Autor:

UJI, Ivo

RESUMO
A Hermenutica Constitucional, reflexo do movimento Neoconstitucional, tema de
interessante dos operadores do Direito, sobretudo, quanto ao Direito Constitucional, deve
ser estudada e utilizada com responsabilidade para que no seja fundamento de um
autoritarismo confundido com democracia, causando, desse modo, um retrocesso aos to
batalhados direitos alcanados pela sociedade. Trazer para o debate a utilizao da
Hermenutica Constitucional com um foco assentado numa ponderada viso do
Neoconstitucionalismo o foco deste trabalho, mesmo que de forma singela. A cincia da
Hermenutica Jurdica ganha uma espcie de salutar importncia, a Hermenutica
Constitucional, pois a Constituio deixa de coadjuvar nas decises jurdicas, passando
ao principal fundamento real de todo o ordenamento jurdico, tudo devido ao
Neoconstitucionalismo.
Palavras-chave: Hermenutica, Constituio, Neoconstitucionalismo, Direito.
1 INTRODUO
O Direito Constitucional brasileiro vem ganhando especial destaque desde a
redemocratizao do Brasil, assim o diploma constitucional de mxima importncia no
ordenamento jurdico sai das mazelas da discricionariedade dos governantes e passa a ter
uma vida autnoma, preponderante na efetivao dos direitos e garantias nele firmados.
Para se alcanar todo o potencial das normas constitucionais imprescindvel desprenderse da "letra fria" da lei e transform-la em norma jurdica dotada de eficcia social,
deixando de ser uma mera carta de intenes como se costumava acreditar(1). Nesse
cenrio de interpretao nasceu, ento, a Hermenutica Constitucional, cuja cincia a
busca de ferramentas para a interpretao da Constituio, sendo espcie derivada da
Hermenutica Jurdica. A transformao toma formas mais acentuadas modernamente,
com o movimento jurdico denominado de diversas formas como
"Neoconstitucionalismo", "Neopositivismo"(2),0 "Ps-Positivismo" ou "FormalismoValorativo" (3).
Nessa nova abordagem, a Constituio atinge realmente o pice do ordenamento jurdico,
permeando, desse modo, todas as facetas ou ramos do Direito. Por esse motivo
necessria uma abordagem clara de como devero ser entendidas e interpretadas as
normas contidas no texto maior luz da viso neoconstitucional e traar as eventuais
discrepncias nesse novo prisma.
Com a evoluo do Direito Constitucional, portanto, fica a cargo da Hermenutica
Constitucional essa rdua tarefa de decifrar as possveis interpretaes e refutar as
impossveis, alm disso, mister traar algumas consideraes crticas sobre o uso
desmedido e tresloucado do neoconstitucionalismo como mtodo de disfarar o
autoritarismo do exegeta aplicador do direito.
2 HERMENUTICA
Antes de iniciarmos efetivamente a discusso sobre a hermenutica constitucional
imperioso apontar o sentido, o alcance e a diferena com a interpretao.

