Codigo Civil Comentado Tomo Viii

INDICE
1. AutoresDeEsteTomo
2. AbreviaturasDeLasConcordancias
3. ARTCULO1529 DefinicinDeContratoDeCompraventa
4. ARTCULO1530GastosDeEntregaEnLaCompraventa
5. ARTCULO1531PrecioMixtoYCalificacinDelContratoComoCompraventa
OPermuta
CAPTULOSEGUNDO
ELBIENMATERIADELAVENTA
BIENESQUEPUEDEN
6. ARTCULO1532SEROBJETODECOMPRAVENTA
7. ARTCULO1533.PERECIMIENTOPARCIALDELBIENANTESDELAVENTA
8. ARTCULO1534.COMPRAVENTADEBIENFUTUROGENERAL
9. ARTCULO1535.COMPRAVENTADEBIENFUTUROCONMUTATIVAALEATORlA
10.ARTCULO1536.COMPRAVENTADEESPERANZAINCIERTA
11.ARTCULO1537.COMPROMISODEVENTADEBIENAJENO
12.ARTCULO 1538. CONVERSIN DEL COMPROMISO DE VENTA DE BIEN AJENO
ENCOMPRAVENTA
13.ARTCULO1539.RESCISINDELCOMPROMISODEVENTADEBIENAJENO
14.ARTCULO1540.COMPRAVENTADEBIENPARCIALMENTEAJENO
15.ARTCULO1541.EFECTOSDELARESCISIN
16.ARTCULO 1542. ADQUISICIN DE BIENES EN LOCALES ABIERTOS AL
PBLICO
17.ARTCULO 1543. NULIDAD DE LA COMPRAVENTA POR FIJACIN UNILATERAL
DELPRECIO
18.ARTCULO1544.DETERMINACINDELPRECIOPORUNTERCERO
19.ARTCULO 1545. DETERMINACIN DEL PRECIO EN FUNCIN DE LA BOLSA O
MERCADO
20.ARTCULO1546.REAJUSTEAUTOMTICODELPRECIO
21.ARTCULO 1547. FIJACIN DEL PRECIO A FALTA DE DETERMINACIN
EXPRESA
22.ARTCULO1548.PRECIODETERMINADOPORPESONETO
23.ARTCULO1549.PERFECCIONAMIENTODELATRANSFERENCIA
24.ARTCULO1550.ESTADODELBIENALMOMENTODESUENTREGA
25.ARTCULO1551.ENTREGADEDOCUMENTOSYTTULOSDELBIENVENDIDO
26.ARTCULO1552.OPORTUNIDADDELAENTREGADELBIEN
27.ARTCULO1553.LUGARDEENTREGADELBIEN
28.ARTCULO1554.DEMORAENLAENTREGADELBIEN
29.ARTCULO1555.CONOCIMIENTODEOBSTCULOQUEDEMORALAENTREGA
30.ARTCULO1556.RESOLUCINPORFALTADEENTREGA
31.ARTCULO 1557. PRRROGA DE PLAZOS POR DEMORA EN LA ENTREGA DEL
BIEN
32.ARTCULO1558.OBLIGACIONESDELCOMPRADOR
33.ARTCULO1559.SALDODELPRECIOPENDIENTEDEPAGO
34.ARTCULO1560.GARANTAPORELSALDODELPRECIO
35.ARTCULO1561.PAGODELPRECIOPORARMADAS
36.ARTCULO1562.IMPROCEDENCIADELAACCINRESOLUTORIA
37.ARTCULO1563.EFECTOSDELARESOLUCINPORFALTADEPAGO
38.ARTCULO1564.RESOLUCINDELACOMPRAVENTADEBIENESMUEBLESNO
ENTREGADOS
39.ARTCULO1565.OBLIGACINDERECIBIRELBIEN
40.ARTCULO1566.RGIMENLEGALDELACOMPRAVENTADEBIENESMUEBLES
INSCRITOS
41.ARTCULO1567.TRANSFERENCIADELRIESGO
42.ARTCULO1568.TRANSFERENCIADELRIESGOANTESDELAENTREGA
43.ARTCULO 1569. TRANSFERENCIA DEL RIESGO EN LA COMPRAVENTA POR
PESO,NMEROOMEDIDA
44.ARTCULO 1570.TRANSFERENCIA DEL RIESGOPOR EXPEDICIN DEL BIEN A
LUGARDISTINTODELAENTREGA
45.ARTCULO 1571. VENTA A SATISFACCIN DEL COMPRADOR, A PRUEBA Y
SOBREMUESTRA
46.ARTCULO1572.COMPRAVENTAAPRUEBA
47.ARTCULO1573.COMPRAVENTASOBREMUESTRA
48.ARTCULO1574.COMPRAVENTASOBREMEDIDA
49.ARTCULO1575.RESCISINDELACOMPRAVENTASOBREMEDIDA
50.ARTCULO1576.PLAZOPARAELPAGODELEXCESOOLADEVOLUCIN
51.ARTCULO1577.COMPRAVENTAADCORPUSOENBLOQUE
52.ARTCULO1578.COMPRAVENTADEBIENESHOMOGNEOS
53.ARTCULO1579.PLAZODECADUCIDADDELAPRETENSINRESCISORIA
54.ARTCULO1580.COMPRAVENTASOBREDOCUMENTOS.DEFINICIN
55.ARTCULO1581.OPORTUNIDADYLUGARDEPAGODELPRECIO
56.ARTCULO1582.PACTOSNULOSENELCONTRATODECOMPRAVENTA
57.ARTCULO1583.PACTODERESERVADEPROPIEDAD
58.ARTCULO1584.OPONIBILlDADDELPACTODERESERVADEPROPIEDAD
59.ARTCULO
1585.
PACTO
DE
RESERVA
DE
PROPIEDAD
ARRENDAMIENTOVENTA
60.ARTCULO1586.DEFINICINDELPACTODERETROVENTA
EN
EL
61.ARTCULO 1587. NULIDAD DE ESTIPULACIONES EN EL PACTO DE

RETROVENTA
62.ARTCULO1588.PLAZOPARAEJERCITARELDERECHODERESOLUCiN
63.ARTCULO1589.RETROVENTAENBIENESINDIVISOS
64.ARTCULO1590.DIVISIBILIDADDELDERECHODERETROVENTA
65.ARTCULO1591.OPONIBILlDADDELPACTODERETROVENTA
66.ARTCULO1592.DEFINICiNDERETRACTO
67.ARTCULO1593.RETRACTOENLADACINENPAGO
68.ARTCULO1594.RETRACTOSOBREBIENESMUEBLESEINMUEBLES
69.ARTCULO1595.IRRENUNCIABILlDADEINTRANSMISIBILlDADDELRETRACTO
70.ARTCULO1596.PLAZOPARAEJERCITARELDERECHODERETRACTO
71.ARTCULO1597.PLAZOESPECIALPARAEJERCITARELRETRACTO
72.ARTCULO1598.OBLIGATORIEDADDEOTORGAMIENTODEGARANTA
73.ARTCULO1599.INTERSPARAACCIONAR
74.ARTCULO1600.ORDENDEOPCiNDELOSRETRAYENTES
75.ARTCULO1601.ENAJENACIONESSUCESIVAS
76.ARTCULO1602.DEFINICiNDEPERMUTA
77.ARTCULO1603.NORMASAPLICABLESALAPERMUTA
78.ARTCULO1604.DEFINICiNDESUMINISTRO
79.ARTCULO1605.PRUEBAYFORMALIDADDELCONTRATODESUMINISTRO
80.ARTCULO 1606. DETERMINACiN DEL VOLUMEN Y PERIODICIDAD EN EL
SUMINISTROINDETERMINADO
81.ARTCULO 1607. DETERMINACiN DEL VOLUMEN. LMITES MXIMOS Y
MNIMOS
82.ARTCULO1608.PAGODELPRECIOENELSUMINISTROPERiDICO
83.ARTCULO 1609. INDETERMINACiN DEL PRECIO EN EL SUMINISTRO
PERiDICO
84.ARTCULO1610.PAGODELPRECIOENELSUMINISTROCONTINUADO
85.ARTCULO1611.PRESUNCiNDELPLAZO
86.ARTCULO 1612. AVISO PREVIO EN EL VENCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES
SINGULARES
87.ARTCULO1613.SUMINISTROAPLAZOINDETERMINADO
88.ARTCULO1614.PACTODEPREFERENCIAENELSUMINISTRO
89.ARTCULO 1615. COMUNICACiN DE LAS PROPUESTAS Y EJERCICIO DE LA
PREFERENCIA
90.ARTCULO1616.CLUSULADEEXCLUSIVIDADAFAVORDELSUMINISTRANTE
91.ARTCULO1617.CLUSULADEEXCLUSIVIDADAFAVORDELSUMINISTRADO
92.ARTCULO 1618. OBLIGACiN DE PROMOVER LA VENTA DE BIENES QUE SE
TIENEENEXCLUSIVIDAD
93.ARTCULO1619.INCUMPLIMIENTODEESCASAIMPORTANCIA
94.ARTCULO 1620. RESOLUCiN POR DISMINUCiN DE CONFIANZA EN LOS

CUMPLIMIENTOSSUCESIVOS
95.ARTCULO1621.DEFINICiNDECONTRATODEDONACiN
96.ARTCULO1622.DONACiNMORTISCAUSA
97.ARTCULO1623.DONACiNVERBALDEBIENESMUEBLES
98.ARTCULO1624.DONACiNPORESCRITODEBIENESMUEBLES
99.ARTCULO1625.DONACiNDEBIENESINMUEBLE
100.
ARTCULO
1626.
DONACiN
DE
MUEBLES
POR
BODAS
ACONTECIMIENTOSSIMILARES
101.
ARTCULO1627.COMPROMISODEDONACiNDEBIENAJENO
102.
ARTCULO1628.DONACiNAFAVORDETUTOROCURADOR
103.
ARTCULO1629.LMITESDELADONACiN
104.
ARTCULO1630.DONACiNCONJUNTA
105.
ARTCULO1631.REVERSiNDELADONACiN
106.
ARTCULO1632.RENUNCIATCITAALAREVERSiN
107.
ARTCULO1633.BENEFICIODECOMPETENCIA
108.
ARTCULO1634.INVALIDEZDELADONACiNPORMUERTEPRESUNTA
DELHIJO
109.
ARTCULO1635.EFECTOSDELAINVALIDACiNDELADONACiN
110.
ARTCULO1636.EXCEPCiNALAINVALIDEZDEPLENODERECHO
111.
ARTCULO1637.REVOCACiNDELADONACiN
112.
ARTCULO 1638. INTRANSMISIBILlDAD DE LA FACULTAD DE
REVOCACiN
113.
ARTCULO1639.CADUCIDADDELAREVOCACiN
114.
ARTCULO1640.COMUNICACiNDELAREVOCACiN
115.
ARTCULO1641.CONTRADICCiNDELAREVOCACiN
116.
ARTCULO 1642. INVALIDEZ O REVOCACiN DE DONACIONES
REMUNERATORIASOSUJETASACARGO
117.
ARTCULO 1643. DERECHO A LOS FRUTOS DE DONACIONES
REVOCADASOINVLIDAS
118.
ARTCULO1644.CADUCIDADDELADONACiN
119.
ARTCULO1645.DONACiNINOFICIOSA
120.
ARTCULO1646.DONACiNPORMATRIMONIO
121.
ARTCULO
1647.
IRREVOCABILIDAD
DE
LA
DONACiN
POR
MATRIMONIO
122.
ARTCULO1648.DEFINICiNDEMUTUO
123.
ARTCULO1649.PRUEBAYFORMALIDADDELMUTUO
124.
ARTCULO1650.FORMALIDADDELMUTUOENTRECNYUGES
125.
ARTCULO 1651. MUTUO CELEBRADO POR REPRESENTANTES DE
INCAPACESOAUSENTES
126.
ARTCULO 1652. MUTUO DE ESCASO VALOR CELEBRADO POR
INCAPACESOAUSENTES
127.
ARTCULO1653.OPORTUNIDADDEENTREGADELBIENMUTUADO
128.
ARTCULO1654.EFECTOSDELAENTREGADELBIENMUTUADO
129.
ARTCULO1655.PRESUNCiNDELBUENESTADODELBIEN
130.
ARTCULO1656.PLAZOLEGALDEDEVOLUCiN
131.
ARTCULO1657.PLAZOJUDICIALDEDEVOLUCiN
132.
ARTCULO1658.PAGOANTICIPADOENELMUTUOGRATUITO
133.
ARTCULO 1659. LUGAR DE ENTREGA Y DEVOLUCiN DEL BIEN
MUTUADO
134.
ARTCULO 1660. LUGAR DE ENTREGA Y DEVOLUCiN A FALTA DE
CONVENIO
135.
ARTCULO1661.IMPOSIBiliDADDEDEVOLVERElBIENMUTUADO
136.
ARTCULO 1662. PAGO DEL VALOR DE ACUERDO A EVALUACiN
PREVIA
137.
ARTCULO1663.PAGODEINTERESESENELMUTUO
138.
ARTCULO1664.USURAENCUBIERTA
139.
ARTCULO1665.FALSOMUTUO
140.
ARTCULO 1666. DEFINICiN Y CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO
141.
ARTCULO1667.PERSONASFACULTADASPARAARRENDAR
142.
ARTCULO1668.PERSONASIMPEDIDASDEARRENDAR
143.
ARTCULO1669.ARRENDAMIENTODEBIENINDIVISO
144.
ARTCULO 1670. PRELACiN EN CASO DE CONCURRENCIA DE
ARRENDATARIOS
145.
ARTCULO1671.ARRENDAMIENTODEBIENAJENO
146.
ARTCULO1672.PROHIBICiNDEINNOVACIONESPERJUDICIALES
147.
ARTCULO1673.REPARACIONESDELBIEN
148.
ARTCULO 1674. RESOLUCiN O REBAJA DE LA RENTA POR
REPARACiNDELBIEN
149.
ARTCULO1675.RESTITUCiNDEBIENMUEBLEARRENDADO
150.
ARTCULO1676.PAGODELARENTA
151.
ARTCULO1677.ARRENDAMIENTOFINANCIERO
152.
ARTCULO1678.OBLIGACiNDEENTREGADELBIEN
153.
ARTCULO1679.PRESUNCiNDEBUENESTADODELBIEN
154.
ARTCULO1680.OBLIGACIONESADICIONALESDELARRENDADOR
155.
ARTCULO1681.OBLIGACIONESDELARRENDATARIO
156.
ARTCULO1682.OBLIGACiNDEEFECTUARREPARACIONES
157.
ARTCULO1683.RESPONSABILIDADDELARRENDATARIOENCASODE
PRDIDAODETERIORODELBIENARRENDADO
158.
ARTCULO
1684.
RESPONSABILIDAD
POR
DESTRUCCiN
DETERIORO,ACAUSADEINCENDIODEBIENESASEGURADOS
159.
ARTCULO 1685. RESPONSABILIDAD EN CASO DE PLURALIDAD DE
ARRENDATARIOS
160.
ARTCULO 1686. RESPONSABILIDAD DEL ARRENDADOR QUE OCUPA
ELBIEN
161.
ARTCULO1687.CLASESDEDURACiNDELARRENDAMIENTO
162.
ARTCULO 1688. LMITES MXIMOS PARA EL ARRENDAMIENTO DE
DURACiNDETERMINADA
163.
ARTCULO1689.PLAZOPRESUNTODELARRENDAMIENTO
164.
ARTCULO1690.ARRENDAMIENTODEDURACiNINDETERMINADA
165.
ARTCULO 1691. ARRENDAMIENTO POR PERIODOS FORZOSOS Y
VOLUNTARIOS
166.
ARTCULO1692.DEFINICiNDELSUBARRENDAMIENTO
167.
ARTCULO 1693. SOLIDARIDAD ENTRE EL SUBARRENDATARIO y EL
ARRENDATARIO
168.
ARTCULO1694.CARCTERACCESORIODELSUBARRENDAMIENTO
169.
ARTCULO 1695. CONSOLIDACiN ENTRE EL ARRENDADOR Y EL
ARRENDATARIO
170.
ARTCULO1696.CESiNDELARRENDAMIENTO
171.
ARTCULO1697.CAUSALESDERESOLUCiNDELARRENDAMIENTO
172.
ARTCULO1698.RESOLUCiNPORFALTADEPAGODELARENTA
173.
ARTCULO 1699. CONCLUSiN DEL ARRENDAMIENTO DE DURACiN
DETERMINADA
174.
ARTCULO 1700. CONTINUACiN DEL ARRENDAMIENTO DE DURACiN
DETERMINADA
175.
ARTCULO 1701. ARRENDAMIENTO POR PERIODOS FORZOSOS Y
VOLUNTARIOSAOPCiNDEUNADELASPARTES
176.
ARTCULO 1702. ARRENDAMIENTO POR PERIODOS VOLUNTARIOS
PARAAMBASPARTES
177.
ARTCULO 1703. CONCLUSiN DEL ARRENDAMIENTO DE DURACiN
INDETERMINADA
178.
ARTCULO1704.EXIGIBILlDADDEDEVOLUCiNDELBIENYCOBRODE
PENALIDAD
179.
ARTCULO 1705. SUPUESTOS DE CONCLUSiN EXTRAJUDICIAL DEL
ARRENDAMIENTO
180.
ARTCULO 1706. DERECHO DEL ARRENDATARIO DE CONSIGNAR EL
BIEN
181.
ARTCULO 1707. EFECTOS DE LA CONSIGNACiN DEL BIEN
ARRENDADO
182.
ARTCULO1708.ENAJENACiNDELBIENARRENDADO
183.
ARTCULO 1709. RESPONSABILIDAD POR ENAJENACiN DEL BIEN
ARRENDADO
184.
ARTCULO 1710. DERECHO DE LOS HEREDEROS DEL ARRENDATARIO
PARAOPTARPORLACONTINUACiNDELCONTRATO
185.
ARTCULO 1711. AUTORIZACiN PARA DESOCUPAR EL BIEN
ARRENDADO
186.
ARTCULO 1712. ARRENDAMIENTOS REGULADOS POR LEYES
ESPECIALES
AutoresdeesteTomo
(porordendeaparicin)
1.
MANUELDELAPUENTEYLAVALLE
Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Doctor en Derecho
porlamismauniversidad.
Catedrtico principal de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la
PontificiaUniversidadCatlicadelPer.
MiembrodelaComisinEncargadadelEstudioyRevisindelCdigoCivilde
1936.
AbogadodelEstudioLusEchecoparGarca.
MiembrodeNmerodelaAcademiaPeruanadeDerecho.
Autordelasobras
Estudios del contrato privado", "Estudios sobre el contrato de compraventa" y
"El contrato en general" as como de numerosos ARTCULOS jurdicos
publicadosenrevistasespecializadas.
2.
MANUELMUROROJO
Abogado por la Universidad de San Martn de Porres, con estudios de
MaestraconmencinenDerechodelaEmpresaporlaPontificiaUniversidad
CatlicadelPer.
Ha sido catedrtico de Derecho Civil en las Facultades de Derecho de la
UniversidaddeLimaydelaUniversidaddeSanMartndePorres.
GerentelegaldeGacetaJurdica.
Director legal de las publicaciones Gaceta Jurdica. Actualidad Jurdica,
DilogoconlaJurisprudenciayLegalExpress.
Coautor de la obra" Los contratos modernos" y autor de numerosos
ARTCULOSjurdicospublicadosenrevistasespecializadas.
3.
CSARA.AYLLONVALDIVIA
AbogadoporlaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.
CatedrticodeDerechoCivil(Obligaciones)enlasFacultadesdeDerechode
laUniversidaddeLima,dela
PontificiaUniversidadCatlicadelPerydelaUniversidadPrivadaSanJuan
Bautista as como de Derecho Comercial y Fundamentos del Derecho en la
Facultad de Ciencias Econmicas y Empresariales de la Universidad Ricardo
Palma.
HasidoabogadodelEstudioNavarroSologuren,Paredes&GrayAbogadosy
delEstudioAbogadosConsultoresSA(GraayMonteraS.A.).
MiembrofundadordelaRevistaPeruanadeDerechoProcesal.
Autor de "El precio en el articulo 1531 del Cdigo Civil", "Los vicios en el
contrato de obra", entre otros ARTCULOS jurdicos publicados en revistas
especializadas.
4.
MIGUELTORRESMNDEZ
Abogado.MagsterenDerechoCivilporlaPontificiaUniversidadCatlicadel
Per.
Catedrtico de Derecho Civil (Contratos) en la Facultad de Derecho de la
VocaldelaCorteSuperiordelCallao.
AsesordelaComisindeReformadelCdigoCivil.
MiembroporelPerdelaAsociacinHenriCapitant.
SecretariogeneraldelGrupoPeruanodelaAsociacinHenriCapitant.
Autor de las obras Estudios sobre el contrato de compraventa y
Jurisprudencialiterariayfilosfica,ascomodediversosARTCULOSjurdicos
5.LEONIRALAMAVAAVALA
AbogadoporlaUniversidadNacionalMayordeSanMarcos,conestudiosde
Maestra en Derecho de la Propiedad Intelectual y de la Competencia en la
MiembrodelEstudioVidaln&Vidaln.
Segundo puesto en el Primer Concurso Nacional de Ensayo Notarial

paraUniversitariosPremio"Notarius2002"conelensayo"Lafuncinnotarialy
la importancia delaintervencin notarialenel proceso de contratacin dentro
de una economa social de mercado" y mencin honrosa en el Primer
Concurso de Ensayos "Innovaciones en el Derecho Peruano" por el articulo
"Recuperacindelrolprotagnicodelconsumidorenelmercado".
Coautor de la obra colectiva "Ley de Proteccin al Consumidor

Comentarios",yautorde"Laletrapequeaquenadielee.Sistemasdecontrol
contralasclusulasabusivas","Elsujetollamadoconsumidor:entreelHommo
OeconomicusyelHommoSociologicus","Lacontratacincontemporneayel
controljudicialdelasclusulasdeexoneracinolimitacinderesponsabilidad",
entreotrosARTCULOSjurdicospublicadosenrevistasespecializadas.
6.
WALTERGUTIERREZCAMACHO
Abogado por la Universidad de San Martn de Porres, con estudios de
MaestraenDerechoEmpresarialenlaUniversidaddeLima,deDoctoradoen
laUniversidaddeBuenosAiresyenlaUniversidaddeSevilla,yPostgradoen
DerechoCivilenlaUniversidaddeSalamanca.
Ha sido catedrtico de Derecho Civil (Contratos) en la Facultad de Derecho
deUniversidaddeLima.
Ha sido catedrtico de Anlisis Econmico del Derecho y Derecho
Constitucional Econmico en la Maestra de Derecho Empresarial de la
Universidad de Lima y de Contratacin Comercial enla Maestra de Derecho
delosNegociosdelaUniversidaddeSanMartndePorres.
Asesor de la Comisin Encargada de Elaborar el Anteproyecto de Ley de
ReformadelCdigoCivilde1984.
Director general de Gaceta Jurdica y miembro del Comit Directivo de
Dilogo con la Jurisprudencia. Miembro de la Junta Directiva del Instituto
PeruanodeDerechoMercantil.
J Coautor de las obras "La tcnica contractual", "Contrato y mercado" y
"Tratado de Derecho Mercantil", y de numerosos ARTCULOS jurdicos
publicadosenrevistasespecializadasdelPerydelextranjero.
7.
NELWINCASTROTRIGOSO
Adjunto de docencia de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la
HasidoasistentededocenciadeDerechoCivilenlasFacultadesdeDerecho
delaUniversidadNacionalMayordeSanMarcosydelaUniversidaddeLima.
Miembro fundador y honorario del Taller de Derecho Civil Jos Len
BarandiarndelaUniversidadNacionalMayordeSanMarcos.
MiembrodelaDivisindeEstudiosLegalesdeGacetaJurdica.
Autor de "Formacin del contrato mediante ejecucin de la prestacin:
hiptesisdeformacinunilateral?","Laresolucinjudicialporincumplimiento
del contrato y los remedios involucrados en el ARTCULO 1428 del Cdigo
Civil",entreotrosARTCULOSjurdicospublicadosenrevistasespecializadas.
8.
MARIOCASTILLOFREVRE
AbogadoporlaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.MagisteryDoctoren
Derechoporlamismauniversidad.
CatedrticodeDerechoCivil(ObligacionesyContratos)enlasFacultadesde
Derechodela Pontificia Universidad Catlica del Per, UniversidadFemenina
delsagradoCoraznyUniversidaddeLima.
SocioPrincipaldelEstudioCastilloFreyre.
Autor delas obras "Los contratos sobrebienes ajenos" "El bien materia del
contrato de compraventa" "El precio en el contrato de compraventa y el
contrato de permuta" "Tratado de la venta" y de numerosos ARTCULOS
jurdicospublicadosenrevistasespecializadasyconsultor,juntoconeldoctor
FelipeOsterlingParodi,delaobra"TratadodeObligaciones"(XVItomos).
9.
GLORIASALVATIERRAVALDIVIA
AbogadaporlaUniversidaddeLima,conestudiosdepostgradoenlamisma
universidad.
CatedrticodeDerechoCivil(ObligacionesyContratos)enlasFacultadesde
Derechodela Pontificia Universidad Catlica del Per, UniversidadFemenina
del sagrado Corazn y Universidad de Lima. Socio Principal del Estudio
CastilloFreyre.
ExregistradorapblicadelRegistrodelaPropiedadInmueble.
VocaldelTribunalRegistraldelaSuperintendenciaNacionaldelosRegistros
Pblicos.
10. BERTHAFERNANDEZDAVILALLERENA
Abogada por la Universidad Catlica de Santa Mara de Arequipa, con
estudiosdeMaestraenDerechoEmpresarialenlaUniversidaddeLima.
Abogada del Tribunal Registral de la Superintendencia Nacional de los
RegistrosPblicos.
Coautorade'Asociacionesbicfalas',entreotrosARTCULOSjurdicos.
11. BERTHAROORIGUEZINOPE
AbogadaporlaUniversidaddeLima.
Abogada del Tribunal Registral de la Superintendencia Nacional de los

RegistrosPblicos.
Coautorade'Asociacionesbcfalas,entreotrosARTCULOSjurdicos.
12.EDUARDOBARBOZABERAN
Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per, con estudios de
postgradoMasterofLaws(LL.M.)enlaUniversidaddeVirginia(EE.UU).
Catedrtico de Derecho Civil (Contratos) en la Facultad de Derecho de la
AbogadoasociadodelEstudioLuisEchecoparGarca.
Arbitro de la Cmara de Comercio de Lima y del Consejo Superior de

ContratacionesyAdquisicionesdelEstado(CONSUCODE).
Miembro y secretario del Comit del Estudio Luis Echecopar Garca para la
formulacindepropuestasalaComisinOficialReformadoradelCdigoCivil.
AutordePrrrogaorenovacindecontrato?Precisandoconceptos","Una
necesariareformaalCdigoCivil:laexcepcindecontratonocumplido,entre
otrosARTCULOSjurdicospublicadosenrevistasespecializadas.
13.JORGELINARESCARREN
Abogado, con estudios de Maestra en Derecho Civil en la Universidad
NacionaldeSanAgustndeArequipa,ydeMaestraenDerechoConstitucional
enlaUniversidadCatlicadeSantaMaradelamismaciudad.Vocaltitularde
laCorteSuperiordeJusticiadePuno.
Ha sido vocal del Tribunal Registral de la Superintendencia Nacional de los
RegistrosPblicosyexpresidentedelaQuintaSaladelmismoTribunal.
14.CSARFERNANDEZFERNANDEZ
Abogado consultor. Magster en Derecho Civil y Comercial, con estudios de
Maestra en Derecho dela Empresa por laPontificia Universidad Catlica del
PerypostgradoenDerechoAreoComercial.DoctorandoenDerecho.
CatedrticodeDerechoCivil(Contratos)enlasFacultadesdeDerechodela
UniversidadFemeninadelSagradoCoraznydelaUniversidadIncaGarcilaso
DelaVega.
CatedrticodelaEscueladePostgradodelaUniversidadIncaGarcilasoDe
laVega.
Miembro de las Comisiones Consultivas de Obligaciones, Contratos y de la
ActividadEmpresarialdelEstadodelIlustreColegiodeAbogadosdeLima.
Arbitro del Tribunal Arbitral del Ilustre Colegio de Abogados de Lima.

PresidentedelInstitutodeInvestigacinJurdicaIURISLEXPERU.
Autor de La doctrina de los actos propios y su aplicacin en la legislacin
peruana","Internet,contratacin
ycomercioelectrnico,entrenumerososARTCULOSjurdicospublicadosen
revistasespecializadas.
15.JAVIERPAZOSHAVASHIDA
DiplomadoenNegociacionesporlaUniversidaddeCienciasEmpresarialesy
SocialesdeBuenosAires.
DoctorandoenDerechoporlaUniversidadPablodeOlavide,Sevilla.
Catedrtico de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la Pontificia
UniversidadCatlicadelPer.
Ha sido catedrtico de Derecho Civil en las Facultades de Derecho de la
UniversidaddePiuraydelaUniversidadFemeninadelSagradoCorazn.
ConsultoryexpositoranivelnacionalentemasdeDerechoPrivadoysolucin
deconflictos.
Autor e diversas publicaciones entre las que destacan "Secondary Meaning,
aproximaciones a la teora de la distintividad adquirida' y "Sobre el nombre
comercialysuregulacinenelPer,entreotrasinvestigacionesjurdicas.
16.CLAUDIACANALESTORRES
AbogadaporlaUniversidaddeLima.
Asistente de ctedra de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la
UniversidaddeLima.
MiembrodelaDivisindeEstudiosLegalesdeGacetaJurdica.
Colaboradora en la obra "Derecho Mdico peruano" del Dr. Enrique Varsi
Rospigliosi.
17.MOISSARATASOLIS
AbogadoporlaUniversidadNacionalMayordeSanMarcos.
CatedrticodeDerechoCivil(DerechosReales)enlaFacultaddeDerechode
laUniversidaddeLima.
SociodelEstudioLaHoz,DelaFlor&GarciaMontfarAbogados.
ConsultordelaSuperintendenciaNacionaldelosRegistrosPblicos.
Coordinador de los Diplomados en Propiedad Predial y Registro (2002) y
DerechoRegistralyNotarial
(2003), organizados por el Colegio de
AbogadosdeLima.
Autor de "Principios modernos que fundamentan la constitucin del rgimen
patrimonial del matrimonio en nuestro ordenamiento jurdico", "Las
capitulaciones matrimoniales", "Procedimientos administrativos de licencia y
control de obra", "Los procesos de habilitacin en el Reglamento de
Inscripciones del Registro de Predios', entre otros ARTCULOS jurdicos
18,DANIELALEGREPORRAS
AbogadoporlaUniversidadNacionalMayordeSanMarcos.
Asistente de ctedra de Derecho Civil I (Titulo Preliminar y Derecho de las
Personas)enlaFacultadde
DerechodelaUniversidadNacionalMayordeSanMarcos.
AbogadodelEstudioLaHoz,DelaFlor&GarcaMontfarAbogados.
19.ERICPALACIOSMARTINEZ
CatedrticoyconferencistadelaAcademiadelaMagistratura.
JefedelaOficinaLegaldelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.
HasidoabogadodelaDireccinGeneraldeAsesoraJurdicadelMinisterio
deSalud.
Autor delas obras'La nulidad delnegociojurdico', "Contribucinala teora
del negocio juridico' y "La conversin y la nulidad del negocio jurdico", as
como de numerosos ARTCULOS jurdicos publicados en revistas
especializadas.
20.VERONIKACANOLAIME
AdjuntadectedradeDerechoCivil(ActoJurdico)enlaFacultaddeDerecho
delaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.
HasidoasistentededocenciadelaAcademiadelaMagistratura.
AsistentedelaOficinaLegaldelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.
21.ANIBALTORRESVASQUEZ
Abogado. Doctor en Derecho y Ciencia Poltica por la Universidad Nacional
MayordeSanMarcos.
Catedrtico de Derecho Civil e Introduccin al Derecho en la Facultad de
HasidoDecanodelaFacultaddeDerechodelaUniversidadNacionalMayor
deSanMarcos.
HasidoDecanodelColegiodeAbogadosdeLimaypresidentedelaJuntade
DecanosdelosColegiosdeAbogadosdelPer.
MiembrodelConsejoNacionaldelaMagistratura.
PresidentehonorariodelaAcademiaPeruanadeLeyes.
Autor de las obras "El contrato de suministro en el Derecho Civil y en el
Derecho Administrativo', "La causa fin del acto jurdico", "Introduccin al
Derecho', y de diversos ARTCULOS jurdicos publicados en revistas
especializadas.
22.ALFONSOREBAZAGONZLEZ
AbogadodelEstudioOsterling.
Colaborador de las publicaciones Actualidad Jurdica y Revista Jurdica del
Per.
Autor de 'Alcances sobre el dao moral a la persona jurdica", "Laudando
sacrlegamente.Acercadel
carcter arbitrable de la nulidad del acto jurdico", 'Indemnzando la
probabilidad: acerca de la llamada prdida de chance o prdida de la
oportunidad' (en coautoria con el Dr. Felipe Osterling Parodi) entre otros
ARTCULOSjurdicospublicadosenrevistasespecializadas.
23.GUILLERMOLOHMANNLUCADETENA
MiembrodelaComisinEncargadadeElaborarelAnteproyectodelaLeyde
ReformadelCdigoCivil.
SociodelEstudioRodrigo,Elas&Medrano.
Autordelasobras'DerechodeSucesiones','Elnegociojurdico','Elarbitraje',
as como de numerosos ARTCULOS jurdicos publicados en revistas
especializadas.
24. NLlAPALACIOSLEN
Catedrtica asistente de Derecho Civil (Obligaciones) en la Facultad de
Asesora de la Gerencia General de la Superintendencia Nacional de los
RegistrosPblicos.
Ha sido vocal del Tribunal Registral de la ex Oficina Registral Regional Los
Libertadores Wari.
Miembro de la Comisin encargada de elaborar el Proyecto de Reglamento
delaLeyN27157.
MiembrodelaComisinRevisoradelProyectodeReglamentoGeneraldelos
RegistrosPblicos.
MiembrodelaSubcomisinnormativaencargadadeelaborarelProyectode
ReglamentodeInscripcionesdelRegistrodePredios.
Colaboradora en la obra "Comentarios al nuevo Reglamento General delos
Registros Pblicos" del Dr. Jos Luis Gonzales Loli, y autora de diversos
ARTCULOSjurdicos.
25.EMILlABUSTAMANTEOYAGUE
Catedrtica de Derecho Civil (Derecho de Sucesiones), Metodologa de la
Investigacin Jurdica e Introduccin a la Metodologa de la Investigacin
Jurdica en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del
Per.
CatedrticaasociadadeRazonamientoJurdico,DerechoCivilyDerechode
FamiliadelaAcademiadelaMagistratura.
VocalSuperiorTitulardelaPrimeraSalaCivildelaCorteSuperiordeJusticia
deLima.
MiembrodelaComisinPermanentedeDefensadelosDerechosdelNioy
laFamiliadelColegiode
AbogadosdeLima.
Autorade"LaLegitima:nocinyalcancesenelDerechoSucesorioperuano",
"La vocatio hereditatis como sustento del titulo sucesorio", "Reivindicacin de
bienes adquiridos durante la convivencia ... "Caso en que el padre tiene un
nuevo compromiso ... a quien corresponde ejercer la tenencia?", "Sucesin
intestada:cuandolaleydeterminaaquinessedebedeclararherederos...",
entrenumerososARTCULOSjurdicospublicadosenrevistasespecializadas.
26.FERNANDOTARAZONAALVARADO
Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per, con estudios de
Maestra en Derecho Civil en la Escuela de Postgrado de la Pontificia
VicepresidentedelTribunalRegistraldelaSuperintendenciaNacionaldelos
RegistrosPblicos.
Miembro de la Comisin elaboradora de las "Propuestas de acciones en el
marcodelAnteproyectode
Enmiendas al Libro de Derechos Reales del Cdigo Civil y propuestas
modificatoriasalLibrodeRegistrosPblicos"ydelas"Propuestasnormativas
en el mbito de la calificacin de los mandatos judiciales", constituida por la
SuperintendenciaNacionaldelosRegistrosPblicos".
Ha sido registrador pblico del Registro de Propiedad Inmueble de la
OficinaRegistraldeLima.
27.JACKBIGIOCHREM
MiembrodelaComisinEncargadadelEstudioyRevisindelCdigoCivilde
1936.
MiembrodelaComisinRevisoradelCdigoCivil.
MiembrodelaComisinRevisoradelCdigoProcesalCivilde1992.
ArbitrodelaCmaradeComercioAmericanadelPerAMCHAM.
HasidomiembrotitulardelComitdeProteccinalAccionistaMinoritariode
laCONASEV.
Autordelasobras"ExposicindeMotivosoficialdelCdigoCivil","Elcontrato
de arrendamiento. Exposicin de Motivos oficial", y de diversos ARTCULOS
jurdicospublicadosenrevistasespecializadas.
28.IVANGALVEZALIAGA
AbogadoporlaUniversidadNacionalMayordeSanMarcos.Egresadodela
FacultaddeLetrasdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.
Con estudios de Maestra en Derecho, con mencin en Derecho Civil y
Comercial,enlaUniversidadNacionalMayordeSanMarcosyDiplomaturaen
DerechoNotarialyRegistral.
Secretario notarial y asesor legal en Derecho Civil, Derecho Notarial y
DerechoRegistral.
AbreviaturasdelasConcordancias
CONSTITUClNVCDIGOS
C ................................................ ConstitucinPolticade1993
C.C ............................................ CdigoCivil(D.Leg.295de240784)
C.P.C .........................................T.U.O.delCdigoProcesalCivil(R.M.01093JUSde230493)
C.deC....................................... CdigodeComercio(10702)
LEVES
LEY6565 ................................... LeydelRegistroFiscaldeVentasaPlazos(120329)

LEY6847 ................................... LeydeRegistrosFiscalesdeVentasaPlazosenProvincias(310330)
LEY26702 ................................. LeyGeneraldelSistemaFinancieroydelSistemadeSegurosyOr
gnicadelaSuperintendenciadeBancaySeguros(91296)
LEY26887 ................................. LeyGeneraldeSociedades(91297)
LEY27261 ................................. LeydeAeronuticaCivil(10052000)
LEY27287 ................................. LeydeTitulosValores(19062000)
DECRETOSL EGISLA TIVOS
D.LEG295 ................................. CdigoCivil(240784)

D.LEG299 ................................. LeydeArrendamientoFinanciero(290784)
DECRETOSSUPREMOS
D.S.de260629 ........................ ReglamentodelaLeydelRegistroFiscaldeVentasaPlazos

D.S.05368HC .......................... Requisitosparalainscripcindecompraventasdebienesmuebles
enelRegistroFiscaldeVentasaPlazos(290268)
D.S.55984EFC ........................ ReglamentodelaLeydeArrendamientoFinanciero(301284)
RESOLUCIONESMINISTERIA LES
R.M.01093JUS........................T.U.O.delCdigoProcesalCivil(230493)
CONTRATOSNOMINADOS
TTULOI
COMPRAVENTA
CAPTULO
PRIMERODISPOSICIONESGENERALES
DEFINICINDECONTRATODECOMPRAVENTA
ARTCULO1529
Porlacompraventaelvendedorseobligaatransferirlapropiedaddeunbienal
compradorysteapagarsuprecioendinero.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.947,948,949,1531,1549YSS.,1558Yss.
Comentario
ManuelDelaPuenteyLavalle
Segn Badenes, conla expresin"compraventa" se menciona una tipificacin

caracterstica. La palabra venta y la palabra compra estn indisolublemente
unidasysolorepresentandosaspectosdeunamismaverdadconceptual.An
ms,sepodradecirsimplementeventaosepodradecirsimplementecompra,
porquelaprimeracomportacorrelativamentelasegundayviceversa.
ElARTCULO1529delCdigoCivilperuanodefineelcontratodecompraventa
de lasiguientemanera:"Porlacompraventaelvendedorseobligaatransferir
lapropiedaddeunbienalcompradoryesteapagarsuprecioendinero".
Conviene establecer el origen ylos alcances de esta definicin. Sin embargo,
antesdeanalizarsucontenidoesaconsejableconocersufundamento.
Existen dos maneras de entender la compraventa. Una de ellas es usando el
sistema de "separacin del contrato", que requiere para la transmisin de la
propiedad por compraventa que el contratoobligacional de compraventa vaya
unidoauncontratorealdetransmisindelapropiedad.Ylaotraformaesde
acuerdoalsistemadela"unidaddelcontrato",segnelcualelacuerdoparala
transmisindelapropiedadestcontenidoenelcontratodetransferencia.
No es este ellugar apropiado para narrarlas vicisitudesdela evolucin dela

transferenciacontractualdelapropiedad.Esmspropioeinteresanteconocer
elestadoactualdelalegislacinmundialsobreelparticular.
La primera forma de transmisin de la propiedad se dio en los albores del
Derecho Romano, a travs primero de la mancipatio, que era una venta
celebrada por medio de un acto formal, y de la traditio, que era una simple
entregay,comotal,desprovistodeforma.
Numerosos pases han adoptado el sistema de la transmisin mediante el
consentimiento,quehasidoacogidoporelCdigoNapolen,envirtuddelcual
eladquirentenoesyaacreedordelatransmisindelapropiedad,puesyaes
propietario.
La segunda forma de legislar la transmisinde lapropiedad por compraventa
es el sistema en virtud del cual se considera a la compraventa como un
contrato consensual, en el sentido que, como contrato, queda perfeccionado
con el consentimiento pero no transfiere, por s solo, la propiedad, siendo
necesarioparaestoltimo,biensealatradicintratndosedebienesmuebles
o bien el concurso de la constitucin de un 'derecho real. Del contrato de
compraventasolosurge,porlotanto,laobligacindelvendedordetransferirla
propiedaddelbien,estoesunacosaounderecho,ylaobligacinrecprocadel
compradordepagarunprecioendinero,peronoseconstituyeunderechoreal
sobreelbien.
Este sistema es conocido tambin como el del ttulo y el modo. Segn Ruiz
Serramalera(1), "adopta nuestra legislacin (la espaola) en materia de
adquisicinderivativaporcontratodelosderechosreales,elsistemaromanista
inspiradoenlateoradelttuloyelmodo,segnelcuallapropiedadocualquier
otro derecho real no se adquieren sino por la concurrencia de dos requisitos
esencialesporunapartelacausajurdicadelaadquisicinllamadattuloy,
por otra parte, la transmisin efectiva de la posesin de la cosa o tradicin
llamada modo si faltare cualquiera de estos requisitos no se produce la
adquisicin del derecho, puestoque el contrato (ttulo) solo origina un vnculo
obligacional, dirigido en estos casos, precisamente, a la entrega de la cosa
(contenido de la prestacin), y el modo (tradicin) no es suficiente tampoco
paralavalidezyeficaciadelosnegociosjurdicos,sinoqueesprecisoquela
entrega tenga un fundamento anterior, sin el cual solo se produce, como
mximo,elnacimientodelaposesin(porserelresultado,nicamente,deuna
situacindehecho)".
(1) Ruiz SERRAMALERA. Ricardo. "Derecho Civil". Servicio de Publicaciones
delaUniversidadComplutense,FacultaddeDerecho.Madrid.1981,p.29.
Conviene ahora determinar cul es el sistema adoptado por el Cdigo Civil
peruanode1984.
Tngase presente, al efecto, que el ARTCULO 947 del Cdigo Civil dispone
quelatransferenciadepropiedaddeunacosamuebledeterminadaseefecta
conlatradicinasuacreedor,salvodisposicinlegaldiferente.Porsuparte,el
ARTCULO949delmismoCdigoestablecequelasolaobligacindeenajenar
uninmuebledeterminadohacealacreedorpropietariodel,salvodisposicin
legaldiferenteopactoencontrario.
Es necesario establecer cul es, segn la definicin del ARTCULO 1529, el

sistema de transferencia de propiedad por compraventa aplicable al Cdigo
Civilperuano.
Obsrvese, en primer lugar, que el Cdigo Civil peruano, a diferencia del
Cdigo Civil francs, no establece que por la compraventa se transfiere la
propiedad, sino que por la compraventa se obliga a transferir la propiedad, lo
cualesdistinto.
Inicialmente, cuando se elaboraba el Ttulo de compraventa del Cdigo Civil
vigente, la tendencia de los codificado res fue adoptar el sistema francs de
transmisin de la propiedad, o sea la transferencia solo cansen su. Sin
embargo,seadujerondosrazonesimportantesafavordelsistemaespaol:
1.
Conservar la tradicin del Cdigo Civil de 1936, cuyo ARTCULO 1383
se copi casi literalmente. Los jueces y abogados peruanos se haban
familiarizadoconesesistemaylomanejabancongranfacilidad.
2.
El Proyecto del Libro de Derechos Reales ya haba sido redactado y
aprobado por la Comisin Reformadora. En dicho Libro se haba adoptado el
sistema del ttulo y el modo tanto para los bienes muebles como para los
inmuebles.
Estasrazonesfueronconsideradasdeterminantes.
Segnelsistemaadoptado,lacompraventaconstituyesolounttulo,yestees
insuficiente por s solo para convertir al compradoren propietario. Esto ltimo
requierelaconcurrenciadeunmodovlidodeadquisicin,quepuedeconsistir
en la tradicin o en la inscripcin registral, segn la naturaleza de la cosa
vendida.
El problema surgi cuando la Comisin Revisora sustituy la clasificacin de
bienes registrados y no registrados por la de bienes inmuebles y muebles,
disponiendo que en el caso de un bien inmueble la sola obligacin de
enajenarlohacealacreedorpropietariodel,salvodisposicinlegaldiferenteo
pactoencontrario.
No se ha dado explicacin plausible alguna para estos cambios, que la
necesitan angustiosamente, en especial el referente a la adquisicin de la
propiedad inmueble, que se plasm posteriormente en el ARTCULO 949 del
CdigoCivil.
Este ARTCULO tiene su antecedente inmediato en el ARTCULO 1172 del
Cdigo Civil de 1936, ubicado en el Ttulo correspondiente a las obligaciones
de dar una cosa inmueble determinada, segn el cual la sola obligacin de
enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario de l, salvo
pacto en contrario, no teniendo relacin alguna con la transmisin contractual
delapropiedadporcompraventa.
DOCTRINA
ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil. Tomo 111. Vol. 1. Librera Bosch.
Barcelona, 1974 ALBALADEJO, Manuel. El negocio juridico. Librera Bosch.
Barcelona, 1958 BADENES GASSET, Ramn. El contrato de compraventa.
Tomo 1. Librera Bosch. Barcelona, 1979 BlANCA, Cesare Massimo. La
venditaelapermuta.UnioneTipograficoEditriceTorinese.Torino,1972BIGIO
CHREM,Jack.Lacompraventaylatransmisindepropiedad.En:
ParaLeerelCdigoCivil.Tomo1.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidad
Catlica del Per. Lima, 1986 BULLARD, Alfredo. La relacin jurdico
patrimonial.LluviaEditores.Lima,1990COLlN,AmbrosioyCAPITANT,Henri.
Curso elemental de Derecho Civil. Tomo 1. Instituto Editorial Reus. Madrid,
1952DEDIEGO,Clemente.InstitucionesdeDerechoCivilespaol.Tomo11.
Artes Grficas Julio San Martn. Madrid, 1959 DIEZPICAZO, Luis.
Fundamentos del Derecho Civil patrimonial. Vol. 1. Editorial Tecnos. Madrid,
1979 ENNECCERUS, Ludwig. Tratado de Derecho Civil. Derecho de
Obligaciones. Vol. 11. Primera Parte. Bosch Casa Editorial. Barcelona, 1966
FERNANDEZ DE VILLAVICENCIO ALVAREZOSSORIO, Mara del Carmen.
Compraventa de cosa ajena. Jos Mara Bosch Editor. Barcelona, 1994
FORNO FLORES, Hugo. El contrato con efectos reales. En: Revista lus et
Ventas. AoIV.N7. Lima, 1993 GALGANO, Francesco. El negocio jurdico.
Tirant lo Blanch. Valencia, 1992 GARCA AMIGO, Manuel. Instituciones de
Derecho Civil. Tomo 1. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1979
GARCACANTERO,Gabriel.En:ComentariosalCdigoCivilycompilaciones
forales. Tomo XIX. Dirigido por Manuel Albaladejo. Edersa. Madrid, 1980
LANGLEYRUBIO,Emilio.Elcontratodecompraventamercantil.BoschCasa
Editorial.Barcelona,1958LARENZ,Karl.DerechodeObligaciones.Tomo11.
Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1959 LEN BARANDIARN,
Jose. Comentarios al Cdigo Civil peruano. Obligaciones. Tomo 11. Ediar.
BuenosAires,1956LOPEZDEZAVALlA,FernandoJ.Teoradeloscontratos.
Parte General. Victor P. De Zavala Editor. Buenos Aires, 1971 MAZEAUD,
Henri, Lon y Jean. Lecciones de Derecho Civil. Parte 11. Vol. IV. Ediciones
Jurdicas EuropaAmrica. Buenos Aires, 1960 PLANIOL, Marcelo y RIPERT,
Jorge. Tratado prctico de Derecho Civil francs. Tomo 111. Cultural SA La
Habana, 1946 RUIZ SERRAMALERA, Ricardo. Derecho Civil. Universidad
Compultense. Facultad de Derecho. Servicio de Publicaciones. Madrid, 1981
TORRES MENDEZ, Miguel. Estudios sobre el contrato de compraventa.
Editorial Jurdica Grijley. Lima, 1993 WAYAR, Ernesto C. Compraventa y
permuta.EditorialAstrea.BuenosAires,1984.
JURISPRUDENCIA
"Se constituye un contrato de compraventay no una opcin de venta cuando
existe acuerdo entre las partes para transferir el bien y a pagarse el precio
estipulado".
(Exp.N46690Ayacucho.NormasLegales,N213,p.J6)
"Enelsistemacivilperuanoporlacompraventanosetransfierelapropiedadde
la cosa objeto del contrato, sino que el vendedor se obliga a transferir la,
pudiendoversarsobrebienesajenos".
(Exp.N14793Ancash.NormasLegales,N238,p.J24)
"Elcontratodecompraventaquedaperfeccionadoenelmomentoylugarquela
aceptacines conocida por el oferente y cuando se exteriorizala voluntad de
venderydepagarelprecio".
(Exp.N162698,TerceraSaladeProcesosAbreviadosydeConocimientode
la Corte Superior de Lima. Ledesma Narvez, Marianella, "Jurisprudencia
Actual",tomoN2,N114)
"Laformalidaddelotorgamientodeescriturapblicanoconstituye,ennuestra
norma sustantiva, un requisito del contrato de compraventa, toda vez que en
nuestro ordenamiento jurdico dicho contrato es de carcter consensual sin
embargo, tal formalidad es una garanta de comprobacin de la realidad del

acto y su inscripcin en el Registro correspondiente permitir al adquirente
ejercersuderechodepropietarioplenamente".
(Exp. N4898, Primera Sala Civil Corporativa Subespecializada en Procesos
Sumarisimos y No Contenciosos de la Corte Superior de Lima. Ledesma
Narvez,Marianella,"JurisprudenciaActuar,tomoN2,N115)
"Elcontratodecompraventadetelevisinporcablesuscritoentrelaspartes,es
uno de prestaciones recprocas, porque la prestacin a que se obliga cumplir
una de las partes viene_ a ser el motivo de la obligacin que asume la otra
partecontratante".
(Exp.N27597Lima.NormasLegales,N269,p.A14)
"Porlacompraventaelvendedorseobligaatransferirlapropiedaddeunbien
al comprador y ste a pagar su precio en dinero, interesando para efectos
contractuales que el vendedor sea plenamente identificado, como parte o
partespropietaria".
(R.N196970RLCfTR,JurisprudenciaRegistralVol.111,Ao11,p.127)
"Lo que caracteriza y tipifica al contrato de compraventa es su carcter
consensual,porelquelapropiedadsetransfiereporelsimpleconsentimiento
de las partes, sin relacin con formalidad alguna(. . .) por lo que someter la
nulidaddelactojurdicodelacompraventaaldelinstrumentoquelocontiene,
implicara caracterizar la compraventa como acto ad solemnitatem causa, que
esajenaasuesenciajurdica".
(Exp. N 97987Lambayeque, Ejecutoria Suprema del 5/10/87. Retamozo,
AlbertoyPonce,AnaMara,"JurisprudenciaCivildelaCorteSuprema",p.183)
GASTOSDEENTREGAENLACOMPRAVENTA
ARTCULO1530
Losgastosdeentregasondecargodelvendedorylosgastosdetransportea
unlugardiferentedeldecumplimientosondecargodelcomprador,salvopacto
distinto.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1141,1364
Comentario
ManuelMuroRojo
1.
Gastosdelcontrato
Es valor entendido que en la mayora de casos los contratos generan, o
pueden generar, gastos en sus diferentes etapas desdela negociacin, enel
momento de la celebracin y, desde luego, posteriormente en la fase de
ejecucin.
Laasuncindedichosgastospodrapareceruntemasuperfluo,peronoloes,
en la medida en quelos mismos pueden llegar a ser de montos significativos
en funcin delvolumen econmico dela operacin jurdicaque se realice. En
cuantoalcontratodecompraventa,noeslomismosiesteversasobreunbien
mueble pequeo o mediano cuya entrega no solo es fcil de hacer, sino que
puede no generar gasto alguno o, de generario, este es de escaso monto
(pinsese en un libro, una prenda de vestir, una radio porttil, etc., y que
adems se entregue en forma inmediata), que un contrato de compraventa
respecto de una maquinaria pesada, de unconjunto de numerosos bienes de
regularobuentamao,debienesfrgilesodelicados,odebienesquedeben
llevarse a un lugar distante en todos estos casos no cabe duda de que el
monto de los gastos que suponga realizar la entrega podra representar un
costoimportanteparalapartequelosasuma.
EsporelloqueelCdigoCivilcontienedisposicionesrelativasalosgastosdel
contrato(aunquedeaplicacinsupletoria),debiendodistinguirseenestepunto
la regulacin que aquellas normas establecen respecto de los gastos que se
suscitan,opuedensuscitar,tantoenlaetapadecelebracincomoenlaetapa
deejecucindelcontrato.
En cuanto a los gastos en los que las partes pudieran incurrir en la etapa de
negociacin contractual ms bien el Cdigo guarda justificado silencio,
entendindose que cada una de las partes debe asumir los que les
corresponde,habidacuentaque,talcomoexpresamosenelvolumenanterior
de esta obra (comentario al ARTCULO 1364 del Cdigo Civil vid. MURO
ROJO, p. 170), la ley excluye la regulacin de estos gastos porque hasta
entoncesnoexistelavoluntadcomn,nohaycontratoynadaesexigibleentre
laspartes,demodoquelosgastosqueefectacadaunadeellasvienenaser
de su entera cuenta y riesgo, constituyendo el costo econmico o inversin
necesariaparaevaluarlaposibilidaddecelebraronouncontrato.
Conrelacinalosgastosenlaetapadecelebracin,estossehallanregulados
en el ARTCULO 1364 del Cdigo Civil (ubicado en la Parte General de los
Contratos), cuyo antecedente es el ARTCULO 1391 del Cdigo de 1936, el
que no obstante haber estado ubicado dentro de las normas sobre
compraventa, se poda hacer extensivo a todo tipo de contrato. Conforme a
dicha regla, que ahora se reitera en el ARTCULO 1364, los contratantes
asumenpormitadeslosgastos(eimpuestos)delcontrato,conlaprecisinque
lanormavigentehacedeformaexpresaenelsentidodequelareferenciaesa
losgastos(ytributos)queoriginelacelebracin.
Si bien una regla de tal naturaleza aparece como la ms justa y la que ms
encarnaelsentidocomn,nadaimpidequelaspartesestablezcanunrgimen
diferente de acuerdo a sus intereses, lo cual es permitido por el ARTCULO
1364queadmiteelpactoencontrario.
De otrolado, noobstante que de una primera lectura el texto de la norma es
aparentemente claro, la expresin " ... que origine la celebracin de un
contrato", no est exenta de generar dos interpretaciones, conforme lo
manifestamosennuestrocomentarioalARTCULO1364delCdigoCivil(Vid.
MUROROJO,p.170),enlossiguientessentidos:
Quesetratedelosgastos"queoriginelacelebracindeuncontrato",conel
nfasisenlavoz"origine",loquepodradaraentenderqueserefiereatodos
losgastosquesurgen"apartir"delacelebracindelactoydeahenadelante
hastalatotalejecucindelasprestaciones.
Que se trate solo de los gastos "que origine la celebracin de un contrato",
conelnfasisenlavoz"celebracin",dndoseaentenderquesonnicamente
los concernientes a esta etapa o fase contractual, excluyndose por
consiguiente los anteriores (negociacin) y los posteriores (ejecucin o
cumplimiento).
Ya expresamos nuestro parecer de que la norma del ARTCULO 1364 debe
entenderse en este segundo sentido y, por tanto, referida a todos los gastos
que las partes deben asumir por mitades (si no hay pacto o norma legal en
contrario) a efectos de concluir o perfeccionar el contrato y para tenerlo por
celebradoestoes,losgastosrelativosalaformalizacineinstrumentalizacin
delavoluntadcontractual(porejemplo,losgastosnotariales,etc.).
Esta posicin se refuerza con el hecho de que el Cdigo Civil contiene otras
normasqueserefierenexpresaypuntualmentealosgastosdelcontratoensu
fasedeejecucin,comoocurreparticularmenteenelcontratodecompraventa,
segnlodispuestoporelARTCULO1530materiadeestecomentario.
En efecto, si revisamos diversas partes del Cdigo podremos advertir la
existencia de disposiciones especiales sobre gastos en la fase de ejecucin
contractual,segnlascualesdichosgastosnoseasumenpormitades,yaque
sondistintosalosgastosdecelebracin,porloquesuasuncinseatribuyea
laparteaquiencorrespondeejecutarunaprestacindeterminada.
As, por ejemplo, podemos citar el ARTCULO 1141 (los gastos de
conservacin del bien enlasobligaciones de dar son de cargo del propietario
desde que se contrae la obligacin hasta que se produce la entrega) el
ARTCULO1241(losgastosqueocasioneelpagosondecuentadeldeudor)
elARTCULO1682(enelcasodereparacionesurgentes,elarrendatariodebe
realizarlasdirectamenteconderechoareembolso,esdecirqueaqulosgastos
los termina asumiendo el arrendador, y en los dems casos los gastos de
conservacin y mantenimiento ordinario son de cargo del arrendatario, salvo
pacto distinto) el ARTCULO 1735 (es obligacin del comodante pagar los
gastosextraordinariosquehubiesehechoelcomodatarioparalaconservacin
delbien)elARTCULO1738(esobligacindelcomodatariopagarlosgastos
ordinarios indispensables que exijan la conservacin y uso del bien) el
ARTCULO 1740 (los gastos de recepcin y restitucin del bien entregado en
comodato corren por cuenta del comodatario) el ARTCULO 1796 (el
mandante est obligado frente al mandatario a reembolsarle los gastos
efectuadosparaeldes.empeodelmandato)elARTCULO1849(losgastos
de entrega y de devolucin del bien materia de depsito son de cuenta del
depositante)yelARTCULO1851(eldepositanteestobligadoareembolsar
aldepositariolosgastoshechosenlacustodiayconservacindelbien,osea
queaquelasumefinalmentelosgastosdeldepsito).
Todos los supuestos citados estn referidos a gastos posteriores a la
celebracin del contrato que da lugar ala relacin jurdica, perteneciendo por
tantoalaetapadeejecucin.EsteeselcasotambindelARTCULO1530del
CdigoCivilque,enmateriadecompraventa,aludealosgastosdeentregaes
decir, alos que ha de asumir una delas partes (el vendedor)luegode haber
quedadocelebradoelcontratoyalmomentodeejecutarlaprestacinrelativaa
entregarelbienalaotraparte(elcomprador).
2.
Gastosdeentrega
Talcomohaquedadodicho,elARTCULO1530delCdigoCivilregula,pues,
lo relativo a los gastos de entrega del bien vendido, por lo tanto circunscritos
dichosgastosalaetapadeejecucindelcontrato.
Antesdeanalizarestanormaconvieneprecisarunacuestindesistemtica,en
elsentidodequelamisma,anuestroparecer,deberaestarubicadanoentre
lasdisposicionesgeneralessobrelacompraventaqueessuubicacinactual
sino dentro de las normas sobre obligaciones del vendedor y particularmente
despus del ARTCULO 1553 que se refiere al lugar de entrega del bien,
puesto que tiene estrecha relacin con este y, adems, los ARTCULOS
anteriores (1550 a 1552), concernientes al perfeccionamiento de la
transferencia,regulandiversosaspectosdelaentrega,talescomoelestadodel
bien,documentosyttulos,ylaoportunidaddehacerlaentregademodoque
la norma del numeral 1530 sera complementaria de esta obligacin del
vendedor,alestablecerqueesestequiendebeasumirlosgastosqueirrogue
la entrega. El hecho de que la norma admita el pacto en contrario o que la
asuncin delos gastos se traslade al comprador cuando se altere ellugarde
entrega, no desnaturalizan a esta obligacin como propia y normal del
vendedor, como regla general, no siendo pues una obligacin comn (como
sugiereLEONBARANDIARAN,pp.7576),habidacuentaqueestvinculadaa
laprestacinqueelvendedordebeejecutarparaperfeccionarlatransferencia
delapropiedadafavordelcomprador,oenotraspalabras,"[dichosgastos]no
son sino una consecuenciadela obligacinde entregarla cosa que esde su
incumbencia[delvendedor]"(CORNEJO,p.220).
Un segundo tema es el referente a qu debe entenderse como "gastos de
entrega". A nuestro juicio esta expresin comprende una variedad de
conceptos, tales como: el embalaje, los elementos de seguridad, la carga, la
descarga, el transporte y flete, los seguros de riesgo y todos aquellos que

tenganrelacinconelhechodematerializarlatomadeposesinporpartedel
comprador incluyendo los gastos de recepcin como bien apunta Arias
Schreiber(p.37).
El tercer aspectoes determinar cul delaspartes debe asumir dichos gastos
de entrega en su integridad o solo algunos de ellos para cuyo efecto es
necesario que el tema de los gastos se relacione con el lugar de entrega del
bien.
Bajoesteentendido,sirealizamosunexamencomparativo,observaremosque
la redaccin de la norma contenida en el ARTCULO 1530 del Cdigo Civil
vigente corrige el defecto normativo que presentaba su antecedente, el
ARTCULO1399delCdigode1936,segnelcuallosgastosdeentregaeran
decargodelvendedorylosgastosdetransporteerandecargodelcomprador,
salvo pacto en contrario. Este rgimen resultaba en algunos casos perjudicial
para el comprador, considerando que los gastos de transporte es uno de los
conceptos especficos que est comprendido dentro del gnero "gastos de
entrega".
De esta forma, aplicando el rgimen del Cdigo derogado poda ocurrir lo
siguiente: el ARTCULO 1400 estableca que el lugar de entrega era donde
estuvoelbienaltiempodelaventaoelsealadoenelcontratocualquierade
estoslugarespodasereldomiciliodelvendedor,eldomiciliodelcompradoro
un lugar distinto al domicilio de ambos, segn como se presentara el caso. A
faltadepactoexpresosobrelaasuncindelosgastosdeentrega,seaplicaba
supletoriamente el numeral 1399, de modo que si el lugar de entrega era el
domicilio del vendedor (sea porque all estaba el bien oporque as se pact),
se entenda que este cumpla con su obligacin de entrega poniendo a
disposicin del comprador el bien vendido, asumiendo solo los gastos de
embalajeycarga,peronaturalmenteerandecuentaycostodelcompradorlos
gastos de transporte a fin de trasladar el bien al lugar que este deseara. En
otras palabras, siendo ellugar de entrega eldomiciliodel vendedor nohaba,
pues, obligacin de transporte a cargo de este. Sin embargo, si el lugar de
entrega era el domicilio del comprador u otro lugar distinto (que no fuera el
domicilio del vendedor), deba entenderse que el vendedor estaba obligado a
trasladar el bien en ejecucin de su normal obligacin de entrega, empero
ocurra que a falta de pacto sobre la asuncin de gastos y conforme al
mandato del ARTCULO 1399 el comprador era quien deba asumir el gasto
del transporte para poder llevar el bien al lugar de entrega constituido por su
propio domicilio (u otro lugar distinto al domicilio del vendedor), lo que en los
hechossignificabaqueelcompradorcargabaconlosgastoscorrespondientes
aunaobligacindelvendedor.
Con la actual redaccin de la norma contenida en el ARTCULO 1530 del
CdigoCivilde1984,quedaaclaradoqueafaltadepactoexpresotodogasto
deentrega,inclusoeldetransporte,esdecargodelvendedor,locualparece
correctoporquedeleslaobligacindeentrega.
Siendoestoas,laaplicacindeestanormadebehacersetambinenarmona
con la que se ocupa del lugar de entrega en el Cdigo vigente, que es el
ARTCULO 1553. De acuerdo con esta disposicin primero rige el pacto
expreso,yendefectodelmismoelbiendebeentregarseenellugardondese
encontraba en el momento de celebrarse el contrato. Al igual que el rgimen
derogado, el lugar pactado o el de ubicacin puede ser el domicilio del
vendedor,eldomiciliodelcompradorounlugardistintoaldomiciliodeambos.
Lanormavigenteagregaqueenelcasodebienesinciertosellugardeentrega
eseldomiciliodelvendedorunavezrealizadalaeleccin.
Aplicando concordadamente los ARTCULOS 1530 y 1553 vigentes se
desprende lo siguiente: a falta de pacto expreso sobre la asuncin de los
gastosdeentrega,seaplicasupletoriamenteelnumeral1530,demodoquesi
el lugar de entrega es el domicilio del vendedor, este cumple con la entrega
poniendo a disposicin del comprador el bien vendido, asumiendo solo los
gastosdeembalajeycarga,peronolosdetransporte,yaqueeselcomprador
quiendeberecogerelbienparallevrseloallugarquedeseesalvoqueelbien
noestuvieraeneldomiciliodelvendedoryhubieraquellevarloahparaefectos
de la entrega, en cuyo caso el transporte lo paga el vendedor. Si el lugar de
entregaeseldomiciliodelcompradoruotrolugardistintoaldomiciliodeambas
partes, es lgico que el vendedor corra con los gastos de transporte para
efectos de cumplir con su obligacin de entrega, tal como manda
correctamentelaprimerapartedelARTCULO1530.
Entodocaso,elcompradorsoloasumelosgastosdetransportecuandoseda
lahiptesiscontenidaenlasegundapartedelnumeral1530,queescuandoel
bien debe llevarse "a un lugar diferente del de cumplimiento", salvo pacto
distinto.
Con relacin a este aspecto de la norma, Castillo hace una muy pertinente
aclaracin,enelsentidodequeaquellapresentaundefectoderedaccin,toda
vezqueenmateriadeobligacionesycontratosresultaimposiblequeelpagoo
cumplimientodelaprestacinseefecteenunlugardistintoalpactadocomo
el de cumplimiento (CASTILLO FREYRE, p. 28) lo que en buena cuenta
significaramsbienunincumplimientodelcontrato.
Entalsentido,siguiendolaideadeesteautor,resultaquelanormaenrealidad
presuponequelasparteshanconvenidoenmodificarellugardecumplimiento
oespecficamenteellugardeentregadelbien,demaneraquesiparaefectuar
dicha entrega en el nuevo lugar acordado hubiera que utilizar transporte, el
gasto de este es de cuenta y costo del comprador. Esta solucin que da la
leyes plausible, considerando que la alteracin del lugar de entrega, no
obstantemediaracuerdodepartes,seentiendequeesmotivadaporiniciativa
delcomprador.
Finalmente, cabe advertir que esta segunda parte de la norma da lugar a
preguntarse qu ocurrira si el comprador desea que el bien sea llevado a un
nuevo lugar distinto al originalmente pactado y el vendedor no conviniera en
elloenestecasociertamenteelvendedornopodraserconminadoaaceptar
tal cambio, pues ya hemos dicho que la norma funciona cuando hay acuerdo
entrelaspartesparamodificarelcontrato,porloqueelvendedorbienpodra
cumplirconlaentregaconsignandoelbiensiestoleresultamsconveniente
que trasladarlo a unnuevo lugar que puederesultar muy remoto, aun cuando
losgastosdebansercubiertosporelcomprador.
DOCTRINA
ARIASSCHREIBERPEZET,Max.ExgesisdelCdigoCivilperuanode1984.
Tomo 11. Gaceta Jurdica, Lima, 2000 CASTILLO FREYRE, Mario.
Comentarios al contrato de compraventa. Gaceta Jurdica, Lima, 2002
CORNEJO,AngelGustavo.CdigoCivil.Exposicinsistemticaycomentario.
Tomo 11, Vol. 11. Librera e Imprenta Gil, Lima, 1937 DE LA PUENTE Y
LAVALLE, Manuel. Estudios sobre el contrato de compraventa. Gaceta

