-II-242 .
(3386) Cm. Nac. Civ., sala B, 2/7/1998, Hartman, Guillermo v. Attuare SRL, ED, 185-162.
(3387) De no mediar conformidad del ejecutado, la publicidad se limita a los edictos de ley (Cm. Civ. y Com. Mar
del Plata, sala 2, 8/7/1997, Bodega, Alberto v. Galvn, Julio y otra, BA B1402465).
(3388) Cm. Nac. Com., sala B, 7/5/1979, Mantilla, Gustavo R. v. Ignacio Aguirre, Aurelio.
(3389) Cm. Nac. Civ., sala G, 29/11/1995, Ovington, Jorge C. v. Ferrone, Gerardo, LL, 1996-B-713, 38.491-S.
(3390) Cm. Nac. Com., sala A, 23/5/1997, Banco del Buen Ayre v. Filgueira, Edgardo, LL, 1999-B-779 (41.267S); ED, 174-91.
(3391) Cm. Nac. Com., sala D, 11/6/1996, Tacchi, Carlos M. v. Peters Hnos. , LL, 1996-E-345; DJ, 1996-2-446.
555
(3392) Cm. Nac. Civ., sala D, 9/10/1995, Banco Sudameris v. Repossi, Carlos A., LL, 1997-B-166. Es vlida, no
obstante, la cesin del derecho personal del comprador de un inmueble en subasta aun no habindose realizado la
tradicin (Cm. Nac. Civ., sala A, 23/12/2002, De Buono, Edmundo v. Brota, Jos, DJ, 2003-I-864).
(3393) Cm. Civ. y Com. Junn, 6/9/1994, Monti, Aldo H. v. Funes, Alberto A. , LLBA, 1995-273.
(3394) Cm. Civ. y Com. Morn, sala II, 27/10/1998, Sterlin, Alberto v. Surez, Eleuterio, LLBA, 1999-1177.
Seccin 3 - Subasta de muebles o semovientes
Art. 573.- Subasta de muebles o semovientes.
Si el embargo hubiere recado en bienes muebles o semovientes, se observarn las siguientes reglas:
1) Se ordenar su venta en remate, sin base, al contado o con las facilidades de pago que por resolucin
fundada se establezca, por un martillero pblico que se designar observando lo establecido en el art. 563 .
2) En la resolucin que dispone la venta se requerir al deudor para que, dentro del plazo de cinco das,
manifieste si los bienes estn prendados o embargados. En el primer caso, aqul deber indicar el nombre y
domicilio de los acreedores y el monto del crdito; en el segundo, el juzgado, secretara y la cartula del
expediente.
3) Se podr ordenar el secuestro de las cosas, que sern entregadas al martillero para su exhibicin y venta; al
recibirlas ste, las individualizar con indicacin de su estado y del lugar y fecha en que se lleva a cabo la
entrega.
4) Si se tratare de muebles registrables, se requerir a los registros que correspondiere un informe sobre las
condiciones de dominio y gravmenes.
5) La providencia que decrete la venta ser comunicada a los jueces embargantes; se notificar por cdula a
los acreedores prendarios, quienes podrn formular las peticiones que estimaren pertinentes, dentro de
tercero da de notificados.
Si el embargo hubiere recado en bienes muebles o semovientes, se ordenar su venta en remate, sin base, al contado
o con las facilidades de pago que por resolucin fundada se establezca, por un martillero pblico.
As la subasta judicial de las cuotas sociales que corresponden al deudor de una sociedad de responsabilidad
limitada, debe realizarse sin base, por aplicacin de las reglas procesales sobre venta de cosas muebles (3395). En la
resolucin que dispone la venta se requerir al deudor para que, dentro del plazo de cinco das, manifieste si los
bienes estn prendados o embargados; en el primer caso, deber indicar el nombre y domicilio de los acreedores y el
monto del crdito; en el segundo, el juzgado, secretara y la cartula del expediente. El juez de oficio, o a pedido de
parte, podr ordenar el secuestro de las cosas embargadas, las que sern entregadas al martillero para su exhibicin
y venta, quien al recibirlas las individualizar con indicacin de su estado y del lugar y fecha en que se lleva a cabo
la entrega.
Si los bienes a subastar fuesen muebles registrables, se requerir a los registros que correspondiere un informe sobre
las condiciones de dominio y gravmenes.
La providencia que decrete la venta ser comunicada a los jueces embargantes y se notificar por cdula a los
acreedores prendarios, quienes podrn formular las peticiones que estimaren pertinentes dentro del tercer da de
notificados.
Art. 574.- Articulaciones infundadas. Entrega de los bienes.
Al adjudicatario que planteare cuestiones manifiestamente improcedentes que demoraren el pago del saldo
del precio, se le impondr la multa que prev el art. 581 .
Pagado totalmente el precio, el martillero o la parte que, en su caso, correspondiere, entregar al comprador
los bienes que ste hubiese adquirido, siempre que el juzgado no dispusiere otra cosa.
Si el adjudicatario de los bienes plantease cuestiones manifiestamente improcedentes que demoraren el pago del
saldo del precio, se le impondr la multa que prev el art. 581 , la que podr ser del 5% al 10% del precio obtenido
en el remate, y que podr hacerse extensiva a su letrado (ver el comentario al art. 581). Pagado totalmente el precio,
el martillero o la parte que, en su caso, correspondiere, entregar al comprador los bienes que ste hubiese
adquirido, siempre que el juzgado no dispusiere otra cosa (3396).
(3395) Cm. Nac. Com., sala A, 24/4/1961, Franco, Carlos v. Marques, Antonio .
(3396) La enajenacin queda perfeccionada con la entrega de la cosa, sin necesidad de aprobacin judicial (Cm.
Nac. Com., sala C, 28/11/1986, Caffeti s/concurso ).
556

TOMO I
Seccin 4 - Subasta de inmuebles

A) Decreto de la subasta
Art. 575.- Embargos decretados por otros juzgados. Acreedores hipotecarios.
Decretada la subasta se comunicar a los jueces embargantes e inhibientes.
Se citar a los acreedores hipotecarios para que dentro de tercero da presenten sus ttulos. Los de grado
preferente, dentro del mismo plazo, podrn solicitar el aumento de la base hasta cubrir el importe de sus
crditos.
Decretada la subasta se comunicar a los jueces embargantes e inhibientes y se citar a los acreedores hipotecarios
para que dentro del tercer da presenten sus ttulos, pudiendo los hipotecarios de grado preferente, dentro del mismo
plazo, solicitar el aumento de la base hasta cubrir el importe de sus crditos -comunicacin que se tendr por
cumplida con el diligenciamiento del oficio respectivo o de la cdula pertinente en el caso del acreedor hipotecario(3397), sin que ninguno de ellos asuma, empero, el carcter de parte, resumindose su actuacin a la de contralor y
vigilancia de la subasta y a la posibilidad de solicitar su embargo (los acreedores inhibientes) y hacer valer sus
derechos en la etapa de distribucin de los fondos obtenidos en el remate (3398), con el objeto de que pueda incluso
determinarse el orden de prelacin entre ellos (3399), teniendo en cuenta que, respecto de los privilegios, la subasta
judicial importa la liquidacin de todos los crditos que pesan sobre los bienes, que automticamente quedan
transferidos sobre el precio de adquisicin en el remate.
Como lo establece el artculo la comunicacin del decreto de subasta a los jueces embargantes en modo alguno
constituye ocasin para que se aumente la base, salvo que se trate a su vez de acreedores hipotecarios (3400).
Art. 576.- Recaudos.
Antes de ordenar la subasta el juez requerir informes:
1) Sobre la deuda por impuestos, tasas y contribuciones.
2) Sobre las deudas por expensas comunes, si se tratare de un bien sujeto al rgimen de propiedad horizontal.
3) Sobre las condiciones de dominio, embargo e inhibiciones, segn las constancias del registro de propiedad
inmueble. Los informes tendrn una vigencia de sesenta das, a cuyo vencimiento debern ser actualizados.
Asimismo, intimar al deudor para que dentro de tercero da presente el ttulo de propiedad del inmueble,
bajo apercibimiento de obtener testimonio a su costa. No se realizar la subasta mientras no se haya agregado
el ttulo o, en su caso, el testimonio.
Podr comprobarse judicialmente el estado de ocupacin del bien si las circunstancias as lo aconsejaren.
Antes de ordenar la subasta el juez requerir informes sobre la deuda por impuestos, tasas y contribuciones y si se
tratare de un bien sujeto al rgimen de propiedad horizontal, por expensas comunes (y extraordinarias), habindose
resuelto respecto de este ltimo rubro, que la vacancia del administrador del consorcio autoriza su requerimiento por
medio de edictos, toda vez que la intimacin a cada copropietario resulta improcedente, en tanto no se encuentran
individualmente obligados a conocer el estado de deuda de la unidad a subastar, como as tampoco a liberar al futuro
adquirente de las deudas que pesan sobre la unidad (3401); y sobre las condiciones del dominio, embargo e
inhibiciones, segn las constancias del Registro de la Propiedad Inmueble, informes que tendrn una vigencia de
sesenta das. Sobre el particular, cabe destacar que la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, en pleno,
resolvi en Servicios Eficientes SA que no corresponde que el adquirente en subasta judicial afronte las deudas
que registra el inmueble por impuestos, tasas y contribuciones, devengadas antes de la toma de posesin, cuando el
monto obtenido en la subasta no alcanza para solventarlas, si bien con la singular prevencin de que no cabe una
solucin anloga respecto de las expensas comunes para el caso de que el inmueble se halle sujeto al rgimen de la
ley 13512 (3402), salvo cuando fue condicin del remate y as se estableci en los edictos y no por la simple
mencin en stos de la existencia de deuda por aqullos (3403), quien slo es responsable por ellos a partir de la
adquisicin de la posesin (3404). En cuanto a la deuda por expensas anteriores al tiempo de la toma de posesin,
entendemos que ellas se cancelan respecto del adquirente en remate judicial -sin perjuicio de que sus titulares
pretendan reclamar el saldo insoluto al anterior propietario, quien deber responder con todo su patrimonio- (3405),
salvo que se hubiese informado en los edictos que el adquirente deba hacerse cargo de ellas, pues en caso de venta
557
forzada la circunstancia de que la obligacin por expensas sea de carcter propter rem no resulta suficiente para
imponer su transmisin a un tercero (3406), pues el ius persequendi que establece contra el titular de la unidad
funcional el art. 17, ley 13512 es de aplicacin a las enajenaciones voluntarias pero no a las realizadas por subasta
judicial (3407).
As entonces se ha resuelto que dado que la transferencia del dominio sobre un inmueble en subasta pblica tiene el
carcter de un acto de atribucin de derechos autnomos en favor del adquirente, ste lo adquiere libre de
gravmenes, los que se trasladan al precio de compra en virtud del principio de subrogacin real, pues la
autonoma del derecho transmitido y la ausencia de convencin en los trminos de los arts. 3265 y 3266 , CCiv.
relevan al adquirente de afrontar alguna carga, ms all del precio resultante de la puja. Por tanto, aqul no se
encuentra obligado a pagar las expensas atrasadas devengadas con anterioridad a la toma de posesin del inmueble
vendido (3408). Pero contrariamente se ha dicho que, mientras la obligacin de pagar las expensas de un inmueble
subastado judicialmente no se extinga, su comprador debe soportarlas aunque se trate de una venta rodeada de
garantas judiciales, sin perjuicio del derecho de aqul a repetir su importe (3409) -pues si bien ste no debe abonar
la anterior de impuestos, contribuciones o tasas, s debe pagar las deudas que por expensas comunes registre el
inmueble sometido al rgimen de propiedad horizontal cuando el monto obtenido en la subasta no alcance para
solventarlas- (3410), incluso el total de ellas aunque se hubiese adquirido el 50% del dominio de la unidad funcional
de propiedad horizontal (3411).
sala G, 9/6/1998, Watfi, Soledad v. Davinobih, Hayde, LL, 1999-C-564; sala K, 21/4/1999, Citibank NA v.
Barbaro, Alberto O., LL, 2000-C-899 (42.647-S).
Asimismo, dice el artculo, que se intimar al deudor para que dentro del tercer da presente el ttulo de propiedad
del inmueble, bajo apercibimiento de obtener testimonio a su costa, sin el cual, en su caso, no se realizar la subasta
-ello para evitar ulteriores reclamaciones con fundamento en la insuficiencia o los defectos del ttulo, en su casocon citacin de todas las personas que participaron en su otorgamiento (3412) o del Ministerio Pblico en su
defecto, de conformidad con lo que establece el art. 778 , Cdigo Procesal de verificarse la hiptesis que el mismo
contempla (3413).
Podr comprobarse judicialmente el estado de ocupacin del bien si las circunstancias as lo aconsejaren,
permitiendo por ese medio que los posibles compradores, con el contralor de las actuaciones, si lo aconsejan las
circunstancias, conozcan en detalle el bien que se publicita (3414) ; ms an se ha considerado que es trmite previo
ineludible al remate judicial de un inmueble, el establecimiento con exactitud del estado de ocupacin, a fin de
hacerlo constar en la publicidad, conforme lo requiere la adecuada tutela de los diversos intereses comprometidos en
la subasta (3415).
Art. 577.- Designacin de martillero. Lugar del remate.
Cumplidos los recaudos a que se refiere el artculo anterior, se ordenar la subasta, designando martillero en
los trminos del art. 563 y se determinar la base. Oportunamente se fijar el lugar donde aqulla debe
realizarse que ser donde tramita la ejecucin, o el de ubicacin del inmueble, segn lo resolviere el juez de
acuerdo con lo que resultare ms conveniente; se establecer tambin el da y la hora, que no podrn ser
alterados salvo autorizacin del juez o acuerdo de partes expresado por escrito.
Se especificar la propaganda adicional autorizada, en los trminos del art. 567.
Una vez producidos los informes y presentada la documentacin a que se refiere el art. 576 , se ordenar la subasta,
se designar martillero, en los trminos del art. 563, y se determinar la base, fijndose oportunamente el lugar
donde aqulla debe realizarse -que ser donde tramita la ejecucin, o el lugar de ubicacin del inmueble, segn lo
resolviere el juez de acuerdo con lo que resultare ms conveniente-, establecindose, tambin, el da y la hora, que
no podrn ser alterados salvo autorizacin del juez o acuerdo de partes expresado por escrito. Adems se
especificar la propaganda adicional autorizada, en los trminos del art. 567. Sin embargo, y como hemos dicho al
comentar el art. 563 , la Corte Suprema ha establecido (acordada 24/2000 ) que todas las subastas de inmuebles,
muebles, derechos, valores mobiliarios y semovientes ordenados por los seores magistrados a realizarse en la
Capital Federal, se llevarn a cabo en la Oficina de Subastas Judiciales (acordada 10/1999 ) con el control y
supervisin del jefe de la misma, la que permanecer abierta para su utilizacin todos los das hbiles desde la hora
8.00 hasta las 16.00, pero su cierre estar sujeto a la finalizacin de todas las subastas fijadas para el da.
Asimismo, se indica en la citada acordada, que la Oficina de Subastas Judiciales recibir la comunicacin del
juzgado que ordena el remate y/o subasta con las constancias que llevar el edicto, asignar el turno y tendr a su
cargo la organizacin y control del desarrollo del acto: en el caso de inmuebles las fechas se asignarn respetando el
orden de ingreso de dichas comunicaciones; y para los muebles, derechos, valores mobiliarios y semovientes se
concentrarn todos en un da, quedando a resolucin del encargado de la dependencia cuantas veces al mes
corresponde.
558

TOMO I
Art. 578.- Base. Tasacin.

Si no existiere acuerdo de partes, se fijar como base los dos tercios de la valuacin fiscal actualizada
correspondiente al inmueble.
A falta de valuacin, el juez designar de oficio perito ingeniero, arquitecto o agrimensor para que realice la
tasacin; la base equivaldr a las dos terceras partes de dicha tasacin.
Para la aceptacin del cargo, plazo para el cumplimiento de la tarea y remocin del puesto, se aplicarn las
reglas de los arts. 469 y 470 .
De la tasacin se dar traslado a las partes, quienes dentro de cinco das comunes expresarn su conformidad
o disconformidad. Las objeciones debern ser fundadas.
El juez tiene la facultad de apartarse de la tasacin o de lo estipulado por las partes, fijando la base en una
suma que impida que los bienes sean malvendidos.
Cuando no existiere acuerdo de partes, se fijar como base los dos tercios de la valuacin fiscal actualizada
correspondiente al inmueble; y a falta de valuacin, el juez designar de oficio perito ingeniero, arquitecto o
agrimensor para que realice la tasacin, calculndose la base sobre igual proporcin del valor de dicha tasacin. Para
la aceptacin del cargo, plazo para el cumplimiento de la tarea y remocin del perito, se aplicarn las reglas de los
arts. 469 y 470. De la tasacin se dar traslado a las partes, quienes dentro de un plazo de cinco das comunes
debern expresar su conformidad o disconformidad, debiendo esta ltima ser fundada, el que se notificar por cdula
(arg. art. 473).
En todos los casos el juez tiene la facultad de apartarse de la tasacin como de la estipulado por las partes, fijando
la base en una suma que impida que los bienes sean malvendidos (3416). Vale la pena destacar que el
consentimiento con la base de la subasta implica la aceptacin de que puede llegar a venderse el inmueble por ese
precio, razn por la cual la cuestin del precio vil debe anticiparse en el expediente planteando oportunamente su
eventual aumento (3417), pues ese precio, obtenido en la subasta, no es por s solo causa de nulidad cuando no se
prueban irregularidades en la operacin (3418).
B) Constitucin de domicilio
Art. 579.- Domicilio del comprador.
El martillero requerir al adjudicatario la constitucin de domicilio en el lugar que corresponda al asiento del
juzgado. Si el comprador no lo constituyese en ese acto y no lo denunciare oportunamente, se aplicar la
norma del art. 41 , en lo pertinente.
El martillero requerir al adjudicatario la constitucin de domicilio en el lugar que corresponda al asiento del
juzgado, con la prevencin de que si no lo constituye en ese acto o no lo denuncia oportunamente, se aplicar la
norma del art. 41, en lo pertinente, si bien podr hacerlo en cualquier momento ulterior, sin que en ningn caso
puedan retrotraerse los procedimientos.
C) Deberes y facultades del comprador
Art. 580.- Pago del precio. Suspensin del plazo.
Dentro de los cinco das de aprobado el remate, el comprador deber depositar el importe del precio que
corresponda abonar al contado, en el banco de depsitos judiciales; si no lo hiciere en esa oportunidad y no
invocare motivos fundados para obtener la suspensin del plazo, se ordenar nueva subasta en los trminos
del art. 584 .
La suspensin slo ser concedida cuando medien circunstancias totalmente ajenas a la conducta del
adquirente y en situaciones que no pudieren ser superadas con la sola indisponibilidad de los fondos.
El ejecutante y el ejecutado tienen legitimacin para requerir el cumplimiento de las obligaciones del
comprador.
559
Dentro de los cinco das de aprobado el remate, en verdad, de notificada dicha resolucin -salvo que en el edicto se
hubiese supeditado el pago a la mera aprobacin- (3419), el comprador deber depositar el importe del precio que
corresponda abonar al contado en el banco de depsitos judiciales, sin necesidad de intimacin alguna (3420) ; o
en su defecto, y si no invocare motivos fundados para obtener la suspensin del plazo, se ordenar una nueva
subasta en los trminos del art. 584 , sin perjuicio de que en el caso de admitirse el pago tardo deber cargar el
postor con los intereses de la mora (3421) o el reajuste eventual por desvalorizacin monetaria aun sin mora, pues es
contrario a la regla moral nsita en nuestro ordenamiento que el deudor pretenda cancelar su obligacin pagando, en
valores reales, mucho menos de aquello a lo que se oblig en su momento, aun cuando el envilecimiento se hubiese
operado por causas ajenas a su voluntad (3422).
As se ha resuelto que no se justifica la falta del pago del precio por el adquirente del campo en subasta judicial
sobre la base de la presunta existencia de intrusos, si con un mnimo de diligencia se pudo haber comprobado las
supuestas anomalas en que ahora pretende justificar su propio incumplimiento (3423).
La suspensin del pago del saldo del precio slo ser concedida cuando medien circunstancias totalmente ajenas a
la conducta del adquirente y en situaciones que no pudieren ser superadas con la sola indisponibilidad de los fondos,
si bien ello no significa que los intereses que pudo haber devengado el capital le pertenezcan al adjudicatario, pues
aquel saldo y los intereses que devengue pasan a engrosar el capital obtenido en la subasta (3424).
El ejecutante y el ejecutado se encuentran legitimados para requerir el cumplimiento de las obligaciones del
comprador.
Viene a cuento destacar, la integracin del saldo del precio en la subasta puede cumplirse abonando en efectivo o
por compensacin (3425) si correspondiere (3426) (art. 828 , CCiv.), sin perder de vista, empero, que aunque las
partes hayan pactado en el mutuo hipotecario que el acreedor poda compensar el precio de la subasta del inmueble
hasta la concurrencia de su crdito, esta convencin rige sin perjuicio de los derechos de terceros (3427), por lo que
si existen otros embargos y/o privilegios la compensacin no proceder como regla, salvo que se cuente con su
conformidad, criterio aplicable tambin para la hiptesis de peticin de compensacin de la sea.
Art. 581.- Articulaciones infundadas del comprador.
Al adjudicatario que planteare cuestiones manifiestamente improcedentes que demoraren el pago del saldo
del precio, se le impondr una multa que podr ser del cinco por ciento al diez por ciento del precio obtenido
en el remate.
Al adjudicatario que planteare cuestiones manifiestamente improcedentes que demorasen el pago del saldo del
precio, se le impondr una multa que podr ser del 5% al 10% del precio obtenido en el remate, as al comprador
que continu dilatando el depsito de esa suma despus de haberle sido impuesta una sancin similar (3428), sin
perjuicio de que tambin cabe la aplicacin a su letrado (arg. art. 45 , CPCCN) (3429) (ver los comentarios a los
arts. 45 , 551 y 594 ).
Art. 582.- Pedido de indisponibilidad de fondos.
El comprador que hubiere realizado el depsito del importe del precio podr requerir su indisponibilidad
hasta tanto se le otorgue la escritura, o se inscriba el bien a su nombre si prescindiere de aqulla, salvo
cuando la demora en la realizacin de estos trmites le fuera imputable.
La indisponibilidad no regir respecto de los gastos de escrituracin y pago de impuestos.
El comprador que hubiere realizado el depsito del importe del precio podr requerir la indisponibilidad de los
fondos respecto del ejecutante, hasta tanto se le otorgue la escritura o se inscriba el bien a su nombre si prescindiere
de aqulla (art. 1184, CCiv. y art. 94 , dec. 2080/1980 [t.o. dec. 466/1999 ]; ver el comentario al art. 598 , inc. 4,
CPCCN sobre la escritura de protocolizacin) -salvo cuando la demora en la realizacin de estos trmites fuera
imputable a aqul- con la finalidad esencial de crear las condiciones mnimas indispensables para que aqul pueda
asegurarse la obtencin del bien adquirido, durante un lapso razonable (3430), sin que el solo vencimiento de ese
plazo torne procedente su revalorizacin o la aplicacin de intereses, en tanto no medie culpa del adquirente (3431).
La indisponibilidad de los fondos no regir respecto de los gastos de escrituracin y pago de impuestos, si bien las
sumas depositadas no podrn aplicarse a otro destino, salvo que se tratare de las costas de la ejecucin, o del pago
de otro acreedor preferente y privilegiado (art. 590 , CPCCN) (3432).
D) Sobreseimiento del juicio
Art. 583.- Sobreseimiento del juicio.
560