Carlos Maximiliano apud Nagib Slaibi Filho (2011, p. 1)(4) ensina que hermenutica
"tem por objeto o estudo e a sistematizao dos processos aplicveis para determinar o
sentido e o alcance das expresses do Direito".
A hermenutica, portanto, pode ser considerada o mtodo cientfico para a interpretao;
enquanto a interpretao um esforo humano para ajuizar uma inteno sobre o texto,
no caso a norma jurdica. Nagib Slaibi Filho (2011, p. 1) preceitua essas distines da
seguinte maneira:
Distingue-se a Hermenutica da interpretao e da aplicao: Hermenutica a cincia
que fornece a tcnica para a interpretao; interpretao o ato de apreenso jurdica,
enquanto a aplicao da norma faz-la incidir no fato concreto nela subsumido (SLAIBI
FILHO, 2011).
Dessarte, h uma racionalizao quanto aos termos, sendo a hermenutica uma cincia
cuja finalidade a de fornecer instrumentos apropriados para o ato de interpretar a norma
jurdica; essa interpretao um esforo humano de captao dos sentidos possveis de
serem atribudos ao texto; culminando na aplicao normativa, obviamente quando
possvel, que pode ser pela subsuno.
3 MUDANAS SOCIAIS E A CONSTITUIO
A Constituio surge no curso histrico como ferramenta de supresso dos abusos de
poder dos dspotas, sendo, portanto importante instrumento de convvio social na
evoluo da pessoa humana. Ou como aponta Eduardo Cambi (2011, p. 24): "A
Constituio um instrumento limitativo do poder. Ao regular a organizao e o modo de
exerccio do poder poltico, serve de limite e de vnculo da maioria".
Portanto, a Constituio inerente sociedade moderna. Evidente que aquela no
autoevolutiva ou automutvel, dependendo da atuao do legislador para programar as
mudanas sociais, cuja ocorrncia de dimenses e velocidades imensurveis. Por
exemplo, o surgimento da internet, ferramenta de utilidade mpar na evoluo social em
sentido amplo, na qual Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 no
alberga norma expressa sobre essa nova dimenso social. Todavia, com mtodos de
adequao das relaes sociais com o esprito constitucional possvel compatibilizar as
novas formas de relaes que vierem a surgir, por meio da Hermenutica Constitucional.
Lus Roberto Barroso (2010, p. 29) aponta um exemplo histrico de proteo da
dignidade humana e a evoluo em torno do tema com a clssica passagem do
"Arremesso de Ano". O fato ocorreu na Frana, onde algumas casas noturnas da regio
metropolitana de Paris disponibilizavam aos seus clientes o entretenimento de arremesso
de ano (lancer de nain), o qual era jogado, lanado como um projtil, sendo tratado
como uma reles coisa. A casa noturna foi interditada por ordem do executivo local; ento
o estabelecimento recorreu da deciso administrativa tendo como litisconsorte o prprio
ano - curioso, desse modo, o prprio ano no achar degradante sua atividade, apoiando
o estabelecimento na demanda. Ao final da crise social estabelecida foi assentado que o
respeito dignidade da pessoa humana um dos componentes da ordem pblica,
proibindo a atividade. Contudo em outro ponto semelhante, tambm exemplificado por
Barroso(5), nos Estados Unidos atividade anloga tambm foi fruto de crise social, mas
naquela ocasio a atividade foi permitida, porquanto o ano se declarava, antes de exercer
a atividade, uma pessoa solitria e depressiva, ao passo que quando comeou a trabalhar

como "projtil" realou suas condies de vnculo social e a felicidade adentrou sua
vida.
No primeiro caso - regulamentao das atividades na internet - com a clara lacuna
constitucional acerca de um tema novo, mas por meio da Hermenutica Constitucional
pde-se chegar a uma soluo de acordo com o caso concreto a ser resolvido, como o
aparente conflito de direitos individuais - direito imagem expostas indevidamente e
direito informao, por exemplo. No segundo - arremesso de ano - havia uma
atividade degradante para a condio humana, cuja proibio foi decretada, em
contrapartida, em situao equivalente em outro continente, o fato foi tratado de modo
diametralmente oposto, acabando por ser permitida.
possvel vislumbrar algumas consideraes acerca dos fatos expostos. A mudana
social o vetor principal para a hermenutica constitucional, pois o exegeta dever
utilizar-se das ferramentas interpretativas para apaziguar os nimos sociais, apresenta-se,
desse modo, uma mutao na Constituio, que pode ser dirigida em uma alterao
material e formal ou simplesmente material. Aquela pautada nas normas constitucionais
obsoletas e sem qualquer possibilidade de utilizao na moderna conjuntura social - a
partir da promulgao de Emenda Constituio - esta na hermenutica constitucional.
Outra vertente, interessante, presente na fala de Humberto vila(6) ressaltando que nem
tudo muda; a sociedade pode ter uma alterao acentuada em torno das tecnolgicas, mas
em essncia os valores da pessoa humana so idnticos desde Aristteles, quais sejam
esses valores imutveis: dignidade, respeito, confiana, entre outros. Ou seja, o que
mutvel o contexto social e no os valores sociais. Essa afirmativa serve de vetor para
se encontrar a real funo das normas constitucionais.
Outro ponto interessante, a ser rebatido pelo plano neoconstitucional, que em pases
como o Brasil, pautados inicialmente na lei como fonte principal do direito, constatandose pelo art. 4 do Decreto-Lei n 4.657/42, rebatizado com o nome de Lei de Introduo
s Normas do Direito Brasileiro(7), exaltando que na omisso da lei o juiz decidir com
base na analogia, nos costumes ou nos princpios gerais de direito. Da dico legal clara
a predileo como fonte primria e principal a lei e no a Constituio. Dessa maneira,
estava-se a pensar que a Constituio deveria submisso lei, havendo claro
desvirtuamento do sistema jurdico idealizado por Kelsen. Como atestou Paulo Ferreira
da Cunha (2009) na seguinte passagem:
H autores para quem a Hermenutica Constitucional parece ser um caso plcido e nada
especial de uma clssica (melhor: tradicional e tradicionalista) interpretao jurdica
geral. A plena assuno de um tal postulado levaria, logicamente, submisso da
Constituio lei ou a outros fenmenos jurdicos sub- ou infra-constitucionais.
Porquanto, sendo a Constituio a sua interpretao, ao conceber-se a interpretao
constitucional como algo de inespecfico - e, assim, subordinado a um paradigma
interpretativo geral do direito (parado no tempo positivista-normativista e no porejado
pela prpria renovao hermenutica exigida pelos novos constitucionalistas) - a
subordinao da Constituio ao direito infra-constitucional que se est a implicar. (2009,
p.3)
Essa possibilidade de submisso da Constituio lei superada pela temtica do
neoconstitucionalismo, o qual trouxe a centralidade constitucional como um de seus
preceitos.