Jurdica, Lima, 1999 LEON BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil.
TomoV. w.G Editor,Lima,1992MUROROJO,Manuel.Gastosytributosdel
contrato (comentario al ARTCULO 1364 del Cdigo Civil. En: AA.W. Cdigo
Civilcomentado.TomoVII.GacetaJurdica,Lima,2004.
JURISPRUDENCIA
"Luegodeanalizadoelcontratocelebradoentrelaspartesylasdemspruebas
que obran en el proceso y no haberse encontrado elementos de juicio
suficientesquepermitandilucidarlaintencindelaspartesrespectoalobligado
alpagodelosgastosdeaduana,seaplicarsupletoriamentelodispuestoenel
ARTCULO 1530 del Cdigo Civil que establece que los gastos de entrega
correspondenalvendedor".
(Cas. N" 138799 CALLAO. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
2006.GacetaJurdicaS.A)
PRECIOMIXTOYCALIFICACINDELCONTRATOCOMOCOMPRAVENTA
OPERMUTA
ARTCULO1531
Sielpreciodeunatransferenciasefijaparteendineroyparteenotrobien,se
calificarelcontratodeacuerdoconlaintencinmanifiestadeloscontratantes,
independientementedeladenominacinqueseled.
Si no consta la intencin de las partes, el contrato es de permuta cuando el
valordelbienesigualoexcedealdeldineroydecompraventa,siesmenor.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.168,169,170,1361,1362,1602,1603
Comentario
CsarA.AyllnValdivia
ConformealainterpretacintradicionaldelprimerprrafodelARTCULO1531
delCdigoCivil,estamosfrenteauncasoparticulardetransmisindebienes,
enquelaposibilidaddeelegirentreuncontratodepermutaodecompraventa
depender en primera instancia de la manifiesta intencin de las partes, al
margen de la denominacin que le hayan dado al negocio es decir, la
configuracin del contrato debe ser de tal manera que no exista duda acerca
deltipo contractual queellas hanelegido,pues, delo contrario,la calificacin
queleotorguennotendrmayorsignificadonitrascendenciajurdicaquelade
unsimplettulo.
RespectoalsegundoprrafodelmismoARTCULO:"Sinoconstalaintencin
de las partes, el contrato es de permuta cuando el valor del bien es igualo
excede al del dinero y de compraventa, si es menor" es decir, como lo
expresamosenuninicio,siladeterminacindeltipocontractualnoesclara,la
doctrinatradicionalconsideraque,yaseaporquelaspartescreyeronhacerun
contrato de compraventa y le pusieron el ttulo de "compraventa" pero, por el
contenidodelcontratoydesuintencinmanifiesta,sededucequeenrealidad
se trata de un contrato de permuta, entonces en aplicacin, de manera
supletoria,deestesegundoprrafosedeterminardelasiguientemanera:siel
valordelbienresultaequivalentealvalordelaprestacindineraria,elcontrato
es de permuta si el valor del bien es mayor al de la prestacin en dinero, el
contrato es tambin de permuta y si el valor delbien resulta menor al delas
prestacionesendinero,elcontratoesdecompraventa.
Conrelacinalacalificacindelcontratoenatencinaloscontratantes,Jos
LusMarinoHernndezmanifiesta:"(...)paracalificarundeterminadocontrato
de compraventa o de permuta, en puridad de criterios habra que atender
primordialmente a la real intencin d las partes, al nimo serio que les ha
movidoarealizarlatransaccin.Siestehasidoesencialmentelaobtencinde
una determinada cantidad en metlico,lo cual sueleir unido alaintencin de
lograr un concretolucro proveniente dela plusvala del objeto transmitido o a
transmitir, parece entonces debera calificarse el contrato, sin duda alguna,
comocompraventa.Porelcontrario,siestaintencincrematsticanoexiste,o
existe pero con un carcter podramos llamar secundario silo que realmente
hayesunaclaravoluntaddeacomodardosanhelosadquisitivosdedoscosas
concretas y determinadas, cuyos propietarios se ponen enrelacin,lo que de
elloresulta,tambinalasclaras,esuncontratodepermuta(...)"(1).
Entiende Jos Len Barandiarn(2) que se impone un criterio cuantitativo de
prevalencia,segnelcualelimporteendinerosermayoromenorqueelvalor
asignable a la cosa que junto con aquel ha de pagarse, para reputar que se
trata,enunoyotrocaso,deunacompraventaounapermuta.
Georges Ripert(3), por su parte, expone que en el caso de la permuta con
compensacinesraroquelascosaspermutadastenganunmismovalor,porlo
que es necesario recurrir a la compensacin, la misma que consiste en una
sumadedineroquepagarelcopermutantequerecibeelbienmsimportante.
En principio esto no altera la naturaleza de este contrato. No obstante si la
compensacinestanimportantequelasumadedineropuedeserconsiderada
como el objeto principal de la obligacin de una de las partes, el contrato
debersertratadocomounaventamalcalificadaylaprestacindelacosaen
especiedadaporeldeudordelacompensacinnoseramsqueunadacin
en pago por una parte del precio. Es decir, se aplica a prori la calificacin
objetiva de las prestaciones, sin importar la intencin de las partes
contratantes.
SostieneFedericoPuigPea(4),queelCdigoespaolprevestasituacinde
acuerdocondoscriterios,unoobjetivoyotrosubjetivo.Alprimeroserefiereel
ARTCULO 1446 al decir que "si el precio de la venta consistiera parte en
dineroyparteenotracosasecalificarelcontratoporlaintencinmanifiesta
de los contratantes". Es pues, necesario acudira laintencin delas partes, y
afirma,comoManresa,CastnyPrezGonzlezyAlguer,quenoeslomismo
la intencin que la denominacin. Las partes pueden considerarlo permuta
pero, enrealidad, deber merecerla calificacin de compraventa. Por esto,la
calificacin provisional que las partes le otorguen no es suficiente ni decisiva
porssola,peroquedaracreditadoestedesigniodesustraerestenegocioala
regulacinjurdicadelapermutaysometerloalacompraventa,casoenelcual
laintencindebeprevalecer.Silaintencindeestaspartesnoseexteriorizao
noseacredita,entoncesentraratallarelcriterioobjetivo,alqueserefiereel
prrafosegundodelmismoARTCULO,aldecirquealnoconstarlaintencin
"se entender por permuta si el valor de la cosa dada en parte del precio
excedealdeldineroosuequivalente,yporventa,enelcasocontrario"(5).
(1) Diario OficialEl Peruano. "Exposicin de Motivosdel Cdigo Civil". Lima, diciembre 1989,
pp.4Y5.
(2)LENBARANDIARN,Jos."TratadodeDerechoCivil".TomoV.WGEditor.Lima,1992,
pp.151Y152.
(3)RIPERT,GeorgesyBOULANGER,Jean."TratadodeDerechoCivil".LaLey.BuenosAires,
1967,p.183.
(4) PUIG PEA, Federico. "Tratado de Derecho Civil espaol". Revista de Derecho Privado.
Madrid,1974,p.167.
Como vemos, esta forma de unir dos contratos que por su naturaleza
parecieran ser distintos, obedece, entre otras razones, a la interpretacin que
sehahechosobreelprecio.MuchosestudiososdelDerechoaltratardedefinir
elprecioinmediatamentelorelacionanconeldinero,portantosuorigensera
el mismo. Esto que aparentemente resulta muy entendible para varios de
nosotros que vivimos en una sociedad con una economa de mercado, no lo
seratantoenlassociedadesdelaantigedad,dondesibienesciertoexista
elprecio,estononecesariamentesignificabalaexistenciadeldinero.
(5)RamnBadensGassetnosdiceque,deconformidadconelARTCULO1446delCdigo
Civil espaol, se calificar, en primer trmino, la intencin de los contratantes, aplicacin
concreta del ARTCULO 1281 del mismo Cdigo, yen segundo trmino, de no constar dicha
intencin,seentenderalcontratocomodepermutasielvalordelacosadadaenpartedela
valoracinexcedealdeldineroosuequivalente,yporventaencasocontrario.Acontinuacin
elmismoautornoshaceunadescripcindelalegislacincomparada.EnelDerechofrancs
no hay precepto alguno que venga a regular la cuestin, por lo que solo existe un criterio
uniforme en considerar que la sou/te estipulada no altera, en modo alguno, la naturaleza del
contratodepermutaconvenido,salvoencasosnotoriamenteexcepcionalesenlosquepuede
apreciarse una evidente mala fe de los contratantes, tendente a desvirtuar la esencia misma
del convenio. Por otro lado, en el Derecho italiano no existe un criterio unificado ni en la
doctrina ni en la jurisprudencia, si bien esta parece inclinarse a favor del sistema de la
consideracindelobjetopreponderanteenelcontrato,paracalificarestedecompraventaode
permuta, en parte sobre la base del antiguo Cdigo Civil de 1865. Las legislaciones que
expresamente aluden a la permuta con compensacin dineraria son las siguientes: La Ley
BlgaradelasObligacionesyContratos.queestableceensuARTCULO332que"sihasido
convenido que uno de los copermutantes pagar un suplemento en dinero, que sobrepase el
valor de la cosa entregada por l en cambio, tal contrato ser reputado como venta". A
contrariosensusededucequesielmontodeldinerodadoencompensacinesigualoinferior
al valor de la cosa dada en permuta, el contrato mantendr su carcter de tal. En el Cdigo
CivildelaRepblicadeChinaseafirma,ensuARTCULO399,que"siunadelaspartesha
convenido entregar a la otra una suma de dinero adems de la transmisin de los derechos
patrimonialesprevistosenel ARTCULOprecedente,lasdisposicionesdelaventarelativasal
preciorecibenaplicacincorrespondienteenloqueconciemeaestasumadineraria".Mientras
en la Ley Blgaralo que se prev esla conversin del contrato de permuta encompraventa,
como consecuencia de la sou/te establecida, ello al parecer, sobre la base de mantener el
criterio de la unidad contractual por el contrario, en el Cdigo chino se da entrada a esta
escisin al determinarla aplicacin de las normas de la compraventa relativas al precio, a la
compensacindinerariaconvenidaenlapermutadeestaclase.EnsentidosimilaralCdigode
laRepblicaChinasemanifiestaeneldeEtiopia,encuyoARTCULO2408,apartado2,selee:
EI permutante que debe, en virtud del contrato de permuta, pagar una compensacin en
dinero queda sujeto. en lo que concierne al pago de esta, a las obligaciones propias del
comprador".CabetambinmencionarqueenelantiguoCdigoportugus,dondemanteniendo
conmayorprecisinelcriteriodelaunidadcontractual,enatencinalvalordelasou/te,ensu
articulo 420 dispona que "habr venta o permuta segn que la suma entregada sea o no
superior al valor de la cosa transmitida" (BADENS GASSET, Ramn. "El contrato de
compraventa".Bosch.Barcelona,1979,pp.231Y232).
En Roma, al tener en sus inicios una economa eminentemente agrcola,

centrada en el domus, que constitua una comunidad de vida yde trabajo del
grupofamiliarencabezadoporelpaterfamilias,surgeelmercadodeanimales
agrcolas, entre los cuales destacaban el ganado ovino y el bovino, que
permitan un intercambio y una renovacin constante de los animales, los
mismos que eran utilizados en las labores agrcolas estos constituan la
pecunia asimismo se utilizaba el metal informe, llamado aes rude, aes
signatum. En ambos casos eran bienes susceptibles de intercambio y

prstamo, adecuados para constituir unidades de medida y de valor
econmico.Lapecuniacomienzaasaadquirirsusentidodedineroquedar
lugaralaeconomamonetariayalaobligacinpecuniaria(6).
Algunos estudiosos del Derecho como Wayar (7), Planiol (8), Lafaille (9),
Planiol y Ripert (10), Bonnecasse (11), Mazeaud (12), Gasca (13), Coln y
Capitant(14),LenBarandiarn(15),relacionanelprecioinmediatamentecon
el dinero. Pero otros como Rezznico (16), Rubind (17), Laurent (18),la Real
AcademiadeLenguaEspaola(19l,SnchezRomn(20l,enalgunoscasos,lo
relacionanconelvalorpecuniario,definicinqueporciertoseacercaramsa
suverdaderosignificado.
(6) FERNADEZ DE BUJAN, Antonio. "El precio como elemento comercial en la compraventa
romana".EditorialReus.Madrid,1993,pp.49Y50(versobreeltema:WILL,E."DeL'aspect
thique des origines greckers de la monnaie". En: Revue Historique, 212, 1954, pp. 209231
AUSTIN,M.yVIDAL'NAQUET,P."EconomiesetsocietsenGr'eeancienne".Pars,1972,p.
250 PIZZAMIGLlO. "Storia della maneta romana". Roma, 1867, p. 459 PARETI. "Storia di
Romaedelmondoromano",1.Turin,1962,pp.644Y328ROMANO,Rugero."Fundamentos
del sistema econmico colonial". En: "Consideraciones. Siete estudios de Historia".
Fomciencias. Lima, pp. 2366 ASSADOURIAN, Cartas. "El sistema de la economa colonial.
Mercado interno, regiones y espacio econmico".IEP. Lima, 1982 HARRIS, alivia LARSON,
Brcoke y TANDETER, Enrique. "La participacin ind gena en los mercados surandinos.
Estrategias y reproduccin social". Ceres. La Paz, 1987, pp. 65110 MACERA, Pablo. "El
feudalismo colonial americano". En: "Trabajos de Historia", Tomo 1. Universidad Nacional
MayordeSanMarcos.Lima,1977GLAVE,LuisMiguel."Trajinantes.Caminosindgenasenla
sociedad colonial. Siglo XVI/XVII". Primera parte. Instituto de Apoyo Agrario. Lima, 1989
MURRA, John. "Fonmaciones econmicas y polticas del mundo andino". IEP. Lima, 1975
MAYER, Enrique. "Los tributos del hogar. Economfa domstica y la encomienda en el Per
colonial".En:RevistaAndina4,Ao2,N2,1984,pp.557590.
(7)WAYAR,Ernesto."Compraventaypenmuta".EditorialAstrea.BuenosAires,1984,p.249.
(8) PLANIOL, Marcel. "Trait elmentari de Droit Civil". Livrairie Genrale de Droit et de
Jurisprudenee,Pars,p.468.
(9)LAFAILLE,Hctor."Cursodecontratos".Tomo11.BuenosAires,p.64.
(10) PLANIOL, Mareel y RIPERT, Georges. "Trait pratique de Droit Civil francais". Tomo X.
LivrairieGenraledeDroitetdeJurisprudenee,Parls,p.28.
(11)BONNECASSE,Julien."ElementosdeDerechoCivil".Tomo11.Pars,p.529.
(12) MAZEAUD, Henry, Lean y Jean. "Tratado de Derecho Civil". Parte 111, Volumen 11I, p.
138.(13)CitadoporWAYAR,Emesto.Op.cit.,p.248.
(14)CitadoporBADENSGASSET,Ramn.Op.cit.,p.153.
(15) LEN BARANDIARN, Jos. "Contratos en el Derecho Civil peruano". Tomo 1.
UniversidadNacionalMayordeSanMarcos.Lima,p.16.
(16) REZZNICO, Luis Mara."Estudio delos contratos en nuestro Derecho Civil". Tomo " p.
153.(17)CitadoporBADENSGASSET,Ramn.Op.cit.,p.188.
(18)LAURENT,F."PrincipesdeDroitCivilfrancais".TomoXXV,p.76.
(19) REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola. Tomo 11, p. 1095.
(20)SNCHEZROMN,Felipe."EstudiosdeDerechoCivil".TomoIV,p.557.
No obstante, cabe aclarar que el dinero es, simplemente, una de las formas
queelhombrehainventadoparareducirloscostosdetransaccin,parahacer
ms rpidas y eficientes sus transferencias, pues, como vimos, en la
antigedadelusodebienescomomediodepago,pocoapoco,fueresultando
menosadecuado.As,lapermuta,quesirvicomomediodeintercambio,ensu
realsentido,fuedesapareciendo.Lavalorizacinabsolutamentesubjetivaque
lasparteshacandesusprestacionesenelcontratodepermutatuvoquedejar
pasoasusucesora:lacompraventa.Elprecio,entonces,noesigualaldinero.
El dinero es tan solo una de las formas como se ve representado, el cual es
visto como uno de los medios ms tiles para minimizar los costos de
transaccin y maximizar los beneficios que provienen del intercambio de
bienes(21).
A este respecto, resulta fundamental comprender la distincin entre valor de
uso y valor de cambio, para ver la manera cmo se llegan a establecer los
precios. Este problema fue planteado por primera vez por el padre de la
Economa,AdamSmith,atravsde"laparadojadelaguayeldiamante".Dicho
economista indicaba que nada es ms til que el agua, pero que con ella
difcilmentepodracomprarsealgo,omuypocascosaspodranintercambiarse
con ella. Por el contrario, un diamante con dificultad posee un valor de uso,
perofrecuentementepuedeintercambiarseconlunagrancantidaddebienes.
Los tericos clsicos no pudieron resolver este dilema porque pensaban en
trminosdelautilidadtotalqueelaguaylosdiamantesproporcionabanalos
consumidores y no comprendan la importancia de la utilidad marginal. Los
economistas marginalistas, en cambio, propusieron que no es la utilidad total
deunbienlaqueayudaaaveriguarsuvalordecambio,sinolautilidaddela
ltima unidad consumida. As, por ejemplo, el agua es ciertamente til,
necesariaparalavida,perocomoesrelativamenteabundante,elconsumode
un vaso ms ir disminuyendo hasta tener un valor relativamente bajo. Los
marginalistasredefinieronelconceptodevalordeusosustituyendolaideade
lautilidadtotalporlaideadeutilidadmarginaloadicional,esdecir,lautilidad
deunaunidadadicionaldeunbien(22).
El intercambio es una actividad econmica dirigida a obtener el mximo
beneficioconlosmediosdisponiblesysedebe,simplemente,alaexistenciade
diferenciasenlasvaluacionessubjetivasquedelosmismosbieneshacenlos
individuos.Elintercambiosolopodrtenerlugarcuandoseaventajosoparalas
dos partes, cuando cada cual obtenga subjetivamente ms de lo que da. As,
porejemplo:si"A"daaunaunidadde"X"mayorvalorqueaunade"Y",y"B"
daaunaunidadde"Y"mayorvalorqueaunade"X",entoncesserposibleel
intercambio. Por ello, el primer intercambio de una porcin de "X" por una
porcinde"Y"esmuyventajosoparaambaspartes.Elsegundointercambioya
losermenos,puestoqueambaspartesleatribuirnunmenorvaloraloque
recibenyalgomsaloquedan.Larelacinentrelosvaloressubjetivosdelas
mercancasparacadaindividuosemodificarhastaqueseaigualparaambos.
En este punto cesar el intercambio puesto que no habr incentivo para
continuarlo(23).
(21)Alrespectoprecisaremosqueeldineroesunacreacinabstractayartificialqueelhombre
haencontradoparaquelesirvacomounidaddemedidaenelintercambiodelascosas.como
unidad de valor a lo que todo se reduce. Ahora bien, la moneda ser, entonces, el sustrato
materialycorpreodeeseconceptoabstractoqueeseldinerolamonedaeslaapariencia,el
dinero es la realidad sustancial el valor de la moneda est dado por lo que representa
(FERNADEZDEBUJAN,Antonio.Op.cit.,p.49).
(22)Quetieneentresusmsimportantesrepresentantesalosmarginalistas:Gossen,Jevons.
MengeryWalras.
El precio, entonces, revela las valorizaciones subjetivas de las partes

contratantes.Sialguienpagunprecioporalgoesporquelovalorizaenms
deloquepag y sialguien estuvo dispuesto a venderlo es porquelo valoriza
enmenosdelpreciopactado.
En un mercado imaginario, por ejemplo, donde existen tres compradores que
deseanuna misma silla de distinta manera:"C1"la valora en $10.00,"C2"en
$15.00y"C3"en$20.00yelvendedor"V1"lavaloraen$15.00.Conformea
las reglas dela economa de mercado, "V1" no transferira su silla a favor de
"C1",puesperdera$5.00,tampocoloharaafavorde"C2",yaque"V1"valora
subienen$15.00yledaralomismotenerlasillao$15.00,porloquesisele
ofrece esa suma, al no obtener ningunaganancia, noincurrira en la molestia
deefectuarelcambio.Solosielprecioessuperiora$15.00hayunvendedory
uncomprador.Ennuestroejemplo,lanicaposibilidadqueresultabeneficiosa
para"V1"eslaqueleofrece"C3",porloqueelpreciosefijarenalgnpunto
entre el lmite superior marcado por el comprador efectivo ("C3") y el lmite
superiormarcadoporelvendedorefectivo("V1")(24).
De esta manera, podemos explicarla raznporla cual un mismo bien puede
llegaratenerdistintospreciosovaloresdeintercambio,sinqueellosignifique
negarsuvalordeuso.Laspersonassonlasquedeterminanelpreciodecada
una de sus transacciones de manera absolutamente subjetiva. Al respecto
debemos recordar que segn el principio del costobeneficio, cada persona
buscar realizar una actividad si y solo si los beneficios que espera son
superiores a sus sacrificios no obstante, dichos beneficios tendern a ser
decrecientesamedidaqueseobtengaunaunidadmsdelamismacosa(25l.
Asimismo, en cuanto al principio del costo de oportunidad, que consiste en
optar por una alternativa sacrificando varias opciones, nuestro costo de
oportunidad viene a estar dado por la mejor de las opciones que dejamos de
ladoporobtenerloquebuscamos(26).
(23)AesterespectocabeprecisarqueAdamSmithhabaexhumadodelaliteraturaanteriorla
vieja paradoja del diamanteagua: los diamantes tienen un precio elevado pero son de poca
utilidad en tanto que el agua tiene un precio bajo, pero tiene una gran utilidad. Los tericos
clsicos no pudieron resolver esta paradoja porque pensaban en trminos de la utilidad total
que el agua y los diamantes proporcionaban a los consumidores y no comprendan la
importanciadelautilidadmarginal(ROLL,Eric.Historiadelasdoctrinaseconmicas".Tomo1.
FondodeCulturaEconmica.MxicoD.F.,1942,p.357).
(24) Ver BENEGAS L YNCH. Alberto. "Fundamentos del anlisis econmico". Diana. Mxico
D.F., 1978, pp. 21112. (25) Asi. por ejemplo, en el caso de que estemos sentados
cmodamente escuchando un disco antiguo cuando nos damos cuenta de que las canciones
que vienen no son de nuestro agrado, es en ese momento en que decidiremos entre
levantarnos y saltar esas canciones o quedamos quietos. El beneficio ser evitar esas
cancionesquenonosgustanyelcostoserlamolestiadelevantarnosdelasilla.Siestamos
cmodos y la msica no es muy molesta probablemente no nos levantemos, pero si es muy
molestaseguramentesloharemos.Segnloseconomistas.aunendecisionesmuysencillas
como estas, es posible expresar los costos y beneficios relevantes en trminos monetarios.
Entonces. si considerramos el costo de levantarnos de la silla, encontrariamos que si a una
persona de clase media le ofrecen un cntimo de sol por levantarse probablemente no lo
aceptaria, pero si le ofrecen cien soles seguramente lo haria de inmediato. Aunque,
evidentemente,habrunpreciomnimoporelcualestariamosdispuestosalevantarnosdela
silla(FRANK.RobertH."Microeconomiayconducta".MacGrawHill.Madrid.1992,pp.5Y6).
Sobre el particular, cabe resaltar que la racionalidad de los agentes que

interactan en el mercado constituye un problema fundamental de la teora
econmica. No existe un modelo de racionalidad aplicable a todas las
personas,cadacualactadeacuerdoadistintasmotivacionesqueescapana
unareglageneral.Noesposible,entonces,estableceruncriterioobjetivopara
determinar quin es irracional o racional a la hora de tomar decisiones
econmicas, pues la mayor parte de las veces, por las deficiencias del
mercado,comoeslafaltadeinformacin,decidimosdemaneraintuitiva(27).
Contrariamente a ello, al parecer nuestro codificador considera que la
valorizacinsubjetivaquerealizanlaspotencialespartesdeuncontratosobre
sus prestaciones, debe convertirse en objetiva al ser revalorada por el
ordenamiento en funcin del inters econmicosocial, utilizando
supuestamente las reglas de mercado lo que no resultara ser lo ms
adecuadoteniendoencuentaqueelllamado"preciodemercado"esunprecio
msalquealgunoscompranyalquealgunosvenden,nosignificandoningn
valor ptimo ni eficiente que pueda representar el parmetro ideal que el
ordenamiento busca para regir nuestros intereses al momento de in.teractuar
enelmercadodebienesyservicios.
Por otro lado, tenemos que el ARTCULO 1531 del Cdigo Civil implica el
anlisis de dos instituciones jurdicas de suma importancia. como son la
compraventa y la permuta. Acerca de esta ltima, la tendencia en la doctrina
mayoritariasehainclinadoaconsiderarlacomounadobleventa.Encambio,el
otrosectordoctrinarioseinclinaadefenderlaautonomadelapermutacomo
uncontratodistintoalacompraventa.Dentrodeestatendenciaestnquienes
diferencian dichos contratos por la manera cmo las partes contratantes
valoranlosbienesqueintercambian.
(26)AsI,porejemplo,siunapersonanospreguntacuntocuestairalcine,nopodramosdarle
una respuesta completa, pues en primerlugar, el coste no es tanto la "x" cantidad de dinero
quetenemosquepagarporlaentradaalcine,sinolasotrascosasquepodramoscomprarcon
dichacantidad.Porotraparte,nuestrotiempoesunrecursoescasoquedebefigurarendicho
clculo.Tantoeldinerocomoeltiemporepresentanoportunidadesperdidasporiralcineolo
queloseconomistasdenominan"costedeoportunidad".Destinarunrecursoaunfinsignifica
nopoderdestinarloaotro,porlotanto,cuandopensamosdestinarunrecursocualquieraaun
fin, debemos considerar el siguiente mejor uso que hubiramos podido darle. Este siguiente
mejorusoeslamedidaformaldelcostodeoportunidad(PINDYCK,RobertS.yRUBINFELD,
DanielL."Microeconoma".Cuartaedicin.PrenticeHall.Madrid,1998,p.56).
(27) Asi, por ejemplo, Herbert Simon fue el primero en decir que los seres humanos son
incapaces de comportarse como los seres racionales que describen los modelos
convencionales de la eleccin racional. Como pionero de la inteligencia artificial llega a esta
conclusinjustamentecuandotratabadeensearaunacomputadoraarazonarunproblema.
Simon descubre que cuando nos encontramos ante un enigma raras veces llegamos a una
solucin clara y lineal, ms bien buscamos de una manera casual hechos e informacin
potencialmente relevantes y normalmente desistimos cuando logramos un umbral que
supuestamente resuelve el problema, por lo que las conclusiones generalmente son
incoherentes e incluso incorrectas. Pese a ello, las soluciones a las que arribamos nos son
tiles aunque imperfectas. En palabras de Simon, somos "satisfacedores", no maximizadores
(FERNNDEZ BACA, Jos. "Microeconomia: teorla y aplicaciones". Vol. 1. Universidad del
Pacifico.Lima,2000,pp.259Y260).
As, consideran que la permuta "simple" es aquella en que las partes

contratantesnovaloranlosbienesqueintercambian,loquepareceramsuna
donacinmutua.Entantoque,enlapermuta"estimatoria",sloharan,perode
manera absolutamente subjetiva tratando de que sean equivalentes. Esta

ltimaeslaqueseasemejaramsalacompraventa,conladiferenciadeque
en este contrato las partes valoran los bienes que intercambian pero de
acuerdo a su valor "real", valor "venta" o valor de "mercado". Esta sera la
explicacindelporquamenudoenlapermuta"estimatoria"seintercambian
bienessinrealizarseningunacompensacindineraria.Peroenelcasodeque
esta existiera, adems de que su establecimiento deba ser convenido
voluntariamente por las partes, ser preciso que los contratantes hayan
inicialmente asignado un determinado valor a los diferentes bienes objeto del
intercambio,conlasalvedaddequedichavaloracinserapuramentesubjetiva
y su resultado no ha de ser precisamente el que tengan tales bienes en el
mercado ordinario, como s sucedera, segn esta posicin, en el caso de la
compraventa.
Por nuestra parte, si bien estamos de acuerdo con la posicin doctrinaria que
haintentadodefenderlaautonomadelapermuta,noloestamosenlamanera
en que se ha intentado diferenciar el contrato de permuta del contrato de
compraventa,utilizandounaconcepcinequivocadadelateoradelvalor.
Efectivamente, la equivocada teora del valor que defiende el sector jurdico
mayoritario ha servido tambin para distinguir entre la llamada permuta
"estimatoria" y la compraventa, arguyendo que, en la primera, las partes
contratantes valoran los bienes que intercambian de manera absolutamente
subjetiva y, en la segunda, de manera objetiva. Sin embargo, ms adelante
hemosdemostradoqueelprecioovalordecambioobedeceaunaapreciacin
absolutamente subjetiva de las partes contratantes y no a una apreciacin
objetiva como la abrumadora mayora de la doctrina jurdica consultada
considera que ocurre en el contrato de compraventa por lo que dicho
argumento no puede ser utilizado para diferenciar estos contratos, pues en
ambos casos las partes contratantes valoran los bienes que intercambian de
maneraabsolutamentesubjetiva.
Deacuerdoaesteplanteamiento,enelsupuestodel"preciomixto"consagrado
en el ARTCULO 1531 del Cdigo Civil, resulta muy difcil distinguir cundo
estamos ante una permuta "estimatoria", donde las partes valoran
subjetivamente los bienes que intercambian o cundo estamos ante una
compraventa, donde supuestamente los bienes se valoran objetivamente.
Segn esta postura doctrinaria debera primar el criterio subjetivo, es decir,
paradistinguirentreunouotrocontratohabraquetomarencuentalavoluntad
de las partes contratantes. Sin embargo, al no ser suficiente la denominacin
que estas le hayan dado al contrato para poder verificar cul ha sido su
intencinmanifiesta,habraquerevisarelcontratoensuintegridad(28).
Talvezestaseaunadelasrazonesdelporquelsectorjurdicomayoritariose
ha inclinado a asimilar a la permuta como una doble venta con precios
compensados y que, en el caso del "precio mixto", haya primado el criterio
objetivo, esdecir, se haya consideradoqueestamos ante una compraventa o
unapermuta,segnseamayorelvalordeldineroodelbien,respectivamente,
independientemente de la voluntad de las partes contratantes, resultando el
grantemadediscusincmosedeberacalificarelcontratocuandoelvalordel
bienydeldineroseaniguales.
Sin embargo, nosotros pensamos que la permuta o trueque es un contrato
muchomscomplejodeloquehaconsideradoladoctrinajurdicaengeneral.
A travs de su anlisis podemos constatar que es un contrato vigente en
muchoslugaresdelPerydelrestodelmundo,yquelacompraventaesuna
de sus tantas variantes, tal como lo ha sustentado un sector de la doctrina
jurdica.
Aspues,tansoloenloquerespectaalamaneracmolaspartescontratantes
valoranlos bienes queintercambian,no obstante obedecer auna apreciacin
absolutamente subjetiva, existen muchos matices que irn variando segn el
contextoenelcualserealicen,permitindonosidentificarcundoestamosante
uncasodetruequedirecto,truequeindirectoounacompraventa,porcitarlos
casosmsgenricos.
Si bien ha quedado descartada la suposicin de quienes afirmaban que la
diferenciaentrelacompraventaylapermutaestenlamaneracmolaspartes
contratantes valoran los bienes queintercambian, tampoco podemos estar de
acuerdo con quienes suponen que la diferencia ms importante entre ambos
contratos est en que en la permuta hay un intercambio de un bien por otro
bienyenlacompraventaunintercambiodeunbienpordinero.
Efectivamente,enlarealidaddeloshechossepuedenidentificarbsicamente
dostiposdepermutaotrueque:eltruequedirectoyeltruequeindirecto.Enel
primero,laspartescontratantesintercambiansusbienesdirectamente,entanto
que,enelsegundo,laspartesintercambiansusbienesutilizandountercerbien
como medio de cambio y como unidad de valor o cuenta. Dentro de esta
clasificacin, encontramos que la compraventa es tan solo una especie del
trueque indirecto en que las partes contratantes valoran los bienes que
intercambianatravsdeunmediodecambiogeneralizadocomoeseldinero.
(28)VerARIASSCHREIBERPEZET,Max."ExgesisdelCdigoCivilperuanode1984".Tomo
11.GacetaJurdica.
Lima,2000,pp.3840yCASTILLOFREYRE,Mara."Elprecioenelcontratodecompraventa
y el contrato de permuta'. Biblioteca Paraleer el Cdigo Civil. Vol. XIV.Fondo Editorial de la
PontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,1993,pp.91Y92.
Sin embargo, el problema no se reduce a esta simple categorizacin, pues

existiran muchos elementos que dificultaran su identificacin, tal como
sucedera si tomramos en consideracin el contexto en el cual se realizan
dichosintercambios.
A fin de entender mejor nuestro parecer, plantearemos algunos ejemplos
acerca de las permutas o trueques que, al realizarse en distintos contextos,
complicansucategorizacin.
As,porejemplo,sihiciramosunintercambiodebienesenunaeconomade
mercado,dondeseutilizaeldinerocomomediodeintercambioycomounidad
devalorocuenta,entonceslaspartescontratantesseguramentevaloraranlos
bienesqueintercambianutilizandoeldinerocomounidaddevalorocuenta.
Si, por el contrario, hiciramos el mismo intercambio en una economa de
subsistencia, donde no se utiliza el dinero como medio de cambio ni como
unidad de valor o cuenta, entonces sucedera que las partes contratantes
seguramentenotendranningnmediodecambioquelessirvieracomounidad
de valor o cuenta para valorar los bienes que intercambian, por lo que se
dejaranguiarporsusimplepercepcin.
En este ejemplo podemos observar que un mismo intercambio directo de

bienes,esdecir,untruequedirecto,endistintoscontextosharavariarnuestra
percepcin de si estamos ante un contrato de compraventa o de permuta.
Justamente,bajolaconcepcinjurdicadequienesconsideranquelapermuta
es un intercambio de un bien por otro bien, no habra duda de que estamos
anteuncontratodepermutaenamboscasos.
En ese orden de ideas, la concepcin doctrinaria de quienes defienden el
criterio objetivo para determinar la calificacin del contrato en el caso del
"precio mixto" no podra ser aplicada en el primer caso de nuestro ejemplo,
puesesevidentequelaspartescontratantesquerealizanuntruequedirectoen
el contexto de una economa de subsistencia no utilizaran el dinero como
mediodecambionicomounidaddevalorocuenta.
Pero el mundo econmico es mucho ms complejo que esta divisin entre
economa de mercado y de subsistencia(29), pues la realidad presenta una
seriedematicesqueharmscomplicadaestaidentificacin.Estacomplejidad
ocurrir no solo en los casos de trueques directos sino, ms an, cuando se
realicentruequesindirectos.
(29)VerHEILBRONER,RobertyMILBERG,William.'Laevolucindelasociedadeconmica'.
Dcimaedicin.PrenticeHall.MxicoD.F.,1999.
Enestepunto,conelfindeentendermejornuestroparecer,nosubicaremosen
un contexto econmico donde se realizan trueques indirectos y donde se
utilizanmuchosbienescomomediosdecambio.
As,porejemplo,imaginemoselcasodeunproductorde"pimienta"delpueblo
"Moderno" donde se utiliza e'''dinero'' como medio de cambio, que llega al
pueblo "Tradicional" donde se utiliza la "sa'" como medio de cambio. l se
proponeintercambiarunacantidaddesuproductoporunacantidadde"maz".
Cuando finalmente encuentra al productor de "maz" del pueblo "Tradicional",
esteaccedeaefectuardichointercambioperoconlacondicindeque,adems
de recibir una cantidad de la "pimienta" que le ofrece el productor del pueblo
"Moderno", obtenga tambin una cantidad de "dinero" que posteriormente
utilizar para adquirir algunos productos que se cultivan en el pueblo
"Moderno",dondesoloseaceptaeldinerocomomediodecambio.Finalmente,
el deseado intercambio se realiza en estos trminos: el productor del pueblo
"Tradicional"recibeunacantidadde"pimienta"yunacantidadde"dinero",yel
productordelpueblo"Moderno"recibeunacantidadde"maz".
Ahora,siquisiramoscomplicaranmsnuestroejemplo,podramosimaginar
que el poblador del pueblo "Tradicional" se anima tambin a viajar al pueblo
"Mundano", donde se utilizan las "perlas" como medio de cambio. De esta
manera, luego de efectuar muchos intercambios y obtener la mayora de los
productosquenecesitabaparasufamilia,lequedanunascuantas"perlas"que
haba obtenido para dichos intercambios. l se dispone a efectuar el ltimo
intercambio,puesdeseaobtenerunacantidadde"manzanas"quesuesposale
ha encargado con mucha insistencia. Entonces, cuando por fin encuentra al
productor de "manzanas" del pueblo "Mundano", el poblador del pueblo
"Tradicional"leofreceacambiodesus"manzanas"lasltimas"perlas"quele
quedabanyelrestode"maz"quehabatradoparaintercambiar.Conmucha
suerteelproductordelpueblo"Mundano"accedeaesteofrecimiento,puesen
esemomentonecesitabaunacantidadde"maz"parasucocinaylas"perlas"
que recibira le serviran luego para obtener los productos que le faltaban.
Entonces, al final, el productor del pueblo "Tradicional" recibe la cantidad de
"manzanas" que necesitaba, y el productor del pueblo "Mundano" la cantidad
de "maz" que requera junto conlas"perlas" queluego utilizara como medio
decambioparaobtenerlosproductosquelefaltaban.
En este ejemplo encontramos tres productores pertenecientes a pueblos
distintosquetienensuspropiosmediosdeintercambio,ydondecadacualse
empeaenadecuarsealascircunstancias,conelfindesatisfacerdelamejor
maneraposibletodassusnecesidades.Perolointeresantedeesteejemploes
que nos permite apreciar lo limitada que resulta la definicin jurdica del
contratodecompraventaylapermutaenuncontextoparecidoalplanteado.
Efectivamente, en el primer caso de nuestro ejemplo, donde el productor del
pueblo "Tradicional" recibe una cantidad de "pimienta" y una cantidad de
"dinero", y el productor del pueblo "Moderno" recibe una cantidad de "maz",
algunos podran decir que estamos frente a un caso de "precio mixto" sin
embargo, no estaramos considerando el contexto en el cual se realiza dicha
transaccin, pues si recordamos que el lugar donde se efecta dicho
intercambio es en el pueblo "Tradicional", donde el medio de cambio utilizado
esla"sal"ynoel"dinero",entoncestenemosqueeldineroenningnmomento
fue utilizado ni como medio de cambio ni como unidad de valor o cuenta, tal
comosucederaenelcasodelacompraventa,ocomounaunidaddevaloro
cuenta, en el caso de una permuta, tal como han sido definidos dichos
contratosporladoctrinajurdicamayoritariaypornuestrocodificador.
En el segundo caso de nuestro ejemplo se realiza un intercambio entre el
productordelpueblo"Tradicional",querecibeunacantidadde"manzanas",yel
productor del pueblo "Mundano", que recibe una cantidad de "maz", adems
de otro tanto de "perlas" que en dicho lugar son utilizadas como medio de
cambio.Entonces,deacuerdoalamaneracomohasidodefinidoelcontratode
permutaporladoctrinajurdicamayoritariaynuestrocodificador,esteseraun
contrato de permuta sin duda alguna. Sin embargo, resultara prcticamente
imposible saber cul fue el valor en "dinero" al que se intercambiaron dichos
productos, pues el dinero en ningn momento fue utilizado como medio de
cambio ni como unidad de valor o cuenta, ya que en el pueblo "Mundano",
donde se realiz el intercambio, fueron las "perlas" las que desempearon
dichasfunciones.
y as, podramos seguir complicando eimaginndonos muchos casos ms en
que se hace evidente el alejamiento de la doctrina jurdica del estudio de la
teora del valor y su ntima relacin con los contratos de compraventa y
permuta.
Tal como hemos visto, la calificacin que propone el ARTCULO 1531 del
CdigoCivileselresultadodelamaneracmosehandefinidoydistinguidolos
contratosdecompraventaypermuta.
Peroelobjetivodeesteanlisisnoesdiscutirlacomplejidadqueencierracada
unadeestasformascontractuales,sinoponerenevidenciaelalejamientodela
doctrina jurdica de muchos de los avancesque ha experimentado la doctrina
econmicaenloqueserefierealateoradelvalorydelosanescasospero,
a la vez importantes, estudios que se han realizado en los ltimos tiempos
acercadelcontratodepermutaotruequedesdedistintospuntosdevista,que
nosayudaranamejorar muchasdelasconcepcionesquehanprimadohasta
la actualidad y entre las cuales estara la de'''precio mixto", consagrado en el
ARTCULO1531delCdigoCivil.
NosotrosnopretendemosqueserealiceunareformadetodoslosARTCULOS
pertinentes al contrato de compraventa y permuta o trueque, sino tan solo
hemos querido demostrar que la solucin que propone el ARTCULO 1531
tienesufundamentoenlamaneracmosehandefinidoydiferenciadodichos
contratos, lo cual pone en evidencia la gran variedad de dudas y problemas
que surgen de la manera cmo la doctrina jurdica ha tratado el tema del
"preciomixto"(30).
Visto as el tema, pensamos que tanto el supuesto del "precio mixto" como la
definicin de lo que es el contrato de compraventa, que ha regulado nuestro
codificador,sonvariantesdelcontratodepermutaotrueque.
En ese orden de ideas, acerca de la primera parte del ARTCULO 1531 del
Cdigo Civil, donde ha primado el criterio subjetivo que ha propuesto la
doctrinajurdicaminoritaria,esdecir,cuandolaintencindelaspartesconsta
enformamanifiesta,estacircunstanciaeslaquedeberadeterminarsisetrata
onodeuncontratodepermutaocompraventa,almargendeladenominacin
que se le haya dado al negocio, pensamos que se trata de una definicin
sumamente confusa, cuyos fundamentos no guardan ninguna relacin con la
realidad.
ConrespectoalasegundapartededichoARTCULO,querespondealcriterio
objetivo que defiende la doctrina mayoritaria, es decir, cuando no conste la
intencindelaspartesenformamanifiesta,lacalificacindelcontratoquedaa
la valoracin comparativa entre las prestaciones, pudiendo ser de permuta
cuando el valor del bien resulte equivalente o mayor al valor de la prestacin
dineraria y de compraventa cuando el valor del bien resulte menor al de las
prestaciones en dinero, pensamos que tampoco es una solucin adecuada
porque,entreotrascosas,seestreduciendoelcontratodepermutaotrueque
aunadobleventaconprecioscompensados.
Finalmente, queremos indicar que nuestro anlisis se ha limitado aun asunto
puntual, pero a la vez fundamental, que ha revelado toda una serie de
problemasquesepuedendesentraardelanlisisdelARTCULOprecitado,el
cual,talcomohabasidoanalizadoporladoctrinajurdicatradicional,apareca
comounasuntoneta mentetericoytalvezsinimportancia.Peroque,como
hemosvisto,resultavitalpararesolvermuchosdelosproblemasexistenteshoy
enda,yaqueseconvierteenelpuntodepartidaparaentendermejormuchas
denuestrasinstitucionesjurdicasquehanidoevolucionandoconeltranscurrir
delostiemposyque,conlosavancesexperimentadosendistintasreasenel
estudiodelasociedad,hoypodemosestudiarlasdesdenuevospuntosdevista
que resultan mucho ms coherentes, que reflejan mejor la realidad en que
vivimosyque,porende,hacenmseficientetambinnuestroDerecho.
(30)As,porejemplo,enunaeconomademercado,dondeseutilizaeldinerocomomediode
cambio y como unidad de valor o cuenta, las partes contratantes valoran los bienes que
intercambiandemaneraabsolutamentesubjetiva,utilizandoeldinerocomomediodecambioy
como unidad de cuenta. Ello quiere decir que, en este contexto econmico, las partes
contratantes podran intercambiar sus bienes ya sea utilizando el dinero como medio de
cambio, es decir, como una especie de trueque indirecto o podran intercambiar sus bienes
directamente como una especie de trueque directo, pero en el que se utiliza el dinero como
unidaddecuenta.Elproblemasurgecuandosepretendeaplicarelmismoprocedimientopara
regulartodosaquellostiposdetruequedirectoytruequeindirectoqueserealizanenmuchos
lugaresdelPerydelrestodelmundo,dondeeldineronoseutilizanicomomediodecambio
nicomounidaddevalorocuenta.Esteeselverdaderoproblemaquequedasinresolveryque
debera ser estudiado a fin de responder a las necesidades de un gran sector de nuestra
poblacin que nadie se ha ocupado en atender y que constituye la realidad, tambin, de la
mayoradepaisesdelrestodelmundoquenohanalcanzadolosestndaresdelospasesms
desarrollados.
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CAPTULOSEGUNDO
ELBIENMATERIADELAVENTA
BIENESQUEPUEDEN
SEROBJETODECOMPRAVENTA
ARTCULO1532
Puedenvenderselosbienesexistentesoquepuedanexistir,siemprequesean
determinados o susceptibles de determinacin y cuya enajenacin no est
prohibidaporlaley.
CONCORDANCIAS:
C.
arto2inc.14)
C.C. arts.V.6,219inc.4),312,440,487,488,1142,1143,1146,
1147,1403,1405,1406,1409
LoComentario
ManuelMuroRojo
1.
Bienessusceptiblesdecompraventa
El bien lo mismo que el precio, constituyen los elementos esenciales de
carcter particular propios del negocio jurdico conocido como compraventa.
Paraquehayatalnegocioesimprescindiblequeexista(oquepuedaexistir)un
biencuyapropiedadseatransferidayunprecioendineroquesepagaporl
talcomoseexpresaenlafrmulalegaldeestetipocontractual,contenidaenel
Respecto del bien, conforme se observa del ARTCULO 1532 que
complementa al 1529, deben presentarse concurrentemente los requisitos
legales que en dicha norma se mencionan. Sin embargo, cabe sealar que
ademsdeaquellosdebentenersepresenteciertospresupuestosycaracteres
correspondientesalbienquefluyendeotrasdisposicionesdelmismoCdigoy
deladoctrinajurdica.
En principio hay que atender al concepto "bien" que se utiliza desde el
ARTCULO 1529 definitorio de la compraventa y que se repite a lo largo del
articuladorelativoaestecontratoyenrealidadenelarticuladodecasitodos
los tipos contractuales legislados en el Cdigo Civil para advertir que, de
acuerdo al parecer unnime de la doctrina, el referido concepto comprende
tantoalascosasmaterialescomoalosderechos,odichodeotromodo,alos
bienescorporalesyalosbienesincorporales.
En tal sentido, y a diferencia de lo que ocurra en el rgimen del Cdigo de
1936 atinente a este contrato, en cuyo ARTCULO 1383 se empleaba el
trmino "cosa", en el sistema actual y de acuerdo con lo expresado en el
ARTCULO1529ysiguientes,porlacompraventasepuedetransmitir,enlnea
deprincipio,lapropiedaddecosas(bienescorporales)ytambindederechos
(bienesincorporales).
Acercadelosbienescorporales,puedensermateriadecompraventalascosas
mueblesylascosasinmuebles,ensudefinicinclsicaytomandoconcautela
laclasificacinquesehaceenlosARTCULOS885y886delCdigoCivilpara
efectosreales.Respectodelosbienesincorporales(derechos)eltemanofluye
con la misma claridad, pues considerando que los derechos a su vez se
clasifican en reales y personales, se plantea cmo es que podra transferirse
porcompraventaunderechorealdistintoaldepropiedad,comopodraser,por
ejemplo,eldeusufructo,eldeusooeldehabitacin.
AesteparticularserefiereconmaestraDelaPuenteyLavalle,cuandoexplica
los antecedentes del ARTCULO 1529 vigente, en el sentido de que la
clasificacin antes aludida ha pasadodesapercibida, porlo quela doctrina en
general(salvolaopinindeAlbaladejo)nosecuestionasielbienmateriadela
ventaeslacosaoelderechosobrelamisma.SegnAlbaladejo,aquienDela
Puentecita,"sepodradecirquelacompraventaloessiempredederechos,ya
que cuando se vende una cosa, se trata al menos tendencialmente de
transmitirlapropiedaddelamisma,esdecir,underechosobreellaraznpor
la que la compraventa tendera en todo caso como ya ha puesto de relieve
inclusoalgn Cdigo moderno (Coditaliano,ARTCULO 1.470) al cambio de
underecho(depropiedadodeotraclase)porunprecio"(ALBALADEJO,p.8).
PrecisaDelaPuentequeestaatingenciaespertinenteconrespectoalCdigo
Civil peruano, puesto que el ARTCULO 1529 establece que por la
compraventa el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien, de
modoquesielcontratoversasobreunbiencorporal(cosa),enrealidadelbien
materiadelaventanoeslacosasinoelderechodepropiedadsobrelamisma.
TaleslaformacomoestlegisladalacompraventaenelCdigoCivilitaliano,
puessegnsuARTCULO1.470laventaeselcontratoquetieneporobjetola
transferencia dela propiedad de una cosa o la transferencia de otro derecho,
ponindosedemanifiestoqueloquesetransfiereeselderechodepropiedad,
permitindosequeporlacompraventatambinpuedatransferirseotrotipode
derechodistintoaldepropiedad.EnelDerechonacional,sibienestafrmula
fue tomada para incorporarse en el ARTCULO 1556 del Proyecto de la
ComisinReformadora,fuefinalmentemodificadaenlaversinfinaldelactual
ARTCULO 1529 que propuso y aprob la Comisin Revisora, la cual al
parecernosepercatdiceDelaPuentequecuandoelARTCULO1.470del
Cdigo Civil italiano habla de "o la transferencia de otro derecho" no se est
refiriendo a la transferencia de la propiedad de otro derecho sino a la
transferencia de un derecho distinto al de propiedad, como puede ser el
usufructo, el derecho de autor, el derecho de inventor, etc. El autor citado
concluye no obstante y admitiendo que el Cdigo actual permite la
compraventarespectodecosasyderechosquehadeentendersequecuando
se habla de la transferencia de la propiedad de un bien, la ley "se est
refiriendoalatransferenciadelapropiedaddeunacosa(biencorporal)o[ala
transferencia de propiedad] de un derecho (bienincorporal), y que cuando [el
Cdigo] habla del bien materia de la venta se est refiriendo al derecho de
propiedadsobreunacosao[alderechodepropiedad]sobreunderecho(Vid.
DELAPUENTE,pp.3738).
Para terminar su explicacin, De la Puente agrega que, respecto de la
transferencia dela propiedad de tales bienes y aplicandola teora del ttulo y
delmodoqueacogeelDerechoperuano,tenemosqueenlatransferenciapor
compraventadecosasmuebleselttuloeselcontratoyelmodoeslatradicin
(entrega)enlatransferenciaporcompraventadecosasinmuebleselttuloes
tambin el contrato y el modo estdadopor la aplicacin del ARTCULO 949
delCdigoCivil(lasolaobligacindeenajenaruninmuebledeterminadohace
al acreedor propietario de l) y, finalmente, en el caso dela transferencia de
derechos por compraventa el ttulo es igualmente el contrato y el modo es la
cesindederechosreguladaenelnumeral1206delCdigoactual(Vid.DELA
PUENTE,p.38).
Por otra parte, y en relacin a ciertos presupuestos concernientes al bien
materia de la venta distintos a los requisitos legales que veremos ms
adelante,LenBarandiarnaclaraquelacompraventapuedeversarsobreun
solobien,muebleoinmueble(ounderecho,agregamos),osobrevariosbienes
ouniversalidaddebienesquesevendenenconjuntoy,tambin,sobrebienes
quesononodepropiedaddelvendedor,deahquelaleypermitalaventade
bienesajenos.
Y, por ltimo, en esta parte, Castillo Freyre ofrece una clasificacin ms
completasobrelosbienesquepuedenser(ono)materiadecompraventaas
distingue los bienes pasados, presentes y futuros (tienen que ver con el
requisitodelaexistencia,vid.ARTCULO1409inc.1ytambinelARTCULO
1406)los bienes propios y ajenos ya mencionados (vid. ARTCULOS1537 a
1541)losbieneslibresylosgravadoscongarantas(vid.ARTCULO1409inc.
2)losbienessobrelosquenohaycontroversia,loslitigiososylosembargados
(vid.tambinARTCULO1409inc.2)losbienesdelpatrimoniohereditarioya
causado y del an no causado (vid. ARTCULO 1405) a los que podran
agregarselosbienesdeterminadosydeterminables(vid.ARTCULO219inc.3)
ylosbienescomerciables(vid.ARTCULO1532).
2.
Requisitos legales del bien objeto de la compraventa Dicho \o anterior,
cabe considerar ahora cules son los requisitos legales que el Cdigo exige
expresamente al bien materia de la venta, sea este una cosa mueble o
inmueble o un derecho, para asumir que el contrato es vlido y eficaz en
cuanto a este elemento. En otras palabras, cules son los parmetros que la
leyponeolascondicionesquetolerarespectodelbienparaotorgarvalidezy
eficaciaalnegociodecompraventa.
TalesrequisitosestnmencionadosconcarcterconcurrenteenelARTCULO
1532 del Cdigo Civil y son la existencia, la determinabilidad y la
comerciabilidaddelbiendemodoquesifaltaraalgunadeestascaractersticas
enelbienmateriadelaventaelcontratoseranulo,conloquenoresultadel
todoprecisalafrasedeLenBarandiarn(p.17)cuandodiceque"enprincipio
cualquiercosapuedeserobjetodecompraventa",todavezquelaleyexigelas
mencionadascondiciones.
2.1.Laexistenciadelbien
Sibienesteesunrequisitoobvio,seentiendequesuregulacinenelderecho
positivonoesparahacerhincapientalobviedad(laexistenciadelbienquese
vende), sino para dejar constancia dentro del texto de la norma de la
posibilidaddeadmitirlaventadebienesqueannoteniendoexistenciaactual
seesperaqueexistanenunfuturo,deahqueelordenamientoregulelaventa
de bienes futuros y de la esperanza incierta (vid. ARTCULOS 1409 inc. 1,

1534, 1535 Y 1536), temas que se abordan en esta obra en los respectivos
comentariosalascitadasnormas.
Pero la norma del ARTCULO 1532, que se vincula a la posibilidad fsica del
objeto(ARTCULOS140inc.2y1403),tambinhadadomotivoaladoctrina
para plantear qu ocurre en el caso de que el bien no existiera o no tuviera
posibilidades de existir. Al respecto, se distingue la hiptesis del bien
inexistente en todo momento y la hiptesis del bien que habiendo existido en
algn momento perece en forma total antes de la celebracin del contrato
(bienespasados).Enamboscasos,seaqueelbienseconsiderecomoobjeto
del acto jurdico o como objeto dela prestacin de dar enla compraventa, se
concluye que el contrato es nulo porimposibilidad fsica del objeto, lo que da
lugar a la imposibilidad fsica de la prestacin (vid. ARTCULO 219 nc. 3 del
CdigoCivil).
Enelprimercasonotendrasentidoquelaspartescontratensabiendoqueel
bienaquehacenreferencianoexisteynotieneposibilidaddeexistir,puesde
antemanolaspartesseranconscientesdequeestarancelebrandouncontrato
nulo.
En el segundo caso, puede ser que las partes hayan hecho tratativas
refirindosealbiensobreelcualpretendencontrataryenefectoesteexistao
tenga posibilidades de existir, pero haya perecido totalmente antes del
momentodecelebrarelcontratoosehayanesfumadolasposibilidadesdesu
existencia.Claroestqueigualmentenotendrasentidosilaspartesconocen
de dicho perecimiento antes de contratar y an as lo hacen, porque sabran
anticipadamentequeelacuerdoesnulo.
En cambio, si solo el vendedor conoce del perecimiento y an as induce al
compradoracelebrarelcontrato,esclaroquehabraprocedidodemalafe,en
cuyocasonosolotendraquesoportarlosefectosdelanulidadquedemande
el comprador, sino que adems podra ser demandado por los daos y
perjuicios que con su conducta hubiera generado. Asimismo, podra darse el
caso de que por alguna circunstancia ambas partes no supieran del
perecimiento del bien y contratasen en el entendido de que este existe, para
luego de celebrado el contrato advertir que no es as en este supuesto
igualmentesetrataradeunactoafectadopornulidad.
De otro lado, es pertinente mencionar que la hiptesis que se deriva del
ARTCULO 1532, en lo que respecta a la inexistencia del bien, podra
presentarse en el marco de un contrato preparatorio, particularmente un
compromisodecontratarrespectodeunbienexistenteoconposibilidadesde
existir,envirtuddelcuallaspartessehubieranobligadoacelebrarenelfuturo
un contrato definitivo de compraventa y ocurriera que antes de llegar ese
momentoelbienperecetotalmentesinculpadelaspartes.Entalhiptesis,sin
duda las partes no podran exigirse recprocamente celebrar el contrato
definitivoosolicitarquesedejesinefectoelcompromisodecontratarconelfin
depedir,adems,laindemnizacinpordaosyperjuiciosaquesecontraeel
ARTCULO1418.Aqu,simplemente,elcontratodecompraventadefinitivono
podra celebrarse por la misma causa antes mencionada, esto es, la
imposibilidadfsicadelobjeto,loquehacesuponerqueningunadelaspartes
habra incurrido en la "injustificada negativa" que da lugar a las acciones
establecidas en el numeral 1418 y si, por desconocimiento del perecimiento
delbien,laspartescelebranelcontrato,laconsecuencia,comosedijoantes,
serigualmentelanulidad.
Todo lo dicho hace ver que esta hiptesis de la inexistencia del bien o de su
perecimiento total, a efectos de la aplicacin del ARTCULO 1532 (en
concordanciaconlosnumerales140inc.3y1403delCdigoCivil)debedarse
antesdelacelebracindelcontrato,puessielperecimientototalseprodujera
luego de celebrado el mismo, es claro que las normas aplicables seran las
concernientes a la teora del riesgo en las obligaciones de dar (ARTCULO
1138) y, particularmente, las normas sobre la transferencia del riesgo en la
compraventa (ARTCULOS 1567 y ss.). Se debe precisar que tratndose, el
perecimientototal,deunaeventualidadproducidaantesdelaexistenciadela
relacincontractualpocoimportasihuboonoculpadelvendedor,variableque
sestomadaencuentaenlateoradelriesgo.
Enefecto,pensamosqueenmateriadeperecimientototaldelbienantesdela
venta, no se evala la culpa o el dolo con que el vendedor pudiera haber
actuado y as ocasionado dicho perecimiento, puesto que al no haber an
relacincontractual,eltemasereduceaunacuestinobjetivadeexistenciao
inexistenciadelbienmateriadelaventa.Encambio,sihubieramediadoculpa
o dolo del comprador en el perecimiento total del bien antes de la venta (por
ejemplo,situvolaposesindelbienencalidaddepruebaoconmotivodeuna
relacin jurdica distinta como el arrendamiento o el depsito) es valor
entendido que deber responder por ese hecho conforme a las disposiciones
sobreresponsabilidadcivilcontractualoextracontractual,segnelcaso.
2.2.Ladeterminabilidaddelbien
Estesegundorequisitoconcurrenteesfundamental,pues"denadaserviraque
la cosa existiera o pudiera existir si no fuera determinada, porque ni el
vendedorsabraquesloquedebedarnielcompradorquesloquepuede
exigirparaquesuintersquedesatisfecho"(VALENCIA,p.188).
Entalsentido,laleyexigecomorequisitodelbienmateriadelaventa,queeste
sea determinado o por lo menos determinable de otro modo, a falta de
determinacin o de algn criterio que permitiera lograr esta, el contrato sera
nuloporfaltadeobjeto(ARTCULO219inc.3).
Dichoesto,cabeprecisarloquedebeentenderseporbien"determinado"ypor
bien"determinable",paracuyoefectopodemostomarcomoreferencialoqueal
respectosedesarrollaenelDerechodeObligaciones.
As, "determinado" es el bien que ha sido sealado especfica mente o
genricamente o como dice De la Puente (p. 40), "los bienes determinados
pueden serespecficos y genricos". En otras palabras, hay dos maneras por
lasquesepuedelograrladeterminacindelbienmateriadelaventa(odelque
es objeto de cualquier otro contrato): i) sealndolo en forma concreta e
individualizada,oii)sealndolosoloporsuespecieycantidad.
Con esto nos estamos refiriendo a lo que en la doctrina jurdica se conoce
como"bienesciertos"y"bienesinciertos".Ladeterminacindelbienciertoque
se conoce tambin como "determinacin perfecta" supone que el bien ha
quedado individualizado y sealadoporlaspartes con totalexactitud sobrela
basedeloscaracteresquelesonpeculiaresyquelohaceninconfundiblecon
otros bienes, constituyendo el mximo grado de determinacin (Vid.
VALENCIA,p.189),comocuandoseidentificaelvehculoquesevaavender
por su marca, modelo, color, ao de fabricacin y hasta nmero de placa,

motoryserie.Convieneprecisarqueladeterminacinperfectatambinadmite
como variable la identificacin del bien mediante datos o signos inequvocos
queauncuandonosontotalespermitenindividualizarelbiensinningunaduda
as,elcasodelaventadelmismovehculoindicndolosolocomotalosolopor
sumarca,perosabiendolaspartesqueelvendedorespropietarionicamente
deesevehculoynotieneotro.
Enelcasodeladeterminacindebienesinciertosogenricosquetambinse
conoce como "determinacin imperfecta" el bien es sealado solo por su
especie y cantidad, o sea por caracteres generales que son comunes a un
grupo o clase de bienes y por el nmero de unidades que son materia del
negocio (por ejemplo, cuando se pacta la transferencia de cuatro caballos de
paso), en cuyo caso, para que el acto sea eficaz, debe realizarse la eleccin
conformealasreglascontenidasenlosARTCULOS1142a1147delCdigo
Civil.Aqutambinseconsideranciertasvariablesquepodranaceptarseaun
cuando supongan un menor grado de determinacin, particularmente en el
casodenohaberseprecisadolacantidadysolopuedainferirseestaatravs
de datos inequvocos (por ejemplo, la venta de pao para la confeccin de
uniformes para todos los trabajadores de la empresa, donde la cantidad de
trabajadoresdeterminarlacantidaddetela).
Finalmente,enestepunto,cabeagregarquepodrapresentarselasituacinde
que no hayan factores para la determinacin o la determinabilidad del bien
materia de la venta, pero que ellos se infieran de otras circunstancias que
permitaninterpretarlavoluntaddelaspartesenalgnsentido.
2.3.Lacomerciabilidaddelbien
Este requisito, tambin concurrente, est referido a que el bien materia de la
ventaseasusceptibledetransferenciadominicayalcualladoctrinaaludecon
la antigua y comn frase de que el bien "debe estar en el comercio de los
hombres".VidalRamrez(p.122)sealaquelaexigenciaestrelacionadacon
laposibilidadjurdicadelobjeto,aquesecontraeelARTCULO140inc.2)del
CdigoCivil.
Setrata,pues,dedeterminarqubienesestnyculesnoenel"comerciode
loshombres"(o,comosediceenlanorma,aquellos"cuyaenajenacinnoest
prohibidaporlaley")oenqucasosesjurdicamenteimposiblequerespecto
de un bien se pretenda la transferencia de propiedad. Sobre este punto cabe
haceracasounadistincinnotansutil:
i)
Bienes que por su naturaleza no podran ser objeto de ninguna
contratacin,talescomoelaire,auncuandoahorasedudasirealmentepuede
existirestacategora,esdecirqueexistan"bienesqueestnfueradelcomercio
demaneraabsolutaenrazndesunaturaleza"(CASTILLOFREYRE,p.43).
ii) Bienes cuya enajenacin tal como dice la norma est prohibida
expresamenteporlaley,portratarsedebienesdepropiedadestatalqueson:
a) los bienes de dominio pblico (destinados al uso pblico constituidos por
obraspblicasdeaprovechamientooutilizacingenerallosbienesdeservicio
pblico destinados directamente al cumplimiento de los fines pblicos de

responsabilidad de las entidades estatales y a la prestacin de servicios
pblicos o administrativos los bienes reservados y afectados en uso a la
defensa nacional, etc.) y que son inalienables y b) los bienes de dominio
privado del Estado (que siendo de propiedad de la entidad pblica no estn
destinados al uso pblico ni afectados a algn servicio pblico) y que solo
podranentraralcomerciosiexistedisposicinexpresa.
iii) Bienes que, no siendo de propiedad estatal, estn prohibidos de ser
comercializados por razones de seguridad o salud pblica, tales como
productos pirotcnicos, ciertas armas de fuego, ciertos medicamentos o
drogas,etc.
iv)Bienescuyaenajenacinnoestprohibida,peroporaplicacindelaleycon
motivo de un acto de voluntad resultan estndolo, tales como los bienes que
por voluntad privada se constituyen como patrimonio familiar, siendo
consecuencialegalsuinalienabilidad.
v)
Bienes cuya enajenacin tampoco est prohibida legalmente, pero que
resultan ser objetos jurdicamente imposibles de un contrato de compraventa
enparticularalnopodersermateriadederechosyobligacionestaleselcaso
de los bienes ya transferidos por una compraventa anterior o por un ttulo
distinto. En nuestra opinin, al aplicarse las reglas sobre concurrencia de
acreedores (ARTCULOS1135 y 1136), eso determina que el acto que no se
"prefiere"terminateniendounobjetojurdicamenteimposible,queeselmismo
bienqueseconstituyeenobjetodelactoalcualseotorgalapreferencia.
DOCTRINA
ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil. Tomo 11, Vol. 11. Librera Bosch.
Barcelona,1975ARIASSCHREIBERPEZET,Max.ExgesisdelCdigoCivil
peruanode1984.Tomo11.GacetaJurdica,Lima,2000CASTILLOFREYRE,
Mario. Comentarios al contrato de compraventa. Gaceta Jurdica, Lima, 2002
CASTILLO FREYRE, Mario. El bien materia del contrato de compraventa.
Biblioteca Para Leer el Cdigo Civl, Vol. XIII. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Lima, 1992 DE LA PUENTE Y LAVALLE,
Manuel. Estudios sobre el contrato de compraventa. Gaceta Jurdica, Lima,
1999 LEON BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo V. w.G.
Edtor, Lima, 1992 VALENCIA RESTREPO, Hernn. Teora general de la
compraventa.Temis.Bogot,1983VIDALRamrez,Fernando.Elactojurdico.
GacetaJurdica.Lima,2005.
JURISPRUDENCIA
"La Sala considera que al no determinarse con precisin el bien materia del
contratodecompraventa,estaesnulaporcuantoeljuzgadornopuedesuplirla
voluntaddelaspartes,considerandoademsqueenelpresentecasoelacto
jurdico celebrado es contrario al ordenamiento jurdico vigente y la va
procedimentalescogidaparaejercersuderechonoeslaidnea".
(Cas. N 14094lca. Data 20,000. Explorador Jurisprudencia/ 2005 2006.
GacetaJuridicaS.A.)
PERECIMIENTOPARCIALDELBIENANTESDELAVENTA
ARTCULO1533
Si cuando se hizo la venta haba perecido una parte del bien, el comprador
tiene derecho a retractarse del contrato o auna rebaja por el menoscabo, en
proporcinalprecioquesefijporeltodo.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1220,1403prr.2
Comentario
ManuelMuroRojo
Altratardelrequisitolegalvinculadoalaexistenciaoposibilidaddeexistencia
del bien a que se refiere el ARTCULO 1532 del Cdigo Civil, ha quedado
sentado que no se puede hablar de una compraventa vlida cuando el bien
sobreelcualrecaeelcontratohaperecidototalmenteantesdelacelebracin
delmismohabidacuentaqueenestecasonohayobjetofsicamenteposible.
El supuesto del ARTCULO 1533 est referido a los casos en que dicho
perecimiento es solo parcial, de modo que podra mantenerse la vigencia del
contratoyacelebradoteniendocomoobjetolapartesubsistentedelbien.Pero
antesdeanalizarelcontenidodeestanormaconvieneprecisarelsupuestoque
regula.
Al igual que en el caso del perecimiento total del bien (ARTCULO 1532), en
este caso del numeral 1533 la hiptesis se refiere, a nuestro juicio, a la
circunstanciadequelasparteshayantenidotratativas(etapadenegociacin)
producto de las cuales el bien a venderse existente o por existir qued
definido,demaneraquealtiempodecelebrarseelcontratolaspartessabena
qubienestnaludiendo,peroresultaqueestehaperecidoparcialmenteantes
delmomentodelacelebracin.
Este supuesto exige, pues, que el perecimento parcial se haya producido en
pocaanterioralacelebracindelcontrato,aefectosdeaplicarlassoluciones
que trae el ARTCULO 1533, puesto que si tal evento ocurriera con
posterioridadtendranqueaplicarselasnormassobrelateoradelriesgoenlas
obligacionesdedar(ARTCULO1138).
Del mismo modo que cuando analizamos el ARTCULO 1532, en este caso
tambinconvienecomentarlasvariablesrelacionadasconelconocimientoque
pudierantenerlaspartesacercadelperecimientoparcialbien.
Astenemosquesilaspartesconocenconanticipacinelperecimientoparcial
delbienysindecirnadaalrespectocelebranelcontratofijandounpreciocomo
si el bien estuviera intacto o sea sin consideracin alguna al menoscabo se
desprende que el comprador est aceptando tales condiciones y, en
consecuencia nada tendra que reclamar, salvo que hubiera mediado error o
dolo, puesto que en puridad las partes estaran celebrando un contrato a