TOMO I
El ejecutado slo podr liberar los bienes depositando el importe del capital y de lo presupuestado en
concepto de intereses y costas, sin perjuicio de la liquidacin que ulteriormente correspondiere; asimismo,
una suma a favor del comprador, integrada por la comisin del martillero, sellado del boleto y el equivalente
a una vez y media del monto de la sea.
Los importes debern ser satisfechos aunque el martillero hubiere descontado los gastos del remate de la
cantidad correspondiente a sea.
La indemnizacin establecida sobre la base del valor de la sea es sin perjuicio de otras que pudieren
corresponder en concepto de responsabilidad civil.
La simple promesa de pago no autoriza a pedir el sobreseimiento; tampoco podr supeditarse el pago a la
exigencia de una liquidacin previa.
El ejecutado no podr requerir el sobreseimiento si el comprador hubiere depositado en pago el saldo del
precio dentro de los plazos a que se refiere el art. 580 , o antes. Por saldo de precio se entiende el que debe
abonarse al contado.
La facultad de solicitar el sobreseimiento slo podr ser ejercida por el ejecutado o, en su caso, sus herederos.
Si el adquirente fuere el acreedor autorizado a compensar, el ejecutado podr requerir el sobreseimiento
antes de que se tenga por oblado o compensado el precio de venta con el crdito del adquirente.
En las cuestiones que se plantearen acerca de la suficiencia del pago realizado por el ejecutado, el comprador
slo es parte en lo que se refiere a las sumas que podran corresponderle de conformidad con lo establecido en
el prrafo primero.
El ejecutado podr liberar los bienes embargados depositando el importe del capital y de lo presupuestado en
concepto de intereses y costas, sin perjuicio de la liquidacin que ulteriormente correspondiere, y una suma a favor
del comprador, integrada por la comisin del martillero, sellado del boleto y el equivalente a una vez y media del
monto de la sea -aunque el martillero hubiese descontado los gastos del remate de la cantidad correspondiente a
sea- indemnizacin esta ltima que lo ser, sin perjuicio de otras que pudieren corresponder en concepto de
responsabilidad civil, y que representa una suma de dinero que representa el 150% de la abonada en concepto de
sea por el comprador del inmueble subastado (3433).
El sobreseimiento constituye una forma de exteriorizacin del criterio de humanizacin del proceso (art. 558 bis ,
CPCCN y comentario al art. 499 ) que propugna la moderna ciencia procesal y pretende favorecer al deudor, en
tanto permite privilegiar su inters de conservar el inmueble, por sobre el del comprador en mantener lo adquirido
en la subasta, en tanto su derecho encuentre adecuada y plena satisfaccin a travs de aquel mecanismo (3434).
La simple promesa de pago no autoriza a pedir el sobreseimiento, ni tampoco podr supeditarse el pago a la
exigencia de una liquidacin previa (sobre el pago anterior al remate, ver comentario al art. 559 ).
El ejecutado no podr requerir el sobreseimiento si el comprador hubiese depositado en pago el saldo del precio
antes o dentro de los plazos a que se refiere el art. 580 , entendindose por saldo de precio el que debe abonarse al
contado (3435) ; si el adquirente fuere el acreedor autorizado a compensar, el ejecutado podr requerir el
sobreseimiento antes de que se tenga por oblado o compensado el precio de venta con el crdito del adquirente.
Tngase en cuenta que la dispensa del pago de sea, en el caso de subasta de inmuebles, para compensarla con el
crdito reconocido en favor del ejecutante, constituye una facultad judicial, sujeta, por ende, a la prudente
discrecionalidad de quien la otorga, de modo que su procedencia depende de las circunstancias propias del caso
(3436).
La facultad de solicitar el sobreseimiento slo podr ser ejercida por el ejecutado o, en su caso, por sus sucesores
universales.
En las cuestiones que se plantearen acerca de la suficiencia del pago realizado por el ejecutado, el comprador slo
es parte en lo que se refiere a las sumas que podran corresponderle de conformidad con lo establecido en el prrafo
primero del artculo e incluso en lo que atae a la admisibilidad del sobreseimiento en s mismo (3437).
E) Nuevas subastas
Art. 584.- Nueva subasta por incumplimiento del comprador.
Cuando por culpa del postor cuya oferta hubiese sido aceptada como definitiva en el acto del remate la venta
no se formalizare, se ordenar nuevo remate. Dicho postor ser responsable de la disminucin real del precio
561
que se obtuviere en la nueva subasta, de los intereses acrecidos, de los gastos ocasionados y de las costas
causadas con ese motivo.
El cobro del importe que resultare, previa liquidacin, tramitar por el procedimiento de ejecucin de
sentencia, quedando embargadas a ese efecto las sumas que el postor hubiere entregado.
Cuando por culpa del postor, cuya oferta hubiese sido aceptada como definitiva en el acto del remate, la venta no se
formalizare -no basta para ello con el mero depsito sino que debe mediar tempestiva comunicacin al juzgado en
tal sentido (3438) -, se ordenar uno nuevo, siendo responsable aqul de la disminucin real del precio que se
obtuviere en la nueva subasta, de los intereses acrecidos, de los gastos ocasionados y de las costas causadas con ese
motivo, para lo cual habrn de compararse los precios obtenidos en ambas subastas atendiendo a sus valores reales y
no a su significacin nominal, pues sino el ritmo inflacionario podra excluir de por s todo dao (3439).
El cobro del importe que resultare, previa liquidacin, tramitar por el procedimiento de ejecucin de sentencia,
quedando a estos efectos embargadas las sumas que el postor hubiere entregado, y sometidas ministerio legis a
responsabilidad por los conceptos especificados en este artculo (3440). No obstante, se ha resuelto que es
procedente que el comprador en remate judicial que ha sido remiso en depositar el saldo de precio pueda hacerlo en
tanto no se haya decretado una nueva subasta -siendo la subsistencia de la relacin jurdica compraventa la que
autoriza el depsito del comprador que es moroso- con los intereses correspondientes (3441).
Art. 585.- Falta de postores.
Si fracasare el remate por falta de postores, se dispondr otro, reduciendo la base en un veinticinco por
ciento. Si tampoco existieren postores, se ordenar la venta sin limitacin de precio.
Si el remate fracasase por falta de postores se dispondr otro, reduciendo la base en un 25%, y de all en ms, se
ordenar la venta sin limitacin de precio, procedimiento que ha sido previsto no solamente en resguardo de los
derechos del acreedor para evitarle dilaciones y gastos, del deudor propietario del bien ofertado, para asegurarle la
existencia de un precio remanente, sino en el propio inters de la jurisdiccin, en nombre de la cual se ejecuta el acto
y de cuya seriedad y garanta no se puede dudar (3442).
F) Perfeccionamiento de la venta. Trmites posteriores. Desocupacin del inmueble
Art. 586.- Perfeccionamiento de la venta.
La venta judicial slo quedar perfeccionada una vez aprobado el remate, pagado el precio o la parte que
correspondiere, si se hubieren otorgado facilidades, y luego de realizada la tradicin del inmueble a favor del
comprador.
La venta judicial quedar perfeccionada una vez aprobado el remate, pagado el precio o la parte que
correspondiere, si se hubieren otorgado facilidades, y luego de realizada la tradicin del inmueble a favor del
comprador, y sin necesidad de escritura pblica (3443). Como hemos dicho en el comentario al art. 566 , el rgimen
de perfeccionamiento del dominio en las subastas judiciales no se encuentra alcanzado por lo dispuesto en el art.
2505 2505, CCiv., pues la subasta tiene un sistema de publicidad propio, constituido por la publicacin de edictos,
razn por la cual, y ms all de que la inscripcin registral resulte necesaria para asegurar la continuidad del tracto y
facilitarle al comprador la realizacin de los actos de disposicin que derivan de su calidad de propietario, la eficacia
del acto y su oponibilidad erga omnes es consecuencia natural del rgimen de publicidad de las subastas y no de la
inscripcin en el Registro de la Propiedad (3444), razn por la cual somos de la idea de que no debe autorizarse la
supresin del nombre del deudor en los edictos (ver lo dicho en el comentario al art. 566). Este peculiar rgimen
determina as que, producida una superposicin de subastas sobre un mismo bien -en el caso, se haba efectuado un
remate en el marco de una ejecucin de alquileres y otro posterior en la quiebra del deudor- que tuvo como resultado
la existencia de dos compradores -uno en cada proceso-, se acuerde prevalencia a aquel adquirente que particip en
la primera venta por aplicacin de la regla prior temporis, potior iuris (3445).
Art. 587.- Escrituracin.
La escritura de protocolizacin de las actuaciones ser extendida por escribano sin que sea necesaria la
comparecencia del ejecutado.
El adquirente que solicita la escrituracin toma a su cargo la realizacin de las diligencias tendientes a ella,
pero no est obligado a soportar los gastos que corresponden a la otra parte.
562

TOMO I

La escritura de protocolizacin de las actuaciones ser extendida por escribano sin que para ello se requiera la
comparecencia del ejecutado, tomando el adquirente a su cargo la realizacin de las diligencias tendientes a ella,
pero no est obligado a soportar los gastos que corresponden a aqul; si bien, como hemos dicho en el comentario
anterior, la adquisicin de un inmueble en subasta judicial no requiere la escrituracin (3446) (ver comentario al art.
598 ).
Si el adquirente del bien raz opta por la escrituracin (ver los arts. 1184 , CCiv. y 94 , dec. 2080/1980 [t.o. dec.
466/1999]; y el comentario al art. 598 , CPCCN), toma a su cargo las diligencias necesarias, entre otras, los gastos
por certificados y estudios de ttulos (3447). El documento registral, escritura de protocolizacin o testimonio,
deber contener, sin perjuicio de los dems recaudos regsitrales, la transcripcin de la parte pertinente del auto que
decreta el remate; del que lo aprueba; del que ordena la puesta en posesin y su cumplimiento o la constatacin de
haberla recibido; del que tiene por abonado el precio; y del que designa el escribano u ordena la expedicin del
documento a registrar, con mencin de la fecha, de las fojas y del expediente al que corresponden (art. 94 , dec.
2080/1980, [t.o. dec. 466/1999]).
Art. 588.- Levantamiento de medidas precautorias.
Los embargos e inhibiciones se levantarn al solo efecto de escriturar, con citacin de los jueces que los
decretaron.
Una vez escriturado el bien, sin otro trmite, esas medidas cautelares se levantarn definitivamente, si fuere
procedente, con la presentacin del testimonio para la inscripcin en el registro de la propiedad.
Los embargos quedarn transferidos al importe del precio.
Los embargos e inhibiciones se levantarn al solo efecto de escriturar, con citacin de los jueces que los decretaron,
y una vez escriturado el bien, sin otro trmite, se levantarn definitivamente si fuere procedente, con la presentacin
del testimonio para la inscripcin en el registro de la propiedad, transfirindose los embargos al importe del precio;
norma que juega en materia de subasta pblica de inmuebles y no cuando se condena a escriturar una venta
privada, en la que se impone la previa audiencia de los interesados a objeto de que, preservando las garantas del
debido proceso, puedan ellos hacer valer las defensas que tuviesen (3448). La transferencia de un inmueble realizada
en subasta pblica tiene el carcter y alcance de un derecho autnomo en favor del adquirente, con prescindencia de
los derechos del transmitente, puesto que el mismo recibe el inmueble libre de gravmenes, los que se trasladan al
precio de compra en virtud del principio de subrogacin real (3449).
Las medidas precautorias registradas con posterioridad a la fecha del auto que decreta el remate, sern desplazadas
de su posicin registral por el documento resultante de la subasta, comunicndose en tal caso la variacin suscitada a
los jueces respectivos, con indicacin del fuero, juzgado, secretara y juicio en el que aqulla se realiz (art. 95 , dec.
2080/1980, [t.o. dec. 466/1999]).
Art. 589.- Desocupacin de inmuebles.
No proceder el desahucio de los ocupantes del inmueble subastado hasta tanto no se hubiere pagado el saldo
del precio y hecho la tradicin.
Las cuestiones que se suscitaren con motivo de la desocupacin del inmueble se sustanciarn por el trmite de
los incidentes, cuando la ilegitimidad de la ocupacin apareciere manifiesta, o no requiriere la dilucidacin de
controversias que por su naturaleza y complejidad deban, a criterio del juez, ser sometidas a otra clase de
proceso.
Hasta tanto no se hubiese pagado el saldo del precio y efectuado la tradicin no se ordenar el desahucio de los
ocupantes del inmueble subastado, sustancindose todas las cuestiones que se suscitaren con motivo de su
desocupacin por el trmite de los incidentes, cuando la ilegitimidad de la ocupacin apareciere manifiesta, o no
requiriere la dilucidacin de controversias que por su naturaleza y complejidad deban, a criterio del juez, ser
sometidas a otra clase de proceso.
As se ha resuelto que resulta improcedente sustanciar la desocupacin del inmueble subastado por va de incidente
dentro de la ejecucin, si no se advierte ilegitimidad manifiesta en la ocupacin del bien por parte de quien es
563
condmina, en el caso, esposa del ejecutado, en el 50% indiviso, debiendo ello ser propuesto en la va adecuada a fin
de dilucidar el derecho de las partes (3450). La procedencia de la solicitud de desocupacin, sin ms trmite, del
inmueble efectuada por el adquirente en remate, conforme lo prev el art. 589 , Cdigo Procesal, requiere que el
bien inmueble haya sido subastado libre de ocupantes y que as haya sido sealado en los edictos (3451) y, como lo
indica el artculo, que se haya pagado el saldo de precio y efectuado la tradicin (3452), salvo acuerdo en contrario
que lo anticipe (3453).
(3397) Cm. Nac. Civ., sala M, 3/5/1996, N. de R. v. R., JA, 1997-IV-462 ; Cm. Nac. Civ., sala G, 28/5/1998,
Sursen SA v. Agrosoja Ser Agropecuarios SRL, LL, 1999-C-139. De desconocerse el domicilio del acreedor
hipotecario, por edictos (Cm. Nac. Com., sala E, 21/3/1997, Srur, Roberto v. Wietrznik, Armando) que no se
confunden con los del art. 566 . La omisin de citar al acreedor hipotecario no acarrea nulidad, sino la subsistencia
del gravamen (Cm. Nac. Civ., sala C, 7/6/1990, De La Puente, Mariano A. v. Ocampos, Osvaldo D., JA, 1993-ISntesis; Cm. Nac. Com., sala D, 29/3/1974, Ferrero, L. v. Mar Bol SCA ).
(3398) Cm. Nac. Civ., sala C, 14/6/1983, Furst Zapiola, Guillermo F. v. Loma Tendida SCA , LL, 1984-A-489
(36.544-S).
(3399) Cm. Nac. Civ., sala E, 10/11/1995, Casano, Leticia v. Arizcuren, Rosa E. y otro, LL, 1996-B-713 (38.490S).
(3400) Cm. Nac. Civ., sala J, 11/9/1995, Caivano, Rodolfo O. v. Gonzlez, Jorge A. y otros, LL, 1997-C-965
(39.545-S).
(3401) Cm. Nac. Civ., sala L, 17/4/1997, Instituto de Ayuda Financiera para el Pago de Retiros y Pensiones
Militares v. Biscotti, Ceferino , LL, 1999-C-754 (41.545-S).
(3402) Servicios Eficientes SA v. Yabra, Roberto I. , 18/2/1999, LL, 1999-B-384; DJ, 1999-1-881; RCyS, 1999606. En contra, Cm. Nac. Com., sala E, 23/6/2003, Inmuno SA v. Preiser, Isaac Norberto, ED, 10/9/2003, p. 7;
Cm. Nac. Com., sala A, 31/5/1999, Crculo Cerrado SA v. Coop. de Prov. de Bienes y Servicios para el Transporte
El Colmenar, LL, 1999-E-58.
(3403) Cm. Nac. Civ., sala C, 16/4/1996, Flynn, Mario v. Erwin Michalowitz y Ca. SRL, LL, 1997-A-352
(39.204-S).
(3404) Cm. Nac. Com., sala C, 10/5/1983, Hobinal SA s/quiebra, LL, 1983-C-568.
(3405) Cm. Nac. Civ., sala I, 18/12/1997, Consorcio Pacheco de Melo 1825 v. Ferrari Hardoy, Martn, JA, 1998III-391 .
(3406) Cm. Nac. Com., sala D, 23/10/2001, Artifort SA s/quiebra s/inc. de enajenacin , LL, 2002-B-629; DJ,
2002-1-551; IMP, 2002-3-173.
(3407) Cm. Nac. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 7/11/1996, Ferdman, Hayde y otra v. Rodrguez, Jorge y otro,
JA, 1997-III-430 , con nota de Ana M. Vila y Gabriela Rossello. Las expensas no son propter rem en subasta
judicial, seran oponibles si su importe hubiese sido anunciado como deuda en los edictos (Cm. Nac. Com., sala D,
10/3/2004, Daimlerchrysler Leasing Argentina SA v. Gotze Construcciones SA y otro, LL, 23/6/2004, p. 11).
(3408) Cm. Nac. Civ., sala A, 2/12/1997, Consorcio de Prop. Tucumn 513/515 v. Daz, Luis, LL, 1998-C-71.
(3409) Cm. Nac. Civ., sala C, 17/3/1999, Unikowski, Teresa S. v. Arena, Carlos A., LL, 1999-F-792 (42.229-S);
ED, 183-129.
(3410) Cm. Nac. Civ., sala E, 24/3/1999, Cons. Prop. Olazbal 4883/5 UF 6 2 D. v. Financial Assistant SA, ED,
186-520; Cm. Nac. Civ.,
(3411) Cm. Nac. Civ., sala M, 16/6/1999, Consorcio Juncal v. Gard, Leopoldo J. s/ejecucin, JA, 2000-II-683 .
(3412) Cm. Nac. Civ., sala B, 3/3/1998, Molina, Miguel A. v. Vai, Viviana I., LL, 1998-F-543.
(3413) En contra: A los fines de la expedicin del segundo testimonio de la escritura para llevar a cabo la subasta
judicial, no es preciso seguir el trmite dispuesto por el art. 778 , CPCCN, sino que una vez hecho efectivo el
apercibimiento al deudor hipotecario para que presente el ttulo y ordenada su expedicin por el juez, se pide por
oficio al escribano o, en su caso, al archivo notarial si as correspondiera (Cm. Nac. Civ., sala F, 1/8/2000, Ro del
Val, Jos A. v. Magdalena, Luis E., JA, 2001-III-618 ).
(3414) Cm. Nac. Civ., sala B, 10/6/1982, Siboldi, Elvio A. v. Roca, Julio R. y otra , LL, 1983-A-398.
(3415) Cm. Nac. Civ., sala D, 3/4/1981, Alonso, Modesto y otro v. Lpez, Francisco, LL, 1981-D-398; ED, 93503.
(3416) Cm. Nac. Com., sala C, 15/12/1983, Automviles San Jos de Flores SA v. Curia, Cosme H. , ED, 108340.
(3418) Cm. Nac. Civ. y Com. Azul, 15/3/1996, Delascio, Mario v. Christensen de Bianchi, Ana, JA, 1999-ISntesis .
(3419) Cm. Nac. Com., sala C, 15/3/1979, Compaa Swift de La Plata SA s/quiebra, LL, 1979-B-601.
(3420) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala III, 28/10/1980, Kerdel, Krinia s/suc., JA, 1981-II-88.
564

