INTRODUO AO

DIREITO
Manuel das Neves Pereira

PARTE I
NOES ELEMENTARES DO DIREITO
1. DO SISTEMA JURDICO
1.1. Aproximao Noo de Direito
A presena do Direito sente-se, sobremodo, atravs
da imperatividade da lei ou da sentena judicial.
Quando algum clama por justia ao entender
injustificadamente perturbado o regular curso da sua
vida a, sente no apenas violado um seu direito,
como percebe a violao concomitante da Ordem
Jurdica
Contudo, o Direito no se assume em primazia como
uma estrutura sancionatria-penal ou incindvel do
patolgico; pois o Direito , antes de mais, estrutura
de, e para a, justia, a ordem e a paz sociais.
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Sentidos da expresso direito:

Subjectivo - situao jurdica concreta de vantagem
(poderes ou faculdades de fazer ou no fazer, de
exigir ou de pretender)
Normativo - conjunto dos princpios e das normas
criadoras ou reveladoras de organizaes, funes,
faculdades, direitos e deveres
Objectivo - complexo normativo (princpios e normas)
e toda a realidade juridicamente relevante,
constituindo o sistema -ou um subsistema- jurdico

Noo de Direito:
Sistema normativo de conduta social,
coactivamente protegido
porque mobilizado realizao da justia.

1.2. Caractersticas e Estrutura do Sistema

Aspectos essenciais do sistema normativo:
uma ordem de elementos;
uma unidade de sentido normativo.
Caractersticas especiais do sistema jurdico:
1 - Abertura;
2 - Heterogeneidade estrutural, com mobilidade de raciocnios
argumentativos;
1.2.1. Abertura do sistema - preserva direitos e estatutos ou situaes e
orienta normativamente a evoluo destas situaes e, ainda, o sistema
reconstri-se permanentemente em interaco com a realidade extrasistemtica.
No um sistema lgico-formal mas sim um
sistema axiolgico.
1.2.2. Heterogeneidade estrutural e mobilidade
A Princpios

B Normas

C Realidade scio-jurdica

1.2.2.1. Os princpios e o debate: Direito natural "versus" Direito positivo

a) O que so os princpios fundamentais segundo o jusnaturalismo
So princpios que se distinguem das normas pelo maior grau de
abstraco e menor grau de determinabilidade de aplicao, portanto
carecendo de mediao densificadora normativa para a sua aplicao.
E porque, sobretudo, destas (normas positivas) so discernveis dado que
(os seus superiores valores de Humanidade) integram o sistema jurdico
independentemente da sua positivao pela vontade do legislador situado, em
razo de se ancorarem afinal num nvel superior aos sistemas positivos.
A esta fundamentao com validade intemporal e universal,
ou fundamentao com validade ampla mas temporal e espacialmente
determinada
ou um complexo com ambas as dimenses,
mas sempre com fundamentao material e superior
tem sido chamado o Direito Natural.
O entendimento deste Direito Natural, contudo, tem sido matizadamente
defendido na histria do pensamento jurdico, gerando assim diversas 5
orientaes jusnaturalistas

b) O que so os princpios fundamentais segundo o positivismo

O procedimento argumentativo lgico-subsuntivo legal-positivista, parte da
equao entre Direito e legislao.
Ora, entendendo esta como a pura expresso democrtica da vontade dos
membros da sociedade e seguindo linearmente o princpio da repartio
(separao e hierarquia) de poderes, tal argumentao conclui que o juiz
apenas deve pronunciar a lei resolvendo o caso concreto atravs do seu
caracterstico silogismo judicirio:
- premissa maior: a regra indicada pela interpretao;
- premissa menor: os factos (da questo) juridicamente caracterizados
(identificados e representados num conceito jurdico aqui a subsuno);
- concluso: a soluo, consequncia jurdica do caso ou situao.
O positivismo afirma o direito como cincia sem fundamentao metafsica.
Direito s o positivo, posto, escrito, expresso sob a forma de princpios ou
de leis, quer vigore num determinado momento e para este espao temporal
dito Direito vigente quer j no vigore.
Tipos de positivismos: cientfico, fsico-naturalista, legalista, normativista.
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b) Os princpios fundamentais segundo a nossa sntese

