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Secretaria-Geral da Mesa
Secretaria de Taquigrafia e Redao de Debates Legislativos
(Texto
com
reviso.)
todos
os
membros
desta
Comisso.
Pedi a palavra pela ordem tambm, Sr. Presidente, para requerer a V. Ex que
excepcionalmente inclusse extrapauta a discusso da Mensagem n 84, de
2012, que submete apreciao desta Casa o nome do General de Exrcito
Lcio Mrio de Barros Ges para exercer o cargo de Ministro do Superior
Tribunal Militar. E requeiro tambm a V. Ex, ouvido o Plenrio, que haja
inverso de pauta para que eu possa relatar essa matria j no incio desta
reunio.
Muito
obrigado,
Sr.
Presidente.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Senador Luiz
Henrique, ns estamos dando sequncia reunio de sabatina do Ministro
Teori
Albino
Zavascki,
que
foi
interrompida.
Estamos instalando uma comisso aqui ao lado, e todos os Senadores esto l,
inclusive eu deveria estar l. a comisso que vai tratar da medida provisria
da reduo do custo de energia no Brasil. Quase todos os Senadores esto l.
Aqui se encontra o Senador Aloysio Nunes seja bem-vindo, Senador
Aloysio , assim como o Senador Pedro Taques, o Senador Luiz Henrique e o
nosso
Senador
Suplicy.
Dentro desse processo, vou abrir a exceo para que V. Ex faa apenas a
leitura. Se V. Ex puder dar como lido e fazer um breve relato, porque quero
convidar o Ministro Teori para darmos sequncia a esse trabalho.
ITEM
EXTRAPAUTA
MENSAGEM
(SF)
N
84,
DE
2012
Submete apreciao do Senado Federal o nome do General de Exrcito
LCIO MRIO DE BARROS GES para exercer o cargo de Ministro do
Superior Tribunal Militar na vaga decorrente da inatividade compulsria do
General de Exrcito Francisco Jos da Silva Fernandes a partir do dia 3 de
outubro
de
2012.
Autoria:
Presidncia
da
Repblica
Relatoria:
Senador
Luiz
Henrique
Relatrio:
Votao
secreta
Nos termos do art. 383 do Regimento Interno do Senado Federal e em
conformidade com o Ato n 1, de 2007, da CCJ, esta Presidncia comunica s
Srs e aos Srs. Senadores que o processo de apreciao e da escolha de
autoridade permanece de acordo com a Resoluo n 1 e com a questo de
ordem levantada pelo Senador Pedro Taques, que acolhida por esta
Presidncia.
questo de ordem. Mas, por ateno a V. Ex, por respeito s minorias, por
achar que esta a Casa do Parlamento e que todos os Senadores, independente
da posio que ocupam, so iguais, representantes dos nossos Estados e do
Brasil, obviamente, do povo brasileiro, recebo a questo de ordem de V. Ex,
vou fazer uma reanlise e na sequncia, na prxima reunio, darei um
posicionamento
a
V.
Ex
sobre
o
assunto.
O SR. PEDRO TAQUES (Bloco/PDT MT) Sim, Sr. Presidente. Muito
obrigado.
Agradeo
o
esprito
democrtico
de
V.
Ex.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) O Ministro
Teori j estava aqui nos aguardando, e o eu convido j, direto, para a Mesa.
Ministro Teori, por gentileza, para darmos continuidade aos nossos trabalhos.
Ns temos hoje aqui um qurum extremamente qualificado de Senadores e de
autoridades, de Ministros do STJ. Eu pediria assessoria que reservasse, para
os Srs. Ministros e autoridades, as bancadas de Senadores, na ltima fileira.
Por
gentileza.
Os Srs. Ministros podem tomar assento na ltima bancada de Senadores. Nas
duas
ltimas
bancadas,
por
gentileza.
Conselheiro Tcio Lins e Silva, V. Ex poder sentar tambm bancada, por
gentileza.
Bom dia a todos. Mais uma vez, agradeo aqui a presena de todos os
senhores, das autoridades, dos Ministros que nos visitam hoje, do nosso
sabatinado e Ministro do Superior Tribunal de Justia Ministro Teori Albino
Zavascki.
Dando
sequncia
ao
nosso
trabalho:
ITEM
1
MENSAGEM
(SF)
N
82,
de
2012
No
Terminativo
Submete apreciao do Senado Federal o nome do Senhor TEORI ALBINO
ZAVASCKI para exercer o cargo de Ministro do Supremo Tribunal Federal
na vaga decorrente da aposentadoria do Ministro Antonio Cezar Peluso.
Autoria:
Presidente
da
Repblica
Relatoria:
Senador
Renan
Calheiros
Relatrio:
Votao
secreta
Apenas para ordenar os trabalhos, Srs. Senadores, vou dar sequncia ordem
de inscrio. J falaram os Senadores Alvaro Dias, Luiz Henrique, Aloysio,
Suplicy, e estava no meio dos questionamentos e das respostas do Ministro
Teori, o Senador Pedro Taques, que foi o ltimo orador desse primeiro bloco.
Portanto,
vou
dar
sequncia
ordem
de
inscrio.
Aps dar a palavra ao Senador Pedro Taques, vou pedir para o Ministro Teori
fazer a concluso das perguntas feitas pelo Senador Pedro Taques, j que esta
reunio uma continuidade da anterior, e os Srs. Senadores s podem fazer
questionamento uma nica vez, de acordo com o Regimento. Na sequncia,
vou fazer o segundo bloco, pela ordem de inscrio: Senadores Pimentel,
Ferrao, Requio, Acio e Valadares, depois, o Senador Eduardo Braga,
Randolfe Rodrigues, Rollemberg, Agripino, Toms Correia e Flexa Ribeiro.
Pela ordem de inscrio, essa a sequncia que vou seguir nesta continuidade
da reunio que tivemos que suspender por causa da Ordem do Dia.
Portanto, consulto o Senador Pedro Taques, j que o Ministro Teori respondia
os questionamentos de V. Ex, se quer ouvi-lo ou se quer concluir.
O SR. PEDRO TAQUES (Bloco/PDT MT) Sr. Presidente, Srs. Senadores,
S. Ex o Ministro Teori Albino Zavascki, Ministros que aqui se encontram, eu
estava fazendo as perguntas e algumas no foram respondidas. Consultei as
notas taquigrficas, tenho-as aqui, assisti ao vdeo e, para que possamos
prosseguir, se V. Ex me permite, vou ressaltar algumas perguntas que no
foram respondidas e, em menos de trs minutos, dispenso a minha palavra.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Como disse, o
Regimento no permite a reinquirio do Ministro, mas V. Ex estava
concluindo os seus questionamentos, quando tivemos que suspender a
reunio, portanto, devolvo a palavra a V. Ex por trs minutos para concluir e,
em seguida, concedo a palavra ao Ministro, para que conclua esse primeiro
grupo,
e
vamos
passar
para
o
segundo.
Tem
a
palavra
V.
Ex,
por
trs
minutos.
O SR. PEDRO TAQUES (Bloco/PDT MT) Sim, muito obrigado, Sr.
Presidente,
agradeo
a
gentileza
democrtica
de
V.
Ex.
Sr. Ministro, mais uma vez, quero ressaltar-lhe a idoneidade moral, uma vida
pretrita sem mancha que orgulha o servio pblico nacional e o seu
conhecimento jurdico. Como eu disse, tenho seus livros e li alguns deles.
Fiz uma pergunta a respeito da competncia prevista no art. 52, inciso X, se o
Senado da Repblica poderia modular os efeitos da deciso do Supremo
Tribunal Federal e, de acordo com as notas taquigrficas, no foi respondida.
Perguntei a V. Ex a respeito das chamadas caudas legais das medidas
provisrias, o art. 59, o que o Poder Executivo brasileiro , infelizmente,
useiro e vezeiro em fazer. Essa pergunta tambm no restou respondida.
Eu gostaria de ouvir a opinio de V. Ex sobre a possibilidade de uma
Comisso Parlamentar de Inqurito ouvir Ministro do Supremo Tribunal
Federal e Procurador-Geral da Repblica atravs de uma notificao.Essa
tambm
no
foi
respondida.
A respeito da legislao de lavagem de dinheiro, se um delito autnomo a
lavagem de dinheiro ou no. Essa tambm na foi respondida.
A respeito do concurso formal entre crimes de lavagem e evaso de divisas, o
art. 22 da Lei 7.492. Essa tambm no restou respondida.
Qual o entendimento de V. Ex a respeito do princpio da dupla face da
proporcionalidade?
Essa
tambm
no
foi
respondida.
Eu gostaria de saber a posio de V. Ex sobre o direito, a possibilidade ou
no do direito adquirido em matria ambiental, j foi reconhecida a
impossibilidade pelo STJ, e tenho recurso especial aqui. Gostaria de ouvir a
posio
de
V.
Ex...
(Interveno
fora
do
microfone.)