TOMO I
(3421) Cm. Nac. Com., sala B, 26/11/1997, Nebe SA, quiebra, LL, 1998-D-65.
(3422) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala 2, 13/4/1988, Lerman v. Spodek s/incidente .
(3423) Cm. Nac. Com., sala C, 10/11/1978, Compaa Swift de La Plata SA y otros, quiebra, LL, 1979-A-94.
(3424) Cm. Nac. Com., sala C, 10/9/1982, Cebokli, Pedro y otro v. Glodia SA , LL, 1983-B-551.
(3425) La compensacin de crditos y de deudas recprocas exige calidad mutua de acreedor y deudor (art. 818 ,
CCiv.); obligaciones de dar sumas de dinero (art. 820 , CCiv.); y que ambas prestaciones sean lquidas, exigibles, de
plazo vencido (art. 819 , CCiv.).
(3426) Cm. Nac. Com., sala E, 14/12/1990, Rodrguez, Armando v. Snchez, Alberto s/ejec. .
(3427) Cm. Nac. Civ., sala C, 11/4/2000, Pedrenar SCA v. Ullua, Dominga y otros s/preparacin de la va
ejecutiva .
(3428) Cm. Nac. Com., sala E, 30/5/1997, Previsin del Hogar Sociedad Cooperativa de Seguro Limitada, JA,
1997-IV-500 . Sin que la aplicacin de intereses moratorios excluya la procedencia de la multa (Cm. Nac. Civ., sala
K, 25/4/2002, Rapoport, Bernardo v. Martnez, Nora Alicia, LL, 2002-C-541).
(3429) Cm. Nac. Civ., sala C, 1/3/1994, Torossan, Jorge v. Benayas, Mara C., JA, 1995-II-479 .
(3430) Cm. Nac. Civ., sala C, 27/2/1986, Di Sbatto de Celleti, Pascual R. y otro s/suc. , LL, 1988-B-609
(37.917-S).
(3431) Cm. Nac. Civ., sala E, 4/10/1979, P., O. R. v. A. de P., R., ED, 86-235.
(3432) Cm. Nac. Civ., sala H, 18/7/1996, Banco del Acuerdo SA v. De Francisco, Pedro D. y otro , LL, 1998-D908, Jurisp. Agrup., caso 12.876.
(3433) Cm. Nac. Civ., sala F, 30/10/1996, Consorcio Chacabuco 580/86 v. Coopman, Rodolfo, LL, 1997-C-1000,
(3434) Cm. Nac. Civ., sala F, 30/10/1996, Consorcio Chacabuco 580/86 v. Coopman, Rodolfo, LL, 1997-C-1000,
(3435) Basta el pago del saldo de precio sin necesidad de aprobacin del remate para que se torne improcedente el
sobreseimiento de la ejecucin (Cm. Nac. Civ., en pleno, 26/12/1978, Calcagno y Ca. SCA, Establecimiento Don
Germn v. Caviella Murias, Carlos , LL, 1979-A-374).
(3436) Cm. Nac. Civ., sala A, 23/11/1998, Banco Ro de la Plata SA v. Gaynor, Miguel A., JA, 1999-III-514 .
(3437) Cm. Nac. Civ., sala C, 19/2/2004, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Estancia Realico SA, LL,
12/4/2004, p. 4.
(3438) Cm. Nac. Com., sala E, 6/2/1984, Automviles San Jos de Flores SA v. Nigro, Domingo R. , LL, 1984B-149; en contra: Cm. 1 Civ. y Com. Baha Blanca, 20/5/1980, Rossi Hnos., DJBA, 119-872.
(3439) Cm. Nac. Civ., sala A, 29/5/1981, Echarri, Manuel M. v. Arrojo, Daro, LL, 1981-D-35.
(3440) Cm. Nac. Com., sala D, 31/3/1982, Galvagno, Jos v. Patti, Antonio J., ED, 99-532. Es claro que el postor
remiso no pierde las sumas entregadas al martillero como sucede en el caso previsto por el art. 1202 , CCiv. (Cm.
Nac. Com., sala A, 5/5/1989, Garderes Carbajal, Carlos v. Stein SA , LL, 1991-B-162).
(3441) Cm. Nac. Civ., sala B, 8/9/1981, De Luca de Gonzlez, Teresa , ED, 97-441.
(3442) Cm. Nac. Civ., sala A, 16/4/1996, Deutsche Bank Argentina SA v. Kotwika, Roberto J. y otro, LL, 1996D-146; DJ, 1996-2-704; Cm. Nac. Com., sala A, 25/11/2000, EG3 SA v. Hausa, Juan Jorge, ED, 191-539.
(3443) SCBA, 6/3/1979, Maxwel de Rooney, Brgida y otros en: A. de H., E. v. H., J. R., DJBA, 116-403.
(3444) Cm. Nac. Civ., sala A, 1/7/1996, Consorcio de Propietarios Edificio Juan B. Alberdi v. Trotta, lida , LL,
1997-E-1059, Jurisp. Agrup., caso 11.952; DJ, 1997-1-1002.
(3445) Cm. Nac. Com., sala E, 8/8/2001, Garca de Crpena, Elisa N. s/quiebra, LL, 2002-B-636.
(3446) Cm. Nac. Civ., sala C, 30/5/2000, Montoto, Rafael F. v. Ascensores Reis SRL y otros, JA, 2001-I-610 .
(3447) Cm. Nac. Com., sala A, 30/9/1994, Ros, Modesto H. s/quiebra, LL, 1995-E-459.
(3448) Cm. Nac. Civ., sala F, 4/8/1998, Purificato, Humberto A. v. Grimberg de Frenkel, Berta y otros, LL, 1999D-23; DJ, 1999-2-1145; ED, 16/6/1999, p. 7; CSJN, 16/12/1986, Etcheverry, Luisa M. v. Provincia de Buenos
Aires , LL, 1987-B-255.
(3449) Cm. Nac. Civ., sala I, 18/12/1997, Consorcio Pacheco de Melo 1825 v. Ferrari Hardoy, Martn, JA, 1998III-391 .
(3450) Cm. Nac. Com., sala D, 25/9/2000, Ledesma, Carlos A. v. Lume, Juan C. , LL, 2001-B-655, con nota de
Federico R. Highton; DJ, 2001-2-499; ED, 191-109.
(3451) Cm. Nac. Civ., sala A, 2/9/1996, Doria SA v. Luksembereg, LL, 1997-C-174.
(3452) Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 12/3/1996, Casagrande, Jos v. Sola, Carlos , BA B2351221.
565
(3453) Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 2, 11/2/1997, Aristeguy, Gustavo y otros v. Iantorno, Gladys Edith ,
BA B1401901 (ver art. 54 , ley 24441 y el comentario al art. 598).
Seccin 5 - Preferencias. Liquidacin. Pago. Fianza
Art. 590.- Preferencias.
Mientras el ejecutante no est totalmente desinteresado, las sumas depositadas no podrn aplicarse a otro
destino, salvo que se tratare de las costas de la ejecucin, o del pago de otro acreedor preferente o
privilegiado.
Los gastos causados por el deudor para su defensa no tendrn, en ningn caso, prelacin, salvo cuando
correspondiere por aplicacin de la ley sustancial.
El defensor de ausentes no podr cobrar honorarios al ejecutado por su intervencin.
Las sumas depositadas no podrn aplicarse a otro destino, mientras el ejecutante no est totalmente desinteresado,
salvo que se tratase de las costas de la ejecucin, o del pago a un acreedor preferente o privilegiado, pues todas las
deudas anteriores quedan transferidas al precio obtenido en la subasta, y es por esto, precisamente, que el juez
requiere los informes sobre deudas por impuestos, tasas o contribuciones y expensas comunes (3454) (ver
comentario al art. 576). Los gastos causados por el deudor para su defensa no tendrn, en ningn caso, prelacin,
salvo cuando correspondiere por aplicacin de la ley sustancial, mientras que el defensor de ausentes no podr
cobrar honorarios al ejecutado por su intervencin. Ensea Falcn que el orden de prelacin o de privilegios,
cuestin que agregamos habr de plantearse en tanto existan fondos depositados y stos sean insuficientes para
cubrir las pretensiones creditorias, ante el juez del remate y cuando ste se haya efectivizado (3455), es el siguiente:
1. gastos de justicia: todos los gastos ocasionados que tengan por objeto poner los bienes del deudor y sus derechos
bajo la mano de la justicia (nota art. 3879 , CCiv.) (ver art. 3979 , inc. 1, CCiv.) (3456); 2. tasa de justicia: ley
21859, art. 3879 , inc. 1, CCiv.; 3. crditos hipotecarios: arts. 3934 a 3936 , CCiv.; 4. crditos por expensas
comunes: art. 17 , ley 13512; 5. crditos impositivos a la hipoteca, los anteriores tienen prelacin, los posteriores no
(Fallos, 271:96 ); 6. crditos del art. 43 , dec.-ley 15348/1946; 7. prenda: dec.-ley 15348/1946 , art. 3; 8. los
embargos: en el orden del art. 218 , Cdigo Procesal. 9... los gastos del deudor para su defensa, en primer lugar los
honorarios del abogado (3457). En la ejecucin de la prenda con registro, en cambio, dispone el art. 43 , dec.-ley
15348/1946, que el producto de la venta se liquidar en el orden y con las preferencias siguientes: pago de los gastos
de justicia y conservacin de los bienes prendados, incluso sueldos y salarios, y arrendamientos que hubiesen sido
necesarios para la produccin y mantenimiento de los bienes prendados durante la vigencia del contrato; pago de
impuestos fiscales que graven a los bienes prendados; pago del arrendamiento del predio si el deudor no fuese
propietario; pago del capital e intereses adeudados correspondientes al prstamo garantizado; pago de salarios,
sueldos y gastos de recoleccin, trilla y desgranado de los bienes prendados que se adeuden con anterioridad al
contrato, siempre que el Cdigo Civil le reconozca privilegio.
En cuanto a la ley 9644, que contempla la prenda agraria, el art. 19 establece que en el caso de venta de los bienes
afectados, ya sea por mutuo convenio o ejecucin judicial, el producido de aqulla ser liquidado en la forma y
orden siguientes: 1) pago de los gastos judiciales por la venta, y la administracin, incluso los salarios y sueldos, de
los ganados y de los frutos y productos, desde el da del contrato hasta el de la liquidacin; 2) pago de los impuestos
fiscales que se adeudaren por el mismo concepto o por razn de los frutos o productos; 3) pago del arrendamiento
del campo si el deudor no fuera el propietario del mismo, en los trminos del art. 6; 4) pago del capital e intereses
del prstamo o prstamos en el orden de su inscripcin; 5) pago de los salarios, sueldos y gastos de recoleccin,
trilla y desgranado, que se adeuden con anterioridad al contrato, siempre que gocen de privilegio segn el Cdigo
Civil. El saldo pertenece y ser entregado al deudor.
Art. 591.- Liquidacin. Pago. Fianza.
Dentro de los cinco das contados desde que se pag el precio o desde la aprobacin del remate, en su caso, el
ejecutante presentar la liquidacin del capital, intereses y costas; de ella se dar traslado al ejecutado.
Si el ejecutante no presentare oportunamente liquidacin, podr hacerlo el ejecutado, en cuyo caso se
conferir traslado a aqul. Contestado dicho traslado o vencido el plazo para hacerlo, el juez resolver.
La falta de impugnacin no obligar a aprobar la liquidacin en cuanto sta no se ajustare a derecho.
Si el ejecutado lo pidiere, el ejecutante deber prestar fianza para percibir el capital y sus intereses. Dicha
fianza quedar cancelada, sin que se requiera declaracin expresa, si el deudor no promoviere el proceso
ordinario dentro del plazo de quince das desde que aqulla se constituy. En este caso se impondr al
ejecutado una multa que no podr exceder del veinticinco por ciento del importe de la fianza, y que ser a
favor del ejecutante.
566