Da ideia de justia, decorrem dois tipos de princpios:
a) Mais prximos, em densidade, das normas, quando propugnados pela
inteno tico-poltica dominante numa sociedade, estabelecendo o projecto
de realizao desta. Portanto mutveis e em regra positivados.
E que so menos densos e mais abstractos quando se aproximam mais
da ideia central da justia e da paz e dos seus pressupostos jurdicoaxiolgicos ltimos a igual autonomia e liberdade fundamentais no momento
da individualidade, a igual responsabilidade social dos homens no momento da
estrita socialidade.
Tendo como valor superior: a dignidade da pessoa humana, ecocosmologicamente entendida.
A partir destes valores e princpios, podem apontar-se princpios que
exprimem valores igualmente morais e religiosos decalgicos: no matar, no
mentir, no furtar.
Princpios geralmente positivados nos textos constitucionais (v. art. 24 da
CRP)
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1.2.2.2. Normas (remisso)

1.2.2.3. Realidade jurdica
A realidade jurdica essencialmente distinta dos princpios e das normas
pois no comunga da natureza de normatividade destes.
que o Direito no se esgota no seu "dever-ser" ideal. Este dever-ser
validado pelos princpios e densificado nas normas, para que se complete
como Direito, exige a componente realidade (factualidade social concreta
juridicamente relevante).
A realidade jurdica manifesta-se:
* Momentaneamente - aplicao individual e concreta da lei - da abstracta
normatividade.
- realizaoda normatividade - aplicao imediata (espontnea pelos
membros da sociedade), ou mediata (atravs da funo judicial, da
administrativa ou da poltica).
* Duradouramente - relaes jurdicas duradouras concretas
(ex.: o gozo das coisas prprias e estas coisas; as relaes contratuais e
societrias; as pessoas fsicas e as jurdicas - sociedades comerciais,
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instituies, etc.)

...2. Formulaes legais tpicas

* Conceitos determinados so expresses normativas com sentidos jurdicos
claros e invariveis no tempo e perante a diversidade dos casos, constituindo
assim os elementos chave para a certeza e segurana do sistema jurdico.
(ex.: aquisio da capacidade de exerccio art. 130; presunes art.
349; hipoteca - art. 686 CC)
* Conceitos indeterminados so expresses normativas que deixam o
aplicador do direito preencher o significado da expresso do legislador,
atendendo ao tempo da aplicao ou ao caso concreto
(ex.: usos da praa; ordem pblica; interesse digno de proteco legal).
* Clusulas fechadas so regras que se caracterizam por apresentarem uma
previso taxativa.
(ex.: responsabilidade civil independente de culpa art. 483/2)
* Clusulas gerais ou abertas, so regras que se caracterizam por no
apresentarem uma previso taxativa, deixando assim em aberto o seu campo
de aplicao
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(ex.: responsabilidade civil culposa art.483/1)

1.3. Estrutura, Caractersticas e Classificaes das Normas

1.3.1. Estrutura da norma
A previso (ou hiptese)
A previso o primeiro elemento lgico-estrutural da norma.
Facto singular ou concreto ou tipo de factualidade (evento, conduta, relao
ou situao), o qual, uma vez verificado, desencadear o que determinar a
estatuio .
A estatuio
Resultado da implicao que o Direito impe, sempre que se verifique a
previso.
Tipo de evento, de conduta, ou de alterao de relao ou de situao
A estatuio geral e abstracta; caso contrrio haver preceito individual e
concreto, ou ento, um terceiro gnero (nem acto individual e concreto nem
norma geral e abstracta): preceito ou norma atpica.
A sano
A reaco cominada ao no cumprimento da estatuio.
Nem sempre se apresenta uma especfica sano cominada violao da
estatuio duma norma.
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1.3.2. Caractersticas formais ou externas

...1 Generalidade
A norma jurdica tem por mbito subjectivo de aplicao uma generalidade
de membros da comunidade jurdica
(a totalidade, uma categoria de sujeitos, ou, um sujeito jurdico desde que
funcionalmente determinado)
...2 Abstraco
Abstrai da particularidade de cada caso; dirigindo-se a categorias ou tipos
de factos
(ex.: "os terrenos com as caractersticas X e Y no tm potencialidade
edificatria -- e j no o acto administrativo e a sentena judicial).
...3 Imperatividade
Obrigatoriedade. um comando ou
ordem a acatar pelos seus
destinatrios.
Caso estes no a infrinjam sofrero, em regra, uma consequncia negativa
para tal violao a sano.
A intensidade sancionatria jurdica pode assumir-se at ao uso da fora.
Mas a imperatividade mais uma caracterstica do Direito do que de cada
uma das suas normas pois nem todas so regras de conduta.
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1.3.3. Classificaes das normas jurdicas (lato sensu)