O SR. PEDRO TAQUES (Bloco/PDT MT) Dupla face da
proporcionalidade? uma deciso da Corte alem que trata que a
proporcionalidade ou razoabilidade, de acordo com os americanos, no pode
proibir em excesso e nem proibir de forma insuficiente.
Em alemo, tem um nome especfico, mas a Constituio, no art. 13, fala que
o idioma a lngua portuguesa, e eu no vou falar em alemo.
V. Ex entende que existem direitos absolutos na Constituio? Essa tambm
no
restou
respondida.
So
essas
as
indagaes.
E
mais
uma
vez
louvo
o
currculo
de
V.
Ex.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Eu vou passar
a palavra ao Ministro Teori, porque ele estava fazendo um arrazoado de
respostas aos cinco Srs. Senadores: Alvaro Dias, Luiz Henrique, Pedro
Taques, Aloysio Nunes Ferreira e Eduardo Suplicy, que o haviam questionado
no
incio
de
sua
sabatina.
Ento, tem V. Ex, Ministro, a palavra para a concluso desse primeiro bloco.
Em seguida, vou passar a palavra aos Senadores pela ordem de inscrio da
reunio
anterior.
O SR. TEORI ALBINO ZAVASCKI Sr. Senador Euncio Oliveira,
Presidente desta Comisso, Srs. Senadores, peo licena inicialmente para
fazer uma saudao especial aos meus colegas do STJ, ao Dr. Calandra,
Presidente da AMB, ao Dr. Nino Toldo, Presidente da Associao dos Juzes
Federais, aos meus amigos, aos meus familiares aqui presentes.
uma honra, como j tinha referido no incio dos nossos trabalhos, para
qualquer brasileiro estar aqui na condio em que estou.
A
questo
da
modulao
do
art.
52.
O art. 52 da Constituio, inciso X, confere ao Senado Federal a possibilidade
Por isso, a pergunta que V. Ex fez, sobre a importncia hoje desse art. 52,
inciso X... Vamos dizer assim: medida que se criam mecanismos em que da
prpria deciso do Supremo Tribunal Federal decorre eficcia erga omnes, o
sentido prtico dessa resoluo do Senado suspendendo, ou seja, justamente
para dar esse efeito erga omnes vai perdendo campo de atuao.
Hoje, ns temos a ao direta de inconstitucionalidade, a ao direta de
constitucionalidade, ns temos as smulas vinculantes e temos agora tambm
aquelas decises em recursos repetitivos de repercusso geral, que, segundo o
Supremo Tribunal Federal, menos os tomados em recurso extraordinrio, por
si
ss
tm
uma
eficcia
vinculante.
De modo que permanece ainda essa competncia do Senado, est na
Constituio, mas ela tem um sentido prtico muito escasso, justamente por
essa
evoluo.
Respondendo especificamente sua pergunta: possvel o Senado modular a
deciso?, sinceramente, eu acho que isso contra o sistema. No teria um
sentido prtico muito grande, porque, vamos dizer assim, a modulao,
suponho, Senador, seria suspender uma parte da lei declarada inconstitucional.
De certo modo, creio que isso contrariaria a prpria deciso do Supremo
qual o Senado tentaria dar eficcia erga omnes. Pela prpria finalidade da
resoluo de que trata o inciso X, essa modulao, no meu entender, no seria
possvel.
A outra questo diz respeito s causas legais em medidas provisrias.
Essa questo que vez por outra tem sido colocada na doutrina, e certamente V.
Ex, eu sei que fez alguns pronunciamentos aqui no Senado, no meu entender,
deve partir da premissa de que legislar por medida provisria um modo
excepcional de se legislar. Eu me lembro das minhas aulas para meus alunos,
e eu sempre fazia essa comparao com as liminares do Poder Judicirio, as
medidas provisrias do Poder Judicirio. Ns, no Poder Judicirio, temos uma
forma extraordinria de prestar jurisdio, que por medida provisria
liminar, porque o normal, o padro prestar jurisdio mediante aquilo que a
Constituio, l no inciso LIV, LV estabelece, com ampla defesa,
contraditrio, recurso, etc., e s depois, ento, haver um pronunciamento
especfico, definitivo. Esse o padro de jurisdio que est na Constituio.
As liminares, nesse contexto, so situaes excepcionais que devem ser
tratadas excepcionalmente. E as medidas provisrias, no campo da produo
normativa, me parece que se assemelham, uma situao semelhante. Alis,
esse
o
tratamento
que
a
Constituio
d.
Ento, a questo das causas legais se d, pode acontecer quando h uma lei de
converso, ou aquelas, vamos dizer assim, propostas de emenda que a
importante.
O nico cuidado que tem que se tomar justamente... Eu colocaria essa
condicionante: o nico obstculo no se indicar, atravs de um Poder, uma
deciso, vamos dizer assim, poltica, tpica de outro Poder. Quer dizer, eu no
vejo como se trazer para uma CPI uma imposio para que um Juiz explique a
sua sentena, assim como no pode o Judicirio impor a um parlamentar que
explique a razo da sua deciso poltica, de poltica legislativa. Esse limite
que
tem
que
ser
composto.
E o dever de colaborao, ns temos muitas situaes em que o dever de
colaborao decorre justamente da conscincia que se deve ter da
responsabilidade da transcendncia de certos cargos. H muitos cargos que se
exercem e se deve ter conscincia da sua finalidade, no por imposio
normativa ou medo de sano, ou risco de sano, ou ameaa de sano de
qualquer natureza. O dever de colaborao decorre da prpria importncia e
consequncia que tem o exerccio das funes polticas dentro do sistema.
O princpio da proporcionalidade, vamos dizer, um princpio da balizao da
legitimidade tanto da produo normativa e se aplica ao Poder Legislativo ,
concretizao,
mas
temos
que
ter
essas
limitaes.
O que entra nesse balizamento tambm a questo dos deveres
constitucionais. Quer dizer, a todos os direitos constitucionais se contrapem
deveres. Justamente essa garantia de mnima segurana aos direitos est na
consagrao e na exigncia de deveres. A questo da garantia mnima uma
faceta do princpio da proporcionalidade mais da rea do Direito Penal, mas,
certamente
se
aplica
tambm
a
outras
reas.
A questo do direito adquirido em matria ambiental; se existe direito
adquirido em matria ambiental. Eu acho que aqui temos como em todas as
principais questes de direito que ter cuidados com as questes da
terminologia. Se ns dissermos que o direito foi adquirido... Bom, o direito
adquirido tem que ser protegido, a Constituio no faz diferena nenhuma, a
lei no atingir direito adquirido. Agora, parece-me que, nessa discusso, no
est propriamente a questo de proteger o direito adquirido, a discusso,
talvez, se pudesse colocar numa outra tica: existe a possibilidade de adquirir
legitimamente direitos em face ou contrariamente proteo ambiental? Essa
a pergunta. E eu acho que quando se fala em proteo a direito adquirido ns
estamos dizendo que no existe direito individual que possa ser legitimamente
adquirido contra a proteo ambiental geral. E assim tem sido a jurisprudncia
e
a
doutrina.
E a outra questo que est por trs disso, que tambm envolve isso talvez at
mais proximamente em funo das discusses que tm ocorrido nas ltimas
dcadas em relao a essa questo ambiental de um modo geral , a questo
do direito adquirido manuteno de um regime jurdico ambiental.
O SR. PEDRO TAQUES (Bloco/PDT MT) Ministro Herman Benjamin.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Que est aqui
presente
entre
ns.
O SR. TEORI ALBINO ZAVASCKI Tenho que ter todo o cuidado para
responder, justamente em homenagem ao Ministro Herman.
Mas no existe tambm. Como no existe direito adquirido a regime jurdico
algum, ns no temos direito adquirido a manter um regime jurdico de no
tributabilidade, por exemplo, ns no podemos manter um direito adquirido a
um determinado regime ambiental. De modo que o legislador pode, em
qualquer momento e pr-futuro, estabelecer novas normas, sem que isso
represente ofensa ao direito adquirido. Especialmente as novas normas tm
efeito
ex
nunc.
Da
questo
dos
direitos
absolutos,
acho
que
j
falei.
Quanto questo do delito autnomo de lavagem e de evaso. Teoricamente...
Bom, lavagem como delito autnomo, lavagem necessariamente supe sempre
o que o juiz vai fazer editar uma norma para o caso concreto, no tem como.
Acho que, nesse caso, o juiz no vai tambm atuar de ofcio porque no pode
atuar, mas, se no tiver lei, algum vai pedir uma providncia para o juiz, para
o juiz ou para o Supremo, e o juiz vai ter que fazer. Que mecanismos ele tem?
Ele tem o mecanismo de eventualmente decidir uma situao em face de um
determinado Municpio, de um determinado Estado. Ele pode quem sabe
se houver mandado de injuno, estabelecer uma disciplina provisria. Vai
depender do que for pedido, mas o juiz vai ter que atuar de alguma forma, vai
ter que solucionar isso. Evidentemente que vai ter que haver uma rateio para
Estados e Municpios. Claro que a deciso do juiz vai ser uma deciso de
natureza provisria, enquanto no houver uma medida legislativa apropriada.