Dessa forma, ficam assentadas essas premissas acerca da Hermenutica Constitucional e

as mudanas sociais. Aquela o estudo cientfico de modos ou instrumentos para se
chegar a uma interpretao possvel acerca das normas constitucionais; essas so as
diretrizes para se alinhar a interpretao do exegeta.
4 NEOCONSTITUCIONALISMO
necessrio ao mesmo tentar orientar o sentido dessa expresso para uma vertente
comum, direcionada Hermenutica Constitucional, porque essa derivada do
movimento neoconstitucional.
Miguel Carbonell apud Daniel Sarmento (2012, p. 3) ressalta que a expresso
"neoconstitucionalismo" no utilizada em debates constitucionais norte-americanos
tampouco em alemes, sendo um conceito formulado principalmente pela Espanha e
Itlia e que reverberou pela doutrina brasileira, a partir da divulgao da obra
"Neoconstitucionalismo (s)" do jurista mexicano.
Ressaltando Daniel Sarmento (2012, p. 3 e 4) que alguns autores considerados
neoconstitucionalistas jamais se definiram como tal:
Os adeptos do neoconstitucionalismo buscam embasamento no pensamento de juristas
que se filiam a linhas bastante heterogneas, como Ronald Dworkin, Robert Alexy, Peter
Hberle, Gustavo Zagrebelsky, Luigi Ferrajoli e Carlos Santiano Nino, e nenhum destes
se define hoje, ou j se definiu, no passado, como neoconstitucionalista. Tanto dentre os
referidos autores, como entre aqueles que se apresentam como neoconstitucionalistas,
constata-se uma ampla diversidade de posies jusfilosficas e de filosofia poltica: h
positivistas e no positivistas, defensores da necessidade do uso do mtodo na aplicao
do Direito e ferrenhos opositores do emprego de qualquer metodologia na hermenutica
jurdica, adeptos do liberalismo comunitaristas e procedimentalistas. Neste quadro, no
tarefa singela definir o neoconstitucionalismo, talvez porque, como j revela o bem
escolhido ttulo da obra organizada por Carbonell, no exista um nico
neoconstitucionalismo, que corresponda a uma concepo terica clara e coesa, mas
diversas vises sobre o fenmeno jurdico na contemporaneidade, que guardam entre si
alguns denominadores comuns relevantes, o que justifica que sejam agrupadas sob um
mesmo rtulo, mas compromete a possibilidade de uma conceituao mais precisa.
Portanto no existe um conceito fechado e seguro a respeito do tema, apenas vetores
comuns na doutrina os quais podem ser qualificados como neoconstitucionais, dentro dos
vrios sentidos de neoconstitucionalismo, para sairmos da obtusa aluso do termo.
Paolo Comdanducci apud Humberto vila (2009, p. 1)(8) corrobora a citao de
Sarmento, dizendo que no h apenas um conceito de "neoconstitucionalismo", havendo
tamanha diversidade de autores, concepes, elementos e perspectivas sobre o assunto,
fazendo-se inexequvel uma teoria nica. H, contudo, supostas mudanas fundamentais
trazidas pelo neoconstitucionalismo para o Direito Constitucional: princpios em vez de
regras (ou mais princpios do que regras); ponderao no lugar de subsuno (ou mais
ponderao do que subsuno); Poder Judicirio em vez dos Poderes Legislativo ou
Executivo (ou mais Poder Judicirio e menos Poder Legislativo e Executivo);
Constituio em substituio lei (ou maior, ou direta, aplicao da Constituio em vez
da lei) (VILA, 2009).
Dentro da perspectiva do presente trabalho interessante analisar algumas dessas

alteraes, as quais afetam diretamente a Hermenutica Constitucional.