1.3.3.1 Classificaes relativas ao contedo da norma
....1 Critrio do grau de juridicidade da norma:
Normas axiolgicas (frequente, mas indevidamente, ditas ticas)
Normas tcnicas
Normas axiolgicas
So prximas do valor da Justia projecta-se em razo directa, na sua tutela
jurdica, que em regra presente e mais extensa (pode cumular formas
privadas, pblicas, preventivas e sancionatrias) e intensa (ex.: normas penais
incriminatrias e consagradoras de direitos fundamentais).
Normas tcnicas
Tm um contedo cuja ligao ao valor estritamente jurdico no linear,
acontecendo em regra ou atravs de outra norma (esta imediatamente jurdica)
ou em resultado da sua integrao num instituto ou instituio j de clara
relevncia imediatamente jurdica. (ex.: normas processuais, procedimentais
(adjectivas), de trnsito)
....2 Critrio do contedo da estatuio: Normas de estatuio material e
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jurdica

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1.3.3.2. Classificaes relativas ao mbito da norma

....1. Critrio do mbito material (substancial) da norma:
Normas gerais
Normas especiais
Normas excepcionais
Normas gerais
Tm o mbito material potencialmente mais vasto da rea jurdica.
mbito que s restringido quando existam normas especiais ou
excepcionais.
Normas especiais
Distinguem-se das gerais por uma dplice razo:
tm um mbito material menor que aquele que a rea jurdica potencia;
tm um contedo que densifica a norma geral
Normas excepcionais
tm um mbito material geralmente muito restrito;
tm um contedo que se ope directamente ao regime regra, em razo
da excepcionalidade da relao jurdica em causa face generalidade das
relaes do mesmo tipo geral.
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....2 Critrio do mbito espacial da norma:

Normas internacionais
Normas da UE
Normas estaduais
Normas regionais
Normas locais

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1.3.3.3. Classificaes relativas caracterstica da imperatividade da

norma
....1 Critrio do grau de imperatividade:
Normas injuntivas (cogentes ou directamente imperativas) Preceptivas
Proibitivas
Normas permissivas (ou dispositivas) Facultativas (ou permissivas puras)
Supletivas
....1.1 Normas injuntivas
Estatuem uma conduta obrigatria para os destinatrios.
....1.1.1. Injuntivas preceptivas
Estatuem, apontam, um comportamento positivo (um facere, uma aco).
(ex.: entregar a coisa doada - art. 954/b CC; celebrar escritura pblica).
....1.1.2. Injuntivas proibitivas
Impem um comportamento negativo
absteno), ou seja, proibem uma conduta.

(um

non

facere,

omisso,

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....1.2. Normas permissivas

Concedem poderes ou contm estatuio afastvel pelos destinatrios.
....1.2.1. Permissivas facultativas (ou permissivas puras)
Facultam, autorizam, reconhecem ou atribuem faculdades ou direitos.
....1.2.2. Permissivas supletivas (ou externamente permissivas)
So as aplicveis se, da interpretao do negcio jurdico, no resultar uma
(suficientemente inequvoca) manifestao de vontade em contrrio.
A norma supletiva pretende verter a vontade que mais provavelmente as partes
manifestariam caso tivessem previsto o aspecto no regulado.
Com este interesse conjectural das partes, a norma supletiva pondera um
outro: o da maior equidade e justia na regulao do tipo de situao.
O peso destes dois interesses diverge em funo da intensidade axiolgicojurdica das situaes; por isto o contedo das normas supletivas pode ser
predominantemente injuntivo ou facultativo.
Exemplo deste ltimo o art. 1027: Se do contrato () no resultar o fim a
que a coisa locada se destina, permitido ao locatrio aplic-la a quaisquer
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fins lcitos ().

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....2. Critrio da classe de sancionabilidade

Normas imperfeitas sem qualquer sano especfica
Normas menos que perfeitas tm apenas sano penal
Normas perfeitas - tm apenas sano civil (v. invalidade)
Normas mais que perfeitas - ~tm sano civil e penal
1.3.3.4. Classificaes relativas estrutura da norma
...1. Critrio de completude lgico-estrutural (completas e incompletas)
....1.1. Normas completas tm previso e estatuio
....1.2. Normas incompletas tm lacunas de previso ou de estatuio
....1.2.1. Normas remissivas - remetem para estatuio de outra norma
....1.2.2. Normas sobre interpretao v. art. 9 e 236
....1.2.3. Normas interpretativas esclarece normas legais ou contratuais
....1.2.3.1. Normas interpretativas da lei.
a) As definies legais.
b) As classificaes legais.
c) As leis interpretativas. ( art. 13 CC).
....1.2.3.2. Normas interpretativas de declaraes contratuais