sabiendas que el bien adolece de un perecimiento parcial que en nada ha
alteradolavoluntaddeadquisicindelcomprador.
Deotrolado,sisoloelvendedorconocedelperecimientoparcialdelbienyno
comunica este hecho al comprador ointencionalmente lo induce a celebrar el
contrato,elcompradorpodraanularelactopordoloemperonadaobstapara
que el comprador ignore esa circunstancia y se someta a las soluciones que
planteaelARTCULO1533.
Asimismo, puede afirmarse que en la hiptesis de la norma cabe tambin la
posibilidad de que ambas partes ignoren el previo perecimiento parcial que
afecta al bien y celebren el contrato de compraventa en esas circunstancias,
paraluego,conposterioridad,recintomarconocimientodelhecho.
Entalsituacin,ladisposicindelARTCULO1533permitealcompradoroptar
porla"retractacin"delcontratooporpedirunarebajadelprecioenfunciny
proporcin del menoscabo sufrido por el bien. Esta ltima medida es casi
natural, pues puede decirse que responde al sentido comn o al sentido de
justicia, empero la retractacin (resciliacin o desistimiento unilateral)
contemplada enel mencionado ARTCULOes uno delos raros casos en que
un contrato se deshace por decisin unilateral (otro es la revocacin de la
donacin),sinembargoseadmiteesasolucinbajoelfundamentodequeno
podraobligarsealcompradoraaceptarunbienque,enrazndelperecimiento
parcialocurridopreviamenteysinsuconocimiento,notendralascondiciones
paraserviralfinaqueestdestinadooaunsirviendoparaellodetodosmodos
habrasufridounmenoscaboensuvaloreconmicoydetransaccinencaso
dereventa.
El tema desemboca en plantear cul debe ser la magnitud del perecimiento
parcialparaqueprocedanalternativamenteafavordelcompradorlasacciones
contempladas en el ARTCULO 1533, pues esta norma permite la invocacin
de cualquiera de ellas por el simple hecho de haber "perecido una parte del
bien", sin especificar o establecer algn criterio cualitativo o cuantitativo que
sirvadereferenciaparaadmitironolaprocedenciadelaaccinderetractacin
oladereduccindelprecioyesteeselpuntoquehamerecidocrticaunnime
departedeladoctrinanacional,habidacuentaquepodraresultararbitrariano
sololaaccindelcompradorsinolasolucinquedeljuezalcualsesometa
elconocimientodeleventualconflicto.
En legislaciones de otras latitudes, como en el Cdigo Civil chileno, en el
colombiano, en el ecuatoriano y en el salvadoreo, las normas respectivas
expresamenteindicanquelasaccionesenestesupuestoprocedencuandoha
perecido "una parte considerable" del bien,lo que representa un avance pero
no resuelve del todo elproblema, porque hay que dilucidar, desdeluego, qu
seentiendeportalexpresin.
EnladoctrinadiversosautorescomoColnyCapitant,EnneccerusySpotase
manifiestan en el mismo sentido, es decir sosteniendo que el perecimiento
debeserdelamayorpartedelbienodeunaparteconsiderableosignificativa
del mismo. Otros se adhieren ala corriente que actualmente se plasma en el
ARTCULO1533delCdigoperuanoyenla mayoradeCdigosextranjeros,
aludiendo solo y simplemente al perecimiento de una parte del bien (Garca
Goyena,AubryyRau)otrosprefierenqueseevalelaintencinquetuvieron
las partes al celebrar el contrato(Demolombe) y, finalmente, un ltimo grupo
opina que debe atenerse a cada caso en concreto sin que esto excluya la
anterior posicin (Lafaille). Castillo Freyre, que es quien cita a todos estos
autores, se inclina por esta ltima corriente afirmando que "si bien ser
necesarioquelaprdidanoseainsignificante,tambinloserque,deacuerdo
al contenido integral del contrato celebrado, se deduzca que la parte perdida
erarealmentenecesariaodefundamentalintersparalosfinesquebuscabael
compradoralmomentodelacelebracindelcontrato"(CASTILLOFREYRE,p.
182).
Arias Schreiber es tambin de la misma opinin, al manifestar que la prdida
insignificante no debe ser tomada en cuenta y aun cuando siempre sea
cuestionable lo que deba entenderse por una prdida parcial "considerable",
esta ser una cuestin de hecho, "bajo la premisa de que supone algo que
tenga importancia y haya podido influenciar al comprador en su decisin de
celebrar el contrato", debiendo ser el juez quien decida, sdbre la base de las
pruebasactuadas,silaprdidaesonoconsiderable(ARIASSCHREIBER,pp.
4546).
Porotraparte,yamododecuestionescomplementariasrespectodelanorma
delARTCULO1533quevenimoscomentado,espertinentereferirseaalgunos
otrosaspectos.
Enprimerlugar,alaposibilidaddequelahiptesisdelnumeral1533seden
el marco de un contrato preparatorio, concretamente en un compromiso de
contratarrespectodeunbienexistenteoconposibilidadesdeexistir,envirtud
del cual las partes se hubieran obligado a celebrar en el futuro un contrato
definitivodecompraventayocurrieraqueantesdellegaresemomentoelbien
pereceenformaparcialsinculpadelaspartes.Enestahiptesis,silaspartes
hubieran ya celebrado el contrato definitivo pero luego de ello toman
conocimiento del perecimiento parcial del bien, pensamos que nada obstara
paraaplicarlasolucinalternativaqueofreceelARTCULO1533(retractacin
oreduccindelprecio).Distintaseralasituacinsilaspartesseinformandel
perecimiento parcial antes de celebrar el contrato de compraventa definitivo,
puesentalcasoelpotencialvendedor nopodraexigiralpotencialcomprador
la celebracin de dicho acto, toda vez que este ltimo no habra incurrido en
una"injustificadanegativa"paradarlugaralaaccinestablecidaenelinciso1)
delnumeral1418delCdigoCivilaquenrealidad,sinohayacuerdoentrelas
partes,deberaoptarsepordejarsinefectoelcompromisodecontratar.
Un segundo aspecto est relacionado con la terminologa empleada en el
ARTCULO 1533, en el cual se utiliza la expresin "perecido" (una parte del
bien),queesunadelasformasenqueseproducela"prdida"delosbienesy
que se entiende como "destruir", "dejar de existir" o "dejar de ser til"
(ARTCULO 1137 nc. 1). Al respecto, pensamos que la situacin tambin
puede extenderse a los casos de "desaparicin" de una parte del bien, en el
sentido de no tener noticias de la parte perdida o tenindolas sea imposible
recobrarla(ARTCULO1137inc.2)eigualmentealossupuestosde"deterioro"
de unaparte del bien, que es una situacindistinta a "dejar de ser til",pues
supone un dao o menoscabo que no impide al bien tener cierta utilidad o
cumplir su finalidad aun cuando sea en forma menos eficiente. As, pues,
resulta viable que la norma del ARTCULO 1533 se aplique en todos estos
casos.
Entercerlugar,enelcasodeperecimientoparcialdelbienantesdelaventa,
no se considera si ello se debi a culpa o dolo del vendedor, dado que al no
haberanunarelacincontractual,eltemasereduceaunacuestinobjetiva
deprdidaparcialdelbienmateriadelaventaaefectosdeoptarporcualquiera
delassolucionesqueofreceelARTCULO1533(retractacinoreduccindel
precio).Encambio,siporculpaodolodelcompradorsehubieraproducidoel
perecimientoparcialdelbienantesdelaventa(porejemplo,situvolaposesin
delbienencalidaddepruebaoconmotivodeunttulodistintocomopodraser
elarrendamientooeldepsito)nosparecelgicoqueelcompradornodebiera
tenerderechoaningunadelasaccionescontempladasenelARTCULO1533,
habidacuentaqueelmenoscabosehabrageneradoconmotivodeunhecho
propio.
Finalmente, en cuanto a esta norma, creemos que no habra obstculo para
quefuncionecomounasuertedereglageneral,esdeciraplicablemsallde
las fronteras del contrato de compraventa y extensible a todos aquellos
contratos por los que se transfiere la propiedad (permuta, suministro, mutuo,
donacin)olaposesindeunbien(arrendamiento,comodato),respectodelos
cualesseproduceunperecimientoparcialantesdelacelebracindelcontrato,
encuyocasolaparteacreedoradelbienpodraoptarentreretractarsedelacto
o solicitar una reduccin de la contraprestacin. Recurdese sobre este
particularqueyaalgunasnormasqueenelCdigode1936eranexclusivasde
la compraventa (lesin, gastos) estn ubicadas ahora en la Parte General de
loscontratosparaseraplicablesatodosellos.
DOCTRINA
Tomo 11. Gaceta Jurdica. Lima, 2000 AUBRY, C. y RAU, C. Cours de Droit
Civilfrancais.ImprimerietLivrairieGneraldeJurispnJdenceMarchal,Billard
et Cie. Imprimeurs Editeurs. Pars, 1871 CASTILLO FREYRE, Mario.
Comentarios al contrato de compraventa. Gaceta Jurdica, Lima, 2002
CASTILLO FREYRE, Mario. El bien materia del contrato de compraventa.
Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XIII. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Lima, 1992 COLlN, Ambroise y CAPITANT,
Henri.CursoelementaldeDerechoCivil.InstitutoEditorialReus.Madrid,1955
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios sobre el contrato de
compraventa. Gaceta Jurdica, Lima, 1999 LAFAILLE, Hctor. Curso de
contratos. Biblioteca JurdicaArgentina. Talleres GrficosAriel. Buenos Aires,
19271928 LEON BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo V.
w'G. Editor, Lima, 1992 SPOTA, Alberto. Instituciones de Derecho Civil.
Contratos. Ediciones Depalma. Buenos Aires, 1984 VALENCIA RESTREPO,
Hernn.Teorageneraldelacompraventa.Temis.Bogot,1983.
COMPRAVENTADEBIENFUTUROGENERAL
ARTCULO1534
Enlaventadeunbienqueambaspartessabenqueesfuturo,elcontratoest
sujetoalacondicinsuspensivadeque/legueatenerexistencia.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.172,176,177,1405,1406,1409ne.1),1410,1536
Comentario
MiguelTorresMndez
La interpretacin que ms se ha invocado de esta norma consiste en

considerar que ella regula la modalidad de compraventa de bien futuro
denominada"emptioreisperatae"(ManuelDELAPUENTEYLAVALLE).Este
autor le da carcter absoluto a esta interpretacin sealando que es
incuestionable que esta norma contempla lo que en doctrina se conoce con
estenombreaestamodalidaddecompraventadebienfuturo.Comosabemos,
este autor asume el concepto conmutativo de "emptio rei speratae". Este
concepto, como se sabe tambin, consiste en considerar que la "emptio rei
speratae"tieneuncontenidontegramenteconmutativolocualsignificaqueel
rgimen condicional abarca no solo la existencia del bien, sino tambin la
cuantaylacalidaddelmismo.
Sin embargo, aplicando el mtodo de interpretacin literal a lo dispuesto por
esta norma se podra concluir que el rgimen condicional solo abarca la
existenciadelbien.Detalmaneraqueestaseralanicaparteconmutativadel
contrato,puesalnoabarcarelrgimencondicionalalacuantanialacalidad
delbien,elcontratoseraentoncesaleatoriorespectoaestassituaciones.
Como se puede apreciar, aunasumiendo elconcepto conmutativo de"emptio
rei speratae", no puede decirse que el ARTCULO 1534 del Cdigo Civil
peruanoreguledemaneraincuestionableaestamodalidaddecompraventade
bien futuro. Pues, segn la interpretacin literal de esta norma, mtodo
interpretativoqueeselmscomnyaceptado,lamodalidadqueregularaesta
norma sera no la "emptio rei speratae" de acuerdo al concepto conmutativo,
sinolamodalidaddenaturalezaintermediaentreellayla"emptiospei".Portal
razn,elARTCULO1534delCdigoCivilperuano,aligualqueelARTCULO
1535delmismoCdigo,tambinsuscitaunagrandudaycuestionamientoen
cuantoaculeslamodalidaddecompraventadebienfuturoqueregulaporlo
cual de ninguna manera resulta incuestionable que regule a la "empto re
speratae".
Asumiendoelconceptoconmutativoaleatoriode"emptoresperatae",quees
el correcto como se demuestra en el anlisis del ARTCULO 1535 la
interpretacin literal de la norma bajo comentario conducira a concluir que la

mismaregulatambinla"emptoresperatae"puesellaestabletextualmente
queelrgimencondicionalabarcasololaexistenciadelbien.
Definitivamente no se puede aceptar esta interpretacin como la correcta y
acertadaparaestanorma.Ellosedebeaquemedianteestainterpretacinse
llegara a concluir que la "empto re speratae" se encontrara doblemente
regulada en este Cdigoenlos ARTCULOS1534 y 1535. En ese sentido, la
interpretacin literal de la norma bajo comentario es incorrecta porque
legislativamentetodarepeticinesociosayantitcnica.Estoes,siesteCdigo
yahaconsagradounanormapararegularala"emptoresperatae",noresulta
correctointerpretarqueenelmismohayotranormaqueregularepetidamente
aestamodalidaddecompraventadebienfuturo.
Tal como se demuestra en el anlisis del ARTCULO 1535, esta es la norma
que regula la "empto re speratae". En consecuencia, la norma bajo
comentario (ARTCULO 1534) debe regular una modalidad distinta de
compraventadebienfuturo.
Asimismo, se demuestra tambinen elanlisisdel ARTCULO1536 que esta
es la norma que regula a la "empto spe". Por tal razn, el ARTCULO 1534
regula entonces una modalidad de compraventa de bien futuro distinta de la
"empto re speratae" y de la "empto spe". Ahora bien, cul puede ser
finalmente entonces la modalidad de compraventa de bien futuro que regula
estanorma?
Puesbien,lainterpretacincorrectaalaquesepuedellegaresquelanorma
bajocomentarioregulaunamodalidaddecompraventadebienfuturodistintaa
lasotrasdosmodalidadesyaconocidas("emptoresperatae"y"emptospe").
Puede denominarse como compraventa de bien futuro "general"(1) a la
modalidad de aquella que tiene contenido ntegramente conmutativo. De tal
manera que el rgimen condicional en esta modalidad abarca no solo la
existencia del bien, sino tambin la cuanta y la calidad del mismo. Si bien
textual o literalmente la norma bajo comentario no seala que el rgimen
condicionaltambinseextiendealacuantayalacalidaddelbienademsde
su existencia, debe necesariamente interpretarse esta norma en este sentido,
estoes,queelrgimencondicionaltambinabarcaadichassituaciones.Pues
delocontrario,comoyasehaexpresado,lainterpretacinliteralconduciraa
concluirqueestanormaregularepetidamenteala"emptoresperatae".
(1) Para un estudio ms amplio y pormenorizado de esta modalidad de compraventa de bien
futurovase:TORRESMNDEZ,Miguel."Estudiossobreelcontratodecompraventa".Tomo
11.Grijley.Lima,2002,pp.144Yss.
Soloa travs de estainterpretacin dela norma bajo comentario puede tener

lgica,sustentoyutilidadlamismaresultandoademsquelacompraventade
bien futuro "general" es una modalidad de esta compraventa que tambin es
necesario que este Cdigo la regule a travs de por lo menos una norma en
particular,comoocurreconla"emptoresperatae"(ARTCULO1535)yconla
"empto spe" (ARTCULO 1536). De lo contrario, esta modalidad de
compraventadebienfuturoquedaraenlaorfandadlegislativa.
La mejor prueba o fundamento mediante el cual se puede demostrar la
correccin y validez de esta interpretacin de la norma bajo comentario, lo
constituye la propia Exposicin de Motivos de esta norma. En ella seala el
legisladorlosiguiente:"Sielbienllegaefectivamenteaexistirenlacantidady
conlacalidadconvenidasenelcontrato,esteproducirenesemomentotodos
susefectos,quedandoelvendedorobligadoapagarelprecio"(2).
Comosepuedeapreciar,laExposicindeMotivosdeestanormasealaque
paraqueestamodalidaddecompraventadebienfuturoreguladaenlamisma
sea eficaz, el bien debe efectivamente existir en la cantidad y con la calidad
convenidas. Esta situacin significa, pues, no otra cosa que el rgimen
condicionaldeestamodalidadabarcatodoslossupuestosocontingenciasdel
bienfuturo,loscualesson,comosesabe,existencia,cuantaycalidad.Detal
manera que esta situacin es demostrativa de que la modalidad de
compraventa de bien futuro regulada en la norma bajo comentario es
ntegramenteconmutativa.
y como el concepto correcto de "empto re speratae" no es el concepto
conmutativo, sino el concepto conmutativoaleatorio la modalidad de
compraventa de bien futuro regulada en la norma bajo comentario, no es la
"emptoresperatae"nitampocola"emptospe",porloqueesunamodalidad
distinta a estas dos, a la cual se le est denominando como compraventa de
bienfuturo"general".
DOCTRINA
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Exposicin de Motivos y comentarios.
En:
REVOREDO, Delia (compiladora). Cdigo Civil. Exposicin de Motivos y
comentarios.TomoVI.Lima,1988TORRESMNDEZ,Miguel.Estudiossobre
elcontratodecompraventa.Tomo11.Grijley.Lima,2002.
(2) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. "Exposicin de Motivos y
comentarios". En: REVOREDO, Delia(compiladora). "Cdigo Civil. Exposicin
deMotivosycomentarios".T.VI.Lima,1988,p.207.
COMPRAVENTADEBIENFUTUROCONMUTATIVAALEATORlA
ARTCULO1535
Si el comprador asume el riesgo de la cuanta y calidad del bien futuro, el
contrato queda igualmente sujeto a la condicin suspensiva de que llegue a
tenerexistencia.
Empero, si el bien llega a existir, el contrato producir desde ese momento
todos sus efectos, cualquiera sea su cuanta y calidad, y el comprador debe
pagarntegramenteelpreco.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.172,176.177.1132,1137inc.1),1138inc.2).1362,1410,
1534.1536
Comentario
MiguelTorresMndez
Estanormahasuscitadounagrandudaycuestionamientoencuantoacules
la modalidad de compraventa de bien futuro que regula. Por tal razn, el
estudio y anlisis de esta norma debe ser lo ms concienzuda, versada e
impecableposible.
La duda o cuestionamiento que ha suscitado esta norma la formula el propio
legisladordelamisma(ManuelDELAPUENTEYLAVALLE),quienconsidera
queesincuestionablequeelARTCULO1534contemplaloqueendoctrinase
llama"emptoresperatae"(ventadecosaesperada)yqueelARTCULO1536
versasobreloconocidoconelnombrede"emptospe"(ventadeesperanza)
yque,sinembargo,existendudasrespectoalcontenidodelARTCULO1535,
estoes,sisetratadeunamodalidadde"emptospe"odeunaventadistinta
deambas.
Unainterpretacinquerecientementesehahechodelanormabajocomentario
consiste en considerar que la misma regula una modalidad intermedia de
compraventa de bien futuro. Esto es, segn esta interpretacin se tratara de
unamodalidadintermediaentrela"emptoresperatae"yla"emptospe".
La naturaleza intermedia que esta interpretacin le da a la modalidad de
compraventa de bien futuro regulada enla norma bajo comentario, se debe a
quelosquesiguenestainterpretacinconsideranquela"emptoresperatae"y
la "empto spe" se caracterizan por ser totalmente conmutativa y totalmente
aleatoria,respectivamente.Detalmaneraqueunamodalidaddecompraventa
de bien futuro que sea conmutativa y aleatoria a la vez, al no encuadrar en
ningunadelasotrasdosmodalidadesytenerlascaractersticasesencialesde
ambas a la vez constituye no otra cosa, segn esta interpretacin, que una
modalidadintermediaentrelasmismas.
Como se puede advertir, esta interpretacin de la norma bajo comentario
resultadelhechodequelamismaregulalamodalidaddecompraventadebien
futuro que es conmutativa y aleatoria ala vez, razn porla cual se considera
que esta modalidad es la modalidad intermedia susodicha. En ese sentido,la
doctrina(LPEZDEZAVALADELAPUENTEYLAVALLE)quesecundaesta
interpretacinesladoctrinaqueledaaesta modalidadnaturalezaintermedia
entrela"emptoresperatae"yla"emptospe".
Elprimerodeellossealaqueenestecaso(modalidadintermedia),laventaes
condicional bajo un aspecto y aleatoria bajo el otro. La condicin reside en
esto:quealgunacosadebellegaraexistir,puessinonohabrventaporfalta
deobjeto,yelvendedorrestituirelpreciosilohubieserecibido.Yelaspecto
aleatorioradicaenesto:quellegandoaexistirlascosasfuturas,nointeresasu
cantidad,puescontalqueseproduzcalaexistencia,aunqueseaencantidad
inferioralaesperada,elvendedortienederechoatodoelprecio.
Comentando precisamente esta opinin de Lpez de Zavala, Manuel De la
Puente y Lavalle considera que para quienes, como aquel, opinan que la
"emptoresperatae"esunacompraventacondicionalyla"emptospei"esuna
compraventa aleatoria, el contrato contemplado en el ARTCULO 1535 del
CdigoCivilperuanoconstituyeuncasointermedioentreambashiptesis.
Asimismo, Manuel De la Puente y Lavalle culmina su comentario refrendando
estainterpretacindeestanormaenlaExposicindeMotivosdelamisma,de
la siguiente manera: "La Exposicin de Motivos del ARTCULO 1535 del
Cdigo Civil elaborado por la Comisin Reformadora sigue tal lnea de
pensamientopuesexpresaqueelcasoreguladoenesteARTCULOdifieredel
contempladoenelARTCULO1534,puessibienhaycertidumbrerespectode
queelbienexistir,resultainciertonosoloelmomentoenqueelbienlleguea
tenerexistenciasinotambinlacuantaycalidadquetendrcuandoexista.Por
lo tanto, si el bien no llega a existir, el contrato, al igual que en el caso
contempladoenelARTCULO1534quedasinefectoalguno.Encambio,siel
bien llega a tener existencia, el contrato produce sus efectos desde ese
momento,estoesqueelvendedorquedaobligadoatransferiralcompradorla
propiedad del bien y el comprador a pagar ntegramente el precio, cualquiera
quesealacuantaycalidaddelbien"(1).
(1)DELAPUENTEYLAVALLE.Manuel."Lacompraventadebienfuturo".En:"IusetVeritas".
RevistaeditadaporestudiantesdelaFacultaddeDerechodelaPontificiaUniversidadCatlica
delPer.N"15.Lima,p.101.
Puedeapreciarsequelaraznprincipalydeterminanteporlacuallasusodicha
interpretacin le da naturaleza intermedia a la modalidad de compraventa de
bienfuturo,queesparcialmenteconmutativayaleatoria,consisteenconsiderar
que la "empto r speratae" es ntegramente conmutativa o condicional.
Sucedeentoncesquelosquesiguenestainterpretacinsonlosqueasumenel
conceptoconmutativode"emptoresperatae".
Sinembargo,sedebetenerencuentaqueelconceptoconmutativode"empto
resperatae"noeselconceptocorrectodeestamodalidaddecompraventade
bienfuturo.Ellosedebeaquelacaractersticaprincipaldeestaeslamixturao
combinacindelaconmutatividadyaleatoriedadenelcontenidodelcontrato.
Por tal razn, el concepto correcto de "empto re speratae" es el concepto
conmutativoaleatorio, el mismo que se encuentra fundamentado en los
antecedentes histricos, en la propia construccin tericoprctica de esta
modalidad de compraventa de bien futuro as como en la doctrina
contractualistamsespecializada.
Laprimeradeestassituacionesconsisteenlamaneraenquesepresentaen
laprcticala"cosaesperada".Comosesabe,cuandolaspartescelebranuna
compraventa,ademsdelprecio,debendeterminartambinelbienquedeber
ser materia de la misma. Tratndose entonces de una compraventa de bien
futuro en la modalidad de "empto re speratae" las partes determinan el bien
futurodeterminandoala"cosaesperada".
Puesbien,sepuedecomprobarquemayoritariamenteenlaprcticalaspartes
determinanalbienfuturosoloenfuncindelaexistenciadelbien,sintomaren
cuentalacuantaycalidaddelmismo.Elloobedeceaquecomosoninciertas
tanto la existencia como la cuanta y la calidad del bien, de ah que sean
contingenciaslaspartessabenqueesmuydifcil,muyimprobable,queelbien
llegue a existir exactamente en una determinada cuanta y calidad. De tal
maneraquelaspartessabenquecubrirtodaslascontingenciasdelbienfuturo,
o sea, no asumir ningn lea, crea una gran posibilidad de que el contrato
nuncallegueaproducirsurelacinobligatoria,locualsignificaqueelcontrato
nunca se llegue a ejecutar, siendo esta una situacin no deseada por las
partes, ya que si celebran un contrato es para que este sea finalmente
cumplidooejecutado.
Por tal razn, para evitar esta posibilidad, en la prctica las partes
mayoritariamente prefieren asumir el lea de algunas contingencias del bien
futuro,lascualessonlacuantaycalidaddelmismoproducindoseasdeesta
manera la mixtura o combinacin de conmutatividad y aleatoriedad en el
contenidodelcontrato.Yculoculesdelascontingenciassonporlasque
laspartesasumenellea?
Comodelastrescontingenciaslaexistenciaeslamsimportantey,porende,
lademayorprimacadebidoaquelasotrasdosdependendeellalaspartes
simplemente no asumen el lea de esta contingencia, o, lo que es lo mismo,
cubren este riesgo asumiendo entonces solo el lea de las otras dos
contingencias,lascualessonlacuantaycalidad.Deestamaneraelcontenido
delcontratodeuna"emptioreisperatae"consisteenserconmutativorespecto
a la existencia del bien y aleatorio respectoa la cuanta y calidad del mismo.
Esto significa que la relacin obligatoria correspondiente surgir y tendr que
cumplirse bastando nicamente que el bien llegue a existir, no importando la
cuantaycalidaddelbien,porlocualeslapartealeatoriadelcontrato.
La otra situacin jurdica por la cual la mixtura o combinacin de la
conmutatividadyaleatoriedadesloquetipificaalaUemptioreisperatae"yno
la conmutatividad en su integridad, consiste en que no resulta correcto o
adecuado, jurdicamente, conceptuar esta modalidad de compraventa de bien
futuro abarcando dos posibles supuestos en los que puede consistir el
contenido del contrato. Ello obedece a que, como ya se ha precisado, cada
supuesto en que puede consistir el contenido de una compraventa de bien
futuro constituye en realidad una especie o modalidad singular o autnoma,
debido a que cada uno de dichos supuestos tiene una caracterstica especial
propia y exclusiva,la cual le permite diferenciarse delos otros supuestos. De
talmaneraquelossupuestosdelamixturadelaconmutatividadyaleatoriedad,
ascomoeldelaconmutatividadtotal,comocontenidodeunacompraventade
bienfuturo, son enrealidaddos modalidades distintas de esta compraventa y
no hay por qu tener que agrupar estos dos posibles supuestos para
conceptuarunamodalidaddelamisma.
Este concepto de Uemptio rei speratae" se encuentra corroborado en el

DerechoRomano.Ases,fueronlosromanoslosquehistricamenteacertaron
al descubrir que la compraventa de bien futuro poda celebrarse a travs de
varias modalidades, las cuales consideraron que podan ser dos. Siendo as
quefueronelloslosqueelaboraronlosconceptosdedosmodalidadesdeesta
compraventa, omitiendo nicamente denominarlas omisin que la doctrina
romanista se encarg de subsanar al darles los nombres de Uemptio rei
speratae"yUemptiospei".
Puesbien,elconceptoqueenelDerechoRomanosetenadelaUemptiorei
speratae"eraelqueconsistaenquelaeficaciadelacompraventa,estoes,el
surgimiento y cumplimiento de la relacin obligatoria de la misma, dependa
nicamente de la contingencia de la existencia del bien. De esta manera el
contrato era conmutativo respecto a la existencia, siendo por ende aleatorio
respecto a las otras dos contingencias del bien, las cuales son la cuanta y
calidad constituyndose, pues, el contenido del contrato en una mixtura o
combinacindeconmutatividadyaleatoriedad.
Puede comprobarse esta situacin en el Digesto. Sobre el particular, Juliano,
porejemplo,expresabaque:uQuipendentemvindemiamemit,siuvamlegere
prohibeaturavenditore,adversuseumpetentempretiumexceptioneutipoterit:
sieapecunia,nequetraditaest".("Elquecomprlavendimiapendiente,sipor
el vendedor sele prohibiera recogerla uva,podrusar contra l, silepide el
precio,deestaexcepcin:sieldinero,dequesetrata,nosepideporlacosa
quesevendi,yquenoseentreg").
Como se puede apreciar, este jurisconsulto romano invoca la aplicacin de la
excepcindeincumplimientoparaunacompraventadebienfuturo,Puesbien,
sucede que dicha compraventa de bien futuro es precisamente la modalidad
queposteriormentealDerechoRomanofuedenominada"emplioresperalae",
Elloresultadelhechodequelaotramodalidaddedichacompraventaquese
conoci en dicho Derecho era la que recaa sobre la esperanza, la cual fue
denominada, tambin despus del Derecho Romano como "emplo spe", De
tal manera que, por descarte, como la compraventa de bien futuro a la que
aludeJulianonorecaesobrelaesperanza,nosetrataaquellaentoncesdela
"emplospe'P)sinodelaotramodalidad,queesla"emplioresperatae",
Ahorabien,alinvocarJulianolaaplicacindelaexcepcindeincumplimiento
en la "emplo re speralae", con ello queda demostrado que en el Derecho
Romano esta modalidad de compraventa de bien futuro tena un contenido
parcialmenteconmutativoyparcialmentealeatorioalavez.
Elloseexplicaenelhechodequesielbienfuturoeralavendimiaocosecha
deuvas,respectodelacualJulianoafirmaqueelvendedornopuedeprohibirle
alcompradorquerecojadichofrutounavezdequeesteexista,estasituacin
significaentoncesquelacompraventadebienfuturo("emploresperalae'Jse
celebr estipulndose que para que pueda el comprador adquirir dicho fruto
solobastaqueestellegueaexistir.Detalmaneraque,alcontratar,laspartes
condicionaronlaexistenciadesusobligacionesnicamentealaexistenciadel
biensinimportarparaellaslacuantaylacalidadqueelmismollegueatener
locual,pues,significaqueelcontratoeraconmutativorespectoalaexistencia
delbienyaleatoriorespectoalacuantaycalidaddelmismo.
Delocontrario,sinohubierasidoasenelDerechoRomano,sila"emplore
speralae" hubiera sido ntegramente conmutativa, el comprador solo podra
recoger el fruto, entonces, si es que este hubiera existido en la cuanta y

calidad pactadas. Por tal razn, solo en caso de que estas dos ltimas
situaciones no se den podra vlidamente elvendedor prohibirleal comprador
querecojaelbien.PerocomoJulianoafirmaenelDigestoquesielvendedorle
haceestaprohibicinalcompradorpuedeesteltimooponerlelaexcepcinde
incumplimientoellodemuestra,pues,queelcontratoeraconmutativorespecto
del bien nicamente y al mismo tiempo era aleatorio respecto a la cuanta y
calidad del mismo todo lo cual demuestra entonces que en el Derecho
Romano el concepto de "emplo re speralae" era el concepto conmutativo
aleatorio.
(2)Paraunaverificacinsobrela"empliospei"enelDigesto,vase:DIGESTO,XVIII,
1,81
Igualmente, la doctrina contractualista ms especializada, que es la doctrina

italiana,hademostradotambinqueelcontenidodela"emploresperalae"es
el parcialmente conmutativo y parcialmente aleatorio lo cual demuestra
tambinqueesteeselconceptocorrectodelamisma(DEGNI).
Por talrazn,lainterpretacin segnla cual la modalidad de compraventa de
bienfuturoqueesconmutativayaleatoriaesunamodalidadintermediaentrela
"empto re speratae"y la "empto spei" no es correcta por lo cual puede
concluirse inobjetablemente que la interpretacin correcta de la norma bajo
comentarioconsisteenqueestaregulalaUemptoresperatae".
LainterpretacindelARTCULO1535delCdigoCivilperuanoesentoncesas
desimple.Consisteenquecomoelconceptocorrectode"emptoresperatae"
es el concepto conmutativoaleatorio y la modalidad de compraventa de bien
futuro que regula esta norma es conmutativa y aleatoria, el ARTCULO 1535
del Cdigo Civil peruano regula entonces la "empto re speratae". Esta
interpretacin resulta inobjetable, adems, por encontrarse refrendada por la
Exposicin de Motivos de esta norma. As, en dicha exposicin el legislador
afirma lo siguiente: "El caso regulado en este ARTCULO difiere del
contemplado en el ARTCULO anterior, pues si hay certidumbre respecto de
que el bien (cosa o derecho) existir, resulta incierto no solo el momento en
que el bien llegue a tener existencia sino tambin la cuanta y calidad que
tendrelbiencuandoexista(emptoresperatae)"(3l.
La parte conmutativa de esta modalidad de compraventa de bien futuro est
referidaalaexistenciadelbien,mientrasquelapartealeatoriaestreferidaa
la cuanta y calidad del mismo. Esto significa que el rgimen condicional que
estanormaimponealcontratoabarcasololaexistenciadelbien,loquehace,
pues, que el contrato sea conmutativo en cuanto a esta situacin. Y como el
rgimencondicionalnoabarcalacuantanilacalidaddelbien,ellohacequeel
contrato no sea conmutativoen cuanto aestas dos situaciones, sino aleatorio
encuantoaellas.
Asimismo,respectoalrgimencondicionalqueimponeestanormaala"empto
re speratae" debe advertirse que se trata de una "condcto urs". De tal
manera que es una condicin suspensiva legal y no voluntaria, pues es el
ARTCULO 1535 del Cdigo Civilperuanoel quelaintroduce ala "empto re
speratae"y no la voluntad de las partes. Por tal razn, esta condicin
suspensiva, por ser legal, no es un elemento accidental o accesorio de esta
modalidad de compraventa de bien futuro sino, por el contrario, es un

elementoesencialynaturaldelamisma.
Resulta claro advertir tambin, entonces, que el ARTCULO 1535 del Cdigo
Civil peruano adopta la teora o rgimen condicional de la "condcto urs",
resultando,enconsecuencia,unaciertolodispuestoporestanormaencuanto
adichorgimen.
(3) OE LA PUENTE Y LAVALLE. Manuel. "Exposicin de Motivos y comentarios". En:
REVOREDO,Delia(compiladora)."CdigoCivil.ExposicindeMotivosycomentarios".T.VI.
Lima,1988,p.207.
DOCTRINA
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Exposicin de Motivos y comentarios.
En:
comentarios. Tomo VI. Lima, 1988 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. La
compraventa de bien futuro. En: "Ius et Veritas". Revista editada por
estudiantesdelaFacultaddeDerechodelaPontificiaUniversidadCatlicadel
Per. N"15. Lima DEGNI, Francesco. La compraventa. Editorial Revista de
DerechoPrivado.Madrid,1957LPEZDEZAVALA,Fernando.Teoradelos
contratos: parte especial. Tomo 1. Victor P. De Zavala. Buenos Aires, 1976
TORRESMNDEZ,Miguel.Estudiossobreelcontratodecompraventa.Tomo
11.Grijley.Lima,2002.
COMPRAVENTADEESPERANZAINCIERTA
ARTCULO1536
EnloscasosdelosARTCULOS1534y1535,sielcompradorasumeelriesgo
de la existencia del bien, el vendedor tiene derecho a la totalidad del precio
aunquenollegueaexistir.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1410,1434,1435,1534,1535
Comentario
MiguelTorresMndez
Comotextualmenteloestablece,estanormaregulaelsupuestoenelcualsolo
unadelaspartescontratantesesfaqueasumeelleaoriesgodelaexistencia
fsica del bien futuro. Dicha parte es la que quiere adquirir fa propiedad del
bien.Estesupuestocontractualdecompraventadebienfuturonoesotroque
eldela"emptiospei".
Sonvariaslasconclusionesquepuedenobtenersedeestanorma,apartedela
principal,yadestacada,dequeregulaala"emptiospei".
En primer lugar, la norma bajo comentario tipifica a la "emptio spei" como
modalidaddecompraventadebienfuturo.Comosesabe,lanaturalezajurdica
deestecontratodependedelconceptoquelegislativamenteseadoptesobreel
mismo. Uno de estos conceptos es eldela"emptio spei" como modalidad de
compraventa de bien futuro. Por consiguiente, lo que hace el Cdigo Civil
peruano a travs de esta norma es adoptar legislativa mente este concepto,
considerandoala"emptiospei"comounamodalidaddecompraventadebien
futuroestoes,ledanaturalezajurdicadecompraventaespecial.
Esta situacin produce como principal consecuencia quela "emptiospei" sea,
excepcionalmente, una compraventa aleatoria. Como se sabe, una de las
caractersticas esenciales de la compraventa es la conmutatividad. De tal
manera que el Cdigo Civil peruano al tipificar a la "emptio spei" como una
compraventa, est admitiendo excepcionalmente que existe una especie o
clasedecompraventaquenoesconmutativa,sinoaleatoria.Debedestacarse
tambin, al respecto, que este es el nico caso en que el Cdigo admite la
figuradeunacompraventaaleatoriadeahsucarcterexcepcional.
Ensegundolugar,resultaclaroadvertirqueelhechodequeelcompradorsea
el nico que asume el riesgo de la existencia del bien, produce como
consecuencia que la obligacin de transferencia de propiedad del mismo no
sea producida an mientras que la obligacin de pago del precio s es
producida. Esta situacin es demostrativa entonces del rgimen condicional
parcial al que se encuentra sometida la "emptio spei" al no producirse solo la
obligacin de transferencia de propiedad, la cual solo es una parte de la
relacin obligatoria y siendo esta relacin la mayora de los efectos jurdicos

queproduceestecontrato,ellosignificaqueunadeterminadasituacinjurdica
eslaqueimpidelaproduccindeesteefectojurdico.yestasituacinjurdica
noesotracosaqueelhechofuturoeinciertodelaexistenciafsicadelbien,lo
cual es, pues, una condicin suspensiva que afecta solo parcialmente a la
"emptiospei".Laproduccindelaobligacindepagodeprecio,queeslaotra
parte de la relacin obligatoria, es demostrativo tambin de que la condicin
suspensiva no afecta a toda la "emptio spei" pues este efecto jurdico s se
produceapesardelacondicinsuspensiva.
Finalmente,debedestacarsetambinquelaredaccininicialdelanormabajo
comentario no es correcta. Como se puede apreciar, esta norma hace
referencia a los ARTCULOS anteriores (1534 y 1535). Por tal razn, el
ARTCULO1536resultaraserunanormaderemisin.
Sin embargo, la naturaleza de norma de remisin que le da el Cdigo Civil
peruano al numeral bajo comentario, no es correcta debido a que los
ARTCULOS1534y1535,quesonlasnormasalascualessehaceremisin,
regulan otras modalidades de compraventa de bien futuro las cuales son la
"general" y la "emptio rei speratae", respectivamente. Estas otras dos
modalidades operan bajo un rgimen condicional total, razn por la cual son
totalmente distintas de la "emptio spei", como se demuestra en el estudio
correspondienteaestasdosnormas.
Debe advertirse, entonces, quelos ARTCULOS 1534, 1535 Y 1536, que son
lasnormasqueversansobrelacompraventadebienfuturoenelCdigoCivil
peruano, son ARTCULOS que regulan, cada uno de ellos, modalidades
distintas de esta clase de compraventa de tal manera que resulta totalmente
errneoquesehagaremisinentreellas.
DOCTRINA
TORRESMNDEZ,Miguel.Estudiossobreelcontratodecompraventa.Tomo
COMPROMISODEVENTADEBIENAJENO
ARTCULO1537
Elcontratoporelcualunadelaspartessecomprometeaobtenerquelaotra
adquieralapropiedad deunbien queambas saben que es ajeno, serige por
losARTCULOS1470,1471Y1472.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.948.950,951,1470,1471,1472,1538,1539,1540
Comentario
1.
Introduccin
El tema de la compraventa de bien ajeno ha sido tratado en el Cdigo Civil
peruano de 1984 siguiendo un mtodo original, que difiere del adoptado por
otros ordenamientos legales. Creo que ello obedece a una idea central que
ilumina todo el sistema: solo hay compraventa de bien ajeno cuando el
vendedorseobliga,comotal,atransferiralcompradorlapropiedaddelbien.
Ello requiere, quiz, una explicacin previa. En principio, es posible que una
personaadquieraporcompraventalapropiedaddeunbienpertenecienteaun
tercero por dos vas: 1) obteniendo el vendedor que el verdadero dueo
transfiera directamente el bien al comprador y 2) adquiriendo el vendedor el
bienytransfirindololalcomprador.
Elcodificadorperuanohaoptadoconscientementeporlasegundasolucin,de
tal manera que no se considera compraventa de bien ajeno el acto jurdico
mediante el cual el verdadero dueo transfiere, a instancias del vendedor, la
propiedaddelbiendirectamentealcomprador.
Otraideaquegobiernaelrgimenperuano,adiferenciadevariosotros,esque
elcompradornodebeconocerqueelbienesajeno.
A la luz de estas ideas se ha desarrollado un sistema heterodoxo, que est
orientadoadistinguirclaramentelacompraventadebienajenodeotrasfiguras
similares, que a veces la doctrina confunde con ella, pero que, en realidad,
tienen caractersticas propias. Conviene, antes de entrar al anlisis de las
normaspertinentes,conoceralgunasnocionesprevias.
2.
Conceptodebienajeno
Nobastadecirqueesbienajenoelquenopertenecealvendedor.Espreciso
que,adems,renalossiguientesrequisitos:
a)
Queseaunbienciertoeindividualmentedeterminado
b)
Quepertenezcaenpropiedadaotrapersona
c)
Queelvendedorobreennombreyporcuentapropios
d)
Queelvendedorcarezcadelderechodedisposicinsobreelbien(1l.
3.
Diversossistemasdeventadebienajeno
Nos diceFernndezde Villavicencio(2) quesuele considerarse clave sobrela
validezdelaventadecosaajenaenRomaelpasajedelDigesto18,1,28(Ulp.
41adSAP.):"Nohaydudaquepuedeenajenarseunacosaajena,porquehay
en este caso compraventa pero la cosa puede ser quitada al comprador. En
realidadeselnicotextoqueafirmalavalidezdelaventadecosaajenaypor
ellomuycitadocomopruebaindiscutiblequepretendeacabarcualquierdudao
polmicasobreestetema".
Esto es consecuencia del carcter meramente obligacional de la Uemptio
venditionromana,"esdecirqueporelsolohechodecelebrarseelcontratono
se transmita ningn derecho real sobre la cosa objeto de la venta. No se
desconoce que la emptio venditio tena finalidad traslativa, es decir, estaba
destinada a transmitir la propiedad de la cosa al comprador, pero lo que se
quiere recalcar es que este efecto no se produca por la sola celebracin del
contrato: se requera, adems, que se produjera modo traslativo idneo
(mancipatio,iniurecessio,traditio)'(3).
En estas condiciones, no exista en Roma inconveniente conceptual alguno
para la compraventa de cosa ajena, desde que el vendedor simplemente se
obligabaa transferir alcompradorla propiedad de una cosa,aunque no fuera
propia, si es que posteriormente poda adquirirla de su verdadero dueo y
transferirlaalcomprador.
(1) LANGLE Y RUBIO, Emilio. "El contrato de compraventa mercantil". Bosch Casa Editorial,
Barcelona,1958,p.l44.
(2)FERNNDEZDEVILLAVICENCIOLVAREZOSSORIO,MaradelCarmen."Compraventa
decosaajena".
JosMaraBoschEditor.Barcelona,p.20.
(3)WAYAR,EmestoC."Compraventaypermuta".EditorialAstrea.BuenosAires,1984,p.199.
Sin embargo, este sencillo sistema de compraventa obligacional, tan fcil de

comprenderporlosconocedoresromanosdelDerecho,sevioprogresivamente
perturbado por la difusin de las ideas de Grocio y Puffendorf sobre la
necesidad de dar mayor relevancia al consentimiento contractual hacindolo
suficiente para la transmisin del dominio sin necesidad de otro requisito
adicional. Estas ideas fueron acogidas por importantes jurisconsultos
franceses, entre los que cabe citar a Loysel, Domat y Ricard(4) y, aunque
combatidas tesoneramente por Pothier (5) quien sostena que el contrato de
venta no transfera la propiedad sino obligaba al comprador con respecto al
vendedor a hacerle adquirir libremente una cosa a ttulo de propietario se
plasmaron en el sistema del Cdigo Napolen relativo a la transmisin de la
propiedadporcontrato.Consecuencialgicadeestesistema,querequeraque
elvendedorfuerapropietariodelacosamateriadelaventa,fueladeclaracin
de la nulidad de la venta de cosa ajena contenida en el ARTCULO 1.599 de
dichoCdigo.
PiensaFernndezdeVillavicencio(6)quehay,sinembargo,razonesfundadas
paracreerquenofueeseelnicomvildelestablecimientodelanulidaddela
ventadecosaajena."Tuvoalparecergranaceptacinenlapocalaidea,que
ya estuviera presente en el Derecho Romano vulgar, de que es este un

contratoabsurdo,anormal,contrarazn,contrarioalasbonosmoresyquela
nulidad tiene carcter de sancin a una accin inmoral, a un acto que se
supone dirigido a despojar de una cosa a su verdadero propietario. Una tesis
tosca, poco aceptable desde el punto de vista jurdico y rechazada por la
doctrina actual, pero de influencia no desdeable en la aparicin del
ARTCULO 1.599, que tantas dificultades ha trado a la doctrina y
jurisprudenciafrancesas".
En Alemania se abandon definitivamente el sistema romano clsico de
transmisin, distinguiendo el BGB entre negocios de obligacin y negocios
realesdedisposicin,reconociendoaestosunaeficaciajurdicaindependiente
yabstractarespectodelabasejurdicaquelosmotiva.
Encuantoalaposibilidaddelaventadelacosaajena,apesardequenohay
ningn ARTCULO del BGB que se ocupe del tema, es una cuestin que no
plantea problema alguno. Dado el carcter obligacional del contrato, es
perfectamente posible una tal venta. El poder de disposicin sobre la cosa
vendidaesrequeridosoloenelmomentodelatransmisinencumplimientodel
contrato. En consecuencia, cualquier persona capaz para contratar puede
vender,enprincipio,nonicamentelascosasyderechospropios,sinotambin
lospertenecientesauntercero(7).
El sistema espaol es el del ttulo y el modo, que est articulado en la
existencia de un ttulo apto para transferirla propiedad yenla de un modo de
adquisicin.
(4)FERNNDEZDEVllLAVICENCIOlVAREZOSSORIO,MarladelCannen.Op.cit.,p.38.
(5) POTHIER, RobertJoseph. Tratado de los contratos. Tomo 1. Editorial Atalaya. Buenos
Aires,1948,p.7.
(6)FERNNDEZDEVllLAVICENCIOLVAREZOSSORIO,MaradelCannen.Op.cit.,p.41.
(7)FERNNDEZDEVllLAVICENCIOLVAREZOSSORIO,MaradelCarmen.Op.cit.,p.71
Estesistemanorequieremayorexplicacinporsertambinelnuestro,queha
sido materia de tantos estudios doctrinales. Cabe solo mencionar que la
doctrina espaola se encuentra dividida respecto a la validez de la
compraventa de cosa ajena. Castn(B) hizo en 1949 un interesante recuento
delosautoresqueestnencontrayafavordeestavalidez,citandoentrelos
primeros a Manresa, Muscius Scaevola, De Diego y Borrel y entre los
segundosaTrias,Menndez,Gayoso,PrezGonzalesyAlguer,RocaSastrey
Garrigues.Ladoctrinaespaolamsmoderna,enlaquecabesituaraAlonso
(1972),GarcaCantero(1980),RodrguezMorata(1990),RubioGarrido(1993)
yFernndezdeVillavicencio(1994),sepronunciaporlavalidezdelaventade
cosaajena.
En Italia se ha seguido un rgimen mixto, pues si bien adopta el sistema
francs de la compraventa traslativa del dominio, dispone en su ARTCULO
1.478quesialmomentodelcontratolacosavendidanoeradepropiedaddel
vendedor, este est obligado a procurar la adquisicin al comprador. Por lo
tanto, se sienta el criterio romano dela validez y eficacia dela venta de cosa
ajena,peronosehacedependerestasolucindelhechodequeelvendedor
estonoobligadoatransmitirlapropiedaddelacosa,sinoporlanicarazn
deserlaventadecosaajenauncontratomeramenteobligacional.
El sistema argentino es realmente curioso, pues, por un lado, el ARTCULO
1177delCdigoCivildice:"Lascosasajenaspuedenserobjetodecontratos"
de otrolado, elARTCULO1329 del mismo Cdigo expresalo contrario:"Las
cosasajenasnopuedenvenderse".Ladoctrinaargentina,entrequienescabe
citaraBorda(9)yWayar10),resuelveesteabstrusoproblemapronuncindose
afavordelavalidezdelaventadecosaajena.
Me he referido a los sistemas romano, francs, alemn, espaol, italiano y
argentino por serlos que tienen mayor difusin ennuestro medio ypor haber
influido, de una manera u otra, en la elaboracin del sistema peruano. En
cuantoaestesistema,cuyaoriginalidadyahedestacado,loirdesarrollando
enelcursodelpresentetrabajo.
4.
Validezdelacompraventadebienajenoenelsistemaperuano
Segnelinciso2)delARTCULO1409delCdigoCivil,laprestacinmateria
delaobligacincreadaporelcontratopuedeversarsobrebienesajenos.
(8) CASTN TOBEAS, Jos. "Derecho Civil espaol, comn y toral". Tomo IV. Instituto
EditorialReus.Madrid,1969,p.79.
(9) BORDA, GuillermoA. "Manual de contratos'. Editorial Perrot. Buenos Aires, 1973, p. 187.
(10)WAYAR,ErnestoC.Op.cit.,p.211.
Quedaasabierta,enprincipio,laposibilidaddequesecelebrencontratosde
compraventa de bienes ajenos. Sin embargo, surgen insospechadas
dificultadesdebidasalmodocomosetransfierelapropiedaddelosbienes.
De acuerdo con el ARTCULO 1529 del Cdigo Civil, por la compraventa el
vendedor se obliga a transferir la propiedadde un bien al comprador y este a
pagarsuprecioendinero.
Obsrvese que, a diferencia de los sistemas francs e italiano, el contrato de
compraventa en el Per no transfiere la propiedad de un bien, sino que se
limitaacrearlaobligacindetransferirsupropiedad.
El ARTCULO 947 dispone que la transferencia de propiedad de una cosa
mueble determinada se efecta con la tradicin a su acreedor, salvo
disposicin legal diferente. Por su parte, el ARTCULO 949 establece que la
sola obligacin de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor
propietariodel,salvodisposicinlegaldiferenteopactoencontrario.
Enelcasodelosbienesmueblesnohaydificultadparaquesecelebreenun
momentodadoelcontratodecompraventadeunbienajenoyquedentrodeun
lapso,quepermitaalvendedoradquirirlapropiedaddelbiendesuverdadero
dueo, efecte la entrega del bien al comprador, con lo cual habr quedado
perfeccionadalatransferenciadelapropiedad.
Tratndosedebienesinmuebleslascosasnosontansencillas,puescomoel
contrato de compraventa crea la obligacin de transferir la propiedad, la
aplicacin del ARTCULO 949 determinar que la propiedad del bien se
transfieraalcompradorsinsolucindecontinuidad.
Comoalcelebrarselacompraventaelvendedornoespropietariodelbien,no
podrtransferirestapropiedadalcomprador,frustrndoseaslafinalidaddela
compraventa.
Por ello, para que funcione el sistema se requiere que el contrato de

compraventaestsujetoaunplazosuspensivoinicial,quepermitaalvendedor
adquirirdentrodetalplazolapropiedaddelbien,afindequeestedejedeser
ajeno,ypuedaelvendedorcumplirsuobligacindandounbienpropio.
En los sistemas francs e italiano, donde la compraventa es traslativa de la
propiedad,elaplazamientodelatransmisindeldominioseconsideracomoun
requisito para la validez de la venta de cosa ajena. En tal sentido Degni(11)
dicequeelARTCULO1.479delCdigoCivilitaliano(quefacultaalcomprador
a pedir la resolucin del contrato si, cuando lo ha concluido, ignoraba que la
cosa no era de propiedad del vendedor) no puede tener otro significado sino
queesnulalaventadecosaajena,solocuandoenlaintencindelaspartesla
transmisin de la propiedad de la cosa deba ser un efecto simultneo a la
conclusin del contrato. Pero en los dems casos, esto es, cuando de la
naturalezamismadelacosavendidaresultaquelaintencindelaspartesera
que el vendedor asumiesela obligacin de proporcionar al compradorla cosa
vendida o de transmitirle ms tarde la propiedad, como cuando tal intencin
resultedelamismaconvencinoexplcitamente,otambindemodotcito,es
perfectamentevlida.
(11) DEGNI, Francesco. O La compraventa". Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid,
1957,p.143.
Piensoquesibienelsistemaperuanodecompraventadetodaclasedebienes
essiempreobligacional,enelcasodelacompraventadebienesinmueblesla
situacin,sibiennoesigual,esbastanteparecidaalacompraventadebienes,
seanmueblesoinmuebles,enelsistemaitaliano,porlocuallaexposicinde
Degniesaplicablealcasodelacompraventadebienesinmueblesajenosenel
sistemaperuano.
Cabraahorapensarqueelvendedorpuedecumplirsuobligacinlograndoque
elverdaderodueotransfieradirectamentelapropiedaddelbienalcomprador,
pero debe tenerse presente que, por definicin, el vendedor se obliga a
transferir la propiedad del bien, de tal manera que solo l, a ttulo personal,
puedehacerlo.
En efecto, el contrato de compraventa es obligacional, o sea que crea la
obligacin de transferir la propiedad del bien. Esta obligacin la asume el
vendedoranombrepropioydebesercumplidatambinanombrepropio,detal
manera que debe ser l, y no otro, quien debe efectuarla transferencia. Para
esteefecto,elvendedordebeadquirirlapropiedaddelbienparatransferirla,a
su vez, al comprador. En otras palabras, el vendedor asume frente al
comprador un compromiso a firme de dar un bien propio, aun cuando al
momentodecelebrarseelcontratodecompraventanolosea.
Es interesante citar al respecto la opinin de Prez Gonzales y Alguer12),
quienes dicen que "hay que entender que la obligacin asumida por este (el
vendedor),deentregarunacosaqueenelmomentodecelebrarelcontratono
le pertenece, presupone la obligacin de adquirirla previamente para que sea
posibleentregarlaensudaalcomprador".
Estasituacindalugaraque,correlativamente,elcompradordebaignorarque,
almomentodecelebrarseelcontrato,elbiennopertenecealvendedor, pues
hay que tomar en consideracin que estamos en presencia de un contrato de
compraventa en virtud del cualel vendedorse obliga atransferirla propiedad

delbienynoaprocurarestatransferencia.
(12) PREZ GONZALES, Bias y ALGUER, Jos. En: Notas a ENNECCERUS, Ludwig y
LEHMANN,Heinrich."Derechodeobligaciones".Tomo11,Volumen11.BoschCasaEditorial.
Barcelona,1966.p.33.
Sedesnaturalizaraelcontratodecompraventasielcompradorsupieraqueel
vendedor no se est obligando realmente a transferirle la propiedad del bien,
sinosoloaprocurarqueunterceropermitaestatransferencia,puesestaramos
frenteauncontratodistinto,comoeslapromesadelaobligacinodelhecho
deuntercero.
Sobre este particular dice Ferri(13) que el conocimiento que tuviera el
comprador de la "ajenidad" de la cosa puede, desde un punto de vista
estructural, manifestarse de modos diversosy dar lugar a toda una articulada
seriedefenmenos,nonecesariamentereconduciblesalfenmenodelaventa
decosaajena.Entreestosfenmenoscitalahiptesisdelapromesadelhecho
detercero.
El desconocimiento por parte del comprador de la ajenidad del bien justifica
que, como se ver ms adelante, si despus de celebrado el contrato de
compraventa el comprador se entera que el bien no pertenece al vendedor
puedeoptarporrescindirelcontrato.
Para la mejor comprensin del problema conviene precisar que la ignorancia
del comprador de que el bien es ajeno al vendedor, no significa
necesariamenteelconocimientoporelcompradordequeelbienperteneceal
vendedor,sinonicamenteunasituacininciertasobrelapropiedaddelbien,el
cualpuedeperteneceronoalvendedor.
Envirtuddelasconsideracionesanteriormenteexpuestas,puedellegarseala
conclusindequeenelsistemaperuano,elaboradosobrelabasedequesolo
hay compraventa de bien ajeno cuando el vendedor se obliga, como tal, a
transferir al comprador la propiedad del bien y que el comprador no debe
conocerqueelbienesajeno,esvlidalacompraventadebienajeno.
5.
ElsentidodelARTCULO1537delCdigoCivil
El ARTCULO 1537 establecelo siguiente:"El contrato por el cual unadelas

partessecomprometeaobtenerquelaotraadquieralapropiedaddeunbien
queambas
sabenqueesajeno,serigeporlosARTCULOS1470,1471Y1472". .
Seacabadeverqueunadelasideasquegobiernanelsistemaperuanosobre
lacompraventadebienajenoesqueelcompradornodebeconocerqueelbien
esajeno.
(13)FERRI,GiovanniB."Lavendila".En:"TronaradiDiriltoPrivara".Volumen11,Tomo111,
dirigidoporPietroRescigno.
UnioneTipograficoEdilriceTorineseUTET.Torino,1984,p.237.
Larazndeserdeestesistemaes,comoloheexpresadoenotrotrabajo(14),
precisar que la compraventa de bien ajeno presupone necesariamente que el
vendedor,noobstantesaberqueelbienesajeno,seobligueanombrepropio
a transferir al comprador la propiedad del bien y que, para cumplir esta
obligacin,debaadquirirlodelverdaderodueo,nosiendo,porlotanto,venta
debienajenoaquellaenlaqueelvendedormanifiestanoserdueodelbieny,
no obstante, se obliga a que pasea ser depropiedad del comprador. Con tal
finalidad, el ARTCULO1537establece queel contrato por el cual una delas
partessecomprometeaobtenerquelaotraadquieralapropiedaddeunbien
queambaspartessabenqueesajenoserigeporlasreglasdelapromesade
la obligacin o del hecho de un tercero, que es un contrato distinto al de
compraventadebienajeno.
Enefecto,tomandoenconsideracinqueelsistemaperuanodetransmisinde
la propiedad es el del ttulo y el modo si bien el modo de ambos contratos
puedasersimilar,osealaentregaalcompradordelbien,elttuloesdistintoen
cadaunodeellos,puesenelprimeroeslapromesahechaporelpromitenteal
promisariodelactodeunterceroyenelsegundoeslaobligacindetransferir
lapropiedadasumidaporelpropiovendedorfrentealcomprador.
Noesposiblequeelcompradorcelebreuncontratodecompraventa,quepor
su naturaleza contiene la obligacin a firme del vendedor de transferirle la
propiedaddelbien,sisabequeelvendedorsoloseestobligando,enrealidad,
a gestionar que un tercero le transmita el bien para entregarlo luego al
comprador. Solo si el comprador ignora tal situacin celebra el contrato con
buenafe.
Por estas razones, el sistema peruano sobre compraventa de bien ajeno,
apartndose de otros sistemas extranjeros sobre el mismo tema, ha
consideradoconvenientedejarclaramentedemanifiestoqueparaquesetrate
ciertamentedetalcontrato,serequierequeelcompradorignorequeelbienno
pertenece al vendedor y, con esa finalidad, el codificador ha redactado el
PuedeparecerextraoqueesteARTCULO,queversasobreuncontratoque
noesdecompraventa,figureenelTtuloIdelaSeccinSegundadelLibroVII
del Cdigo Civil, que se refiere al contrato de compraventa. La razn de esta
ubicacin se encuentra, exclusivamente, en un propsito didctico, esto es
poner claramente de manifiesto, antes de tratar sobre el contrato de
compraventadebienajeno,queelcontratoreguladopordichoARTCULOno
esunodeestaclase,sinounoinnominadosujetoaunrgimendistinto,como
eselrgimendelapromesadelaobligacinodelhechodeuntercero.
(14)DELAPUENTEYLAVALLE.Manuel.Elcontratoengenera'".Tomo111.FondoEditorial
delaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,1996,p.440.
Radicando la originalidad del sistema peruano en que el comprador debe

ignorar que el bien no pertenece al vendedor, se ha querido destacar, antes
que nada, que si el comprador conoce estehecho al momento de celebrar el
contrato,estecontratonoesdecompraventadebienajeno.
El autor peruano Castillo(15) ha opinado que es innecesaria la inclusin del
ARTCULO 1537 en el Cdigo Civil, pues bastaba con los ARTCULOS
relativosalapromesadelaobligacinodelhechodeuntercero.
Convieneestudiarcontodointersestaopininporprovenirdeunexpertoen
lamateria,quehaescritounlibroqueversaprecisamentesobreloscontratos
sobrebienesajenos.
Los ARTCULOS 1470,1471 Y 1472 del Cdigo Civil tienen la siguiente
redaccin:
"ARTCULO1470.Sepuedeprometerlaobligacinoelhechodeuntercero,
concargodequeelpromitentequedeobligadoaindemnizaralotrocontratante
si el tercero no asume la obligacin o no cumple el hecho prometido,
respectivamente".
"ARTCULO 1471. En cualquiera de los casos del ARTCULO 1470, la
indemnizacinacargodelpromitentetieneelcarcterdeprestacinsustitutoria
delaobligacinodelhechodeltercero".
"ARTCULO 1472. Puede pactarse anticipadamente el monto de la
indemnizacin".
Debedestacarse,enprimerlugar,quelapromesadelaobligacinodelhecho
de un tercero es un contrato. Ello se deduce no solo de la ubicacin de los
citadosARTCULOSenlaSeccincorrespondientealoscontratosengeneral,
sino tambin porque el ARTCULO 1470 identifica al promisario o estipulante
comoel"otrocontratante",oseacomounadelaspartesdeuncontrato.
(15) CASTILLO FREYRE, Mario. "Los contratos sobre bienes ajenos". Consejo Nacional de
CienciasyTecnologa.Lima,1990,p.165.
No es este el lugar adecuado para tratar in extenso sobre la promesa de la

obligacinodelhechodeuntercero,porlocualmevoyalimitaraexponerlo
que,enmiopinin,essuesquema:
a)
El promitente y el promisario celebran la promesa, que es un contrato
quepuedeserconprestacionesrecprocas,conprestacionesautnomasocon
prestacinunilateral.
b)
Unadelasobligaciones,porlomenos,queasumeelpromitentefrenteal
promisario es la obligacin principal de medios, en virtud de la cual se
comprometeaactuarconladiligenciaordinariarequeridaafindepersuadiral
terceroparaqueasumaunaobligacinfrentealpromisarioocumplaunhecho
ensufavor,loqueenadelantesellamar"lapromesadelhechoajeno".
c)
Si el promitentepersuade al tercero, quedar cumplida supromesa del
hechoajeno.
d)
Si el promitente no persuade al tercero, deber ejecutar a favor del
promisario una determinada prestacin accesoria o sustitutoria, que se
precisarenlapromesa.
e)
Si el promitente no acta con la diligencia ordinaria requerida en el
cumplimiento de su obligacin principal o en la ejecucin de la prestacin
sustitutoria,deberindemnizaralpromisariolosdaosyperjuiciosqueconello
cause.
f)
Si la promesa del hecho ajeno no se cumple por imposibilidad del
tercero, el promitente queda liberado de su obligacin principal y de su
prestacinsustitutoria,sinresponsabilidadalguna.
Puede observarse que el mecanismo de este contrato parte de la obligacin
principaldemedios(hacerloposibleperosingarantizarelresultado)asumida
por el promitente de intentar persuadir al tercero para que asuma una
obligacinfrentealpromisariooejecuteunhechoensufavor,comopodraser
transferirlelapropiedaddeunbiensuyo.
Estaeslanicaobligacinprincipaldelpromitenteenelcontratodepromesa
de la obligacin o del hecho de un tercero. El promitente no se obliga a
persuadiralterceroparaqueasumaunaobligacinoejecuteunhechoafavor
delpropiopromitente.
El ARTCULO 1537 del Cdigo Civil cubre una situacin ms amplia pues
comprende tambin la transferencia de la propiedad del bien hecha por el
tercero a favor del promitente, lo que permitir a este retransferirla al
promisario,posibilidadquenoestcontempladaenelcontratodepromesade
la obligacin o del hecho de un tercero. Se trata, en realidad, de un contrato
innominado, o mejor dicho atpico, esto es que no tiene una disciplina legal
propia.
Paramayorclaridadpermtasemepresentarunejemplo.Envirtuddelcontrato
a que se refiere el ARTCULO 1537, "A" se compromete a obtener que "B"
adquieralapropiedaddeunautomvilqueambossabenquepertenecea"C".
Puesbien,esteresultadosepuedeobtenerdedosmanerasdistintas.Unade
ellas es que "A" gestione ante "C" que este transfiera a "B" la propiedad del
automvil (que es el caso de la promesa de la obligacin o del hecho de un
tercero), y que tenga buen xito en su gestin. La otra manera es que "A"
gestione ante "C" que este transfiera directamente al propio "A" la propiedad
delautomvil,quetengabuenxitoensugestinyque,porello,est"A"en
aptituddetransferira"B"lapropiedaddelautomvil.
Enamboscasoslaobligacinde"Anesgestionar(obligacindemediosyno
de resultado) ante "Cn la obtencin de la transferencia a "sn de la propiedad
delautomvil,oseaquedependedelbuenxitodelagestinde"Anque"sn
adquieralapropiedaddelautomvil.
En estas condiciones, resulta adecuado que en ambos casos, debido a la
similitud de las obligaciones del promitente se apliquen las mismas reglas,
tantomscuantoqueestasreglasseencuentranclaramentedesarrolladasen
los ARTCULOS que versan sobre el contrato de promesa de la obligacin o
del hecho de un tercero. Este contrato es tan obligatorio como el contrato de
compraventayvelamuyefectivamentelosinteresesdelcomprador.
LasolaexistenciadelTtuloXIdelaSeccinPrimeradelLibroVIIdelCdigo
Civil no es suficiente, pues, para resolver el problema que plantea el
ARTCULO1537delmismoCdigo.
Hastaahorasehacontempladolahiptesisdequeambaspartescontratantes,
oseaelpromitenteyelpromisario,sabenqueelbienesajeno.Quocurresi
soloelpromisariolosabeyelpromitenteloignora?
Pienso que en tal caso, muy poco comn, se estara en presencia de un
contratodecompraventa(porqueelvendedorcreeraqueestabavendiendoun
bienpropio)susceptibledeanulacinporerrordelvendedor.
DOCTRINA
Tomo 11. Gaceta Jurdica Editores. Lima, 1996 BlANCA, C. Mximo. La
vendita e la permuta. Unione TipograficoEditrice Torinese UTET. Torino,
1972 BORDA, Guillermo A. Manual de contratos. Editorial Perrot. Buenos
Aires, 1973 CAPOZZI, Guido. Dei singoli contratti. Giuffre Editore. Milano,
1988 CASTN TOBEAS, Jos. Derecho Civil espaol, comn yforal. Tomo
IV. Instituto Editorial Reus. Madrid, 1969 CASTILLO FREYRE, Mario. Los
contratos sobre bienes ajenos. Consejo Nacional de Ciencia y Tecnologa.
Lima, 1990 CASTILLO FREYRE, Mario. El bien materia del contrato de
compraventa. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
Lima, 1992 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general.
Tomo111.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,
1996 DEGNI, Francesco. La compraventa. Editorial Revista de Derecho
Privado. Madrid, 1957 FERNNDEZ DE VILLAVICENCIO LVAREZ
OSSORIO,MaradelCarmen.Compraventadecosaajena.JosMaraBosch
Editor.BarcelonaFERRI,GiovanniB.Lavendita.En:TronaradiDirittoPrivara.
Volumen 11, Tomo 111, dirigido por Pietro Rescigno. Unione TIpografico
EditriceTorineseUTET.Torino,1984LANGLEYRUBIO,Emilio.Elcontratode
compraventa mercantil. Bosch Casa Editorial, Barcelona, 1958 LUZZATO,
Rugiero. La compraventa. Instituto Editorial Reus. Madrid, 1953 PEREZ
GONZALES, Bias y ALGUER, Jos. En: Notas a ENNECCERUS, Ludwig y
LEHMANN, Heinrich. Derecho de obligaciones. Tomo 11, Volumen 11. Bosch
Casa Editorial. Barcelona, 1966 POTHIER, Robert Joseph. Tratado de los
contratos.Tomo1.EditorialAtalaya.BuenosAires,1948WAYAR,ErnestoC.
Compraventaypermuta.EditorialAstrea.BuenosAires,1984.
JURISPRUDENCIA
"La ley permite la compraventa sobre cosa ajena, siempre que el comprador
conozcaesasituacin,encuyocasoelvendedorseobligaporuntercero(...)
Fueradeestascircunstancias,laventadecosaajenaesundelitotipificadoen
elinciso 4 o del ARTCULO 19 r del Cdigo Penal y denominado estelionato,
porloqueconstituyeunactoilcito".
(Cas.N101797Puno,SalaCivildelaCorteSuprema.ElPeruano,10/12/98,
p.2207)
"Las normas de los ARTCULOS 1537, 1539 Y 1541 del Cdigo Civil, que
regulan la compraventa de un bien ajeno, no sanconan con nulidad o
anulablidaddchocontrato,sinoqueleotorganalcompradorlaposibilidadde
rescindirlocuandoestenohayaconocidoqueelbieneraajeno.Snembargo,
dichas normas se refieren a la relacin jurdica entre comprador y vendedor,
pero no contemplan la posicin del propietario, quien se encontrara en la
facultaddeinvocarlanulidaddelcontrato,todavezquelaventadeunbienpor
parte de quien no detenta su propiedad ni posee facultades para venderlo,
convierte al objeto de dicho contrato en uno jurdicamente imposible, y
contraviene las normas de orden pblico al atentar contra el derecho
fundamentalalapropiedad,deconformidadconlosincisos3y8delnumeral
219delacotadoCdigo".
(Cas. N 137699Hunuco. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
2006.GacetaJurdicaS.A.)
"Noconstituyeunaventadebienajenosielvendedorsoloseobligaatransferir
lapartedelbiendelaqueespropietario,porendenoestobligadoaentregar
sumaalgunaporelprecioquehayatenidoquepagarelcompradorporadquirir
elrestodelbien".
(Cas. N 12762000Lambayeque. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial

"Sibienunaescriturapblicapuedeacreditarquelatraslacindedominiodel
vehculo automotor a favor del tercerista se realiz cuando el bien haba
quedadodesafectadodelamedidacautelar,tambinloesquesilaresolucin
judicialqueordensudesafectacinnohabaquedadofirmeybajosucuenta,
costo y riesgo, el tercerista celebr la transferencia con el poseedor del bien,
porloquenopuedealegareldesconocimientodelasituacinjuridicadelbien,
silatarjetadepropiedaddelvehculoestabaanombredeotrapersona".
(Cas.N37212002Arequipa.Data20,000.ExploradorJurisprudencial2005
2006.GacetaJurdicaS.A.).
CONVERSIN DEL COMPROMISO DE VENTA DE BIEN AJENO EN

COMPRAVENTA
ARTCULO1538
EnelcasodelARTCULO1537,silapartequesehacomprometidoadquiere
despuslapropiedaddelbien,quedaobligadaenvirtuddeesemismocontrato
atransferirdichobienalacreedor,sinquevalgapactoencontrario.
CONCORDANCIAS:
e.e. arts.1529,1537
Comentario
SehavistoquelafinalidaddelARTCULO1537delCdigoCivilesqueunade
las partes (promitente) del contrato atpico a que se refiere dicho ARTCULO,
secomprometaaobtenerquelaotraparte(promisario)adquieralapropiedad
deunbien.Tambinsehavistoqueelloobedeceaque,siendoajenoelbien,
elpromitentenopuedetransferirsupropiedaddirectamentealpromisario.
Si por cualquier circunstancia el promitente adquiere la propiedad del bien
durante la vigencia del plazo suspensivo inicial a que est sujeto dicho
contrato, desaparece el obstculo que impeda al promitente transferir
directamente la propiedad del bien al promisario, por lo cual ha sido
convenienteestablecerquenoesnecesariocelebrarunnuevocontratocontal
fin, sino que el mismo contrato servir para obligar al promitente a efectuar
dichatransferencia.
Se ha tratado de dar diversas explicaciones a este fenmeno jurdico.
ComentandoelARTCULO1478delCdigoCivilitaliano,queestablecequeen
laventadecosaajenaelcompradorseconvierteenpropietarioenelmomento
enqueelvendedoradquierelapropiedaddeltitulardeella,diceBianca(1)que
setratadelaconvalidacindeundefectodelegitimacindelenajenante.
Estaexplicacinnoencuadraenelsistemaperuano,porcuantoelARTCULO
1537 de nuestro Cdigo Civil no contempla una hiptesis de venta de bien
ajeno,
(1) BlANCA, C. Mximo. "La vendita e la permuta". Unione TipograficoEdilrice Torinese
UTET.Torino,1972,p.654.
como s lo hace el ARTCULO 1478 del Cdigo Civil italiano, sino que se
aproxima ms a la promesa de laobligacin o del hechode un tercero, enla
cualelpromitentenoactanipretendeactuarennombreocomorepresentante
deltercero.
Entrenosotros,AriasSchreiberl2)noshabladeunfenmenodetransmutacin
automtica,queseacercamuchoalarealidad.
Por su parte, Castillo(3) considera, con muy buenas razones, que se trata de
unsupuestodenovacinlegaldelasobligacionescontenidasenelARTCULO
1537delCdigoCivil.
En otro trabajo(4) me he inclinado por denominar "conversin legal" a esta
transformacinautomticadelcontratoaqueserefiereelARTCULO1537,en
otrocontratoconobligacindetransferirlapropiedaddeunbienpropio.
SibienconvengoconCastilloenquelaexpresin"conversin"esutilizadapor
la doctrina para describirla transformacin judicialde unacto jurdico nulo en
otro vlido que tenga los mismos requisitos de esencia y forma, creo que no
hay inconveniente para utilizar esta misma expresin, agregndole la
calificacinde"'egal",parareferirsealatransformacinordenadaporlaleyde
uncontratoenotrocontratodistinto.
Enefecto,segnelDiccionariodelaLenguaEspaolaeltrmino"conversin"
significala accin y efecto de mudar o volver una cosa en otra. Por mandato
del ARTCULO 1538 del Cdigo Civil, se muda o cambia el contrato atpico
contemplado en el ARTCULO 1537 del mismo Cdigo en otro contrato,
tambinatpico,aptoparatransferirlapropiedaddelbien.Serealiza,pues,una
conversinlegaldeuncontratoenotro.
Estaconversinseproduceautomticamente,esdecirquenoserequiereun
nuevo acuerdo de voluntades de las partes sino que, con prescindencia de
ellas, la mudanza queda hecha. Es ms, como el ARTCULO 1538 establece
quenovalepactoencontrario,laconversinseefectaauncontralavoluntad
deloscontratantes.
En tal virtud, aplicando la teora del ttulo y el modo, el ttulo estara ahora
constituidoporelnuevocontratoaptoparatransferirlapropiedaddelbienyel
modoestaraconstituidoporlaentregadelbien,siestefueramueble,oporla
aplicacindelARTCULO949delCdigoCivil,sielbienfuerainmueble.
(2)ARIASSCHREIBERPEZET.Max."ExgesisdelCdigoCivilperuanode1984".Tomo11.
GacetaJuridicaEditores.Lima,1996,p.52.
(3)CASTILLOFREYRE,Mario."Elbienmateriadelcontratodecompraventa".FondoEditorial
(4)DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel."Elcontratoengeneral".Tomo111.FondoEditorial
delaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima.1996,p.441.
DOCTRINA
1972 BORDA, Guillermo A. Manual de contratos. Editorial Perro!. Buenos
Aires, 1973 CAPOZZI, Guido. Dei singoli contratti. Giuffr Editore. Milano,
1988CASTNTOBEAS,Jos.DerechoCivilespaol,comny(oral.Tomo
Volumen 11, Tomo 111, dirigido por Pietro Rescigno. Unione lipografico
Editrice Torinese UTET. Torino, 1984 LANGLE Y RUBIO, Emilio. El contrato
de compraventa mercantil. Bosch Casa Editorial, Barcelona, 1958 LUZZATO,
Rugiero. La compraventa. Instituto Editorial Reus. Madrid, 1953 PREZ
Casa Editorial. Barcelona, 1966 POTHIER, Roberl Joseph. Tratado de los
RESCISINDELCOMPROMISODEVENTADEBIENAJENO
ARTCULO1539
La venta de bien ajeno es rescindible a solicitud del comprador, salvo que

hubiesesabidoquenopertenecaalvendedorocuandosteadquieraelbien,
antesdelacitacinconlademanda.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1370,1372,1537,1538,1540,1541
Comentario
1.
Laverdaderacompraventadebienajeno
DespusdetratarsobreelcontratoatpicoreguladoporlosARTCULOS1537
y1538delCdigoCivil,quenoesuncontratodecompraventadebienajeno,
recinelARTCULO1539seocupadeesteltimocontrato.
De acuerdo con el sistema peruano debe entenderse por contrato de
compraventadebienajeno,aquelcontratodecompraventacomnycorriente
cuya peculiaridad radica en querecae sobre un bien que el vendedor conoce
queesajeno,yelcompradorloignora.
El vendedor no debeinformar al comprador que el bien es ajeno, pues en tal
caso nos encontraramos en la hiptesis prevista por el ARTCULO 1537 del
Cdigo Civil. Tampoco debe indicarle que el bien es propio, pues estara
actuando con dolo,lo cual sera causal de anulacin del contrato sies que el
engao hubiera sido tal que sin l el comprador no hubiera celebrado el
contrato(ARTCULO210delCdigoCivil).
ComoelARTCULO1408delmismoCdigopermitequelaprestacinmateria
delaobligacincreadaporelcontratoversesobrebienesajenos,loqueasu
vezconstituyeelpresupuestoparalacelebracindecontratosdecompraventa
debienajeno,elcompradornodebedescartarlaposibilidaddequeelbiensea
ajeno, por lo cual en toda compraventa en que no se manifieste quin es el
propietario del bienel comprador se encontrar enlaincertidumbre de que el
bienseapropiooajenodelvendedor.
Quizunejemplopuedaexplicarmejorloanteriormenteexpresado.Supngase
que"A"seobligaatransferira"B"lapropiedaddedeterminadajoyaqueesde
propiedadde"C"porunpreciotambindeterminado.Si"A"informaa"B"que
lajoyapertenecea"C"sehabracelebradoelcontratoatpicoaqueserefiere
el ARTCULO 1537 del Cdigo Civil. Si "A" indica a "B" que la joya es de su
propiedad (de "A"), habra usado un engao que acarreara la anulacin del
contrato por dolo. Si "A" dice simplemente que vende la joya a "B", sin hacer
referencia a quin es su propietario, se estara celebrando un contrato de

compraventa de bien ajeno, aunque "B" no supiera a ciencia cierta a quin
pertenecelajoyavendida.
Estonoquieredecirque"B"nosepaquevaaadquirirlapropiedaddelajoya,
puesslosabeporque"A"sehaobligadoaello.Lonicoquenosabressi
"A"espropietariodeellaalmomentodecelebrarseelcontratoosivaaadquirir
lapropiedadporunactoposterior.
Segn se ha visto anteriormente, para que pueda propiamente celebrarse un
contrato de compraventa de bien ajeno es indispensable que dicho contrato
est sujeto a un razonable plazo suspensivo inicial que permita al vendedor
obtener la propiedad del bien a fin de transferirla al comprador dentro de tal
plazo. La inexistencia del plazo da lugar a insuperables dificultades,
especialmentetratndosedelacompraventadebienesinmueblesajenos.
En tanto no se introduzca la correspondiente reforma en el Cdigo Civil, los
jueces deberan integrar los contratos de compraventa de bienes ajenos con
sendosplazossuspensivosinicialesquepermitansuejecucin.
Despus de la exposicin que precede sobre el sistema peruano de
compraventa de bien ajeno, podra objetarse que este sistema es complicado
pues, a diferencia de otros sistemas, solo admite la existencia de tal contrato
cuandoelcompradorignoraqueelbienesajenoalmomentodecelebrarsela
compraventa. Sin embargo, debe tomarse en consideracin que la existencia
en el Cdigo Civil de un Ttulo que regula la celebracin del contrato de
promesadelaobligacinodelhechodeunterceropermitecolocarcadaacto
jurdicoensuverdaderolugar.Esascomo cuandoelcompradorsabequeel
bien es ajeno, conoce tambin que el vendedor no le podr transferir la
propiedad del bien si previamente no lo adquiere del verdadero dueo, por lo
cual no puede vendrselo a firme, asumiendo una obligacin incondicional.
Solamente podr el seudo vendedor cumplir su obligacin gestionando que el
verdadero dueo le adjudique la propiedad del bien, lo que significa, en
realidad,ingresaraunreamuysimilaraladelapromesadelaobligacinde
untercero.
2.
Larescisindelcontrato
SehavistoqueelARTCULO1539delCdigoCivildisponeque,enprincipio,
la venta de bien ajeno es rescindible a solicitud del comprador. Conviene
explicarcmooperaestarescisin.
Debe partirse de la premisa de que al momento de celebrarse el contrato de
compraventadebienajenoelcompradornoconocalaajenidaddelbien,pues
silohubierasabidoestecontratonoseraunodecompraventasinouncontrato
atpicosujetoelrgimendelARTCULO1537delCdigoCivil.
Puede darse que en el curso del plazo suspensivo inicial a que debe estar
sujetotodocontratodecompraventadebienajeno,elcompradorconozcaque
el bien es ajeno y que, consecuentemente, el vendedor tendrque adquirir la
propiedad del bien de su verdadero dueo para luego transferirla
oportunamentealcomprador.
Sehavistoqueenlacompraventadebienajenoelcompradorseencuentraen
laincertidumbrerespectoasielbienperteneceonoalvendedor.
Elconocimientodelaajenidaddelbienhacecesaresaincertidumbre,peroen
un sentido desfavorable para el comprador desde que sabr que el vendedor
no est actualmente en aptitud de transferirle directamente la propiedad del
bien,sinoquedichovendedortendrqueseguirelazarosocaminodeobtener
que el verdadero dueole adjudiquela propiedad del bien, para l, a su vez,
transferirla al comprador. Este camino es azaroso por cuanto existe el lea o
riesgo de que el verdadero dueo no adjudique la propiedad del bien al
vendedor.
Tomando esto en consideracin y con la finalidad de paliar el impacto del
riesgoquecorreelcomprador,elARTCULO1539leconcedelaopcinentre
mantener la vigencia delcontratode compraventa o solicitar surescisin, con
locualelcompradorquedarliberadodesuobligacindepagarelprecio(1).
Laraznporlacuallaaccinconcedidaalcompradoresladerescisinradica
en que la incertidumbre sobre el riesgo exista desde el momento de la
celebracin del contrato, y la certeza de que el bien es ajeno no hace sino
materializarunriesgoqueseencontrabaenpotenciadesdedichomomento.El
bienyaerapropiooajenodelvendedorcuandosecelebrelcontrato.
(1) Refirindose al ordenamiento civil italiano luzzato dice lo siguiente: "Bien
distintadelashiptesishastaahoraconsideradasesaquelladelvendedorque
ha vendido como cosa propia la cosa ajena, mientras que el comprador
ignorabaquelacosaeradeotro.Aestahiptesis,enlaquesiempresedala
ignoranciadelcomprador,sepuedeequipararaquelladelvendedorquenoha
declarado que la cosatls ajena: dada, en efecto, la naturaleza de la venta de
cosa individualmente determinada, destinada a transmitir la propiedad al
compradorporefectodelsoloconsentimiento,elvendedor,porelhechomismo
devendercosaindividualmentedeterminada,hahechonacerenelcomprador
la confianza en una adquisicin inmediata de la propiedad, mientras tal
adquisicin es imposible por la falta de propiedad del vendedor. En estas
hiptesis, pues, el comprador no est obligado a estar en espera del
cumplimiento por parte del vendedor, esto es, a esperar que el vendedor le
procurelacosaenunplazoprudencial,sinoquepuedeactuarinmediatamente
parareclamarladisolucindelarelacincontractualmedianteunaaccinque
el nuevo Cdigo llama de resolucin" (lUZZATO, Rugiero. "la compraventa.
InstitutoEditorialReus.Madrid,1953).
Sibienestaopinindeluzzatonoesdeexactaaplicacinalrgimenperuano,
pues en este no existe la adquisicin inmediata de la propiedad, pone de
manifiestoquelaprdida dela confianza en una transferencia oportuna dela
propiedad por parte del vendedor, concede al comprador el derecho de no
esperar el cumplimiento por parte del vendedor, sino que puede actuar
inmediatamente para pedir la resolucin del contrato. Debe tenerse presente
que en el Derechoitalianola resolucin delcontrato, tiene, en general,efecto
retroactivo,detalmaneraquelaresolucindequehablaelARTCULO1.479
del Cdigo Civilitaliano tiene el mismo efecto quela rescisin deque trata el
articulo1539delCdigoCivilperuano.
Debetenersepresentequeelconocimientoporelcompradorduranteelplazo
suspensivo inicial de la ajenidad del bien no significa que el vendedor haya
incumplidosuobligacindetransferirlelapropiedad,desdequeesaobligacin
solo va a ser exigible al vencimiento de dicho plazo. No cabe, pues, entablar
dentro de tal lapso una accin de resolucin judicial por incumplimiento del
vendedor.
Se ha sostenido que la accin que debe concederse al comprador es la de
anulacin por error, debido a que dicho comprador ignoraba, al momento de
celebrarseelcontrato,queelbieneraajeno.Piensoqueestonoesas,yaque
el comprador saba al momento de celebrar el contrato que, por razn del
principiocontenido1409delCdigoCivil,entodocontratodecompraventaen
quenoseindicaquineseldueodelbienexistelaposibilidaddequeelbien
sea ajeno, desde que ello est permitido. Cuando despus de celebrado el
contrato de compraventa el comprador conoce que el bien es ajeno del
vendedor, lo nico que ocurre es que se convierte en certeza algo que antes
era solo una posibilidad, pero no que el comprador haya comprado creyendo
razonablementequeelbienerapropiodelvendedor.
La regla general de que en todo contrato de compraventa de bien ajeno el
comprador tiene la opcin de solicitar su rescisin, tiene dos excepciones
contempladasenelARTCULO1539delCdigoCivil.
La primera de ellas es que el comprador hubiese sabido que el bien no
pertenecaalvendedor.Debeentendersequeesteconocimientodebehaberlo
adquirido durante la vigencia del plazo suspensivo inicial a que debe estar
sometido el contrato, pues si el comprador hubiese conocido la ajenidad del
bienantesoenelmomentodecelebrarseelcontratosetrataradelahiptesis
contempladaenelARTCULO1537delCdigoCivil,ysilahubieseconocido
despus del vencimiento del indicado plazo habra lugar, como se ver ms
adelante,alaresolucindelcontratoporincumplimiento.
Esjustoquesielcompradorconoce,despusdecelebradoelcontrato,queel
bien esajeno y no ejercita deinmediatola accin derescisin que tiene a su
disposicin, ello signifique que ha optado por conservar los efectos del
contrato, con la esperanza de que el verdadero dueo adjudique
oportunamente la propiedad del bien al vendedor y este pueda, a su vez,
transferirlaalcompradordentrodelplazosuspensivoinicial.
Lasegundaexcepcinesqueelvendedoradquieralapropiedaddelbienantes
delacitacinconlademandaderescisin.
Tambin es razonable esta excepcin, por cuanto si el vendedor llega, por
cualquier razn, a ser propietario del bien estar en aptitud de transferirlo al
compradorycumpliroportunamentesuobligacinenesesentido.
Sielcompradoroptarapornorescindirelcontratosinomantenerlovigente,el
vendedordebertransferirlelapropiedaddelbiendentrodelplazosuspensivo
inicial,ysiaslohiciera,elcompradordeberpagarleelpreciopactado.
3.
Resolucindelcontratoporincumplimiento
Si al vencimientodel plazo suspensivoinicial aque debe estar sometido todo
contrato de compraventa de bien ajeno, el vendedor no ha transferido al
comprador la propiedad del bien por no haber podido adquirirlo de su
verdaderodueo,elvendedorhaincumplidosuobligacinentalsentidodentro
del indicado plazo, por lo cual procede que el comprador demande la
resolucindelcontratoporincumplimiento.
Sin embargo, debe tomarse en consideracin que el simple retraso no
constituye incumplimiento de la obligacin, sino que, en el sistema peruano
sobre constitucin en mora, para que ello ocurra es necesario que el deudor
quede constituido en mora. Consecuentemente, en el caso de retardo en la
ejecucindelaprestacinserequiereconvertireseretardoenincumplimiento
mediante la constitucin en mora, para luego solicitar la resolucin por
incumplimiento.
Para ello, debe existir un lapso prudente entre la interpelacin al deudor y la

demandaderesolucinparapermitiraldeudorcumplireneselapso,puessera
injustonodejaraldeudoreltiemponecesarioparaelcumplimiento.
DOCTRINA
Aires, 1973 CAPOZZI, Guido. Dei singoli contratti. Giuffre Editore. Milano,
1988CASTNTOBEAS,Jos.DerechoCivilespaol,comny(oral.Tomo
Volumen 11, Tomo 111, dirigido por Pietro Rescigno. Unione Tipografico
Casa Editorial. Barcelona, 1966 POTHIER, Roberl Joseph. Tratado de los
JURISPRUDENCIA
"Dentro de nuestro ordenamiento civil vigente no hay accin de nulidad de
venta de cosa ajena, sino la accin rescisoria ejercitada por el comprador,
motivoporelcualresultaimprocedentelademanda".
(Exp.N24988Lima.GacetaJurdicaN"9,p.5A)
"Es procedente la rescisin de la compraventa si es que el vendedor se
hubiese presentado como propietario del vehculo, no sindolo realmente, y
queestasituacinnohayasidoconocidaporelcompradorporloqueprocede
larescisindelcontratoyqueseordenelarestitucindelprecio".
(Exp. N 347497, Tercera Sala Civl de la Corte Superior de Lima. Ledesma
Narvez,Marianel1a,"JurisprudenciaActual",tomoN2,N117)
"Laventadebienajenoesrescindibleasolicituddelcomprador,calidadqueno
tendraelactor,auncuandoloquesehademandadonoeslarescisinsinola
nulidaddelaventa".
(Exp.N161392Puno.NormasLegales,N236,p.J7)
"Enelsistemacivilperuanoporlacompraventanosetransfierelapropiedadde
la cosa objeto del contrato, sino que el vendedor se obliga a transferirla,
pudiendo versar sobre bienes ajenos. En consecuencia, la venta de un bien
ajenonoesnulanianulable,ysloesrescindibleasolicituddelcompradorsi
steignorabalacondicindelacosa".
(Exp.N14793Ancash.NormasLegales,N238,p.J24)
"El ARTCULO 1539 slo regula los supuestos en los cuales puede el
compradordeunbienajenorescindirelcontrato,perodeningnmodoreserva
este derecho exclusivamente al comprador, gozando el demandado como
heredero y copropietario del inmueble, de legtimo inters para solicitar la
nulidaddelmismo".
(Exp.N39796Tacna.DilogoconlaJurisprudencia,N9,p.180)
"Se faculta al comprador a demandar la rescisin de la venta del bien ajeno,
solo si ignoraba que el bien no perteneca al vendedor, y an en este caso,
siempre que la interponga antes de que el vendedor adquiera el bien para
cumplirconlaobligacindetransferir/o".
(Cas.N354T97Cusco.DilogoconlaJurisprudencia,N9,p.279)
"La venta de un bien ajeno no es nula sino rescindible, porque al no haber
intervenido la cnyuge en la compraventa del bien, no hay expresin de
voluntaddelaparte".
(Cas.N23896Tacna.ElPeruano,2/12/97,p.133)
"Quesiennuestrosistemalegalesposiblelaventadelacosaajena,losujeto
avalidezesladeterminacindelbien,masnoelcontrato".
(Exp.N48991Arequipa.SalaCivildelaCorteSuprema,HinostrozaMinguez,
Alberto,"JurisprudenciaCivil",tomo111,p.423)
regulan la compraventa de un bien ajeno, no sancionan con nulidad o
anulabilidaddichocontrato,snoqueleotorganalcompradorlaposibilidadde
rescindirlocuandoestenohayaconocidoqueelbieneraajeno.Sinembargo,
(Cas. N" 137699Hunuco. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
2006.GacetaJuridicaS.A.)
"ElARTCULO1539delCdigoCivilesunanormadecontenidoprocesal,por
tantonopuedeserinvocadabajounacausaliniudicandolaqueseencuentra
reservadaalcuestionamientodenormasdederechomaterial".
(Cas. N" 29412000Lima. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
"Elobjetojurdicayfsicamenteposibleaquealudeelinciso2delARTCULO
140 del Cdigo Civil como requisito de validez del acto jurdico, est referido
tanto ala prestacin como al bien fsicoo inmaterial de que setrate. En este
sentido,elcontratodecompraventaenelqueunadelaspartessecomprometa
a transferir la propiedad de un bien que no es suyo, sin que la otra parte
conozca esta situacin, ser vlido al tener un objeto fsica y jurdicamente
posible, y estar regulado por la norma del ARTCULO 1539 del Cdigo civil,
porlacual,laventadeunbienajeno(alacualseleaplicalasnormasrelativas
a la promesa de la obligacin o del hecho de un tercero) ser rescindible a
solicitud del comprador, en concordancia con el ARTCULO 1370 del cdigo
invocado".
(Exp. N 20299A. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005 2006.
GacetaJurdicaS.A.)
"La prestacin resulta imposible por haberse dado en garanta anticrtica un
bien que no era de propiedad de los deudores, es decir, la garanta que
respalda el cuestionado contrato de mutuo resulta inejecutable, por lo que
resulta pertinente la aplicacin de los ARTCULOS 1539, 1540 Y 1541 del
CdigoCivilparadilucidarsiprocedeonolarescisindelcontratodemutuo".
(Cas. N216001Lima. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005 2006.
GacetaJurdicaS.A.).
"LaCorteSupremahafalladoendiversascausassobrenulidaddeactojurdico
en las que se ha producido la venta de bien ajeno, amparando la demanda o
desestimndola segn el caso concreto y en atencin a si el acto impugnado
fue o no inscrito en el Registro correspondiente. La razn para que la causa
pueda tramitarse en nulidad es que no se puede dejar desvalido al primer
comprador, quien habra adquirido la propiedad de conformidad con el
ARTCULO 949 del Cdigo Civil debiendo entenderse en consecuencia la
norma del ARTCULO 1539 del Cdigo acotado tan solo como un derecho
otorgado al segundo comprador a fin de desligarse de las obligaciones que
asumi con tal acto, con las dems consecuencias que tal rescisin
conllevaranasufavor".
(Cas.N19422001Arequipa.Data20,000.ExploradorJurisprudencial2005
COMPRAVENTADEBIENPARCIALMENTEAJENO
ARTCULO1540
EnelcasodelARTCULO1539,sielbienesparcialmenteajeno,elcomprador
puedeoptarentresolicitarlarescisindelcontratoolareduccindelprecio.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1370,1372,1537,1538.1539,1541
Comentario
Esta hiptesis contempla dos posibilidades: 1) que el contrato verse sobre la

venta de varios bienes, de los cuales unos son propios del vendedor y otros
son ajenos y 2) que se d la compraventa de bienes pertenecientes en
condominioconterceros.
Castillo(1) no est convencido de la conveniencia de incluir, dentro de los
supuestosde compraventa de bien parcialmente ajeno,la primera posibilidad,
ya que si bien resulta evidente que lo que priorizara en un contrato de esta
naturaleza sera el hecho de que los bienes estn siendo vendidos como
conjunto, y este debiese ser tomado como un todo, como una unidad, no por
venderse los bienes en esta forma, estos dejaran de tener individualidad
propia. No por ello se dejara de estar vendiendo algunos bienes totalmente
propiosyalgunosotrostotalmenteajenos.
Entiendo que se da la primera posibilidad cuando la pluralidad de bienes
forman un todo considerado como tal. Al respecto, dice Capozzi(2) que
seguramente entra enla venta de cosa parcialmente ajena el caso enque se
vendaporenterounbiendlcualelvendedorespropietariosolodeunaparte
material: Tizio vende a Cayo 10,000 metros cuadrados de suelo para
edificacin,mientrasespropietariosolamentede8,000metroscuadrados.
El mismo autor indica que es, en cambio, discutible si en la posibilidad entra
tambin la hiptesis de venta por entero de un bien del cual el vendedor sea
propietario solamente pro quota: Tizio vende por entero el fundo "Tusculano"
delcualessolamentepropietarioporlamitad.
(1)CASTILLOFREYRE,Mario."Elbienmateriadelcontratodecompraventa".FondoEditorial
delaPontificiaUniversidadCatolicadelPer.Lima,1992,p.302.
(2)CAPOZZI.Guido."Deisingolicontratli"GiuffrEditore.Milano,1988,p.120.
"Algunosautoresagregasostienenlatesisnegativa,afirmandoquemientras
duraelestadodecomunin,noexisteuna'parte'delvendedor,nipuedeexistir
una parte concreta idnea para constituir objeto de una actual transferencia
asimilando, es decir, la venta del bien entero del cual se es solamente

copropietario a la venta de cosa totalmente ajena. Pero es preferible la tesis
positiva,lacualsostienequelasdoshiptesissonjurdicamenteequivalentes,
porque para configurar la venta de cosa parcialmente ajena es suficiente la
parcialajenidaddelacosa,importandopocosisetratadepartematerialode
partejurdica(cuota)".
ElARTCULO1540delCdigoCivilplanteaqueenelcasodequeelbiensea
parcialmente ajeno (o sea que cubre las dos hiptesis contempladas por
Capozzi),elcompradorpuedeoptarentresolicitarlarescisindelcontratoola
reduccindelprecio.
En cuanto a la opcin del comprador, el ARTCULO 1480 del Cdigo Civil
italiano establece que en el caso de la cosa parcialmente ajena puede el
comprador pedir la resolucin del contrato si, de acuerdo con las
circunstancias, no hubiera adquirido la cosa sin la parte que no pertenece al
vendedor, o pedir la reduccin del precio. La solucin contenida en este
ARTCULO no esadecuada por cuanto subordinalaresolucin del contrato a
unapruebatandifcilcomoesaveriguarlaintencindelcompradordenohaber
adquiridolapartequepertenecealvendedorsihubierasabidoqueelrestono
lepertenece.
Tal como se seala en la Exposicin de Motivos del ARTCULO 1540 del
Cdigo Civil peruano, este ARTCULO concede al comprador la opcin, a su
librearbitrioysinnecesidaddejustificarsudecisin,entrepedirlarescisindel
contrato yla reduccin del precio. En esteltimo caso, la reduccin debe ser
proporcionalalpreciopagadoporelbiencompleto,esdecir,noseprocedera
una estimacin del valor efectivo de la parte que no pertenece al vendedor,
sinoque seprocedera unadeterminacinde la relacin de valor que existe
entrelapartequepertenecealvendedoryeltodo,yestablecidaestarelacin
seleaplicarelprecioconvenido.
DOCTRINA
1988CASTNTOBEAS,Jos.DerechoCivilespaol,comnyforal.Tomo
Privado. Madrid, 1957 FERNNDEZ DE VILLAVICENCIO ALVAREZ
Volumen 11, Tomo 111, dirigido por Pietra Rescigno. Unione Tipografico

Rugiera. La compraventa. Instituto Editorial Reus. Madrid, 1953 PREZ
JURISPRUDENCIA
"En /a venta de bienes parcialmente ajenos, corresponde al comprador la
opcin entre solicitar la rescisin del contrato o la reduccin del precio, de lo
queseconcluyequeelactodeadquisicinefectuadoporelcompradornose
invalidaporelsolohechodequeeltransferentedelbienhayasidopropietario
de una parte de ste, en razn de que aquel puede hacerla valer, de ser el
caso,porlomenosenlapartequelecorrespondaalvendedor".
(Exp.N83298,PrimeraSalaCivilCorporativaSubespecializadaenProcesos
Sumarisimos y No Contenciosos de la Corte Superior de Lima. Ledesma
Narvez,Marianella,"JurisprudenciaActual",tomoN2,N120)
GacetaJurdicaS.A.)
EFECTOSDELARESCISIN
ARTCULO1541
En los casos de rescisin a que se refieren los articulas 1539 y 1540, el

vendedor debe restituir al comprador el precio recibido, y pagar la
indemnizacindedaosyperjuiciossufridos.
Debe reembolsar igualmente los gastos, intereses y tributos del contrato
efectivamente pagadosporel comprador ytodaslas mejoras introducidaspor
ste.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.916yss.,1141,1317.1364.1370,1539.1540
Comentario
Esevidentequesi,porrazndelarescisin,elcontratodecompraventaqueda
sinefectodesdeelmomentodesucelebracin(ARTCULOS1370y1371del
CdigoCivil),elvendedordebedevolveralcompradorelpreciorecibido.
En cuanto a los daos y perjuicios sufridos por el comprador, el tema es
bastantediscutible.
Se ha visto queenla compraventa de bienajeno el comprador seencuentra,
desdelacelebracindelcontrato,enlaincertidumbrerespectoasielvendedor
espropietarioonodelbien.Cuandoelcompradorseenteradelosegundo,o
sea que el bien es ajeno al vendedor, el ARTCULO 1539 del Cdigo Civil le
concede el derecho a optar entre rescindir el contrato o mantenerlo vigente
hastaelvencimientodelplazosuspensivoinicialquedebetenertodocontrato
decompraventadebienajeno.
Si el comprador opta por la rescisin es para liberarse del riesgo de que el
vendedornologreserpropietariodelbienalvencimientodelindicadoplazo.
Noresultajustoquesilarescisinesunaopcinlibredelcomprador,debaser
indemnizado por el vendedor de los daos y perjuicios que haya sufrido, los
que,alfinyalcabo,seranconsecuenciadesupropiadecisin.
Piensoquesoloprocedeelpagodedaosyperjuiciossielcompradoroptapor
mantener vigente el contrato y el vendedor no cumple su obligacin de
transferirlelapropiedaddelbienalvencimientodelplazosuspensivoinicial.Es
entonces cuando podr solicitar la resolucin del contrato por incumplimiento
del vendedor y la indemnizacin de daos y perjuicios, al amparo de lo
dispuestoporelARTCULO1328delCdigoCivil.
En la misma situacin se encuentra el reembolso de los gastos, intereses y
tributos del contrato efectivamente pagados por el comprador, desde que la
rescisineselfrutodesupropiadecisinynoexisteraznvalederaparaque
talesconceptosseantrasladadosalvendedor.
En cuanto a las mejoras introducidas por el comprador, s resulta procedente

sureembolsodesdequeporrazndelarescisinesasmejorasvanaquedara
beneficiodelvendedor.
LosCdigosCivilesdeItaliayBoliviaestablecenquecuandoelvendedorhaya
actuadodebuenafesolodebereembolsarlasmejorasnecesariasytiles,mas
no las de recreo. Considero que no es conveniente hacer esta distincin por
cuanto la buena o mala fe del vendedor no debe modificar el derecho del
comprador de obtenerel reembolso de todas las mejoras, cualquiera que sea
suclase,desdequeellasdanvaloralbien.
DOCTRINA
vendita e la permuta. Unione TIpograficoEditrice Torinese UTET. Torino,
1988CASTNTOBEAS,Jos.DerechoCivilespaol,comnyforal.Tomo
Privado. Madrid, 1957 FERNNDEZ DE VILLAVICENCIO ALVAREZ
Volumen 11, Tomo 111, dirigido por Pietro Rescigno. Unione TIpografico
JURISPRUDENCIA
regulan la compraventa de un bien ajeno, no sancionan con nulidad o
anulabilidaddichocontrato,sinoqueleotorganalcompradorlaposibilidadde
rescindirlocuandoestenohayaconocidoqueelbieneraajeno.Sinembargo,

GacetaJurdicaS.A.).
ADQUISICINDEBIENESENLOCALESABIERTOSALPBLICO
ARTCULO1542
Losbienesmueblesadquiridosentiendasolocalesabiertosalpbliconoson
reivindicablessisonamparadosconfacturasoplizasdelvendedor.Quedaa
salvo el derecho del perjudicado para ejercitar las acciones civiles o penales
quecorrespondancontraquienlosvendiindebidamente.
CONCORDANCIAS:
C.C.C.P.C.deC.
arts,947,948arts,237al259art.3
Comentario
LeonRalAmayaAyala
1.
Origenyfundamentodelanorma
ElARTCULObajocomentariotienesufuentemediataenelARTCULO85del
Cdigo de Comercio espaol de 1885(1), por ello se deben tener muy en
cuenta los fundamentos que han motivado la aparicin de esta norma en el
mbitodelDerechoMercantil,dispositivoluegoincorporadoalsistemajurdico
civil.
En la Exposicin de Motivos del referido Cdigo se indicaba, en general, que
sus disposiciones tenan el propsito de facilitar la contratacin mercantil y
asegurarsucumplimientodeunmodosencilloyrpido.Conestepropioobjeto,
yparacompletarlodeunamanerafavorablealcomercio,consignabaelCdigo
dos importantsimas disposiciones (una de ellas el ARTCULO 85) relativas a
lasventasverificadasenalmacenesotiendasabiertasalpblico.Enelmismo
texto citado, se reparaba en que sabido era que los intereses del comercio
consistenprincipalmenteenquetodocompradorpuedaadquirirlasmercancas
que el vendedor tiene en su poder para la venta, con la plena seguridad de
disfrutarlas tranquilamente, sin temor a que, una vez apoderado de la cosa
comprada, mediante la tradicin, se vea molestado por reclamaciones de un
terceroquepretendatenereldominiooalgnderechorealsobrelamisma.
(1)ARTCULO85delCdigodeComercioespaol."Lacomprademercaderasenalmacenes
otiendas abiertasalpblicocausarprescripcinde derechoafavordelcompradorrespecto
delasmercaderasadquiridas,quedandoasalvo,ensucaso,losderechosdelpropietariode
losobjetosvendidosparaejercitarlasaccionescivilesocriminalesquepuedancorresponderle
contraelquelosvendiereindebidamente,
Paralosefectosdeestaprescripcin,sereputarnalmacenesotiendasabiertasalpblico:
Losqueestablezcanloscomerciantesinscritos.
Los que establezcan los comerciantes no inscritos, siempre que los almacenes o tiendas
permanezcanabiertosalpblicoporespaciodeochodasconsecutivos,osehayananunciado
por medio de rtulos,muestras o ttulosen el localmismo, o por avisos repartidos al pblico

insertosenlosdiariosdelalocalidad",
A la ilustracin de las Cortes espaolas no poda ocultarse que el Derecho

vigenteyadecanlosredactoresdelantiguoCdigodeComercioespaolera,
atodasluces,incompatibleconlanaturalezadelasoperacionesmercantilesy
que su derogacin es deabsoluta necesidad, debiendo ser sustituido por otro
Derecho ms en armona con las necesidades del comercio. As pues,
inspirndoseelProyecto(delcuerpoespaoldenormassustantivas)enestos
principios del Derecho moderno y en el espritu que dominaba a las
legislacionesdecasitodaslasnaciones,haconsignadoladoctrinadequelas
mercaderascompradasalcontadoenalmacenesotiendasabiertasalpblico
son irreivindicables, quedando a salvo los derechos del propietario de los
objetos vendidos para ejercitar las acciones civiles o criminales que puedan
corresponderlecontraelquelasvendi(2).
Adems, el legislador espaol en su Exposicin de Motivos justific la
desaparicin de disposiciones que comprenda el Cdigo de entonces acerca
del saneamiento, en el caso de que el comprador fuere inquietado en la
propiedadytenenciadelacosavendida,paraquenoresultecontradiccincon
el principio general, consignado en el mismo Proyecto, que declara libre de
toda eviccin al que comprare una cosa en almacenes o tiendas abiertos al
pblico respecto de cuyas ventas no tiene aplicacin la doctrina del
saneamiento, que rige en las ventas verificadas fuera de dichos
establecimientos,conarregloalDerechocomn.
Es sobre la base de ello que la doctrina mercantil espaola ha incidido en el
carcter especial de los preceptos legales protectores de la circulacin
mercantil. As, pues, Joaqun Garrigues(3) ha enseado quelosprincipiosdel
DerechoRomanodelatransmisindelascosas(unoporelquenadiepuede
transmitiraotromsderechosdelosquelmismotieneyelotroporelcualel
propietario reivindica su cosa dondequiera que la encuentre), no se concilian
conlasexigenciasdelacontratacinmercantil:"lacualnopodadesenvolverse
sieladquirentedeunamercancatuviesequeexaminarsielenajenanteesel
verdadero dueo (o su representante) y est facultado para disponer. Quien
adquiereunacosaenelcomerciodebeserdispensadodeestaindagacin.Al
contrario puede confiar en la simple apariencia, es decir, en la posesin del
tradens.EnelDerechoMercantil,esencialmenteprotectordelaseguridaddel
trfico,laaparienciadelderechoequivale.alaexistenciadelderecho".
(2) Para Garrigues, este fundamento es ms convincente que el de la llamada "teora de la
legitimacin".Legitimacinesunsignojustificativodelpoderdedisposicin,suficienteparael
trfico (SOHM). Quien est legitimado, es decir, quien posee tal signo, tiene a favor del
comerciodebuenafeelpoderdedisposicin,estonoautorizadoenrealidadparaella.Para
la transmisin de muebles legitima la posesin para la de inmuebles el Registro de la
Propiedad. Pero es difcil concebir quelaley haya querido sancionar con un poderjurdico el
actodelenajenanteque,muchasveces,implicaunasustraccinounabusodeconfianza.Es
mejor que la ley haya querido resolver en beneficio de la seguridad del comercio el conflicto
entreelderechodelpropietarioyelintersdeladquirientequeconfienlaaparienciajurdica.
GARRIGUES, Joaqun. "Curso de Derecho Mercantil. Tomo l. Editorial Temis. Bogot, 1987,
pp.187188.
(3)GARRIGUES,Joaqun.Op.cit.,pp.185Yss.
Segn Garrigues el ARTCULO 85 del Cdigo de Comercio espaol se

encontrabadirectamenteinspiradoenlosantecedentesdelDerechogermnico
puro(4),dondesinembargolatomadeposesindemanosdeunnotitularno
implica ni prdida de la propiedad en el antiguo dueo, ni adquisicin de
propiedad para elposeedor, sino, simplemente, un enervamiento de la accin
reivindicatoriadelpropietarioyunaposicininatacable(puradefensaprocesal)
eneltercero.Elfundamentoparaestalimitacindelaaccinreivindicatoriase
encuentra enla distinta valoracin delosintereses en pugna cuandola cosa
saliinvoluntariamentedelaposesindeldueoseprotegeelintersdeestey
se pone a cargo del adquiriente el riesgo de tener que devolverla, si no
consigue que responda su causante cuando la cosa fue voluntariamente
cedidaporsudueo,seponeacargodeesteelriesgodelabusodelapersona
enquiendepositsuconfianza:HandwahreHand(5).
Porello,paraGarrigues,elARTCULO85otorgabaunapuradefensaprocesal
(prescripcindederecho)sinaludiraningunacuestindetitularidad:elhecho
de la adquisicin de una mercadera en una tienda es base de excepcin
preliminardeldemandado(praescriptio),elcualnonecesitaderivarsudefensa
de la adquisicin de un derecho de propiedad nacido a expensas del anterior
derechodepropiedaddeldesposedo(6).DeigualpareceresBrosetaPont(7),
quien considera que la compra el") estos establecimientos causa prescripcin
del derecho a reivindicar, a favor del comprador, en cuanto la eviccin y sus
consecuencias son inaplicables a la compraventa mercantil porque quien
compraentiendasoalmacenesabiertosalpblico,nopuedeserprivadodela
cosaocosasadquiridasauncuandoestasnopertenecieranalvendedor.
UnaapreciacinmsrealistaesasumidaporVicentChuli(8),encuantoindica
queseolvidaquenormalmenteeltrficoentreloscomerciantesnotienelugar
en establecimiento o tienda abierta al pblico y que las ventas en estos
establecimientossonciviles,porserreventasparaelconsumo.
(4) En el Derecho germnico el principio de reivindicacin se aplica solo en los casos de
prdida involuntaria de la posesin (robo, hurto, extravio). Por el contrario, quien
voluntariamente abandona la posesin de una cosa, lransmitindola en arrendamiento,
depsito,prenda,etc.,solopuedeexigirlarestitucinalaotrapartecontratanteynoaquienla
adquirideestafueseonodebuenafe.GARRIGUES,Joaqun.Op.cit.,pp.185186.
(5)GARRIGUES,Joaqun.Op.cit.,p.186.(6)GARRIGUES,Joaquln.Op.cit.,p.187.
(7) BROSETA PONT, Manuel. "Manual de Derecho Mercantil. Dcima edicin. Tecnos.
Madrid,1999,p.462.
(8)VICENTCHuuA,Francisco.CompendiocrticodeDerechoMercantil.Tomo11.Segunda
edicin.LibreraBosch.Barcelona,1986,p.106.
Estaposicinnohasidoasumidaporellegisladorperuano,encuyaExposicin
de Motivos ha precisado claramente que la compra hecha a un vendedor
ambulante no est acaparada por el ARTCULO 1542 del Cdigo Civil. En
efecto. se ha dicho que este dispositivo en la normativa civil obedece a la
necesidad de asegurar la vida del comercio y otorgar al comprador que
adquiere.debuenafe,bienesqueseleofrecenpblicamentelaseguridadde
que no se ver privado de ellos si el vendedor carece de ttulo para
enajenarlas(9).
2.
AnlisisdoctrinaldelARTCULOencuestin
La doctrina nacional, al comentar el Cdigo Civil. ha subrayado que son
condicionesdeaplicacindelanorma:1)quelasventasserealicenentiendas
olocalesabiertosalpblicoy2)queestnamparadasporfacturasoplizas.
BigioChrem(10)incluyecomorequisitoslaentregadelaposesindelacosay
el deber de actuar de buena fe, referida al desconocimiento de que quien
vendeenunlocalabiertoalpbliconoeselverdaderopropietarioo,expresado
de otra manera, la creencia de que se est adquiriendo del verdadero
propietario.Sinembargo,dichorequisitonoestincluidoenlanormaapesar
de que s es mencionado en la Exposicin de Motivos como tambin es
recordadoporladoctrina,comoveremosmsadelante.
Respecto a la primera condicin (que las ventas se realicen en tiendas o
locales abiertos al pblico), para el recordado maestro Arias Schreiber. no
existe dificultad alguna en lo que se refiere a tiendas, pues se trata de
establecimientoscomerciales(11)quecuentanconlicenciasy,engeneral.con
losrequisitosqueexigelalegislacinadministrativaymunicipal(12).
(9)Vid.COMISiNENCARGADADELESTUDIOYREVISiNDELCDIGOCIVILDE1936.
"Proyecto de articulado yExposicin deMotivos referentes al contrato de compraventa y ala
promesaunilateral,delProyectodeCdigoCivil".En:"Derecho",N36.PontificiaUniversidad
CatlicadelPer.Lima,diciembrede1982,p.230.
(10) BIGIO CHREM, Jack. "La compraventa y la transmisin de propiedad". Biblioteca Para
LeerelCdigoCivil.
Tomo1.Novenaedicin.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,
1990,p.190.
(11) Se debe tomar en cuenta (a mrito informativo), siendo la fuente de este dispositivo el
articulo 85 del Cdigo de Comercio y de este el mismo cuerpo de normas espaol, las
concepcionesdeestablecimientomercantil,paralocualrevsese:VICENTCHULl,Francisco.
Op. cit., pp. 134 Y ss ROJO, ngel. "El establecimiento mercantil". En: "Curso de Derecho
Mercantil", Vol. 1, dirigido por Rodrigo Uria y Aurelio Melndez. Primera edicin. Civitas.
Madrid, 1999, pp. 99 Y SS., para quien: "en la terminologia del Cdigo de Comercio, los
establecimientos abiertos al pblico pueden ser tiendas o almacenes. Las primeras son
establecimientos donde se vende al pblico mercancias <l 'articulos', segn la expresin
ordinaria al por menor los segundos, establecimientos donde se venden mercancas al por
mayor.Segnlaclasedeventa,alpormenoroalpormayor,variarelconceptodepblico,
cuando el local en que se encuentra instalada la tienda o instalado el almacn permanezca
abierto al pblico por espacio de ocho dias consecutivos, o se haya anunciado por medio de
rtulo en el local mismo o por avisos repartidos al pblico o insertos en los diarios de la
localidad(art.85C.deC.j".
(12) Vid. vELsauEZ VLlZ, Hugo IIlitch. "La licencia de apertura de establecimiento". En:
"ActualidadJuridica",NO105.GacetaJurdica.Lima,agosto2002.
El problema se complica, segn el recordado jurista peruano, cuando el

precepto se refiere a los locales abiertos al pblico que sin duda alguna
incluyen ferias y similares y que a su entender se extienden a las zonas
habilitadas para el comercio, como sucede. para citar un ejemplo, en Polvos
Azules, Lima, en la medida en que se cumpla la segunda condicin, esto es
quelosvendedoresentreguenfacturasaloscompradores(13).
Esclaro,comolosealabaAriasSchreiber,queconelrequisitodelafacturao
pliza(14)quedamarginadodeestepreceptoelimportantesectordeloquese
conoce como "economa informal o sumergida", esto es, la de aquellos
vendedores que no cumplen con las regulaciones legales y que,

concretamente, no extienden tales recibos o facturas. La exclusin tiene un
fundamentoclaro:nodaralientoalcontrabandoyotrasactividadesqueestn
fuera de la ley(15). De igual parecer es Bigio Chrem, para quien esta norma
tiende a proteger al comprador del denominado comercio formal, que ha
compradoenunlocalabiertoalpblico,aquienlehasidoextendidafacturay
que ha recibido la posesin de la cosa. Pero este ltimo jurista peruano
interpreta adems que la norma no favorece al comprador que teniendo su
facturadecompranolehasidoentregadalacosayalcompradorquecarece
debuenafe(16).
Noobstanteesteparecer,lanormapermitedadasuamplitudqueseproteja
incluso al comprador de bienes robados o perdidos, lo cual no ha pasado
desapercibido por la doctrina nacional. En efecto ya Castillo Freyr17) ha
precisado que el ARTCULO 1542 no especifica si el carcter favorece al
adquiriente de buena o mala fe. Adems, dice, no hace ninguna distincin
respecto de aquel comprador que adquiere el bien con conocimiento o
desconocimientodelcarcterajenodelbien.Alnohacersetalespecificacinla
aludidanormaestaraotorgandoproteccinaladquirientedemalafe,esdecir
a aquel que compr conociendo el carcter ajeno del bien. Castillo Freyre
agrega, adems, que el Cdigo Civil estara yendo contra el antiguo principio
jurdico de que la ley no debe amparar a quien acta de mala fe.
Adicionalmente esta norma podra constituirse en una injusta excepcin a lo
establecido en el ARTCULO 948(18), ya que mientras este exige el requisito
de la buena fe, el ARTCULO 1542 no lo hace: Adems, la norma del
ARTCULO 948 excepta de la regla contenida en el mismo a los bienes
perdidos y a los adquiridos con infraccin de la ley penal, bienes que de
acuerdo con el ARTCULO 1542 podran ser adquiridos en propiedad por
alguienqueandemalafeloscompreentiendasoestablecimientosabiertos
alpblico.
(13)ARIASSCHREIBERPEZET,Max."ExgesisdelCdigoCivilperuanode1984".Tomo11.
EdicionesSanJernimo.Lima,1988,p.54.
(14)Tmeseencuentaqueactualmenteesobligacininexcusableeineludibledelproveedor
de bienes, otorgar factura al consumidor en todas las transacciones que realice, segn lo
establecidoporlaLeydeProteccinalConsumidor,DecretoLegislativoN"716.Verelanlisis
deestedispositivoenALDANARAMOS,Edwin."Laobligacindeemitirfacturacontenidaenla
Ley de Proteccin al Consumidor". En: "Ley de Proteccin al Consumidor. Comentarios". A
curadeJuanEspinozaEspinoza.EditorialRodhas.Lima,2004,pp.71Yss.
(15) ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Op. cit., p. 54. (16) BIGIO CHREM, Jack. Op. cit., p.
191.
(17) CASTILLO FREYRE, Mario. "Tratado de la venta". Tomo 111. Biblioteca Para Leer el
CdigoCivil,Vol.XVIII.
FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,2000,p.213.
(18)Articulo948delCdigoCivil.Adquisicinanondominusdebienesmuebles:
"Quien de buena fe y como propietario recibe de otro la posesin de una cosa mueble,
adquiereeldominio,aunqueelenajenantedelaposesincarezcadefacultadparahacerla.Se
exceptandeestareglalosbienesperdidosylosadquiridosconinfraccindelaleypenal".
3.Nuestraposicin
SegnloestablecidoenelARTCULO948delCdigoCivil,quiendebuenafe
ycomopropietariorecibedeotrolaposesindeunacosamueble,adquiereel
dominio, aunque el enajenante de la posesin carezca de la facultad para
hacerlo. Sin embargo, se exceptan de esta regla los bienes perdidos y los
adquiridosconinfraccindelaleypenal.
No obstante ello, el ARTCULO bajo comentario establece que no son
reivindicables los bienes muebles adquiridos en tiendas o locales abiertos al
pblico. Como este dispositivo no hace ninguna distincin respecto a la
procedencia de los bienes consideramos que en l se comprenden incluso
bienes perdidos o robados, lo cual permite concluir que el ARTCULO 1542
estableceunaexcepcinalalimitacinprevistaenelltimoprrafodelreferido
ARTCULO948.
Poresoestamosconvencidosdequelairreivindicabilidadfuncionaauncuando
el comprador no acte de buena fe, es decir a sabiendas del origen del bien
(perdidoorobado).Nuestroordenamientonosoloenestecasoprotegeaquien
acta de mala fe. Ya tenemos el supuesto de la prescripcin adquisitiva de
malafereguladaenelARTCULO951delCdigoCivil.
La opcin del legislador tiene su fundamento en la necesidad de otorgar al
comprador la seguridad de no verse privado de los bienes adquiridos del
vendedorquecarecadelatitularidadparaenajenarlos.
Por otra parte apreciamos que el Cdigo Civil haga referencia de manera
expresa al derecho del perjudicado, quien, por un lado ya no es propietario
desde que ha hecho entrega del bien al conductor del establecimiento a
cualquier ttulo. En este sentido nos podemos imaginar que el originario
propietario pudo haber entregado la posesin del bien en depsito,comodato,
etc.
Dicha persona no contar con la accin reivindicatoria, la cual ha sido
restringida por el ordenamiento civil en este caso, restndole las acciones
civiles(indemnizacinpordaosyperjuicios)ypenales(delitodeestelionato)a
serdirigidascontralapersonaquevendielbien.
ApesardequeelARTCULO1542noloindica,elperjudicadotambincuenta
con las acciones administrativas en supuestos especiales. As, pues, a
diferencia delmbito generalde proteccinotorgada por el Cdigo Civil, y en
casodequeelperjudicadoseaunconsumidor(19),tenemosqueestapersona
puedeobtenerqueelInstitutoNacionaldeDefensadelaCompetenciaydela
Propiedad Intelectual INDECOPI dicte sanciones contra la persona que
indebidamente transfiri el bien. As, por ejemplo, podemos imaginamos el
caso en que una persona hace entrega al dueo o conductor de un
establecimiento o tienda abiertoal pblicoo los dependientes de este de un
bien de su propiedad adquirido en ese u otro lugar para su reparacin o
custodia (en caso pretenda recogerlo de manera no inmediata a su
adquisicin).
(19)Segnloestablecidoenel ARTCULO3literala)delaLeydeProteccinalConsumidor
(Decreto Legislativo N" 716) Y en el precedente de observancia obligatoria delineado por la
Resolucin N" 0422ANTDCINDECOPI (Expediente N" 5352001CPC, denuncia iniciada por
ReynaldoMoquillazaS.R.L.contraMilne&Co.SA)defecha3deoctubrede2003.
Encasodequeestaltimapersonavendadichobienmueble,nosolocabran
las acciones civiles sino tambin las administrativas reconocidas en la
legislacin de proteccin al consumidor, en cuanto se vislumbre la

contravencindelderechodeidoneidadprevistoenelARTCULO8delaLey
deProteccinalConsumidor(DecretoLegislativoN716),entendidalafaltade
idoneidadcomolaausenciadecoincidenciaentreloqueelconsumidorespera
yloquerecibeefectivamente,tenindoseencuentaqueloqueelconsumidor
espera depende de la cantidad y calidad de informacin que el mismo ha
recibido(20).
As pues, el consumidor que deja en manos del dueo o conductor o sus
representantes de una tienda o local abierto al pblico un bien para su
reparacin o custodia (siguiendo el ejemplo sealado), presume que este
proveedor ofrece como garanta implcita que este sea devuelto o entregado
conlacaractersticadeidneoparasusfinesyusosprevisibles(21).
Pero, adems, el consumidor nuevo propietario (que adquiere el bien del
establecimiento) cuenta tambin con el derecho de accionar contra el
proveedor, de conformidad con lo previsto en el ARTCULO 19 de la Ley de
Proteccin al Consumidor (22), y en esencia por la vulneracin al derecho de
informacinreconocidoenelARTCULO5incisob)(23)YARTCULO15(24)
de la misma ley. Ello en cuanto resulta presumible que una persona no
adquiriraunbienque,enprincipio,nolepertenecealproveedorformalquelo
expendeenunatiendaolocalabiertoalpblico.
(20) Cfr. Lineamientos sobre Proteccin al Consumidor, aprobados por Resolucin N 001
2oo1L1NCPC/lNDECOPI.
Separataespecialpublicadael9deseptiembrede2001enelDiarioOficialElPeruano.
(21) Para tales efectos se deber tener en cuenta el precedente de observancia obligatoria
trazado por el lNDECOPI en la Resolucin N" 08596 (Expediente N" oo596CPC, denuncia
iniciadaporHumbertoToriFemndezcontraKourusE.I.R.L.)publicadael30denoviembrede
1996enelDiarioOficialElPeruano.
(22) ARTCULO 19 de la ley de Proteccin al Consumidor. Cuando se expende al pblico
productos con alguna deficiencia, usados o reconstruidos, deber informarse claramente esta
circunstancia al consumidor y hacerlo constar en los propios ARTCULOS, etiquetas,
envolturasoempaques,yenlasfacturascorrespondientes.
(23)ARTCULO5delaleydeProteccinalConsumidor.Enlostrminosestablecidosporel
presenteDecretolegislativo,losconsumidorestienenlossiguientesderechos:(...)b)Derecho
a recibir de los proveedores toda la informacin necesaria para tomar una decisin o realizar
una eleccin adecuadamente informada en la adquisicin de productos y servicios, as como
paraefectuarunusooconsumoadecuadodelosproductososervicios.
(24) ARTCULO 15 de la ley de Proteccin al Consumidor. EI proveedor est obligado a
consignar en forma veraz, suficiente, apropiada, muy fcilmente accesible al consumidor o
usuario, la informacin sobre los productos y servicios ofertados. Tratndose de productos
destinadosalaalimentacinylasaluddelaspersonas,estaobligacinseextiendeainformar
sobresusingredientesycomponentes.
Estprohibidatodainformacinopresentacinqueinduzcaalconsumidoraerrorrespectoala
naturaleza,origen,mododefabricacin,componentes,usos,volumen,peso,medidas,precios,
forma de empleo, caractersticas, propiedades, idoneidad, cantidad, calidad o cualquier otro
datodelosproductososerviciosofrecidos.
DOCTRINA
ALDANA RAMOS, Edwin. La obligacin de emitir factura contenida en la Ley
de Proteccin al Consumidor. En: Ley de Proteccin al Consumidor.
Comentarios.AcuradeJuanEspinozaEspinoza.EditorialRodhas.Lima,2004
Tomo 11. Ediciones San Jernimo. Lima, 1988 BIGIO CHREM, Jack. La
compraventa y la transmisin de propiedad. Biblioteca Para Leer el Cdigo
Civil. Tomo 1. Novena edicin. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
CatlicadelPer.Lima,1990BROSETAPONT,Manuel.ManualdeDerecho
Mercantil.Dcimaedicin.Tecnos.Madrid,1999CASTILLOFREYRE,Mario.
Tratadodelaventa.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil.Vol.XVIII,Tomo111.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2000
COMISIN ENCARGADA DEL ESTUDIO Y REVISIN DEL CDIGO CIVIL
DE1936.ProyectodearticuladoyExposicindeMotivosreferentesalcontrato
decompraventayalapromesaunilateral.En:
"Derecho", N 36. Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 1982
GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo 1. Editorial Temis.
Bogot, 1987 ROJO, ngel. El establecimiento mercantil. En: Curso de
Derecho Mercantil, Vol. 1, dirigido por Rodrigo Ura y Aurelio Melndez.
Primera edicin. Civitas. Madrid, 1999 VELSQUEZ VLlZ, Hugo lIIitch. La
licencia de apertura de establecimiento. En: "Actualidad Jurdica", N 105.
Gaceta Jurdica. Lima, agosto 2002 VICENT CHULl, Francisco. Compendio
critico de Derecho Mercantil. Tomo 11. Segunda edicin. Librera Bosch.
Barcelona,1986.
CAPTULOTERCERO
ELPRECIO
NULIDAD DE LA COMPRAVENTA POR FIJACIN UNILATERAL DEL