Isso
me
permite
ir
um
pouco
adiante
nessas
questes.
V. Ex perguntou tambm sobre a atuao do Tribunal Superior Eleitoral, da
Justia Eleitoral. A Justia Eleitoral, alm de todos esses limitadores, tem
tambm uma situao especialssima porque se trata de um rgo do Poder
Judicirio muito peculiar. Alm da funo jurisdicional propriamente dita, a
Justia Eleitoral, por exemplo, decide aes penais tpica funo
jurisdicional.
A Justia Eleitoral, no nosso sistema brasileiro, tem uma funo
administrativa muito importante. E no administrao interna, administrao
externa. Ela administra todo o sistema eleitoral, as eleies, desde o
alistamento eleitoral at a proclamao dos resultados. Enfim, todo o sistema
eleitoral uma funo administrativa importante. Ela tem uma funo que
nenhum outro rgo do Judicirio tem que uma funo consultiva. Ela
responde
consultas
em
tese.
E o Cdigo Eleitoral estabelece tambm um poder normativo. Diz l que
para complementar, dar aplicao ao estabelecido na legislao eleitoral. Em
regra isso. A funo normativa do Tribunal Eleitoral justamente atender
todas essas finalidades e garantir o adequado exerccio da cidadania.
Claro que pode haver e eu sei que muitas decises do TSE so questionveis
justamente por invadir essa rea do Poder Legislativo. Pode ser questionado
isso. Evidentemente que isso seria uma funo assistemtica. E essas normas
esto sujeitas a controle, no apenas pelo prprio Judicirio, como pelo
Supremo Tribunal Federal. Eu vejo assim a isso que se chama de ativismo
judicial.
O nosso sistema constitucional consagra esse poder normativo, no s nos
casos concretos, como eu disse. Mas especialmente depois da Constituio de
1988, houve um reforo nesse poder de controle jurisdicional das omisses
legislativas, no s pela ao de inconstitucionalidade por omisso, mas
tambm pelo mandado de injuno, que teve o seu alcance tambm alargado
na jurisprudncia recente do Supremo. Inicialmente se dava a eficcia
semelhante da ao direta de inconstitucionalidade. Hoje, o Supremo admite
que, em casos especiais e aconteceu no direito de greve dos servidores
pblicos, por exemplo , o Judicirio edite normas, claro que em carter
provisrio,
para
cumprir
certas
funes.
O SR. ALOYSIO NUNES FERREIRA (Bloco/PSDB SP) V. Ex no pode
dizer, mas eu digo que o ativismo judicirio, em muitos casos, um remdio
preguia
legislativa.
O SR. TEORI ALBINO ZAVASCKI Eu no chegaria a isso, porque ns
temos que tambm entender, vamos dizer assim, as peculiaridades da funo
legislativa. Acho que tem de se compreender. Nem sempre, nem sempre
como
V.
Ex
est
dizendo.
Mas eu preferiria encarar sob um outro aspecto: que a funo normativa
importa tambm a obteno de consensos mnimos, que nem sempre so
obtidos com facilidade. Outras vezes, o legislador prefere no atuar. Por
exemplo, ns tnhamos uma Lei de Imprensa que foi declarada no
recepcionada. Ns temos a um vasto campo de normatizao de certas
relaes quanto ao exerccio do direito de informar e as relaes, por exemplo,
o
direito
de
resposta,
a
questo
das
indenizaes,
etc.
Pelo que eu sinto, o Poder Legislativo prefere que essas coisas sejam
decididas, caso a caso, pelo Judicirio. Enquanto no houver uma norma, eu
acho que essa uma opo legtima. Embora eu, particularmente, ache que
seria mais democrtico que o Poder Legislativo atuasse tambm nessa rea, o
poder jurisdicional vai ter de atuar, porque no tem como no enfrentar essas
questes,
dada
a
inafastabilidade
da
funo
jurisdicional.
Uma outra pergunta que V. Ex tinha feito foi a questo da relevncia e
urgncia, especialmente se o Judicirio pode controlar o requisito da
relevncia e urgncia em medidas provisrias, especialmente nas medidas
provisrias sobre crditos extraordinrios. Em tese, vamos dizer assim, a
relevncia e urgncia, como todo preceito normativo, so controlveis pelo
Poder
Judicirio.
A discusso aqui, me parece, se coloca de outra ordem. Ns sabemos que se
trata de uma clusula normativa aberta, de contedo indeterminado. O que
relevante e urgente? O que no ? Est dentro daquelas clusulas normativas
abertas que o legislador deixa justamente para que se preencha
valorativamente, caso a caso. So clusulas carentes de um preenchimento
valorativo.
Examinar nesses casos de clusula aberta se a valorao que foi dada
adequada ou no adequada, isso eu acho que pode ser controlado pelo Poder
Judicirio, certamente. Em relao s medidas provisrias, o Supremo
Tribunal
Federal
tem
decidido
nesse
sentido.
A dificuldade que se coloca, e o cuidado que se deve ter, de no substituir a
avaliao poltica ou a avaliao que compete a outro Poder, pela avaliao
que o Judicirio faz. Ento, ns vamos ter casos em que manifestamente a
situao de relevncia e urgncia. Mas ns vamos ter casos em que
manifestamente a situao no de relevncia e urgncia.
O Judicirio atua nesses casos extremos. A zona gris, no meu entender, nos
casos de dvida, deve-se prestigiar a opo poltica de quem tem o poder de
editar medidas provisrias. Nesse caso de crditos extraordinrios vamos
dizer assim , a atividade do Judicirio se facilita um pouco, porque a clusula
no to aberta. Diz-se que crdito extraordinrio se permite. proibido, a
no ser em casos de urgncia e relevncia, como toda medida provisria, mas
aqui qualificado por exemplos que a Constituio traz casos de guerra,
calamidade etc. Ento, acho que, nesse caso, o Judicirio tem mais
ferramentas
para
avaliar
isso.
Bom, V. Ex tinha feito uma pergunta que acho que o Senador Pedro Taques
tambm tinha feito: a questo relativa ao crime autnomo de enriquecimento
ilcito. V. Ex tinha falado na Conveno de Mrida e V. Ex fez a pergunta
em funo do projeto de cdigo. Realmente, na Conveno de Mrida, que a
conveno das Naes Unidas sobre corrupo, existe l uma clusula
recomendando aos pases que tomem providncia no sentido de tipificar como
crime o enriquecimento ilcito. injustificado. Eu at anotei aqui exatamente
o texto da Conveno. Diz assim, recomenda: qualificar como delito, quando
cometido intencionalmente, o enriquecimento ilcito, ou seja, o incremento
significativo do patrimnio de um funcionrio pblico relativos aos seus
ingressos legtimos que no podem ser razoavelmente justificados por ele.
No nosso projeto de cdigo, eu acho, pelo que eu vi dos debates at agora
travados, que esse vai ser um dos artigos mais polmicos. Essa polmica se
estabelece no s aqui, ela se estabelece em vrios pases que assinaram a
Conveno de Mrida. Alguns adotaram, como o Mxico que eu sei
adotou, o Chile parece que j adotou, o Peru j adotou, a Colmbia j adotou,
mas outros pases rechaaram essa tipificao: Estados Unidos, Itlia que eu
me lembre. E em Portugal, houve a declarao de inconstitucionalidade dessa
tipificao.
A questo toda est na compatibilizao desse tipo de delito com o princpio
da no culpabilidade, como o princpio da presuno de inocncia, que tem
como consequncia processual direta importante a inverso do nus da
essa.
Essa discusso foi colocada recentemente em funo da criao do piso
nacional dos professores do ensino fundamental, que o Supremo considerou
constitucional, mas por uma razo muito especfica: que a criao de um
V.
Ex
tinha
feito
essa
pergunta.
Eu sei que sobre essa questo o Supremo j se pronunciou algumas vezes, ora
num sentido, ora noutro sentido. Eu j tive oportunidade tambm de me
manifestar a respeito, embora no tambm de modo definitivo; de modo que
me
sinto
bem
vontade
para
falar
sobre
isso.
No meu entender, no existe um monoplio da polcia judiciria para a
investigao. Se ns fossemos considerar que a polcia judiciria tem o
monoplio de investigar, ns teramos dificuldade de explicar as CPIs, por
exemplo. Como que ns vamos explicar as CPIs? Como que ns vamos
investigar? Como que ns vamos explicar os poderes que tem a
Controladoria da Unio, o Banco Central, enfim, o Coaf? Ento, no existe
esse monoplio. E, por outro lado, a ao penal pode ser promovida
independentemente de inqurito policial. Talvez aqui tambm a gente esteja
diante de um problema de terminologia. Ns vamos dizer que o Ministrio
Pblico no pode presidir inquritos policiais; mas isso uma viso muito
limitada do problema. O Ministrio Pblico pode investigar e pode oferecer
denncia sem inqurito. Ento eu vejo o problema dessa maneira. No vejo e
acho que nem seria recomendvel que fosse um monoplio investigativo por
parte da policial judiciria em matria criminal. Essa a minha viso a
respeito.