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1.4. A Tutela do Direito e dos direitos

A garantia da vigncia do Direito dada pelos meios da sua tutela.
A mais intensa tutela o uso da fora. Pelo que impe o art. 1 do CPC: A
ningum lcito o uso da fora com o fim de realizar ou assegurar o prprio
direito, salvo nos casos e dentro dos limites da lei.
Tutela privada (ou autotutela)
arbitral (ou heterotutela privada)
pblica (ou heterotutela pblica)
Privada civil

direito de resistncia art. 21 CRP

aco directa art. 336 CC
legtima defesa art. 337 CC
estado de necessidade art. 339 CC
excepo de no cumprimento contratual art. 428
direito de reteno art. 754 CC
revogao do negcio arts. 265/2, 406, 448 CC
resoluo do contrato arts. 432 e 437 CC

Privada penal legtima defesa art. 32 C. Penal

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direito de necessidade art. 34 C. Penal
estado de necessidade desculpante art. 35 C. Penal

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Segundo o critrio temporal da actuao do meio de tutela face ao da

violao : Preventiva; Compulsiva; Sancionatria

Preventiva

geral

militar
de polcia ou paramilitar
meramente administrativa

especial formalidades notariais e registrais

autorizaes administrativas
procedimentos cautelares
medidas de segurana

Compulsiva aps o incio da violao, mas antes do seu termo

Sancionatria com, ou aps, a violao da norma ou do direito
subjectivo.

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Sancionatria
jurdica

Inexistncia inconstitucionalidade sucessiva; art. 1628 CC

Ineficcia

invalidades

nulidade art. 286

anulabilidade art. 287
caducidade arts. 1051; 1174; 1716
prescrio art. 1287
resoluo
revogao

Sancionatria civil cumprimento coactivo

material

reconstituio especfica (natural) art. 562

no especfica - por sucedneo ou
equivalente pecunirio - art. 566

compensao por danos no patrimoniais - art. 496

penal

penas
medidas de segurana

mera ordenao social - coimas

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1.4.1. Nulidade e anulabilidade

...1 Nulidade
I Opera ipso ivre, ou seja, imediatamente por fora da lei. desnecessria
sentena judicial e declarvel oficiosamente pelo tribunal em qualquer
processo onde se encontrem os elementos necessrios para a sua verificao
(art. 286 CC).
II invocvel por qualquer pessoa interessada por sujeito de qualquer
relao jurdica afectada na sua relevncia jurdica ou prtica pelo acto nulo
(art. 286 CC).
III insanvel pelo decurso do tempo, ou seja, h possibilidade de invoc-la
a todo o tempo, sem dependncia de prazo (art. 286 CC). Obviamente pode
no ter efeito prtico a partir de determinados momentos, como p. ex. a
verificao da usucapio do direito invalidamente transmitido.
IV insanvel atravs de confirmao (art. 288 CC a contrario). No se
confunde confirmao de acto com renovao uma vez que esta no tem
efeitos legais com retroactividade ao momento do acto nulo, desde logo.
Assim, o negcio nulo no produz desde a sua celebrao os efeitos que
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visava.

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...2. Anulabilidade
Produz os efeitos que visava, sendo tratado como vlido se no for exercido
o direito potestativo de anular por via de aco ou de excepo.
I A anulabilidade tem de ser invocada por pessoa com legitimidade para
tal, atravs de especfica aco judicial (ou por via de excepo), no podendo
ser declarada oficiosamente pelo tribunal.
II S pode ser invocada pelas pessoas para cujos interesses a lei a
estabelece ou pelas que a lei indique (v.g. arts. 125, 254 CC).
III sanvel pelo decurso do tempo; isto : decorrido o prazo de um ano,
ou de outro especialmente previsto, j no pode ser anulado o negcio.
IV sanvel mediante confirmao por quem a lei apontar.

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...3. Efeitos da declarao de nulidade e da anulao

I Operam retroactivamente
II Em consequncia, deve repor-se o estado de coisas anterior ao negcio,
III Excepcionalmente, a lei protege o interesse de terceiros de boa f, como
por fora do art. 291 e/ou do 243 do CC.
..4. Regimes correntes
Nulidade
Falta da vontade 240/2, 245, 246
Vcios de forma 220
Vcios do objecto 280
Contrariedade lei 294
Anulabilidade
Incapacidades de exerccio 125 ,
Vcios da vontade e divergncias no absolutas entre vontade e declarao
erro, dolo, coaco, incapacidade acidental
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