PRECIO
ARTCULO1543
Lacompraventaesnulacuandoladeterminacindelpreciosedejaalarbitrio
deunadelaspartes.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1354,1359,1360
Comentario
WalterGutierrezCamacho
NelwinCastroTrigoso
l.
Elprecio
1. El precio es uno delos elementos fundamentales de la ecuacin legal que

contiene la transaccin denominada compraventa. De ah que la norma
sancione con nulidad la ausencia de este elemento, siguiendo el aforismo
romano "sine pretio nulla est venditio" de Ulpiano. No obstante el carcter
necesario de la existencia del precio para la compraventa, la doctrina no ha
alcanzado consenso a la hora de definirlo. Esta paradoja ha sido subsanada
con definiciones genricas como la que considera que el precio es el
"correspectivo pecuniario de la atribucin patrimonial recibida por el
comprador"(1)odescripcionescomo:"elpreciocomopartedelcontenidodela
compraventa,consisteenunasumapecuniaria"(2).
Ninguna de esas definiciones, en realidad, aporta nada nuevo, pues para
identificaresteelementodelcontratodecompraventanoesnecesariomayores
ambages: el precio es el fundamento que motiva al vendedor a trasladar la
propiedaddelbien,elmismoquesiempredeberexpresarseendinero.
(1) BlANCA, Massimo. "La vendita e la pennuta". Volumen l. Segunda edicin. Unione
TipograficoEditriceTorinese,UTET.Turrn,1993,p.512.
(2)lUZZATO.Ruggero."lacompraventa".TraduccindelitalianoporFranciscoBonetRamn.
InstitutoEditorialReus.Madrid,1953,p.70.
2.Segnnuestraley,enlacompraventaelpreciohadecumplirlossiguientes
requisitos:
a)
Es la contraprestacin por la traslacin de la propiedad
(ARTCULO1529delCdigoCivil).
b)
Ha de tener siempre una expresin dineraria (ARTCULO 1529
delCdigoCivil).
Defaltarlaexpresindineraria,esdecir,sielpagofueramedianteotrobien,ya
noestaramosfrenteaunacompraventa,sinoanteotrotipodecontrato,cuya
calificacin dependera de sus elementos y de su funcin. De este modo, el
precioendineroesunodeloselementoscalificantesdelacompraventa.Esta
nota tipificante del contrato de compraventa lo distancia de otras figuras
contractualestraslativasdepropiedadqueadmitenunamayorflexibilidadenel
pago(V.g.elsuministroolapermuta).
3. Conviene insistir en que, en ltima instancia, el precio siempre ha de
consistirendinero,loquenosignificaquealtiempodecelebrarseelcontratoo,
incluso,enelmomentodelpagonopuedaestarexpresadoconotromedioque
lo represente. As, es perfectamente vlida la compraventa que se realice
mediantepagoconttulovalor(ARTCULO1233delCdigoCivil),nadadelo
cualalterareltipocontractual.
Ya en otro orden de cosas, ha sido severamente cuestionada en nuestra
doctrinalaadmisibilidaddelpreciomixto,esdecir,deaquelquesepagaparte
endineroyparteenespecie.Sobreelpunto,nuestroordenamientotieneuna
normacontenidaenelARTCULO1531delCdigoCivil,queestablecequeel
precio puede fijarse parte en dinero y parte en otro bien. Esta norma ha sido
criticada por De la Puente, quien la califica de atcnica, por cuanto para que
una transferencia tenga precio es necesario que este sea fijado ntegramente
en dinero. Por tal motivo, en el caso de la permuta, aunque la prestacin
consistaparcialmenteendinero,nohayprecio.
4. Otra de las caractersticas con la que ha de contar el precio en la
compraventa es su seriedad. Aqu la expresin se utiliza en el sentido de
responsabilidad, al punto de comprometer a las partes a pagar y recibir el
preciorespectivamente.Deahqueelprecionopuedasersimuladooficticio.
Losejemplosaesterespectoabundan.Sersimuladoelprecio,yporlotanto
lacompraventa,cuandobajolaapariencialegaldeunacompraventaseoculte
otro contrato como una donacin. Esto se materializa, por ejemplo, cuando el
padre "vende" un bien al hijo que no tiene recursos para pagarle y que en la
prctica no pagar, sea porque le condone el pago o porque simplemente
nuncalocobre.
En otro orden deideas,debemos precisar que la seriedad opera en un plano
distintoaldelairrisoriedad,lacualserefierealainsignificanciaoexigidaddel
valorasignadoalacosayno,comoenelcasobajoanlisis,alintersdelas
partesenpagarloopercibirlo.
5. Pero, adems, el precio ha de ser cierto. Esta exigencia de certidumbre
obliga a que el precio sea determinado o, cuando menos, determinable al
tiempodelacelebracindelcontrato.Porello,sehadichoque"laprevisindel
precio es el momento esencial de la venta, cual contrato caracterizado por la
funcin de intercambio entre la alienacin de un derecho y un correspectivo

pecuniario"(3).
La urgencia por la determinacin del precio se halla estrictamente unida a la
determinacin o determinabilidad del bien materia del contrato. En efecto, no
resulta difcil entender que, siendo el precio parte del contenido u objeto
contracu,Jal(4),esdecir,delconjuntodereglasestablecidasporlaspartesen
el programa para la realizacin de sus intereses(5), el requisito de la
determinacinodeterminabilidad,guardeestrecharelacinconlocontemplado
enlosARTCULOS219,numeral3},1402,1407,1408,1409Y1410delCdigo
Civil. En efecto, mientras que el primero establece la nulidad del contrato
(rectius: del negocio jurdico, en general) por indeterminacin o
indeterminabilidad del contenido (u objeto) los dems pertenecen a la
disciplina que el legislador, de manera algo imprecisa, ha reservado para el
objetodelcontrato.
EnestepuntoconvienedestacarqueelCdigoCivil,enlaseccindedicadaa
los contratosen general, no contiene una norma que discipline expresamente
el requisito de la determinacin o determinabilidad del contenido u objeto
contractual.Enefecto,elARTCULO1402selimitaaestablecerqueelobjeto
del contrato consiste en crear, regular, modificar o extinguir obligaciones
mientrasqueelARTCULO1403mencionalalicitudylaposibilidad,omitiendo
pronunciarse sobre el mencionado requisito. No obstante esta omisin, debe
entendersequeladeterminacinodeterminabilidadtambinesunrequisitodel
contenidouobjetodelcontrato.Enefecto,comosehavisto,elCdigoCivil,en
suARTCULO219,numeral3),establecelasancindenulidadparaelcontrato
(negocio jurdico, en general) cuyo "objeto" sea imposible o indeterminado,
omitiendoestavezpronunciarseacercadelanulidadporsuilicitud,loqueno
implicaque el contrato cuyo contenido seailcito no deba ser afectado conla
nulidad.
II.
LanulidaddelcontratoylahiptesisdelARTCULO1543
6. Para un mejor abordaje del tema concerniente a la nulidad del contrato de

compraventa cuando el precio ha sido determinado de modo meramente
arbitrario por una de las partes, es necesario efectuar algunas precisiones
previas.
(3)BlANCA,Massimo.Op.cit.,p.548.(4)BlANCA,Massimo.Op.cit.,p.512.
(5)Cfr.ESCOBARROZAS,Freddy."Causalesdenulidadabsoluta".Comentarioalarticulo219
delCdigoCivil.
En:M.W."CdigoCivilcomentado".GacetaJurdica,Lima,2003,p.918.
En la formacin y celebracin de cualquier contrato se hallan implicadas una

seriedeentidades.As,esnecesaria,porejemplo,laexistenciadedosoms
partes, que estas tengan capacidad y discernimiento, que exista un
comportamiento conducente a la instauracin de un programa de actuacin
paralasatisfaccindelosinteresesdelasmismas,queelcomportamientose
exprese con libertad y seriedad, que haya bienes sobre los cuales verse la
programacin, que la misma sea ejecutable, que cumpla una determinada

funcin,quesealcita,etc.
Ahora bien, las acotadas entidades, aun cuando son necesarias para la
formacin del contrato, cumplen roles diversos, motivo por el cual la doctrina,
desde antao, las ha clasificado en varios grupos a efectos de una mejor
comprensindesuincidenciaenelfenmenocontractual.
Elcontrato,comotodoactodeautonomaprivada,tieneunaestructura.Dicha
estructura est compuesta por: (a) un comportamiento o manifestacin de
voluntad,porlaqueseexpresaunacuerdo(b)uncontenidooreglamentacin
para la concrecin de los intereses que forman parte del acuerdo y (c) una
funcin econmicoindividual(6). Para que estos elementos puedan cumplir su
cometido es necesaria la presencia de ciertos presupuestos, esto es, de
aquellas entidades que, siendo ontolgicamente distintas del contrato y
preexistiendoalmismo,tienenunaimportanciaquepuedeserinfluyente,segn
el caso, sobre su relevancia, su validez o su eficacia(1). Estas entidades son
lossujetosdederecho(laspartes,enelmbitodelcontrato)ylosbienes.Alos
primeros se les llama presupuestos subjetivos ya los segundos presupuestos
objetivos(6).
(6)Cfr,FERRI,GiovanniBaltista,"Elnegociojurdico",En:AA,W,"Teorageneraldelnegocio
jurldico.4estudiosfundamentales",TraduccindelitalianoporLeysserloLen.AraEditores.
lima, 2001, p. 227 PERlINGIERl, Pietro. "Manuale di Dirilto Civile". Cuarta edicin. Esi.
Npoles,2003,p.363MORALESHERVIAS,Rmulo."lacausadelcontratoenladogmtica
jurdica". En: AA.W."Negocio jurdico y responsabilidad civil. Estudios en memoria de lizardo
Taboada Crdova". Edicin al cuidado de Freddy Escobar Rozas Leysser. lo Len Rmulo
MoralesHerviasyEricPalaciosMartnez.EditorialGrijley.lima,2004,pp,263Yss.
(7) SANTORO PASARELlI, Francesco. "Doltrine generali del Dirilto Civile", Cuarta edicin.
Jovene.Npoles,1954,p,112.
(8) SAlVESTRONI, Umberto, "Incomerciabilit di beni e autonomia neg6ciale". En: Rivista del
Dirilto Commerciale e del Dirilto Generale delle Obbligazioni.Ao LXXXVI. N 912, Vallardi.
Miln,1988,p.479.
(9) En tal sentido, con especial referencia al sujeto como presupuesto: FALZEA, Angelo. "11
soggeltonelsistemadeifenomenigiuridici".Giuffre.Miln,1939,p.8.
Porotrolado,estambinnecesarialaexistenciadeciertosrequisitos,oseade
aquellaspeculiaresmanerasdeserocaractersticasquedebenpresentartanto
los elementos cuanto los presupuestos del contrato, para que opere la
calificacin normativa de este hecho jurdico por parte de la norma jurdica
estatal(9l. En cuanto atae a los requisitos de los elementos, debemos decir
quelosrequisitosdelcomportamientosonlaforma,laausenciadeviciosyla
seriedadlosrequisitos delcontenidouobjetosonlalicitud,laposibilidadyla
determinabilidady,porltimo,elrequisitodelacausaeslalicitud.
7. Expuesto lo anterior, es preciso referir que, tanto la nulidad como la
anulabilidad son especies pertenecientes al gnero conocido como invalidez.
Enlneasgeneralespuedesostenersequelainvalidezsuponequeunodelos
requisitos que el ordenamiento exige para los presupuestos o para los
elementos del contrato, no se ha verificado o lo ha hecho de manera
defectuosa, motivo por el cual el acto de autonoma privada resulta inidneo
para desplegar sus efectos(10). La ineficacia del contrato subsiguiente a la
calificacin de invalidez puede ser "actual" o "potencial"(11). La invalidez
"actual" se corresponde con el contrato nulo. En efecto, este es ab initio

ineficaz. En cambio, la invalidez "potencial" se corresponde con el contrato
anulable. As, el contrato es anulable cuando, aun invlido, despliega sus
efectos. Sucede, sin embargo que los mismos son solamente precarios y
puedenserdestruidosextuneporlaspartes.
Para que se califique a un contrato como nulo, el requisito incumplido debe
interesar al ordenamiento de manera general, es decir, debe tutelar intereses
generales o, cuando menos, indisponibles para las partes(12) (como, por
ejemplo, licitud, imposibilidad jurdica o fsica, etc.). Esto explica por qu el
legislador ha decidido, en el ARTCULO 220 del Cdigo Civil, que la
legitimacinparapedirsudeclaracinjudicial(oarbitral)seabastanteampliay
porqupuedenactuarlanosololaspartes,sinotambincualquieraquetenga
unintersrelevanteyhastaelMinisterioPblico.Porelcontrario,paraquese
califiqueauncontratocomoanulable,elrequisitoincumplidonodebeinteresar
alordenamientodemanerageneral,estoes,debetutelarinteresesparticulares
o, cuando menos, disponibles para las partes (ausencia de vicios, etc.)(13).
Estoesclarece,entreotrascosas,porqulalegitimacinparapedirlanulidad
de un contrato anulable, segn el ARTCULO 222 del Cdigo Civil, est
limitadasoloalaspartes(14).
(10) Cfr. MAZZONI, Cosimo Marco. Invalidita degli alti giuridici". En: Rivisla di Dirilto Civile.
AoXXXV.N2.Cedam.
Padua, 1989, p. 225 ESCOBAR ROZAS, Freddy. Op. cit., p. 914. (11) MAZZONI, Cosimo
Marco.Op.cit.
(12) Cfr: FERRI, Giovanni Batlisla. "Appunti sull'invalidita del contralto. En: FERRI, Giovanni
Baltista y ANGELlCI, Carlo. "Studi sull'autonomia dei privati". Unione Tipogratico Editrice
Torinese UTET. Turn, 1997, pp. 112113 TOMMASINI, Raffaele. Voz: "Nullita" (Dir. Priv.).
En: "Enciclopedia del Dirilto". Vol. XXVIII. Giuffr. Milan, 1978, pp. 866 Y ss. En la doctrina
nacional:ESCOBARROZAS,Freddy.Op.cit.,p.914.
(13) FERRI, Giovanni Baltista. "Appunti sull'invalidita del contralto", op. dt. FRANZONI,
Massimo. "Dell'annullabilita del contralto". En: "11 Codice civile". Commentario dirigido por
PieroSchlesinger.Giuffr.Milan,1997,pp.34ESCOBARROZAS,Freddy.Op,cit.,p.914,
(14) En nuestro medio lo ha reconocido, entre otros, ESPINOZA ESPINOZA, Juan. "La
autonomia privada: sus limitaciones frente a las leyes imperativas y al orden pblico.
Comenlario al ARTCULO V del Titulo Preliminar del Cdigo Civil. En: AA.W. "Cdigo Civil
comenlado".GacelaJurldica.Lima,2003,p.60.
8.Loexpuestohastaaqunospermiteinterpretarlosalcancesysignificadodel
ARTCULO 1543 del Cdigo Civil y, por consiguiente, las razones que han
inducidoallegisladoraoptarporlasolucinquecontienedichanorma.Seha
visto que el precio, entre otras cosas, debe estar determinado o, cuando
menos,debeserdeterminable.Estaexigenciaseconectaconlareglageneral
de proscripcin de la arbitrariedad en el ejercicio de las situaciones jurdicas
subjetivas, es decir, de los derechos, deberes, cargas, poderes, etc.,
proscripcin que opera, incluso, en las operaciones del mercado, por su
compatibilidadconlaesenciamismadelDerechoyporcontribuiralaeficiencia
enlasoperacioneseconmicas.Setrata,entonces,deunaelementalnormade
convivenciasocialyeconmica.
Yaenelplanocivilsticoestanormadebeinterpretarseenelsentidodequeel
precionopuededejarsealmeroarbitriodeunadelaspartes.Huelgadecirque
estanormanocolisionaconelARTCULO1360delCdigoCivil,referidoala
reservadeestipulaciones,cuyosalcancessonclaramentedistintos.
LasancinestablecidaporelARTCULObajocomentarioencuentrasuratioen
que el precio es una de las reglas o disposiciones convencionales que forma
parte del contenidou objeto contractual, demodo que resultaentendible que,
antesudeterminacinprovenientedelmeroarbitriodeunasoladelaspartes,
elcontratodecompraventaseanecesariamentenulo(15).
Desdeotraperspectivadoctrinaria,lareglacontenidaenelARTCULO1543se
justifica en la ausencia de un elemento del contrato al tiempo de su
celebracin. En efecto, si bien el Cdigo acepta la posibilidad de que existan
contratos que al momento de su conclusin no estn totalmente integrados,
admitiendolareservadeestipulacin(ARTCULO1360)einclusoelarbitriode
un tercero (ARTCULO 1408), en ninguno de estos casos se deja al capricho
de una de las partes la definicin de uno de los elementos del contrato. En
otrostrminos,loqueseprohbenoesqueunadelaspartesdefinacontotal
libertad una clusula del contrato, pues nada impide dejar en manos de las
partes la determinacin y alcances de una clusula contractual, lo que, sin
embargo, no significa que, por la naturaleza de la compraventa y el carcter
esencialdelprecioenella,sedebapermitirqueladeterminacindelpreciose
deje al mero arbitrio de las partes. De otro lado, ello no quiere decir que el
precio no pueda quedar al arbitrio de una de las partes, siempre que
previamentesehayandefinidolosparmetrosdeladeterminabilidad.Ensuma,
loprohibidoeselmeroarbitrio,elarbitriosinms,esdecir,elcapricho.
(15)Encontra:CASTILLOFREYRE.Mario."Comentariosalcontratodecompraventa".Gaceta
Jurldica.Lima,2002,p.l08.
DOCTRINA
BlANCA, Massimo. La vendita e la permuta. Volumen 1. Segunda edicin.
UnioneTIpograficoEditriceTorineseUTET.Turn,1993CASTILLOFREYRE.
Mario. Comentarios al contrato de compraventa. Gaceta Jurdica. Lima, 2002
ESCOBAR ROZAS, Freddy. Causales de nulidad absoluta. Comentario al
ARTCULO219delCdigoCivil.En:
AA.W. Cdigo Civil comentado. Gaceta Jurdica, Lima, 2003 ESPINOZA
ESPINOZA, Juan. La autonoma privada: sus Limitaciones frente a las leyes
mperatvas y al orden pblico. Comentario al ARTCULO V del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil. En: AA.W. Cdgo Civil comentado. Gaceta
Jurdica. Lima, 2003 FALZEA, Angelo. 11 soggetto nel sstema de fenomen
guridici.Giuffr.Miln,1939FERRI,GiovanniBattista.Elnegociojurdico.En:
AA.W. Teora general del negocio jurdico. 4 estudios fundamentales.
TraduccindelitalianoporLeysserL.Len.AraEditores.Lima,2001FERRI,
Giovanni Battista. Appunti sulrinvalidita del contratto. En: FERRI, Giovanni
BattistayANGELlCI,Carlo.Studisulrautonomiadeiprivati.UnioneTIpografico
Editrice Torinese UTET. Turn, 1997 FRANZONI, Massimo. Delrannullabilita
delcontratto.En:11Codicecivile.CommentariodirigidoporPieroSchlesinger.
Giuffr. Miln, 1997 LUZZATO, Ruggero. La compraventa. Traduccin del
italiano por Francisco Bonet Ramn. Instituto Editorial Reus. Madrid, 1953
MAZZONI, Cosimo Marco. Invalidita degli att giuridici. En: Rivista di Oiritto
Civile. Ao XXXv. N2. Cedam. Padua, 1989 MORALES HERVIAS, Rmulo.

La causa del contrato en la dogmtica jurdica. En: AA.W. Negocio jurdco y
responsabilidad civil. Estudios en memoria de Lizardo Taboada Crdova.
Edicin al cuidado de Freddy Escobar Rozas Leysser. L. Len Rmulo
Morales Hervias y Eric Palacios Martnez. Editorial Grijley. Lima, 2004
PERLlNGIERI, Pietro. Manuale di Diritto Civile. Cuarta edicin. Esi. Npoles,
2003 SALVESTRONI, Umberto. Incomercabilita di ben e autonomia
negciale. En: Rivista del Oiritto Commerciale e del Diritto Generale delle
Obbligazioni. Ao LXXXVI. N 912. Vallardi. Miln, 1988 SANTORO
PASARELLI, Francesco. Dottrine generali del Diritto Civile. Cuarta edicin.
Jovene. Npoles, 1954 TOMMASINI. Raffaele. Voz: Nullita (Oir. Priv.). En:
EnciclopediadelDiritto.Vol.XXVIII.Giuffr.Miln,1978.
DETERMINACINDELPRECIOPORUNTERCERO
ARTCULO1544
Es vlida la compraventa cuando se confa la determinacin del precio a un

tercero designado en el contrato o a designarse posteriormente, siendo de
aplicacinlasreglasestablecidasenlosARTCULOS1407y1408.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1354,1407,1408
Comentario
MarioCastilloFreyre
1.
Naturaleza jurdica del tercero designado por las partes para la
determinacindelprecio
El Cdigo Civil peruano de 1984, en su ARTCULO 1544, al establecer la
posibilidaddequeelprecioseadeterminadoporuntercero,hacedeaplicacin
aestetemalasnormasdelosARTCULOS1407y1408,referentesalarbitrio
deequidadyalmeroarbitrio,respectivamente.
El tercero podr desempear su funcin dependiendo de algunas
consideraciones, como por ejemplo, la misin que le han encomendado las
partesysusconocimientosrespectodelbiencuyopreciovaadeterminar.
As,elterceropodrserdesignadoporlaspartesexclusivamenteenraznde
laconfianzaycredibilidadquetenganestasensupersonaporejemplo,queun
hermanovendaaotrounlibrodeDerecho,y,alnoponersedeacuerdosobre
el precio del mismo, pero deseando celebrar el contrato, acordasen que la
madredeambosnefitaenmateriadeDerechodetermineelpreciodellibro.
Serevidentequeloshijoshabrnrecurridoalamadreafindequeacriterio
suyosealedichoprecio,peroloshijosnohancontratadoenelentendidode
que la madre har una apreciacin fundamentada en sus conocimientos
respectodelosvaloresobjetivosdetextossimilaresalqueesobjetodedicho
contrato.Loshijos,entonces,sehabrnremitidoasumeroarbitrio.
Distinto sera el supuesto en el cual, los hijos remitiesen la determinacin del
preciodellibrovendidoaunapersonaqueocuparaenesemomentoelcargo
dejefedecomprasdelaBibliotecaCentraldelaPontificiaUniversidadCatlica
del Per, ya que esta persona tiene la capacidad y conocimientos suficientes
paradeterminarelpreciodellibroconcarcterequitativo,debidoaque,dada
suversacinenlamateria,podrcalcular,demanerabastanteaproximada,el
justo precio del libro vendido. Ser claro que los hermanos habrn querido
remitirseasuarbitriodeequidadoarbitrioboniviri.
Entornoalaposicinquesostienequelafuncindelterceroesladeunperito,
queremosprecisarquenosiempresedarestacaractersticaeneltercero.Sin
embargo, sera susceptible de presentarse en caso las partes remitan su
decisin al arbitrio de equidad, precisando que adems dicho tercero deber
reunirlosconocimientossuficientescomoparaserconsideradounexpertoen
lamateria.
Es necesario subrayar que nunca podr ser considerado perito el tercero
elegido por las partes, tomando en consideracin exclusivamente sus
cualidadespersonalesynotcnicas.
Arbitrador ser el tercero cuya decisin, no formando parte de un
procedimiento arbitral, venga a definir o complementar aquellos puntos sobre
los cuales las partes contratantes todava no se hayan puesto de acuerdo
mientras que rbitro sera la persona designada por las partes para que
resuelva una controversia surgida entre ellas, derivada de la ejecucin de las
obligacionescontractuales.
Dentrodetalordendeideas,elarbitrioaqueserefiereelARTCULO1544del
CdigoCivilperuanoyeldesusreferentes,losnumerales1407y1408,sera
efectuado por arbitradores, los que podran ser meros arbitradores o
arbitradoresdeequidad.
Respecto de la relacin existente entre las partes contratantes y el tercero,
puededecirsequeresultaevidentequesetratadeuncontratodemandato,por
el cual el tercero es el mandatario, y el comprador y el vendedor son los
mandantes. La obligacin queasume dichomandatario esla deestablecer el
montodelprecioenelcontratodecompraventaqueamboshancelebrado.
Debe quedar claro que el tercero no tiene como funcin la de celebrar el
contrato,puesesteyahasidocelebradoporcompradoryvendedor.
2.
Posibilidaddeimpugnacindeladecisindeltercero
En primer lugar debemos manifestarque estamos en desacuerdo conaquella
posicin legislativa y doctrinaria que seala que la decisin adoptada por el
tercero es inimpugnable o inconmovible, ya que si bien las partes se han
remitidoaladecisindelterceroparaqueestedetermineelpreciodelaventa,
dichadecisinnonecesariamenteestarajustadaaDerecho.Portalrazn,si
se tratara de una decisin que no revistiese tal caracterstica, podr ser
impugnadaporlaspartescontratantesoporalgunadeellas.
Para analizar el tratamiento que otorga el Cdigo Civil peruano al respecto,
debemosprecisarsinosencontramosanteunsupuestodearbitriumbonivirio
dearbitriummerum.
2.1.Sielterceromanifiestasuvoluntad,sealandounprecio
De ser este el supuesto, habra que diferenciar si se trata de un arbitrio de
equidadodeunmeroarbitrio.
2.1.1.Arbitriodeequidad
El Cdigo Civil peruano no se manifiesta sobre el particular. Sin embargo,
existendosposicionesalrespecto.
2.1.1.1.Siesamparadalademandadelcontratantequese
siente perjudicado conla decisin del tercero, para que seanule
dichoprecio,eljuezpodr,conelauxiliodeperitos,procederala
determinacindeunnuevoprecio
EstaposicinessostenidaporManuelDelaPuenteyLavalleyporMaxArias
Schreiber.
De la Puente(1) se ampara en una interpretacin hecha desde variados
ngulosdelARTCULO1407delCdigoCivil.
Este autor sostiene brillantemente(2), basndose en una interpretacin de
criterios literal, lgico, histrico y sistemtico, que debe velarse por la
conservacin del contrato, razn por la cual, a falta de determinacin del
terceroodedeterminacindeunprecioinicuooerrneo,debereljuezhacer
unanuevadeterminacin.
2.1.1.2.Eljueznoestfacultadoparamodificarelpreciosealado
poreltercero
Estaposicinesnuestra.Creemosqueunavezqueeltercerohadeterminado
elpreciodelbien,solocabequelapartecontratantequesesientaperjudicada
pordichadeterminacin,acudaalostribunalesparademandarqueseanulela
decisin deltercero, fundamentando supretensin en argumentos de forma o
defondoyalanularseladecisindeltercero,eljueznotendrfacultadalguna
para variarla, sino simplemente, al declarar fundada la demanda del
contratante, el contrato ser nulo por no haberse integrado al mismo el
elementoesencialespecialquelefaltaba,valedecirelprecio.
(1) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. "El contrato en general'. Biblioteca Para Leer el
CdigoCivil.Vol.XI.
Primeraparte.Tomo11I.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,
pp.373Yss.(2)DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Op.eit.,pp.395a398.
Consideramos acertadalainterpretacin efectuada por Dela Puente,perono

por ello concordamos con dicha posicin, ya que basamos la nuestra en que
sera llevar al extremo el principio de la conservacin del contrato,
discutindose judicialmente desde la integracin de uno de sus elementos
esencialesespeciales.
No concordamos con el argumento de De la Puente en el sentido de que, al
tratarse de un arbitrio de equidad y ser la funcin del tercero la de un perito,
dicha labor pericial pueda ser sustituida por el juez, incluso con el debido
asesoramiento de peritos, ya que las partes habrn escogido al tercero
(mandatarioarbitradorperito), no solo en razn de sus condiciones tcnicas,
sino tambin por sus condiciones morales y personales. No valdra de nada
escogeraunperitoexpertoenlamateria,sinofueseunapersonadeconfianza
yprobadaseriedadmoral(encuantoahonestidadserefiere).Unfactorinfluye
decisivamenterespectodelotro.
Nonecesariamentelosperitosqueasesorenaljuezrevestirnlascondiciones
ocaractersticasdeseadasporlaspartescontratantes.
PorellosostenemosqueelARTCULO1407delCdigoCivilperuanonodebe
serinterpretadoenelsentidodequecabelaposibilidaddequeladecisindel
terceroseamodificadaporeljuez,sino,simplemente,anuladaono.
2.1.2.Meroarbitrio
El Cdigo Civil peruano, en su ARTCULO 1408, establece que la
determinacinlibradaalmeroarbitriodeunterceronopuedeserimpugnadasi
no se prueba su mala fe y que si faltara la determinacin y las partes no se

ponendeacuerdoparasustituiraltercero,elcontratoesnulo.
Pensamos que al haber planteado el Cdigo Civil de manera expresa la
solucinqueacabamosdeanotar,sifaltaseladecisindelterceroynohaber
contemplado el supuesto de que exista decisin, pero esta sea inicua o
errnea,sehacometidounerror.Sinembargo,consideramosquelasolucin
planteadaporestanormaesextensivaalsupuestoqueacabamosdeanotar.
Estamos de acuerdo con el principio contemplado por el Cdigo en su
ARTCULO1408,enelsentidodequesinoexistieseladecisindelterceroy
las partes no se pusiesen de acuerdo para sustituirlo, el contrato ser nulo.
Apoyamos nuestra afirmacin en las palabras expresadas por Manuel De la
Puente al comentar el mencionado numeral(3): "Si el mero arbitrador no
pudiera, no quisiera o no llegase a efectuar la determinacin, las partes,
respetandoelprincipiodeconservacindelcontrato,debentratardesustituirlo
porotroquepuedacumplir,asatisfaccindeellas,esafuncin.Sinembargo,
comosetratadeunencargodeconfianzacomn,enelcuallacoincidenciade
laspartespuedeonodarsenuevamente,y esusualquenosed,elCdigo
ha previsto esta situacin y ha sancionado la falta de acuerdo de sustitucin
conlanulidaddelcontrato.LasolucindelCdigoesadecuada,desdeque,a
diferencia del arbitrio de equidad, en el mero arbitrio no puede exigirse a las
partesquedepositensuconfianzaeneljuezoenlapersonaqueestedesigne.
Laconfianzaesunsentimientoabsolutamentepersonal.Lafaltadeacuerdo,al
determinarquenoseproduzcaladesignacindelsustituto,ocasionarqueno
puedaindividualizarseelbiensobreelcualrecaeelcontrato,dandolugarala
nulidaddeesteporfaltadeunelementoesencial:ladeterminacindelbien".
(3)DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Op.cit.,p406.
Respectodelelementodelabuenafe,podemossealarquedeacuerdoconel
textodelARTCULO1408,aquellasepresume,ycomodiceDelaPuente(4)
"para destruirla sera necesario que quien impugna la determinacin del
arbitrador deba probar su mala fe. Si esta probanza no se produce, la
impugnacinnopodraprosperar".
Para evitar que la carga de la prueba se encuentre siempre en la parte
demandante, proponemos establecer un criterio objetivo que permita presumir
laexistenciademalafesiesqueelmontodinerariosealadocomopreciodel
biensuperase(porexcesoopordefecto)unlmiteconrelacinaljustoprecio,
el que proponemos sea mayor de dos tercios del mismo (2/3) porcentaje
concordante con el establecido por el Cdigo Civil, en su ARTCULO 1448,
parainvertirlacargadelapruebaenlalesin,parapresumirlaexistenciade
mala fe por parte del tercero (mandatarioarbitradorno perito). En este caso,
quien debera probar la no existencia de mala fe sera el demandado, no el
demandante.
2.2.Sielterceronomanifiestasuvoluntad
Puedeocurrirqueelterceronomanifiestesuvoluntad,debindosetalsituacin
adiversosfactores:
Si el tercero, que como hemos sealado es un mandatario de las partes

contratantes, no sealase el precio, culposa o dolosamente, ser susceptible
de demandrsele por la inejecucin de sus obligaciones, y ser pasible de
imponrsele una indemnizacin por los daos y perjuicios causados a sus
mandantes.
Sielterceronodeterminaelprecioydichaindeterminacinnoesculposani
dolosa,valedecir,quesedebaaalgunaenfermedad,muerteoalgnsupuesto
decasofortuitoofuerzamayor,osimplementeacualquiercausanoimputable.
habr indeterminacin del precio, pero dicho tercero no ser responsable por
losdaosyperjuiciosquehubiesensufridoportalcausaloscontratantes.
(4)DELAPUENTEYLAVALLE.Manuel.Op.cit.,p.406.
2.2.1.Arbitriodeequidad
Para este supuesto sern de plena aplicacin los comentarios que hicimos
cuando tratamos sobre el caso en el cual el tercero manifieste un precio y
algunadelaspartesdeseaseimpugnardichadeterminacin.
2.2.2.Meroarbitrio
Como ha sido sealado al tratar el punto 2.1.2., es precisamente este el
supuestocontempladoporelARTCULO1408,siendolasolucindelproblema
laanotadacuandotratamoselparticularenelapartadoenmencin.
DOCTRINA
AUBRY, C. y RAU, C. Cours de Droit Civil francais. Imprimeri et Livrairie
Gneral de Jurisprudence Marchal, Billard et Cie. Imprimeurs Editeurs. Pars,
1871 BADENES GASSET, Ramn. El contrato de compraventa. Librera
Bosch. Barcelona, 1979 BARROS ERRAZURIZ, Alfredo. Curso de Derecho
Civil.ImprentaCervantes.SantiagodeChile,1921BAUDRYLACANTINERIE,
G.PrcisdeDroitCivil.LibrairiedelaSocietduRecueilGalDesLoisetdes
arrets. Pars, 1896 BOISSONADE, G. Code Civil pour I'Empire du Japn.
Tokio, 1890 BORDA, Guillermo A. Manual de contratos. Editorial Perrot.
Buenos Aires, 1985 CASTILLO FREYRE, Mario. El precio en el contrato de
compraventayelcontratodepermuta.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,Vol.
XIV.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,1993
COLlN, Ambroise y CAPITANT, Henri. Curso elemental de Derecho Civil.
Instituto Editorial Reus. Madrid, 1955 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel.
Estudios del contrato privado. Cultural Cuzco Editores. Lima, 1983 DE LA
PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Biblioteca Para Leerel
Cdigo Civil, Vol. XI, primera parte, Tomo 111. Fondo Editorial dela Pontifica
UniversidadCatlicadelPer.Lima,1993DEMALLEVILLE,Jacques.Analyse
raisonnedeladiscussionduCodeCivilauConseild'Etat.LibrairiedelaCour
deCassation.PalaisdeJustice,#9.Pars,1822DEMANTE,A.M.YCOLMET
DESANTERRE,E.CoursanalytiquedeCodeCivil.Paris,1887DURANTON.
Cours de Droit Civil suivant le Code francais. Bruselas, 1841 FALCON,
Modesto. Exposicin doctrinal del Derecho Civil espaol. Imprenta Cervantes.

Barcelona,1893HUC,Thophile.CommentairethorqueetpratiqueduCode
Civil. Livrairie Cotillon, F. Pichon, Successeur, Editeur. Pars, 1897
JOSSERAND,Louis.DerechoCivil.BoschyCa.Editores.BuenosAires,1952
LAFAILLE, Hctor. Curso de contratos. Biblioteca Jurdica Argentina. Talleres
Grficos Ariel. BuenosAires, 19271928 LAURENT, F. Prncipes de Droit
Civilfrancais. Livrairie A. Maresq Ain. Pars, 18751893 LEON
BARANDIARAN, Jos. Contratos en el Derecho Civil Peruano. Universidad
NacionalMayordeSanMarcos.Lima,1965LOPEZDEZAVALlA,FernandoJ.
Teoria de los contratos. Vctor P. de Zavala Editor. BuenosAires, 1976
MARCADE, V. Explication thorique et pratique du Code Napolon contenant
I'analysecritiquedesauteursetdelajurisprudenceetuntraitrsumaprsle
commentaire de chaque tare. Librairie de Jurisprudence de Cotillon, prs de
l'Ecole de Droit. Pars, 1852 MAZEAUD, Henri, Jean y Lon. Tratado de
Derecho Civil. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires, 1959
MESSINEO, Francesco. Doctrina general del contrato. Ediciones Jurdicas
Europa Amrica. Buenos Aires, 1986 PLANIOL, Marcel y RIPERT, Georges.
Trait pratique de Droit Civil francais. Livrairie Genrale de Droit et de
Jurisprudence. Pars, 1927 POTHIER, Robert Joseph. Tratado de los
contratos.Tomo1:Delcontratodeventa.TraducidoalespaolporM.Dupiny
M. C. de las Cuevas. Editorial Atalaya. Buenos Aires, 1948 REVOREDO
MARSANO, Delia (compiladora). Cdigo Civil. Exposicin de Motivos y
Comentarios.OkuraEditores.Lima,1985REZZONICO,LuisMara.Estudiode
los contratos en nuestro Derecho Civil. Ediciones Depalma. Buenos Aires,
1967 SANCHEZ ROMAN, Felipe. Estudios de Derecho Civil. Estudio
Tipogrfico Sucesores de Rivadeneyra. Impresores de la Real Casa. Madrid,
1899 SANOJO, Luis. Instituciones de Derecho Civil venezolano. Imprenta
Nacional. Caracas, 1873 SPOTA, Alberto. Instituciones de Derecho Civil.
Contratos. Ediciones Depalma. Buenos Aires, 1984 TROPLONG Droit Civil
expliqu. Pars, 1856 VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho Civil. Editorial Temis.
Bogot, 1988 VALVERDE y VALVERDE, Calixto. Tratado de Derecho Civil
espaol. Talleres Tipogrficos Cuesta. Valladolid, 1920 WAYAR, Ernesto C.
DETERMINACINDELPRECIOENFUNCINDELABOLSAOMERCADO
ARTCULO1545
Es tambin vlida la compraventa si se conviene que el precio sea el que
tuviereelbienenbolsaomercado,endeterminadolugarydia.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1354,1547prr.2"
Comentario
MarioCastilloFreyre
1.
Delimitacinconceptual
Debemos sealar que cuando nos referimos al ttulo materia de anlisis, lo

hacemos teniendo en consideracin el supuesto en el cual ambas partes
comprador y vendedor hayan previsto de manera expresa en el contrato
celebrado, que si bien no determinan el monto del precio del o de los bienes
vendidos, dejan su determinacin al precio que tenga(n) en un determinado
da,alavezqueenundeterminadomercado,plazaobolsa.
Debemossubrayarquenonosencontramosenelsupuestoenqueelpreciode
mercado,deplaza,odebolsa,entrearegirdemanerasupletoria,sino,porel
contrario, en el supuesto en que regir por acuerdo expreso, es decir, por la
voluntaddelaspartes.
La doctrina consultada respalda mayoritariamente el principio general de la
posibilidaddedejarladeterminacindelpreciolibradaalquetuviereelbienen
bolsa,plazaomercado,endeterminadolugaryda.
2.
Mediaproporcionalenlacotizacinlibradaalmercado,plazaobolsa
Podraocurrirquecuandosedejeelsealamientodelpreciodeunbienenel
contratodecompraventaalacotizacinquetengaelmismoenunmercadoen
undeterminadoda,dichobien,duranteeseda,notengaunasolacotizacin,
sino varias. Es comn, en las bolsas de valores, advertir en los reportes el
preciodeaperturayelpreciodecierredelda.Dichasituacinessusceptible
de presentarse en cualquier mercado. Porello, verdaderamente se creara un
problemasiesquelasparteshanlibradoladeterminacindelpreciodelbien
vendido al que tenga en un mercado un determinado da, si es que en esa
fechaelpreciodelmencionadobienpresentaoscilacionesy,msan,siesas
oscilacionessonconsiderables.
Por ejemplo, siun bieninicia su comercializacin en un mercado alprecio de

5/.100launidad(8:00a.m.)luego,alas11:00a.m.aumentaa5/.120bajando
alas2:00p.m.a5/.110y,porltimo,cerrandoen5/.150.
En este caso, qu precio deber pagar el comprador, y por lo tanto,
correlativamentequpreciolepodrexigirelvendedor?
Sinlugaradudas,desostenersesiempreelprincipiodequesedebapagarel
precio que tenga dicho bien enel mercado en undeterminadolugar y da, se
crearaenelsupuestobajoanlisis,unamultiplicidaddeproblemas,yaque,de
seguro, una parte: el vendedor, exigir que se le pague el precio ms alto
cotizado ese da (5/.150) mientras la otra: el comprador, buscar pagar el
preciomsbajo,esdecirSI.100.
Por ello, algunos Cdigos Civiles intentan dar solucin a este problema,
estableciendo que en caso de existir varias cotizaciones el mismo da, se
tomarelpromedioolamediaproporcionalentreellas.
Esta es la nica opcin que manifiesta la legislacin consultada al respecto,
peroexistenotrasposiblessolucionesalasquelaspartespuedenremitirseen
caso de librar la determinacin del precio de un bien que se venda al precio
queelmismoregistreenunmercadosealadoparatalefecto.
En la doctrina consultada se pronuncian a favor del precio medio un grupo
numerosodeautores.
Pornuestraparte,consideramosindispensableparaqueseanalicenloscasos
concretosdeltemaquevenimosestudiando,elhechodequesehaganciertas
precisionesdendoletemporalyvalorativo,relativasalpreciodecompraode
venta,ademsdeotrasdendolegeogrfico,queestimamosnecesariaspara
elesclarecimientodelproblemaplanteadoporelpreciopromedio.
DOCTRINA
ALESSANDRI RODRIGUEZ, Arturo y SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel.
CursodeDerechoCivil.EditorialNascimiento.SantiagodeChile,1942ARIAS
SCHREIBER, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Tomo 11.
EdicionesSanJernimo.Lima,1988BADENESGASSET,Ramn.Elcontrato
de compraventa. Librera Bosch. Barcelona, 1979 BARROS
ERRAZURIZ,Alfredo.CursodeDerechoCivil.ImprentaCervantes.Santiagode
Chile,1921BOISSONADE,G.CodeCivilpourI'EmpireduJapn.Tokio,1890
CASTILLO FREYRE, Mario. El precio en el contrato de compraventa y el
contrato de permuta. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XIV. Fondo
EditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,1993DEMANTE,
A.M. Y COLMET DE SANTERRE, E. Cours analytique de Code Civil. Paris,
1887 DURANTON. Cours de Droit Civil suivant le Code francais. Bruselas,
1841 HUC, Thophile. Commentaire thorique et pratique du Code Civil.
Livrairie Cotillon, F. Pichon, Successeur, Editeur. Pars, 1897 JOSSERAND,
Louis. Derecho Civil. Bosch y Ca. Editores. Buenos Aires, 1952 LAFAILLE,
Hctor. Curso de contratos. Biblioteca Jurdica Argentina. Talleres Grficos
Ariel.BuenosAires,19271928LEONBARANDIARAN,Jos.Contratosenel
Derecho Civil Peruano. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Lima,
1965 LOPEZ DE ZAVALlA, Fernando J.Teoria delos contratos. Vctor P. de
Zavalia Editor. Buenos Aires, 1976 MARCADE, V. Explication thorique et
pratique du Code Napolon contenant /'analyse critique des auteurs et de la
jurisprudence et un trait rsum aprs le commentaire de chaque tare.

Librairie de Jurisprudence de Cotillon, prs de l'Ecole de Droit. Pars, 1852
MESSINEO, Francesco. Doctrina general del contrato. Ediciones Jurdicas
Europa Amrica. Buenos Aires, 1986 REVOREDO MARSANO, Delia
(compiladora). Cdigo Civil. Exposicin de Motivos y Comentarios. Okura
Editores. Lima, 1985 REZZONICO, Luis Mara. Estudio de los contratos en
nuestro Derecho Civil. Ediciones Depalma. Buenos Aires, 1967 SANCHEZ
ROMAN, Felipe. Estudios de Derecho Civil.EstudioTipogrfico Sucesores de
Rvadeneyra. Impresores de la Real Casa. Madrid, 1899 SANOJO, Luis.
Instituciones de Derecho Civil venezolano. Imprenta Nacional. Caracas, 1873
SPOTA,Alberto.InstitucionesdeDerechoCivil.Contratos.EdicionesDepalma.
Buenos Aires, 1984 VALENCIAZEA, Arturo. Derecho Civil. Editorial Temis.
Bogot, 1988 WAYAR, Ernesto C. Compraventa y permuta. Editorial Astrea.
BuenosAires,1984.
REAJUSTEAUTOMTICODELPRECIO
ARTCULO1546
Eslcitoquelaspartesfijenelprecioconsujecinalodispuestoenelprimer
prrafodelarticulo1235.
CONCORDANCIAS:
C.C. art.1235
Comentario
MarioCastilloFreyre
En realidad, el ARTCULO 1235, al que hace remisin el ARTCULO 1546,

mencionatresposibilidadesalasquelaspartespuedendejarladeterminacin
delprecioenelcontratodecompraventa:
a)
ndicesdereajusteautomticoquefijaelBancoCentraldeReservadel
Per
b)
Otrasmonedas,loqueequivaleadecir,monedasextranjeras
c)
Mercancas.
Sin embargo, debemos anotar que consideramos poco oportuna la existencia
delARTCULO1546,bajocomentario,yaquepodradaraentender,alreiterar
la norma del numeral 1235, que esta es de aplicacin al contrato de
compraventa(yaldepermuta,porrazonesobvias),peronoaotrosactos,pues
enlosdemscontratostpicosnoseconsignannormassimilaresalARTCULO
1546, situacin que no impide en lo absoluto la aplicacin del ARTCULO
1235adichosactos,puesestaesunanormaquecorrespondealageneralidad
deobligaciones.
Peroenrealidad,lalicituddequelaspartespactenensucontratocualquiera
delasposibilidadesantesmencionadas,noesbiceparaqueacuerdenalguna
otraformadedeterminacindelprecioquelesparezcaconveniente.
DOCTRINA
ALBALADEJO,Manuel.DerechoCivil.LibreraBosch.Barcelona,1980ARIAS
SCHREIBER, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Tomo 11.
EdicionesSanJernimo.Lima,1988BADENESGASSET,Ramn.Elcontrato
de compraventa. librera Bosch. Barcelona, 1979 BARROS ERRAZURIZ,
Alfredo.CursodeDerechoCivil.ImprentaCervantes.SantiagodeChile,1921
BAUDRY LACANTINERIE, G Prcis de Droit Civil. Librairie de la Societ du
RecueilGalDesLoisetdesarrets.Pars,1896
BORDA, Guillermo A. Manual de contratos. Editorial Perro!. Buenos Aires,
1985CASTILLOFREYRE,Mario.Elprecioenelcontratodecompraventayel
contrato de permuta. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XIV. Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 1993

DURANTON. Cours de Droit Civil suivant le Code francais. Bruselas, 1841
ENNECCERUS, Ludwig KIPP, TheodoryWOLFF, Martin. Tratado de Derecho
Civil. Bosch. Barcelona, 1950 FALCON, Modesto. Exposicin doctrinal del
Derecho Civil espaol. Imprenta Cervantes. Barcelona, 1893 FERNANDEZ
EllAS,Clemente.NovisimotratadohistricofilosficodelDerechoCivilespaol.
Librera de Leocadio Lpez Editor. Madrid, 1880 HUC, Thophile.
Commentaire thoriqueet pratique du CodeCivil. Livrairie Cotillon, F. Pichon,
Successeur,Editeur.Pars,1897JOSSERAND,Louis.DerechoCivil.Boschy
Ca. Editores. Buenos Aires, 1952 LAFAILLE, Hctor. Curso de contratos.
BibliotecaJurdicaArgentina.TalleresGrficosAriel.BuenosAires,19271928
LEON BARANDIARAN, Jos. Contratos en el Derecho Civil Peruano.
UniversidadNacionalMayordeSanMarcos.Lima,1965LOPEZDEZAVALlA,
FernandoJ.Teoradeloscontratos.VictorP.deZavalaEditor.BuenosAires,
1976 MARCAD E , V. Explication thorique et pratique du Code Napolon
contenant /'analyse critique des auteurs et de la jurisprudence et un trait
rsum aprs le commentaire de chaque tare. Librairie de Jurisprudence de
Cotillon,prsdel'EcoledeDroit.Pars,1852MAZEAUD,Henri,JeanyLon.
Tratado de Derecho Civil. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires,
1959 MESSINEO, Francesco. Doctrina general del contrato. Ediciones
Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires, 1986 PLANIOL, Marcel y RIPERT,
Georges.TraitpratiquedeDroitCivilfrancais.LivrairieGenraledeDroitetde
Jurisprudence. Pars, 1927 POTHIER, Robert Joseph. Tratado de los
contratos.Tomo1:Delcontratodeventa.TraducidoalespaolporM.Dupiny
M. C. de las Cuevas. Editorial Atalaya. Buenos Aires, 1948 REVOREDO
MARSANO, Delia (compiladora). Cdigo Civil. Exposicin de Motivos y
Comentarios.OkuraEditores.Lima,1985REZZONICO,LuisMara.Estudiode
1967 SANCHEZ ROMAN, Felipe. Estudios de Derecho Civil. Estudio
Tipogrfico Sucesores de Rivadeneyra. Impresores de la Real Casa. Madrid,
1899 SPOTA,Alberto./nstituciones de Derecho Civil. Contratos. Ediciones
Depalma. Buenos Aires, 1984 TROPLONG Droit Civil expliqu. Pars, 1856
WAYAR, Ernesto C. Compraventa y permuta. Editorial Astrea. Buenos Aires,
1984.
FIJACINDELPRECIOAFALTADEDETERMINACINEXPRESA
ARTCULO1547
En la compraventa de bienes que el vendedor vende habitualmente, si las

partesnohandeterminadoelprecionihanconvenidoelmododedeterminarlo,
rigeelprecionormalmenteestablecidoporelvendedor.
Sisetratadebienesquetienenpreciodebolsaodemercado,sepresume,a
falta de indicacin expresa sobre el precio, que rige el del lugar en que debe
realizarselaentrega.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1354.1545
Contentario
.MarioCastilloFreyre
1.Delimitacinconceptual
Ya hemos analizado el supuesto en el cual si bien las partes no, hubiesen
determinado el precio, s han establecido reglas para su posterior
determinacin, es decir, los supuestos de precio determinable por expresa
designacindelaspartescontratantes.
Ahora nos toca analizar el supuesto en el cual las partes no hayan ni
determinado ni establecido siquiera reglas para la posterior determinacin del
precio.
Porprincipio,afaltadeprecio,elcontratodecompraventaresultanulo,perola
doctrina y la legislacin se han encargado de establecer algunos principios a
travs de los cuales dicha nulidad podra dejarse de lado y establecerse, en
virtuddenormasexpresas(delaley),procedimientosparaladeterminacindel
preciodelbienvendido.
Caberesaltarquelossupuestosenlosquepodranaplicarseestasnormasse
basan,fundamentalmente,enbienesfungibles,decomercializacincorrientey
masiva,talcomoveremosenelpuntosiguiente.
2.
Precioatomarenconsideracin
En nuestra tradicin jurdica existen dos posiciones sobre qu precio deber

tomarseenconsideracin.Enadelante,unanlisisdeamboscriterios:
2.1.SetomarelpreciocorrientedeplazadeldadelaentregadelbienExiste
una importante corriente legislativa en el sentido de asumir que, a falta de
determinacindelprecio,estedeberserentendidocomoelpreciocorrientede
plazadeldadelaentrega.
Endoctrina,comparteestecriteriounimportantenmerodeprofesores.
2,2. Se tomar el precio por el cual el vendedor expende habitualmente ese

bien
Esta posicin es seguida por un reducido grupo de Cdigos Civiles. En
doctrina,estecriterioessostenido,entreotros,porMessineo(1).
El Cdigo Civil peruano adopta una posicin bastante interesante, pues
comprende a los dos supuestos que son mencionados por la legislacin y
doctrina consultadas. Concretamente nos estamos refiriendo al ARTCULO
1547,bajocomentario.
LaposicindelCdigoCivil,aesterespecto,hasidotomada,evidentemente,
delARTCULO1474delCdigoCivilitalianode1942,quealaletraestablece
(textooriginal):
ARTCULO 1474. "Falta de determinacin expresa del precio. Si el contrato
tiene por objeto cosas que el vendedor vende habitualmente y las partes no
han determinado el precio, ni han convenido el modo de determinarlo, ni el
mismo es establecido por acto de la autoridad pblica o por normas
corporativas, se presume que las partes han querido referirse al precio
normalmentepracticadoporelvendedor.
Sisetratadecosasquetienenunpreciodebolsaodemercado,elpreciose
toma de los Iistines o de las mercuriales del lugar en que debe realizarse la
entrega,odelosdelaplazamsprxima.
Cuando las partes hayan querido referirse al justo precio, se aplican las
disposiciones de los apartados anteriores y cuando no concurran los casos
previstos por ellos, el precio, a falta de acuerdo se determina por un tercero,
nombradoatenordelsegundoapartadodelARTCULOanterior".
Respectoalaimportanciadeestenumeral,semanifiestaBadensGasset(2)
diciendo que: "Como se ve, el legislador italiano ha estado dominado por la
preocupacindesalvardelanulidadelcontratodecontenidoincompleto.Pero
para alcanzar dicho fin, se ha excedido,puesto que, como observa Luzzatto,
cuandoelprecionohasidodeltododeterminado,faltaunelementoesencialy
es dudosa la oportunidad de encomendar a un tercero el encargo de
determinarlo. Esta norma puede recibir una amplia aplicacin, aplicacin que
comprende,puededecirse,todosocasitodosloscasos,enloscualeselprecio
no haya sido determinado por las partes, porque el Cdigo no exige que las
partessehayanreferidoexpresamentealjustoprecio,comohaca,encambio,
elabrogadoCdigodeComercio(art.60,apartado2),contentndosesolocon
que hayan entendido referirse a ese, y, por otra parte, en la grandsima
mayora de los casos en que falta determinacin del precio es de presumir,
precisamente, que las partes han entendidoreferirse al justo precio. Sellega,
pues, en el Derecho italiano, a determinar elementos esenciales del contrato,
no por las partes contratantes, sino por una voluntad extraa a ellas, e
impuestaporunrganoestatal".
(1)MESSINEO,Francesco.'Doctrinageneraldelcontrato'.TomoV.EdicionesJurdicasEuropa
Amrica.BuenosAires,1986,p.66.
(2) BADENS GASSET, Ramn. 'El contrato de compraventa'. Tomo 1. Librerfa Bosch.
Barcelona,1979,p.251.
DOCTRINA
ARIAS SCHREIBER, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984.Tomo
11. Ediciones San Jernimo. Lima, 1988 BADENES GASSET, Ramn. El
contrato de compraventa. Librera Bosch. Barcelona, 1979 CASTILLO
FREYRE, Mario. El precio en el contrato de compraventa y el contrato de
permuta. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XIV. Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 1993 ENNECCERUS, Ludwig
KIPP,TheodoryWOLFF,Martin.TratadodeDerechoCivil.Bosch.Barcelona,
1950 LAFAILLE, Hctor. Curso de contratos. Biblioteca Jurdica Argentina.
Talleres Grficos Ariel. BuenosAires, 19271928 MESSINEO, Francesco.
Doctrina general del contrato. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos
Aires, 1986 REVOREDO MARSANO, Delia (compiladora). Cdigo Civil.
Exposicin de Motivos y Comentarios. Okura Editores. Lima, 1985
REZZONICO, Luis Mara. Estudio de los contratos en nuestro Derecho Civil.
Ediciones Depalma. Buenos Aires, 1967 SPOTA, Alberto. Instituciones de
DerechoCivil.Contratos.EdicionesDepalma.BuenosAires,1984.
JURISPRUDENCIA
"Tratndosedelacompraventadebienescuyopreciodebaserdeterminadoen
basealaaplicacindelcriterioestablecidoenunanormaespecialqueregule
dicho contrato, tal criterio de determinacin ser incorporado de por s al
contrato por lo que, a falta de una estipulacin expresa relativa al precio en
dichocontrato,noseraplicablelanormadelARTCULO1547delCdigocivil
que establece el modo de fijacindel precio a falta de determinacin expresa
delaspartes".
(Cas.N7196Arequipa.Data20,000.ExploradorJurisprudencial20052006.
GacetaJuridicaS.A.).
PRECIODETERMINADOPORPESONETO
ARTCULO1548
En la compraventa en que el precio se fija por peso, a falta de convenio, se

entiendequeserefierealpesoneto.
CONCORDANCIAS:
C.C. art.1569
Comentario
MarioCastilloFreyre
Enloreferentealasventasporpeso,loscuerposlegislativosconsultadoscasi
noseocupandeltema.LasexcepcionesestnconstituidasporelCdigoCivil
peruano de 1984, en el ARTCULO 1548, yel Cdigo delas Obligaciones de
Suiza,ensuARTCULO212.
En lo que se refiere a la compraventa por peso, estamos de acuerdo con lo
expresadoporladoctrinanacionalconsultada(1),lamismaqueesfavorablea
la redaccin del ARTCULO 1548, bajo comentario, debido a que lo que
interesa al comprador es, precisamente, el contenido (peso) neto del bien
vendido. La envoltura o envase tiene por finalidad resguardar el producto del
clima o de su traslado de unlugara otro (por ejemplo, dellugardonde se ha
producido, hasta el lugar donde se ha pactado su entrega), pero al fin y al
caboellaresultasiendoaccesoria.
DOCTRINA
11.EdicionesSanJernimo.Lima,1988CASTILLOFREYRE,Mario.Elprecio
enelcontratodecompraventayelcontratodepermuta.BibliotecaParaLeerel
CdigoCivil,Vol.XIV.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadel
Per. Lima, 1993 REVOREDO MARSANO, Delia (compiladora). Cdigo Civil.
ExposicindeMotivosyComentarios.OkuraEditores.Lima,1985.
(1) DE LA PUENTE y LAVALLE, Manuel. En: REVOREDO MARSANO, Delia
(comp.). "Cdigo Civil. Exposicin de Motivos y comentarios". Tomo VI. Lima,
1985, p. 215 Y ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Con la colaboracin de
CRDENASQUIRS,CarlosMARTINEZCOCO,ElvirayARIASSCHREIBER
MONTERa, ngela. "Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984". Tomo 11.
SanJernimoEdiciones.Lima,1988,p.60.
CAPTULOCUARTO
OBLIGACIONESDELVENDEDOR
PERFECCIONAMIENTODELATRANSFERENCIA
ARTCULO1549
Es obligacin esencial del vendedor perfeccionar la transferencia de la

propiedaddelbien.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.923.947.948.949,1529.1550,1551,1552,1553.1554.
1556.1557
Comentario
GloriaSalvatierraValdivia
Lanormaenestudioestablececomoobligacindeltransferenteenuncontrato
decompraventa(vendedor):perfeccionarlatransferencia.
Como sabemos, la compraventa conforme a la definicin contenida en el
ARTCULO 1529(1) del Cdigo Civil es un contrato obligacional, por ende,
mediante este contrato no se transfiere la propiedad del bien objeto del
contrato,sinoquesurgenobligacionesacargodelaspartescontratantespor
unlado,surgelaobligacindelvendedordetransferirlapropiedaddeunbien
y,porotrolado,surgelaobligacindelcompradordepagarelpreciodelbien
endinero.
As,porladeclaracindevoluntaddeloscontratantessetendrporcelebrado
el contrato de compraventa, mas no as la transferencia de la propiedad la
transferencia de la propiedad del bien objeto del contrato tendr lugar con la
ejecucin de la obligacin contrada (es decir, con el perfeccionamiento de la
compraventa) en consecuencia, la transferencia operar no con el
consentimientoenmritodelcualsurgilaobligacindetransferir,sinoconel
cumplimientooejecucindedichaobligacin.
(1) Definicin: Articulo 1529. "Por la compraventa el vendedor se obliga a transferir la
propiedaddeunbienalcompradoryesteapagarsuprecioendinero'.
Definido el carcter obligacional de la compraventa, debe en consecuencia

establecerseenqumomentoseproducelatransferenciadelbienmateriade
laventa.
Alrespecto,existendiversossistemas:
SistemaRomano,porelcuallacompraventanooriginabalatransferenciade
lapropiedad,sinoqueconestecontratonicamentenacanobligaciones,detal
forma que, a efectos de la transferencia de propiedad, se requera un acto
materialadicional,elmismoquetenalugardediversasformas:lamancipatio
(actoformalenpresenciadecincotestigos),latraditio(entregafsicadelbien),
lainjurecesio(actoformalenpresenciadelpretor).
Sistemadelaunidaddelcontrato(Francia),porelcuallatransferenciadela
propiedad es consecuencia de la consensualidad es decir, la transferencia
operaenelmomentoenqueelvendedoryelcompradorseponendeacuerdo
sobre el bien materia de venta y el precio que se pagar por el mismo,
independientementedesihayentregaonodelbien.
Sistema de la separacin del contrato (Alemania), por el cual el
consentimiento no es suficiente para la traslacin o transferencia de la
propiedad,yestaseproduceendiferentesformas,dependiendodesisetrata
de bienes muebles o inmuebles. En el caso de los bienes muebles la
transferenciadelapropiedadoperaconlaentregadelbienyenelcasodelos
inmuebles la transferencia opera conla inscripcin del contratoen el Registro
delaPropiedad.
El Cdigo Civil peruano, respecto al momento en que se produce la
transferenciaenuncontratodecompraventa,estableciunsistemamixto,por
cuantorecogilaconsensualidad,delsistemadelaunidaddelcontrato,parala
transferenciadelosbienesinmueblesylaentrega,delsistemadeseparacin
delcontrato,paralatransferenciadelosbienesmuebles.Assedesprendede
la lectura de los ARTCULOS 949(2) y 947(3) del Cdigo Civil,
respectivamente.
Respecto de la transferencia de inmuebles debe sealarse que no existe
contradiccin entre las disposiciones contenidas en los ARTCULOS 1529 y
949 del Cdigo Civil peruano, sino que se trata de normas conexas as,
debemos entender que si bien por el contrato de compraventa se genera la
obligacin de transferir el bien inmueble objeto del contrato, por disposicin
legal, para el caso de los inmuebles, la obligacin generada implica la
transferenciadelreferidoinmueble.
(2)Transferenciadepropiedaddebieninmueble:Articulo949."Lasolaobligacindeenajenar
uninmuebledeterminadohacealacreedorpropietariodel,salvodisposicinlegaldiferenteo
pactoencontrario".
(3)Transferenciadepropiedaddecosamueble:Articulo947.Latransferenciadepropiedad
deunacosamuebledeterminadaseefectaconlatradicinasuacreedor,salvodisposicin
legaldiferente".
Determinado el momento en que se produce la transferencia del bien materia

de venta (para los inmuebles: con la obligacin de transferir y, para los
muebles:conlaentrega),correspondeestablecerenquconsisteperfeccionar
latransferenciadelapropiedad.
El perfeccionamiento de la transferencia implica la realizacin de actos que
permitan colocar al comprador o adquirente en la calidad de propietario del
bien, esto es, que pueda gozar de los derechos y obligaciones inherentes al
propietario del bien,lo cual incluye gozar de los atributos de la propiedad, en

lostrminosrecogidosenelARTCULO923(4)delCdigoCivil.
Con relacin al momento del perfeccionamiento de la transferencia, debe
sealarse que aun cuando este momento sea diferente del momento de la
celebracindelcontrato,nosetratadeunnuevocontratoounnuevonegocio
jurdico,diferentedeldecompraventa,sinoquelatraslacindelapropiedades
el efecto del contrato de compraventa, encontrndose por ende comprendido
enlaventadelbien.
Elactodeperfeccionamientodelatransferenciadepropiedadmssignificativo
es la entrega. Mediante la entrega del bien objeto del contrato se coloca al
compradorenlaposibilidaddeusarydisfrutardelbien,ellosinperjuiciodelos
dems atributos que le corresponden como propietario. Adems, debe
agregarse que la entrega efectuada al comprador no es temporal o
momentnea, sino que debe realizarse en el entendido que quedar
definitivamenteenpoderdelcomprador.
Elperfeccionamientodelatransferenciadelapropiedadserealizatambincon
laejecucindeotrosactos,comoladeterminacinoindividualizacindelbien,
cuandoelbienobjetodelcontratoeraunbiendeterminablelaadquisicindel
bien por parte del vendedor, tratndose de la venta del bien ajeno o, la
eleccin del bien por parte del vendedor, cuando se contrat sobre bienes
alternativosnoobstanteellodebetenersepresentequeentodosloscasos,el
ltimopasosersiemprelaentregadelbien.
(4)Definicindepropiedad:Articulo923."Lapropiedadeselpoderjurdicoquepermiteusar,
disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y
dentrodeloslimitesdelaley".
DOCTRINA
Tomo 11. Editorial Librera Studium. Lima, 1991 CASTILLO FREYRE, Mario.
Tratadodelaventa.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil.VolumenXVIII,Tomos
111 y IV.Fondo Editorial dela Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima,
2000 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios sobre el contrato de
compraventa. Editorial Gaceta Jurdica. Lima, 1999 ENCICLOPEDIA
JURfDICA OMEBA. Tomos 111 y XXVI. Editorial Driskill, Buenos Aires
GARRIDO, Roque Fortunato y ZAGO, Jorge Alberto. Contratos civiles y
comerciales. Editorial Universidad. Buenos Aires, 1991 GHERSI, Carlos
Alberto. Contratos civiles y comerciales. Parte general y especial. Editorial
Astrea. Buenos Aires, 1990 WAYAR, Ernesto C. Compraventa y permuta.
EditorialAstrea.BuenosAires,1984.
JURISPRUDENCIA
"Si el compradorpagel precio tiene derecho a queel vendedorle otorgue y
suscribatodaladocumentacinnecesariaparaconsolidarsuderechosobrela
cosaadquirida".
(Exp. N 21898, Primera Sala Civil Corporativa Subespecializada para

Procesos Sumarisimos y No Contenciosos de la Corte Superior de Lima.
LedesmaNarvez,Marianella,"JurisprudenciaActual",tomoN2,N116)
"Es obligacin del vendedor perfeccionar la transferencia de la propiedad del
bien materia de compraventa, pero nada impide que se pueda pactar en
sentido contrario, ya que es supletoria de la voluntad de las partes
contratantes".
(Cas.NO89696Lima,GacetaJurdicaN57,p.18A)
"No hay contrato mientras las partes no estn conformes sobre todas la
estipulaciones, aunque la discrepancia sea secundaria. Por ello, no hay
compraventasilaspartesnohanacordadolaformacmosepagarelsaldo
delprecio".
GacetaJurdicaS.A.).
"DeacuerdoalpreceptocontenidoenelARTCULO1549delCdigoCivil,es
obligacinesencialdelvendedorperfeccionarlatransferenciadepropiedaddel
bien vendido, que en el caso de un bien mueble registrable se efectuar
mediantelainscripcindelatransferenciaenelregistrocorrespondiente.Porlo
tanto,ynoobstantequeelbienhayasidoentregadoalcompradoryelprecio
pagadoalvendedor,laobligacindeperfeccionamientoseguirpendienteysu
incumplimientopodrserinvocadoporelcompradorcomocausalderesolucin
delcontratodecompraventa".
(Exp. N 552599. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005 2006.
GacetaJurdicaS.A.).
"Cuando el ARTCULO 1549 del Cdigo Civil establece que es obligacin
esencial del vendedor perfeccionar la transferencia de la propiedad del bien
materia de la venta, se entiende que la transferencia del dominio se ha
realizado plenamente y lo que se persigue es la elevacin a escritura pblica
confinesregistrales.
Es decir, se trata de un acto jurdico vlido que simplemente se pretende
formalizar. Por lo que, el documento privado que contenga el contrato de
compraventa por el cual se transfiera la propiedad de un bien ser suficiente
para amparar la demanda de otorgamiento de escritura pblica, no siendo
necesario que el comprador cancele el precio del bien, pues el vendedor
mantiene su potestad de reclamar su pago o plantear la resolucin de
contrato".
(Exp. N 305498. Data 20,000. Explorador Jurisprudencia/ 2005 2006.
"Si como consecuencia de un contrato de compraventa la transferencia de
propiedad del bien queda reservada hasta el momento en que se efecte la
cancelacin total del precio pactado, la obligacin esencial del vendedor de
perfeccionar dicha transferencia quedar tambin supeditada al pago del
precio,porloque,mientrasnosecumplaestaobligacinnopodrotorgarsela
escriturapblicaquepermitaelperfeccionamientodelatransferencia".
(Cas.N375802Lima.Data20,000.ExploradorJurisprudencia/20052006.
GacetaJurdicaS.A.).
"En un contrato de compraventa en el que el vendedor se haya reservado la

propiedaddelbienhastaelmomentodelasuscripcindelaescriturapblica,
esta condicin suspensiva implicar el cumplimiento de un acto relativo al
perfeccionamientodelatransferencia,queasuvezesunaobligacinesencial
del vendedor, que junto con la obligacin del comprador de pagar el precio
definen elobjeto dela compraventa. Por locual,la reserva de propiedad ala
que se hace referencia deber entenderse en el sentido ms adecuado a la
naturaleza y objeto del acto, es decir, de conformidad con el precepto del
numeral 1583 del Cdigo Civil, que establece que en virtud del pacto de
reserva de propiedad se suspende la obligacin del vendedor de transferir la
propiedaddelbienhastaqueelcompradorhayapagadotodoounapartedel
precio convenido, teniendo como consecuencia que el comprador adquiera
automticamenteelderechoalapropiedaddelbienunavezpagadoelimporte
delprecioconcertado".
(Exp. N 10182001. Data 20,000. Explorador Jurisprudencia/ 2005 2006.
GacetaJurdicaS.A.)
ESTADODELBIENALMOMENTODESUENTREGA
ARTCULO1550
Elbiendebeserentregadoenelestadoenqueseencuentreenelmomentode
celebrarseelcontrato,incluyendosusaccesorios.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.887,888,889,948.949,1134.1678,1679
Comentario
Celebrado el contrato de compraventa, el vendedor est obligado a

perfeccionar la transferencia del bien, perfeccionamiento que (como se anot
en el comentario del ARTCULO anterior), comprende la entrega del bien
vendido.
Ahorabien,puedeocurrirquelaentregadelbienobjetodelatransferenciano
tengalugarenelmomentodelacelebracindelcontratodecompraventa,oen
actoseguidoaeste,sinoquecomoocurreenlamayoradecasosserealice
enunmomentoposterioraldelacelebracindelcontrato.
En este supuesto, a efectos de determinar las caractersticas de la entrega
debertenerseencuentalascaractersticasdelbienmateriadeventa.
Como sabemos, la compraventa tiene dos elementos esenciales: el bien y el
precio, elementos que se encuentran ntimamente ligados a las obligaciones
que surgen de dicho contrato as, en este contrato (que es uno de
prestaciones recprocas) el vendedor seobliga a transferirla propiedad de un
bienalcomprador(prestacindedarunbien),yelcompradorseobligaapagar
al vendedor el precio del bien en dinero (contra prestacin de contenido
dinerario).
Respectodelbienmateriadecompraventadebemossealarque,aefectosde
que un bien pueda ser "objeto" de compraventa, debe cumplir con ciertos
requisitos(1):
(1)Requisitosestablecidosporladoctrinayrecogidosenelarticulo1532delCdigoCivil.
Queseanbienesexistentesoquepuedanexistir
Queseandeterminadososusceptiblesdedeterminacin,y
Quesuenajenacinnoseencuentreprohibidaporlaley.
Con relacin a qu debe entenderse por bienes determinados o susceptibles
dedeterminacincorresponderemitimosalosconceptosdecadaunodeestos
trminos.
As, "determinado"es aquelloqueestidentificado, especificado porlo tanto,
un bien ser determinado cuando haya sido individualizado, es decir, se
conozca de qu bien se trata y pueda ser diferenciado de otros de su misma

especie y calidad. Asimismo, "determinable" es aquello que si bien no se
encuentraidentificado oindividualizado, s es posiblequelo sea, detal forma
quedebeentendersequeunbienesdeterminablecuando,aunencontrndose
en una situacin en la que no se tiene certeza de cul es especficamente el
bien, puede en cualquier momento terminarse con dicha incertidumbre
estableciendo aquellas caractersticas o datos que lo individualicen y lo
diferenciendelosdemsdesumismaespecieycalidad.
Ahora bien, debemos asumir que la norma en comentario se aplica, en
principio,alascompraventasenlascualeselbienmateriadetransferenciaes
un bien determinado, ya que si se tratase de un bien determinable, no
encontrndose individual izado el bien al momento de la celebracin de la
compraventa resultara imposible verificar que el bien mantenga al momento
delaentregaelestadoquetenaalmomentodelacelebracindelcontrato,el
cual era desconocido. Sin embargo, puede interpretarse por extensin que,
tratndose de una compraventa de bienes determinables, al momento de la
entregadelbien,estedebemantenerlascaractersticasyelestadoquetena
al momento de su determinacin, ya que recin en este momento el bien se
encontrar individualizado y, por ende, podr el comprador conocer de su
estado.
La norma comentada establece que el bien debe ser entregado al comprador
en el "estado" en el que se encontraba al momento de la celebracin de la
compraventa. Debemos tener en cuenta que, en principio, existe equivalencia
entre el valor del bien que se vende yel precio que se paga por lbajo esta
premisa el precio fue pactado al momento de la celebracin del contrato en
mrito de la valoracin que se efectu del bien materia de transferencia o en
mrito de sus caractersticas en ese momento en consecuencia, si el bien
sufriera variacin en sus caractersticas o en su estado, puede ocurrir que ya
no valgael precio quese pag por l,o que simplemente ya no satisfagalas
necesidadesdelcomprador,onolassatisfagaenlostrminospensadosporel
comprador.
De otro lado, al establecer la norma la precisin en el sentido de que el bien
debe entregarse en el "estado" que tena al momento de la celebracin del
contrato,seencuentraaparentementenegadalaposibilidaddeintroducirenel
bien cambios favorables, es decir, mejorar el bien. Sin embargo, deben
analizarselasmejorasquepudieranrealizarseoincorporarsealbien,yaquesi
se tratase de mejoras necesarias, encuadraran dentro de lo que es
"conservacindelbien",porquedenorealizarsepodranocasionareldeterioro
delbienolaprdidadealgunadesuscaractersticas(quepodranhabersido
tomadasencuentaporelcompradorparaefectosdecelebrarlacompraventa).
Ghersi(2), al referirse a la conducta del vendedor de conservacin del bien,
sealaque:"nosetratadeunaobligacinnuevaoindependiente,sinodeuna
'conductacomplementaria'queencierraelobjetodetodaobligacin(...)".
As, dado que el vendedor debe entregar el bien tal cual se encontraba al
contratar,esimplcitalaobligacindelvendedordecuidaryconservarelbien
en el estado en el que se encontraba al momento de la celebracin del
contrato,paraqueseentreguealcompradorenlasmismascondiciones.
Surge en consecuencia la interrogante: cules son los actos que deber
realizar el vendedor para mantener el bien en el mismo estado en el que se
encontrabaalmomentodelacelebracindelacompraventa?
Larespuestaseencuentrarelacionadaconelprincipiodebuenafecontractual
ycomnintencindelaspartes,elqueconsagradoenelARTCULO1362del
Cdigo Civil establece que los contratos deben negociarse celebrarse y
ejecutarsesegnlasreglasdelabuenafeylacomnintencindelaspartes.
Asimismo, los actos a cargo del vendedor dirigidos a conservar el estado del
bien materia de venta estarn dados en cada caso concreto as, si el bien
materiadelcontratoesuninmueble,elvendedordebercuidarqueestenose
deterioreodestruyasielbienesunanimal,elvendedordebersuministrarle
losalimentosymedicinanecesariaparamantenerloconvidaysaludsielbien
materia de ventaes un fruto o cosechade verduras, deber mantenerlas ala
temperaturanecesariaparaevitarqueperezcan.
Se encuentran incluidos en la obligacin de entrega del bien los gastos que
hayapodidodemandarlaconservacindelbienmateriadeventa.
El mandato legal en el sentido de que el bien debe entregarse con sus
accesoriostiene sustento enelprincipio recogido en elARTCULO 889(3) del
CdigoCivil:"loaccesoriosiguelasuertedeloprincipal".
(2)GHERSI,CarlosAlberto.'Contratoscivilesycomerciales.Partegeneralyespecia'".Editorial
Astrea.BuenosAires,1990,p.291.
(3) Vinculacin de las partes integrantes y accesorios con el principal: ARTCULO 889. "las
partesintegrantesdeunbienysusaccesoriossiguenlacondicindeeste,salvoquelaleyoel
contratopermitasudiferenciacinoseparacin'.
A efectos de definir qu se encuentra comprendido dentro del trmino