Outra pergunta sobre a jurisprudncia recente do Supremo e do STJ sobre o
habeas
corpus
substitutivo
de
recurso.
Essa questo, o habeas corpus um instrumento constitucional para tutelar a
liberdade de locomoo. Ento, a abrangncia do habeas corpus e a sua,
vamos dizer assim, fungibilidade para substituir recursos ou outras medidas
tm
oscilado
ao
longo
do
tempo.
Houve tempo em que o Supremo era mais restritivo. Nas ltimas dcadas,
tornou-se um pouco mais, teve uma viso mais alargada, para permitir que o
habeas corpus possa ser utilizado para outras funes, inclusive substituindo
alguns recursos prprios e inclusive podendo ser utilizado para casos em que
no h uma ofensa direta ou imediata liberdade de locomoo, mas apenas
mediata. Enfim, isso variou de tempos em tempos e de acordo com as
circunstncias
de
tempo
e
espao,
vamos
dizer
assim.
Ultimamente, o Supremo tem restringido, pelo menos uma das turmas do
Supremo tem restringido, provavelmente em face da enorme quantidade de
habeas corpus, que, de certo modo, criou uma deturpao do sistema. Por qu?
Porque na medida em que se pode usar o habeas corpus perde sentido usar o
recurso extraordinrio. Isso aconteceu tambm no STJ em relao ao recurso
especial.
Quer dizer, ns temos quantidades enormes de habeas corpus, mas ns temos
quantidades nfimas de recursos especiais e de recursos extraordinrios, que,
pela Constituio, so as vias ordinrias, vamos dizer assim, as vias normais
para esses casos; ns temos uma quantidade nfima de recursos especiais
extraordinrios que so julgados o mrito porque a maioria prejudicada; ou
so prejudicados j na interposio ou so prejudicados no julgamento.
Eu me lembro, logo que assumi como juiz no TRF, que tinha uma discusso
semelhante a respeito do habeas corpus nos casos de decises transitadas em
julgado. Discutia-se se era possvel utilizar habeas corpus quando houvesse
deciso transitada em julgado, ou seja, substitutivo de reviso criminal. E ns
construmos l uma jurisprudncia enfim, ns adotamos, no vou dizer que
ns construmos , ns adotamos uma jurisprudncia que, no meu entender,
harmonizava as duas situaes; que admitia o habeas corpus nesses casos, mas
exigia que ele se fundasse numa das razes que justificasse a reviso
criminal.
Eu penso que, de alguma forma, se eu tiver a honra de ir para o Supremo, esta
certamente ser uma das meditaes que terei que fazer. Talvez encontre um
meio termo. Talvez encontre o meio termo de no inviabilizar o remdio
constitucional do habeas corpus, mas talvez naqueles casos em que a via
adequada seja o recurso especial no STJ ou o recurso extraordinrio no
tambm deixar de exigir que preencham aqueles requisitos mnimos bsicos.
Talvez
seja
um
meio
caminho
sobre
esse
assunto.
Outra pergunta foi sobre o efeito suspensivo em cautelares por decises
monocrticas.
O efeito suspensivo ao recurso especial, ao recurso extraordinrio vamos
dizer assim na tcnica do processo representa, de alguma forma, uma
antecipao da tutela recursal, como ns chamamos. De alguma forma, supe
um juzo, ainda que provisrio, a respeito do julgamento do recurso. Ento,
exige-se urgncia e exige-se relevncia. Relevncia significa probabilidade de
xito do recurso. Nesses casos, no STJ, temos decidido monocraticamente.
Pelo que me consta, o Regimento Interno do Supremo exige, nesses casos, que
a deciso se faa ad referendum do rgo colegiado. Ento, no poderia ser
individual, teria que referendar no colegiado. Acho que essa a regra geral,
com uma exceo, que certamente deve ser colocada: hoje, o prprio
julgamento do recurso extraordinrio pode ser feito, em muitos casos, pelo
relator individualmente. Ento, acho que, nos casos em que o relator pode,
individualmente, julgar o prprio recurso, justifica-se plenamente o efeito
suspensivo
ao
recurso
extraordinrio.
V. Ex fez tambm algumas perguntas sobre algumas questes que esto no
projeto do Cdigo Penal; por exemplo, a questo do aumento dos prazos
prescricionais como medida vamos dizer assim para inibir a impunidade.
Realmente, parece que, olhado do ponto de vista do acusador, do Estado
acusador, se ns ampliarmos os prazos prescricionais, teoricamente ns vamos
reduzir a possibilidade de impunidade. Mas eu chamaria a ateno para a
outra face da prescrio. Porque a prescrio, na verdade, tem uma face
importante e acho que at mais importante do que a primeira , que a de
proteger as pessoas que esto sendo investigadas. A prpria existncia de uma
investigao, ou a existncia de uma ao penal, por si s um castigo,
especialmente para aquele que vai ser absolvido depois. Ento, acho que aqui
um balanceamento tem que ser feito. Claro que isso depende de poltica
legislativa; justamente est nisso aquilo que falvamos do princpio da
proporcionalidade. Temos aqui mais uma das muitas hipteses em que se deve
balizar os interesses concretamente postos em choque; quer dizer, a
preservao da impunidade tem que ser tambm compatibilizada com esse
interesse do investigado de ter uma soluo. Se ele est sendo investigado, ele
tem direito de ter uma soluo, seja para condenar, seja para absolver. Mas, se
no me engano, o projeto no est ampliando. Acho que a questo essa.
Acho que talvez se devesse estabelecer mecanismos, vamos dizer, de
aparelhamento da polcia e do Ministrio Pblico, enfim, do Judicirio, para
dar soluo mais imediata do que propriamente ampliar prazos prescricionais,
que
deixa
uma
insegurana
geral
a
respeito.
A outra questo a da progresso de regime diretamente para o aberto.
Em regra, a progresso de regime no pode se dar per saltum. No STJ, h at
uma smula a respeito. A questo saber naquelas hipteses em que no h
estabelecimento prisional adequado para acolher a mudana de regime: o
regime fechado por regime semiaberto, enfim, casos de albergados, etc. A
jurisprudncia e a doutrina pacificamente entendem que, nesses casos, no
pode o acusado, o apenado responder pelas deficincias administrativas do
sistema prisional. Ento, entende-se que, no havendo instalaes adequadas
para progresso de regime, permite-se aqui tambm se faz, nesse jogo de
interesses, nesse conflito de valores, tambm se preserva a situao individual.
rapidamente.
A questo das audincias pblicas tambm foi objeto de uma pergunta que
V.Ex
fez.
As audincias pblicas j so um sistema, uma providncia mais ou menos
corriqueira no mbito do Legislativo. Elas tm sido uma espcie de novidade
no mbito jurisdicional; mas eu acho que se justificam especialmente no
momento histrico em que o Judicirio edita normas, edita sentenas com
carter, com natureza expansiva, quer dizer, com efeitos vinculantes para
outros casos. Tanto o legislador quanto o juiz atuam sobre o sistema
normativo que se extrai da realidade social. O sistema normativo produzido
em funo da convivncia social e ele tem de ser aplicado com essa
finalidade. O modo normal como o juiz se contata com a realidade onde ele
vai aplicar a lei, nos casos individuais, atravs dos advogados. Mais
recentemente, ns estamos incrementando a figura do amicus curiae. Agora
tambm, em certos casos, a audincia pblica. Eu sou favorvel a essa
medida. bvio que no se pode implant-la em todos os processos, at por
uma
questo
de
praticidade.
Outra pergunta que V. Ex fez foi sobre a questo da flexibilizao do direito
de propriedade em funo do direito moradia. E V. Ex lembrou alguns
escritos
que
tenho
a
respeito
do
tema.
Realmente, logo depois do Cdigo Civil, eu escrevi algumas coisas a respeito
da valorizao; isso a que se chama, na Constituio, a funo social da
propriedade. O direito de propriedade quanto funo social de propriedade
consagrado no apenas como garantias fundamentais, mas tambm como
princpios da ordem econmica. Essa questo est, vamos dizer, a convivncia
desses dois princpios tem de ser, de alguma forma, estabelecida; est dentro
da discusso a respeito de coliso de princpios fundamentais. O legislador
tem dado solues. A Constituio mesmo estabelece duas hipteses so as
tais limitaes explcitas de aquisio da propriedade em funo do trabalho
e da moradia. o art. 191, a respeito de imveis rurais, em que, na
Constituio,
diz:
Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como
seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural,
no superior a cinquenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de
sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.
Ento,
aqui
est
um
caso
clssico.
O outro que est na Constituio, o art. 183, refere-se rea urbana de at 250
metros quadrados, que seja possuda por cinco anos, ininterruptamente e sem
oposio, utilizando-a para moradia sua ou de sua famlia, adquirindo o
domnio. o mesmo sistema. Ento, aqui temos dois casos clssicos.
O novo Cdigo Civil, alm de incorporar esses dois casos, tem um caso muito
interessante, que o art. 1.228, 4 e 5, que dizem o seguinte:
Art. 1.228.............................................................................................................