TOMO I

Dentro de los cinco das contados desde que se pag el precio o desde la aprobacin del remate, en su caso, el
ejecutante presentar la liquidacin del capital, intereses y costas, de la cual se dar traslado al ejecutado por igual
plazo; si no la presentare oportunamente, podr hacerlo el ejecutado, en cuyo caso se conferir traslado a aqul por
igual plazo de cinco das, y contestado el mismo o vencido el plazo para hacerlo, el juez resolver.
La falta de impugnacin no obligar a aprobar la liquidacin en cuanto sta no se ajustare a derecho. Como hemos
explicado en el comentario a los arts. 503 , 504 y 561 , las liquidaciones se aprueban en cuanto hubiere lugar por
derecho, autorizando de tal suerte su correccin de oficio si no se ajustan a las constancias concretas de la causa, por
lo que los jueces se encuentran autorizados para observar las liquidaciones que adolezcan de errores materiales,
comprendindose en stos no slo los de clculo, sino tambin en las fechas desde las cuales se efectan esos
clculos, aun cuando no mediara observacin de la parte contraria (3458) (ver los comentarios a los arts. 503, 504 y
561). La impugnacin de la liquidacin implica un ataque especfico y concreto, demostrando el error en que
incurri quien la elabor (3459), y no debe ser genrica, no siendo suficiente la impugnacin que omite la
consideracin especfica de las deficiencias que pueden contener las cuentas cuestionadas, ni la mera expresin de
disidencia con tales clculos (3460).
Si existen fondos, se ha dicho, el acreedor podr retirar los que representen el capital y los honorarios firmes, sin
aguardar el resultado de la liquidacin y subordinado ello a la que ulteriormente se confeccione (3461). Si el
ejecutado lo pidiere, el ejecutante deber prestar fianza para percibir el capital y sus intereses, fianza que quedar
cancelada, sin que se requiera declaracin expresa, si el deudor no promueve el proceso ordinario o sumarsimo
dentro del plazo de quince das desde que aqulla se constituy, sin perjuicio de imponerse adems al ejecutado una
multa que no podr exceder del 25% del importe de la fianza, y que ser a favor del ejecutante.
(3454) Cm. Nac. Civ., sala A, 22/8/1985, Cuenca, Lilia G. v. Terceo, Jos L. , LL, 1986-B-95.
(3455) Cm. Nac. Civ., sala A, 21/12/1998, Lopatin, Ignacio y otro v. Fras Ayerza de Lpez, Susana R., LL,
1999-B-92; DJ, 1999-1-1076.
(3456) Se ha considerado que el privilegio de los gastos de justicia es independiente del carcter del juicio
respectivo, no obstante tratarse de un privilegio general propio del proceso universal (Cm. Nac. Civ., sala C,
15/5/1984, Gimnez, Luis v. Elsegood, Ricardo , LL, 1984-D-87).
(3457) FALCN, Comentario, cit., T. II, p. 956.
(3459) Cm. Nac. Civ., sala A, 27/5/1996, S., M. V. v. A., S. , LL, 1996-E-61; DJ, 1996-2-1069.
(3461) Cm. Nac. Com., sala B, LL, 153-460, sum. 31.136.
Seccin 6 - Nulidad de la subasta
Art. 592.- Nulidad de la subasta a pedido de parte.
La nulidad del remate, a pedido de parte, slo podr plantearse hasta dentro de quinto da de realizado.
El pedido ser desestimado in limine si las causas invocadas fueren manifiestamente inatendibles o no se
indicare con fundamento verosmil el perjuicio sufrido. Esta resolucin ser apelable; si la cmara
confirmare, se impondr al peticionario una multa que podr ser del cinco al diez por ciento del precio
obtenido en el remate.
Si el pedido de nulidad fuere admisible, se conferir traslado por cinco das a las partes, al martillero y al
adjudicatario; dicho traslado se notificar personalmente o por cdula.
La nulidad del remate a pedido de parte, slo podr plantearse hasta dentro del quinto da de realizado (3462),
pedido que ser desestimado in limine si las causas invocadas fueren manifiestamente inatendibles o no se indicare
con fundamento verosmil el perjuicio sufrido -siendo dicha resolucin apelable- y deben tratarse de vicios
vinculados con el acto de subasta en s mismo (3463), sin que la entidad del precio sea causal suficiente, porque la
experiencia indica que dicho precio resulta, en la mayora de los casos, inferior al valor real de mercado del bien de
que se trata (3464).
567
Como lo indica el artculo, resulta irrelevante la ausencia de impugnacin formal en el acto del remate, pues para la
procedencia del planteo la norma no distingue segn que el nulidicente se encuentre presente o ausente en el acto
impugnado (3465). As, la solicitud de nulidad de la subasta, fundada en el contenido de los edictos publicados, es
improcedente si con anterioridad no se formul la impugnacin correspondiente en los trminos del art. 566 ,
Cdigo Procesal (3466); o en la existencia de vicios en los actos preparatorios del remate (constatacin del
inmueble, determinacin de la base), pues tales planteos resultan extemporneos en atencin a que debieron ser
articulados dentro del plazo previsto en el art. 170 , Cdigo Procesal, contado desde el momento en que se tuvo
conocimiento o debi conocerse la existencia de los vicios (3467).
En el caso de que la resolucin de la Cmara fuese confirmatoria, se le impondr al peticionario una multa que
podr ser del 5 al 10% del precio obtenido en el remate. Si el pedido de nulidad fuese formalmente admisible, se
conferir traslado por cinco das a las partes, al martillero y al adjudicatario (3468), notificndoseles dicho traslado
personalmente o por cdula. Dado el carcter de acto procesal de la subasta, su eventual invalidacin se rige por las
disposiciones comunes aplicables a las nulidades procesales, por lo que debe mediar un vicio que impida la
obtencin de su finalidad; inters jurdico en la declaracin de nulidad; falta de imputabilidad del vicio a quien
requiere tal declaracin; y ausencia de convalidacin o subsanacin del acto defectuoso (3469).
As, la omisin de citar al acreedor hipotecario no constituira causal de nulidad de la subasta, pues determinara, en
todo caso, la subsistencia del gravamen constituido sobre el inmueble (3470) (ver comentario al art. 575). En
materia de nulidad de subasta judicial, se ha dicho, debe estarse por una interpretacin restrictiva, regla
hermenutica que, generalmente, se ve potenciada a fin de no crear un clima desfavorable a esta clase de ventas
(3471).
Art. 593.- Nulidad de oficio.
El juez deber decretar de oficio la nulidad de la subasta cuando las irregularidades de que ella adoleciere
comprometieren gravemente la actividad jurisdiccional; no podr hacerlo si hubiere decretado medidas que
importen considerar vlido el remate.
En cuanto a la nulidad de oficio de la subasta, reza el artculo, que el juez deber decretarla cuando las
irregularidades de que ella adoleciere comprometieren gravemente la actividad jurisdiccional, si bien no podr
hacerlo si hubiere dispuesto medidas que importen considerarla vlida, temperamento que se justifica cuando las
irregularidades no son serias (3472). Si bien la mera invocacin de precio vil no constituye causa de nulidad del
remate, pues, precisamente, para aventar dicho riesgo se ha fijado con antelacin la base de venta (3473), en algn
caso se ha dispuesto la nulidad cuando el resultado obtenido en el que pretende ampararse el ejecutante importaba
un verdadero despojo del deudor a quien se priv de tal suerte de su propiedad sin haber satisfecho su dbito no
obstante que, por su valor de tasacin judicial, el inmueble subastado deba cubrir con creces el monto del crdito
del ejecutante (3474) ; y cuando la libertad de los eventuales postores resulta ostensiblemente coartada a raz de
maniobras de terceros, anormalidades que comprometen gravemente la actividad jurisdiccional y deterioran el
prestigio de la funcin judicial (3475).
(3462) El plazo perentorio de cinco das, dentro del cual debe solicitarse la nulidad de la subasta por hechos
ocurridos en ella, se computa desde la fecha del remate (Cm. Nac. Civ., sala F, 25/3/1981, Cantor, Luis v. Barbosa,
Eduardo L. , LL, 1981-B-474; ED, 93-606).
(3465) Cm. Nac. Com., sala E, 6/11/1985, Omnipol Sudamericana SA s/quiebra s/inc. de liquidacin de bienes
muebles por apelacin de Credit Suisse .
(3466) Cm. Nac. Civ., sala B, 2/7/1998, Hartman, Guillermo v. Attuare SRL, ED, 185-162.
(3467) Cm. Nac. Com., sala A, 16/5/1996, Consultora Season SA v. Romero, Dante , LL, 1997-E-1060, Jurisp.
Agrup., caso 11.963; LL, 1998-A-21.
(3468) Cm. Nac. Civ., sala E, 4/11/1982, Consorcio de Propietarios Charcas 965 v. Lindsquist, Celina, LL, 1983B-145.
(3469) Cm. Nac. Civ., sala E, 25/4/1997, Scrivo, Mara C. v. Daz Bernab, Antonio, LL, 1997-F-23.
(3470) Cm. Nac. Civ., sala F, 18/11/1985, Brea, Germn W. v. Ayub, Vctor G. , LL, 1986-B-120; DJ, 1986-II405.
(3471) Cm. Nac. Civ., sala A, 21/8/1998, Kusrrow, Ana M. v. Echage, Alfredo R. y otro, LL, 1998-E-735; sala B,
28/2/1995, Dipilla, Claudia v. Intercambio SRL, LL, 1995-C-469; DJ, 1995-2-1006; sala C, 30/6/1988, B. de T.,
E. L. v. T., N., LL, 1988-E-399; sala E, 25/6/1980, Gutirrez, Roberto L. y otro v. Laroque, Mariano del Rosario y
otra, LL, 1981-B-556 (35.874-S).
568

TOMO I
(3473) Cm. Nac. Civ., sala A, 28/11/1995, Gabrielli, Mario y otros v. Parrado, Mara E. y otro, LL, 1996-B-302.
(3474) Cm. Civ. y Com. Morn, sala II, 27/10/1998, Sterlin, Alberto v. Surez, Eleuterio, LLBA, 1999-1177.
(3475) Cm. Nac. Civ., sala A, 13/4/1993, Npoli, Jos P. v. Cray Don SA, JA, 1994-I-532.
Seccin 7 Temeridad
Art. 594.- Temeridad.
Si el ejecutado hubiere provocado una dilacin innecesaria en el cumplimiento de la sentencia de remate, el
juez le impondr una multa y a su letrado, en los trminos del art. 551 , sobre la base del importe de la
liquidacin aprobada.
Si el ejecutado hubiere provocado una dilacin innecesaria en el cumplimiento de la sentencia de remate, el juez le
impondr una multa y a su letrado, en los trminos del art. 551 , sobre la base del importe de la liquidacin
aprobada, sin perjuicio de que podr aplicar tambin al ejecutante las sanciones que contempla el art. 45 , si bien no
resulta suficiente para configurar la inconducta procesal, prevista por el ordenamiento procesal, la sola articulacin
de excepciones, desestimadas luego (3476) (ver comentario al art. 581). Cuando la institucin judicial es utilizada al
acaso, se ha dicho, dependiendo de que el pretendido deudor presente o no el comprobante de pago, queda habilitada
la va para castigar la temeridad, as cuando se emiten certificados de una deuda sustancialmente inexistente, con
innecesario dispendio administrativo y jurisdiccional (3477); aunque tambin se ha resuelto, siguiendo una lnea de
razonamiento que no compartimos, que la conducta extraprocesal de las partes no puede dar lugar a la aplicacin de
sanciones por temeridad o malicia (3478).
(3476) Cm. Nac. Civ., sala A, 10/7/1995, Vilone, Elena H. y otros v. Demattei de Morillos, Nilda Y., JA, 1999-ISntesis ; Cm. Nac. Civ., sala A, 3/2/1999, S. G. y otros v. G., A. , LL, 1999-D-426.
(3477) Cm. Nac. Civ., sala E, 29/3/1989, Obras Sanitarias de la Nacin v. Prop. S. Finochietto 611 s/ejecucin
fiscal.
(3478) Cm. Nac. Civ., sala F, 2/11/1989, Obras Sanitarias de la Nacin v. Cagnasco, Francisco s/ejecucin fiscal .
TTULO III - Ejecuciones especiales
Art. 595.- Ttulos que las autorizan.
Los ttulos que autorizan las ejecuciones especiales slo sern aquellos que se mencionan expresamente en
este Cdigo o en otras leyes.
Junto al juicio ejecutivo tipo a que hacen referencia los arts. 520 y ss. del Cdigo, en este ttulo se regulan otros
procesos ejecutivos sujetos a trmites diversos que concurren a calificarlos como especiales y cuyo denominador
comn estriba en el mayor grado de celeridad que se le imprimen a partir de incisivas limitaciones en las defensas y
simplificacin de las formas procesales y que se estructuran sobre la base de ttulos expresamente autorizados por
este Cdigo o por otras leyes.
Art. 596.- Reglas aplicables.
En las ejecuciones especiales se observar el procedimiento establecido para el juicio ejecutivo, con las
siguientes modificaciones:
1) Slo procedern las excepciones previstas en el captulo siguiente o en la ley que crea el ttulo.
2) Slo se admitir prueba que deba rendirse fuera de la circunscripcin territorial del juzgado cuando el
juez, de acuerdo con las circunstancias, lo considerara imprescindible, en cuyo caso fijar el plazo dentro del
cual deber producirse.
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Las ejecuciones especiales, en el caso, la hipotecaria, prendaria, comercial y fiscal, tramitarn por las normas del
juicio ejecutivo, si bien slo se admitirn las excepciones previstas en el captulo II Disposiciones especficas, de
este Ttulo III o en la ley que crea el ttulo, con la salvedad de lo que se dir con relacin a la ejecucin prendaria.
Slo se admitir la prueba que deba rendirse fuera de la circunscripcin territorial del juzgado cuando sta fuese
considerada imprescindible, en cuyo caso el juez fijar el plazo dentro del cual deber producirse.
CAPTULO II - Disposiciones especficas
Seccin 1 - Ejecucin hipotecaria
Adems de las excepciones procesales autorizadas por los incs. 1), 2), 3), 4) y 9) del art. 544 y en el art. 545 , el
deudor podr oponer, nicamente, las de prescripcin, pago total o parcial, quita, espera y remisin. Las
cuatro ltimas slo podrn probarse por instrumentos pblicos o privados o actuaciones judiciales que
debern presentarse en sus originales, o testimoniadas, al oponerlas.
Dentro del plazo para oponer excepciones podr invocarse tambin la caducidad de la inscripcin
hipotecaria, con los efectos que determina el Cdigo Civil.
Establece el art. 3108 , CCiv. que la hipoteca es el derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero
(3479), sobre los bienes inmuebles, que continan en poder del deudor, suma de dinero que, seala el art. 3109 ,
debe ser cierta y determinada, extendindose la garanta a la luz de lo que indica el art. 3110 , a todos los
accesorios, mientras estn unidos al principal; a todas las mejoras sobrevinientes al inmueble, sean mejoras
naturales, accidentales o artificiales, aunque sean el hecho de un tercero; a las construcciones hechas sobre un
terreno vaco; a las ventajas que resulten de la extincin de las cargas o servidumbres que deba el inmueble; a los
alquileres o rentas debidas por los arrendatarios; y al importe de la indemnizacin concedida o debida por los
aseguradores del inmueble, sin que las adquisiciones hechas por el propietario de inmuebles contiguos para
reunirlos al inmueble hipotecado se comprendan en ella. Por otra parte, indica el art. 3111 , CCiv. que los costos y
gastos, como los daos e intereses, a que el deudor pueda ser condenado por causa de la inejecucin de una
obligacin, participan, como accesorio del crdito principal, de las seguridades hipotecarias constituidas para ese
crdito.
La ejecucin hipotecaria (3480) implica pues el ejercicio de una accin personal a la que se adiciona una accin
real -por lo que es necesario, tanto requerir del deudor el cumplimiento de la obligacin de pagar, como darle la
oportunidad de oponer las defensas que quedan dentro del limitado marco del juicio ejecutivo, por lo que si no
cumple o se rechazan las excepciones, queda expedito el camino para continuar con la accin real. La accin
personal se dirige slo contra el deudor, la real directamente contra la cosa hipotecada- (3481), por lo que si
concurren varios deudores, aunque no todos sean hipotecarios, se puede iniciar ejecucin contra todos ellos para
obtener una sentencia de trance y remate (3482). Como hemos dicho en el comentario al art. 520 , Cdigo Procesal,
si bien el juicio ejecutivo no constituye la va idnea para introducir cuestiones vinculadas con la constitucionalidad
de una norma legal, se ha admitido su planteo (3483), si bien en casos muy excepcionales (3484), sin perder de vista
la doctrina de la Corte sentada en Mill de Pereyra que autoriza la declaracin oficiosa de la inconstitucionalidad
de las leyes (3485), solucin que habra de aceptarse aun si hubiese de conceptuarse a esta cuestin como dudosa, a
la luz del principio del in dubio pro actione, pacficamente admitido por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
(3486). As se ha admitido el pedido de declaracin de inconstitucionalidad de las leyes 25561 y 25563 y de los
decs. 214/2002 , 762/2002 , en un juicio ejecutivo hipotecario cuando ella es palmaria (3487); o cuando se produce
perjuicio irreparable difcil de conjurar mediante la sustanciacin del juicio ordinario posterior; o cuando lo resuelto
reviste gravedad institucional o cuando existen circunstancias de excepcional gravedad (3488).
El primer testimonio de la escritura hipotecaria es ttulo hbil para promover la ejecucin hipotecaria (3489), e
incluso la fotocopia del mutuo autenticada con su firma por el escribano que intervino en su otorgamiento, quien ha
certificado que cada hoja por l suscripta es copia fiel y autntica del original que ha tenido a la vista (3490).
En cuanto a la competencia para conocer en la ejecucin hipotecaria, mayoritariamente se sostiene que lo es la
justicia civil (art. 14, ley 23637) aun cuando el mutuante sea una sociedad comercial (3491) o una entidad bancaria
(3492), tratndose de una materia especfica y concretamente regida por el Cdigo Civil con independencia de la
naturaleza civil o comercial del crdito garantizado (3493), la cual se ve alcanzada por el fuero de atraccin del
sucesorio, pues constituye la garanta de un crdito que tiene carcter personal y que, como tal, es atrado (3494)
-aun cuando exista otra codemandada, pues aqul es de orden pblico y no puede ser renunciado por las partes(3495), aunque tambin se ha resuelto que cuando se trata de la accin real hipotecaria, es decir, cuando el acreedor
tiene que perseguir la cosa frente a terceros, el fuero de atraccin del sucesorio no tiene lugar (3496) (ver comentario
al art. 689). No obstante, tambin se ha resuelto que corresponde entender al fuero comercial cuando las partes han
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TOMO I
establecido que en atencin a la naturaleza comercial del acto que se garantiza se someten a la competencia de los
tribunales en lo Comercial de la Capital Federal, sostenindose para ello que no tratndose de una competencia
absoluta desde que ninguna ley establece qu fuero debe entender en tales ejecuciones, los justiciables estn
habilitados para determinar el mismo siempre que la cuestin planteada resulte compatible con las materias en que
corresponde entender a la jurisdiccin elegida (3497), doctrina que no compartimos, pues la prrroga en este
sentido carece de toda virtualidad, ya que no se refiere a la territorial.
En lo tocante al fuero de atraccin del concurso, el art. 21 , inc. 2, ley 24522 excluye de l a las ejecuciones
hipotecarias, por lo que su apertura no impide que se promuevan nuevas ejecuciones hipotecarias, sin perjuicio de
que su inicio y la continuacin de las pendientes estn supeditados a que el ejecutante acredite haber solicitado la
verificacin de su crdito y de su privilegio, como lo ha resuelto la Cmara Comercial en el plenario Avan SA
(3498) ; el fuero de atraccin s opera, en cambio, en la quiebra, conforme lo indica el art. 132 de la citada ley. Por
otra parte, tambin se ha resuelto que si varias ejecuciones estn fundadas en el mismo ttulo, y existe identidad de
deudor y garanta real, no obstante tratarse de dos acreedores hipotecarios distintos, corresponde la tramitacin de
las actuaciones ante un mismo juzgado (3499) ; de la misma manera que el proceso por nulidad de escritura de
mutuo hipotecario y el de ejecucin hipotecaria (3500).
Establece el artculo que en la ejecucin hipotecaria, el ejecutado podr oponer las excepciones procesales de
incompetencia, falta de personera, litispendencia, falsedad e inhabilidad de ttulo (3501) y cosa juzgada, la de
nulidad de la ejecucin -contemplada por el art. 545 -, prescripcin, pago total o parcial, quita, espera y remisin,
en tanto estas cuatro ltimas resulten de instrumentos pblicos o privados o actuaciones judiciales, los que debern
presentarse en sus originales o en sus correspondientes testimonios (3502), salvo de verificarse el supuesto del art.
333 , Cdigo Procesal, esto es, cuando la prueba documental no estuviere a su disposicin, en cuyo caso la parte
interesada deber individualizarla, indicando su contenido, el lugar, archivo, oficina pblica o persona en cuyo poder
se encuentra. Dentro del plazo para oponer excepciones, seala el dispositivo, podr invocarse tambin la caducidad
de la inscripcin hipotecaria, ello con sujecin a lo que establecen los arts. 3149 y 3151 , CCiv., si bien ella tendr
virtualidad frente a terceros sin perjudicar el ttulo entre partes (3503), pues como lo indica el art. 3135 del citado
ordenamiento, la constitucin de la hipoteca no perjudica a terceros, sino cuando se ha hecho pblica por su
inscripcin en los registros tenidos a ese efecto. Pero las partes contratantes, sus herederos y los que han intervenido
en el acto, como el escribano y testigos, no pueden prevalerse del defecto de inscripcin; y respecto de ellos, la
hipoteca constituida por escritura pblica, se considera registrada, sin perjuicio de que, cancelado el privilegio
del ejecutante, otros acreedores de igual naturaleza, aun posteriores a la hipoteca cuya inscripcin caduc, puedan
hacer valer su preferencia sobre el precio obtenido, si bien toda la cuestin de privilegios debe sustanciarse con
todos los acreedores intervinientes y con las reparticiones pblicas interesadas que no son todava parte en el
expediente, pero se convertirn a tales efectos (3504).
No proceden pues en la ejecucin hipotecaria, las excepciones de compensacin, novacin, transaccin,
conciliacin y compromiso, las cuales en este proceso se constituyen en contingente objeto del juicio ordinario o
sumarsimo posterior (ver comentario al art. 553 ), y, obvio es decirlo, no cabe analizar en aqul la virtualidad o
legitimidad de la causa que queda tambin reservada para un eventual juicio de conocimiento con amplio debate
(3505), as lo atinente a la nulidad u oponibilidad de la hipoteca (3506). Sin embargo, si bien que excepcionalmente,
se ha admitido la excepcin de defecto legal si la demanda adolece de imprecisin o ambigedad en la
individualizacin del nombre de las partes o en la designacin de la cosa demandada y tal deficiencia es susceptible
de afectar el derecho de defensa del ejecutado (3507). No obstante, cabe reiterar aqu, como se ha dicho al comentar
el art. 544 , que si bien en principio no cabe en el mbito de la ejecucin la discusin vinculada con la causa de la
obligacin, la falta de causa podra, excepcionalmente, alegarse cuando se funda en alguno de los casos de nulidad
absoluta previstos en el Cdigo Civil o en el menoscabo de garantas constitucionales, siempre que la nulidad
alegada sea manifiesta y no dependa de una investigacin de hecho (3508). En lo que atae a la defensa de abuso
del derecho, cabe sealar que como regla tampoco corresponde (3509), por vincularse sustancialmente con la causa
de la obligacin, aunque tambin se ha resuelto que un tribunal de justicia no puede soslayar su ponderacin sobre
la base de consideraciones formales (3510) ; de la misma manera que el planteo de inconstitucionalidad de normas,
si el apartamiento o la violacin de la Constitucin Nacional surge del contenido mismo de la norma impugnada
(3511) y no de su aplicacin a un caso concreto, y no requiere la produccin de prueba contrariamente para acreditar
en ese caso la pugna entre ambas normas (3512), pues ello, se ha dicho, transformara en letra muerta el art. 8 ,
Convencin Americana de Derechos Humanos en tanto es un contrasentido permitir la ejecucin de una persona
para luego examinar si la ejecucin era constitucional (3513) ; o cuando medie gravedad institucional o perjuicio
irreparable (3514). La limitacin de las defensas que contiene el artculo, se ha dicho, no puede llevarse al extremo
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de consagrar un exceso ritual manifiesto incompatible con el ejercicio del derecho de defensa en juicio, mxime
cuando se encuentra comprometida la vivienda del deudor y su familia, lo que ocurre, ha dicho la Corte, si se
privase a la deudora de la posibilidad de alegar las modificaciones cambiarias y los remedios legales conducentes a
paliar sus efectos, sin otro fundamento que la mera asercin dogmtica sealada, ineficaz para excluir el anlisis de
los planteos atinentes a la teora de la imprevisin y al ejercicio regular de los derechos (3515). As se ha resuelto
la inconstitucionalidad de los arts. 3936 , segunda parte, CCiv. y 598 , Cdigo Procesal, en cuanto establecen el
lanzamiento del ejecutado como un acto previo a la subasta (3516), destacndose que la dilucidacin de la cuestin
constitucional no requiere, en el caso, la produccin de prueba que supere el limitado marco del proceso y puede
resolverse con su confronte normativo con la Constitucin Nacional (3517). La sancin de la ley 24441, ms all de
algunos aspectos de dudosa constitucionalidad, ha venido, a nuestro juicio, a introducir una serie de problemas
debido a las imprecisiones tcnicas que contiene -que parecen constituirse en una inveterada prctica de varias leyes
procesales recientes- y a partir de una traumtica coexistencia de la ejecucin hipotecaria procesal con una cuasi
privada o extrajudicial -como se explicar en el comentario al artculo siguiente -que arranca con un omnipresente
acreedor que intima por s y ante s el pago, se presenta judicialmente a solicitar la verificacin del estado de
ocupacin del bien y puede disponer notarialmente el lanzamiento del propietario y dems ocupantes (quid de las
locaciones de ttulo anterior a la hipoteca o autorizadas por sta) -con las restringidsimas facultades defensivas del
deudor (que no est en mora; que no ha sido intimado de pago; que no se ha pactado la va elegida; o que existen
vicios graves en la publicidad, art. 64 )-, dispone su venta en pblico remate, entrega la tenencia y cobra en forma
directa su crdito de manos del adquirente, entre otras cosas.
Art. 598.- Dictada la sentencia de trance y remate se proceder de la siguiente forma:
1) El juez ordenar verificar el estado fsico y de ocupacin, designando a tal fin al escribano que proponga el
acreedor. Si de esa diligencia resulta que el inmueble se encuentra ocupado, en el mismo acto se intimar a su
desocupacin en el plazo de diez (10) das, bajo apercibimiento de lanzamiento por la fuerza pblica.
No verificada en ese plazo la desocupacin, sin ms trmite se proceder al lanzamiento y se entregar la
tenencia al acreedor, hasta la aprobacin del remate, con intervencin del notario al que se refiere el prrafo
anterior. A esos fines, el escribano actuante puede requerir el auxilio de la fuerza pblica, allanar domicilio y
violentar cerraduras y poner en depsito oneroso los bienes que se encuentren en el inmueble, a costa del
deudor.
2) El acreedor estar facultado para solicitar directamente al Registro de la Propiedad un informe sobre el
estado y gravmenes que afectaren el inmueble hipotecado, con indicacin del importe de los crditos, sus
titulares y domicilios.
3) Asimismo, el acreedor puede requerir la liquidacin de las deudas que existan en concepto de expensas de
la propiedad horizontal, impuestos, tasas y contribuciones que pesen sobre el inmueble, bajo apercibimiento
que de no contarse con dichas liquidaciones en el plazo de diez (10) das hbiles desde la recepcin de su
solicitud, se podr subastar el bien como si estuviera libre de deudas. Los reclamos que se dedujeran por
aplicacin de lo dispuesto en este inciso no afectarn el trmite de remate del bien gravado.
4) La venta quedar perfeccionada una vez pagado el precio en el plazo que se haya estipulado y realizada la
tradicin a favor del comprador. El pago se podr realizar directamente al acreedor, quien deber depositar
el remanente dentro del quinto da de verificado el cobro. Si el acreedor ostenta la tenencia del inmueble
subastado, podr transmitirla directamente al comprador; caso contrario y no habiendo mediado desposesin
como lo prev el inc. 1) deber ser entregado con intervencin del juez. La protocolizacin de las actuaciones
ser extendida por intermedio del escribano designado por el comprador, sin que sea necesaria la
comparecencia del ejecutado.
5) El deudor ni el tercero, poseedor del inmueble hipotecado, pueden interponer incidente ni recurso alguno,
salvo las defensas del art. 64 en la oportunidad del art. 54 , sin perjuicio de que el deudor pueda ejercitar, en
juicio sumarsimo posterior, los derechos que tenga que reclamar el acreedor. Si existiera peligro de
desproteccin de alguno de los interesados, se notificar al defensor oficial para que asuma el control del
proceso de ejecucin de la garanta.
6) Una vez realizada la subasta y cancelado el crdito ejecutado, el deudor podr impugnar por la va
judicial:
a) La liquidacin practicada por el acreedor, y
b) El incumplimiento de los recaudos establecidos en el presente artculo por parte del ejecutante.
En todos los casos el acreedor deber indemnizar los perjuicios ocasionados, sin perjuicio de las sanciones
penales y administrativas de que se hiciera pasible.
7) En los casos previstos en el presente artculo, no proceder la compra en comisin ni la indisponibilidad de
los fondos de la subasta. No obstante el juez podr pedir caucin suficiente al acreedor.
572