"accesorios", corresponde remitimos al ARTCULO 888 del Cdigo Civil, en
virtuddelcualpodemosconcluirquelosaccesoriossonaquellosbienesquese
encuentran permanentemente unidos a otro bien a fin de cumplir una funcin
econmicauornamental.
DOCTRINA
ARIASSCHREIBERPEZET,Max.ExgesisdelCdigoCiviIperuanode1984.
111 y IV.Fondo Editorial dela Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima,
2000 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios sobre el contrato de
JURiDICA OMEBA. Tomos 111 y XXVI. Editorial Driskill, Buenos Aires
Astrea. Buenos Aires, 1990 WAYAR, Ernesto C. Compraventa y permuta.
ENTREGADEDOCUMENTOSYTTULOSDELBIENVENDIDO
ARTCULO1551
Elvendedordebeentregarlosdocumentosytitulasrelativosalapropiedadoal
usodelbienvendido,salvopactodistinto.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.888,2010
Comentario
En principio, el vendedor est en la obligacin de realizar todos los actos

necesarios para que el comprador pueda desenvolverse como propietario del
bien.Dentrodedichosactosseencuentraelhacerentregadelosdocumentos
referentes al bien materia de la venta, estos documentos pueden ser
demostrativos de la propiedad del vendedor o de la posesin del vendedor
respectodelbien.
Laraznquejustificalaobligacinlegaldehacerentregadetodoslosttulosy
documentosrelacionadosconelbienmateriadelaventa,radicaenfacilitaren
elcompradorconvertidoenpropietarioelejerciciodelosatributosinherentesa
lapropiedady,sobretodo,elaccesoalcrdito.
Debe tenerse en cuenta que, de acuerdo con nuestra legislacin, la
compraventa es un contrato "consensual", es decir, para su celebracin
nicamente se requiere del consentimiento de los contratantes (vendedor y
comprador),elloindependientementedelbiendelquesetrate,esdecir,bienes
muebles, bienes inmuebles o bienes incorpora/es. As, a efectos de transferir
un bien por medio de compraventa, no se requiere contar con la
documentacin que acredite la propiedad o la posesin del bien que se
transfiere consecuentemente, la obligacin contenida en el ARTCULO en
comentariosurgirsolosielvendedorcuentaconlareferidadocumentaciny
sinocontaraconlosdocumentosantesreferidos,elvendedornoestobligado
aprocurartaldocumentacin(sanearlapropiedad).
DOCTRINA
III y IV. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima,
2000 DE LA PUENTE Y LAVALLE. Manuel. Estudios sobre el contrato de
JURIDICA OMEBA. Tomos 111 y XXVI. Editorial Driskill, Buenos Aires

Astrea. Buenos Aires, 1990 WAYAR. Ernesto C. Compraventa y permuta.
JURISPRUDENCIA
"Elvendedorestobligadoaentregarlosdocumentosyttulosreferentesala
propiedadousodelbien,salvopactoencontrario".
(Cas.N89697Lima,GacetaJurdicaNO57,p.18A)
"Enlaminutadecompraventaseadviertequeloscompradoreshancancelado
el precio del bien, siendo as, es obvio que los vendedores deben suscribir y
otorgartodaladocumentacinnecesariaquepermitaaaquellosconsolidarsu
dominiosobrelacosaadquirida".
(Exp. NO U98, Resolucin del 5/03/98, Primera Sala Civil Corporativa
Subespecializada en Procesos Sumarsimos y No Contenciosos de la Corte
SuperiordeLima)
OPORTUNIDADDELAENTREGADELBIEN
ARTCULO1552
Elbiendebeserentregadoinmediatamentedespusdecelebradoelcontrato,
salvolademoraresultantedesunaturalezaodepactodistinto.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1240,1564,1565,1567,1568,1569,1653
Comentario
BerthaFernndezDvilaLlerena
BerthaRodriguezInope
El ARTCULO 1552 tiene como antecedente al ARTCULO 1400 del Cdigo

Civil de 1936, que estableca: "La cosa vendida debe entregarse en el lugar
donde estuvo al tiempo de la venta, o en elsealado en el contrato. Si en el
contrato no se design el tiempo de la entrega, se har esta inmediatamente
despusdelaventa".
Es obligacin esencial del vendedor perfeccionar la transferencia de la
propiedaddelbien.Elloconllevaasuvezobligacionescomplementarias,como
laentregadelbien,reguladaporelARTCULOmateriadecomentario.
Lo expresado nos lleva a establecer, en primer lugar, la distincin entre la
transferencia de la propiedad del bien y la entrega de este. As, por mandato
del ARTCULO 949 del Cdigo, la sola obligacin de enajenar un inmueble
determinadohacealacreedorpropietariodel,salvodisposicinlegaldiferente
opactoencontrario.Esdecir,laentregadeunbieninmueblenoesnecesaria
para que se produzca la transferencia de la propiedad, configurndose
nicamentecomounaobligacindelvendedorquecomplementalaobligacin
principal.
Sin embargo, tratndose de bienes muebles, el cumplimiento dela obligacin
de entrega constituye un elemento medular para la transferencia de la
propiedad,porcuantoelARTCULO947delCdigoprevquelatransferencia
depropiedaddeunbienmuebledeterminadoseefectaconlatradicinasu
acreedor,salvodisposicinlegaldiferente.
El cumplimiento de esta obligacin importa el momento en que se pone en
poder y posesin del comprador el bien materia del contrato. As, la entrega
consiste en poner con nimo de pago en poder del comprador la cosa o
derecho vendido (ALBALADEJO) y conlleva diversos aspectos referidos
principalmentealaoportunidaddelamismayellugar.ElCdigoCivilde1936
regulabaambosaspectosenelARTCULO1400,adiferenciadelCdigoCivil
de 1984 que contempla en forma separada la oportunidad de la entrega del
bien(ARTCULO1552)yellugardeentregadeeste(ARTCULO1553).
Respecto al momento u oportunidad de la entrega del bien, como principio

general debemos remitimos al ARTCULO 1240 del Cdigo que establece la
inmediatez del pago en el Derecho de Obligaciones. Conforme prev el
acotadoARTCULO,sinohubieseplazodesignado,elacreedorpuedeexigirel
pago inmediatamente despus de contrada la obligacin. Este principio,
aplicado al contrato de compraventa, ha sido recogidoen el ARTCULO 1552
delCdigo.
Comoseaprecia,ambasdisposicionessupeditanlainmediatezdelpagoo,de
la entrega del bien, alainexistencia de un plazo acordado porlas partes. En
efecto,sienelcontratosehareguladocundosecumplirdichaobligacin,no
habrmsquerespetarlavoluntaddeloscontratantes.Elloconsiderandoque
enloscontratoslavoluntadesreguladoradelasobligaciones,funcionandolas
disposicioneslegalesenformasupletoria.
Caso contrario, si las partes no han fijado un plazo para la entrega del bien,
estaserealizarinmediatamentedespusdecelebradoelcontrato.Debemos
resaltar que la obligacin(1) de entrega del bien por parte del comprador
establecida en el ARTCULO 1552 se encuentra ligada con la obligacin del
comprador de recibirlo, prevista por el ARTCULO 1565 del Cdigo. Sin
embargo, existe una contradiccin entre ambos ARTCULOS, dado que al
regular la obligacin del comprador de recibir el bien, se establece que esta
deber cumplirse al momento de la celebracin del contrato mientras que el
cumplimiento de la obligacin de entrega a cargo del acreedor deber
efectuarse inmediatamente despus de celebrado el contrato. Consideramos
que la norma que debe primar es la contenida en el ARTCULO 1552 del
Cdigo, debido a que la ejecucin de la obligacin de entrega no podr
realizarsealmomentodesunacimientosinoconposterioridadaeste.
No obstante que, como se ha expresado, la entrega acordada por las partes
debe ejecutarse inmediatamente despus de celebrado el contrato, es
necesario considerar aquellos supuestos previstos como excepciones en el
ARTCULO analizado y que se encuentran referidos a la existencia de pacto
distintooalanaturalezadelbien.
(1) Un sector de la doctrina considera que la recepcin del bien no es propiamente una
obligacindelcomprador.sinouna"cargaqueesteasumeparapermitirelcumplimientoasu
favordelaobligacindeentregaporpartedelvendedor.
Hemos sealado que la inmediatez en la entrega del bien solo operar si las
partesnohanpactadounplazo.Esteplazopuedeobedeceradistintascausas
como, por ejemplo, el cambio de color de un vehculo por exigencia del
comprador, o simplemente a la voluntad de las partes. En cuanto a la
excepcin derivada de la naturaleza del bien, esta se encuentra relacionada
concasosenloscualesnoresultaposibleentregarelbienenformainmediata
a la celebracin del contrato, tales como la compraventa de un bien futuro o
ajeno.
Asimismo, deben tenerse en cuenta los usos diversos, los mismos que aun
cuando no han sido considerados dentro de las excepciones previstas en el
ARTCULObajocomentario(ARTCULO1552),sseencuentrandirectamente
relacionados con este, en tanto estn contenidos en el corre lato de la
obligacindeentregadelbien,cualesladerecibirelbien(ARTCULO1565)y
altiempoyoportunidaddepago,recogidosenelARTCULO1558delCdigo
Civil.Dichosusosseencuentranreferidosalacostumbreysuaplicacindebe
ceirsealprincipiodeigualdad.Elloporcuantoenelcontratolaspartesestn
enunasituacindeigualdadregidasporlabuenafe.As,enloscasosenque
los usos se encuentren recogidos para una de las partes en el contrato,
tambinpodrnseraplicadosalaotraparte.
Es claro que los supuestos reseados no deben ser confundidos con la
negativa de entrega del bien por parte del vendedor. En efecto, puede darse
que el vendedor se niegue a entregar el bien hasta que el comprador haya
cumplidoconpagarelpreciodelacompraventasupuestoenelcualresultara
deaplicacinelARTCULO1558delCdigo,queestablecequeelcomprador
est obligado a pagar el precio en el momento, de la manera y en el lugar
pactados, siendo que a falta de convenio y salvo usos diversos, debe ser
pagadoalcontadoenelmomentoylugardelaentregadelbien.Sinembargo,
laaplicacindeestareglapuedegeneraralgunasdificultadesasporejemplo,
silaspartesnopactaronelplazodeentregadelbiennielmomentodelpago,
es posible que el vendedor se niegue a entregar el bien si previamente el
compradornohaefectuadoelpagoyviceversa.
Noobstantelosealado,consideramosqueelestablecernormativamentecul
de las partes cumplir primero su obligacin, cuando ello no ha sido
establecidoenelcontrato,noconstituyeunasolucinadecuadapararesolver
el problema dado que, considerando que las disposiciones de la ley sobre
contratos son supletorias de la voluntad de las partes, el establecimiento de
unadeterminadareglaimplicaraenmuchoscasosventajasparaunadeellas
sin la evaluacin previa de la condicin en que se encuentran dentro del
contrato, la naturaleza del bien y dems aspectos, los que, en todo caso,
corresponderevaluaraljuzgadoranteuneventualincumplimiento.
DOCTRINA
ALBALADEJO,Manuel.DerechoCivil.Tomo11,Volumen2,Bosch.Barcelona,
1997 CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de la venta. Tomo IV. Biblioteca
Para Leer el Cdigo Civil. Volumen XVIII. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Lima, 2000 DIEZPICAZO, Luis y GULLN,
Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen 11. Editorial Tecnos. Madrid,
1987 WAYAR, Ernesto. Compraventa y permuta. Editorial Astrea. Buenos
Aires,1984.
JURISPRUDENCIA
"Constituyeobligacindelvendedorentregarelbiendespusdelacelebracin
delcontraton
(Exp.Ir57395Lima.HinostrozaMinguez,Alberto.JurisprudenciaCivil,tomo4,
p.519)
LUGARDEENTREGADELBIEN
ARTCULO1553
A falta de estipulacin, el bien debe ser entregado en el lugar en que se

encuentreenelmomentodecelebrarseelcontrato.Sielbienfueraincierto,la
entrega se har en el domicilio del vendedor, una vez que se realice su
determinacin.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1238,1570
Comentario
LeanRalAmayaAyala
1.
ElCdigoCivilde1936,noslorecuerdaJorgeEugenioCastaeda,estipulaba
que la cosa vendida se entregaba en el lugar donde estuvo al tiempo de la
ventaoenellugarsealadoenelcontrato(ARTCULO1400).Sierainmueble
seentregabadondeseencontraba,dondeestabasituado.
Segnla Exposicin de Motivos del CdigoCivil, tratndose de bien cierto,lo
lgicoesqueesteseaentregadoenellugardondeseencontrabaalmomento
de la venta porque debe suponerse que, sabiendo las partes que el bien se
encontrabaen determinadolugar y nohabiendo estipulado en el contrato que
laentregasehagaenunlugardistinto,estnconformesenquelaentregase
hagadondesabanqueelbienestaba.
Sin embargo, tratndose de bien incierto, ya sea porque fuera genrico,
indeterminadoofuturo,cuyaubicacinnoesposibleestableceralmomentode
celebrarse el contrato, se ha dispuesto que la entrega debe hacerse en el
domicilio del vendedor, aplicndose la reglageneral que rige para el pago de
las obligaciones, segn la cual el pago debe hacerse en el domicilio del
deudor(1).
Para Max Arias Schreiberla fuente de estedispositivo es el ARTCULO 1410
delCdigoCivilargentino(2).
(1) COMISIN ENCARGADA DEL ESTUDIO Y REVISIN DEL CDIGO CIVIL DE 1936.
'Proyecto de articulado y Exposicin de Motivos referentes al contrato de compraventa ya la
promesaunilateral,delProyectodeCdigoCivil".En:"Derecho",N36.PontificiaUniversidad
(2)Alrespectoensededereforma,elProyectodeCdigoCivilargentinode1998contieneuna
nuevanorma:
Articulo 1085. "Lugar de entrega. El lugar de la entrega es el que se convino, o el que

determinenlosusosolasparticularidadesdelaventa.Ensudefecto,laentregadebehacerse
enellugarenquelacosaciertaseencontrabaalcelebrarseelcontrato".
2.
Anlisisdoctrinaldelanculoencuestin
Nos recuerda Borrell y Soler que la entrega de la cosa es una obligacin del
vendedor pero, adems, es un derecho del mismo, porque con ella va
aparejadoelcobrodelprecio,yeselmediolegaldelibrarseelvendedordela
obligacindecustodiaryconservarlacosavendida(3).
AdecirdePothier,siporelcontratosehaconvenidoellugardelaentrega,en
este debe efectuarse sinque el compradorest obligado a recibirla cosa en
sitio distinto, ni el vendedor pueda ser obligado a entregarla en otra parte.
Agrega el mismo autor que si no se ha sealado lugar, la entrega deber
efectuarse en donde est la cosa. Al comprador toca mandar por ellas no
pudiendoelvendedor,despusdelcontrato,sinunacausajusta,transportarla
aotrolugardondelaentregaresultemsincmodaogravosaalcompradory
si as lo hiciese, debera indemnizar a este de lo que le costase de ms el
retirarla(4).
El ARTCULO 1171 del Cdigo Civil espaol, dando una regla aplicable al
cumplimento de las obligaciones en general, dice que el pago deber
ejecutarse en el lugar que hubiese designado la obligacin y en caso no se
hubiese expresado, y tratndose de entregar una cosa determinada, deber
hacerseelpagodondeestaexistaenelmomentodeconstituirselaobligacin
yqueencualquierotrocaso,ellugardelpagosereldeldomiciliodeldeudor.
A partir de ello Borrell y Soler observa que la obligacin de entregar debe
cumplirseponiendolacosaenpoderdelcompradoroexpidindolaallugarque
estedetermina,porlocualnohadeatenerseallugarenquesehizoelpagoni
aquel en que fue recibida la mercanca para remitirla al domicilio del
comprador5).
Como la norma tiene origen en el Cdigo Civil argentino resultan tambin
relevanteslasprecisionesdeGuillermoBorda.Elreconocidoautorsubrayaque
lanormaargentinasoloesaplicablealascosasciertas,puesrespectodelas
degnero(milovejas,100quintalesdetrigo,etctera),nopuededecirseque
estnenunlugaryaqueelgneroesilimitadoylasespeciesquelocomponen
estnendiversossitios.Pararesolverelproblemaqueseplantearespectode
esta especie de cosa se han propuesto dos soluciones: a) la cosa debe
entregarse en el domicilio del vendedor al tiempo de verificarsela entrega b)
debe entregarse en ellugar que fijare el juez. Borda seinclina decididamente
porlaprimerasolucinque,segnsucriterio,eslamsprcticaysimple,pues
permiteresolverelproblemasinnecesidaddeintervencinjudicial,fijandocon
precisinellugardecumplimiento(6).
(3) BORRELL y SOLER, Antonio M. "El contrato de compraventa segn el Cdigo Civil
espaol.BoschCasaEditorial.Barcelona,1952,p.89.
(4)CASTILLOFREYRE,Mario."Tratadodelaventa.TomoIV.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil,Vol.XVIII.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2000, p. 244. (5)
BORRELLySOLER,AntonioM.Op.cit.,p.99.
SegnAlbertoSpota,deacuerdoconlasnormasargentinassobreeltema,es
el juez quien designar el lugar de entrega de la cosa, ya que no siempre el
lugar en que se hallaba la cosa al momento de celebrarse el contrato resulta
seraquelquelaspartestuvieronencuentaparalaentregaalcompradordela
cosavendida.Paraelcitadojurista,cuandolanormaseremitealdomiciliodel
deudoren el caso, el vendedoral tiempo del cumplimiento dela obligacin y
en cuantono se trate de una cosa cierta, no aparece como la ms adecuada
por la posible mutacin de ese domicilio del vendedor. El mismo autor cita
finalmente a Lafaille, para quien, tratndose de cosas inciertas o fungibles,
debe estarse al lugar en que "son contadas, pesadas o medidas para ser
entregadasalcomprador(7).
Recogiendo y sistematizando las distintas posiciones doctrinales, Castillo
Freyre concluye de ellas que existen tres reglas bsicas en torno al tema del
lugardeentregadelbien:enprimertrminodeberegirellugarconvenidopor
laspartesdelocontrario,ellugarenqueseencontrabaelbienalmomentode
celebrarse el contrato y si fueran cosas inciertas o fungibles, respecto delas
cualesprocedelaeleccinolaindividualizacin,eneldomiciliodelvendedor.
Dentro de esta lnea de pensamiento, seala, se encuentran Alfredo Barros
Errzuriz, Colin y Capitant, Hctor Lafaille, Planiol y Ripert, los Mazeaud,
Domenico Barbero, ManuelAlbaladejo, Alberto G. Spota, Guillermo A. Borda,
Jos Castn Tobeas, Francesco Degni, Emilio Langle y Rubio, Antonio M.
Borrell y Soler, Roque Fortunato Garrido y Rosa Cordobera Gonzales de
Garrido{8).
Ya en sede nacional tenemos a Max Arias Schreiber, quien enfatiza que el
ARTCULObajoanlisisestambinsupletorio,demodoquesolofuncionaen
defecto de estipulacin distinta. As, pues, cuando se trata de un bien cierto,
esto es, ya individualizado, la entrega debe efectuarse en el lugar en que se
encuentra el bien al momento de la celebracin del contrato, salvo pacto
distinto. Si, por el contrario, el bien es incierto, resulta entonces indubitable y
por consiguiente funciona la regla segn la cual su entrega tendr que
producirse en el domicilio del deudor, o sea, en esta hiptesis, del vendedor
(9).
(6) BORDA. GuillermoA. "Manual de contratos". 14' edicin. Editorial Perrot, Buenos Aires,
1989,p.206.
(7) SPOTA, Alberto G. "Instituciones de Derecho Civil. Contratos". Volumen IV. Ediciones
Depalma,BuenosAires,1986,p.188.
(8)CASTILLOFREYRE,Mario.Op.cit.,pp.245246.
EdicionesSanJernimo,Lima,1988,p.67.
3.
Rgimenespecialrespectoalpago
Somos partidarios de la conservacin de este dispositivo, como rgimen

especialdelcontratodecompraventarespectoallugardepagoenelDerecho
de las Obligaciones. En efecto, en el Cdigo Civil se encuentran reglas
expresas generales que no resultan aplicables en el caso del contrato de

compraventa.
As, pues, tenemos el ARTCULO 1238 del Cdigo Civil de 1984, el cual
dispone que el pago debe efectuarse en el domicilio del deudor, salvo
estipulacin en contrario, o que ello resulte de la ley, de la naturaleza de la
obligacin o de las circunstancias del caso. Adems, cuando se hubieran
designadovarioslugaresparaelpago,elacreedorpuedeelegircualquierade
ellos. Esta regla se aplica tambin respectodel deudor, cuando el pago deba
efectuarseeneldomiciliodelacreedor.
A su vez, el ARTCULO 1239 establece que si el deudor cambia de domicilio
habiendo sido designado este como lugar para el pago, el acreedor puede
exigirlo en el primer domicilio o en el nuevo. Igual regla es de aplicacin
respecto al deudor, cuando el pago deba verificarse en el domicilio del
acreedor.
LadiferenciadetratamientolaadvierteCastilloFreyre.As,pues,porejemplo,
encasodelaentregadeunbieninmueblepornaturaleza(unterreno),resulta
obvio que la entrega de dicho bien deber efectuarse en el lugar donde el
mismoseencuentra,puesresultaraimposiblesutrasladoacualquierotrositio.
Por el contrario, frente a un inmueble que tenga esta condicin, pero no
derivada de su propia naturaleza, sino de una ficcin legal, la situacin sera
distinta,puesenteoraelbienpodratrasladarsedeunlugaraotro,comosera
elcasodelasnavesyaeronaves(10).Sinembargo,envirtuddeloestablecido
por el ARTCULO 1553, no tendra que efectuarse traslado alguno y el bien
deberaserentregadoenellugardondeseencontrabaalmomentoenquese
celebr el contrato, independientemente de si este lugar coincide o no con el
domiciliodeldeudor(vendedor)(11).
No obstante, el citado jurista peruano subraya que el segundo prrafo del
ARTCULO1553partedeunapremisanonecesariamentecierta,cualesque
elconjuntodebienesinciertos,deentreloscualesdeberealizarselaeleccin,
seencuentreeneldomiciliodelvendedor,loquenonecesariamenteseras,
como ocurrira en el caso que aquello que sea necesario escoger sea un
animal de entre varios de la misma especie, los cuales se encuentren en un
terrenoubicadoenlugardistintoaldeldomiciliodelvendedor.Enestecaso,lo
lgico sera que luego de verificada la eleccin, entre los bienes inciertos la
misma que tendr por objeto convertir el bien en cierto,la entrega se efecte
enellugardondeseencuentraelbienesto,porlasencillarazndequeluego
de producida la eleccin, el tratamiento que sigue en las obligaciones de dar
bienes inciertos es el mismo que el de las obligaciones de dar bienes
ciertos(12).
(10) Vase al respecto la Resolucin de fecha 17 de agosto de 1999 (Expediente 279998),
dictadaporlaSaladeProcesosAbreviadosydeConocimiento,comentadaenDilogoconla
Jurisprudencia,N"43,GacetaJurdica.Lima,abrilde2002,p.113.
(11)CASTILLOFREYRE,Mario.Op.cit.,p.252.
Finalmente, ya efectos de dar sentido a la ltima parte del dispositivo en

cuestin, se debe recordar que el contrato de compraventa sobre bienes
inciertos, para la determinacin de estos, debe contener la indicacin cuando
menos de su especie y cantidad, de conformidad con lo establecido en el
ARTCULO 1142 del Cdigo Civil. As, pues, para la determinacin final del
bienresultarnaplicableslasreglasprevistasenlosARTCULOS1143a1147
delmismocuerpodeleyes.
DOCTRINA
Tomo11. EdicionesSanJernimo,Lima,1988BORDA,GuillermoA. Manual
de contratos. 148 edicin. Editorial Perrot, Buenos Aires, 1989 BORRELL y
SOLER,AntonioM.ElcontratodecompraventasegnelCdigoCivilespaol.
BoschCasaEditorial.Barcelona,1952CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadode
la venta. Tomo IV. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVIII. Fondo
EditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,2000COMISIN
ENCARGADA DEL ESTUDIO Y REVISIN DEL CDIGO CIVIL DE 1936.
Proyecto de articulado y Exposicin de Motivos referentes al contrato de
compraventa y a la promesa unilateral, del Proyecto de Cdigo Civil. En:
"Derecho",N36.PontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,diciembrede
1982 SPOTA, Alberto G. Instituciones de Derecho Civil. Contratos. Volumen
IV.EdicionesDepalma,BuenosAires,1986.
DEMORAENLAENTREGADELBIEN
ARTCULO1554
Elvendedorrespondeanteelcompradorporlosfrutosdelbien,encasodeser
culpabledelademoradesuentrega.Sinohayculpa,respondeporlosfrutos
sloencasodehaber/ospercibido.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.890yss.,1333
Comentario
LeoniRalAmayaAyala
1.
Ordenyfundamentodelanorma
En la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil se ha precisado que este

dispositivoescopiacasiliteraldelARTCULO1402delCdigoCivilde1936.
Jorge Eugenio Castaeda, comentado las normas del Cdigo derogado,
enseabaquesielvendedornoentregabaelbien,elcompradorpodapedir:a)
la rescisin o b) la entrega, pero pagando el precio u ofreciendo pagarlo
cuando le entregasen la cosa, ya que la venta es contrato bilateral. Luego
precisabaquesielcompradorpedalaentregayelvendedornoentregabapor
culpalacosa,debalosfrutosdelacosadesdequedebiserentregadaylos
perjuicios,olosinteresessinohabafrutos.Ysinohabaculpadelvendedor
paralaentrega,debafrutossoloencasodehaberlospercibido(estoltimode
conformidadconelsegundoprrafodelARTCULO1402delCdigoCivil).No
debainteresessinoprodujofrutoslacosa.
Los frutos, continuaba,los deba el vendedor en caso de culpa, desdequela
cosa debi ser entregada y la fecha de la entrega era, a falta de pacto,
inmediatamente despus de la venta segn el ARTCULO 1400 del Cdigo
Civil de 1936 pero siempre que el comprador, a su vez, hubiere pagado el
precio inmediatamente despus de la venta, ya que el comprador estaba
obligadoapagarelprecio,afaltadepactooestipulacin,eneldaenquela
cosadebaserentregada(segnelARTCULO1410delCdigoderogado),o
sea inmediatamente despus de la venta. Pagado el precio por el comprador
inmediatamente despus de la venta, sea directamente, sea consignando,
podapedirlaentregadelacosaalmismotiempo,omuchotiempodespus.El
vendedor, adems de la cosa,debalos frutos desde esa fechaen que debi
entregarlacosa,porquesumoraeraautomticanorequerainterpelacin.Y
sinohabafrutosdebainteresesdelprecioquerecibi,yaquesinorecibiel
precionoseexplicaraporqupagaraintereses(legales).Ellosiporculpano
entreg.Perosinoeraculpablesolodebafrutossilospercibi(porquesino
lospagaseenriquecera)perosinohabafrutosnodebainteresesdelprecio
querecibi.Elvendedordebalosfrutosdelinmueblevendidonodelmueble
porqueeldueoeraelcompradorylosfrutospertenecenaldueo(1).
Ellegisladoraclaraquenosehareproducidoladisposicindelprimerprrafo
del ARTCULO 1402 del Cdigo Civil derogado, segn la cual el vendedor
culpable de la demora responda tambin por los perjuicios, tomando en
consideracin que de conformidad con el ARTCULO 176 del Anteproyecto
sobreelDerechodeObligaciones,quedasujetoalaindemnizacindedaosy
perjuiciosquiennoejecutasusobligacionespordolo,culpainexcusableoculpa
leve, por lo cual en aplicacin de este ARTCULO surga la obligacin del
vendedor culpable de pagar los perjuicios, sin que sea necesario consignarlo
expresamenteenestanorma.
Enelcasodequelademoranofueraporculpadelvendedor,sejustificaque
este deba los frutos que efectivamente haya percibido, desde que si el
vendedorhubieracumplidoconlaentregaoportunanohabratenidoderechoa
los frutos del bien, por lo cual si conservara los frutos que produjera el bien
duranteelplazodelademora,auncuandoestanoseprodujeraporsuculpa,
seestaraenriqueciendoenperjuiciodelcomprador<2).
Castaeda tambin sealaba(3) que el ARTCULO 1402 del Cdigo Civil
derogado contemplabael caso de que soloexistierademora de entrega, pero
elcontratosiempreseejecutabaynoserescinda.Dichopreceptoexaminaba
queelretardoenlaentregaprovenadeculpadelvendedor,disponiendoque
este deba no solo los frutos de la cosa desde que debi ser entregada, sino
adems los perjuicios. Y el ARTCULO 1403, tambin dentrodel supuesto de
queseretardaralaentregaporculpadelvendedor,mandabaquesilacosano
produca frutos y el vendedor hubiera recibido en todo o en parte el precio,
pagabainteresesdelasumarecibiday,auncuandoeldispositivonolodeca,
pagabatambinperjuicios.
EnlamismaExposicindeMotivosseexplicaque,sibienelvendedornodebe
los frutos del bien desdela fecha en que se celebrel contrato sino desdela
fechaenqueseefectalaentrega,encasodequeseapliquergidamenteesta
regla, dara lugar a que en el caso de demora en la entrega por culpa del
vendedor,elcompradorseveraprivadodelosfrutosdelbienhastaqueestele
fuera realmente entregado. Para evitar esta situacin injusta, desde que el
comprador no debe perjudicarse por los actos culposos del vendedor, el
ARTCULO establece que el vendedor, en este caso, responde por los frutos
delbiendesdequedebiserentregado,talcomosinohubieraexistidodemora
enlaentrega(4).
(1) CASTAEDA, Jorge Eugenio. 'EI contrato de compraventa". Editorial Imprenta Amauta.
lima,1970,pp.216217.
"Proyecto de articulado yExposicin deMotivos referentes al contrato de compraventa y ala
promesa unilateral del Proyecto de Cdigo Civil". En: 'Derecho', N 36. Pontificia Universidad
CatlicadelPer.lima,diciembrede1982,pp.237238.(3)CASTAEDA,JorgeEugenio.Op.
cit.,pp.226227.
'Proyectodearticulado...".Op.cit.,p.237.
2.AnlisisdoctrinaldelARTCULOencuestin
AdecirdeMaxAriasSchreiber,losfrutoscorrespondenaldueo,estoes,que
su beneficio no se desplaza sino desde el momento en que se verifica la
traslacin de la propiedad. Pero puede suceder que el vendedor demore la
entrega y en esta hiptesis ya no funcionar la regla anterior, sinoel numeral
1554.
El recordado jurista califica la regla como justa. En efecto, el comprador no
tieneporquperjudicarseporlademoraenlaentregaporpartedelvendedory
este,asuvez,respondedeunmododistinto,segnhayasidoculpableonode
dichademora.Cuandonoexisteculpa,laresponsabilidaddeesevendedorse
circunscribe a los frutos percibidos, para evitar de esta manera un
enriquecimiento indebido de su parte. En efecto, si el vendedor hubiese
efectuado la entrega en su oportunidad, los frutos habran correspondido al
comprador5l.
Segn la legislacin argentina, Guillermo Borda estima que mientras el
vendedornohicieretradicindelacosaseaplicanlasdisposicionesrelativasa
las obligaciones de dar, trtese de cosas ciertas o inciertas. As, pues, el
Cdigo argentino sigue la regla tradicional res perit et crescit domino puesto
que considera que hasta el momento de la tradicin no hay transferencia del
dominio, y por ello hasta entonces el vendedor carga con los riesgos y se
beneficiaconlosaumentosyfrutos(6).
Alberto Spota recuerda el principio que rige respecto de las obligaciones de
dar:"lacosaperece,sedeteriora,ymejoraparaeldueo",elcualfuepuesto
de resalto por Vlez, quien dice que las cosas perecen, se deterioran y se
aumentan para su dueo. Segovia, citado por Spota, al referirse a esas
expresiones del codificador, explica: "La cosa perece para su dueo, res perit
domino,casussentitdominus.Heaquunfecundoprincipioqueseencuentra
reconocido y aplicado a cada paso en nuestro Derecho. Recprocamente, la
razndictaquelacosadebemejoraryaumentarparaeldueo"(7l.
Elmismoautoridentificaquelaleydistingue:losfrutospendientesqueataen
al comprador (es decir, los pendientes al da de la tradicin de la cosa y en
cuanto esa tradicin ocurri en tiempo propio) y los que se perciben o
corresponden ser percibidos hasta la tradicin, que son del vendedor. Todo
ellosinperjuiciodepactoencontrario.Porejemplo,cuandolafincaarrendada
seentregaalcompradorelda15delmesylamensualidaddearrendamiento
se paga a fin de cada mes vencido en ese caso, a pesar de ser fruto
pendiente,laspartespuedenconvenirdividrselospormitades.Sealaeljurista
argentino que estos frutos civiles (los alquileres) ataen al vendedor, aun
cuando no fueron pagados por el locatario, ya que se trata de crditos
expeditosanterioresalatradicindelinmueblevendido,ytodoelloencuanto
elvendedornosehallabaenmoradecumplirconsuobligacindeefectuarla
tradicin de la cosa, habiendo cumplido el comprador con su obligacin
correlativa(8).
(5)ARIASSCHREIBERPEZET,Max."ExgesisdelCdigoCivilperuanode1984",Tomo11.
EdicionesSanJernimo.Lima.1988,p,68.
(6) BORDA, GuillermoA. "Manual de contratos". 14' edicin. Editorial Perrol. Buenos Aires,
1989,p,202,
Depalma,BuenosAires,1986,p.164.ART.1554
3.
CrticaalaconservacindelARTCULO
Con relacin al dispositivo objeto de comentario, si bien resulta til para la

relacin surgida de la celebracin de un contrato de compraventa, permite
plantear,sinembargo,algunassituacionesespeciales,comolasanalizadaspor
MarioCastillo.
As, pues, un caso no contemplado es aquel que surge cuando se hubiese
convenidolaentregainmediatadelbien,peroacordndosequelatransferencia
depropiedadseefectuarunlapsodespusdecelebradoelcontrato,yqueel
vendedor no haya cumplido con efectuar la entrega acto seguido de la
celebracindelcontrato.
Castillo llega a la lgica conclusin de que el vendedor seguira siendo
propietariodelbien,deacuerdoconelderecho,puesnohabraincumplidocon
suobligacinrelativaatransferirlapropiedaddedichobien,lamismaquese
encuentrasujetaaunplazosuspensivo.
De este modo considera que el hecho de que el bien no se haya entregado
oportunamente,carecerderelevanciaparaeltemadelosfrutos,yaqueestos
corresponden(envirtudaloestablecidoporelARTCULO892delCdigoCivil)
al propietario, productor o titular del derecho, respectivamente(9). Por ello,
abogaporlaprontaderogacindeestedispositivo.
DOCTRINA
Tomo11. EdicionesSanJernimo,Lima,1988BORDA,GuillermoA. Manual
de contratos. 14edicin. Editorial Perrot, Buenos Aires, 1989 CASTAEDA,
Jorge Eugenio. El contrato de compraventa. Editorial Imprenta Amauta. Lima,
1970 CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de la venta. Tomo IV. Biblioteca
ParaLeerelCdigoCivil,Vol.XVIII.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidad
Catlica del Per. Lima, 2000 COMISiN ENCARGADA DEL ESTUDIO Y
REVISiNDELCDIGOCIVILDE1936.ProyectodearticuladoyExposicin
deMotivosreferentesalcontratodecompraventayalapromesaunilateral,del
ProyectodeCdigoCivil.En:"Derecho,N36.PontificiaUniversidadCatlica
del Per. Lima, diciembre de 1982 SPOTA, Alberto G. Instituciones de
DerechoCivil.Contratos.VolumenIV.EdicionesDepalma,BuenosAires,1986.
(8)SPOTA,AlbertoGOp.cit.,p.171.
(9)CASTILLOFREYRE,Mario."Tratadodelaventa".TomoIV.BibliotecaPara
LeerelCdigoCivil,Vol.XVIII.
Fondo Editorial de la Pontlficia Universidad Catlica del Per. Lima, 2000, p
264.
CONOCIMIENTODEOBSTCULOQUEDEMORALAENTREGA
ARTCULO1555
Si al tiempo de celebrarse el contrato el comprador conoca el obstculo que

demoralaentrega,noseaplicaalarticulo1554niesresponsableelvendedor
delaindemnizacinporlosdaosyperjuicios,
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1554
Comentario
LeonRalAmayaAyala
1.
EsteARTCULO,yasesealabaenlaExposicindeMotivosdelCdigoCivil,
seinspiraenelARTCULO1406delCdigodel36,ycontemplaelcasodeque
elcompradorsepaquenoleserposiblealvendedorefectuaroportunamente
la entrega. Se trata, como dice Len Barandiarn, de que el comprador, al
conocer el obstculo que provoca la demora, se somete a la consecuencia
consistenteenlatardanzaencuantoalaentregadelbien.Alonicoquetiene
derechoesaexigirlaentregadelbien,unavezremovidoelobstculo(1).
Pero adems, segn la opinin de Len Barandiarn, no cabe interponer
rescisin del contrato, en tanto el obstculo referido en el ARTCULO 1406,
descarta la demora por culpa del vendedor. En tal sentido, sostiene que el
vendedornodebeperjuicios(ARTCULO1402)niintereses(ARTCULO1403)
yhabrtambindeextenderselaliberacinafrutos(ARTCULO1402),yaque
el vendedor no puede ser responsable en lo absoluto en el supuesto
contempladoenelARTCULO1406,precisamenteporlacircunstanciadeque
dichocompradorconocaelobstculodelquehaprovenidolademora.Afirma,
pues,quealcontrario,sesometialaconsecuenciaconsistenteenlatardanza
encuantoalaentregadelacosayalonicoquetienederechoesaexigirla
entrega de la misma, una vez removido el obstculo, el cual debe ser
transitorio,sinoelnegocioseranuloporobjetoimposible(2).
'Proyecto de articulado y Exposicin de Motivosreferentes al contrato de compraventa y a la
promesaunilateral,delProyectodeCdigoCivil'.En:"Derecho".N36.PontificiaUniversidad
(2)CASTILLOFREYRE,Mario."Tratadodelaventa".TomoIV.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil,Vol.XVIII.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,2000,pp.
273274.
PorsuparteJorgeEugenioCastaeda(3),alcomentarelARTCULO1406del
CdigoCivilderogado,explicabaquesielcompradorconocaelobstculodel
que haba provenido la demora de entrega de la cosa, careca de
responsabilidadelvendedorporlamoraenelcumplimientodeestaobligacin.
Elcompradornohapedidolarescisin,sinolaentrega,peroasabiendasdela
existencia del obstculo de que ha provenido la demora de entrega. Es obvio
que el comprador podra optar por no pedir la entrega, sino la resolucin
contractual pero estara justificado que el vendedor demore la entrega sin
consecuencias, porque prueba la existencia del obstculo que le impidi
cumplirsuobligacin.
2.
AnlisisdelARTCULOencuestin
ComoloexplicaMaxAriasSchreiber,estanormaconstituyeunaexcepcinal
principio general sobrela obligacin de entrega y es justificada si se tiene en
cuenta que el comprador es consciente de los motivos que determinan la
demora.
En razn de lo expuesto, dicho comprador solo tiene derecho a exigir la
entrega una vez que ha sido salvada la dificultad u obstculo que la dilat.
Supongamosque"A"lehavendidoa"B"unacasa,peroconlaindicacinde
que est ocupada por "C", en calidad de arrendatario. El vendedor se ha
comprometido frente al comprador a entregarle el bien en un plazo de tres
mesescontadosapartirdelacelebracindelcontrato,peroconlaadvertencia
dequelaaccindedesalojodelarrendatarioannoseencuentraconcluiday
la entrega, en definitiva, depende del hecho de tercero. No sera justo,
puntualiza, por consiguiente, que a pesar de que el comprador conoca esta
situacin, tenga empero derecho a exigir los frutos (renta de la casa) ni la
reparacindelosdaosyperjuicios(4).
(3) CASTAEDA, Jorge Eugenio. "El contrato de compraventa". Editorial Imprenta Amauta.
Lima,1970,p.218.(4)ARIASSCHREIBERPEZET.Max."ExgesisdelCdigoCivilperuano
de1984".Tomo11.EdicionesSanJernimo.Lima,1988.pp.6869.
Respectoalosdaosyperjuicios,sedebeapreciarqueeldispositivoreconoce
quelademoradeporspuedeoriginarios,sinembargo,cuandoelcomprador
conozcaestasituacinpierdetodotipodepretensinindemnizatoria.
As, pues, en una situacin "normal" de demora en la entrega (esto es, no
prevista por el comprador) puede reclamarse una indemnizacin. Al respecto
AlbertoSpotaexplicaquelosdaoseinteresesmoratoriossonaquellosqueel
comprador demuestra haber sufrido porla entrega de la cosaincumpliendo el
vendedor el plazo convenido. Y enello cabe tambin tener en cuenta el lucro
cesante, puesto que los intereses moratorios no agotan al resarcimiento del
perjuicio,conformealadoctrinaemergentedelARTCULO520delCdigoCivil
argentino, al referirse a aquellos daos que reconocen su consecuencia
inmediata y necesaria en el incumplimientocontractual, entrelos cuales debe
computarse el quebranto emergente de la depreciacin y desvalorizacin
monetaria(5).
ParaCastilloFreyrelanormacontenidaenelARTCULO1555eslgica,ala
vez que justa, en la medida en que se parte de una situacin en la cual el
vendedor no est actuandoalejado delos principios queinspiran un proceder
enmarcado en los lmites de la ley, la equidad y el Derecho, en tanto que la
demora en la entrega del bien se entiende obedece a causas de cuya
inevitable presencia el comprador tena pleno conocimiento al momento de
celebrarseelcontrato.
Naturalmente,exponeelreferidojurista,elpresupuestodelARTCULO1555es
queapesardequeelcompradortenaconocimientodelaexistenciadedichas
causasqueibanademorarlaejecucindelaentregaporpartedelvendedor,
las partes actuaron celebrando el contrato sin contemplar en el mismo la
existencia de esta demora, ya sea porque ambas partes tenan conocimiento
delamisma,yapesardeelloconsideraronirrelevantemodificarunafechade
entrega de la que eran conscientes no iban a cumplir, o por hallarse en el
supuesto en el cual el vendedor no tuviera conocimiento de la existencia de
esascausasqueibanagenerarlademoradelaentregadelbien,peroqueel
comprador,encambio,shubieratenidoconocimientodelasmismas(6).
Efectivamente,resultaadecuadonopermitirsealcompradorelreclamodelos
frutoscuandohatenidoconocimientodelobstculoenlaoportunaentregadel
bien materia de la compraventa, siendo irrelevante que el retraso haya sido
causado por el comprador, el vendedor, un tercero o por otro tipo de
circunstancias.
As,pues,comoenseaCastilloFreyre,resultaevidentequeelretrasodeque
trata el ARTCULO 1555 no constituira una situacin anormal, sino todo lo
contrario, pues ella habra estado en conocimiento de la parte compradora
desde el momento mismo de la celebracin del contrato, independientemente
desielvendedorsabaonodelaexistenciadedichacausaderetardo.
Depalma,BuenosAires,1986,p.209.
Agregaelautornacional,demaneraconcordanteconlosealadopornosotros
lneas arriba, que en lo que respecta a la imputabilidad, rasgo inherente a la
mora, ante la ausencia del elemento de anormalidad, resultara indiferente si
dicho retraso se configurara por causa imputable al deudor (vendedor), a
menos que se trate de supuestos de dolo o culpa inexcusable, sin cuya
presencianoexistiraelobstculoque,precisamente,retardaelcumplimiento.
En efecto, en la medida en que exista un conocimiento previo por parte del
comprador de la existencia de un eventualretraso en el cumplimiento, y que
ese retrasosedebaacausasimputablesalvendedor,elloresultarindiferente
para efectos de la aplicacin del ARTCULO 1555 del Cdigo Civil, ya que
estara en manos del vendedor evitar tal incumplimiento, guardando una
conducta acorde con los deberes de diligencia que le impone la obligacin
asumida(7).
DOCTRINA
Tomo11.EdicionesSanJernimo,Lima,1988CASTAEDA,JorgeEugenio.
Elcontratodecompraventa.EditorialImprentaAmauta.Lima,1970CASTILLO
FREYRE,Mario.Tratadodelaventa.TomoIV.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil, Vol. XVIII. Fondo Editorial dela Pontificia Universidad Catlica del Per.
Lima, 2000 COMISIN ENCARGADA DEL ESTUDIO Y REVISIN DEL
CDIGO CIVIL DE 1936. Proyecto de articulado y Exposicin de Motivos
referentes al contrato de compraventa y a la promesa unilateral, del Proyecto
deCdigoCivil.En:"Derecho,N36.PontificiaUniversidadCatlicadelPer.
Lima, diciembre de 1982 SPOTA, Alberto G. Instituciones de Derecho Civil.
Contratos.VolumenIV.EdicionesDepalma,BuenosAires,1986.
(7)CASTILLOFREYRE,Mario.op.cit.,p277.
RESOLUCINPORFALTADEENTREGA
ARTCULO1556
Cuando se resuelve la compraventa por falta de entrega, el vendedor debe

reembolsaralcompradorlostributosygastosdelcontratoquehubierapagado
eindemnizarlelosdaosyperjuicios.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1321,1371,1372,1428,1429
Comentario
LeonRalAmayaAyala
1.
Jorge Eugenio Castaeda enseaba que el ARTCULO 1404 del Cdigo Civil
derogado(1)(fuentedeldispositivobajoanlisis)declaraba,engeneral,quesi
laventaserescindaporfaltadeentregadelacosayelloobedecaaculpadel
vendedor, deba este los impuestos y gastos del contrato, y tambin la
indemnizacin de daos y perjuicios y que si no exista culpa del vendedor
paralaentrega,debaestesololosimpuestosygastosdelcontrato.
Esta solucin era buena y exacta subrayaba el autor peruano tratndose de
compraventa de cosas muebles empero era errnea si lo vendido era un
inmueble. La no entrega del inmueble por caso fortuito o fuerza mayor (por
ejemplo, por su deterioro debido a estos acaecimientos), la experimentaba el
comprador, porque era ya dueo del inmueble, ya que el contrato le haba
transferidolapropiedadsegnelARTCULO1172delCdigoCivilde1936.No
caba, en este caso, pedir y declarar la rescisin ni negarse el comprador a
recibirelprediodeteriorado.Sinoexistaculpaenelvendedordeunpredio,no
habaderechoenelcompradorapedirlarescisindelaventa.ElARTCULO
1405 del Cdigo anterior resultaba claramente lgico si exista culpa del
vendedor. La rescisin le impona a este la obligacin no solo de devolver el
precio,sinodepagarlosintereses(legales)delmismo.
(1)ARTCULO1404.Cuandoporfaltadeentregaserescindelaventa,sihahabidoculpaen
elvendedor,debeestealcompradorlosimpuestosygastosdelcontratoylosperjuicios.Sino
lahahabido,ledebesololosimpuestosygastos.
Elantecedentedelarticulo1404es elarticulo1371delCdigoCivilde1852,queestableca:
Cuandoporfaltadeentregaserescindelaventa,sihahabidoculpaenelvendedor,debeeste
alcompradorcostasyperjuicios.Sinolahahabido,ledebesololascostas.
Asimismo,elrecordadojuristaperuanoprecisquesielcompradoroptabapor
larescisindelcontratoporfaltadeentregadelacosavendida,sihuboculpa
del vendedor en el cumplimiento de su obligacin de entrega, deba este no

solo los impuestos y gastos del contrato sino tambin los perjuicios. Y si la
rescisin se produca por no haber entregado el vendedor la cosa vendida,
pero sin que exista culpa de este, solo deba los impuestos y gastos del
contrato.Ylarescisinimportabaqueelcompradorseeximadelcumplimiento
desusobligaciones.
Ntese deca Castaeda que el comprador tena el derecho de rescindir el
contratoporfaltadeentrega,aunqueelvendedornohubiereincurridoenculpa
al omitir su obligacin de entregar. Talla doctrina del ARTCULO 1404 del
Cdigo Civil de 1936 en su segundo prrafo, al disponer que el vendedor no
culpable no deba impuestos ni gastos. Esta solucin no era cuestionable, ya
quelarescisinprocedasielvendedoreraculpableono(2).
Para el legislador de 1984, esta disposicin que recoge parcialmente la regla
delARTCULO1404delCdigoCivilderogado,resultanecesariaporcuantola
resolucinporincumplimientoreguladaporelARTCULO76delAnteproyecto
sobre Contratos en General no contemplaba el reembolso de los gastos e
impuestos en que hubiera incurrido la parte que no ha incumplido, de tal
maneraquealamparodedichadisposicinnopodraobtenerseelreembolso.
Encambio,sesuprimilareferenciaquehacaelreferidoARTCULO1404ala
culpa del vendedor que daba lugar a la indemnizacin de los perjuicios, por
cuanto esto ya estaba contemplado en el ARTCULO 176 del Anteproyecto
sobre el Derecho de Obligaciones elaborado por el doctor Felipe Osterling
Parodi(3).
2.
Laresolucinporfaltadeentrega
SegnloestableceelARTCULO1371delCdigoCivil,laresolucindejasin
efectouncontratovlidoporcausalsobrevinienteasucelebracin.Alrespecto
precisa la doctrina que una vez producida la resolucin, como consecuencia,
entre otros factores, de la causal resolutoria, lo que se afecta es la relacin
jurdico patrimonial, provocando su disolucin. La resolucin ocasiona la
ineficacia dela relacin contractual y nola del contrato. Producidalallamada
resolucin del contrato, entonces, cesan los efectos de la relacin jurdica
creadaporl(4).
(2) CASTAEDA, Jorge Eugenio. 'El contrato de compraventa'. Editorial Imprenta Amauta.
Lima,1970,p.227.
'Proyecto de articulado y Exposicin de Motivos referentes al contrato de compraventa ya la
promesa unilateral, del Proyecto de Cdigo Civil'.En: 'Derecho', N 36. Pontificia Universidad
(4) BOLAOS VELARDE, Victor. 'La resolucin por incumplimiento en el caso de la
compraventa'. En: 'Ctedra Discere', Revista de los estudiantes de la Facultad de Derecho y
CienciaPolticadelaUniversidadNacionalMayordeSanMarcos.AoV,N"89.EditorialSan
Marcos. Lima, 2002, p. 200. El mismo autor advierte que la norma del ARTCULO 1372
introduce un rgimen de retroactividad relativa para el caso de la resolucin. Ahora esta
produce efectos ex (une para el pasado. Pero se limita ese pasado al momento en que se
presenta la causal resoiutoria, no extendindose hasta el momento en que el contrato es
celebrado.Ennuestrocasoseraalmomentoenqueseverificaelincumplimiento.Aunquela
resolucin siempre es posterior a ese evento y el momento en que se llegue a producir
dependerdelaespeciederesolucindeque setrate,losefectosdeesta seretrotraernal
momento en que se produjo la causal que permiti resolver el contrato. Es decir que, como
consecuenciadelaresolucin,seentenderfenecidalarelacincontractualenelmomentoen
que se verifica la causal, deviniendo en inexigibles las prestaciones que se tendran que
ejecutarconposterioridad(BOLAOSVELARDE,Vctor.Op.cit.,p.208).
El contrato de compraventa, se desprende de la definicin ofrecida por el

ARTCULO1529delCdigoCivil,siemprecreaunarelacinobligacionalentre
vendedorycomprador.Sinembargo,comoloexplicaBolaos,contrariamente
a lo dispuesto por la norma que define el contrato, no siempre el vendedor
asume,realmente,laobligacindetransferirlapropiedaddelbienmateriadel
contrato. Esta situacin se presenta en los casos en que la compraventa
produceefectosreales.
AsuturnoCastilloFreyreexponequeatravsdelaresolucincontractuales
que las partes se restituyen las prestaciones en tanto ello sea posible al
estado en que se encontraban al momento de la celebracin del contrato
independientemente de que los efectos de la resolucin se retrotraen al
momentoenqueseproducelacausalquelamotiva.Enelcasodelcontratode
compraventa, cuando se produce la resolucin del contrato por falta de
entrega,facultadcontenidaenelARTCULO1556delCdigoCivil,estanoes
otraquelaaplicacinensededecompraventadelasdisposicionesrelativas
alaresolucinporincumplimientocontenidasenlosARTCULOS1428,1429Y
1430 delpropio Cdigo normas correspondientes alTtulo relativo al contrato
conprestacionesrecprocas(5).
Comentando el Cdigo Civil argentino, seala Borda que cuando el vendedor
noentregalacosaeneltiempoconvenido,elcompradorpuedeoptarentredos
acciones: una de cumplimiento del contrato y entrega de la cosa, y otra de
resolucin de la venta. En ambos supuestos tendr derecho, adems, de
reclamardaosyperjuicios,queenelprimercasoderivandelamorayenel
segundodelincumplimiento.Alconferiralcompradorestederechodeoptarpor
laresolucindelaventa,elCdigoseapartdelprincipiogeneralimperanteen
los contratos civiles segn el cual las partes, salvo estipulacin expresa, solo
podanpedirsucumplimiento(6).
Bajo nuestra normativa civil hay que hacer determinadas distinciones. As,
pues, como lo explica Bolaos, cuando el bien materia del contrato es un
inmueble,la transferencia de la propiedad es un efecto de su celebracin. La
mismaconsecuenciajurdicaseproducecuandosevendeunbienmuebleque
el comprador ya est poseyendo por un ttulo distinto. En estos casos, el
vendedor no solo no se obliga a ejecutar prestacin alguna que permita la
transferenciadelapropiedad,sinoqueesjurdicamenteimposiblequelohaga,
toda vez quela propiedad ya fue transferida a favordel comprador, antes del
nacimientodelarelacinjurdica(7).
(5)CASTILLOFREYRE,Mario."Tratadodelaventa".TomoIV.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil, Vol. XVIII. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. lima, 2000, p.
283.
(6) BORDA, Guillermo A. "Manual de contratos". 14" edicin. Editorial Perrot. Buenos Aires,
1989,p.208.
Por otro lado, cuando la transferencia de la propiedad no es efecto de la

celebracindelcontrato,comoenelcasodelaventadebienesmueblesque
an no est poseyendo el comprador, una de las prestaciones a cargo del
vendedor,justamente,esladetransferirla.Enestecasoelvendedorejecutar
una prestacin de dar conla entregadel bien mueble al comprador, como lo
disponeelARTCULO947delCdigoCivil,leestransferidalapropiedad.Enel
caso de los bienes inmuebles, la propiedad se transfiere como efecto de la
celebracindelcontratoperoelvendedorquedaobligadoahacerentregadel
bien:comoconsecuenciadelacelebracindelcontrato,enestecasocomoen
el anterior, el vendedor tendr que ejecutar una prestacin de dar a favor del
comprador. Si el vendedor no ejecuta esta prestacin de dar incurre en
incumplimiento de contrato. Esto es as tanto en la venta de bienes muebles
comoinmuebles.Enelprimercaso(bienesmuebles),elfindelacompraventa
para el comprador, que es adquirir la propiedad, se ver frustrado. En el
segundocaso(bienesinmuebles),aunqueelcompradorporlasolacelebracin
delcontratoyaespropietariodelbien,alnoentrarenposesindelmismono
puedeejercerplenamentesusderechoscomopropietario.Enunoyotrocaso
la importancia econmica de la prestacin no ejecutada est fuera de
discusin. Por ello, subraya Bolaos, se debe destacar, de la norma del
ARTCULO 1556, que la falta de entrega del bien vendido es un caso de
incumplimiento que constituye causal de resolucin del contrato de
compraventa. Sin embargo, la norma adems tiene por objeto regular los
efectosdelaresolucin(81.
Tratndose de resolucin por incumplimiento del vendedor de prestaciones
distintas a la de entrega del bien, los efectos de esta se regularn por lo
previsto en el ARTCULO 1372. Se retrotraern hasta el momento en que se
produce la causal restituyndose los contratantes las prestaciones en el
estadoenqueseencuentrenenesemomento(9).
(7)BOLAOSVELARDE,Victor.Op.cit.,p.202.
(8) BOLAOS VELARDE,Victor.Op. cit., p. 203. Vase tambin la resolucin defecha 1 de
septiembre de 1999 emitida en el expediente N 103599: "Cuando en un contrato de
compraventa el vendedor incumple la obligacin de entregar el bien cuya propiedad ya haya
sidotransferidaporintermediodeuncontratoanterior,ydichatransferenciaestinscritaenlos
Registros Pblicos en virtud de una escritura pblica otorgada con posterioridad a la
celebracin del contrato en cuestin dicha compraventa deber ser declarada resuelta, en
aplicacindelosarticulos1371y1556delCdigoCivil,porconstituirlasituacinexpuestauna
causalsobrevinientealacelebracindelreferidocontrato"(En:"DilogoconlaJurisprudencia",
N"76.GacetaJuridica.Lima,enerode2005.
(9)BOLAOSVELARDE,Victor.Op.cit.,p.209.
3.
Obligacindereembolsoporresolucin
Elincumplimientodelvendedor,comentaSpota,originaafavordelcomprador
unapretensinresarcitoriaqueconsiste,entreotrosrubros(vgr.devolucindel
precio, restitucin de los frutos de que se vio privado, costos del contrato
preliminar o del contrato del cumplimiento o de segundo grado), en esa
diferencia de valor entre el precio y lo que se requiere en el momento del
cumplimiento de la decisin judicial o del acuerdo extrajudicial (es decir,
teniendo en cuenta la fecha en que se deba efectuar o se efecta el efectivo
pago dispuesto por la sentencia definitiva o en la fecha en que las partes
concuerdanenlaresolucincontractual),paraqueelcompradorpuedaadquirir
unacosacomolaquefueobjetodelaconvencinresueltaporincumplimiento
delvendedor10l.
A su vez, Borda tambin concuerda siempre respecto a la normativa
argentina que cuando el comprador opta por la resolucin en caso de
incumplimientodeentrega,habaquedistinguirdossupuestos:a)queelpacto
comisorio no haya sido estipulado por las partes, en cuyo caso el comprador
deber requerir la entrega en un plazo no menor de quince das, vencido el
cualelcontratoquedaresueltob)queelpactocomisoriohayasidoprevistoen
elcontrato,encuyocasoestequedaresueltoporelsolovencimientodelplazo
y sin necesidad de requerimiento. Con ello al demandarse la resolucin del
contrato,los daos se determinan porla diferencia entre el precio fijado en el
contratoyelvalorquetenalacosaenelmomentoenquesedebientregarla,
ademsdelasutilidadesquepudopercibirelcompradoreneselapso,puesto
que esa es la prdida sufrida por la inejecucin de la obligacin a su debido
tiempo(11).
Seala Pothier, citado por Arias Schreiber, que los daos y perjuicios
constituyentodoloquepierdeelcompradorodejadelucrarconrespectoala
cosa misma que forma el objeto del contrato, adems del precio que ha
pagado. Agrega que todo lo que ha satisfecho el comprador, adems del
precio, forma parte de estos daos y perjuicios, tales son los gastos del
contrato,losgastosdeviaje,etc.,ascomoloquelacosapuedavalerdems
deloquealtiempodelcontratovalaenvirtuddelaumentodeprecioquehan
experimentadolosbienesdeestaespecie.
Por cierto que la indemnizacin no se limita al dao emergente, sino que se
extiendeallucrocesante,comosucedecuandoexisteunadiferenciadeprecio
quehubiesepodidoobtenerelcompradordehabercumplidoconunapromesa
deventadelbienqueadquiri(12l.
CastilloFreyre,alcomentarelARTCULO1556delCdigoCivil,aclaraqueal
establecersequeencasoseresuelvalacompraventaporfaltadeentregadel
bienelvendedordebeindemnizaralcompradorlosdaosyperjuiciossufridos,
resultanaturalquelaleyesthaciendoreferenciaaaquellosdaosyperjuicios
que adicionalmente hubiese podido sufrir el comprador, fuera de los montos
pagados por conceptos tributarios y los gastos en que incurri para la
celebracindelcontrato(3).
Depalma.BuenosAires,1986,p.208.
(11)BORDA,GuillermoA.Op.cit.,209.
EdicionesSanJernimo.lima,1988,p.69.
4.
Inconvenienciadelaconservacindelanorma
Sabemos muybienque,comoefectodelasobligaciones,esderechodetodo
acreedor obtener del deudor la indemnizacin correspondiente, segn lo
disponeelARTCULO1219inciso3)delCdigoCivil.Igualmentetenemosque
enloscontratosconprestacionesrecprocasyelcontratodecompraventaes
talcuandoalgunadelaspartesfaltaalcumplimientodesuprestacin,laotra
parte puede solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato y, en uno u
otro caso, la indemnizacin de daos y perjuicios, de conformidad con lo
establecidoenelARTCULO1428delCdigosustantivo.
As, pues, de conformidad con las normas generales, cuando el vendedor
incumpleconsuprestacinsiendolafundamentalaquellacorrespondienteala
entrega del bien, el comprador puede optar por la resolucin y con ella
pretender el resarcimientoindemnizatorio. Asimismo, ya que por la resolucin
las partes deben restituirse las prestaciones, por expreso mandato del
ARTCULO1372delCdigoCivil,entoncestenemoscompletalaregulacinde
las consecuencias para este supuesto de resolucin por falta de entrega del
bien.
Abogamos,entonces,porladerogacindelanormabajocomentario,pueslas
disposicionesgeneralesrelativasalContratoenGeneral(TtuloIdelaSeccin
Primera del Libro VII, Fuentes de las Obligaciones) como tambin aquellas
referentesalosefectosdelasobligaciones(TtuloIdelaSeccinSegundadel
LibroVI,LasObligaciones),prevnlasituacinderivadadeunincumplimiento
en la entrega del bien y la consecuente resolucin del contrato de
compraventa.
(13)CASTILLOFREYRE,Mano.Op.cit.,pp.289290.
DOCTRINA
Tomo 11. Ediciones San Jernimo, Lima, 1988 BOLAOS VELARDE, Vctor.
La resolucin porincumplimiento en el caso de la compraventa. En: "Ctedra
Discere", Revista de los estudiantes de la Facultad de Derecho y Ciencia
Poltica de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Ao V, N" 89.
EditorialSanMarcos.Lima,2002BORDA, Guillermo A. Manualdecontratos.
14" edicin. Editorial Perrot, Buenos Aires, 1989 CASTA EDA, Jorge
Eugenio. El contrato de compraventa. Editorial Imprenta Amauta. Lima, 1970
CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodelaventa.TomoIV.BibliotecaParaLeer
elCdigoCivil,Vol.XVIII.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlica
del Per. Lima, 2000 COMISIN ENCARGADA DEL ESTUDIO Y REVISIN
DELCDIGOCIVILDE1936.ProyectodearticuladoyExposicindeMotivos
deCdigoCivil.En:"Derecho",N36.PontificiaUniversidadCatlicadelPer.
Lima, diciembre de 1982 SPOTA, Alberto G. Instituciones de Derecho Civil.
Contratos.VolumenIV.EdicionesDepalma,BuenosAires,1986.
JURISPRUDENCIA
"Cuandoenuncontratodecompraventaelvendedorincumplelaobligacinde
entregarelbiencuyapropiedadyahayasidotransferidaporintermediodeun
contrato anterior, y dicha transferencia est inscrita en los Registros Pblicos
en virtud de una escritura pblica otorgada con posterioridad a la celebracin
del contrato en cuestin la compraventa deber ser declarada resuelta, en
aplicacin de los ARTCULOS 1371 y 1556 del Cdigo civil, por constituir la
situacin expuesta una causal sobreviniente a la celebracin del referido
contrato".
GacetaJuridicaS.A.)
"Cuando se da la resolucin de un contrato de compraventa por la falta de
entrega del bien transferido, el vendedor debe rembolsar al comprador los
tributos y gastos del contrato que hubiera pagado e indemnizarle los daos y
perjuicios,enaplicacindelARTCULO1556delCdigoCivil.Sinembargo,si
el deudor del precio no hubiera cumplido con pagar el total de su prestacin,
solo proceder la resolucin del contrato, y la consiguiente restitucin de las
prestaciones, mas no el reembolso al comprador de los tributos y gastos
referidosniindemnizacinalguna".
GacetaJurdicaS.A.)
PRRROGADEPLAZOSPORDEMORAENLAENTREGADELBIEN
ARTCULO1557
Demoradalaentregadelbienporelvendedorenuncontratocuyopreciodebe
pagarseaplazos,stosseprorroganporeltiempodelademora.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1323,1333,1338.1339.1340,1561
Comentario
LeanRalAmayaAyala
1.
Lafuentedeestanormaeselarticulo1409delCdigoCivilperuanode1936.
Comentando dicha norma, Jorge Eugenio Castaeda indicaba que el articulo
1409 declaraba que si el vendedor demoraba la entrega de la cosa (sea por
culpaosinculpanodistingue),losplazosenqueelcompradordeblapagarel
precio segn su contrato, no corrlan desde la fecha de dicho contrato, sino
desdequeelvendedorcumpliaconlaentrega(1).
La conveniencia delanorma es evidenteseala ellegislador del 84pues si
loscontratanteshanfijadoplazosparaelpagodelprecioyparalaentregadel
bien, los plazos para el pagodeben prorrogarse el mismo tiempo que dure la
demora en la entrega del bien, ya que de otra manera el comprador estarla
perdiendo el beneficio del plazo. Su pngase un contrato celebrado el 1 de
junioenelcualseestablecequeelprecioserpagadoelda1decadamesa
partirdel1dejulio.Sielvendedornoentregaelbienenlafechasealadaen
elcontratosinoquesedemora15dasenhacerlo,losplazospendientespara
el pago, segn el da en que debla hacerse la entrega, se prorrogan
automticamenteen15das,oseaquelospagosseharnlosdas15decada
mesapartirdel15dejulio.
Noimportaquelademoraenlaentregasedebaonoaculpadelvendedor,ya
queellonoalteraelhechodequeelcompradordebacontinuarsebeneficiando
con los plazos para el pago del precio pero, desde luego, no seria de
aplicacinestearticulosilademorafueseimputablealcomprador(2).
(1) CASTAEDA, Jorge Eugenio. 'EI contrato de compraventa'. Editorial Imprenta Amauta.
Lima,1970,pp.216217.
'Proyecto de articulado y Exposicin de Motivos referentes al contrato de compraventa y a la
promesa unilateral, del Proyecto de Cdigo Civil'.En: 'Derecho', N 36. Pontificia Universidad
CatlicadelPer.Lima,diciembrede1982,pp.238239.
2.
AnlisisdelARTCULOencuestin
Para Arias Schreiber, esta norma es de equidad, en virtud de la cual