4 O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado
consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa f, por mais de cinco
anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em
conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de
interesse
social
e
econmico
relevante.
Isso est no Cdigo Civil e foi apelidado, no meu entender equivocadamente,
de desapropriao judicial. E se diz assim porque, na verdade, o proprietrio
tem que ser indenizado. E como tem que ser indenizado, e no pelo Estado
o Cdigo no diz, mas certamente ser por quem vai possuir , no vi
aplicao prtica desse dispositivo, embora seja um caso clssico de
relativizao.
O SR. LUIZ HENRIQUE (Bloco/PMDB SC) V. Ex me permite?
O
SR.
TEORI
ALBINO
ZAVASCKI
Pois
no.
O SR. LUIZ HENRIQUE (Bloco/PMDB SC) Ns acabamos de aprovar,
no Cdigo Florestal, restries propriedade ao estabelecer o princpio da
reserva legal e das reas de preservao permanente. o caso especfico em
que o proprietrio tem direito assegurado propriedade, mas tem limites
sociais
propriedade.
O SR. TEORI ALBINO ZAVASCKI Exatamente. Aqui a discusso, quer
dizer, a distino entre direito de propriedade, que significa o estatuto legal da
propriedade, que a Constituio diz que tem que ser preservado, no se pode
eliminar do sistema a propriedade privada. Mas isso no significa dizer que a
propriedade privada seja um valor absoluto. Ele tem que ser relativizado, at
para a convivncia com outros direitos fundamentais, como, por exemplo, a
funo
social
da
propriedade.
Ento, quando se fala em direito de propriedade, se fala no estatuto legal da
propriedade; quando se fala em funo social da propriedade, se fala em
utilizao social da propriedade, que no necessariamente pelo proprietrio.
Talvez, se pudesse falar melhor em funo social das propriedades, at no
plural. Ento, essa a distino. E o legislador, de alguma forma, e o juiz, se
for
o
caso,
tem
que
adequar
isso.
so
os
direitos
de
terceira
gerao.
As polticas pblicas, de um modo geral e aqui, no Brasil, acho que,
principalmente a partir da Constituio de 1988, na dcada de 1990 e de l
para c, estamos num processo paulatino e progressivo de implementar
direitos que se podem chamar de direitos de fraternidade, ou seja, programas
de distribuio de renda, de auxlio aos mais necessitados, etc. Acho que todo
esse conjunto de programas pode-se j qualificar como direitos de terceira
gerao que o Estado est implementado e que dependem, certamente, daquilo
que tambm hoje j se fala, muito amide, que so os deveres fundamentais
do
cidado.
A prpria conveno, o Pacto de So Jos da Costa Rica, tem muitos artigos
sobre direitos, mas h um sobre deveres, os deveres fundamentais. E ele diz l
no tenho o texto aqui, mas, enfim , se no me engano o art. 32 do Pacto de
So Jos da Costa Rica, fala nessa necessria sincronia entre direitos e
deveres. Se existem direitos fundamentais, se algum pode exigir prestaes,
algum haver de cumprir essas prestaes: isso so deveres fundamentais.
Esses deveres no so apenas do Estado, mas so dos indivduos que podem
prestar,
so
das
comunidades.
Ento, acho que esse um ideal de justia que se complementa com essa
configurao
trplice.
Acho
que
respondi.
O SR. EDUARDO SUPLICY (Bloco/PT SP) Muito obrigado.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Vou passar a
palavra
ao
prximo
orador
inscrito.
O Senador Ricardo Ferrao o prximo orador inscrito, lembrando que
temos, ainda, o Senador Jos Pimentel, o Senador Acio, o Senador
Valadares, o Senador Eduardo Braga, o Senador Randolfe Rodrigues, o
Senador Rollemberg, o Senador Agripino, o Senador Toms Correia, o
Senador Flexa Ribeiro e o Senador Incio Arruda, como oradores inscritos.
Sero 10 minutos para cada um, o que dar duas horas e meia.
O SR. EDUARDO BRAGA (Bloco/PMDB AM) Pela ordem, Sr.
Presidente.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Pois no, pela
ordem,
Senador.
O SR. EDUARDO BRAGA (Bloco/PMDB AM) Tendo em vista que
muitas das perguntas que eu iria apresentar ao ilustre Ministro Teori j foram
apresentadas e j foram brilhantemente respondidas pelo Ministro Teori, eu
gostaria que V. Ex, portanto, retirasse o meu nome da inscrio, at para
poder
colaborar
com
o
decurso
do
trabalho.
E quero cumprimentar o Ministro Teori pelas brilhantes respostas at agora
apresentadas, o que confirma a expectativa de todos ns, no s pela sua
brilhante carreira na magistratura, mas pela sua conduta pessoal, tica e moral
ao
longo
da
sua
trajetria.
Parabns
ao
Ministro
Teori
Zavascki.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Ento, retirado
da ordem de inscrio, por solicitao, o Lder do Governo nesta Casa, o
Senador
Eduardo
Braga.
Tem a palavra o Senador Ricardo Ferrao, para seus questionamentos, por at
10
minutos,
Senador
Ricardo
Ferrao.
O SR. RICARDO FERRAO (Bloco/PMDB ES) Tenho expectativa de
que V. Ex possa ser minimamente condescendente com esses 10 minutos,
meu
querido
Presidente
Euncio
Oliveira.
Cumprimento S. Ex o Ministro Teori Zavascki, seus familiares e amigos que
o acompanham nesta sabatina; de igual forma, S. Exs os Ministros do
Superior Tribunal de Justia, que tenho certeza honram o Senado e esta
Comisso de Constituio e Justia, com suas presenas na sabatina.
com
energia
e
prioridade
em
relao
a
esse
tema.
Est proposto no Supremo Tribunal Federal, pelo eminente e competente
Ministro Gilmar Mendes, projeto de Smula Vinculante n 69, que declara
inconstitucional todas as leis estaduais que concedem incentivos tributrios
sem a observncia, a meu juzo, da anacrnica exigncia da unanimidade na
deliberao do Confaz, presente na Lei Complementar n 24, de 1975.
Anacrnica, a meu juzo, Sr. Ministro, porque neste tempo a unanimidade era
uma possibilidade possvel, porque tanto os governadores como,
naturalmente, os seus secretrios de fazenda e finanas eram de certa forma
eleitos pelo Poder Central. Ento, a unanimidade era uma consequncia
prtica
a partir da orientao do
Ministro da
Fazenda.
V. Ex considera adequada essa soluo judicial em um tema de alta
indagao federativa? Ou considera que problemas da chamada guerra
fiscal devem ser resolvidos a partir do debate parlamentar, sobretudo do
Senado Federal, que a Casa que representa a Federao brasileira e,
portanto, eventuais conflitos entre os Estados federados? Se levada a curso
essa smula, ela desorganiza, desmonta todo um conjunto de incentivos fiscais
que foram concedidos em diversos Estados do Pas, promovendo e gerando
uma insegurana jurdica sem precedentes em muitos investimentos que foram
decididos,
enfim,
ao
longo
desse
tempo.
Essa iniciativa no revela, uma vez mais, uma tendncia crescente do STF em
chamar para si a soluo de questes polticas fundamentais, revelando, de
certa
forma,
um
marcado
ativismo
judicial?
O relatrio Supremo em Nmeros, elaborado pela Fundao Getlio Vargas,
deixou claro que entre os anos de 1988 e 2009 os processos relacionados a
questes constitucionais no ultrapassaram 3% dos casos apreciados pelo
Supremo Tribunal Federal; mesmo com a introduo do instituto da
Repercusso Geral e com a edio de smulas vinculantes, os recursos, em
sua maioria protelatrios, continuam a representar 73% dos casos em
julgamento no Supremo Tribunal Federal e grande parte desses recursos por
parte do Supremo mantendo as decises em segundo grau.
A PEC n 15, de minha autoria, por inspirao do Ministro que V. Ex
candidato a suceder no Supremo Tribunal Federal, Ministro Peluso,
transforma os recursos especiais extraordinrios em aes rescisrias, o que,
na prtica, faz com que as decises dos Tribunais de Justia e Tribunais
Regionais Federais sejam executadas imediatamente. A PEC, a meu sentir,
pode contribuir para desatar o n representado pelas quatro instncias da
Justia brasileira, em que pese a Constituio Federal falar em triplo grau de
jurisdio.
A pergunta que fao a V. Ex sobre a sua opinio acerca desta PEC e sobre o
caminho mais adequado para reduzirmos o nmero de recursos judiciais no
Brasil, levando em conta, evidentemente, a necessidade de se conferir mais
rapidez, velocidade e eficincia prestao jurisdicional em nosso Pas.
A medida provisria outra pergunta que indago a V. Ex exceo ao
processo legislativo normal. Esta, segundo o art. 62 da Constituio Federal,
s pode ser editada em caso de relevncia e urgncia.
A questo que submeterei apreciao de V. Ex diz respeito, sobretudo,
expresso entre aspas caso qualificado por relevncia e urgncia. Caso
algo que pertence ao domnio dos fatos, um acontecimento do mundo
fenomnico; relevante algo que se destaca pelo seu grau de importncia.