TOMO I

Este artculo resulta aplicable para todas las ejecuciones hipotecarias, sin necesidad de pacto anterior, recaudo que
slo resultara exigible para la ejecucin extrajudicial que contempla la ley 24441 (3518). Una vez dictada la
sentencia de trance y remate el juez ordenar verificar el estado fsico y de ocupacin del bien hipotecado,
designando a tal fin al escribano que proponga el acreedor, en su caso, uno que se encuentre matriculado en esta
jurisdiccin (3519), constatacin que podr llevarse a cabo, empero, por el oficial de justicia, de no optar aqul por
la notarial, ms all que ello pueda o no ir en desmedro de la celeridad (3520). Si de la diligencia judicial o notarial
resultase que el inmueble se encuentra ocupado, en el mismo acto se intimar su desocupacin en el plazo de diez
das, bajo apercibimiento de lanzamiento por la fuerza pblica, salvo, agregamos, el derecho del locatario
emergente de una locacin vlidamente concertada a que hemos hecho referencia en el comentario al art. 597 (3521)
-razn por la cual se debe admitir su intervencin voluntaria en la ejecucin hipotecaria a efectos de controvertir la
oponibilidad de su locacin al ejecutante (3522), como hemos dicho al comentar el art. 520-; o, en su defecto, se
proceder al lanzamiento y se entregar la tenencia al acreedor hasta la aprobacin del remate, por intermedio o
intervencin del notario o del oficial de justicia.
A estos fines, seala la norma, el escribano actuante podr requerir el auxilio de la fuerza pblica, allanar domicilio
y violentar cerraduras y poner en depsito oneroso los bienes que se encuentren en el inmueble, todo ello a costa del
deudor. Sobre el particular, cabe destacar, que la sala D de la Cmara Nacional Civil ha reputado inconstitucional al
art. 598 , Cdigo Procesal, en cuanto ste autoriza el otorgamiento de la tenencia del bien hipotecado al acreedor
antes de la aprobacin del remate, que implica el previo lanzamiento del an propietario, pues lo privara de la
facultad prevista en el art. 583 del Cdigo citado, esto es, obtener el sobreseimiento del juicio ejecutivo hasta que se
apruebe la subasta (3523), cuestin que no compartimos en este aspecto, si en cuanto soslaya los derechos de
terceros -como hemos dicho anteriormente- y el dictado de una verdadera sentencia de trance y remate (3524) ; y
que difcilmente pueda serlo por la doctrina que prohija la lisa y llana incorporacin del proceso monitorio o la
figura de la tutela autosatisfactiva o el proceso autosatisfactivo (ver comentario al art. 195 ), sin perder de vista lo
que disponen los arts. 680 bis y 684 bis , Cdigo Procesal. No obstante, consideramos que, siendo esta materia
absolutamente disponible, en cuanto a la desocupacin previa debera estarse a los trminos de la hipoteca, as si en
sta se estableci que ella debe realizarse una vez efectuado o aprobado el remate postergndosela en tal contexto
(3525).
Por otra parte se autoriza al acreedor a solicitar directamente al Registro de la Propiedad un informe sobre el estado
y gravmenes que afectaren el inmueble hipotecado, con indicacin del importe de los crditos, sus titulares y
domicilios, esto es, sin previa peticin judicial; y a la administracin del consorcio, empresas y reparticiones
correspondientes, la liquidacin de las deudas que existan en concepto de expensas de la propiedad horizontal,
impuestos, tasas y contribuciones que pesen sobre el inmueble, bajo apercibimiento que de no contarse con dichas
liquidaciones en el plazo de diez das hbiles desde la recepcin de su solicitud, se podr subastar el bien como si
estuviera libre de deudas, sin perjuicio de posteriores reclamos que pudiesen realizarse, los que en ningn caso
suspendern la prosecucin de los trmites.
La venta quedar perfeccionada una vez pagado el precio en el plazo estipulado y realizada la tradicin a favor del
comprador y, agregamos, aprobado el remate, acto procesal al que el propio artculo remite. El pago se podr
realizar directamente al acreedor, salvo, agregamos, de mediar embargos o crditos preferentes, quien deber
depositar el eventual remanente dentro de los cinco das de verificado el cobro y si el acreedor recibi la tenencia
del inmueble subastado, podr transmitirla tambin directamente al comprador por escritura pblica; en el caso de
no haber mediado desposesin deber ser entregado con intervencin del juez. La escritura de protocolizacin ser
extendida por intermedio del escribano designado por el comprador, sin que sea necesaria la comparecencia del
ejecutado, si bien ello no supone que deba otorgarse escritura alguna para perfeccionar la venta (ver comentario a
los arts. 582 , 586 y 587), y luego que para inscribir la transmisin deba de efecturselo notarialmente, pues
claramente dispone el art. 1184 , CCiv. que deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen
celebrados en subasta pblica: 1 Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en
propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre
inmuebles de otro..., apartado que no fue derogado explcitamente por la ley 24441, sin perder de vista que ello, a
contrario sensu, importara soslayar la reduccin de costos que fue una de las finalidades perseguidas por esa ley
(3526). En esta escritura deber relacionarse la sentencia de trance y remate, el acta notarial (o judicial) de
verificacin del estado y ocupacin del bien, los edictos y publicidad adicional, la citacin a embargantes y
inhibientes, el acto de la subasta, el pago del precio, el auto que aprueba la subasta, la tradicin del inmueble, la
individualizacin de informes de dominio e inhibiciones y de las deudas (3527).
573
El deudor y el tercero poseedor del inmueble hipotecado no podrn promover incidente ni recurso alguno, salvo las
defensas del art. 64 64, ley 24441 en la oportunidad que seala el art. 54 54, sin perjuicio de los reclamos que
ulteriormente pueda efectuar en juicio sumarsimo, y de que si existiera peligro de desproteccin de alguno de los
interesados se d intervencin al defensor oficial para que asuma el control del proceso de ejecucin de la garanta.
El artculo se refiere, a nuestro juicio, a defensas, incidentes o recursos tendientes a interrumpir el lanzamiento
previsto por el art. 54 (o la subasta) -ms all de lo confuso del dispositivo (3528) o de su trasvasamiento al Cdigo
Procesal- que se vinculan con la inexistencia de mora, de intimacin de pago (3529), de pacto sobre la va elegida
(?) o en la existencia de vicios graves en la publicidad; correspondiendo el plazo al de cinco das previsto para la
contestacin del traslado de la presentacin que el acreedor formula a efectos de verificar el estado de ocupacin
del inmueble, dentro del cual puede el deudor hacerlas valer. Realizada la subasta y cancelado el crdito ejecutado,
el deudor podr impugnar por la va judicial la liquidacin practicada por el acreedor, y observar el incumplimiento
de los recaudos establecidos en el presente artculo por parte del ejecutante, debiendo indemnizar el acreedor los
perjuicios ocasionados, sin perjuicio de las sanciones penales y administrativas de que se hiciera pasible. En los
casos previstos en el presente artculo, no proceder la compra en comisin ni la indisponibilidad de los fondos de la
subasta -sin perjuicio de que el juez podr pedir caucin suficiente al acreedor-, ello con el propsito de asegurar la
pureza de las subastas pblicas, evitando la injerencia de las ligas de compradores (3530) (ver comentario al art.
571 ), si bien ello no es bice para autorizar una cesin de los derechos emergentes del boleto de compraventa
(3531).
Art. 599.- Tercer poseedor.
Si del informe o de la denuncia a que se refiere el artculo anterior, resultare que el deudor transfiri el
inmueble hipotecado, dictada la sentencia de remate contra aqul, se intimar al tercer poseedor para que
dentro del plazo de cinco das pague la deuda o haga abandono del inmueble, bajo apercibimiento de que la
ejecucin se seguir tambin contra l.
En este ltimo supuesto, se observarn las reglas establecidas en los arts. 3165 y siguientes del Cdigo Civil.
Cabe sealar que, con sujecin a lo que dispone el art. 3162 , CCiv., si el deudor enajena, sea por ttulo oneroso o
lucrativo, el todo o una parte de la cosa o una desmembracin de ella, que por s sea susceptible de hipoteca, el
acreedor podr perseguirla en poder del adquirente, y pedir su ejecucin y venta, como podra hacerlo contra el
deudor...; si bien antes de pedir el pago de la deuda al tercer poseedor, el acreedor debe hacer intimar al deudor el
pago del capital y de los intereses exigibles en el trmino de tercero da, y si ste no lo verificare, cualquiera que
fuese la excusa que alegare, podr recurrir al tercer poseedor, exigindole el pago de la deuda, o el abandono del
inmueble que la reconoce (art. 3163 ), razn por la cual el art. 599 autoriza la ejecucin contra el tercero poseedor
una vez dictada la sentencia de remate contra el deudor (3532). De tal suerte reza el artculo que si del informe de
dominio se desprende que el deudor transfiri el inmueble hipotecado, una vez dictada la sentencia de remate contra
aqul, se intimar al tercer poseedor para que dentro del plazo de cinco das pague la deuda o haga abandono del
inmueble, bajo apercibimiento de que la ejecucin se seguir tambin contra l; por lo que no es tercer poseedor
quien slo tiene a su favor un boleto de compraventa, subsistiendo la titularidad de dominio en el ejecutado, sino
quien adquiere el dominio, sin asumir la deuda garantizada o sin la aceptacin de ese acto por parte del acreedor
(3533).
Cabe sealar as que si el acreedor acepta la asuncin de la deuda hipotecaria por parte del comprador, ste debe
responder como cualquier deudor con todo su patrimonio y es denominado como tercer adquirente; mientras que si
ese comprador no asume la deuda o habindola asumido no es aceptado, recibe el nombre de tercer poseedor y
responde slo con el inmueble hipotecado en tanto no es tenido por obligado principal (3534). Sobre el particular
dispone el art. 3165, CCiv. que rehusndose a pagar la deuda hipotecaria y a abandonar el inmueble, los tribunales
no pueden por esto pronunciar contra l condenaciones personales a favor del acreedor, y ste no tiene otro derecho
que perseguir la venta del inmueble; aunque el tercer poseedor no puede oponer excepciones que se refieran a la
causa de la obligacin o las defensas que hubiera podido oponer personalmente el deudor, sino que su defensa se
limita a la falta de las condiciones que dan lugar al ejercicio del derecho de persecucin y por ello el art. 3166 ,
CCiv. limita las excepciones que puede oponer a la ejecucin del inmueble a la inexistencia o extensin del derecho
hipotecario, la nulidad de la toma de razn y la inexigibilidad de la deuda (3535). As, si no se ha dado
cumplimiento a la intimacin prevista por el art. 599 , Cdigo Procesal, procede el planteo de nulidad de la subasta
deducido por quien reviste la calidad de tercer poseedor teniendo en cuenta que tal omisin afecta gravemente su
derecho de defensa en juicio, en orden a lo dispuesto por los arts. 3163 y 3166 , CCiv. (3536).
574