4.1 PRINCPIOS E REGRAS
O primeiro ponto a aplicao mais contumaz de princpios ao invs de regras. Antes,
entretanto, de veicularmos debate sobre a predileo de um sobre o outro interessante
diferenci-los.
O cerne dos princpios so os valores alcanados pelo intrprete e as diferentes maneiras
de se propiciar resultados. Os valores no devem ser tratados com uma carga de
subjetividade que leve a transform-los em inutilidades, porquanto cada valor pode ser
matizado pelo operador do Direito a seu prprio critrio, mas indispensvel averiguarse os valores comuns da sociedade e torn-los parmetros obrigatrios de
comportamento, como na passagem citada de Humberto vila. Assim a investigao dos
princpios fundamental, a qual depreende duas perspectivas: a primeira enaltece os
valores protegidos por eles, contudo sem atentar ao comportamento pertinente
realizao dos valores e quais os instrumentos metdicos essncias a uma fundamentao
controlvel sua aplicao, privilegiando-se a importncia principiolgica como alicerce
ou pilar do ordenamento jurdico; a segunda privilegia o exame do aparato estrutural,
principalmente para se encontrar um procedimento racional de fundamentao, o qual
possibilite diagnosticar as condutas necessrias realizao dos valores protegidos, alm
de justificar e controlar a aplicao a partir da reconstruo racional dos enunciados
doutrinrios e das decises judiciais (VILA, 2013, p 70 e 71).(9) Esse segundo caminho
o mais adequado para se utilizar dentro da Hermenutica Constitucional, pois esta preza
a racionalidade no mtodo instrumental, causando, consequentemente, a segurana no
uso principiolgico na efetivao do Direito.
Quanto s regras seriam aquelas que possuem uma formulao hipottica, a qual, a
priori, seria uma determinao legislativa capaz de antever uma possibilidade e um
resultado, pronto e acabado para o fato previsto. Essa viso no leva muito em
considerao a possibilidade de um imbrglio ftico na utilizao desse tipo de norma,
mas esse tema foge ao presente trabalho, logo no se enveredar nele.
Em sinttica passagem, Humberto vila apresenta as pontuais diferenas entre os
princpios e as regras:
As regras podem ser dissociadas dos princpios quanto ao modo como prescrevem o
comportamento. Enquanto as regras so normas imediatamente descritivas, na medida
em que estabelecem obrigaes, permisses e proibies mediante a descrio da conduta
a ser adotada, os princpios so normas imediatamente finalsticas, j que estabelecem
um estado de coisas para cuja realizao necessria a adoo de determinados
comportamentos. Os princpios so normas cuja qualidade frontal , justamente, a
determinao da realizao de um fim juridicamente relevante, ao passo que
caracterstica dianteira das regras a previso do comportamento. (2013, p. 78)
A mera expresso "norma" j denota, assim, uma atividade cognitiva, de interpretao, de
criao, portanto de interesse para a Hermenutica. Ela advm da interpretao
sistemtica interpretativa dos textos, sendo assim, os dispositivos so objeto da
interpretao e a norma o seu resultado, mas no h correlao vinculativa entre ambos
(dispositivo/texto e norma). A norma algo maior, pois no se prende sempre ao
dispositivo, este pode tambm no trazer norma alguma. Nas palavras de Humberto vila

(2013, p. 34): "Significa que no h correspondncia biunvoca entre dispositivo e norma