Fato relevante, portanto, aquele que exige providncia normativa imediata,
que no possa esperar tramitao do processo legislativo normal. Se for assim,
a medida provisria s pode conter normas relacionadas ao fato, caso que a
justificou. A matria de extrema importncia, tendo em vista que, no
passado prximo, vrias medidas provisrias foram editadas sem que
decorressem de um acontecimento do mundo fenomnico que as tivesse,
portanto, justificado. No h, de um modo geral, indicao clara do fato que
exigiria a ao normativa excepcional por parte do Presidente da Repblica
por parte da Presidncia da Repblica, at porque isso tem sido uma iniciativa
comum dos ltimos presidentes da Repblica. E mais: durante a tramitao de
tais medidas no Congresso Nacional, incluem-se, de ordinrio, normas que
nada tm a ver com o objeto original na medida provisria.
Pergunto: V. Ex considera que normas que no guardem pertinncia temtica
com o referido caso/fato so contrrias ao art. 62 da Constituio Federal?
Indago, ademais, qual seria a posio de V. Ex relativamente ao tema,
sabendo que se trata de questo da maior importncia para a autonomia
parlamentar em face do Executivo e que pode servir como baliza para o
exerccio das competncias normativas da Presidncia da Repblica.
Indago a V. Ex sobre a constitucionalidade da Medida Provisria n 579, at
porque temos em exerccio na Presidncia da Comisso de Constituio e
Justia o eminente Senador Renan Calheiros, que , inclusive, relator desta
medida provisria, que, na prtica, trata do novo marco legal do setor eltrico
no Brasil Medida Provisria n 579, em que pretende o Governo prorrogar,
sem licitao, as concesses de explorao para o setor de gerao e
transmisso
de
energia
eltrica.
Segundo o eminente Ministro Nelson Jobim, uma nova prorrogao dos
contratos de energia eltrica que vencem entre 2015 e 2017 questionvel do
ponto
de
vista
constitucional.
abre
aspas:
O objetivo de renovar as concesses s pode ser alcanado mediante
alterao legislativa. Hoje temos um marco legal que probe a renovao das
concesses.
Acerca dessa matria, indago a V. Ex: a pretendida alterao no marco
regulatrio das concesses para o setor eltrico pode ser implementada, a
juzo
de
V.
Ex,
por
medida
provisria?
Uma nova prorrogao sem a realizao de licitao no afrontaria
diretamente os princpios da eficincia administrativa e da livre concorrncia
como
consagrado
na
Constituio
Federal?
Indago tambm a V. Ex a respeito de algumas opinies e informaes
veiculadas em importantes jornais e veculos do nosso Pas, dando conta de
que V. Ex tende a julgar questes tributrias em favor da Fazenda Pblica.
Confesso que no tenho opinio firmada a esse juzo, mas considero
importante fazer essa indagao a V. Ex e considero a sabatina absolutamente
tempestiva
para
que
eu
possa
indagar.
Tenho conscincia de que os interesses do Estado administrador devem ser
naturalmente e devidamente considerados na delicada tarefa de julgar. Porm,
no menos importante que os interesses do Estado so os interesses dos
contribuintes, que no raro se veem em face de injustas exigncias do Fisco e
onerados por normas tributrias, apenas muito tempo depois de sua edio,
declaradas
inconstitucionais
pelo
Supremo
Tribunal
Federal.
Pergunto se V. Ex considera que tais afirmaes tm procedncia.
E a partir dessa preocupao anloga, pergunto a V. Ex se considera possvel,
inscrito.
Concedo a palavra ao Senador Acio Neves. Tem a palavra V. Ex, Senador
Acio
Neves.
O SR. ACIO NEVES (Bloco/PSDB MG) Agradeo a V. Ex, Sr.
Presidente.
Ilustre Ministro Teori, uma satisfao muito grande reencontr-lo.
Eu comeo por fazer aqui uma rpida introduo, Sr. Presidente.
Nessas quase trs dcadas de reencontro do Pas com a democracia, ns
avanamos em inmeras reas, em especial na consolidao das instituies
democrticas e, mais em especial ainda, na consolidao da independncia, da
altivez
e
do
profissionalismo
do
Poder
Judicirio.
Nesses dias mesmo, o Brasil assiste acredito que com renovado orgulho
atuao equilibrada, profissional e, repito, altiva do Poder Judicirio, tratando
de temas que muito tem a ver com a histria do Pas, com os nossos valores,
com
os
nossos
princpios.
Mas, Sr. Ministro eu j disse isso em outras oportunidades, em outras
sabatinas aqui ocorridas , considero que no avanamos na mesma
velocidade e com a mesma profundidade na compreenso da importncia do
instituto da sabatina de membros das Cortes Superiores do Poder Judicirio.
Aqui, trata-se muito mais ou preocupa-se muito mais, Senador Aloysio, com a
aprovao ou a eventual rejeio do nome. Talvez essa seja a questo menos
relevante de uma sabatina. V. Ex e certamente os outros ilustres Ministros
que aqui acompanham a sabatina de V. Ex, com muito mais propriedade
sabem que em outras democracias mais slidas e mais antigas do que a nossa,
como, por exemplo, os Estados Unidos, a sabatina dura meses e h uma
exposio real do sabatinado, sem que isso de alguma forma signifique
qualquer questionamento sua posio, sua historia, aos seus valores. Mas
a compreenso da sociedade de que aquele cidado que se submete sabatina
tomar decises no futuro absolutamente relevantes e que dizem respeito
vida dos
cidados
daquela
sociedade, daquela
comunidade.
Portanto, as questes que aqui so e foram levantadas tenho certeza que V.
Ex as compreende como, talvez, aprimoramento desse instituto.
Cabe, obviamente, a cada um de ns buscar indagaes e, mais do que isso,
esclarecimentos que possam sair dessa sala, sair do conjunto do Congresso
Nacional, para que a sociedade conhea um pouco mais em profundidade
aquele
que
tomar
as
decises
extremamente
relevantes.
Muitas das indagaes, Ministro Teori, que eu iria fazer aqui j foram
respondidas. Vou me restringir, restringir minha participao a trs colocaes
para que V. Ex, depois, sobre elas possa dissertar. Mas no me inibo ao dizer
que, desde que aqui cheguei, e no faz tanto tempo assim, no vi nenhuma
outra indicao ser recebida por esta Casa de forma to positiva como a
indicao de V. Ex, exatamente pela histria que consigo traz.
Existe uma questo sabe V. Ex que governei meu Estado, Minas Gerais por
dois mandatos que tem sido uma preocupao minha, de outros
governadores, certamente do conjunto deste Senado, mas em especial de exgovernadores, como os meus colegas Eduardo Braga e Luiz Henrique, dentre
tantos
que
aqui
se
encontram.
Sabe V. Ex que hoje, no Supremo Tribunal Federal, encontra-se o projeto da
Smula Vinculante de n 69, que pretende declarar inconstitucional qualquer
iseno, incentivo ou reduo de alquota de ICMS no aprovada pelo Confaz.
Na prtica, uma smula sobre o assunto obrigaria essa a realidade os
Estados a cobrar dos contribuintes o tributo que deixou de ser recolhido em
razo
de
benefcios
fiscais
concedidos.
Para ser aqui mais objetivo, eu gostaria de saber qual a opinio de V. Ex
sobre esse projeto de smula vinculante; e, caso ela venha a ser aprovada,
como ns poderamos tratar da modulao dos seus efeitos se V. Ex
considera
isso
uma
questo
relevante.
Por outro lado, V. Ex um conhecido e respeitado autor de textos que
discutem fenmenos extremamente atuais, como o da ocupao de reas por
movimentos
sociais.
Eu gostaria que V. Ex nos esclarecesse e, se puder, nos desse alguns
exemplos de casos em que, na opinio de V, Ex, o direito de propriedade
poderia ser flexibilizado em detrimento do direito moradia. Essa uma
questo extremamente atual, e V. Ex tem estudos inclusive publicados sobre
essa
matria.
V. Ex j teve aqui oportunidade de dissertar sobre outra questo que eu
colocaria, que a questo da prerrogativa de foro, de foro privilegiado para
agentes polticos, e, pelo o que entendi, V. Ex considera relevante a tradio
do
nosso
Direito
que
garante
o
foro
privilegiado.
Por fim, ilustre Ministro, repito aqui uma indagao que fiz a todos os outros
sabatinados, no apenas em relao ao Supremo, mas tambm a outras
Cortes.
Existe algum tema, alguma circunstncia em que V. Ex, Ministro Teori, se
consideraria impedido de julgar ou de participar da deciso?
So
essas
as
questes.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Obrigado,
Senador
Acio.
O prximo Senador inscrito o Senador Antonio Carlos Valadares. Tem a
segurana
jurdica?