TOMO I
(3479) Debe contener una obligacin exigible de dar cantidades lquidas de dinero o fcilmente liquidables. Sin este
ltimo requisito no es procedente la ejecucin, con garanta real o sin ella (Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2,
1/8/1995, Castegnaro, Ana M. v. Marina, Luis A., JA, 1999-I-Sntesis ).
(3480) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII, p. 684; MORELLO, A. M. Juicios sumarios, T. I, p. 363;
FALCN, Cdigo Procesal..., cit., T. III, p. 825; PODETTI, Tratado..., cit., T. VII-B, p. 151.
(3481) Cm. Nac. Civ., sala F, 25/9/1997, Banco Roberts SA v. Distribuidora Namar SRL, JA, 2001-IV-Sntesis ;
31/12/1997, ED, 178-382; Cm. Nac. Civ., sala F, 5/8/1997, Banco Ro de la Plata v. Tres Sauces SA, LL, 1999A-78; ED, 180-262; Cm. Civ. y Com. Azul, 15/4/1996, Banco del Sud v. Piscicelli, Mario , LLBA, 1997-1263.
(3482) Cm. Nac. Civ., sala B, 11/7/1996, Banco Feigin SA v. Campos Unidos Argentinos SA, LL, 1997-C-958
(39.508-S); DJ, 1996-2-1016.
(3483) Cm. Nac. Trab., sala III, 28/2/1992, Asociacin de Prest. Sociales para Emp. y Pers. Direccin de Emp. de
Prod. Ind. y Serv. v. Hilos Yelmo SA, DT, 1992-A-772; Cm. Nac. Civ., sala D, 23/12/1998, Banco Tornquist SA
v. Prez de Guglieri, M. del C. s/ejecucin hipotecaria ; Cm. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 2, Bahamonde, Jos
E. v. Redondo, Leoncio s/ejecucin hipotecaria.
(3484) Cm. Nac. Civ., sala A, 23/12/1997, Crivelli v. Segovia .
(3485) CSJN, Mill de Pereyra, Rita A. y otros v. Provincia de Corrientes , 27/9/2001, LL, 2001-F-891, con nota de
Ana Mara Bestard; DJ, 2001-3-807; LL, 2002-A-34, con nota de Alberto B. Bianchi; CSJN, 21/4/1998, Banco
Buenos Aires Building Society SA, quiebra, LL, 1998-E-236; Cm. Fed. Seg. Social, sala II, 23/12/1998,
Cifuentes, Rosa v. Administracin Nacional de la Seguridad Social , DT, 1999-B-2155.
(3486) CSJN, 18/7/1995, Biain, Abel R. y otro v. Instituto de Previsin Social de la Provincia del Chaco , LL,
1996-C-551.
(3487) Juzg. Nac. Civ. nro. 69, 5/6/2002, Daz Cabanas, O. v. Lalanda, C. , TRIGO REPRESAS, Contrato...,
cit., p. 66; Cm. Nac. Civ., sala K, 25/4/2002, Bank Boston N. A. v. Rosten SRL.
19/9/1984, p. 1.
(3489) Cm. Nac. Civ., sala E, 6/6/1995, Jurado, Fabia y otros v. Frassetti, Mirta S., 38.607-S, LL, 1996-B-734.
(3490) Cm. Nac. Civ., sala F, 12/2/2001, Banco Quilmes v. Silvestri, Eduardo [hechos], LL, 2001-D-102; DJ,
2001-2-768.
(3491) Cm. Nac. Civ., sala A, 10/12/2001, Lloyds TSB Bank PLC v. Salas Mndez, Sebastin A. y otro, DJ,
2002-1-811.
(3492) Cm. Nac. Civ., sala D, 23/4/1997, Banco de Galicia y Buenos Aires v. Fernndez de Oliveira, Luis S., LL,
1997-F-975, Jurisp. Agrup., caso 12.154; en contra, Cm. Nac. Civ., sala G, 1/10/2001, Bank Boston NA v. Garca,
E., LL, 2002-C-109.
(3493) Cm. Nac. Civ., sala A, 28/9/1998, Marchi de Russo, Nlida y otro v. Evelconst SA y otros, LL, 1999-C742 (41.502-S).
(3494) Cm. Nac. Civ., sala B, 19/2/1997, Stadnik de Viavattene, Mara v. Maciel, Fenea , LL, 1997-C-1003,
Jurisp. Agrup., caso 11.630; Cm. Nac. Civ., sala F, 23/3/1998, Deutsche Bank Argentina SA v. Versolatto Iride,
Anglica M. , LL, 1998-D-288; Cm. Nac. Civ., Trib. Superintendencia, 9/10/1997, Baya de De Silva Lludgar,
Gladys v. Nez, Cesreo , LL, 1998-E-811, Jurisp. Agrup., caso 13.091; CSJN, 21/3/2000, Banco Nacin
Argentina v. Fassetta, Domingo Ernesto y otros, Fallos, 323:540 (doctrina que deja sin efecto la sentada por CSJN,
Salinas de Araujo, Catalina v. Araujo de Goris, Mara, Fallos, 280:119 , id., Fallos, 246:170 ; 177:283 ).
(3495) Cm. Nac. Civ., sala C, 11/7/1996, Banco del Buen Ayre v. Malinsky Svatopluk y otro, LL, 1997-B-128;
DJ, 1997-1-803.
(3496) Cm. Nac. Civ., sala D, 8/11/1996, lvarez, Marcela S. v. Abdala, Alberto C. y otro , LL, 1998-A-486,
(3497) Cm. Nac. Civ., sala K, 12/10/2001, Banco Ita Buen Ayre v. Gonzlez, Hctor R. y otro, LL, 2001-F-514.
(3498) Cm. Nac. Com., en pleno, 9/4/2001, Avan SA ; Cm. Nac. Civ., sala L, 11/8/1997, Jauregui, Edgardo H.
v. Callis SA , LL, 1998-E-811, Jurisp. Agrup., caso 13.090. En contra, Cm. Nac. Civ., sala E, 3/3/2003, Citibank
NA v. Expreso Ober SRL.
(3499) Cm. Nac. Civ., Trib. Superintendencia, 30/12/1996, Parisi, Jos v. Cosentino, Carlos A. , LL, 1998-B-934,
(3500) Cm. Nac. Civ., Trib. Superintendencia, 26/9/1996, Teraccio, Jorge O. v. Martnez, Jos M. , LL, 1998-A487, Jurisp. Agrup., caso 12.322.
575
(3501) La excepcin de inhabilidad de ttulo en la ejecucin hipotecaria debe limitarse a sus formas extrnsecas, sin
que puedan discutirse cuestiones sobre la causa, pues las posibles impugnaciones al respecto slo pueden invocarse
y probarse en un juicio de conocimiento posterior. Resulta asimismo inadmisible plantear en este tipo de juicio
defensas ajenas a las contempladas por el art. 598 , Cdigo Procesal, o que encuadradas dentro de las previstas, se
funden en el art. 1198 , Cdigo Civil, ya que nicamente pueden oponerse al progreso de la pretensin las
deficiencias y formales del ttulo, atento a que el carcter ejecutivo del proceso impide no slo que pueda efectuarse
un planteo de abuso de derecho, lesin o equidad, sino tambin la nulidad de la hipoteca, puesto que de admitirse se
estara desnaturalizando el carcter breve y gil del juicio ejecutivo (Cm. Nac. Civ., sala C, 5/10/1989, ED, 137525; sala C, 14/12/1995, Pigni, G. P. v. Huruzabal de Franzetti, M. P., JA, 1997-II-Sntesis ). No procede as
tampoco la redargucin de falsedad del instrumento pblico (Cm. Nac. Civ., sala A, 20/8/2002, Fardjoume,
Damin A. v. Risso, Lidia, LL, 2003-A-831).
(3502) Cm. Nac. Civ., sala D, 30/11/1994, The First National Bank of Boston v. Cosoleto, Pablo E., JA, 1997-IISntesis .
(3503) La caducidad de la inscripcin de la hipoteca por el transcurso del tiempo no puede ser opuesta por las partes
-y quienes hayan intervenido en el acto para impedir la procedencia de la ejecucin hipotecaria- pues, dado que la
inscripcin slo es requerida a los fines de que pueda ser opuesta a terceros, respecto de ellos la hipoteca constituida
en escritura pblica se encuentra registrada (Cm. Nac. Fed. Civ. y Com., sala II, 10/8/2000, Banco Nacional de
Desarrollo v. Malito, Norberto A. y otro , LL, 2001-A-264; DJ, 2001-1-603).
(3504) Cm. Nac. Civ., sala A, 9/11/1998, Blanco, Mara N. y otro v. Lpez, Antonio y otro, LL, 1999-C-37; DJ,
1999-2-679.
(3505) Cm. Nac. Civ., sala C, 3/12/1990, Banco Mildesa SA v. M. Lagenauer e Hijos SA , LL, 1993-C-427, con
nota de Hctor Eduardo Leguisamn y Jorge Francisco Palma.
(3506) Cm. Nac. Civ., sala L, 24/3/1995, Trillini, Norberto v. Ricci, Alejandro, JA, 1997-II-Sntesis .
(3507) Cm. Nac. Civ., sala K, 21/2/1997, Daucourt, Ana M. v. Fraga, Ramn J., JA, 2001-IV-Sntesis .
(3508) Cm. Nac. Civ., sala A, 5/7/1994, Casal de Catalua Centro de Cultura v. Oliver Moya, Ricardo y otro, LL,
1995-D-611, con nota de Enrique M. Falcn.
(3509) Cm. Nac. Civ., sala C, 26/12/1995, Martino, Guillermo D. v. Marn, Juan, JA, 1997-II-Sntesis .
(3510) Cm. Nac. Civ., sala F, 29/12/1995, Compaa Financiera Atari SA v. Oesterheld, Wolf B. M., JA, 1999-ISntesis .
(3511) Cm. Nac. Civ., sala C, 11/2/1982, Municipalidad de la Capital v. Cermica Puerto Nuevo SA, LL, 1983C-590 (36.367-S).
(3512) Cm. Nac. Civ., sala C, 1/4/1981, Municipalidad de la Capital v. Transportes Pampeana SA, LL, 1981-C611; ED, 94-756.
(3513) Cm. Nac. Civ., sala D, 30/11/2001, Rikower, Martha y otros v. Morn, Hugo y otro, DJ, 2002-1-1034; JA,
2002-I-645 .
(3514) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala I, 11/6/1981, Gobierno nacional v. Rivarola.
(3515) CSJN, 8/3/1983, Burman, Leonardo v. lvarez, Joaqun , LL, 1983-B-445; JA, 1983-II-446; ED, 103-651;
CSJN, 26/7/1983, Blanco Villegas, Alicia B. v. Castro SCA; CSJN, 24/7/1984, Brezca, Ral v. Barzani de
Chueke, Rosa y otro .
(3516) Cm. Nac. Civ., sala D, 23/12/1998, Banco Tornquist SA v. Prez de Guglieri, M. del C. s/ejecucin
hipotecaria .
(3517) Cm. Nac. Civ., sala D, 30/11/2001, Rikower, Martha y otros v. Morn, Hugo y otro, DJ, 2002-1-1034; JA,
2002-I-645 .
(3518) Cm. Nac. Civ., sala E, 19/2/1996, Idiazabal, Mara C. y otros v. Vera, Gertrudis , LL, 1996-D-277; DJ,
1996-2-593.
(3519) Cm. Nac. Civ., sala C, 13/3/1997, Mur, Alfredo H. v. Garay, Armando R., LL, 2000-A-546 (42.246-S);
JA, 1997-IV-450 .
(3520) Cm. Nac. Civ., sala A, 1/7/1996, Banco Credit Lyonnais Argentina SA v. Becerra, Eduardo , LL, 1997-A123; LLC, 1997-152.
(3521) Si no existe una clusula que expresamente prohba la locacin, nada le impide al deudor celebrar un
contrato de arrendamiento sobre el inmueble, siempre que dicho contrato no importe, en definitiva, una disminucin
de la garanta, en los trminos del art. 3157 , CCiv. (Cm. Nac. Civ., sala H, 10/11/1998, Banca Nazionale del
Lavoro SA v. Vales, Carlos A. s/ejecucin hipotecaria ).
(3522) Cm. Nac. Civ., sala L, 8/4/1997, Bocju SA y otros v. Nicoloso, Salvador s/ejecucin hipotecaria .
(3523) Cm. Nac. Civ., sala D, 23/12/1998, Banco Tornquist v. Prez de Guglieri, Mara, LL, 1999-F-451; DJ,
2000-1-497; JA, 1999-III-512 ; ED, 183-175. En contra, Cm. Nac. Civ., sala M, 18/2/2003, Graciela SRL v. La
Capilla SA s/ejecucin hipotecaria.
576

TOMO I
(3524) Cm. Nac. Civ., sala D, 11/2/2003, Mayzubiria de Gras Goyena, Susana y otro v. Lanhozo, Mara
Alejandra.
(3525) Cm. Nac. Civ., sala H, 18/11/1998, Prez Torres, Alberto L. v. Gimnez de Caliguri, Graciela s/incidente
civil; Cm. Nac. Civ., sala B, 13/9/1996, Casoy, Fabin v. Gonzlez, Jos V. s/ejecucin hipotecaria (ver
(3526) Cm. Nac. Civ., sala C, 7/5/1999, Deutsche Bank Argentina SA v. Trapalo SA s/ejecucin hipotecaria .
(3527) ORELLE, J. M. R., Financiamiento de la vivienda y de la construccin, ley 24441, T. II-A, Ad-Hoc, Buenos
Aires, p. 148.
(3528) HIGHTON, E. - MOSSET ITURRASPE, J. - PAOLANTONIO, M. E. - RIVERA, Julio C., Reformas al
derecho privado, ley 24441, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, p. 514.
(3529) Aunque este supuesto choca con el principio de preclusin a tenor de lo que dispone el art. 545 , Cdigo
Procesal.
(3530) Cm. Nac. Civ., sala D, 9/10/1995, Banco Sudameris v. Repossi, Carlos A., LL, 1997-B-166.
(3531) Cm. Nac. Civ., sala F, 9/12/2003, Atromed SA v. Lazar, Nstor.
(3532) Cm. Nac. Civ. y Com. Esp., sala 1, 24/11/1983, Banco Argentino de Inversin SA v. Schneider, Oscar H.,
JA, 1984-II-Sntesis .
(3533) Cm. Nac. Civ., sala C, 29/9/1994, Finarmen SA v. Cheresky, Rosala E., JA, 1995-III-317 ; sala E,
20/8/1997, Gambini, Silvia L. y otro v. Carricart, Guillermo C., LL, 1998-A-476 (40.148-S).
(3534) Cm. Nac. Civ., sala L, 23/11/1999, Banco de Crdito Argentino SA v. Elsztain de Malamud, Ester y otros
s/ejecucin hipotecaria. Por ello no procede la ejecucin slo contra el tercer poseedor (Cm. Civ. y Com. Azul,
sala 2, 19/8/1997, YPF v. An, Miguel, JA, 1998-I-407 ).
(3535) Cm. Nac. Civ., sala L, 23/11/1999, Banco de Crdito Argentino SA v. Elsztain de Malamud, Ester y otros
s/ejecucin hipotecaria .
(3536) Cm. Nac. Civ., sala D, 12/4/1999, Livraghi, Jorge v. Daher, Amrico s/ejecucin hipotecaria.
Seccin 2 - Ejecucin prendaria
Art. 600.- Prenda con registro.
En la ejecucin de prenda con registro slo procedern las excepciones enumeradas en los incs. 1), 2), 3), 4), 6)
y 9) del art. 544 y en el art. 545 y las sustanciales autorizadas por la ley de la materia.
Dispone el art. 26 , dec.-ley 15348/1946, ratificado por ley 12962 , que el certificado de prenda da accin ejecutiva
(3537) para cobrar el crdito, intereses, gastos y costas, la que tramitar por un procedimiento sumarsimo, verbal y
actuado -que no obstante es escrito- sin que sea necesario protesto previo ni reconocimiento de la firma ni de las
convenciones anexas (3538), pues la inscripcin del contrato en el Registro de Crditos Prendarios le acuerda el
carcter de instrumento pblico.
Conforme lo establece el art. 28 , dec.-ley 15348/1946, es competente para entender en la ejecucin prendaria el juez
en lo Comercial del lugar convenido para pagar el crdito, o del lugar en que segn el contrato se encontraban o se
encuentran situados los bienes, o del lugar del domicilio del deudor, a opcin del ejecutante, ello aun en caso de
muerte, incapacidad, ausencia o concurso del deudor (art. 33 , dec.-ley 15348/1946), criterio que se mantiene en
cuanto al fuero de atraccin del concurso (3539) (art. 21 , inc. 2, ley 24522) (3540) -por lo que su apertura no
impide que se promuevan nuevas ejecuciones (3541), sin perjuicio de que su inicio y la continuacin de las
pendientes estn supeditadas a que el ejecutante acredite haber solicitado la verificacin de su crdito y de su
privilegio-; mas no as, en cambio, en la quiebra, conforme lo indica el art. 132 de la citada ley, norma que ha
derogado parcialmente el art. 33 , dec.-ley citado.
Dispone el art. 29 que presentada la demanda con el certificado, y en su caso los pagars debidamente inscriptos
que integran el ttulo ejecutivo (art. 10 , dec. reglamentario 10574/1946) (3542), se despachar mandamiento de
embargo y secuestro de los bienes -aun si el contrato no se hubiese inscripto- (3543), disponindose, a su vez, la
notificacin del embargo al encargado del registro y a las oficinas que perciban patentes o ejerciten control sobre los
bienes prendados, no siendo trmite esencial en esta ejecucin la intimacin de pago (ver comentario al art. 543 ).
En este sentido, debemos destacar, que el embargo de un bien distinto del prendado, se ha dicho, se justifica para
asegurar el saldo de la obligacin no satisfecho con el precio obtenido en la subasta de aqul (art. 37 , dec.-ley
577
15348/1946), si bien se trata de una posibilidad subordinada al agotamiento del concurso especial previsto en la
normativa o, cuando menos, a la frustracin manifiesta de tal ejecucin (3544).
Por otra parte, la falta de inscripcin del contrato prendario o la caducidad de la prenda slo hacen perder al
acreedor la posibilidad de promover la ejecucin contemplada en el art. 600 , Cdigo Procesal y por el dec.-ley
15348 , mas no obsta a la procedencia de la ejecucin comn pues el deudor no pierde su calidad de tal (3545).
En cuanto al secuestro que autoriza el art. 13 , a fin de evitar la desaparicin o la disminucin del valor de los
efectos prendarios y facilitar su venta en el momento oportuno, integra los trmites propios de la ejecucin
prendaria, no siendo por tanto, equiparable a las medidas cautelares (3546), desde que no se dispone sobre la base de
los recaudos o presupuestos propios de ellas, sino de un ttulo como el certificado prendario al que la ley asigna
plena fuerza ejecutiva (3547).
Seala el decreto-ley (art. 28), que se citar de remate al deudor -en el domicilio constituido en el contrato de prenda
con registro (3548) o contrariamente, en el domicilio real y no en el constituido (3549) - notificndole que si no
opone excepcin legtima en el trmino de tres das, se llevar adelante la ejecucin y se ordenar la venta de la
prenda, debindose correr traslado al ejecutante por el mismo trmino, pues una solucin distinta impondra a una de
las partes una condicin notoriamente desventajosa en la defensa de sus derechos (3550).
En la ejecucin de la prenda con registro, slo sern admisibles, seala el art. 600 , las excepciones de
incompetencia; falta de personera en el ejecutante, en el ejecutado o en sus representantes, por carecer de
capacidad civil para estar en juicio o de representacin suficiente; litispendencia en otro juzgado o tribunal
competente; falsedad o inhabilidad (3551) de ttulo con que se pide la ejecucin (3552) ; pago documentado, total o
parcial (3553) ; cosa juzgada; las de nulidad de la ejecucin prevista en el art. 545 ; y las sustanciales autorizadas
por el citado dec.-ley 15348, que en el art. 30 indica que las nicas excepciones admisibles son las de incompetencia
(inc. 1); falta de personera en el demandante, en el demandado o en su representante (inc. 2); renuncia del
crdito o del privilegio prendario por parte del acreedor (inc. 3); pago (inc. 4); y caducidad (3554) del contrato
de prenda (inc. 5) (3555) ; y de nulidad del contrato de prenda (3556) (inc. 6); las que deben acreditarse, las
previstas en los incs. 1, 5 y 6 con el contrato mismo; la del inc. 2 con las constancias de autos; y las de los incs.
3 y 4 con documentos emanados del acreedor y presentados con el escrito oponiendo excepciones, si bien para
nosotros, con la salvedad que autoriza el art. 333 , Cdigo Procesal.
Las excepciones que no se funden en las causas indicadas, sern desestimadas de inmediato, sin perjuicio de lo que
dispone el art. 553 , Cdigo Procesal, vale decir, de la ulterior promocin del juicio de conocimiento posterior, sea
ste ordinario o sumarsimo. No proceden, en cambio, las excepciones de prescripcin (3557) ; compensacin de
crdito lquido que resulte de documento que traiga aparejada ejecucin (3558) ; quita, espera, remisin, novacin,
transaccin, conciliacin o compromiso documentado; ni como regla, la citacin de terceros en la ejecucin
prendaria (3559), aun cuando se ha admitido que el adquirente de un automotor prendado puede hacer valer, al
momento de practicarse la liquidacin definitiva, todos los pagos que efectu debidamente acreditados, a fin de
establecer el monto real adeudado (3560).
El juez resolver las excepciones dentro del trmino de tres das, admitindolas y rechazando as la ejecucin, o
desestimndolas y mandando llevarla adelante, ordenando al mismo tiempo la venta de los bienes en la forma
establecida en el art. 29 , resolucin que ser apelable dentro del trmino de dos das, en relacin y al solo efecto
devolutivo (3561), solucin que se ha hecho extensiva para todos los casos en que se interpongan recursos -pues de
otro modo se caera en la inconsistencia de aceptar, para apelar decisiones recadas en cuestiones incidentales,
plazos mayores que los establecidos para recurrir de la sentencia- (3562) y en tanto se hayan opuesto excepciones o
se verifiquen los restantes supuestos que contempla el art. 554 , Cdigo Procesal; aunque contrariamente tambin se
ha considerado que son apelables dentro de los cinco das del art. 244 , Cdigo Procesal, pues el plazo de los dos
das del art. 30 , dec.-ley 15348/1946 se refiere nicamente al caso en que se apela la sentencia (3563). Si bien la
normativa aplicable en materia de ejecucin prendaria pareciera descartar la posibilidad de que se fije un plazo a fin
de que se produzcan pruebas, se la ha admitido para acreditar los hechos en que se funda la excepcin de falsedad,
as si el ejecutado sostiene que es falsa la firma inserta en el contrato, pues de otro modo se cercenara sin razn
atendible el alcance de la excepcin de falsedad (3564).
La subasta de los bienes se anunciar con diez das de anticipacin y mediante edictos que se publicar tres veces,
previndose, adems, en el art. 31 del decreto-ley que, cuando en el contrato no se haya convenido que el acreedor
tiene la facultad de proponer a la persona que realizar la subasta, el juez designar para esto un rematador
-prefirindose a los que estn domiciliados en el lugar donde se realizar la subasta o en las cercanas- y sealndose
la base de la venta por el importe del crdito garantizado con la prenda. El art. 36 , a su vez, dispone que es nula
toda convencin establecida en el contrato prendario que permita al acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera
del remate judicial o que importe la renuncia del deudor a los trmites de la ejecucin en caso de falta de pago ,
salvo lo dispuesto por el art. 39 en cuanto se trata de la ejecucin privada o extrajudicial que ms abajo se explica.
Si bien el art. 37 indica que en la misma ejecucin prendaria se harn los trmites tendientes a cobrar el saldo de la
obligacin no satisfecho con el remate de la cosa prendada, es claro que para ello debern seguirse los trmites del
578