- isto , onde houver um no ter obrigatoriamente de haver o outro".
Feita a anlise propedutica sobre essas espcies normativas interessante prospectar a
relevncia para a Hermenutica Constitucional. A Constituio Federal de 1988
permeada dessas espcies normativas. Nesse prisma importante lembrar que a
Constituio Brasileira no eminentemente principiolgica como a americana,
sobressaem as regras de seu texto. Assim os meios ou instrumentos de interpretao da
Hermenutica devem ser utilizados, sobretudo quanto aos princpios, mas no esquecidos
quanto s regras. A fatia de princpios constitucionais deve ser priorizada apenas na falta
de uma regra especfica para o caso concreto, seja a regra constitucional ou no. Na tica
neoconstitucional exacerbada, alguns chegam a enobrecer a necessidade unssona dos
princpios, transcendendo s regras. Data venia, a impresso mais equilibrada sobre o
tema deve ser aquela simbitica entre as espcies normativas, para que no seja
abandonada a segurana jurdica.(10)
Uma analogia simplista pode ser empregada para denotar a simbiose normativa; imagine
a construo de um muro, ele no pode ser erguido simplesmente com tijolos ou blocos
sem que exista a argamassa necessria, sob pena de perecimento do trabalho. As regras
seriam os tijolos ou blocos, do a segurana e tamanho necessrios para se erguer o muro,
mas dependem da argamassa, representando os princpios, e esta no conseguiria alcanar
o resultado sem aquela.
Com isso interessante no simplesmente abandonar a subsuno e utilizar a ponderao.
Aquela primordialmente relacionada com as regras, cujo comportamento determinado
para se chegar a um resultado, enquanto esta sujeita aos princpios, quando estes
estiverem em rota de coliso. So as tcnicas para uso do Direito, ferramentas
importantes cada uma de seu modo, e no devem ser entendidas como exclusivas de cada
espcie normativa.(11) A diferena substancial entre elas estaria na utilizao concreta,
isto , a ponderao depende do caso concreto, enquanto a subsuno j teria um carter
pronto para ser usufrudo sem a necessidade do caso concreto, mas na realidade o caso
pode se mostrar mais complexo do que a simples perspectiva pensada pelo legislador.
4.2 PODER JUDICIRIO COMO PROTAGONISTA
O Poder Judicirio ganha grande respaldo na atuao neoconstitucional, pois quem
detm a funo de interpretar a norma jurdica posta em discusso, em ltima anlise. Sua
atuao determinada constitucionalmente, estabelecendo que o Poder Judicirio atuar
quando houver leso ou ameaa a direito, como mostra a redao do inciso XXXV, art. 5
da Constituio - "a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa
a direito" -, existe ento permisso constitucional para agir quando direitos no estiverem
sendo atendidos, obviamente respeitando o princpio da inrcia. Outro dispositivo que
traz um dever de atuao do Judicirio o art. 126 do CPC - "O juiz no se exime de
sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide
caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos
costumes e aos princpios gerais de direito".
Desse modo o juiz tem o dever legal de buscar a soluo das crises a ele apresentadas. O
que o neoconstitucionalismo vem pregando a extrema preponderncia dos princpios
para a resoluo dos conflitos, demandando certamente mais energia do julgador para

poder alcanar as determinaes razoveis contidas neles, contudo no a melhor

escolha simplesmente abandonar as regras e trabalhar somente com os princpios, como
mencionado anteriormente.
O protagonismo do Judicirio relevante quando as causas levadas a ele no puderem ser
resolvidas por ser a norma constitucional insuficiente para o caso concreto,
principalmente quando se estiver diante da atuao de alguma norma constitucional de
eficcia limitada(12). Pois bem, antevendo a inrcia do legislador ordinrio para essas
normas o constituinte originrio na Constituio de 1988 foi implementou um remdio
constitucional denominado Mandado de Injuno, previsto no inciso LXXI, do art. 5 "conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora
torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes nacionalidade, soberania e cidadania" - servindo, outrossim, como base
para uma atuao do Judicirio no caso concreto onde houver omisso legislativa a
respeito. Caso emblemtico foi a aplicao da Lei Geral de Greve aos servidores
pblicos, segundo a notcia publicada em 25 de outubro de 2007, no site do STF:
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu hoje (25), por unanimidade,
declarar a omisso legislativa quanto ao dever constitucional em editar lei que
regulamente o exerccio do direito de greve no setor pblico e, por maioria, aplicar ao
setor, no que couber, a lei de greve vigente no setor privado (Lei n 7.783/89). (...).
A deciso foi tomada no julgamento dos Mandados de Injuno (MIs) 670, 708 e 712,
ajuizados, respectivamente, pelo Sindicato dos Servidores Policiais Civis do Estado do
Esprito Santo (Sindpol), pelo Sindicato dos Trabalhadores em Educao do Municpio de
Joo Pessoa (Sintem) e pelo Sindicato dos Trabalhadores do Poder Judicirio do Estado
do Par (Sinjep). Os sindicatos buscavam assegurar o direito de greve para seus filiados e
reclamavam da omisso legislativa do Congresso Nacional em regulamentar a matria,
conforme determina o artigo 37, inciso VII, da Constituio Federal.(13)
a mais clara atuao para efetivar um direito assegurado aos servidores pblicos desde
a promulgao da Constituio em 1988, o Judicirio diante de uma situao
insustentvel tenta balizar a utilizao da norma constitucional limitada utilizando-se de
uma lei infraconstitucional como parmetro. Data venia, a deciso tomada pelo Supremo
parece afrontar a lgica do ordenamento jurdico, porquanto a norma constitucional
perder o seu valor diante da letargia legislativa, tornando mais importante, de certo modo,
a legislao infraconstitucional. O texto do art. 37 diz que dever haver uma lei especfica
para o exerccio do direito de greve, mas tomada a deciso de usar uma lei genrica,
cuja finalidade no se encaixa na pretenso da greve do servidor pblico, o que no
solucionou a crise, mas abriu novos debates para tentar encaixar a lei gentica greve do
servidor pblico. A melhor deciso deveria oficiar ao Congresso Nacional para que
produzir a lei especfica, mas isso poderia tambm afrontar a Constituio.
Desse modo, evidente ser indispensvel a soluo dos conflitos, mas no exacerbando
falaciosamente um dos Poderes em detrimento dos outros. Antes de tudo, deve-se ser
mantido o respeito ao princpio estrutural da repartio dos poderes, consagrado no art. 2
da Constituio Federal de 1988.
4.3 CONSTITUIO EM SUBSTITUIO LEI
Nesse ponto do programa neoconstitucional ocorre mais uma vez a elevao absoluta da