Terceira pergunta: como v V. Ex a relao entre o fato de trs Ministros do
Supremo Tribunal Federal comporem tambm o Tribunal Superior Eleitoral e
aquela primeira Corte ser o foro competente para julgar os recursos contra as
decises da segunda? No se est maltratando o princpio constitucional do
duplo grau de jurisdio e mesmo as regras processuais sobre o instituto do
impedimento,
constantes
do
Cdigo
de
Processo
Civil?
A ltima pergunta: como entende V. Ex, no mbito da defesa dos direitos do
consumidor,
a
pertinncia
da
aes
coletivas?
So esses os questionamentos, Sr. Presidente, que gostaria de fazer,
registrando, mais uma vez, o agrado desta Casa, o conforto desta Casa com a
indicao do Ministro Teori Zavascki para Ministro do Supremo Tribunal
Federal.
Muito
obrigado.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Obrigado,
Senador
Rollemberg.
O prximo orador inscrito o Senador Jos Agripino.
Tem
a
palavra
V.
Ex,
Senador.
O SR. JOS AGRIPINO (Bloco/DEM RN) Sr. Presidente, Srs Senadoras,
Srs. Senadores, Ministro Teori, ns j participamos de inmeras sabatinas
nesta Comisso de Constituio e Justia. Sou Senador pelo quarto mandato.
Eu que j participei mesmo de muitas sabatinas, de ministros de diversas
Cortes Supremas. Por isso, eu tenho a autoridade de dizer que, na minha
opinio, a sabatina a que V. Ex se submete est deixando uma impresso
curiosa: a de que V. Ex domina com maestria os assuntos do campo jurdico
que lhe so propostos. Ento, isso me anima a fazer uma colocao a V. Ex,
pela forma simples com que aborda, pela forma direta; V. Ex no tergiversa,
no arrodeia o assunto, responde frontalmente s provocaes que lhe so
feitas, s questes que lhe so apresentadas. Ento, eu acho que esta sabatina
um bom momento para ns do Legislativo nos sintonizarmos com os que so
propostos para o Poder Judicirio, para a gente se situar.
Ns, aqui no Poder Legislativo, passamos por problemas. Neste momento,
est em discusso a reviso do Cdigo de Processo Penal. E, neste momento,
questes urgentes, contemporneas por exemplo, a tipificao do crime
ciberntico, os hackers, o crime eletrnico, que atinge cifras enormes , esto
sendo propostas, e o Senado fica meio na saia justa, sem saber como abordar o
assunto sem submet-lo reviso do Cdigo de Processo Penal. A mesma
coisa
acontece
em
relao
ao
crime
homofbico.
Veja V. Ex como vai ser difcil, na reviso do Cdigo de Processo Penal,
chegar a um consenso com relao maioridade penal, ao crime homofbico,
mesmo aos crimes cibernticos. Ento, ns temos de encontrar formas de nos
antecipar reviso do Cdigo de Processo Penal e tipificar esses crimes para
temos ainda dois oradores inscritos. Vou completar o bloco dando a palavra
ao Senador Toms Correia e, na sequncia, ao Senador Incio Arruda e vou
dar
a
palavra
ao
Ministro
para
encerrar
a
sabatina.
Senador
Toms
Correia,
tem
a
palavra
V.
Ex.
O SR. TOMS CORREIA (Bloco/PMDB RO) Sr. Presidente, Sr.
Ministro Teori Zavascki, Srs. Ministros do STJ, senhores advogados, senhoras
e
senhores.
Sr. Ministro, vou direto s perguntas, mas antes quero saud-lo tambm pela
indicao da Presidente da Repblica. Tenho certeza de que no meio jurdico
V. Ex foi aplaudido, e eu me associo a esse aplauso, porque eu tenho certeza
de que V. Ex um Ministro altamente qualificado. Os requisitos
constitucionais, V. Ex j os tem, porque j ocupa a funo de Ministro do STJ
e os requisitos so os mesmos. Ento, V. Ex est apenas repetindo aqui o que
j
fizeram
antes.
Muito bem. A pergunta que fao a V. Ex com respeito s leis de efeitos
concretos. Essas leis so atos administrativos, em ltima anlise; embora
sejam elas formalmente leis, materialmente so leis consideradas pela
doutrina, pela jurisprudncia como atos administrativos. Indago a V. Ex se
essas leis estariam sujeitas ao controle de constitucionalidade do Supremo
Tribunal
Federal?
Segundo, a nossa Constituio Federal estabelece e estou falando isso em
razo da nossa reforma do Cdigo Penal, que tramita na Casa os casos de
crimes imprescritveis; e cita dois casos: no art. 5, inciso XLIII... (Eu tinha
deixado marcado e terminei perdendo aqui.). Mas so os casos seguintes: so
os crimes imprescritveis. A cita os dois casos, no art. 5, inciso XLIII, que
a prtica do crime de racismo e o caso de crimes de ao de grupos armados,
civis ou militares, contra a ordem constitucional. O nosso Cdigo Penal, o
nosso projeto de Cdigo Penal ampliou esse leque. Ento, a minha indagao
se o legislador ordinrio, se a lei ordinria pode ampliar o leque de crimes
imprescritveis, uma vez que a Constituio estabelece a meu ver de forma
taxativa
que
so
s
esses
dois
casos?
Outro caso sobre o qual eu gostaria de indagar a V. Ex uma situao recente
em que o Conselho Nacional de Justia aprovou a criao de um posto de
juiz de ligao em Paris, no sentido de estreitar as relaes judicirias entre
o Brasil e a Frana, alm de acompanhar casos que corram nos tribunais
franceses. Nesse caso pergunto a V. Ex , o CNJ no estaria extrapolando
suas
atribuies
constitucionais?
Por ltimo, Sr. Ministro, eu gostaria de saber: tramita na Casa uma proposta
de emenda Constituio, salvo engano de autoria do Senador Srgio Souza,
algo,
realmente,
absolutamente
sem
sentido.
Espero
que
isso
seja
resolvido.
Para ficar, uma questo: o Ministro, em um dos debates no Supremo Tribunal
Federal... Chegou-se ao ponto de se invadir a privacidade da comunicao
entre os Ministros, informaes que estavam sendo enviadas por mensagens
de seus telefones chegaram a ser invadidas e publicizadas, colocadas
publicamente, constrangendo, levando ao constrangimento os Ministros do
Supremo. Isso recentemente, h trs ou quatro anos. Chegou ao ponto de o
Ministro Lewandowski anunciar que os votos dos Ministros do Supremo
dependiam do canho miditico que estivesse apontado na direo dos
ministros. Ora, canho miditico no opinio pbica. Canho miditico
constranger, levar ao constrangimento um Ministro do Supremo Tribunal
Federal.
Eu no sei como funciona nas cortes fora do Brasil. V. Ex poderia at nos
informar a respeito de como funcionam essas cortes. No Brasil, o Supremo
Tribunal Federal transmite ao vivo todas as suas sesses.
Eu pergunto se V. Ex podia nos informar como isso ocorre pelo mundo afora
e se o Supremo deve se colocar, e os Ministros do Supremo, de acordo com os
canhes miditicos ou com o processo e as provas que constem efetivamente
dos processos. Em quaisquer circunstncias, seja nesse episdio recente do
Processo 470, seja em outro qualquer, porque seno a corte fica submetida a
uma presso externa brutal que controlada, essa presso, por duas ou trs
famlias do Pas, que passam a mandar na Corte Suprema da Nao.
Acho que seria um exagero, vejo como um exagero o que acontece no Brasil.
Eu gostaria de ouvir a opinio de V. Ex a respeito dessa presso externa
fortssima que se d sobre o Congresso Nacional, sobre Senadores, sobre
Deputados. Aqui se tenta at abrir votos. Lembro-me de que dois Senadores
renunciaram ao mandato porque foram tentar examinar os votos dos colegas
aqui no Congresso Nacional. Aqui se tenta at isso: se tenta, atravs dos
canhes miditicos, at examinar qual o voto que algum vai dar numa
votao
secreta,
se
assim,
se
assado.
Veja
como
est
o
debate
no
Brasil.
Ento, eu gostaria de ouvir de V. Ex opinio sobre esses episdios, um
Ministro do Supremo chegar ao ponto de dizer: O nosso voto vai depender
dessa presso direta, aberta, de um canho miditico. No de opinio
pblica, no de pensamento do povo, da opinio daquele canho que vai
ser atirado contra um Ministro do Supremo Tribunal Federal, como feito
aqui
tambm
no
Congresso
Nacional.
O SR. JOS AGRIPINO (Bloco/DEM RN) Sr. Presidente, pela ordem.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Antes de
passar a palavra, pela ordem, ao Senador Jos Agripino, quero registrar com
prazer a presena do Conselheiro do CNJ Conselho Nacional de Justia,
Bruno Dantas e do ex-Conselheiro Freitas, assim como a presena do Juiz
Levine Artiaga, Juiz Criminal, convidado pela Corregedoria do CNJ.
Tem a palavra V. Ex, Senador Jos Agripino, pela ordem.