TOMO I
juicio ejecutivo ordinario (ver nota 3546). Interesa destacar, que aun cuando el art. 38 establece que no se admitirn
terceras de dominio ni de mejor derecho en el trmite de la ejecucin prendaria (3565) -salvo la del propietario de
los objetos prendados en el momento de su constitucin, la del comprador de buena fe del art. 41 y del acreedor
privilegiado del art. 42 , quienes debern otorgar una caucin bastante para que se suspenda el juicio o la entrega de
fondos-, se ha admitido su deduccin cuando el adquirente exhibe certificado de libre de prenda o adquiri la cosa a
su turno en subasta judicial.
Dispone el art. 43 que el producto de la venta se liquidar en el orden y con las preferencias siguientes: pago de los
gastos de justicia y conservacin de los bienes prendados, incluyndose sueldos y salarios, y arrendamientos que
hubiesen sido necesarios para la produccin y mantenimiento de los bienes prendados durante la vigencia del
contrato; pago de impuestos fiscales que graven a los bienes prendados; pago del arrendamiento del predio si el
deudor no fuese propietario; pago del capital e intereses adeudados correspondientes al prstamo garantizado; pago
de salarios, sueldos y gastos de recoleccin, trilla y desgranado de los bienes prendados que se adeuden con
anterioridad al contrato, siempre que el Cdigo Civil le reconozca privilegio (3566). En cuanto a la ley 9644 de
Prenda Agraria, el art. 19 establece que, en el caso de venta de los bienes afectados, ya sea por mutuo convenio o
ejecucin judicial, el producido de aqulla ser liquidado en la forma y orden siguientes: 1) pago de los gastos
judiciales por la venta, y la administracin, incluso los salarios y sueldos, de los ganados y de los frutos y
productos, desde el da del contrato hasta el de la liquidacin; 2) pago de los impuestos fiscales que se adeudaren
por el mismo concepto o por razn de los frutos o productos; 3) pago del arrendamiento del campo si el deudor no
fuera el propietario del mismo, en los trminos del art. 6 ; 4) pago del capital e intereses del prstamo o prstamos
en el orden de su inscripcin; 5) pago de los salarios, sueldos y gastos de recoleccin, trilla y desgranado, que se
adeuden con anterioridad al contrato, siempre que gocen de privilegio segn el Cdigo Civil. El saldo pertenece y
ser entregado al deudor.
Se prev, en similar contexto que la ley 24441 , una suerte de ejecucin administrativa, extrajudicial (3567) o
privada cuando el acreedor sea el Estado, sus reparticiones autrquicas, un banco, una entidad financiera autorizada
por el Banco Central de la Repblica Argentina o una institucin bancaria o financiera de carcter internacional -sin
que tales instituciones deban obtener autorizacin previa alguna ni establecer domicilio en el pas (3568) -; ante la
presentacin del certificado prendario, el juez ordenar el secuestro de los bienes y su entrega al acreedor, sin que el
deudor pueda promover recurso alguno, quien proceder a la venta de los objetos prendados en la forma prevista por
el art. 585 , CCom., es decir en subasta pblica, que es la forma de enajenacin que se supone ofrece mayores
garantas de obtener un precio ajustado al verdadero valor de los bienes, y que de algn modo contrabalancea esa
facultad excepcional concedida por la ley en favor de uno de los justiciables (3569), sin perjuicio de que el deudor
pueda ejercitar, en juicio ordinario o sumarsimo, los derechos que tenga que reclamar al acreedor ejecutivo (art. 39 ,
dec.-ley) (3570) y ante el mismo tribunal (3571), y de que si fracasa el trmite del art. 39 el acreedor pueda
proceder a su conversin en ejecucin prendaria (3572).
(3537) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII, p. 713; MORELLO, Juicios sumarios, cit., T. II, p. 424;
PODETTI, Tratado..., cit., T. VII-B, p. 189.
(3538) En la ejecucin prendaria el tenedor del certificado tiene accin ejecutiva comn por expresa disposicin de
la ley (art. 26 , ley 12962). El certificado trae por s solo aparejada ejecucin contra el deudor, siendo innecesario su
protesto o el reconocimiento previo de firma (art. 26 ) (Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, 19/3/1993, Caja
Nacional de Ahorro y Seguro v. Tibatsa s/ejecucin prendaria, causa 5868/92).
(3539) CMARA, H., El concurso preventivo y la quiebra, vol. I, 1980, p. 516, letra b); ARGERI, S. A., La
quiebra y dems procesos concursales, T. 1, 1972, p. 272, pto. III, letra b). Tampoco respecto del fuero de atraccin
del sucesorio, CSJN, 1985, Banco de la Nacin Argentina v. Beltramello, Francisco Antonio, Fallos, 307:532 .
(3540) Cm. Nac. Civ., sala F, 24/2/1997, Ediciones Santillana SA v. Pavletich, Armando E., LL, 1997-C-1002,
Jurisp. Agrup., caso 11.628; Cm. Nac. Com., sala A, 28/8/1997, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Clasi
SA, JA, 1998-I-113 ; CSJN, 28/3/2000, Banco Macro SA v. Transportes Automotores 12 de Octubre, Fallos,
323:596 .
(3541) Cm. Nac. Com., sala E, 30/5/1997, GMAC de Argentina v. Vealfe SA y otro, JA, 1998-I-131 .
(3542) Si consta la existencia de los pagars en el certificado, y no se los acompaa al promover la ejecucin, el
juez, incluso de oficio, podra declarar la inhabilidad de ttulo (FALCN, Comentario, cit., T. II, p. 987).
(3543) Es procedente el secuestro del bien al iniciarse la ejecucin si el contrato prendario no se halla inscripto, pero
existe reconocimiento ficto del mismo por parte del demandado (Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., en pleno, 10/12/1987,
Diesel San Miguel SA, v. Lencina, Carlos A. , ED, 127-397).
579
(3544) Cm. Nac. Com., sala D, 24/5/1995, Banco de Crdito Argentino SA v. Argaaraz, Carlos y otro, LL,
1996-B-715 (38.502-S); Cm. Nac. Com., sala A, 29/4/1991, Crculo de Inversores SA de Ahorro para fines
determinados v. Jakobson, Juan .
(3545) Cm. Nac. Com., sala E, 18/10/1999, Autolatina Argentina SA de Ahorro para Fines Determinados v.
Grismeyer, Julio C., ED, 186-364.
(3546) Cm. Nac. Civ., sala B, 24/11/1989, Nemijer SA v. Taranto, Hctor y otra, JA, 1990-II-233 .
(3547) Cm. Apel. Civ. y Com. Junn, 25/2/1988, ED, 127-398.
(3548) Cm. Nac. Com., sala A, 20/7/1995, Crculo de Inversores SA de Ahorro para Fines Determinados v. Di
Mattia, Claudio A. y otros , LL, 1995-E-448.
(3549) Cm. Nac. Com., sala B, 6/11/1995, Crculo Cerrado de Ahorro para Fines Determinados v. Frigorfico
Cumini y otro , LL, 1996-B-582.
(3550) Cm. Nac. Com., sala A, 10/5/2000, Crculo de Inversores SA v. Pantano, Jos L. y otros , LL, 2000-F-985
(43.230-S); DJ, 2001-2-1011; JA, 2001-I-692 .
(3551) La excepcin de inhabilidad de ttulo contemplada en el art. 544 , inc. 4 Cdigo Procesal, equivalente a la
defensa contemplada en el art. 30 , inc. 6, Ley de Prenda con Registro, exige como recaudo de admisibilidad que la
deuda haya sido desconocida aunque sea implcitamente (Cm. Nac. Com., sala A, 20/12/2000, Maxinvest Limited
v. Zanello, Luis L. y otro, LL, 2001-C-933).
(3552) No corresponde perseguir a los codeudores solidarios del deudor prendario sin antes demostrar la
insuficiencia de los bienes gravados con esa garanta real (arg. art. 37 , dec.-ley 15348/1946, ratificado por ley
12962 ) (Cm. Nac. Com., sala A, 25/8/1981, Banco de la Ciudad de Buenos Aires, v. Lucini, Omar y otro, LL,
1981-D-511).
(3553) La excepcin de pago parcial es admisible en la ejecucin prendaria (Cm. Nac. Com., sala D, 18/6/1999,
Crculo de Inversores SA v. Carrizo, Juan A. y otro, JA, 2000-II-636 ); en contra, en la ejecucin prendaria no es
viable la excepcin de pago parcial, sin perjuicio de que en el momento de la liquidacin se pruebe la existencia y
extensin del mismo (Cm. Nac. Com., sala E, 21/4/1995, Hacendal SA v. Andorno, Alcides ; Cm. Nac. Com.,
sala C, 2/11/1990, Crculo de Inversores SA de Ahorro para Fines Determinados v. Chvez, Alfredo J. y otros
s/ejecucin prendaria ).
(3554) La caducidad de la prenda se verifica a los cinco aos, contados desde su inscripcin (art. 23 , dec.-ley).
(3555) El trmino de la caducidad de la inscripcin de la prenda resulta fatal y acarrea la prdida de la posibilidad de
promover la ejecucin de los arts. 26 y 28 , y del consiguiente privilegio especial. Sin embargo, ello no obsta a que
la deuda sea perseguida a travs de los procedimientos de una simple ejecucin, pues no hace perder al deudor su
calidad de tal (Cm. Nac. Com., sala A, 14/5/1999, Banco de la Ciudad de Buenos Aires v. Cejas, Marino O., LL,
1999-F-69). Si el ttulo con el cual se promueve la ejecucin instrumenta un contrato de mutuo con garanta
prendaria debidamente inscripto en el registro respectivo, pero a la fecha caduca la misma por el transcurso del
tiempo, y en la medida en que resulta improcedente pretender otorgar a ese documento el carcter de instrumento
pblico, pues la nica actuacin de un oficial pblico consisti en dejar constancia de su inscripcin en el registro,
resulta indispensable la preparacin de la va ejecutiva (Cm. Nac. Com., sala A, 27/4/1990, Sevel Argentina SA v.
Ahlen, Rodolfo F. , LL, 1991-C-305, con nota de Jos Luis Garca Caffaro).
(3556) As, si la prenda ha sido constituida en favor de una persona diversa de aquella con la que se celebr el
contrato garantizado con la misma.
(3557) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 22/10/1996, Banco de la Nacin Argentina v. Estancia La Morena
SA, JA, 1997-I-436 ; en contra, la defensa de prescripcin es proponible en la ejecucin prendaria (Cm. Nac.
Com., sala E, 8/11/2000, Automotores Haedo SACIFI v. Milcay SA y otro, JA, 2001-IV-702 ).
(3558) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 23/2/1993, Banco Nacional de Desarrollo v. Snchez Granel Ingeniera
SA .
(3559) Cm. Nac. Com., sala E, 15/6/1992, Plan Rombo SA v. Diana de Gatticelli, Sandra N. y otro, JA, 1993-I703 .
(3560) Cm. Nac. Com., sala C, 1/8/2000, Concesionaria Vermen SA v. Flores, Cristina E. , LL, 2000-F-855; DJ,
2001-1-650.
(3561) En el fuero federal subsiste, despus de dictado el Cdigo Procesal Civil, el plazo de dos das fijado por el
art. 30, dec. 15348/1946 (ley 12962 ), para interponer recurso de apelacin en las ejecuciones de prenda con registro
(Cm. Fed. La Plata, en pleno, 28/10/1969, Banco Nacin Argentina v. Lira, Jorge E. , JA, 1970-5-595); Cm.
Nac. Com., sala A, 20/7/1995, Crculo de Inversores SA v. Acevedo, Miguel ; 7/7/2000, Crculo de Inversores
SA v. Dez Marn, lvaro, LL, 2001-B-860; Cm. Nac. Com., sala C, 9/6/1993, Autolatina Argentina v. Crdoba,
Osvaldo, JA, 1994-II-464 .
(3562) Cm. Nac. Civ., sala B, 18/8/1993, Banco Espaol del Ro de la Plata v. Bullrich, LL, 1994-A-203; DJ,
1994-1-566; Cm. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, 23/11/1993, Venloan SA v. Ke Grandera y Martinelli,
Eduardo [J 14.20660-1].
580

TOMO I

(3564) Cm. Nac. Civ., sala F, 20/6/1989, Carfina SA v. Navarro de Ahumada, B. s/ejecucin prendaria ; Cm.
Nac. Com., sala E, 13/9/1993, Plan Rombo SA v. Bottan, Ezequiel .
(3565) Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 1/9/1989, Ipucha, Ricardo A. en Tecnicagro SA v. Martnez, Jorge R.
, DJ, 1989-2-769.
(3566) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala IV, 19/9/1980, Financiera Argentina de Inversiones y Mandatos v.
Frulimpo SA, BCECyC, 981-706, nro. 10.628.
(3567) Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala III, 27/7/1982, Macro SA v. Gmez Monasterio, Andr y otros. Por ello
es inaplicable la caducidad de instancia (Cm. Nac. Com., sala A, 9/4/1992, Banco Central v. Sosa, Carlos [J
11.16329-5], LL, 1994-D-535, y 10/6/2002, Fiat Crdito SA v. Bonzi, Beatriz, LL, 2002-D-291).
(3568) En la ejecucin prendaria no puede fundarse la excepcin de nulidad en ser el acreedor una sociedad
extranjera excluida del catlogo previsto en la Ley de Prenda con Registro y no encontrarse inscripta en la Direccin
General Impositiva (Cm. Nac. Com., sala D, 29/4/1994, Herzel Trading Corporation SA v. Ingenio y Refinera
San Martn del Tabacal SA, JA, 1994-IV-87 ).
(3569) Cm. Nac. Com., sala D 24/12/1981, Banco Mercantil Argentino v. Wonik SA, BCNCyC, 1982-1-4.
(3570) Cm. Nac. Civ., sala D, 14/9/1989, Banco Ro de La Plata v. Cataldo, Rafael R. s/ejecutivo. Secuestro .
(3571) Cm. Nac. Civ., sala A, 30/11/1999, Olivia, Rubn C. v. Crculo de Inversores SA de Ahorro para Fines
Determinados, JA, 2000-II-133 .
(3572) Cm. Nac. Com., sala D, 6/9/1995, Citibank NA v. Aguilar, Mara I., JA, 1996-II-542.
Art. 601.- Prenda civil.
En la ejecucin de la prenda civil slo sern oponibles las excepciones que se mencionan en el art. 597 ,
primer prrafo.
Sern aplicables, en lo pertinente, las disposiciones que rigen la ejecucin hipotecaria y la ejecucin de
prenda con registro.
Indica el art. 3204, CCiv. que habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o
condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda, esto es,
produce el desplazamiento de la cosa al acreedor, a diferencia de lo que sucede con la prenda con registro.
Establece el art. 3224 , CCiv. que no cumpliendo el deudor con el pago de la deuda al tiempo convenido, el
acreedor para ser pagado de su crdito con el privilegio que la ley le acuerda sobre el precio de la cosa, puede pedir
que se haga la venta de la prenda en remate pblico con citacin del deudor..., vale decir, que no procede aqu el
remate extrajudicial que se autoriza por el art. 585, CCom. para la prenda comercial. Establece el artculo que en la
ejecucin de prenda civil el ejecutado podr oponer las excepciones procesales de incompetencia, falta de
personera, litispendencia, falsedad e inhabilidad de ttulo, cosa juzgada, nulidad de la ejecucin contemplada por
el art. 545, prescripcin, pago total o parcial, quita, espera y remisin, aplicndose en lo dems las normas sobre
ejecucin hipotecaria y sobre prenda con registro. Entendemos que la justicia civil ser competente para entender en
esta ejecucin prendaria, en atencin a lo que dispone el art. 43 , dec.-ley 1285/1958, en el caso, para conocer en los
asuntos regidos por las leyes civiles cuyo conocimiento no haya sido expresamente atribuido a los jueces de otro
fuero, ms todava cuando slo le atribuye competencia a la justicia comercial para entender en las acciones civiles y
comerciales emergentes de la aplicacin del dec. 15348/1946 , ratificado por la ley 12962 (art. 43 bis , inc. b], dec.ley 1285/1958).
Seccin 3 - Ejecucin comercial
Proceder la ejecucin comercial para el cobro de:
1) Fletes de los transportes martimos, terrestres y areos, acreditados con la pliza de fletamento o
conocimiento o carta de porte o documento anlogo, en su original, y en su caso, el recibo de las mercaderas.
2) Crdito por las vituallas suministradas para la provisin de los buques, justificado con las respectivas
facturas valoradas, aprobadas por el capitn, consignatario o cargador por cuya orden las haya entregado el
acreedor.
581