Constituio em relao aos demais diplomas infraconstitucionais. Mais uma vez h o

risco de submeter todo o sistema normativo sem critrios ao comando absoluto da
Constituio, o que poderia causar a extino de todos os ramos do Direito alm do
Direito Constitucional. Buscar a argumentao de ser a Constituio o fundamento
mximo de validade para as demais normas jurdicas racional, enquanto menosprezar
todas as leis para a aplicao somente da Constituio , data venia, apreciar uma espcie
de autoritarismo desnecessrio e retrgrado para os nossos tempos.
A Constituio sempre ter sua importncia, mas acreditar ser ela autossuficiente para
domar as relaes sociais e resolver todas as crises da sociedade utopia e, at mesmo,
foco para desvirtuar-se o controle do bem comum e da paz social.
Deve-se ter a Constituio como instrumento social imprescindvel, entretanto dentro da
atuao prevista nela mesma, usando seus fundamentos e normas jurdicas por meio da
Hermenutica Constitucional, no ressaltando a qualidade do diploma legal sobre todos
os outros existentes sem qualquer tipo de critrio e lgica.
O ordenamento jurdico um sistema arquitetado com lgica de utilizao de todas as
espcies normativas, sobre o qual recai a Hermenutica Jurdica como cincia especfica
para no inverter a lgica aos prazeres do aplicador do Direito.
5 ELEMENTOS DE INTERPRETAO - SAVIGNY
Para a clssica interpretao do alemo Savigny h elementos que servem de base para se
chegar ao sentido atribudo norma jurdica, que tambm pode ser usada dentro da
Hermenutica Constitucional, logicamente dentro das peculiaridades do texto maior, ou
seja, a supremacia das normas constitucionais em relao s demais normas
infraconstitucionais.
Lenio Luis Streck apud Paulo Ferreira da Cunha (2009) traz interessante passagem a
respeito do tema:
(...) o pensamento jurdico dominante continua acreditando que o jurista primeiro
conhece (subtilias inteligendi), depois interpreta (subtilitas explicandi), para s ento
aplicar (subtilitas applicandi); ou, de forma mais simplista, os juristas - inseridos nesse
imaginrio engendrado pela dogmtica jurdica de cariz positivista-formalista - ainda
acreditam que interpretar desvendar o sentido unvoco da norma (sic), ou, que
interpretar descobrir o sentido e o alcance da norma, sendo tarefa precpua do intrprete
procurar a significao correcta dos conceitos jurdicos (sic), ou que interpretar buscar
"o verdadeiro sentido da norma", ou ainda, que interpretar retirar da norma tudo que
nela ((se)) contm (sic) tudo baseado na firme crena de que os mtodos de interpretao
so "um caminho seguro para alcanar os correctos sentidos", e que os critrios usuais de
interpretao constitucional equivalem aos mtodos processos clssicos, destacando-se,
dentre eles, o gramatical, o lgico, o teleolgico objetivo, o sistemtico eo histrico (sic);
finalmente, para a total desespero dos que, como eu, so adeptos da hermenutica
filosfica, credita-se ainda que possvel descobrir a vontade da norma (o que isto
significa ningum sabe explicar) e que o legislador possui um esprito (sic)! (2009, p. 2 e
3) (14)
O autor atenta para a diferena quanto interpretao da Constituio, pois dotada de
normas sui generis, com soberania sobre as demais leis do ordenamento jurdico,
ressaltando alguma das formas de interpretao clssica ou de Savigny, as quais passam a

ser elencadas sucintamente.