paralelamentealademoraenlaentregaseprorroganlosplazosdeuncontrato
de compraventa no celebrado al contado. Se altera, pues, el cronograma del
contrato de compraventa a plazos, corrindose el pago de las armadas en
razndirectadeltiempodelademora,sinqueinteresequehayahabidoono
culpaporpartedelvendedor3).
Coincide con l Castillo Freyre, quien afirma adems que los cimientos de la
norma se encuentran dentro de los principios generales de los contratos con
prestacionesreciprocas,fundamentalmenteenlaexcepcindeincumplimiento
(ARTCULO1426delCdigoCivil)yenlaexcepcindecaducidaddetrmino
(ARTCULO1427).
Elautornacionalconsideraporelloqueserainjustoexigirlealcompradorque
pague el precio convenido a plazos en las fechas pactadas, cuando no ha
recibidoelbienadquirido,yaquealhaberseconvenidolosreferidostrminos,
sedabaporentendidoqueelvendedorharaentregadelbienalcompradoren
el momento previsto en el contrato, el mismo que, por lo general, sera acto
seguidodesucelebracin(4).
CompartimostambinlaopinindeCastilloFreyrerespectoalaaplicacinde
un principio similar cuando se ha pactado el pago del precio en una sola
armada(alcontado),luegodetranscurridounlapsodesdelaentregadelbien
alcomprador.Enestecasononosencontraramosfrenteaunacompraventaa
plazos, en estricto, sino simplemente ante una compraventa a plazo, pues
existirasolounpagontegrodelprecioquedeberaserpagadoenunaocasin
nica. As, pues, si el vendedor demorase en entregar el bien al comprador,
esteltimosepodraacogeraidnticomediodedefensaqueelcontemplado
porelARTCULO1557delCdigoCivil(5).
(3)ARIASSCHREIBERPEZET,Max.'ExgesisdelCdigoCivilperuanode1984'.Tomo11.
EdicionesSanJernimo.Lima,1988,p.70.
(4)CASTILLOFREYRE,Mario.'Tratadodelaventa'.TomoIV.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil,Vol.XVIII.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2000, p. 296. (5)
CASTILLOFREYRE,Mario.Op.cit.,p.296.
DOCTRINA
Tomo 11. Ediciones San Jernimo, lima, 1988 CASTAEDA, Jorge Eugenio.
Elcontratodecompraventa.EditorialImprentaAmauta.lima,1970CASTILLO
FREYRE,Mario.Tratadodelaventa.TomoIV.BibliotecaParaLeerelCdigo
lima, 2000 COMISIN ENCARGADA DEL ESTUDIO Y REVISIN DEL
CDIGO CIVIL DE 1936. Proyecto de articulado y Exposicin de Motivos
deCdigoCivil.En:"Derecho,N36.PontificiaUniversidadCatlicadelPer.
lima,diciembrede1982.
CAPTULOQUINTO
OBLIGACIONESDELCOMPRADOR
OPORTUNIDAD,FORMAYLUGARDEPAGODELPRECIO
ARTCULO1558
Elcompradorestobligadoapagarelprecioenelmomento,delamanerayen
ellugarpactados.
A falta de convenio y salvo usos diversos, debe ser pagado al contado en el
momento y lugar de la entrega del bien. Si el pago no puede hacerse en el
lugardelaentregadelbien,sehareneldomiciliodelcomprador.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1220,1221,1222,1224,1225,1226,1229,1230,1238,
1239,1240
Comentario
ManuelMuroRojo
1.
Aspectosgenerales
Ya hemos dicho, al comentar el ARTCULO 1532 en esta obra, que tanto el

biencomoelprecioconstituyenloselementosesencialesdecarcterparticular
propiosdelnegociojurdicoconocidocomocompraventasobreesto,quenoes
ninguna novedad, no hay discusin en la doctrina, puesto que es consabido
que para poder hablar de dicho negocio es imprescindible que exista (o que
puedaexistir)unbiencuyapropiedadseatransferidaalcompradoryunprecio
endineroqueestepagueporlaadquisicindelmismo.Son,pues,elementos
bsicos de este contrato que permiten calificarlo tpicamente como tal y no
comootrodistinto.
Deestofluye,quetantolaentregafsicadelbienacargodelvendedorcomoel
pago efectivo del precio por el comprador, vienen a ser las obligaciones
fundamentalesdecadaunadelaspartes.
Enmateriadeprecio,elARTCULO1529selimitaadecirqueestedebeseren
dinero,conloquedefinesuprimeraybsicacaractersticasinembargo,ms
adelante, en el ARTCULO 1531, el Cdigo nacional admite la posibilidad de
queelprecioseapactadoparteendineroyparteenotrobien,situacinqueda
lugaralllamado"preciomixto"yquedalugartambinaqueelcontratopueda
ser calificado como compraventa o permuta, dependiendo de la intencin
manifestada de las partes y, en ausencia de esta, del valor econmico que
tengaeseotrobien,demodoquesolosidichovaloresmenoraldeldineroel
contratoserdecompraventaencambio,sielvalordeeseotrobienesmayor
oigualaldeldinero,elcontratoserdepermuta.
Encualquiercasoseaqueelpreciosehayapactadontegramenteendinero,
o que se trate de un precio mixto donde el valor delotro bien sea menor ala
parte que se paga en dinero el comprador debe efectuar el pago de dicho
precio conforme a las reglas que al efecto establece el ARTCULO 1558 del
CdigoCivil.
Sinembargo,podraresultarcuriosoqueelCdigocontempleunanormacomo
estaenlaseccinsobrecompraventacuandoyaexisten,dentrodelasnormas
sobreobligaciones,variasdisposicionesgeneralesconrespectoacmohacer
el pago. En efecto, fluye de los ARTCULOS 1220 y 1221 lo referente a la
identidad,integridadeindivisibilidaddelpago,loqueaplicadoalacompraventa
vendraaserelpagodelprecioenlacantidadtotal(alcontado)yenlamoneda
pactada, y eventualmente el pago parcial o por cuotas si as se hubiera
convenido. Lo propio ocurre con el ARTCULO 1238 sobre el lugar del pago
que,salvoquehayaacuerdooquesedenlasotrassituacionesahindicadas,
debe hacerse en el domicilio del deudor, lo que aplicado a la compraventa
vendraasereneldomiciliodelcomprador(queeseldeudordelprecio).Yen
cuanto a la oportunidad del pago, el ARTCULO 1240 seala que, a falta de
acuerdo, el pago es exigible inmediatamente despus de contrada la
obligacin, o sea, en nuestro caso, inmediatamente despus de celebrado el
contratodecompraventa.
En cualquier caso, pensamos que tratndose no solo del contrato de mayor
arraigo y de mayor frecuencia o uso, sino sobre todo por constituir el medio
jurdicoatravsdelcualoperanenlaprcticalamayoradelasoperacionesde
intercambio de bienes, es natural que las legislaciones, en general, hayan
dedicado preceptos especiales tanto a la ejecucin de la prestacin principal
del vendedor (entrega del bien) como a la prestacin principal a cargo del
comprador (pago del precio), que eventualmente podran apartarse de las
reglasgeneralesquerigenelpagodelasobligaciones.
Dicho esto cabe ahora precisarel mandatodel ARTCULO1558. En principio
debedecirsequesetratadeunanormasupletoria,esdecirquefuncionasolo
cuandolaspartesnohanexpresadonadaconrelacinacmoefectuarelpago
delprecioocuandosololohanhechorespectodealgnoalgunosextremos.
Elantecedentedelanorma,queseencuentraenlosARTCULOS1410y1411
del Cdigo Civil de 1936, solo se refera a dos de estos extremos: la
oportunidad y el lugar. El ARTCULO 1558 contiene tres aspectos: la
oportunidad, la manera propiamente dicha y el lugar. La supletoriedad
funcionar, desde luego, en ausencia de cualquiera de estos aspectos, pues
podraserquehayaacuerdosobredosaspectosyfalteuno(porejemplo,que
la oportunidad y manera estn convenidas, pero no el lugar) o que haya
acuerdosobreunsoloaspecto(porejemploellugar,peronosobrelamanera
ni oportunidad), o cualquier otra variable, o que, finalmente, falten los tres
aspectosmencionados.
2.
Oportunidaddelpagodelprecio
Setratadelaspectotemporal,sobreelcuallareglaesqueelpreciosepague
en el momento que las partes hayan acordado, que puede ser: i) en el
momentodelacelebracindelcontrato(auncuandonohayaentregadelbien)
ii)enlamismafechauoportunidaddeentregadelbienoiii)dentrodeunplazo
determinadoodeterminable,odentrodevariosplazoscuandoporacuerdode
parteselpreciosehafraccionadoenarmadas.
Si no hay convenio sobre el tiempo de efectuar el pago o si no hay un uso
diverso establecido (el ARTCULO 1558 se refiere a esto tambin), la norma
supletoria especial indica que el comprador debe pagar el precio en el
momentoenqueelbienleseaentregado.
Sobre el particular, Castillo Freyre (p. 147) explica que el numeral 1558 (en
cuanto a la oportunidad del pago) es una norma de excepcin a la regla
contenida en el ARTCULO 1240, segn la cual el pago debe hacerse si no
hay acuerdo expreso inmediatamente despus de contrada la obligacin
(lase,decelebradoelcontratodecompraventa,aunquenohayaentregadel
bien)yquesurazndeserestribaenelhechodequesetrata,elcontratode
compraventa,deunoconprestacionesrecprocas,yqueelmomentodelpago
sevinculaaldellaentregadelbien,bajoelidealdequeambasprestacionesa
cargodecadaunadelaspartespudiesenserejecutadasenformasimultnea.
De esta manera, pues, a falta de convenio el comprador no est obligado a
pagar inmediatamente despus de celebrada la compraventa, conforme a las
regias generales de las obligaciones, sino solo en el caso que en dicha
oportunidad se le haga entrega del bien. Al respecto, el ARTCULO 1552
sealaqueelbiendebeserentregadoinmediatamentedespusdecelebrado
elcontrato,salvolademoraresultantedesunaturalezaodepactodistinto.Sea
cual fuere el escenario en concreto relativo a la oportunidad de entrega del
bien, lo cierto es que cuando no hay pacto sobre la oportunidad de pago del
precio,elcompradordeberhacerloenelmomentoenquerecibeelbien.
3.
Maneraderealizarelpagodelprecio
En nuestra opinin la manera o forma de pagar el precio alude a dos

cuestiones:i)alaintegridadeindivisibilidaddelpagodelprecioyii)almedio
depago.
i) Respecto a lo primero, la regla es que el precio se pague de la manera o
formapactadaporlaspartes,quepuedeseralcontadooalcrdito(endoso
ms armadas). Si no hay acuerdo expreso o si no hay un uso diverso
establecido(conformealARTCULO1558),lanormasupletoriaespecialindica
que el comprador debe pagar el precio al contado, lo cual se condice con el
principiodeintegridaddelpago(ARTCULO1220)yconeldeindivisibilidaddel
mismo(ARTCULO1221),segnloscualeselpagodebeserntegroototaly
nopuedecompelersealacreedorarecibirunpagoparcial,respectivamente.
Cabe sealar que en la prctica sobre todo al momento de elaborar
documentos contractuales se suele confundir el pago al contado con el pago
inmediato,cuandoenrealidadsonconceptosdistintos,pueselprimeroaludea
la totalidad del precio y el segundo a la oportunidad de realizar el pago del
precio. El pago al contado o ntegro puede ser establecido por acuerdo
interpartesopormandatosupletoriodelARTCULO1558,segnacabamosde
ver.Elpagoinmediatooperacuandolasparteshanconvenidoqueseefecte
apenascelebradoelcontrato(aunqueelbiennoseentregue)ocuandoapenas
celebrado el contrato sehace entrega delbien pues, en caso contrario, sino

hay acuerdo y si el bien no se entrega apenas celebrado el contrato, el
comprador solo est obligado a pagar el precio cuando se le haga dicha
entrega,segntambinhemosvisto.Conestoqueremosdecirque,ennuestra
opinin,puedehaberunpagoalcontado(total)auncuandonoseainmediato
(oseaqueseraunpagoalcontadoperodiferido)comotambinpuedehaber
unpagoinmediatoquenoseaalcontado(oseaseraunpagoalcrditoopor
armadas,cuyaprimeracuotasepagaapenascelebradoelcontrato)(1).
ii) Sobre lo segundo, o sea en lo concerniente al medio de pago, la regla
tambin es que el precio se pague de la manera o forma pactada por las
partes, quienes pueden haber precisado el tipo de moneda (nacional o
extranjera),ladenominacindelosbilletesymonedas,y/oelpagoenefectivo
(dinero)oatravsdettulosvalores(cheque).
Si no hay acuerdo expreso o si no hay un uso diverso establecido, la norma
supletoriadelARTCULO1558noindicaqudebehacerse,salvoencuantoa
que el pago debe ser al contado,o sea condinero en efectivo,puestoquela
expresin "al contado" tiene tambin esta denotacin, segn veremos ms
adelante. En cambio, sobre otros extremos habra que recurrir y aplicar las
normasgeneralessobrepagodelasobligaciones,entreellaslosARTCULOS
1234 y 1235 (sobre pago de deudas contradas en moneda nacional) y 1237
(sobrepagodedeudascontradasenmonedaextranjera).
(1)Enrealidadnohaydisposicinlegalquedefinaloqueseentiendeporpago'alcontado'yla
doctrina no ha desarrollado suficientemente este concepto sin embargo, no solo se le suele
vincular en la teora y en la prctica, como ya se dijo, al momento de hacer el pago, sino
ademsalaideadeinmediatez(vid.DiccionariodelaLenguaEspaola,voz'[al]Contado',que
enunadesusacepcionesdice...pagoinmediato").Ennuestraopininestoseentiendeas,
porque el trmino 'al contado' tiene como contrario al trmino 'al crdito', y si bien ambas
expresiones estn relacionadas con la integridad o parcialidad del pago, respectivamente,
tambinpuedeentendersequeloestnconlaoportunidaddehacerlo,puestoqueelpago'al
crdito'siempresuponeunpagoposterioralacelebracindelcontrato.Noobstante,enelcaso
peruano, la distincinfluye del propio texto del ARTCULO 1558 del Cdigo Civil, puesto que
en l se seala que si no hay convenio (o usos) el precio 'debe ser pagado al contado en el
momento...delaentregadelbien"dedondeseapreciaconclaridadladistincinentrepagoal
contadoypagoinmediatoantesaludida,habidacuentaqueelmomentodelaentregadelbien
(que es la referencia que condiciona el pago del precio cuando no hay pacto expreso) no
necesariamentepuederealizarseinmediatamentedespusdecelebradoelcontrato,sinoenun
momento posterior (entrega diferida) debido a la naturaleza del bien o a pacto distinto
convenidoporlaspartes(articulo1552).
No hay, en cambio, disposicin expresa supletoria que se refiera a la

denominacin de los billetes o monedas con las que debe realizarse el pago,
porloquepodradecirsequeelcompradorquepagaelpreciopodraemplear
cualquieradecirculacinnoprohibida.CastilloFreyre(p.150)opina,invocando
elprincipiodelabuenafecontractual(frentealaausenciadenormaexpresa),
que a falta de acuerdo el pago debe hacerse con billetes y/o monedas que
haganviableunarazonableentrega,trasladoymanipulacin,demodoqueno
podraadmitirseelpagodeunbiendemuybajoprecioconelbilletedemayor
denominacin, y viceversa, no sera concebible pretender pagar un bien de
precio muy alto con una gran cantidad de billetes o monedas de la ms baja
denominacin.
Es pertinente mencionar que en la prctica tambin cuando se elaboran

documentos contractuales se suele emplear la expresin "pago al contado"
para aludir al pago con dinero en efectivo. En este caso, podra decirse que
estoescorrectoyque,entalsentido,laexpresin"pagoalcontado"tieneesta
segunda denotacin en otras palabras, hablar de pago al contado es igual a
decirpagontegroototal(principiodeintegridad)ytambinpagocondineroen
efectivoynoconotrosmedios,comopodraserelcheque(2).
4.
Lugardepagodelprecio
Aqusetratadelaspectoespacial,respectodelcuallareglaesqueelpreciose
pagueenellugarquelaspartesconvengan,quepuedeser:i)eldomiciliodel
vendedor, ii) el domicilio del comprador, iii) el lugar donde se halle el bien o
donde deba ser entregado en caso que sea distinto al domicilio de ambas
partes,iv)cualquierotrolugardiferenteatodoslosanteriores.
Si no hay convenio sobre el lugar donde efectuar el pago o si no hay un uso
diversoestablecido,lanormasupletoriaespecialdelnumeral1558sealaque
el comprador debepagar elprecio en ellugar donde se realicela entrega del
bien,perosiporalgnmotivonopuedehacerseah,sehareneldomiciliodel
comprador.
(2)Talcomosemencionenlanotaanterior,nohaydisposicinlegalnidesarrollodoctrinario
sobreeloonceptodepago'aloontado',ysibien sehadichoque estetrminoysu expresin
oontraria 'al crdito' se refieren, en principio, a la integridad o parcialidad del pago,
respectivamente, nada impide que la expresin 'al oontado' tenga tambin un segundo
significado ooncurrente que es el pago oon dinero en efectivo. A ello abona el propio
DiccionariodelaLenguaEspallola,dondesepuedeenoontrarqueeltrminopago'aloontado'
significa pago 'oon dinero oontante' o 'pago en moneda efectiva", aun cuando en una de sus
acepcionesdeagreguelafrase'0suequivalente'.
Seadviertequelanormasupletoriaprefierecomoprimeraopcinqueelprecio
se pague en el lugar de entrega del bien, para guardar coherencia con la
oportunidad de pago que, a falta de pacto, tambin es en el momento de la
entrega, todo lo cual responde a la simultaneidad deseada en cuanto a la
ejecucindelasprestacionesdeentregarelbienydepagarelprecio.
Solosiresultarainviablehacerelpagoenellugar(ymomento)deentregadel
bien, la segunda opcin es que el precio se cancele en el domicilio del
comprador,queeseldeudordeestaprestacin,conlocualseguardaarmona
conlareglageneraldelARTCULO1238delCdigoCivil.Cabeprecisarquesi
ocurrieraestoltimo,enrigorseestaraquebrandolareglatemporalespacialy
podra dudarse entonces si el pago del precio, en una situacin como esta,
habra de realizarse antes o despus de la entrega del bien. En nuestra
opinin, tal como est construida la norma supletoria del ARTCULO 1558
(primera y segunda opciones), fluye que primero es la entrega y despus el
pago del precio en el domicilio del comprador, debido a que se parte de la
premisadequemomentoylugardeentregacoincidenconmomentoylugarde
pago, empero si tal escenario cambia, sera por una cuestin de hecho
impredecible que ocurre en el mismo momento de la entrega del bien y que
impidehacerelpagodelprecioeneselugar,porloquetalpagodebehacerse
necesariamente (e inmediatamente) despus (en el domicilio del comprador)

sinqueellotengaporqufrustrarlapreviaentregadelbien.
DOCTRINA
Comentarios al contrato de compraventa. Gaceta Jurdica, Lima, 2002 LEON
BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo V. W.G Editor, Lima,
1992 VALENCIA RESTREPO, Hernn. Teora general de la compraventa.
Temis.Bogot,1983.
JURISPRUDENCIA
"Parasolicitarlaescriturapblicadelbienserequiereelcumplimientodelpago
de su precio total. No acredita esta situacin la presencia de un documento
privadodecompraventadondeconstaquesolosehapagadopartedelbien".
(Cas.N26597Amazonas,ElPeruano,13/06198,p.1296)
"Porelincumplimientoenelpagonosepuedeextraerlaconclusindequela
obligacindetransferirlapropiedadnoexisti".
(Cas.N59796Callao,SalaCivildelaCorteSuprema,ElPeruano,3/05198,
p.855)
SALDODELPRECIOPENDIENTEDEPAGO
ARTCULO1559
Cuando se ha pagado parte del precio y en el contrato no se estipul plazo

para la cancelacin del saldo, el vendedor puede ejercitar el derecho
contemplado en el articulo 1429. Resuelto el contrato, el vendedor debe
devolver la parte del precio pagado, deducidos los tributos y gastos del
contrato.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1219ne.4),1321,1371,1372,1428,1429,1560
Comentario
ManuelMuroRojo
Enprincipio,conrespectoalpagodelprecio,rigeloconvenidoentrelaspartes
en cuanto a la oportunidad, manera y lugar de efectuarlo, tal como qued
explicado al comentar el ARTCULO 1558. Si no hay pacto, rige
supletoriamenteloestablecidoendichanorma.
En lo concerniente a la manera de hacer el pago, las partes pueden acordar
que sea al contado (pago ntegro o total) o al crdito (pago en dos o ms
armadas).Sinohayacuerdoexpresoelpagodebeseralcontado(ARTCULO
1558).
El ARTCULO 1559 regula, a nuestro parecer, una situacin especial que
podraserdepagoalcontado(auncuandonoseefecteas),perodeningn
mododepagoalcrditoyencuantoaestoltimodifieredelopreceptuadopor
el ARTCULO 1561. Dicho de otro modo, es necesario diferenciar dos
supuestos regulados en el Cdigo Civil que si bien se asemejan por tratarse
ambosdecontratosdecompraventaconpagodiferidodelsaldodelprecio,se
distinguenporqueenunoelsupuestodelARTCULO1559elpagodelsaldo
no ha sido pactado expresamente en armadas de plazos determinados o
determinables(nohay,pues,pactoexpresodepagoalcrdito)yenelotroel
supuesto del ARTCULO 1561 el pago del precio s ha sido pactado
expresamenteenarmadas(haypactoexpresodepagoalcrdito)(Vid.LEON
BARANDIARAN,p.105),talcomoveremosacontinuacin.
En efecto, el ARTCULO 1559 se ocupa de una situacin especial, que es la
resolucindelcontratodecompraventaporfaltadepagodelsaldodelprecio,
disponiendoensuprimeraparteque"cuandosehapagadopartedelprecioy
en el contrato no se estipul plazoparala cancelacin del saldo, el vendedor
puedeejercitarelderechocontempladoenelARTCULO1429oo.n.
Comentandola norma contenida en este ARTCULO, Max Arias Schreiber(p.
78) afirma que aquella parte de la premisa de que se trata de compraventas
efectuadasaplazos,puesdeotromodonotendrasentidohablardeunpago
parcialdelprecioydequenosehayaestipuladoplazoparalacancelacindel
saldo.
En opinin contraria, Len Barandiarn (p. 94) comentando en el ARTCULO

1414 del Cdigo de 1936 que se ocupaba de este tema (aunque con distinta
solucin)expresabaqueenestecasoelcompradorestentardanzaencuanto
aabonarelrestodelprecio,pornogozardeunplazoparatalpago.
Msrecientemente,CastilloFreyre(p.151)consideraqueeltextodelnumeral
1559noesclaroydelsepuedendesprenderdosinterpretaciones:i)quese
hayaconvenidoelpagodepartedelprecioalmomentodecelebrarelcontrato
y el saldo en un momento posterior no precisado con exactitud o ii) que se
hayaconvenidoelpagoalcontadoyqueporalgunaraznelvendedoracept
unpagoparcialsinestablecerselafechaparaelpagodelsaldo.
A nuestro parecer, la situacin que regula la norma es la que ensea Len
Barandiarnyque,enciertomodo,siguecon mayorprecisinCastilloFreyre,
esdecirquesehaefectuadoelpagoparcialdelpreciosinquehayaplazopara
lacancelacindelsaldo(oseaquenosetratadecompraventasaplazoscomo
sugiere Arias Schreiber)(1). Esto porque, en principio, del propio tenor de la
normaseleeque.....noseestipulplazoparalacancelacindelsaldo..."y
segundo, porqueexiste otradisposicin quese refiere al saldo delprecio que
se paga en determinados plazos (ARTCULO 1561), por lo que debe
entendersequeelnumeral1559regulaunasituacindistintayespecialquees
ladeausenciadeplazo.
Loqueimporta,encuantoalARTCULO1559,eslasituacindehechoquese
da por haberse realizado un pago parcial aceptado por el vendedor sin
expresin de causa, o cuando tal pago parcial obedece a un pacto de arras
confirmatorias (los tpicos casos del pago "a cuenta" o por "separacin" del
bien,quesedanenlaprctica)encuyocasosimplementelaspartesnohan
precisadolaoportunidaddepagodelsaldo.
(1) De este modo, con los comentarios que aqu se desarrollan con respecto a este tema,
modificamosnuestraopininsobrelahiptesisdelarticulo1559,expresadaenocasnanterior
(vid. MURO ROJO, Manuel. La falta de pago del saldo del precio en la compraventa. En:
ActualidadJurdica.Tomo88.GacetaJurfdica.Lima,marzode2001).
La solucin delARTCULO1559 noes recurrir ala fijacin deladuracin del

plazoporeljuez,segnlodispuestoporelARTCULO182delCdigo,porque
enelfondonohasidointencindelaspartesquehayaplazo,demaneraque
para evitar mayores dilaciones el vendedor puede utilizar el mecanismo del
ARTCULO 1429, es decir solicitar el cumplimiento (pago del saldo)
concedindole al comprador un plazo de quince (15) das aqu recin hay
plazo determinado, pero concedido unilateralmente y sobre la base de un
mandato legal bajo apercibimiento de que en caso contrario el contrato
quedar resuelto. Si dentro del plazo concedido el comprador no cancela el
saldo,elcontratoseresuelvedeplenoderecho.
Cabe sealar que la hiptesis recogida en el ARTCULO 1559, que permite
llegar inclusive a la resolucin del contrato, no establece porcentajes ni
cantidades mnimas de pago del precio para la procedencia o no de dicha
resolucin, de lo cual se concluye que sea cual fuere el monto del precio
pagadoparcialmenteporelcomprador(inclusivesuperioral50%),laresolucin
de pleno derecho del contrato es absolutamente procedente, luego de haber
agotadolasposibilidadesqueofreceelARTCULO1429antescitado.
Puede,porejemplo,elcomprador,haberefectuadounpagoparcialascendente
a la suma de SI. 800.00de un total de SI. 1,000.00 que es el precio totaldel
bienmateriadelaventa,quedandopendienteunsaldodeSI.200.00sinfecha
o plazo determinado o determinable para su cancelacin. En este caso el
vendedor, ejerciendo el mecanismo del ARTCULO 1429, podra llegar a la
resolucindelcontrato,auncuandohubierarecibidoel80%delprecio.
Porltimo,encuantoalapartefinaldelARTCULO1559convienehaceruna
precisin si bien se indica que" ... Resuelto el contrato, el vendedor debe
devolver la parte del precio pagado, deducidos los tributos y gastos del
contrato", es claro que, aunque la norma no lo diga, el comprador a su turno
debedevolverelbien,encasoqueestelehubieresidoentregado.
DOCTRINA
BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo V. w.G. Editor, Lima,
1992 MURO ROJO, Manuel. La falta de pago del saldo del precio en la
compraventa.En:"ActualidadJurdica".Tomo88.GacetaJurdica.Lima,marzo
de 2001 VALENCIARESTREPO, Hernn. Teorageneral dela compraventa.
Temis.Bogot,1983.
JURISPRUDENCIA
"Elincumplimientodelsaldodelvalordelinmueblenooriginalainexistenciade
la compraventa, en todo caso faculta al vendedor a solicitar la resolucin del
contrato d conformidad con el ARTCULO 1559 del Cdigo Civil, en
concordanciaconelarlculo1429delmismocdigo".
(Cas.N59796Callao.ElCdigoCivilatravsdelaJurisprudenciaCasatoria,
p.497)
GARANTAPORELSALDODELPRECIO
ARTCULO1560
SeobservarlodispuestoenelARTCULO1559sielcontratoseresuelvepor
nohaberseotorgado,enelplazoconvenido,lagarantadebidaporelsaldodel
precio.
CONCORDANCIAS:
C.C. art.1559
Comentario
ManuelMuroRojo
La situacin contemplada en el ARTCULO 1560 remite, en cuanto a su

solucin,alasmismasreglasdelARTCULO1559.
Ennuestraopininlanormaest malredactada,alpuntoquedeunaprimera
lectura no aparece con claridad lo que ella regula por ello es conveniente
explicarsucontenido.
Para nosotros,lahiptesis consiste enun contrato de compraventa en el que
sehapactadoelpagodelprecioalcrdito,existiendounplazoparaello,pues
no de otro modo podra hablarse de una garanta por el saldo del precio es
decir, que hay acuerdo para que cuando menos el precio seapagado en dos
partes,habiendosidopagadalaprimeraalmomentodecelebrarseelcontrato
yexistiendo,portanto,unsaldo.Siendoestoas,lahiptesisesdiferenteala
del ARTCULO1559 que, como hemos visto en el comentario anterior, regula
la compraventa con pago parcial y saldo de precio pero sin plazo estipulado
parala cancelacin. Elhecho dequeel numeral 1560 seremita al 1559 para
efectos de la solucin, no significa que se trate de supuestos semejantes y a
esto abona la propia redaccin de la norma que no dice "en el caso del
ARTCULO1559"(conloqueestaraaludiendoalamismasituacin),sinoque
dice "se observar lo dispuesto en el ARTCULO 1559 .. ." (lo que significa,
comoyadijimos,queaunasituacindiferenteseaplicalamismasolucin).
Asimismo, en esta compraventa al crdito las partes han convenido que el
comprador otorgar una garanta, dentro de un plazo determinado, para
respaldarelcumplimientodepagodelsaldodelprecio.
Hasta ah todo claro. Ahora bien, la situacin que regula la norma es la
eventualidaddequeelcompradornocumpla,dentrodelplazoconvenido,con
otorgarlagarantaalaquesecomprometi.Esteincumplimientoseequipara,
segn opinin de Len Barandiarn (p. 95) Y de Arias Schreiber (p. 80), a la
falta de pago del precio, por lo que es perfectamente explicable que se d al
vendedor la misma solucin del ARTCULO 1559, que es la resolucin del
contrato.
Sinembargo,enelARTCULO1560,alhacerselaremisinal1559,secomete
un error de redaccin, porque se dice: " ... si el contrato se resuelve por no
haberse otorgado ... la garanta ... " (se observar lo dispuesto en el
ARTCULO1559).Estetextononosparececorrectoporquepuedeentenderse
que lo que se aplica del numeral 1559 son solo las consecuencias de la
resolucin,esdecirloquesealalaltimapartedelanorma(devolucindela
parte pagada del precio) como si la resolucin ya estuviera dada antes de
aplicarlanormaderemisin.
Desde nuestro punto de vista, lo que ha querido decirse al remitirse al
ARTCULO 1559, es que al no otorgarse la garanta el vendedor tiene la
opcin, si quiere, de resolver el contrato pero siguiendo previamente el
procedimiento del numeral 1429 (requerimiento notarial, dando 15 das, bajo
apercibimientoderesolucindeplenoderecho).Oseaqueelcontratoanno
se ha resuelto, sino que para ello hay que seguir el procedimiento antes
indicado, yes despus de operadala resolucin lo que recin darlugar ala
devolucin de la parte pagada del precio y a la restitucin del bien si este
hubierasidoentregado.
Finalmente, en cuanto a esta norma, nos parece relevante referimos a una
cuestin que desarrolla Castillo Freyre (p. 154). Este autor considera que el
ARTCULO1560esunaaplicacindirecta,paraelcasodelacompraventa,de
laexcepcindecaducidaddetrminoqueregulael ARTCULO1427,opinin
quenocompartimosporqueporestemecanismoelvendedor(suponiendoque
deba cumplir su prestacin en primer lugar) tiene el derecho de suspender la
ejecucin (no entregar el bien) hasta que la contraparte (el comprador)
satisfagaogaranticelasuya,yocurrequeporelnumeral1560noseconcede
al vendedor la opcin de suspender la ejecucin de su prestacin sino de
resolver el contrato. Adems, Castillo Freyre afirma que el ARTCULO 1560
resulta aplicable tanto cuando el vendedor ya ha entregado el bien como
cuando an no lo ha hecho, siendo el caso que si ya entreg el bien no hay
pues posibilidad de hablar de excepcin de caducidad de trmino (segn el
ARTCULO 1427) porque justamente no hay prestacin que pueda ser
suspendidaenlamedidaenque,porelcontrario,yaseejecut.
DOCTRINA
Comentariosalcontratodecompraventa.GacetaJurdica,Lima,2002LEON
1992 VALENCIA RESTREPO, Hernn. Teorfa general de la compraventa.
Temis.Bogot,1983.
PAGODELPRECIOPORARMADAS
ARTCULO1561
Cuando el precio debe pagarse por armadas en diversos plazos, si el

compradordejadepagartresdeellas,sucesivasono,elvendedorpuedepedir
la resolucin del contrato o exigir al deudor el inmediato pago del saldo,
dndoseporvencidaslascuotasqueestuvierenpendientes.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1323,1371,1372,1428,1429,1557,1562
LEY6565 arto1yss.
LEY6847 arto1yss.
0.5.260629
arto1yss.
D.S.05368HCarts.5a15
Comentario
ManuelMuroRojo
Desdeluegoqueenestesupuestotambinhayunsaldodelpreciopendiente
de pago, pero la hiptesis es diferente a la del ARTCULO 1559, pues el
numeral1561queahorasecomentaserefierealprecioquedebepagarsepor
armadasendiversosplazos.
Se trata, pues, del contrato de compraventa en el que aun siendo diferido el
pagodelprecio,seconocelaformayoportunidadenqueseircancelandoel
mismo.Lasolucinencasodeincumplimientoesdiversaalapropuestaporel
ARTCULO1429,alcualseremiteelnumeral1559comoyasehavisto,yque
permite llegar a la resolucin del contrato de pleno derecho, esto es, sin
necesidaddedeclaracinjudicial.
A diferencia del caso del ARTCULO 1559, segn el cual la accin del
vendedor procede en cualquier tiempo por el solo hecho de no haber plazo
paralacancelacindelsaldo,enelsupuestodelARTCULO1561setieneque
esperaraqueseproduzcalacausalparaqueelvendedorpuedaaccionaren
unouotrosentido(solicitandolaresolucindelcontratooexigiendoelpagodel
saldo) y, como se lee del ARTCULO, la causal se configura con el
incumplimientodepagodecuandomenostresarmadas,sucesivasono.
La norma se refiere a tres armadas, ni ms ni menos, lo que ha generado
discusin puesto que, aplicado literalmente el ARTCULO, el vendedor no
tendralasaccionesqueallsecontemplancuando,porejemplo,elcomprador
pagocho(8)armadasdeuntotaldediez(10)eincumplielpagodelasdos
ltimas. Lo mismo ocurrira si las partes pactaron el pago del precio en dos
armadas o, inclusive, en tres armadas siendo en este ltimo caso que la
primera se pag al momento de la celebracin del contrato. En todas estas
hiptesis y similares la resolucin del contrato es imposible, quedndole

nicamente al vendedor la opcin de cobro de las armadas, siempre que
estuvieranvencidas.
Debe advertirse que la imposibilidad de resolver el contrato no est dada, en
estos ltimos casos, por haberse pagado ms del 50% del precio, como
indicaba el ARTCULO 1562 en su versin original (antes de su modificatoria
por la Ley N 27420), puesto que el pago de dicho porcentaje puede no
haberse producido en todo caso, la posibilidad de resolver el contrato est
nicamenteenfuncindelacantidaddearmadasincumplidas,sucesivasono.
Sobre este punto es pertinente recordar que para el ejercicio de las acciones
sealadas en el ARTCULO 1561, anteriormente era necesario concordar la
norma con el ARTCULO 1562 sin embargo esto ya no es as a partir de la
modificatoriaefectuadaaesteltimoporlaLeyN27420del7defebrerodel
2001.Enefecto,eltextooriginaldelnumeral1562eraelsiguiente:"Enelcaso
del ARTCULO 1561, el vendedor pierde el derecho a optar por la resolucin
del contrato si se hapagado ms del cincuenta por ciento del precio. Esnulo
todo pacto en contrario". As, pues, este ARTCULO era de aplicacin
restringidaparaelsupuestodecompraventaconpagopactadoenarmadasen
diversos plazos, debido a la indubitable referencia de su texto al decir: "En el
caso del ARTCULO 1561 ... ". Es decir que si bien una de las opciones del
vendedor en caso de incumplimiento del comprador en el pago de tres
armadas, sucesivas o no, era la de solicitar la resolucin del contrato, esta
opcin era improcedente cuando el precio pagado hasta ese momento
superabael50%deltotal.
Este rgimen ha cambiado con la Ley N 27420, por la cual se modifica el
ARTCULO 1562 con el siguiente texto: "Las partes pueden convenir que el
vendedor pierde el derecho a optar por la resolucin del contrato si el
comprador hubiese pagado determinada parte del precio, en cuyo caso el
vendedor solo podr optar por exigir el pago del saldo". En tal sentido, si el
compradordejadepagartresarmadas,sucesivasono,laopcindelvendedor
desolicitarlaresolucindelcontratoyanoesdeplanoimprocedentecuandoel
precio pagado hasta ese entonces ha superado el 50% del total, sino que el
derecho deresolucin estar supeditado alo que hayan acordadolas partes,
pudiendo ambas convenir que dicho derecho se perder si el comprador ha
pagado determinada parte del precio, que puede ser cualquier porcentaje,
mayoromenoral50%,totalmentelibradoaladecisindeloscontratantes.
Puedeser,inclusive,quelaspartesnoacuerdennadasobreelparticular,caso
en el cual no hay limitacin alguna para proceder a solicitar la resolucin del
contratocuandoseproduzcaincumplimientodelcompradorenelpagodetres
armadas,sucesivasono,cualquieraquesealapartedelpreciohastaentonces
cancelada.
Finalmente, cabe mencionar que para Castillo Freyre (p. 158) la norma del
ARTCULO1561queestamoscomentadocarecedeutilidadporserreiterativa,
toda vez que si no existiera, se llegara a igual solucin interpretando y
aplicando sistemticamente otras disposiciones del propio Cdigo Civil,
particularmentelosARTCULOS1323,1428Y1429.
DOCTRINA
1992 MURO ROJO, Manuel. La falta de pago del saldo del precio en la
compraventa.En:"ActualidadJurdica".Tomo88.GacetaJurdica.Lima,marzo
de 2001 VALENCIARESTREPO, Hemn. Teora generaldela compraventa.
Temis.Bogot,1983.
JURISPRUDENCIA
"Acordealanormadelarticulo1561delCdigoCivil,sienunacompraventaen
la que se haya convenido que el saldo deber ser pagado en 38 armadas, el
deudorin cumpliera con elpago delas 8 ltimas, el acreedor podroptar por
resolverelcontratooexigirlealdeudorelinmediatopagodelsaldo,dandopor
vencidaslas cuotas pendientes, yen tanto que no existapacto por el cual se
establezca,deconformidadconlanormadelnumeral1562delacotado,queel
acreedor perder el derecho a la resolucin si es que el deudor hubiese
pagadodeterminadapartedelprecio,encuyocasoelacreedormantendrano
obstantesuderechoaexigirelpagodelsaldodebido".
(Exp. N9910878664. Data20,000. Explorador Jurisprudencial 2005 2006.
"En el caso sub /itis el pago de la obligacin contenida en el contrato de
compraventa, adquiri la naturaleza de un pago fraccionado o a plazos, toda
vez que su cumplimiento no se realiz en un solo momento sino que se
estipularon varias armadas para su efectivizacin en tal sentido, el
incumplimiento de pago de una de las armadas acordadas, no resulta ser
causa suficiente para legitimar a los accionantes vendedores a solicitar la
resolucindelcontratodecompraventa,envirtuddeloestipuladoenelarticulo
1561 del Cdigo Civil, que establece como causal de resolucin el
incumplimiento de pago de tres armadas sucesivas o no, norma especial que
resulta de puntual pertinencia al caso de autos, y que prevalece frente a las
reglas generales aplicables a los contratos con prestaciones reciprocas
contenidas en los articulos1428 y 1429 delCdigo acotado, no advirlindose
portantoelerrordederechoinvocado".
(Gas.N10322000ConoNorle.Data20,000.ExploradorJurisprudencial2005
IMPROCEDENCIADELAACCINRESOLUTORIA
ARTCULO1562
Las partes pueden convenir que el vendedor pierde el derecho a optar por la
resolucindelcontratosielcompradorhubiesepagadodeterminadapartedel
precio,encuyocasoelvendedorslopodroptarporexigirelpagodelsaldo/)
CONCORDANCIAS:
C.C, arts.1371,1372,1428,1429,1561
Comentario
EduardoBarbozaBeran
1.
Antecedentes
Son antecedentes de esta norma el ARTCULO 1414 del Proyecto de Cdigo

CivildelaComisinReformadorade1936,elARTCULO1425delCdigoCivil
peruano de 1936, el ARTCULO 36 del Anteproyecto de la Comisin
Reformadora,elaboradoporeldoctorManuelDelaPuenteyLavalleen1981,
elARTCULO1592delProyectodelaComisinReformadoradelao1981,el
ARTCULO 1525 del Proyecto de la Comisin Revisora del ao 1984 y el
modificadoARTCULO1562delpropioCdigoCivilde1984.
2.
ComentariodelARTCULO
Previamente a pasar a comentar la citada norma, conviene recordar lo que

sealabalaversinoriginaldelARTCULO1562delCdigoCivil(enadelante,
el Cdigo), puesto que la norma vigente fue introducida recin por la Ley W
27420publicadael7defebrerode2001.
El texto original indicaba lo siguiente: "En el caso del ARTCULO 1561, el
vendedor pierde el derecho a optar por la resolucin del contrato si se ha
pagado ms del cincuenta por ciento del precio. Es nulo todo pacto en
contrario",
Como se puede apreciar de una simple lectura dela norma, se trataba deun
mandato claramente imperativo de tipo prohibitivo, pues esta prohiba al
vendedor la accin de la resolucin del contrato de compraventa a plazos en
caso de verificarse el pago del cincuenta por ciento del precio (decimos
compraventa a plazos, pues el supuesto de esta norma era el caso del
ARTCULO1561,elcualsoloreguladichamodalidaddecompraventa).
(*)
TextosegnmodificatoriaefectuadaporelarticulonicodelaLey
N27420del07/02/2001.
La razn de la norma, sin duda controvertida, consista exclusivamente en

proteger a la parte compradora. En efecto, la Exposicin de Motivos(1) del
ARTCULO bajo comentario seala que "como puede resultar gravemente
perjudicial para el comprador que, no obstante haber pagado ya ms de la
mitaddelprecio,puedaresolverseelcontratosidejadepagardosarmadasdel
precio,sobretodosisetratadelasltimasarmadas,sedisponequecuandose
ha pagado ms del cincuenta por ciento del precio el vendedor solo podr
exigir el pago de todo el saldo de precio, dndose por vencidas las armadas
que se encontrasen pendientes de pago, suprimindose la posibilidad de que
opteporlaresolucindelcontrato".
Sucedequesepartadelaideadequelapartecompradoraeralapartedbil
delarelacin,cuandoellonosiempreescierto.
Al respecto, Castillo(2) apunta que "lo que ocurre es que antiguamente en el
DerechoCivilsetenialaerrneacreenciadequeenlarelacinobligacional,el
acreedoreralapartefuerteyqueeldeudoreralapartedbil,conceptoqueha
sidosuperadodesdehacemuchosaos,puesconsistaenunageneralizacin
equivocada".
Msan,sehavistoenlaprcticaquedichanormahasidomalutilizadaporla
propiapartecompradoraendesmedrodelapartevendedora.Laideaeraevitar
quelapartevendedorapudieraabusardelderechoderesolucinperjudicando
a aquel comprador que haba pagado al menos el cincuenta por ciento del
precio, cuando en los hechos ha sucedido el efecto inverso, ya que la parte
compradorahaabusadodeestareglaenperjuiciodelvendedor.
El punto en cuestin era cmo pagndose un monto que el legislador
consideraba de equilibrio por tratarse de un cincuenta por ciento del
cumplimiento, ello resultaba suficiente para que el vendedor en buena cuenta
perdieraelderechoaresolverelcontrato(3).
Enotraspalabras,elcumplimientoparcialdeunaobligacinesencial,comoes
el pago del precio, era razn justificada para que el vendedor no pudiera
liberarse del contrato, exigir la restitucin de las prestaciones cumplidas y
obtenerunaindemnizacinencasodehabersufridoalgndao.
(1) REVOREDO DE DEBAKEY, Delia (compiladora). Cdigo Civil. Exposicin de Motivos y
comentarios.TomoVI.
GrafotcnicaEditoreseImpresores.lima,1988,p.222.
(2)CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodelaventa.TomoIV.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil,Vol.XVIII.
FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.lima,2000,p.423.
(3) Aun cuando nos referimos a la resolucin del contrato, debe tenerse claro que lo que se
resuelve no es el contrato mismo, sino sus efectos. Jurdicamente en rigor, el contrato
desaparece una vez que se concerta, pues una vez que ello sucede el contrato cumple su
funcin que, de acuerdo conlosARTCULOS1351 y 1402 del Cdigo, es introducimos en la
relacin jurdica obligacional. De hecho, sera imposible resolver algo que ya no existe. En
consecuencia, es la relacin la que se resuelve y no el contrato. Dicho de otro modo, se
resuelvenlosefectosdelafuenteynolafuentemisma.
Ntese que no se trata de una cuestionable resolucin de contrato en

supuestos de incumplimientos de escasa importancia o poca monta. Se
entiende por este tipo de incumplimiento una ejecucin de la prestacin del
deudor que aun siendo incompleta, satisface sustancialmente el inters del
acreedor. Utilizamos el trmino "cuestionable" porque en estos casos resulta

claralaviolacindeldeberdeactuarconbuenafeenlaejecucindelcontrato
ordenadoporelARTCULO1362delCdigo,loqueevidentementedeslegitima
aquienpretendeejercerlaaccinresolutoria.
Dichodeotraforma,auncuandoelcumplimientoparcialconstituyeunacausal
para resolver un contrato por incumplimiento, si la ejecucin fuera relevante,
aunque incompleta, la resolucin debiera ser desestimada. Caso contrario,
podragenerarseunabusodelafacultadresolutoria.DezPicazo(4),Borda(5),
Ripert y Boulanger6) comparten este parecer, aun cuando sus respectivos
ordenamientos, al igual que el nuestro, no regulan de forma expresa este
supuesto, como s lo hace, por ejemplo, el Cdigo Civil italiano en su
ARTCULO1455(7).
En el supuesto del referido ARTCULO 1562 se trataba de incumplimientos
relativosenlamodalidaddecumplimientosparcialesqueatentabanclaramente
contraelprincipiodeintegridadenelpago,recogidoenelARTCULO1220del
Cdigo. Sin duda. una regla de excepcin al derecho de resolucin de todo
contrato cuando se presenta una situacin de incumplimiento, y
excepcionalmentedainaparaeltraficojurdico.
Ennuestraopinin,setratabadeunamalanorma,puesnodebeolvidarseque
la accinresolutoria es uno delos remedios contractuales a aplicarse cuando
sepresentaunainjusticiaounacausalcontrariaaDerechoeneldesarrolloo
ejecucin del contrato, como es el incumplimiento del pago ntegro del precio
enunacompraventa.
En efecto, de conformidad con el ARTCULO 1371 del Cdigo, "la resolucin
dejasinefectouncontratovlidoporcausalsobrevinienteasucelebracin".En
otraspalabras.segnelCdigolaresolucintienecausalpostfactum.
Comosepuedeapreciar.entonces,elremediodelaresolucinnoatacaalacto
jurdicomismo(llmesecontratodecompraventa),sinoasusefectos,puesla
causalquelomotivanoestenlamdulamismadelacto,sinoqueesexterna
al.Dichodeotraforma,nosetratadeuntemadeinvalidezdelactojurdico,
pues no adolece de una causal de nulidad o de anulabilidad (o sea, no tiene
vicios odefectos en cualquiera de sus elementos esenciales), sino de una de
ineficacia.
(4)DIEZPICAZO,Luis."FundamentosdelDerechoCivilpatrimonial".Tomol.EditorialTecnos.
Madrid,1979,p.859.
(5)BORDA,GuillermoA."Manualdecontratos".EditorialPerro!.BuenosAires,1973,p.144.
(6) RIPERT, Georges y BOULANGER, Jean. "Tratado de Derecho Civil. Tomo IV. La Ley.
BuenosAires,1964,p.329.
(7)Dichanormadisponequenopuederesolverseelcontratosielincumplimientodeunadelas
partestuvieseescasaimportanciahabidacuentaelintersdelaotra.
Enefecto,Vallespinos(8),citandoa8etti,distinguelosdefectosintrnsecosde
las circunstancias extrnsecas que conducen a la ineficacia del negocio,
sealandoque"losprimerosprovocanlainvalidezqueesaquellainidoneidad
paraproducirlosefectosesencialesdeltipoquederivadelalgicacorrelacin
establecidaentrerequisitosyefectosporeldispositivodelanormajurdica.Se
califica,encambio,desimplementeineficazelnegocioenelqueestnenregla
loselementos esenciales ylos presupuestos de validez cuando, sinembargo,
impidasueficaciaunacircunstanciadehechoextrnsecaal.Lainvalidezse
traduce en la nulidad. Mientras tanto los supuestos de simple ineficacia son
diversos: as, adems de la resolucin, la inoponibilidad, la rescisin, la
revocacin,etctera".
Consecuentemente,podemosinclusollegaracalificarlaresolucindelcontrato
como una forma de ineficacia funcional del acto jurdico, cuyo propsito es
destruirlosefectosdeuncontratovlidodebidoaqueestesetornainjustoen
lafasedesuejecucin.
Adicionalmente, cabe mencionar que dicha norma atentaba directamente
contra la esencia de los contratos con prestaciones recprocas, cuya una de
sus medidas de defensa consiste precisamente en la resolucin por
incumplimiento. Como nos hemos pronunciado en un trabajo anterior "la
reciprocidad,talcomolaentiendeelCdigoCivil,seasientaenunaconexin
entre las prestaciones, una interdependencia entre las mismas, o correlacin
de ventajas y sacrificiosque obtienenlas partes,lo que modernamente se ha
pasadoacalificarcomoelcontratooneroso"(9).
Entonces, si una de las partes en un contrato con prestaciones recprocas
puede incumplir, sin que la otra pueda resolverle el contrato porque as lo
disponelaleyynoelpacto(sinperjuiciodepoderejercerotrosderechos),se
quiebradichareciprocidad.
Alrespecto,DelaPuente(10)sostieneque"esall,eneseparalelismo,quees
propiamente una manifestacin de la reciprocidad, donde se encuentra el
fundamento ms razonable para justificar la resolucin por incumplimiento,
desde que si el paralelismo desaparece por causa imputable a una de las
partes,serompelareciprocidadentrelasprestaciones,manteniendoalaparte
fiel obligada no obstante que la infiel no cumple su recproca obligacin. No
solo es justo, sino tambin lgico, que el contratante fiel pueda solicitar la
resolucin de la relacin obligacional nacida del contrato para dejar de estar
colocadaentanperjudicialsituacin".
(8) VALLESPINOS, Canos Gustavo. Contratos. Presupuestos. En: Contratos". Revista
EditorialAdvocatus,1999,p.297.
(9) BARBOZA BERAN, Eduardo. "Excepcin de incumplimiento o excepcional dolor de
cabeza?"En:"Advocatus",RevistadelaUniversidaddeLima,diciembrede2003,p.389.
(10)DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel."Elcontratoengeneral.TomoIV.BibliotecaPara
Leer el Cdigo Civil, Vol. XI. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
Lima,1993,pp.313Y314.
En este orden de ideas, result muy pertinente la reforma de la norma bajo

comentario.
Ahora bien, la norma actual seala que "las partes pueden convenir que el
vendedor pierde el derecho a optar por la resolucin del contrato si el
comprador hubiese pagado determinada parte del precio, en cuyo caso el
vendedorsolopodroptarporexigirelpagodelsaldo".
Cuando la norma seala que "las partes pueden convenir", est indicando al
margen de toda duda que ahora se trata de una norma supletoria para toda
compraventa,yyanoimperativacomoloeraantessoloparalascompraventas
aplazo.
En efecto, Muro (11) seala que "no solo ha cambiado radicalmente el

escenario, sino que adems ha trastocado la naturaleza misma de la norma
contenida endicho ARTCULO, que de haber sido una de carcterimperativo
hapasadoaserunadecarcterdispositivo".
Msan,denohaberestepactoenelcontratodecompraventa(incluyndose
el lmite porcentual que las partes consientan), el vendedor no perder, ni
limitarsuderechoaresolverelcontratoporincumplimientodelcompradoren
lorelativoalaobligacindepagodelprecio.
Incluso,podramosllegarasostenerqueestanormanisiquieraeranecesaria,
puessobrelabasedelprincipiodelibertadcontractual,configuracininternao
autoregulacin(12), las partes de un contrato paritario tienen la facultad para
establecerconlibertadlaestructuradeuncontrato.
Efectivamente, dado que esta libertad tiene como lmites a las normas
imperativas, las normas que interesan al orden pblico y las buenas
costumbres,yconsiderandoquelaprohibicindeltextooriginaldelARTCULO
1562 ya no existe, las partes de un contrato paritario son plenamente libres
para convenir la prohibicin del derecho de resolucin en caso el comprador
hubiese pagado determinada parte del precio, si as lo desearan, lo que en
buena cuenta implicara una renuncia ab initio a la accin resolutoria en tal
supuesto(13).
(11) MURO ROJO, Manuel. Ola falta de pago del saldo del precio en la compraventa". En:
"ActualidadJurdica",Tomo88,GacetaJurdica.lima,marzode2001,
(12) la libertad contractual est recogida por el ARTCULO 1354 del Cdigo, el cual dispone
que "'as partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea
contrarioanormalegaldecarcterimperativo",
Desde luego, para poder afirmar esto, la naturaleza jurdica de la resolucin

tendra que ser una medida preventiva y no un mecanismo de sancin. Sera
objetable si se tratara de una sancin, pues la renuncia implicara que las
partesvoluntariamenteestnsuprimiendodichasancin.
En cambio, ello s sera posible si coincidiramos en calificarla como una
medida preventiva. En efecto, siguiendo el parecer de Del Aquila(14) "la
resolucinesunamedidadecarcterpreventivoparaevitarqueelcontratante
fiel, ya perjudicado por el incumplimiento del deudor, incurra en un ulterior
perjuiciodequelaprestacinquehayaejecutadopermanezcaenelpatrimonio
delincumplidor".Entrenosotros,Fornoparticipatambindeestatesis(15).
No obstante ello, dado quela naturaleza jurdicadelaresolucin del contrato
no es un tema pacfico en la doctrina, resulta conveniente tener una regla
especialparaelcasodelacompraventacomoelactualARTCULO1562.
DOCTRINA
BARBOZA BERAN, Eduardo. Excepcin de incumplimiento o excepcional
dolor de cabeza? En: "Advocatus", Revista de la Universidad de Lima,
diciembrede2003BORDA,GuillermoA.Manualdecontratos.EditorialPerrot.
BuenosAires,1973CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodelaventa.TomoIV.
BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,Vol.XVIII.FondoEditorialdelaPontificia
Universidad Catlica del Per. Lima, 2000 DE LA PUENTE Y LAVALLE,

Manuel.Elcontratoengeneral.TomoIV.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,
Vol. XI. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima,
1993 DEL'AQUILA, Enrico. La resolucin del contrato bilateral por
incumplimiento.Tomo11.ImprentaKadmos.Salamanca,1981DIEZPICAZO,
Luis. Fundamentos del Derecho Civil patrimonial. Tomo 1. Editorial Tecnos.
Madrid, 1979 FORNO FLOREZ, Hugo. Resolucin por incumplimiento. En:
Temas de Derecho Contractual. Cultural Cuzco Editores. Lima, 1987 MURO
ROJO, Manuel. La falta de pago del saldo del precio en la compraventa. En:
"Actualidad Jurdica". Tomo 88. Gaceta Jurdica. Lima, marzo de 2001
REVOREDO DE DEBAKEY, Delia (compiladora). Cdigo Civil. Exposicin de
Motivos y comentarios. Tomo VI. Grafotcnica Editores e Impresores. Lima,
1988 RIPERT. Georges y BOULANGER, Jean. Tratado de Derecho Civil.
Tomo IV. La Ley. Buenos Aires, 1964 VALLESPINOS, Carlos Gustavo.
Contratos.Presupuestos.En:Contratos.RevistaEditorialAdvocatus,1999.
(13) Esto no sera aplicable en casos de contratos por adhesin o de contratos concertados
con arreglo a clusulas generales de contratacin no aprobadas por autoridad administrativa,
debidoaqueelloiracontraelARTCULO1398delCdigo.
(14) DEL'AQUILA, Enrico. "La resolucin del contrato bilateral por incumplimiento". Tomo 11.
ImprentaKadmos.
Salamanca,1981,p.161.
(15) FORNO FLOREZ, Hugo. "Resolucin por incumplimiento". En: "Temas de Derecho
Contractual".CulturalCuzcoEditores.Lima,1987,p.84.
EFECTOSDELARESOLUCINPORFALTADEPAGO
ARTCULO1563
Laresolucindelcontratoporincumplimientodelcompradordalugaraqueel
vendedor devuelva lo recibido, teniendo derecho a una compensacin
equitativa por el uso del bien ya la indemnizacin de los daos y perjuicios,
salvo pacto en contrario. Alternativamente, puede convenirse que el vendedor
haga suyas, a ttulo de indemnizacin, algunas de las armadas que haya
recibido, aplicndose en este caso las disposiciones pertinentes sobre las
obligacionesconclusulapenal.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1321,1341a1350,1371,1372,1428,1429,1559,1560,
1561
Comentario
ManuelMuroRojo
Lo primero que debe delimitarse en relacin a esta norma es su mbito de

aplicacin, es decir a qu supuestos de incumplimiento del comprador se
refiere.
Considerando que los ARTCULOS 1559, 1560 Y 1561 contienen hiptesis
relacionadasconlaexistenciadeunsaldodelprecioacargodelcomprador,es
claro que el eventual incumplimiento de pago de dicho saldo podra darse en
cualquieradeesoscasos.
Sinembargo,cabeadvertirqueelARTCULO1559referidoalaexistenciade
unsaldodelpreciosinquehayaplazopactadoparasucancelacinotorgaal
vendedorelderechoderesolucinencasodeincumplimientodelcompradory,
a consecuencia de ello, aquel debe devolver la parte del precio recibida,
deducidoslostributosygastosdelcontrato,yestedebedevolverelbiensies
quelefueentregado.Asuturno,elnumeral1560referidoalaexistenciadeun
saldodelprecioconplazofijadoparasupagoygarantaacordadaigualmente
otorga al vendedor el derecho de resolucin en caso de incumplimiento del
compradorconlasmismasconsecuencias,dadoqueestanormaseremite,en
cuantoalasolucin,alARTCULO1559.
Delodichoseconcluyequelosefectosdelaresolucindelcontratoqueregula
elARTCULO1563secircunscribenalahiptesisdelnumeral1561,queesel
caso de la existencia de un saldo del precio que se ha convenido pagar por
armadas fijadas en diversos plazos. En tal caso, si se produjera el
incumplimiento de pago de tres armadas, sucesivas o no, el vendedor tiene
derecho a la resolucin del contrato o a exigir el pago del saldo dando por
vencidastodaslascuotaspendientes.Sielvendedoroptaporlaresolucin,las
consecuenciasdeellosonlasqueestableceelARTCULO1563,esdecirque
debe devolver la parte del precio recibida pero con derecho a que se le
compense equitativamente por el uso del bien (puede entenderse que sera
comosielbienhubierasidoarrendado)yelderechoaindemnizacindedaos
yperjuicios.
AdiferenciadelosealadoparaloscasosdelosARTCULOS1559y1560,en
eldel1561queahorasecomentanohayderechoparaelvendedordeexigir,
adems,elimportedelostributosygastosdelcontrato.Yadiferenciadelcaso
delnumeral1561respectodelcualprocedelacompensacinequitativaporel
uso del bien y el derecho a indemnizacin de daos y perjuicios, en los
supuestosdelosARTCULOS1559y1560nohaylugaraello,loquehasido
criticadoporLenBarandiarn(pp.9495).
Por otro lado, la parte final del primer prrafo de este ARTCULO ha sido
severamentecriticadadebidoaqueenellaseofrecealasparteslaposibilidad
de pactar en contrario, lo cual implica que estas podran incluir un pacto de
exoneracin de responsabilidad por daos y perjuicios que podra terminar
perjudicando al vendedor. Al respecto, Castillo Freyre (pp. 164165) Y Arias
Schreiber (p. 83) han sustentado suficientemente la inconveniencia de tal
disposicin, manifestando ambos que cualquier pacto exonerativo que se
incluyeraenelcontratodevendraennuloporaplicacindelosealadoenel
ARTCULO1328delCdigoCivilagregandoelprimerodelosautorescitados
que lo lgico hubiera sido, ms bien, que sin exonerar de responsabilidad al
compradorlanormapermitael"pactodistinto"enlugardel"pactoencontrario".
Finalmente, el segundo prrafo de la norma contiene un mecanismo til para
efectos indemnizatorios que las partes podran insertar en el contrato,
previendouneventualincumplimientodelpagodelasarmadas,yqueconsiste
enconvenirqueelvendedorconserveelimportedealgunasarmadas,encuyo
caso se aplicarn las reglas concernientes a las obligaciones con clusula
penal.
DOCTRINA
Comentariosalcontratodecompraventa.GacetaJurdica,Lima,2002LEON
1992.
RESOLUCIN DE LA COMPRAVENTA DE BIENES MUEBLES NO

ENTREGADOS
ARTCULO1564
Enlacompraventadebienesmueblesnoentregadosalcomprador,sisteno
paga el precio, en todo o en parte, ni otorga la garanta a que se hubiere
obligado,el vendedor puede disponer delbien. En tal caso, el contrato queda
resueltodeplenoderecho.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.947,948,1371,1372,1428,1429
Comentario
ManuelMuroRojo
Del texto de la norma contenida en el ARTCULO 1564 del Cdigo Civil, se

desprende,enprincipio,lasiguientesituacin:
i)
Elmbitodeaplicacinestcircunscritoaloscontratosdecompraventa
debienesmuebles.
ii) Celebrado el contrato, el bien mueble materia del mismo no es entregado
analcomprador.
iii) El precio an no es pagado ni total ni parcialmente, pudiendo haber sido
acordadoalcontadooalcrdito,conprecisindelaoportunidaddepago.
Enestahiptesisnormativaseadviertequesetratadeunasituacindiferente
a las reguladas por los ARTCULOS 1559,1560 Y 1561, ya que todas ellas
tienen como denominador comn la existencia de un saldo del precio. En
efecto,comosevioensulugar,elnumeral1559serefiereauncasoespecial
en el que existiendo un saldo del precio no hay plazo fijado para su
cancelacin.ElARTCULO1560contemplaelhechodequehabiendounsaldo
del precio s hay plazo para su pago y adems garanta acordada por dicho
saldo,emperotalgarantanosellegaaotorgar.YelARTCULO1561supone
tambin la existencia de un saldo del precio, pero su forma de pago es por
armadasfijadasendiversosplazos.
LenBarandiarn(p.91),comentandoelARTCULO1412delCdigoCivilde
1936(antecedentequeseocupadeltema),hacehincapienquelanormase
refierealsupuestoenqueelcompradornohapagadonadadelprecio,puesto
que si pag parte de l funcionan otras normas, que en el marco del Cdigo
vigente seran, segn el caso, los ARTCULOS 1559, 1560 o 1561 antes
mencionados.
Dichoesto,podradesarrollarseelnumeral1564delasiguienteforma:
a)
Si el precio se pact al contado para ser pagado en forma inmediata y
contra entrega del bien, o en forma diferida sin exigencia de garanta, y el
compradornolocancelatotalmenteestandoelbienasudisposicinparaque
leseaentregado,elvendedor,talcomodicelanorma,puededisponerdelbien
quedandoelcontratoresueltodeplenoderecho.
b)
Si el precio se pact al contado para ser pagado en forma diferida o al
crdito en dos o ms armadas, ofrecindose garanta en cualquiera de estos
casos,yunavezcelebradoelcontratoelcompradornocumpleconotorgarla
garantaohabindolaotorgadoyllegadoelmomentodelaentregadelbienno
pagalatotalidaddelprecioolapartecorrespondientedelmismo,elvendedor
igualmentetienelafacultaddedisponerdelbienquedandoresueltoelcontrato.
Lasolucinquecontienelanormayquefavoreceobviamentealvendedor,ya
que le permite disponer del bien mueble sin necesidad de accionar
judicialmente,esdecarctersingularyespecialsimoen materiacontractualy
va ms all delo quele permitela excepcin deincumplimiento contemplada
enelartrculo1426,segnlacualtendrraderechoasuspenderelcumplimiento
desuprestacin(entregadelbien)hastaqueelcompradorpagueogarantice
su obligacin, habida cuenta que el numeral 1564 le permite llegar a la
resolucindeplenoderecho.
El derecho que tiene el vendedor de disponer del bien, en caso de que el
comprador no pague o no garantice el pago, puede entenderse en nuestra
opinin no solo en el sentido de que est facultado para vender el bien a un
tercero,sinoparadisponerdelbiendecualquierformaoporcualquierttulo,es
decir que podra transferirlo por donacin o simplemente cederlo en
arrendamiento o comodato, puesto que la norma no otorga al vocablo
"disponer" el significado de "enajenar", incluso podra el vendedor simple y
llanamente ejercer el derecho de resolucin sin disponer del bien en ninguna
forma,esdecirquepodraquedarseconl.Enotraspalabras,laresolucinde
pleno derecho no opera por celebrarse un segundo acto de disposicin y por
efecto de este se resuelve el primero, sino que aparece tal posibilidad de
resolucincomounafacultadquetieneelvendedorlibradaasuvoluntadsies
quesedan,desdeluego,lospresupuestosqueindicaelnumeral1564.
Porotrolado,noesdeaplicacinaquelARTCULO1136delCdigoreferido
a la concurrencia de acreedores de bien mueble, toda vez que no hay dos
actosjurdicosquesubsistansimultneamente,dadoqueenelsupuestoqueel
vendedor disponga del bien a favor de un tercero si se da la hiptesis del
ARTCULO 1564 el primer contrato se habr resuelto de pleno derecho
quedandoelprimitivocompradorsinderechoareclamarelbien,oseaqueno
concurreconelsegundocomprador.
Porltimo,encuantoaestanorma,fluyedesupropiotextoquesielbienfuera
muebleyhubiesesidoentregado,osielbienfuerainmuebleentregadoono,la
disposicinquesecomentanoesaplicableyelvendedortendraqueinvocar
lasnormasquecorrespondanalasituacinparticular.
DOCTRINA
1992 VALENCIA RESTREPO, Hernn. Teora general de la compraventa.