Se trata del cobro ejecutivo de los fletes por los transportes martimos, terrestres y areos, acreditados con la pliza
de fletamento o conocimiento (transporte de cosas determinadas) o carta de porte o documento anlogo, en su
original, y en su caso, el recibo de las mercaderas, con sujecin a lo dispuesto por los arts. 589 y 590 , ley 20094,
art. 167 , CCom. y art. 119, Cdigo Aeronutico (ley 17285); y del crdito por provisin de alimentos o vituallas a
tripulantes y pasajeros de los buques, justificado con las respectivas facturas valoradas, aprobadas por el capitn,
consignatario o cargador por cuya orden las haya entregado el acreedor (3573), en tanto y en cuanto consignen una
suma lquida o fcilmente liquidable pues, como lo dispone el art. 596 , deben reunir los recaudos que distinguen a
los ttulos ejecutivos (3574). Cabe destacar que las prescripciones procesales de la Ley de Navegacin 20094
ostentan prioridad -al igual que los restantes supuestos mencionados en la ley procesal- con relacin a las
contenidas en el Cdigo Procesal, conclusin que se deriva tanto de la naturaleza federal y especial de aqulla, como
de la circunstancia de que dichas normas presentan una inescindible adherencia a las pertinentes del derecho
material (3575), particularismo que, en lo que hace especficamente al rgimen procesal del embargo de carga en
garanta del pago del flete y otros gastos que corren por cuenta del transportista y/o armador, ha sido destacado por
la doctrina (3576). La Ley de Navegacin, por otra parte, prev diversas vas destinadas a permitir al transportador
el cobro de su crdito por fletes; en primer lugar, puede solicitar el embargo preventivo y aun la venta de la
mercadera si es deteriorable (arts. 309 y 542 , ley 20094); o accionar contra el tenedor legtimo del conocimiento
(eventualmente contra el cargador, art. 310 ), por va ejecutiva, siempre -cuando se accion contra el tenedor del
conocimiento- que ste haya comenzado las gestiones destinadas al retiro de la carga, en cuyo supuesto el ttulo
ejecutivo se integra con el conocimiento y con una certificacin aduanera, probatoria de que tales gestiones
comenzaron al haber dado el tenedor mandato al despachante, para retirar los efectos (arts. 588 y 589 ) (3577).
Slo sern admisibles las excepciones previstas en los incs. 1), 2), 3), 4) y 9) del art. 544 y en el art. 545 y las
de prescripcin, pago total o parcial, quita, espera y remisin. Las cuatro ltimas slo podrn probarse por
instrumentos pblicos o privados o actuaciones judiciales que debern presentarse en sus originales o
testimoniadas.
Slo sern admisibles las excepciones de incompetencia, falta de personera, litispendencia, falsedad e inhabilidad
de ttulo, cosa juzgada, nulidad de la ejecucin, prescripcin, pago total o parcial, quita, espera y remisin, las
cuatro ltimas slo podrn probarse por instrumentos pblicos o privados o actuaciones judiciales que debern
presentarse en sus originales o testimoniadas, con la salvedad que autoriza el art. 333 del Cdigo si no la tuviesen
en su poder.
(3573) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII, p. 752; FALCN, Comentario, cit., T. II, p. 990.
(3574) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 1, 4/7/1996, Transrpido SA v. Perfotcnica SA s/proceso de ejecucin ,
causa 11.374/95.
(3575) CARNELUTTI, F., Sistema de derecho procesal civil, T. I, p. 100.
(3576) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 6/9/1995, Agencia Martima Internacional SA v. Astilleros Alianza SA
s/embargo de mercadera , causa 3115/91.
(3577) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 6/9/1995, Agencia Martima Internacional SA v. Astilleros Alianza SA
s/embargo de mercadera, causa 3115/91.
Seccin 4 - Ejecucin fiscal
Proceder la ejecucin fiscal cuando se persiga el cobro de impuestos, patentes, tasas, retribuciones de
servicios o mejoras, multas adeudadas a la administracin pblica, aportes y contribuciones al sistema
nacional de previsin social y en los dems casos que las leyes establecen.
La forma del ttulo y su fuerza ejecutiva sern las determinadas por la legislacin fiscal.
La ejecucin fiscal es aquella que tiene por objeto el cobro de impuestos, patentes, tasas, retribuciones de servicios o
mejoras, multas adeudadas a la administracin pblica, aportes y contribuciones al sistema nacional de previsin
social y los dems casos que las leyes establecen, antes tradicionalmente conocido como juicio de apremio (3578).
Por otra parte, se aclara en la norma que la forma del ttulo y su fuerza ejecutiva sern las determinadas por la
legislacin fiscal, as, por lo que dispone el art. 84 , ley 24065 en su prrafo final: a la percepcin de los importes
582

TOMO I
de tarifas de usuarios finales, se aplicara el procedimiento ejecutivo, siendo ttulo hbil la constancia de deuda que
determine la reglamentacin, mientras que sta determina (dec. reglamentario 1398/1992 ) como ttulo hbil a la
constancia de deuda emitida por los generadores, transportistas y/o distribuidores, que rena los requisitos que
determine la Secretara de Energa, dependencia que dict la res. 124 del 25/11/1992 que fija, con carcter de
esenciales, los requisitos que debe reunir el certificado de deuda (art. 1), siendo uno de ellos la firma del
funcionario de la empresa acreedora que est por sta facultado para emitir el instrumento (art. 1 in fine) (3579); o
el art. 42, ley 21526, dispone que constituir ttulo ejecutivo la copia simple de la resolucin del BCRA que aplica la
multa (3580).
La ejecucin fiscal tramitar conforme a las reglas que estableciere la ley que especficamente regula la
materia impositiva u otro ttulo al que tambin por ley se haya atribuido fuerza ejecutiva. A falta de tales
disposiciones o en lo que ellas no previenen procedern las excepciones autorizadas en los incs. 1), 2), 3) y 9)
del art. 544 y en el art. 545 y las de falsedad material o inhabilidad extrnseca del ttulo, falta de legitimacin
para obrar pasiva en el ejecutado, pago total o parcial, espera y prescripcin.
Las excepciones de pago y espera slo podrn probarse con documentos.
Esta ejecucin especial tramitar conforme a las normas previstas en la ley que especficamente regule la materia
impositiva u otro ttulo al que tambin por ley se haya atribuido fuerza ejecutiva, aunque a falta de tales
disposiciones o en lo que ellas no previenen, procedern las excepciones de incompetencia (3581), falta de
personera, litispendencia (3582), cosa juzgada, nulidad de la ejecucin, falsedad material o inhabilidad (3583)
extrnseca del ttulo (3584), falta de legitimacin para obrar pasiva en el ejecutado, pago total o parcial, espera y
prescripcin; slo pudiendo probarse las de pago y espera con documentos. Es improcedente, no obstante, en el
marco de una ejecucin fiscal, la compensacin de una deuda impositiva con saldos del impuesto al IVA a favor del
contribuyente sustentada en la excepcin de pago total documentado del art. 92 92, ley 11683, pues dicha norma no
contempla la compensacin entre las defensas oponibles (3585). No son susceptibles de ser ventiladas en los
procesos de ejecucin fiscal cuestiones relativas a la inconstitucionalidad del rgimen de actualizacin de crditos
fiscales, habida cuenta del limitado mbito cognoscitivo en que se desarrollan tales procesos, la ausencia de
consagracin de dicha cuestin en la ley especfica, y las razones en que el principio descansa (3586), aunque, y
como hemos dicho al comentar los arts. 339 , 544 y 597 , se ha admitido, si bien que excepcionalmente, el planteo
de inconstitucionalidad, v.gr., del sistema de indexacin de deudas fiscales, cuando se produce perjuicio irreparable
difcil de conjurar mediante la sustanciacin del juicio ordinario o sumarsimo posterior; o cuando estn en juego
normas que hacen a la recaudacin de la renta fiscal o lo resuelto reviste gravedad institucional, existen
circunstancias de excepcional gravedad, o puede resultar frustratorio de derechos federales con perturbacin de
servicios pblicos (3587).
As se ha dicho que corresponde atender al planteo de inconstitucionalidad formulado contra el art. 9 , ley 21898,
aunque se halle encuadrado en el marco sumario de un juicio ejecutivo, dada la gravedad institucional de la cuestin
y atento que la ejecucin fiscal es -en el caso- una manera de hacer efectiva una sancin penal (3588). Conviene
recordar que, tratndose de obligaciones y deberes fiscales, se ha resuelto que no puede perderse de vista el carcter
compulsivo que asumen los recargos e intereses previstos en las ordenanzas vigentes, a fin de inducir a los
contribuyentes a cumplirlos en tiempo oportuno (3589) ; y que ms all de que las distintas normas que regulan el
juicio de ejecucin fiscal restrinjan el anlisis del ttulo a sus formas intrnsecas, la regla segn la cual, en el juicio
de apremio, no se pueden discutir aspectos sustanciales de la obligacin, no puede llevar a una sentencia de condena
cuando falta alguno de los presupuestos bsicos de la accin ejecutiva, como es la existencia de deuda exigible,
siempre y cuando ello no presuponga el examen de otras cuestiones, cuya acreditacin exceda el limitado mbito de
estos procesos (3590). Sobre el particular conviene recordar que la ley 11683 (leyes 25239 y 25795) establece en su
art. 92 que el cobro judicial de los tributos, pagos a cuenta, anticipos, accesorios, actualizaciones, multas
ejecutoriadas, intereses y otras cargas cuya aplicacin, fiscalizacin o percepcin est a cargo de la Administracin
Federal de Ingresos Pblicos, se har por va de ejecucin fiscal establecida en la presente ley, sirviendo de
suficiente ttulo la boleta de deuda expedida por la Administracin Federal de Ingresos Pblicos; y aplicndose
supletoriamente las disposiciones del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Seala el indicado
dispositivo que si el ejecutado no abona el capital reclamado y lo presupuestado para responder por intereses y
costas, en el acto de intimrsele el pago, quedar citado de venta, pudiendo nicamente oponer, dentro del plazo de
583
cinco (5) das, las excepciones de pago total documentado, espera documentada, prescripcin e inhabilidad de
ttulo, fundada esta ltima exclusivamente en vicios relativos a la forma extrnseca de la boleta de deuda; y no
siendo aplicables las contempladas en el prr. 2 del art. 605 , CPCCN. Los pagos efectuados despus de iniciado el
juicio, los pagos mal imputados o no comunicados por el contribuyente o responsable en la forma que establezca la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos, no sern hbiles para fundar excepcin alguna, sin perjuicio de que,
de resultar ciertos los mismos, se proceda al archivo de las actuaciones o a la reduccin del monto reclamado, en
todos los casos con costas al ejecutado. Las excepciones debern plantearse ante el juez asignado, indicando el
excepcionante bajo juramento la fecha de recepcin de la intimacin cumplida y acompaando la copia de la boleta
de deuda y del mandamiento. De la excepcin deducida y documentacin acompaada, el juez ordenar traslado con
copias por cinco (5) das al ejecutante, debiendo el auto que as lo dispone notificarse personalmente o por cdula al
agente fiscal interviniente en el domicilio legal constituido. La sustanciacin de las excepciones tramitar por las
normas que el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin establece para el juicio ejecutivo. A los efectos del
procedimiento que aqu se regula se tendr por interpuesta la demanda de ejecucin fiscal con la presentacin del
agente fiscal ante el juzgado con competencia tributaria o ante la Mesa General de Entradas de la Cmara de
Apelaciones u rgano de Superintendencia Judicial en caso de tener que asignarse un juzgado competente, en la que
se indicar el nombre del demandado, su domicilio y el carcter del mismo, el concepto y monto reclamado, el
domicilio legal fijado por la ejecutante para la tramitacin ante el juzgado y el nombre de los oficiales de justicia
ad hoc y personas autorizadas para intervenir en el diligenciamiento de los requerimientos de pago, embargos,
secuestros y notificaciones, y en su caso, las medidas precautorias a trabarse. Cumplidos los recaudos
contemplados en el prrafo precedente y sin ms trmite, el agente fiscal estar facultado a librar bajo su firma
mandamiento de intimacin de pago y eventualmente embargo si no indicase otra medida alternativa, por la suma
reclamada con ms el quince por ciento (15%) para responder a intereses y costas, indicando en aqul la medida
precautoria dispuesta, el juez interviniente y la sede del juzgado, y quedando el demandado citado para oponer las
excepciones previstas en el presente artculo; al que se adjuntar copia de la boleta de deuda en ejecucin. La
Administracin Federal de Ingresos Pblicos por intermedio del agente fiscal estar facultada para trabar por s
misma las medidas precautorias alternativas indicadas en la presentacin de prevencin o en posteriores
presentaciones al juez asignado, pudiendo a tales efectos decretar el embargo de cuentas bancarias, fondos y
valores depositados en entidades financieras, o de bienes de cualquier tipo o naturaleza, inhibiciones generales de
bienes, y cualesquiera otras medidas cautelares tendientes a garantizar el recupero de la deuda en ejecucin, ello
antes o despus de la citacin del contribuyente, pudiendo llevar adelante la ejecucin mediante la enajenacin de
los bienes embargados por subasta o concurso pblico. Dentro de los quince (15) das de notificadas las medidas
cautelares, las entidades financieras debern informar a la Administracin Federal de Ingresos Pblicos acerca de los
fondos y valores embargados, no rigiendo a tales fines el secreto que establece el art. 39 , ley 21526. La
responsabilidad por la traba de las medidas adoptadas por el agente fiscal se juzgar, seala la ley, por las
disposiciones del art. 1112 , CCiv., sin perjuicio de la profesional que corresponder a la entidad que lleva la
matrcula. Para los casos en que se requiera el desapoderamiento de bienes o el allanamiento de domicilios, el agente
fiscal deber requerir la orden respectiva del juez competente. Si las medidas cautelares recayeran sobre bienes
registrables o sobre cuentas bancarias del deudor, la anotacin de las mismas se practicar por oficio expedido por el
agente fiscal, el cual tendr el mismo valor que una requisitoria y orden judicial. Las medidas precautorias
trabadas antes de practicarse la intimacin de pago al ejecutado, debern serle notificadas por el agente fiscal dentro
de los cinco (5) das siguientes de que el mismo hubiese tomado conocimiento de su anotacin. Dispone a su turno
el art. 95 que el diligenciamiento de los mandamientos de ejecucin y embargo y las restantes notificaciones podrn
estar a cargo de empleados de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, designados como oficiales de justicia
ad hoc, y que el costo que demande la realizacin de diligencias a cumplirse fuera del radio del juzgado ser
soportado por la parte a cargo de las costas. Vencido el plazo, sin que se hayan opuesto excepciones, el agente fiscal
requerir al juez interviniente constancia de dicha circunstancia, dejando de tal modo expedita la va de ejecucin
del crdito reclamado, sus intereses y costas, y practicar liquidacin notificando administrativamente de ella al
demandado por el trmino de cinco (5) das, plazo durante el cual el ejecutado podr impugnarla ante el juez. El
secuestro de bienes y la subasta debern comunicarse al juez y notificarse administrativamente al demandado por el
agente fiscal. En caso de no aceptar el ejecutado la estimacin administrativa de honorarios, se deber solicitar su
regulacin judicial, si bien la Administracin Federal de Ingresos Pblicos establecer, con carcter general, las
pautas a adoptar para practicar la estimacin administrativa de honorarios con sujecin a la ley de aranceles para
abogados y procuradores. La sentencia de ejecucin ser inapelable, quedando a salvo el derecho de la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos de librar nuevo ttulo de deuda, y por parte del ejecutado, el de repetir
por la va establecida en el art. 81 de esta ley (3591), si bien la accin de repeticin slo podr deducirse una vez
satisfecho el impuesto adeudado, sus accesorias y las costas, como lo seala el art. 93 de la citada ley (ley 25239).
La Administracin Federal de Ingresos Pblicos podr designar martillero para efectuar la subasta, debiendo
584

TOMO I
efectuarse la publicacin de los edictos pertinentes por el trmino de dos (2) das en el Boletn Oficial y en otro
diario de mayor circulacin del lugar.
(3578) PALACIO, Derecho procesal civil, cit., T. VII, p. 757; COLOMBO, Cdigo Procesal..., cit.,T. IV, p. 359.
(3579) Cm. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 17/11/1995, Edesur SA v. La Sudamericana CISA s/ejecucin fiscal ,
causa 17.741/94; o el emplazamiento previo del contribuyente a presentar las declaraciones juradas e ingresar los
impuestos omitidos, para dejar expedita la va ejecutiva (Cm. Nac. Civ., sala F, 1/4/1998, MCBA v. Imual SA,
LL, 1999-A-399).
(3580) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 28/3/1996, BCRA v. Rodas, Jos L., JA, 1999-III-Sntesis .
(3581) Cm. Fed. Comodoro Rivadavia, 5/11/1981, Gobierno nacional - DGI v. Beatove, Celestino.
(3582) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala 3, 3/12/1981, Fisco nacional - DGI v. Doniquian, N..
(3583) En las ejecuciones fiscales son admisibles as las defensas sustentadas en la inexistencia de la deuda,
siempre que ellas resulten manifiestas (CSJN, 27/10/1994, Estado nacional - DGI v. Establecimientos Recife SA,
LL, 1995-A-119; DJ, 1995-1-394; IMP, 1995-A-626), CSJN, 14/5/2002, Fisco nacional - DGI v. Banco 1784 SA,
LL, 2002-E-471.
(3584) Si por la va del revalo inmobiliario la Comuna ha creado injustificadamente ttulos para percibir una mayor
contribucin a la oportunamente liquidada, en tanto no ha alegado la existencia de construcciones clandestinas que
elevaron la superficie construida, sino que se cometi un error, cuya entidad y motivo se ignora, corresponde acoger
la defensa de inhabilidad de ttulo. Ello en razn de que el documento base de la ejecucin resultara emitido sin que
del mismo resulte el origen y el importe del crdito que se reclama (Cm. Nac. Civ., sala B, 19/10/1998, Gobierno
de la Ciudad de Buenos Aires v. Prop. Mariscal Ramn Castilla 3023 s/ejecuc.).
(3585) CSJN, 25/4/2000, DGI v. Enercom SRL , LL, 2000-D-526.
(3586) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala II, 1/9/1981, ED, 96-781; Cm. Nac. Civ., sala B, 7/9/1982, ED, 102-260;
CSJN, 25/4/2000, DGI v. Ferreira Gallegos, Horacio A. , LL 2001-A-60.
19/9/1984, p. 1.
(3588) Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala I, 11/6/1981, ED, 94-541.
(3589) Cm. Nac. Civ., sala D, 13/3/1990, Municipalidad de Buenos Aires v. Lesaque SA, s/ejecucin fiscal.
(3590) Cm. Nac. Civ., sala K, 5/3/1997, Municipalidad de Buenos Aires v. Abastecedora Las Seis Maras SA,
s/ejecucin fiscal ; CSJN, 27/10/1994, Estado nacional - DGI v. Establecimientos Recife SA, citado.
(3591) Inapelabilidad que se ha juzgado vlida (Cm. Nac. Cont.-Adm. Fed., sala II, 22/5/2001, DGI v. La Paalera
SA, DJ, 2001-3-818; CSJN, DGI v. Conarco Alambres y Soldaduras SA, LL, 1993-E-399, con nota de Lino E.
Palacio; DJ, 1994-1-97 y CSJN, 26/8/2003, DGI). Se ha admitido, no obstante, el recurso extraordinario
considerando a la sentencia como definitiva en casos de gravamen irreparable (CSJN, 10/10/2002, DGI v.
Turimar SA , LL, 2003-A-794; CSJN, 14/6/2001, GCBA v. Romn SA, LL, 2001-E-909).
585
586

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Art. 34.- Deberes.

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Art. 89.- Litisconsorcio necesario.

Art. 137.- Contenido y firma de la cdula.

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Art. 187.- Incidentes en procesos sumarios y sumarsimos.

Art. 230.- Prohibicin de innovar.

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Art. 273.- Providencias de trmite.

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c) El principio de contradiccin de la prueba

Art. 400.- Atribuciones de los letrados patrocinantes.

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Art. 456.- Idoneidad de los testigos.

Art. 505.- Citacin de venta.

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Art. 561.- Embargo. Sumas de dinero. Liquidacin. Pago inmediato.

PRLOGO A LA SEGUNDA EDICIN

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CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN - LEY 17454 (1)

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(25) CSJN, 3/12/1987, "Provincia de La Pampa v. Provincia de Mendoza", Fallos, 310:2478 .

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(101) CSJN, 7/3/1985, LL, 1986-C-537 (37.285-S).

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(135) Cm. Nac. Civ., sala F, 25/7/1979, ED, 86-584.

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CONCORDANCIA: art. 11, CPCCBs.As.

Art. 14.- Recusacin sin expresin de causa.

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Art. 17.- Recusacin con expresin de causa.

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Art. 18.- Oportunidad.

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Si en el escrito mencionado en el artculo anterior no se alegase concretamente alguna de las causas

Art. 26.- Informe de los jueces de primera instancia.

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(202) Fallos, 322:72 .

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Art. 35.- Potestades disciplinarias.

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CONCORDANCIA: art. 41, CPCCBs.As.

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