5.1 INTERPRETAO GRAMATICAL OU LITERAL
a forma mais primria de interpretar uma norma, levando-se em considerao o sentido
das palavras, a semntica.
H notria relevncia semntica das palavras empregadas pelo legislador na elaborao
dos textos normativos, todavia ele um ser humano passvel de equvocos no uso das
palavras, portanto a simples subsuno acaba trazendo teratolgicas apreciaes do
sentido da lei ou pela prpria polissemia das palavras empregadas. Dessarte, h inmeras
vezes a necessidade de adequar o sentido do texto produzido realidade social, s
intenes preponderantes na poca de sua aplicao.
Exemplo exposto sobre o perigo do uso literal do texto est assentado nas palavras do
Ministro Luiz Gallotti do STF:
De todas, a interpretao literal a pior. Foi por ela que Cllia, na Chartreuse de Parme,
de Stendhal, havendo feito um voto a Nossa Senhora de que no mais veria seu amante
Fabrcio, passou a receb-lo na mais absoluta escurido, supondo que assim estaria
cumprindo o compromisso.(15)
Desse modo fixar-se- o entendimento de que necessria a utilizao de todas as formas
de interpretao e conjug-las com a nova sistemtica neoconstitucional, trazendo uma
evoluo mais acertada viso social do momento.
5.2 INTERPRETAO HISTRICA
Essa linha de interpretao busca a genealogia da lei, ou seja, a vontade do legislador
quando a criou. Existe uma remisso descoberta da situao, da posio, da relao
jurdica no momento da promulgao da lei (CUNHA, 2009).
O interessante desse mtodo de interpretao a razo pela qual foi criada a lei,
demonstrando a sociedade da poca. Sendo assim, uma referncia interessante de como
eram os costumes sociais em relao lei. Exemplos interessantes podem ser encontrados
na tipificao de crimes j extintos no Cdigo Penal, como o crime de "Posse sexual
mediante fraude" - Art. 215 - "Ter conjuno carnal com mulher honesta, mediante
fraude" - o crime empregava a expresso "mulher honesta". Provavelmente na poca o
aplicador da lei tinha um conceito socialmente aceito da expresso, o que acabou, nos
tempos modernos, por ser abandonado, devido dificuldade e vagueza da expresso ou
qui ao legislador entender que no se deve mais proteger as mulheres nas prticas
sexuais quando forem enganadas, ou ainda por no haver mais a necessidade de proteo
por ter a mulher sado dessa situao de hipossuficincia. Para Hungria apud Marcus
Vincius Amorim de Oliveira (2007), mulher honesta "no somente aquela cuja
conduta, sob o ponto de vista da moral, irrepreensvel, seno tambm aquela que ainda
no rompeu com o minimum de decncia exigido pelos bons costumes" (in Comentrios
ao Cdigo Penal, v.8, 5 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1981, p.139).(16)
Com isso a interpretao histrica uma referncia no mnimo interessante a respeito da
utilizao legislativa, mas no deve ser utilizada isoladamente.
5.3 INTERPRETAO LGICA
So mximas fruto da concatenao e estruturao do pensamento, relacionando

logicamente as partes da norma jurdica (CUNHA. 2009, p. 12). Uma demonstrao

dessa interpretao pode ser vista na subsuno - feita por um processo de silogismo,
premissa maior (norma jurdica) e premissa menor (caso concreto) - cuja fonte est numa
regra legal; na realidade ftica ocorrendo um ato previsto na lei o seu resultado j estar
previsto.
Estabelecendo um contraponto a esse tipo de interpretao, e exigindo o caso concreto
para se aplicar efetivamente a lei, esto as chamadas clusulas gerais. Fredie Didier Jr.
(2011) as conceitua da seguinte maneira:
Clusula geral uma espcie de texto normativo, cujo antecedente (hiptese ftica)
composto por termos vagos e o consequente (efeito jurdico) indeterminado. H,
portanto, uma indeterminao legislativa em ambos os extremos da estrutura normativa.
So normas que no se enquadram no conceito de regras, nem tampouco no de princpios,
como j conceituados neste artigo, mas podem determinar algum deles. Exemplo
evidente de clusula geral a clusula geral da boa-f objetiva - presente implicitamente
na Constituio Federal e expressamente no Cdigo Civil nos arts. 113, 187 e 422. Ela
prev a conduta de forma a demonstrar a boa-f, diferente da boa-f subjetiva que est no
subconsciente do indivduo que pratica a ao, muito difcil de se comprovar.
Segundo Judith Martins-Costa (1998, p. 6) o sistema de clusulas gerais so como
janelas, para a mobilidade da vida, pontes, que ligam a outros corpos normativos, e
avenidas, as quais veiculam dialeticamente aos princpios e s regras constitucionais.
Logo a interpretao lgica no caso de clusulas gerais ter que buscar amparo no caso
concreto para se medir a sistemtica adequada para o caso, no se cingindo apenas a
estrutura normativa.
CONCLUSO
Dessa singela apresentao sobre temas to complexos e relevantes na rbita do Direito
Constitucional procurou-se com a mxima objetividade tratar de assuntos da atualidade
no Direito Constitucional brasileiro.
A Hermenutica Constitucional uma cincia que tenta ampar os operadores do Direito
em uma direo mais segura, sempre tendo em vista a necessidade de coadunar o
ordenamento jurdico com a Constituio Federal, no se esquecendo sempre das
necessidades sociais constantes, como a moralidade, a justia, a segurana, a boa-f, entre
outros valores da humanidade conquistados ou desejados, o bem comum.
Do outro lado temos o movimento novo no Direito Constitucional, mais difundido como
Neoconstitucionalismo, tentando trazer a Constituio como ferramenta constante nas
medidas judiciais e, porque no, sociais. Apesar dos exageros parece estar despontando
uma sequncia mais racional nessa nova viso do Direito, pois no um movimento que
se restringe ao Direito Constitucional, mas ao Direito como cincia, devido a
subordinao dos ramos do Direito ao contexto constitucional. Inmeras ferramentas
esto aflorando nessa nova viso do Direito Constitucional, ajudando na evoluo para a
aplicao mais acertada do Direito s necessidades sociais. Apesar de os contrapontos
crticos e as virtudes exageradas, aponta no horizonte social essa fase de afirmao - j
mais evidente no Direito Processual Civil, como indica o Projeto do CPC - diferente do
movimento do constitucionalismo, cuja relevncia se fixou no tempo, mas com