O SR. JOS AGRIPINO (Bloco/DEM RN) Sr. Presidente, tenho,
lamentavelmente, uma audincia agora, s 13h15, com a Ministra do Supremo
Tribunal Federal, que no posso adiar. Vou, claro, acompanhar os
posicionamentos do Ministro Teori sobre as indagaes que eu fiz e as que os
colegas fizeram. Agora, quero confessar a V. Ex que j estou convencido de
dar
meu
voto
ao
Ministro
Teori.
Indago a V. Ex se possvel V. Ex abrir o processo de votao para aqueles
que se julguem habilitados j a dar o voto, independente das respostas que ele
possa dar a esse ltimo bloco de indagaes que foram feitas? s um
questionamento. Se no for possvel, eu voltarei da audincia para votar, se
for
o
caso.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Eu vou
aguardar V. Ex por uma nica coisa: numa questo de ordem levantada aqui
pelos Senadores, a Mesa definiu que s abriria a votao aps a finalizao
feita pelo sabatinado. Ento, peo desculpa a V. Ex, mas como a Mesa j
havia definido isso em questo de ordem, eu no tenho como retroceder e
anular a questo de ordem pela Mesa decidida. Portanto, peo desculpas a V.
Ex. Acho que a audincia deve ser rpida e vai dar tempo de V. Ex voltar
para
votar.
O SR. JOS AGRIPINO (Bloco/DEM RN) Espero que sim. E eu pediria a
compreenso de V. Ex e o do Ministro Teori, porque eu vou querer
acompanhar as respostas de V. Ex. Mas vamos voltar ainda em tempo de
consignar
o
voto.
O SR. PRESIDENTE (Euncio Oliveira. Bloco/PMDB CE) Eu peo
desculpas
a
V.
Ex.
No havendo mais oradores inscritos, vou passar a palavra para o Ministro
Teori. Na sequncia, convido os Srs. Senadores para a votao nominal.
Tem
a
palavra
V.
Ex,
Ministro
Teori.
O SR. TEORI ALBINO ZAVASCKI Sr. Presidente, eu procurarei ser o
mais breve possvel. Muitas das questes feitas j foram respondidas, de modo
a atender aqui ao interesse tambm em concluir essa sabatina.
As questes do Senador Ricardo Ferrao. Primeiro, a questo da avaliao da
prova em processo penal. Obviamente, no me cabe aqui fazer juzo sobre o
modo como o Supremo Tribunal Federal julgou a Ao Penal 470. Seria
leviandade da minha parte fazer qualquer juzo a respeito, alm de haver um
impedimento
de
ordem
legal
para
que
ocorra.
A questo da avaliao das provas. Evidentemente que qualquer tipo de prova
admitida no sistema tem que ser conjugada no seu conjunto, em cada caso
concreto. Isso responde em parte indagao de saber como o juiz tem que se
portar diante de um caso concreto. Se a prova for insuficiente, nas
circunstncias do caso, o juiz deve absolver. Se h prova convincente o
convencimento e o valor de cada prova dependem justamente dessa
harmonizao da prova produzida concretamente , o juiz tem que condenar.
No acredito que o Supremo Tribunal Federal esteja procedendo. Muito antes
pelo contrrio. Eu creio que o Supremo Tribunal Federal est observando essa
lgica,
que
a
lgica
natural
do
processo
penal.
A questo da constitucionalidade da Lei Complementar 62 j foi abordada
quando de uma resposta feita pelo Senador Aloysio. Realmente, se no houver
uma atuao legislativa que supra essa lacuna, o Judicirio vai ter que
enfrentar e vai examinar o pedido que for feito. Ele, certamente, no vai tomar
uma iniciativa de atuar de ofcio porque no lhe cabe, mas vai examinar
pedidos, inclusive, se for o caso, esse de prorrogar por mais tempo.
Projeto smula vinculante a respeito da chamada guerra fiscal. Eu tenho
acompanhado essa questo, no diretamente, porque essa uma questo
tipicamente constitucional. Mas, ao que me consta, o Supremo Tribunal
Federal est debatendo essa smula a partir das decises que j tomou a
respeito desse problema da guerra fiscal. Aqui, estamos diante de um caso
tpico, tambm, que a lacuna legislativa impe uma soluo por parte do
Judicirio. Talvez uma modulao a respeito, em algum caso especfico, seja
uma maneira de compatibilizar essa necessria espera de uma posio do
legislador. O legislador, como j tive oportunidade de referir, tem as suas
limitaes, com a necessidade de formar consensos mnimos numa questo
to delicada: a questo de transformar o recurso extraordinrio em ao
opinies contrrias por vrias razes. Acho que essa uma questo de poltica
legislativa. Eu, particularmente, acho at que no se deveria aprovar essa
mudana
constitucional.
A questo do financiamento pblico de campanha. Essa uma questo que
depende, como se disse aqui, muito mais do Legislativo do que do Judicirio.
Tambm uma questo de poltica legislativa. Quanto aos sistemas de
financiamento, ns sabemos que dificilmente se vai criar um sistema imune a
abusos. O que se deve buscar so formas, as mais democrticas possveis, de
exerccio da cidadania. Espero que o Legislativo possa preencher essa lacuna,
que
diz
respeito
realmente
ao
Poder
Legislativo.
A questo da Magistratura especializada em Justia Eleitoral. A Justia
Eleitoral tem as suas idiossincrasias. Acho que essa composio plural tem
servido de um modo geral; a nossa Justia Eleitoral, de um modo geral, tem
atendido, tem sido exemplar em muitos sentidos. Confesso que eu nunca
pensei a respeito de estabelecer uma Justia exclusiva. Talvez o custobenefcio seja muito alto para atender a uma Justia que, afinal de contas, atua
sazonalmente.
A questo do papel do Judicirio nas questes de desigualdade de gnero
tambm j foi enfrentada quando respondi ao Senador Suplicy. Eu acho que o
Judicirio tem, certamente, de enfrent-las, como faz em qualquer caso em
que h discriminao. Deve exercer o seu papel de aplicador de lei.
Perguntas do Senador Rodrigo Rollemberg. A questo do ativismo judicial.
Tambm j tive oportunidade V. Ex talvez no estivesse aqui naquele
momento de discutir essa questo. Acho que o nosso sistema impe ao juiz
que atue nos casos concretos em que h lacuna da lei. Agora, o Judicirio atua
justamente naquelas hipteses em que o legislador, por opo ou por falta de
previso j que ele atua intuindo o que vai acontecer no futuro , deixa de
disciplinar.
A
questo
da
aposentadoria
compulsria:
j
abordei.
A
questo
da
composio
do
TSE:
j
abordei.
A questo das aes coletivas: eu acho que um grande avano no nosso
sistema de processo o sistema do processo coletivo. Acho que se deveria
caminhar mais profundamente nesse sentido. Tive oportunidade de
comparecer na Comisso da Cmara dos Deputados que est examinando o
Cdigo de Processo Penal e uma das observaes que fiz foi acerca da
necessidade de incorporar o sistema de processo coletivo ao nosso sistema de
processo.
Pergunta do Senador Agripino sobre as providencias para o STF no deixar
prescrever. No s no STF. Todo o sistema de represso penal, quando no
Senador
Lindbergh
Farias.
(Pausa.)
Senador
Rodrigo
Rollemberg.
(Pausa.)
Completou
o
primeiro
bloco.
Senador
Renan
Calheiros.
(Pausa.)
Senador
Toms
Correia.
(Pausa.)
Senador
Eduardo
Braga.
(Pausa.)
Senador
Lobo
Filho.
(Pausa.)
Senador
Waldemir
Moka.
(Pausa.)
Epa,
no
votei
ainda!
(Pausa.)
Senador
Euncio
Oliveira
acaba
de
votar.
Senador
Benedito
de
Lira
(Pausa.)
Sempre
presente.
Senador
Mozarildo.
(Pausa.)
Senador
Ciro.
(Pausa.)
Senador
Joo
Ribeiro
(Pausa.)
Senador
Eduardo
Amorim
(Pausa.)
Senador
Marco
Antnio
Costa
(Pausa.)
Senador
Flexa
Ribeiro.
(Pausa.)
Todos
votaram?
Vou
encerrar
o
processo
de
votao.
Est
encerrado
o
processo
de
votao.
Vou convidar os Senadores Gim Argello e Vital do Rgo para serem os
escrutinadores.
(Pausa.)
Convido o Senador Alvaro Dias para fazer a oposio fiscalizadora, como
sempre.
(Pausa.)
Vamos
apurao.
So
19
votos.
So
18
votos
SIM
e
uma
absteno.
Est,
portanto,
proclamado
o
resultado.
A escolha do Sr. Ministro Teori Albino Zavascki foi aprovada por esta
Comisso e a matria vai a plenrio, em regime de urgncia, com a anuncia
dos Srs. Senadores presentes. o encaminhamento que faz a Presidncia desta
Comisso.
Est aprovado o Sr. Ministro Teori. Parabenizo-o pela brilhante exposio e
pela
brilhante
sabatina.
(Palmas.)
Est
encerrada
a
reunio.
(Iniciada s 10 horas e 17 minutos, a reunio encerrada s 13 horas e 38
minutos.)