importncia equivalente por ultrapassar as fronteiras j alcanadas. Agora a esperana

de novamente aprofundarmos nas indispensveis e consagrados valores do ser humano.
REFERNCIAS
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em 28/06/2013.
Notas
(1) Antes as Constituies eram consideradas como "meras cartas de intenes", cuja
obrigatoriedade era dispensvel.
(2) Para Eduardo Cambi e Lus Roberto Barroso o Neopositivismo a consequncia
filosfica do Neoconstitucionalismo, conforme se apresenta na obra de CAMBI,
Eduardo. "Neoconstitucionalismo e neoprocessualismo: direitos fundamentais, polticas
pblicas e protagonismo judicirio". 2 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2011. P. 79.
(3) O termo "Formalismo-Valorativo" o que vem sendo cunhado pela Universidade
Federal do Rio Grande do Sul para se referir a essa nova fase evolutiva do Direito.
(4) SLAIBI FILHO, Nagib. Hermenutica Constitucional, disponvel em
http://elerj.files.wordpress.com/2011/08/hermenc3aautica_constitucional.pdf, acessado
em 28/06/2013.
(5) Notcia fornecida por Lus Roberto Barroso, em 2010, no Programa do STF intitulado
"Aula Magna", disponvel em http://www.youtube.com/watch?v=sFV574ddeA4, acesso
em 28/06/2013.
(6) Notcia fornecida por Humberto vila, em 2011, no 11 Congresso Nacional do TRT
da 15 Regio, disponvel em http://www.youtube.com/watch?v=NkyMlsViq28, acessado
em 29/06/2013.
(7) Lei n 12.376/2010 foi a responsvel pela renomeao da antiga Lei de Introduo ao
Cdigo Civil Brasileiro.
(9) Informao obtida no artigo "Neoconstitucionalismo": entra a "cincia do Direito" e o
"Direito da Cincia".
(9) Informao de Humberto vila na obra "Teoria dos Princpios da definio
aplicao dos princpios jurdicos", 14 ed.
(10) A posio adotada a mesma de Humberto vila e Daniel Sarmento nos artigos
sobre o neoconstitucionalismo citados nas referncias deste artigo.
(11) Barroso apud Pedro Lenza faz essa ressalva na obra "Direito Constitucional
Esquematizado", 17 ed. So Paulo: Saraiva, p. 152.
(12)A clssica classificao das normas constitucionais foi mais bem estruturada por Jos
Afonso da Silva em sua obra "Aplicabilidade das normas constitucionais".
(13) Notcia disponvel em http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?
idConteudo=75355, acesso em 12/07/2013.
(14) Texto de acordo com o original.
(15) Texto de Lus Roberto Barroso no artigo "Constituio, Comunicao Social e as
Novas Plataformas Tecnolgicas", disponvel em
http://www.direitodoestado.com/revista/REDAE-12-NOVEMBRO-2007-LUIS
%20ROBERTO%20BARROSO.pdf, acesso em 01/07/2013.
(16) Conceito retirado do artigo de Marcus Vincius Amorim de Oliveira. "O conceito de

mulher honesta e a honestidade do sistema punitivo", disponvel em

http://jus.com.br/revista/texto/9672/o-conceito-de-mulher-honesta-e-a-honestidade-dosistema-punitivo, acesso em 15/07/2013