Temis.Bogot,1983.
JURISPRUDENCIA
"No se advierte la pertinencia del ARTCULO 1564 del Cdigo Civil para
estimarlafaltadelegitimidadparaobrarqueasistealcompradordemandante,
puessibienesciertonosencontramosanteuncontratodecompraventadonde
losbienesmueblesnohansidoentregadosalcomprador,sinembargo,nose
configura el supuesto de la falta de pago total O parcial del precio pactado,
puesconformelohanestablecidolasinstanciasinferioressehaacreditadoque
elcompradordemandantecumpliconpagaraldemandadovendedorlasuma
deUS$500.00configurndoseelpagoparcial".
(Cas. N 158402Arequipa. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
2006.GacetaJuridicaS.A.).
OBLIGACINDERECIBIRELBIEN
ARTCULO1565
Elcompradorestobligadoarecibirelbienenelplazofijadoenelcontrato,o
enelquesealenlosusos.
A falta de plazo convenido o de usos diversos, el comprador debe recibir el
bienenelmomentodelacelebracindelcontrato.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1550,1552
Comentario
ManuelMuroRojo
Esta disposicin tiene como fuente el ARTCULO 1427 del Cdigo Civil
argentino.
ElCdigoperuanode1936noregistraantecedentedeestanormapuestoque,
al estar referida a la obligacin del comprador de recibir el bien que ha
adquiridoporcompraventa,podaentendersecomoobviaenlamedidaenque
eslaconductanaturalqueseesperadelcompradorenunnegociojurdicode
talnaturaleza.
Sin embargo, el legislador de 1984, siguiendo al Derecho comparado, ha
preferido incluirla, con la finalidad de dejar fuera de duda la naturaleza
obligacional que supone la recepcin del bien por parte del comprador, aun
cuando el texto de la norma podra parecer ambiguo en cuanto a si es
obligacinosimpledeberyaque,porunlado,enelARTCULO1565sedice:
"Elcompradorestobligadoarecibirelbien...",yporotroladoseaade"...el
compradordeberecibirelbien...".
Apesardeelloestfueradedudaquesetratadeunagenuinaobligacindel
comprador,nosoloporquelacompraventaesuncontratodecambioyresulta
evidente que el comprador est obligado a hacer todo lo necesario para que
estecambioseproduzca,yaquenoseconcibequeunapersonaestobligada
a entregar un bien a otra y que esta no est obligada a recibirlo (DE
LAPUENTE, p. 224) sino, adems, por el carcter coercitivo que como toda
obligacin tiene esta tambin, al punto de que en caso de incumplimiento el
vendedor puede constituir en mora al comprador, ejercer cualquiera de las
acciones que la ley le concede a fin de lograr que este ltimo cumpla con
recibir el bien, y demandar el resarcimiento de los daos y perjuicios que el
mencionado incumplimiento le hubiera generado, habida cuenta que la no
recepcindelbienhacequeelvendedorsoportelacargadesucustodia.
Claroestqueenlaprctica,ysinquenadaobsteparaqueelvendedorexija
el resarcimiento de daos y perjuicios, podra tambin optar por consignar el
bien, es decir hacer entrega del mismo por la va del pago por consignacin,
conforme a las disposiciones de los ARTCULOS 1251 ss. del Cdigo Civil y
802ss.delCdigoProcesalCivil,conloqueascumpliraconsuobligacinde
entregayseliberaradelacargaqueimplicalacustodiadelbien.
.e:::JDOCTRINA
Comentariosalcontratodecompraventa.GacetaJurdica,Lima,2002DELA
PUENTEYLAVALLE,Manuel.En:
comentarios.Okura.Lima,1985.
RGIMEN LEGAL DE LA COMPRAVENTA DE BIENES MUEBLES

INSCRITOS
ARTCULO1566
Los contratos de compraventa a plazos de bienes muebles inscritos en el

registrocorrespondienteserigenporlaleydelamateria.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto2008ne.7),2043Yss.
Comentario
JorgeLinaresCalden
1.
ElRegistroFiscaldeVentasaPlazos
LanormaantesglosadaloquehaceesreferirsealRegistroFiscaldeVentasa
Plazos. Este Registro fue creado por la Ley N 6565, para inscribir
facultativamente las ventas a plazos de automviles, camionetas, omnibuses,
bicicletas, motocicletas, sydecars, tractores, pianos, pianolas, armonioums,
rganos, gramfonos (vitrolas), mquinas de coser, mquinas de escribir
calculadoras, registradoras, motores, linotipos, prensas y mquinas, y dems
que sean objeto de ese gnero de ventas as como los contratos en que se
establece que la cosa, pasar a ser propiedad del arrendatario despus de
haber efectuado el pago de un determinado nmero de cuotas. Por lo tanto,
surgi con la finalidad de inscribir contratos de compraventa a plazos(1) y
contratosdearrendamiento.
La Ley N 6847 autoriz el establecimiento del Registro Fiscal de Ventas a
Plazos en las provincias donde existieran Cmaras de Comercio luego tal
Registro pas a depender de la Direccin General de Comercio, en mrito al
DecretoSupremodel12deagostode1953posteriormentepasaformarparte
delMinisteriodeIndustria,ComercioyTurismoyactualmenteformapartede
laSuperintendenciaNacionaldelosRegistrosPblicos(SUNARP).
En efecto, mediante la Ley N 26366 se cre el Sistema Nacional de los
Registros Pblicos, con la finalidad de mantener y preservar la unidad y
coherencia del ejercicio de la funcin registral en todo el pas, orientado a la
especializacin, simplificacin, integracin y modernizacin de la funcin,
procedimientosygestindetodoslosRegistrosquelointegran.Enelincisod)
delARTCULO2delareferidanormaseprecisaqueformapartedelRegistro
de Bienes Muebles entre otros Registros el Registro Fiscal de Ventas a
Plazos.
(1) Al crearse el Registro se dispuso la inscripcin de un gran nmero de bienes muebles,
segn la norma sin embargo, actualmente se inscriben fundamentalmente vehculos
automotores.
Enfuncindeesteltimocontextonormativo,medianteResolucinMinisterial
N 08795ITINCIIDM, del 29 de junio de 1995, se cre una comisin
encargada de la transferencia del Registro Fiscal de Ventas a Plazos al
Sistema Nacional de los Registros Pblicos luego, mediante Resolucin
Ministerial N 14395ITINCII DM, del11 de octubre de 1995, se aprob la
transferencia, con fecha 16 de octubre de 1995, de las funciones y acervo
documental del Registro Fiscal de Ventas a Plazos de Lima y Registro de
Martilleros Pblicos, al Sistema Nacional de los Registros Pblicos
posteriormente, mediante Resolucin del Superintendente Nacional de los
RegistrosPblicosN06695SUNARP,del23deoctubrede1995,sedispuso
el traslado del Registro Fiscal de Ventas a Plazos de Lima y el Registro de
MartillerosPblicosalaOficinaRegistraldeLimayCallao,comounaSeccin
Especial del Registro de Bienes Muebles, apartir del 16 de octubre de 1995.
Actualmente, cada Zona Registral(2) de la Superintendencia Nacional de los
Registros Pblicos (SUNARP), tiene totalmente integrado y operativo su
respectivo Registro Fiscal de Ventas a Plazos, como un Registro jurdico que
formapartedelsistemaregistra!.
2.
NaturalezaJurdicadelRegistroFiscaldeVentasaPlazos
Ladoctrinanacional,desdeunpuntodevistaestrictamenteregistralista,parece
seruniformeenelsentidodeconsideraralRegistroFiscaldeVentasaPlazos
comounRegistroquebrindapublicidadjurdica(3).EntalsentidoMarioCastillo
Freyre(4)seala:"ElRegistroFiscaldeVentasaPlazostienecomoobjetodar
publicidad de la existencia de cierto tipo de contratos, como son la
compraventa a plazos y el arrendamiento, siempre que en este ltimo se
hubiera establecido que el bien pasar a ser propiedad del arrendatario
despusdelpagodedeterminadonmerodecuotas.Desdesuinscripcin,los
efectos de estos contratos (reserva de dominio, prohibicin de disponer,
preferenciadepagoencasoderematedelbienenlavajudicial)sonoponibles
aterceros(...)".
Del mismo parecer es Edilberto Cabrera Ydme(5), quien siguiendo a Antonio
Pau Pedrn, agrega: "La finalidad de este Registro es dar publicidad a la
existenciadeciertotipodecontratos.Estosson:lacompraventaaplazosyel
arrendamiento. En este ltimo caso, procede siempre que se hubiere
establecido que el bien pasar a ser propiedad del arrendatario despus del
pagodedeterminadonmerodecuotas".
(2) Segn el Estatuto de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos, aprobado
mediante Resolucin Suprema N 1352002JUS (publicada en el Diario Oficial 'EI Peruano'
el15 de julio de 2002), las zonas registrales constituyen rganos desconcentrados de la
SUNARP,lasmismasque,deacuerdoalARTCULO30delamismanorma,son13entodoel
pas.
(3) Es decir, aquella que produce efectos jurdicos, a diferencia de la publicidad noticia, que
solo brinda informacin. (4) CASTILLO FREYRE, Mano. 'Comentarios al contrato de
compraventa'. Gaceta Jurdica. Lima, 2002, p. 174. (5) CABRERA YDME, Edilberto. 'EI
procedimientoregistralenelPer'.PalestraEditores.Lima,2002,p.313.
Empero, si bien es cierto que el procedimiento registral desarrollado en este

Registro otorga publicidad a los contratos que en l se inscriben, y con ello
genera oponibilidad respecto a los mismos sin embargo en mi concepto
tampoco debe perderse de vista que tal procedimiento (sobre todo en su
segunda parte, como ms adelante precisar) es esencialmente un
procedimientodeejecucindecuotasimpagas,acargodelregistradorpblico,
desarrolladopeseaqueestenoejercejurisdiccin.Estaeslaprincipalcrtica
quesehaceaesteRegistro.
En efecto, se sostiene que el registrador fiscal de ventas a plazos es un
funcionario pblico que por mandato de la ley desarrolla un procedimiento
administrativo de ejecucin, de carcter especial, sin que ello implique una
trasgresin al contenido normativo del inciso 1) del ARTCULO 139 de la
Constitucin,queestablecelaunidadyexclusividaddelafuncinjurisdiccional
a cargo del Poder Judicial. Sin embargo, discrepando cordialmente de tal
posicin,consideroquenodebemosdejardeladoelhechodequelafaltade
pago de las cuotas pactadas importa siempre un conflicto intersubjetivo de
intereses (entendido como la confrontacin de dos derechos subjetivos
contrapuestosrespectoaunmismobienjurdicamentetutelado).
As, ante la falta de pago de las cuotas pactadas, se va a contraponer
necesariamenteelintersdelvendedoracreedorconelintersdelcomprador
deudor,ytalconflictosolopuedeserdilucidadoensedejudicial,noensede
administrativa,mximequesegnelARTCULO1)delCdigoProcesalCivilla
potestadjurisdiccionaldeEstadoenmateriacivillafaltadepagodelascuotas
pactadas determina la existencia de una relacin obligacional de naturaleza
civil la ejerce el Poder Judicial con exclusividad, y que segn la sexta
disposicin derogatoria del mismo Cdigo adjetivo civil quedan derogadas las
normasqueestablezcanprocedimientospreferentesoespecialespara,elpago
de las obligaciones (en el procedimiento de cobro de cuotas impagas ante el
Registro Fiscal de Ventas a Plazos se cobran obligaciones, no hay duda al
respecto)oparalaejecucinjudicialdegarantas.
3.
ProcedimientoregistralenelRegistroFiscaldeVentasaPlazos
Peroenfin,ysinperjuiciodeloantessealado,esciertoqueactualmenteest
reguladonormativamenteelprocedimientoregistraldeinscripcindecontratos
ydeejecucindecuotasimpagasanteelRegistroFiscaldeVentasaPlazos.
As,talprocedimientoregistralpuededividirseendospartes:
3.1.Primeraparte:
Consistente en el procedimiento de inscripcin de los contratos de compra
ventaaplazos,segnlaLeyN6565,susnormascomplementariasyconexas.
Estaparteconstituyecondicinpreviadelasiguiente.
3.2.Segundaparte:
Consistenteenlaejecucindelcontratoinscritorespectoalascuotasimpagas,
etapa que concluye con el remate y adjudicacin del bien, cuyo contrato de
compraventahasidoinscrito.
4.
ElprocedimientodeInscripcindecontratosdecompraventaaplazos
TalprocedimientoestreguladoporlaLeyN6565,suReglamentoaprobado
porelDecretoSupremodel26dejuniode1929,elDecretoSupremoN053
68HC del1 de marzo de 1968, el Decreto Supremo N 20881EFC del18 de
setiembre de 1981, la Ley N 28194 del 26 de marzo de 2004, el Decreto
Supremo N 0472004EF del8 de abril de 2004 y la Directiva N 0042004
SUNARP/SN aprobada por Resolucin N 1842004SUNARP/SN del6 de
mayode2004.
Para la realizacin deeste trmite se debepresentar, para su calificacin por
partedelRegistroFiscaldeVentasaPlazos,lasiguientedocumentacin:
a)
Formato de solicitud de inscripcin, debidamente llenado y suscrito por
elinteresado.
b)
Copiadeldocumentodeidentidaddelpresentante,conlaconstanciade
haber sufragado en las ltimas elecciones o haber solicitado la dispensa
respectiva.
c)
Facturaoboletadecompraventa,silahubiere.
d)
Declaracin nica de Aduanas o Certificado de Ensamblaje o
Fabricacin, tratndose de bienes nuevos, salvo que se trate de vehculos
inscritosenlamismaZonaRegistra!.
e)
Relacinocronogramadepagodecuotas.
f)
Contrato privado, con firmas legalizadas notarial mente, en el que se
seale el medio de pago utilizado o la declaracin expresa de que no se ha
utilizadoninguno.
g)
Copia simple del documento que acredite la utilizacin del medio de
pago,encasosehubiereutilizadoalguno.
h)
Pagodederechosregistrales.
LacalificacinlaefectaelregistradorpblicodelRegistroFiscaldeVentasa
Plazos,enelplazode35das,salvoprrrogaosuspensindelavigenciadel
asiento de presentacin. En caso de denegatoria de la inscripcin, sea por
observacin o tacha, el interesado puede recurrir en apelacin ante la Sala
competentedelTribunalRegistral(6),concuyaresolucinquedaagotadalava
administrativa en este tema sin embargo, luego de emitida la resolucin de
segunda y ltima instancia administrativa registral por la Sala competente del
Tribunal Registral, el interesado puede impugnar la misma ante el Poder
Judicialatravsdelprocesocontenciosoadministrativo,reguladoporlaLeyN
27584.
Silacalificacinespositivasehabrinscritoelrespectivocontrato,estandoas
el mismo premunido de todas las garantas y seguridades que otorga el
SistemaNacionaldelosRegistrosPblicos.
5.
ProcedimientodecobrodecuotasImpaeas
Este procedimiento solo es viable si est inscrito el respectivo contrato de
compraventaaplazos.Susprincipalescaractersticasson:
a)
Esunprocedimientoalternativoalprocedimientojudicial,debidoaqueel
vendedoracreedorpuedeoptarporcobrarlaobligacinimpagarecurriendoal
PoderJudicial.Enrazndeello,enelartIculo25delReglamentodelaLeydel
RegistroFiscaldeVentasaPlazos,seseala:"Elprocedimientoadministrativo
delpresenteReglamentonoimpidequeelvendedorprefieralavajudicialpara
ejercitarlaaccindepago,ladedaosyperjuiciosycualquierotraquepudiera
corresponderle pero elegidala va judicial no puede preferirla administrativa,
nialcontrario".
b)
Es un procedimiento de ejecucin. Como lo seal anteriormente, este
esesencialmenteunprocedimientoatravsdelcualelvendedorsolicitaquese
resuelvaelconflictodeinteresessurgidoenrazndelincumplimientodepago
por parte del comprador, estando facultado para solicitar la venta forzada
(remate) del bien en cuestin, hacindose pago de su acreencia con el
productodelremate.
La configuracin del procedimiento de cobro de cuotas impagas
fundamentalmenteeselsiguiente:
a)
El procedimiento de ejecucin se inicia con la presentacin de una
solicitud (propiamente una demanda) a cuyo mrito el vendedor solicita,
alternativamente:i)queelcompradorrestituyalacosaenelcasodehabersido
negociada indebidamente (artIculo 1 del Reglamento de la Ley del Registro
Fiscal de Ventas a Plazosii)que se requiera al comprador,que adeude ms
de 3 cuotas pactadas, para que en el trmino de 10 das las pague, bajo
apercibimientodeextraccindelbien(ARTCULO2delmismoReglamento).
(6)SegnelARTCULO3delReglamentodelTribunalRegistral,aprobadopor
Resolucin del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos N 565
2002SUNARPSN, publicada el29 de noviembre de 2002 enel Diario Oficial
EIPeruano,elTribunalRegistralseencuentraconformadoporcinco(5)Salas
descentralizadas e itinerantes de las cuales, la primera, segunda y tercera
tienensusedeenlaOficinaRegistraldeLima,lacuartaenlaOficinaRegistral
deTrujilloylaquintaenlaOficinaRegistraldeArequipa.
.
b)
El comprador podr verificar el pago consignando ante el registrador
fiscal de ventas a plazos, la suma adeudada, y no podr oponer al
requerimiento de pago otro documento que no sea el comprobante otorgado
porelvendedor(ARTCULO3delReglamento).
c)
Transcurrido el plazo de 10 das sin haberse efectuado el pago, se
oficiaralaautoridadpolticaparaqueextraigaelbiendedondeseencuentre,
ylotrasladeallugardondedeberematarse.
d)
Remateyadjudicacindelbienconintervencindelregistradorpblico,
concuyoproductosehacepagoalvendedor.
Comopuedeapreciarse,setrataenestrictodeunprocesodeejecucin,muy
expeditivo por cierto, con el que el vendedoracreedor consigue el pago dela
obligacin que le es adeudada por el compradordeudor en razn de ello, y
como lo seal precedentemente, la regulacin y la ejecucin de este
procedimientodecobro(enmiconcepto)esviolatoriadelanormacontenidaen
el inciso 1) del ARTCULO 139 de la Constitucin que prescribe que es
principio y derecho de la funcin jurisdiccional entre otras: "La unidad y
exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni puede establecerse
jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y la arbitral. No

hayprocesojudicialporcomisinodelegacin".
ART.1566
6.
Precedentes de observancia obligatoria respecto al Registro Fiscal de
VentasaPlazos
Conforme al ARTCULO 39 del Reglamento del Tribunal Registral (7), los
acuerdos del Pleno Registral que aprueben precedentes de observancia
obligatoria establecern las interpretaciones a seguirse de manera obligatoria
por las instancias registrales, mientras no sean expresamente modificadas o
dejadassinefectomedianteotroacuerdodePlenoRegistral,omandatojudicial
firme y vinculante. Asimismo, conforme al ARTCULO 40 del mismo
Reglamento, los precedentes de observancia obligatoria aprobados en Pleno
Registral deben publicarse en el Diario Oficial "El Peruano", siendo de
obligatoriocumplimientoapartirdeldasiguientedesupublicacin.
En funcin de ello, en el Segundo Pleno del Tribunal Registral de la
SUNARP(B), se aprobaron, entre otros,lossiguientes precedentesregistrales
deobligatoriocumplimientorespectoalRegistroFiscaldeVentasaPlazos:
a)
Ante una situacin no regulada en un procedimiento administrativo
especial, como es el caso del procedimiento de pago de cuotas del Registro
Fiscal de Ventas a Plazos, se debe recurrir en primer lugar a las normas
administrativas de carcter general Ley N 27444 Y si en ellas no se ubica
norma aplicable, se debe recurrir a las dems normas de Derecho Pblico,
comoelCdigoProcesalCivil.
(7) Aprobado por Resolucin del Superintendente Nacional delos Registros Pblicos N" 565
2002SUNARPSN.publicadael29denoviembrede2002enelDiarioOficial"ElPeruano".
(8) Segn conclusiones aprobadas mediantela Resolucin del Superintendente Adjunto de la
SuperintendenciaNacionaldelosRegistrosPblicos N0032003SUNARP/SA.publicadaen
elDiarioOficial"ElPeruano"el22deenerode2003.
ConformeloestableceelARTCULO11.2delaLeyN27444,correspondeal
Tribunal Registral pronunciarse respecto de la nulidad de los actos
administrativosacaecidosenprimerainstancia.
De acuerdo con el ARTCULO 11.1 de la Ley N 27444, la nulidad debe ser
planteada mediantelos recursos previstos en elTtulo111, Captulo 11, dela
mismaley,sinperjuiciodelanulidaddeoficioprevistaensuARTCULO202.
Criterios asumidos con base en la Resolucin N F00920020RLC TR del
15072002(publicada:03082002).
b)
La resolucin administrativa que pone en conocimiento delas partesla
liquidacin y bases parala subasta,no constituye un acto definitivo quepone
finalainstancia,tampocoesunactodetrmitequedeterminalaimposibilidad
decontinuarelprocedimiento,nimuchomenosproduceindefensin,porloque
noprocedeinterponercontraaquellamedioimpugnatorioalguno,debiendolas
partes solamente indicar en forma expresa las observaciones respecto de las
cifrasconsignadasenella,luegodelascualesyprevioanlisis,elregistrador
aprobar la liquidacin y bases para la subasta definitiva, decisin que s
podraserimpugnada.
Criterio asumido con base en la Resolucin NO F01620020RLC TR del
14082002(publicada:28082002).
c)
Porelprincipiodelegitimacin,elcontenidodeloscontratosinscritosen
el Registro Fiscal de Ventas a Plazos se presume cierto y exacto, produce
todos sus efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su
invalidez. En tal sentido, no es procedente cuestionar las estipulaciones del
contrato inscrito, teniendo en todo caso las partes expedito su derecho para
accionarenlavajudicial.
Criterio asumido con base en la Resolucin NO F01 020020RLC TR del
15072002(publicada:03082002).
DOCTRINA
CASTILLO FREYRE, Mario. Comentarios alcontratode compraventa. Gaceta
Jurdica.Lima,2002CABRERAYDME,Edilberto.Elprocedimientoregistralen
elPer.PalestraEditores.Lima,2002.
CAPTULOSEXTO
TRANSFERENCIADELRIESGO
TRANSFERENCIADELRIESGO
ARTCULO1567
Elriesgodeprdidadebienesciertos,noimputablealoscontratantes,pasaal
compradorenelmomentodesuentrega.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.901,902,947.949,1138,1431,1568
Comentario
Miguel TorresMndez
A la compraventa, como contrato con prestaciones recprocas que es, le son

aplicableslosefectospropiosdeestaclasedecontratos,entreloscualesfigura
lateoradelriesgo.
Sedebetenerpresente,entonces,enprimerlugar,queelconceptoderiesgo
que le es aplicable a la compraventa es concretamente el "riesgo de la
contraprestacin". Ello porque siendo un contrato sinalagmtico o con
prestacionesrecprocas,loqueinteresasaberesculeslasuerteoeldestino
de la contra prestacin que an existe, cuando la prestacin se ha extinguido
porimposibilidadsobrevinientesinculpadelaspartes.
El"riesgodelacontraprestacin",oteoradelriesgoenlacompraventa,viene
a ser entonces concretamente el riesgo del precio. Si bien por ser este un
contrato con prestaciones recprocas, tanto lo que debe cumplir el vendedor
principalmente (transferencia de propiedad) como lo que debe cumplir el
comprador principalmente (pago del precio), son prestaciones y contra
prestacionesalavezparafinesdidcticossevaaidentificaralatransferencia
depropiedadcomoprestacinyalpagodelpreciocomocontraprestacin.Esto
obedece a que, como se demostrar, de ambos deberes el nico que puede
devenir en imposible es la transferencia de propiedad. De tal manera que
cuando se produce la extincin de esta prestacil1 por imposibilidad, resulta
necesarioentoncesdeterminarjurdicamentequesloquedebepasarconla
otra prestacin (contraprestacin) que an existe. Es por ello, pues, que la
teoradelriesgoo"riesgodelacontraprestacin" enlacompraventaconsiste
en el riesgo del precio lo cual se traduce en determinar concretamente si el
preciosemantieneexistentey,porende,debepagarseo,porelcontrario,si
tambinseextingueynodebepagarse.
Como se sabe, este Cdigo adopta como solucin a la teora del riesgo
aplicable a los contratos con prestaciones recprocas, la regla "periculum est
debitoris"(ARTCULO1431).Estaregla,quesignifica"elriesgoesdeldeudo(,
consisteenquelasuerteodestinodelacontraprestacin,cuandolaprestacin
sehaextinguidoporimposibilidadsobrevinientesinculpa,tambinseextingue
porlocualyanodebepagarselamisma.
Como puede apreciarse, esta regla se justifica en el fundamento propio de la
reciprocidad contractual a nivel de prestaciones, el cual es el sinalagma
funcionalyqueconsisteenlasimetraoparalelismodelasprestaciones.Dicha
simetraoparalelismosesimplificaoreducealosiguiente:lasuerteodestino
delaprestacindebeseguirlalacontraprestacinyviceversa.Elresultadode
laaplicacindeestaregla("periculumestdebitoris'Jalacompraventaconsiste,
entonces, en que cuando la prestacin de transferencia de propiedad se ha
extinguido por haber devenido en imposible sin culpa de las partes, la contra
prestacin de pago del precio tambin se extingue, por lo cual no debe
pagarse.
Ahora bien, una simple lectura del ARTCULO 1567 del Cdigo Civil parece
contrariarlaregla"periculumestdebitoris"consagradaenelARTCULO1431.
Puesalprescribirelenunciadoinicialdeestanormaque:"Elriesgodeprdida
de bienes ciertos ... ", pareciera indicar que la regla adoptada es el "res perit
debitori"ynoel"periculumestdebitoris".
Si bien con la aplicacin de la regla "res perit debitori" se obtiene el mismo
resultado consistente en la extincin de la contra prestacin del pago del
precio, esta regla contradice el concepto de riesgo correctamente aplicable a
loscontratosconprestacionesrecprocaselcuales,comoyasehaprecisado,
el"riesgodelacontraprestacin".Puesalprescribirlanormabajocomentoque
loqueregulaes"elriesgodeprdidadebienesoo."estaraindicandoentonces
queelconceptoderiesgoqueestaraadoptandoeselde"riesgodelacosa"y
no el del "riesgo del contrato" en sus variantes de "riesgo de la prestacin" y
"riesgo de la contraprestacin". El texto del ARTCULO 1567 parecera estar
aplicando entonces un concepto de riesgo impertinente ("riesgo de la cosa")
conlainstitucinsubyacentelacualeselcontrato.
Sin embargo, el texto o redaccin inicial de esta norma se trata solo de una
imprecisin o errorterminolgico, reconocido porel propio legislador (DE LA
PUENTE Y LAVALLE, p. 190), en cuanto a la regla adoptada. Esto es, aun
cuandoenestanormasemencioneelriesgodelacosa,lareglaadoptadapor
lamismaesel"periculumestdebitoris"ynoel"resperitdebitori"porque,como
se ha precisado, el concepto correcto de riesgo para los contratos con
prestaciones recprocas, como la compraventa, es el riesgo de la
contraprestacin,elcualesunriesgodelcontratoynounriesgodelacosa.
Por tal razn, elenunciadoinicial de estanorma debe leerse apropiadamente
como: "El riesgo del contrato por la prdida de bienes .. .", y no como: "El
riesgodeprdidadebienes...".
Seguidamente, esta norma precisa que la transferencia del riesgo en el
contrato de compraventa solo se aplica para el caso de bienes ciertos. Este
restringido mbito de aplicacin de la teora del riesgo se debe al principio
general del Derecho de Obligaciones, consistente en Ugenus nunquam perit"
("elgneronuncaperece"),elcualseencuentraconsagradoenelARTCULO
1146,primerprrafo,delCdigoCivil.
Tal como ya se haprecisado, elpresupuesto lgico dela teora del riesgo en
loscontratosconprestacionesrecprocaseslaimposibilidadsobreviniente,sin
culpa, de una de las prestaciones. Pues bien, para que esta situacin de
imposibilidad pueda producirse enla compraventa, esta necesariamente debe

recaer sobre bienes ciertos. Como se sabe, los bienes ciertos son bienes
determinados, esto es, los bienes que se encuentran perfectamente
identificados mientras que los bienes determinables son los que an no se
encuentrandeterminadosperosonposiblesdedeterminacinsinnecesidadde
unanuevadeclaracindevoluntadporhaberseindicadopautasofactorespara
su determinacin. Puede apreciarse, entonces, que solo los bienes ciertos o
determinados pueden perderse y producir con ello la imposibilidad de la
prestacindeentregadelosmismos,pueslosbienesqueannosonciertos,
por haberseindicadorespecto de ellos solosu gnero y cantidad, pertenecen
an al gnero o universo de dichos bienes y el gnero, como se advierte, no
puedeperderse.
Esta es la razn, la cual obedece a una simple lgica, por la cual el riesgo
contractual solo puede aplicarse sobre prestaciones que recaen sobre bienes
ciertos. Yes por ello que esta norma, regulatoria de la teora del riesgo en la
compraventa, no poda ser de otra manera, exigiendo como requisito para la
aplicacindeesteconcepto(riesgodelcontrato,enestecasoriesgodelprecio)
queelbienmateriadelamismaseaunbienciertooyadeterminado.
Asimismo,acontinuacinestanormadestacalasituacinjurdicadelafaltade
imputabilidad de las partes contratantes, en cuanto a la imposibilidad
sobreviniente de la prestacin de transferencia de propiedad. Ello se debe a
que la falta de imputabilidad de las partes con respecto a dicha imposibilidad
forma parte del concepto de teora del riesgo en general y del concepto de
riesgo del contrato en particular. Precisamente la inimputabilidad permite
diferenciarbienconceptualmentealateoradelriesgodelincumplimiento.Tal
diferenciaconsisteenqueelincumplimientoseproduceporcausasimputables
alaspartes(lascualessoneldoloylaculpa),mientrasquelateoradelriesgo
se produce por causas no imputables a las mismas (las cuales son el caso
fortuito y la fuerza mayor). O, lo que es lo mismo, el incumplimiento es
responsabilidadsubjetiva,mientrasquelateoradelriesgoesresponsabilidad
objetiva(ALONSOPREZ,p.93).
Por ltimo, esta norma en su parte final sanciona el momento traslativo del
riesgoenlacompraventa,elcualeslaentrega.Debeprecisarse,entonces,la
razn por la cual el legislador ha sancionado dicho momento en esta norma.
Por qu es dicho momento traslativo precisamente y no otro? Por qu no
pudoser,porejemplo,elmomentodelacelebracindelacompraventa?
La razn no es otra que la propia regla adoptada en esta norma, la cual es,
como ya se haprecisado, el"periculum estdebitoris". As es,laaplicacin de
estareglaenlacompraventaconsisteenqueelriesgodelacontraprestacin
(el riesgo del precio) es del deudor de la prestacin que puede devenir o ya
devino, segn sea el caso, en imposible sin culpa de las partes. Esta
prestacin,comopuedeadvertirse,esladetransferenciadepropiedadporque
ladepagodelprecionopuededevenirenimposibledebidoaqueconsisteen
pagar dinero. Este, como se sabe, es imposible que perezca completamente,
pueseldineroesunbienfungibley,comotal,unbiengenrico.Detalmanera
que a la prestacin de pago del precio tambin le es aplicable el principio
general del Derecho de Obligaciones consistente en "genus nunquam perit",
quetambinyasehaprecisado.
En la compraventa, en aplicacin del "periculum est debitoris", el riesgo lo
asume entonces el vendedor por ser el deudor de la nica prestacin que
puede devenir en imposible, la cual es la prestacin de transferencia de

propiedad. Ahora bien, la transferencia de propiedad implica la entrega del
bien,estoes,estatransferenciaexigedepormediodichaentregaporquesin
laentregaeladquirentenopuedeejercerenrealidadelderechodepropiedad,
ya que sin ella no puede gozar de los principales atributos de este derecho,
comosoneluso,eldisfruteylaposibilidaddereivindicacin.Portalrazn,en
la compraventa la prestacin de transferencia de propiedad se identifica o
confunde con la prestacin de entrega y viceversa porque entregando los
bienes es como realmente se transfiere la propiedad de los mismos. Puede
apreciarse al respecto, entonces, que es concretamente la entrega de bienes
ciertoslaprestacindelacompraventaquepuededevenirenimposible.
Pues bien, cabe de inmediato formularse la siguiente pregunta: si en la
compraventa, en aplicacin del "periculum est debitoris" el riesgolo asume el
vendedor por ser el deudor de la entrega del bien qu es lo que tiene que
hacerestaparteparadejardeasumirelriesgo?Larespuestalaproporcionala
simplelgica:elvendedorparadejardeasumirelriesgotienequedejardeser
deudor. Finalmente, entonces, la pregunta que tambin debe formularse es
esta otra: Y qu es lo que tiene que hacer el vendedor para dejar de ser
deudor? Como la deuda u obligacin principal que asume el vendedor y que
puededevenirenimposibleenlacompraventaeslaobligacindeentrega(la
cual esla misma que la obligacinde transferencia de propiedad), para dejar
deserdeudordeestaobligacin,elvendedortiene,pues,queentregarelbien.
Esta es, en consecuencia, la razn por la cual esta norma sanciona como el
momentotraslativodelriesgoenlacompraventaalmomentodelaentregadel
bienqueesmateriadelamisma.Estemomentotraslativonoesentoncesuna
arbitrariedad del legislador. Por el contrario, el mismo es el nico que resulta
congruenteoacordeconel"periculumestdebitoris"queeslareglaqueadopta
estanorma.Enotraspalabras,laentregacomo momentotraslativodelriesgo
enlacompraventaresultadelaaplicacindelaregla"periculumestdebitoris",
porlocualdichomomentoseencuentrajustificadoenestaregla.
Finalmente solo resta precisar, en cuanto a esta norma, que en estricto rigor
tcnico jurdico el riesgo en la compraventa no se transfiere o Mpasa" al
comprador,comotextualmenteindicalamisma.Ellosedebeaqueenrealidad
elriesgoseextingueoagota.Partiendodelhechodequeelriesgoseproduce
por la imposibilidad sobreviniente de la prestacin, este supuesto en la
compraventa, como se ha precisado, solo puede darse en la prestacin de
entregadelbien.Porconsiguiente,solomientrasnoseentregueelbienexiste
el riesgo porque solo en esta situacin puede devenir en imposible esta
prestacin.Detalmaneraquedespusdequeelvendedorentregueelbienal
comprador,noesposibleyadequelaentregadelbiendevengaenimposible
locualdemuestraentoncesqueyanoexisteelriesgo.Sielriesgoenrealidad
setransfierealcomprador,ellosignificaraquedespusdeentregadoelbien,
es el comprador quien tiene que asumir ahora la eventualidad de que la
entregadelmismodevengaenimposiblelocual,pues,seraabsurdo.
Puede advertirse, entonces, que enla compraventa despus que el vendedor
entregaelbienalcompradoryanoexisteelriesgocontractual.Loquesecrea
o produce ms bien despus de dicha entrega ya no esunriesgo contractual
("periculum obligatonis"), sino un riesgo distinto, que es el riesgo de la cosa
("periculum ret)o As es,luego delaentrega del bien ya no puede deveniren
imposible dicha entrega, por lo cual ya no hay riesgo contractual, pues el
contratoyasecumpliperopuedeperderseelbien,porlocualhayriesgode
la cosa, que lo asume el comprador por ser ahora propietario ("res perit
domino").
Por tal razn, el riesgo en los contratos con prestaciones recprocas no se
transfiere en realidad, sino se agota o se extingue. Lo que sanciona esta
norma,concretamente,esqueenlacompraventaelriesgoseextingueoagota
conlaentregadelbien.
DOCTRINA
DELAPUENTEyLAVALLE,Manuel.LateorfadelriesgoenelCdigoCivilde
1984.En:
Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, Lima, 1984 ALONSO P~REZ, Mariano. El
riesgo en el contrato de compraventa. Editorial Montecorvo. Madrid, 1972
TORRESM~NDEZ,Miguel.Estudiossobreelcontratodecompraventa.Tomo
JURISPRUDENCIA
"En un contrato de compraventa sobre un bien inmueble en el que se haya
pactado la reserva de la transferencia de la propiedad del mismo hasta el
momentodelacancelacindelmontototaldelprecio,yhabindoseentregado
dicho bien al comprador a la celebracin del contrato, el riesgo de la prdida
delbienserasumidoporelcomprador,aunquelamismahayaacontecidopor
causa noimputable a ninguna de las partes, toda vez que desde el momento
en que se produce la entrega, el riesgo de la prdida del bien pasa al
comprador,aunqueelvendedorconserveanlapropiedaddelmismoenvirtud
delareservapactada".
(Cas.N"28000Ucaya/i.Data20,000.Exp/oradorJurisprudencia/20052006.
GacetaJurdicaS.A.)
TRANSFERENCIADELRIESGOANTESDELAENTREGA
ARTCULO1568
Enelcasodelarticulo1567elriesgodeprdidapasaalcompradorantesdela
entrega de los bienes si, encontrndose a su disposicin, no los recibe en el
momentosealadoenelcontratoparalaentrega.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1340,1431,1567,1569
Comentario
MiguelTorresMndez
De primera impresin parecera que esta norma sanciona una excepcin a la

regla general sancionada en el ARTCULO 1567. La interpretacin literal o
gramaticalaslocorroborara.Enefecto,sideacuerdoconelARTCULO1567
el riesgo en la compraventa se transfiere (lase se agota) con la entrega del
bien, el ARTCULO 1568 al sancionar que el riesgo se transfiere antes de la
entrega,constituiraentoncesunaexcepcinadichareglageneral.
Sin embargo, se va a demostrar que el ARTCULO 1568 no sanciona en
realidad una excepcin de la regla general contenida en el ARTCULO 1567
sinoque,porelcontrario,sancionaunaaplicacindedichareglageneral.
Como textualmente establece la norma bajo comentario, el riesgo pasa al
comprador(laseseagota)conlapuestaadisposicindelbienmateriadela
compraventa. Ahora bien, para saber si el ARTCULO 1568 sanciona una
excepcin de la regla general contenida en el ARTCULO 1567 o si es una
aplicacin de esta regla general, resulta necesario determinar el valor jurdico
delasituacinconsistenteenla"puestaadisposicin".
Parapoderefectuarestadeterminacinesnecesario,enprimerlugar,precisar
elconceptode"puestadedisposicin".Seentiendepor"puestaadisposicin"
unofrecimientorealdepagoparaelcumplimientodeunaobligacin.Estoes,
poner a disposicin es realizar todos los actos que resulten suficientes y
necesarios para poder cumplir una obligacin sin ninguna dificultad o
complicacinafavordelacreedordelamisma.Comosepuedeapreciar,este
concepto es consecuencia o resultado a la vez de conceptuar a la obligacin
con prestacin de dar o entregar como una obligacin de resultado. Ello se
debe a que cuando el deudor realiza una "puesta a disposicin" a favor del
acreedorsecomprometeelresultadotildeunobrar(BETTI,p.39).
En el supuesto de hecho dela norma bajo comentario, se realizalapuesta a
disposicin del bien materia de la compraventa cuando el vendedor,
dependiendodelanaturalezadelbien,harealizadotodoslosactossuficientes
ynecesariosparaqueelcompradorpuedatomarposesindelbiensinninguna
dificultadoimpedimento.Comoseadvierte,losactossuficientesynecesarios
(el ofrecimiento real de pago) que deber realizar el vendedor para poner a
disposicin un bien, depender de la clase de bien que sea materia de la
compraventa.
Puesbien,sucedequela"puestaadisposicin"esunamodalidaddetradicin
ficta.Entalvirtud,la"puestaadisposicin"deunbienequivalejurdicamentea
la entrega del mismo. O, lo que es lo mismo, cuando el vendedor pone a
disposicin del comprador el bien se considera o reputa que el vendedor ha
entregadofictamenteelbienalcomprador.Lanaturalezaocalidaddetradicin
ficta de la "puesta a disposicin" ha sido corroborada por el propio legislador
(DELAPUENTEYLAVALLE,p.191).
Es por esta razn, entonces, que lo dispuesto por el ARTCULO 1568 no es
unaexcepcindelareglageneralsancionadaenel ARTCULO1567.Porque
al ser la "puesta a disposicin" una modalidad de tradicin o entrega ficta, el
ARTCULO 1568 est aplicando, pues, la regla general que sanciona al
ARTCULO 1567, la cual consiste en que en la compraventa el riesgo se
transfiere(laseseagota)conlaentrega.
DOCTRINA
BETTI,Emilio.Teorageneraldelasobligaciones.Tomo1.EditorialRevistade
Derecho Privado. Madrid, 1969 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. La
teoriadelriesgoenelCdigoCivilde1984.En:BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil. Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per,
Lima, 1984 TORRES M~NDEZ. Miguel. Estudios sobre el contrato de
compraventa.Tomo11.Grijley.Lima,2002.
TRANSFERENCIA DEL RIESGO EN LA COMPRAVENTA POR PESO,

NMEROOMEDIDA
ARTICULO1569
Enelcasodecompraventadebienesporpeso,nmeroomedida,seaplicar
elARTCULO1568si,encontrndoselosbienesasudisposicin,elcomprador
no concurre en el momento sealado en el contrato o determinado por el
vendedorparapesarlos,contarlosomedirlos,siemprequeseencuentrenasu
disposicin.
CONCORDANCIAS:
c.c. arts.1340,1568
Comentario
MiguelTorresMndez
Estanormasuscitaciertaconfusinencuantoalamaneraenquesetransfiere
oagotaelriesgoenlamodalidaddecompraventaqueeselsupuestodehecho
delamisma.
Lacompraventaporpeso,nmeroomedidaesunamodalidaddecompraventa
o compraventa especial. La misma recae solo sobre bienes muebles y su
particularidadoespecialidadconsisteenquetantoelbiencomoelprecioson
determinados por las partes en funcin de los atributos del peso o la medida
delbien,segnseaelcaso.Detalmaneraqueelcumplimientodelarelacin
obligatoriacorrespondientetambindebedarseenfuncindedichosatributos.
Esta modalidad de compraventa constituye una tpica compraventa genrica
porquerecaeconcretamentesobrebienesfungibles,loscualessonunaclase
de bienes genricos. Ello se debe a que los bienes que comnmente se
determinan en funcin de los atributos simples del peso o la medida, son
nicamentelosbienesquesonintercambiablesosustituiblesentres,osealos
bienes fungibles pues al carecer estos de individualidad propia no existen
distintas calidades entre los mismos, sino que todos tienen la misma calidad,
raznporlacualsedeterminansimplementemediantesupesajeomedicin.
Siendoentonceslacompraventaporpeso,nmeroomedidaunacompraventa
genrica, resulta claro advertir que no es posible transferir o extinguir la
situacin jurdica de riesgo en ella mientras no se determinen, mediante el
correspondiente pesaje o medicin, los bienes que van a ser materia de la
misma.ElloporlaaplicacindelprincipiogeneraldelDerechodeObligaciones
consistenteen"genusnunquamperit"("elgneronuncaperece"),consagrado
enelARTCULO1146,primerprrafo,delCdigoCivil.
Pues bien, la interpretacin literal o gramatical de esta norma conducira a
concluir que el riesgo se transfiere o agota sin que se hayan determinadolos
bienesmateriadelacompraventaporpeso,nmeroomedida.Ellosedebea
queestablececoncretamentequeelriesgosetransfiereoagotaconlapuesta
a disposicin de los bienes para que sean pesados o medidos. En tal virtud,
annosehandeterminadolosbienes,alnoseranpesadosomedidosy,sin
embargo, esta norma ya ha transferido o agotado el riesgo del contrato con
simplemente la puesta a disposicin de los mismos para su correspondiente
determinacin.Sesuscitaas,enconsecuencia,unimpaseoimpedimentopara
laaplicacinoextincindelriesgotalcomolodisponeestanorma.
Para superar este impase se pueden hacer dos interpretaciones gramaticales
posibles. Una de ellas consiste en asumir o considerar que los bienes que el
vendedor pone a disposicin del comprador son bienes ya determinados
porque ya han sido pesados o medidos previamente por dicha parte. De tal
manera que debe asumirse que la puesta a disposicin es para que el
comprador vuelva a pesar o medir los bienes para efectos de comprobar el
peso o medida indicada por el vendedor. Como se puede apreciar, mediante
estainterpretacingramaticalssesuperaelimpaseylanormaencuestins
seraperfectamenteaplicable.
Sin embargo, esta interpretacin implica asumir tambin que en el trfico
econmicolaejecucindelascompraventasporpeso,nmeroomedidaexige
realizar dos veces las operaciones del pesaje o la medicin de los bienes lo
cualnoresultaacordeconlaceleridaddedichotrfico.Porello,noresultaser
una interpretacin pertinente o adecuada por no ajustarse a la realidad del
trficoeconmico.
Precisamente, en aras de la celeridad del trfico es que se ha propuesto o
aportado la otrainterpretacin posible de esta norma. Esta otra interpretacin
consiste en considerar que los bienes puestos a disposicin se han
determinado mediante una individualizacin ficta. En virtud de esta clase de
individualizacin(ficta)losbienesyasonciertosodeterminados,conlocualya
se pudo transferiro extinguirelriesgo del contrato porla prdida de ellos, tal
comolosancionaestanorma.
Ahorabien,enquconsistelaindividualizacinficta?,enquconsisteeste
concepto?Paraexplicarfcilmenteesteconceptoresultapertinenteutilizarlos
elementos o situaciones propias del concepto de tradicin ficta. Ello porque
todos los componentes de este concepto son aplicables al concepto de
individualizacin ficta. En tal virtud, la individualizacin ficta, al igual que la
tradicin del mismo tipo, consiste en que mediante una ficcin legal se
consideraoreputarealizadalaindividualizacin(1).
b) Esta interpretacin puede resultar, para algunos, algo forzada o bastante
inusual. Pero, si se puede usar la ficcin para la tradicin o entrega de los
bienes por qu no se le puede usar tambin para la determinacin o
individualizacindelosmismos?
Como se puede apreciar, la individualizacin ficta responde exactamente a la
misma lgica de la tradicin ficta. Por ello, si se admite jurdicamente la
tradicinficta,tambinsepuedeadmitirlaindividualizacinficta.
Lanicaobjecinquesepuedehacerencontradeestainterpretacinconsiste
simplementeeninvocarlainterpretacincontraria,alegandoqueunanormano
puede sancionar la transferencia o extincin de riesgo antes de la
individualizacin material de los bienes lo cual consiste precisamente en
sostener que no cabe aplicar la ficcin para la individualizacin y que en tal
virtudlanicaindividualizacinposibleeslamaterialofctica,estoes,laque
serealizamaterialmenteenloshechos.
Sinembargo,noseconocehastalafechaningunainvestigacinenlaquese
haya demostrado alguna razn vlida segn la cual la ficcin no pueda
utilizarse para la determinacin de los bienes. Es ms, en la legislacin
comparada,elCdigoCivilespaoltambincontieneunanormaenlaque,al
igual de la que se est comentando, sanciona que el riesgo se transfiere o
agotaantesdelaindividualizacinmaterialdelosbienes.Ases,elARTCULO
1452, tercer prrafo, del mencionado Cdigo europeo, establece, como sus
prestigiosos comentaristas lo corroboran, que el riesgo se transfiere o agota
an antes de la especificacin o individualizacin (BADENS GASSET, p.
292).Perocomonopuedetransferirseoagotarseelmismosobrebienesque
annosonciertosodeterminados,seentiendeentoncesquedichanormadel
Cdigo Civil espaol sanciona simplemente una individualizacin ficta de los
mismos.
DOCTRINA
BADENES GASSET, Ramn. El contrato de compraventa. Tomo 1. Bosch.
Barcelona,1995DELAPUENTEYLAVALLE.Manuel.Lateoradelriesgoen
el Cdigo Civil de 1984. En: Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Tomo 1.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1984
TORRES MNDEZ, Miguel. La individualizacin ficta en el Cdigo Civil
espaol. (A propsito del ARTCULO 1452, tercer prrafo). En: Libro
Centenario del Cdigo Civil. Tomo 111. Universidad Complutense de Madrid.
Madrid, 1989 TORRES MNDEZ, Miguel. Estudios sobre el contrato de
compraventa.Tomo11.Grijley.Lima,2002.
(1) Para un estudio detallado y ms amplio del concepto de "individualizacin fleta" vase la
investigacin en la que el autor aport al mismo. TORRES MENDEZ, Miguel. La
individualizacinflctaenelCdigoCivilespaol"(Apropsitodelarticulo1452,tercerprrafo).
En: "libro Centenario del Cdigo Civil". Tomo 111, publicado por la UniversidadComplutense
deMadrid.Madrid,1989,pp.231241.
TRANSFERENCIA DEL RIESGO POR EXPEDICIN DEL BIEN A LUGAR

DISTINTODELAENTREGA
ARTCULO1570
Siapedidodelcomprador,elvendedorexpideelbienalugardistintoaaqul
enquedebaserentregado,elriesgodeprdidapasaalcompradorapartirdel
momentodesuexpedicin.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1553,1567
Comentario
MiguelTorresMndez
Estanorma,adiferenciadelasanterioresquetambinregulanlatransferencia
o extincin del riesgo en la compraventa, no ofrece ninguna dificultad o
complejidadencuantoasuinterpretacinyaplicacin,porlocualseexplicaen
realidadporssola.
Setrata,lodispuestoporestanorma,deunsupuestoocasodeexcepcinde
la regla general de transferencia o extincin del riesgo en la compraventa
sancionadaenelARTCULO1567delCdigoCivil.
Ases,lanormabajocomentariosancionaunmomentotraslativooextintivodel
riesgo distinto del sancionado en el ARTCULO 1567. Dicho momento es la
expedicinoenvodelbienmateriadelacompraventa,elcualesunmomento
anterior a la entrega del mismo que es la regla general sancionada en el
ARTCULO1567.
Comosepuedeadvertir,estaexcepcindedichareglageneral(laexpedicin
del bien y no la entrega del mismo) como momento traslativo o extintivo del
riesgosejustificaporelsupuestodehechoquecontemplaestanormaelcual
consisteenqueapedidodelcompradorelvendedordebeentregarleelbienen
unlugardistintodelpactadoenlacompraventa.Es,enconsecuencia,envirtud
de este pedido del comprador que se justifica que el momento traslativo o
extintivodelriesgonosealaentregadelbien,sinolaexpedicindelmismo.
DOCTRINA
DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.LateoradelriesgoenelCdigoCivilde
1984.En:
Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Tomo 1. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, Lima, 1984 TORRES MENDEZ. Miguel.
Estudiossobreelcontratodecompraventa.Tomo11.Grijley.Lima,2002.
212
CAPTULOSPTIMO
VENTAASATISFACCINDELCOMPRADOR,A
PRUEBAYSOBREMUESTRA
COMPRAVENTAASATISFACCIN
ARTCULO1571
Lacompraventadebienesasatisfaccindelcompradorseperfeccionasloen
elmomentoenquestedeclarasuconformidad.
El comprador debe hacer su declaracin dentro del plazo estipulado en el
contrato o por los usos o, en su defecto, dentro de un plazo prudencial fijado
porelvendedor.
CONCORDANCIAS:
C.C. art.1572
Comentario
MiguelTorresMndez
Esta norma regulala modalidad de compraventa denominada"compraventa a

satisfaccin del comprador", tambin conocida comnmente por su nombre
latino "compraventa adgustum". Se trata de una modalidad de compraventa
muyantiguayqueactualmentecontinasiendobastantefrecuentesuusoenel
trfico econmico. Ello se debe a que, como se demostrar, dependiendo del
rgimenjurdicoqueseadoptelegislativamentepararegularla,estamodalidad
decompraventaosuoferta,sonmuytilesenelmercado.
En lalegislacin comparada existen dos regmenes jurdicos para regular a la
compraventa a satisfaccin del comprador. A estos regmenes, para efectos
didcticos, se les va a denominar y clasificar como rgimen condicional y
rgimennocondicional.
Como se puede advertir, la finalidad de esta modalidad de compraventa es
conseguir que el bien materia de la misma sea de total agrado y satisfaccin
delcomprador.Paraobtenertalfinalidadentonces,laspartesannoprestanel
consentimiento contractual o ya lo prestan pero no de una manera definitiva,
determinandocadaunodeestosdossupuestos,comosedemostrar,losdos
regmenesjurdicosqueexistenpararegularla.
Estaeslarazn,enconsecuencia,porlacualalacompraventaasatisfaccin
del comprador se le regula legislativamente mediante regmenes jurdicos
especiales,locualesloquelaconvierteenmodalidaddecompraventa.
De acuerdo con el rgimen condicional la compraventa a satisfaccin del
comprador es una compraventa sujeta a una condicin resolutoria negativa,
legal y potestativa del comprador. Como puede advertirse, el hecho futuro e
incierto en que consiste esta condicin es que el bien materia de la
compraventanoresultedelagradoosatisfaccindelcomprador.Ental virtud,
bajo el rgimen condicional en la compraventa adgustum las partes ya
celebranelcontrato,estoes,yaprestanelconsentimientocontractual,perono
loprestandemaneradefinitivadebidoaquelacompraventa,porimperiodela
ley, queda sometida a la condicin resolutoria potestativa del comprador.
Asimismo, bajo este rgimen la condicin resolutoria potestativa es
concretamente una "condictio iuris" o condicin legal, por lo cual dicha
condicin no es un elemento accidental o accesorio del contrato, sino un
elementoesencialynaturaldelmismo.
Comosepuedecolegir,estacondicinresolutoriaestambinnegativaporque
como esta condicin no suspende la eficacia del contrato, sino que, por el
contraro,permitequeestaseproduzcaloquecorresponde,enconsecuencia,
esquesolocuandonoseconsiguelafinalidaddelmismosueficaciaentonces
debeterminar.Lanoobservanciadeestafinalidad,comoseaprecia,consiste
en que el bien no resulte del agrado o satisfaccin del comprador. Y esta
situacin(elnoagradoosatisfaccin)es,pues,unasituacinnegativa.
Igualmente, en el rgimen condiconalla condicin resolutoria legal y negativa
es tambin potestativa. Ello se debe a que el hecho futuro e incierto en que
consiste esta condicin, el cual es el agrado o satisfaccin del bien por parte
del comprador, es un hecho que depende, pues, de la exclusiva voluntad de
esta parte. Esto implica, entonces, que la eficacia definitiva del contrato no
depende de la calidad del bien, pues este puede ser de la mejor calidad del
mercado, sino que depende nicamente del gusto o agrado que tenga del
mismo el comprador lo cual, en definitiva, resulta una situacin totalmente
potestativa porque dicho gusto o agrado va a depender de la subjetividad de
dichapartecontratante.Lanaturalezapotestativadeestacondicinnoviciade
nulidad al contrato debido a que solo hay nulidad cuando la condicin
potestativaessuspensiva(ARTCULO172).
En virtud del rgimen no condicional la compraventa a satisfaccin del
comprador an no se celebra, esto es, las partes an no prestan el
consentimientocontractualcorrespondienteporlocualelagradoosatisfaccin
delbienporpartedelcompradortienecomofuncinproducirlacelebracinde
estamodalidaddecompraventa.
De acuerdo con los dos regmenes jurdicos que existen para regular a la
compraventa a satisfaccin del comprador, puede deducirse que en esta
modalidad _. de compraventa existe un elemento que tiene carcter de
esencialydeterminante.Esteelementoesoconsisteenlapruebadelbienque
deberealizarelcomprador.
Ases,estasituacinconsistenteenquelapruebaesunelementoesencialde
la compraventa a satisfaccin del comprador es resultado en realidad de la
aplicacin de una simple lgica. Efectivamente, si la finalidad de esta
modalidad de compraventa es conseguir que el bien sea del agrado o
satisfaccin del comprador, la nica manera posible de poder saber si se ha

producido esta situacin es mediante la prueba del bien por parte del
comprador.Enotraspalabras,parasabersisehaobtenidolafinalidaddeesta
modalidad de compraventa debe hacerse la siguiente pregunta: cmo se
puede saber si el bien es de agrado o satisfaccin del comprador? Esto es,
cmo se puede verificar si se ha conseguido esta finalidad? La respuesta a
estas preguntas, por as imponerlo la simple lgica, consiste en lo siguiente:
"probandoelbien".
Ahora bien, para poder determinar cabalmente, entonces, el concepto de la
compraventa a satisfaccin del comprador, resulta necesario determinar a su
vez en qu consiste exactamente la prueba del bien que debe realizar el
comprador lo cual implica tener que precisar cmo o en qu consiste esta
prueba.
Puesbien,talcomosepuedeadvertirdeloquesevieneexplicando,laprueba
en la compraventa a satisfaccin del comprador esuna prueba subjetiva. Ello
se debe a que el agrado o satisfaccin son situaciones o hechos
eminentemente subjetivos es decir, que forman parte de la subjetividad de
cada persona en particular. Es por eso, entonces, que la prueba en esta
modalidad de compraventa consiste exactamente en la degustacin del bien
por parte del comprador. Esta situacin la diferencia de la otra modalidad de
compraventa en la que tambin existe el elemento "prueba", la cual es la
compraventaaprueba,enlaquelapruebaconsisteenlaexperimentacindel
bien.
Eslapruebasubjetivadelbienquerealiceelcomprador,entonces,lamanera
enquesevaapodersabersielmismoresultadesuagradoosatisfaccin.
Finalmente, el resultado de la prueba puede ser satisfactorio oinsatisfactorio,
pues el mismo depende de la mera subjetividad del comprador. Como se ha
precisado, el bien puede ser de la mejor calidad del mercado, el ptimo o
perfecto pero si simplemente no le gusta o agrada al comprador, la
compraventa se resolver si rige el rgimen condicional o no se celebrar si
rige el rgimen no condicional. Esto significa, en consecuencia,que elcriterio
que se aplica para saber el resultado de la prueba en la compraventa a
satisfaccin del comprador es el que se conoce como Uarbitrium merum" o
"arbitrio simple", el cual se encuentra regulado en el ARTCULO 1408 del
Cdigo Civil. Como se sabe, el arbitrio simple o mero arbitrio es un arbitrio
subjetivo en virtud del cual no se tiene el deber de aplicar reglas de equidad,
sino que simplemente se tiene que aplicar la mera subjetividad o gusto
personal.
Como se puede apreciar, la norma bajo comentario adopta el rgimen no
condicional para regular a la compraventa a satisfaccin del comprador. En
virtud de ello, destaca la misma norma, la compraventa an no se celebra o
producesinoapartirdelmomentoenqueelcompradordeclarasuconformidad
conrespectoalbienmateriadelamisma.
Sin embargo, cabe al respecto hacer el primer siguiente cuestionamiento:
realmente tiene sentido que adoptando el rgimen no condicional el primer
prrafo de esta norma sancione que el contrato se celebra o perfecciona
cuando el comprador declara su conformidad respecto del bien? Este
cuestionamientosurgeimperiosamenteenvirtuddelaaplicacindeunasimple
lgicajurdica.
Resultaclaroqueparalaobtencindelafinalidad(satisfaccindelcomprador)
delamodalidaddelacompraventabajoestudio,esnecesarioquelaofertala
hagaelvendedoryque,porconsiguiente,elcompradorseaeldestinatariode
la misma, pues solo de esta manera esta ltima parte podr declarar su
conformidadosatisfaccin.
Pues bien, si esta es la situacin que necesariamente tiene que darse en la
produccin del consentimiento contractual de la compraventa adgustum
(oferente, vendedor y destinatario de oferta, comprador), es de evidente
comprobacin, entonces, que la formacin o celebracin de este contrato se
tienequedarconladeclaracindeconformidaddelcomprador.Elloresultadel
hechodequecondichadeclaracinseestaceptandolaofertadeuncontrato.
De tal manera que al establecer esta norma que esta modalidad de
compraventa se perfecciona o celebra con la declaracin de conformidad del
comprador, lo que est sancionando realmente es una verdad de perogrullo,
pues ello equivale a decir que el contrato en cuestin se celebra con la
aceptacindeunaoferta.
Teniendoencuenta,entonces,quetodosloscontratosengeneralsecelebran
con la aceptacin de una oferta, porque es as como se produce el
consentimientocontractualtienealgnsentidooalgodeespecialelqueesta
norma sancione como particularidad de la compraventa a satisfaccin del
compradorelqueestasecelebraconlaaceptacindeunaoferta?Paranada
enabsoluto,porquecomoesreglaoprincipio,todocontratosecelebraconla
aceptacindeunaoferta.
Puedecomprobarse,enconsecuencia,quelaadopcinlegislativadelrgimen
no condicional para la regulacin de la compraventa a satisfaccin del
comprador produce esta situacin de falta o ausencia de especialidad o
particularidad en esta modalidad de compraventa, pues mediante dicho
rgimensesancionalegislativamenteunsupuestodehechoqueseproduceen
todosloscontratosengeneral.
En tal virtud, cabe de inmediato preguntarse: si la adopcin del rgimen no
condicional no otorga ninguna especialidad o particularidad a la compraventa
adgustum es esta realmente una modalidad de compraventa o es solo una
compraventasimplebajoestergimen?
La respuesta a esta segunda interrogante "tambin es negativa. Por las
razones ya explicadas y demostradas, el rgimen no condicional no otorga
ninguna especialidad a la compraventa adgustum, por lo cual bajo este
rgimen lo que regula la norma correspondiente en este caso el ARTCULO
1571essolounacompraventasimple.Estasituacindemuestratambinque
el nico rgimen jurdico correcto para regular legislativamente a la
compraventa a satisfaccin del comprador es el rgimen condicional, porque
solo este rgimen la configura o constituye autnticamente como una
modalidaddecompraventa.
Ahora bien, puede considerarse que el elemento novedoso que sanciona el
primer prrafo de esta norma consiste en adoptar la teora de la declaracin
para la celebracin de la compraventa adgustum, al prescribir dicho prrafo
que esta modalidad de compraventa se perfecciona enel momento en que el
comprador declara su conformidad. Esta situacin es correcta. En efecto, el
primerprrafodeestanormanoaplicalareglageneraladoptadaporelCdigo
para la formacin del consentimiento, la cual es la teora de la cognicin
(ARTCULO 1373). De manera expresa adopta la teora dela declaracin,en

virtuddelacualdebeconsiderarsequeparaquelacompraventaasatisfaccin
del comprador se celebre o perfeccione, bastar simplemente que el
comprador, destinatario dela oferta del vendedor, declarela aceptacin de la
misma.
No obstante ello, con este elemento novedoso (adopcin de teora de la
declaracin y no de la teora de la cognicin), tampoco se le otorga a la
compraventa adgustum naturaleza de modalidad de compraventa. Ello se
debe a que con la adopcin de la teora de la declaracin por parte de esta
norma, simplemente se establece un momento distinto al establecido como
reglageneralparalacelebracindeuncontrato.Peroestasituacinenmodo
alguno le otorga especialidad a la compraventa adgustum, pues como todo
contratoestasecelebraconlaaceptacindeunaoferta,noimportandosies
necesario que la misma sea conocida por el oferente o si basta que sea
declaradasinqueseaconocidaportal.Porningnmotivo,enconsecuencia,el
rgimen no condicional tipifica a la compraventa adgustum como una
modalidad de compraventa, sino que, todo lo contrario, la tipifica como una
compraventasimple.
El rgimen no condicional s produce en realidad una especialidad o
particularidad,peroellonosedaaniveldeformacinoconclusindelcontrato,
sinoa nivel deinicio o comienzo de dicha formacin. Esto es,la especialidad
delacompraventaasatisfaccindelcompradorbajoelrgimennocondicional
sehallanoenlaaceptacin,sinoenlaoferta.
Ases,enelrgimennocondicionallaquerealmenteesespecialeslaoferta,
porque es esta y no el contrato la que tiene como elemento novedoso el
derecho de prueba subjetiva o degustacin a favor del destinatario de la
misma, el cual es el comprador. Esto significa que bajo este rgimen se
configura o constituye una modalidad o clase especial de oferta,la cual esla
quepropiciamentedebellevarpornombre"ofertaadgustum".
Estasituacinjurdicaconsistenteenlaexistenciadela"ofertaadgustum"yno
de la compraventa adgustum, bajo el rgimen no condicional, se puede
comprobar en la propia realidad socioeconmica, lo cual es el comercio o
mercado.
Efectivamente,enelmercadoocurrequecuandoelvendedoreselquehacela
oferta buscando como finalidad conseguir el agrado o satisfaccin del
compradorrespectodelbien,loquehacealdeclararlaofertaesconcederen
esta el derecho de prueba subjetiva, porque mediante esta prueba ser el
compradorelquefinalmentedecidalacelebracindelacompraventa.
Laexistenciaenelmercadodela"ofertaadgustum"puedecomprobarseenun
hechomuyfrecuentequesedaenelmismo,queconsisteenqueelvendedor
al declarar la oferta declara lo siguiente: "prubeselo sin compromiso". Como
sepuedeapreciar,alfigurarenelcontenidodelaofertaestadeclaracin,ello
significa no otra cosa que el derecho de prueba subjetiva. Esto es, en el
contenido de la "oferta adgustum" figura esta prueba. Precisamente, este
elemento(lapruebasubjetiva)esloqueconfiguraotipificaaestaofertacomo
unamodalidaddeoferta.Ases,unaofertasimpledecompraventahechapor
elvendedornotieneensucontenidoelderechodepruebasubjetivaafavordel
comprador.
Elcontenidodedichaofertaselimitaaconsistirenlosiguiente:"Tevendotal
bienatalprecio",nofigurandoenelmismoelderechodepruebasubjetiva,por
lo cual si el destinatario de la misma (el comprador) deseara probar el bien
tendra que pedrselo al vendedor oferente y dependera de este ltimo si le
concedeopermiterealizardichaprueba.
Por el contrario, enla "ofertaadgustum" s figura en su contenido el derecho
de prueba subjetiva, el cual se concreta, como se ha advertido, en la
declaracinconsistenteen"prubeselosincompromiso",lacualesadicionala
la que contiene los elementos del bien y precio. Es por contener la prueba
subjetiva,entonces,quela"ofertaadgustum"noesunaofertasimplesinouna
modalidaddeoferta.
Puede comprobarse, en consecuencia, que bajo el rgimen no condicional,
comoeseladoptadoporlanormabajocomentario,loqueexisteenelmercado
o realidad socioeconmica no es la compraventa adgustum, sino la "oferta
adgustum".
Losancionadoporelsegundoprrafodeestanormasuscitatambinunagran
confusin. Ello se debe a que dicho prrafo entra en contradiccin con lo
sancionadoenelprimerprrafo.
Como ya se ha analizado, en el primer prrafo de esta norma se adopta el
rgimen no condicional para regular a la compraventa a satisfaccin del
comprador. En virtud de este rgimen la compraventa an no se celebra
mientraselcompradornodeclarasuconformidadrespectodelbienmediantela
aceptacindelacorrespondienteoferta.Quedaabsolutamenteclaro,entonces,
que mientras no se d esta conformidad o aceptacin no existe todava
contratodecompraventa.
Siendoaslasituacin(noexistenciadelcontrato)deacuerdoalosancionado
porelprimerprrafo,cmoesposiblequeelsegundoprrafosancionequeel
comprador debe declarar su conformidad en el plazo establecido en el
contrato?Quesloqueestablece,enconsecuencia,estanorma?Quehay
contratooquenohaycontrato?
Como se est demostrando, la norma bajo comentario contiene esta
contradiccin, la cual consisteen que el segundo prrafo contradice al primer
prrafo en cuanto a la existencia del contrato. Esto es, el primer prrafo
establecequeannohaycontrato,mientrasqueelsegundoprrafoestablece
queshaycontrato.
Para solucionar esta contradiccin como corresponde, se debe recurrir a la
hermenuticaointerpretacinjurdica.
As, existen varias interpretaciones posibles mediante las cuales se puede
superarlacontradiccin.
Unaprimerainterpretacinconsisteenconsiderarqueelcontratoalquealude
el segundo prrafo de esta norma, no es la compraventa sino el contrato
preparatoriodeopcin(O'CALLAGHAN,citadoporMARTINBALLESTERO).
Como puede colegirse, mediante esta interpretacin s se supera la
contradiccin, ya que en virtud de ella se puede entender que, tal como
sanciona el primer prrafo de esta norma, la compraventa an no se ha
celebrado, siendo el contrato que se menciona en el segundo prrafo uno
distinto,elcualeseldeopcin.
Sinembargo,estainterpretacinencuentraungraninconvenienteprctico.
Este consiste en que en el trfico econmico o mercado, en la realidad
socioeconmica, cuandolos vendedores otorgan derecho de prueba subjetiva
a los compradores no se produce realmente la celebracin de dos contratos.

Un primer contratopreparatorio de opcin yun segundo contrato definitivode
compraventa. Si as fuera realmente la situacin comercial subyacente, el
trfico econmico en cuanto a las ventas con dicho derecho de prueba sera
entoncesmuylentoyantieconmicopuesrequeriradelacelebracindedos
contratos.Esportalraznquenopuedeconsiderarsecomovlidaocorrectaa
estainterpretacin.
Otrainterpretacinposibleconsisteenconsiderarquelaalusinauncontrato
contenida en el segundo prrafo de esta norma, se trata simplemente de un
errorterminolgico.Entalvirtud,sepuedeconsiderarquecuandosemenciona
la palabra "contrato", ello fue por error porque la palabra que se debi
mencionaresenrealidadlade"oferta".
Como tambin puede colegirse, mediante esta interpretacin tambin se
supera la contradiccin, ya que en virtud de ella tambin se puede entender
que,talcomosancionaelprimerprrafodeestanorma,lacompraventaanno
se ha celebrado, existiendo de por medio solo una oferta de este contrato
("oferta adgustum") oferta en cuyo contenido figura el plazo para aceptar la
misma.
Particularmente considero que esta es la interpretacin correcta por varias
razones.Enprimerlugar,estainterpretacinseconduceocorrespondeconla
verdadera situacin jurdica que produce la adopcin del rgimen no
condicional. Tal como ya se ha demostrado, esta situacin consiste en la
existencia de una "oferta adgustum"y no de una compraventa adgustum. En
segundo lugar, esta interpretacin tambin se condice o corresponde con el
trfico econmico o realidad .socioeconmica subyacente, la cual es el
mercado. As es, en el mercado cuando los vendedores quieren otorgar el
derechodepruebasubjetivaaloscompradoresrecurrenalautilizacindeuna
oferta en especial o particular la cual es, pues, no una oferta simple sino la
modalidaddeofertadenominada"ofertaadgustum".
Finalmente, otra interpretacin posible consiste en considerar que el primer
prrafo de esta norma adopta en realidad elrgimen condicional, pero siendo
la"condictioiuris"suspensivaynoresolutoria.
Comotambinsepuedeinferir,medianteestainterpretacintambinsesupera
la contradiccin debido a que al considerar sometida la compraventa a una
condicinsuspensiva,aquellayaexisteyesvlida,peroesineficazhastaque
el comprador declare su conformidad respecto al bien. En tal virtud, la
compraventa adgustum estara sometida a una condicin suspensiva legal,
positivaypotestativadelcomprador.
Estainterpretacinresultaoesposibleenatencinalautilizacindelapalabra
"perfecciona" en el primer prrafo de esta norma. Como se sabe, uno de los
significados jurdicos de perfeccionamiento es el de eficacia. As, se puede
considerarquejurdicamenteunactojurdicoesperfectocuandoyaeseficaz,o
sea cuando ya produce efectos jurdicos. De tal manera que cuando en el
primer prrafo se sanciona que esta modalidad de compraventa se
"perfecciona"enelmomentoenqueelcompradordeclarasuconformidad,ello
podraentenderseentoncesenelsentidodequelacompraventayasecelebr,
pero al ser ineficaz por la condicin suspensiva legal todava no es perfecta
obteniendo su perfeccionamiento o eficacia finalmente con dicha declaracin
deconformidad.
En virtud de esta interpretacin, en consecuencia, ya no hay contradiccin

entrelos dos prrafos de esta norma, pues al existir ya el contrato, s resulta
congruente que el comprador debe declarar su conformidad dentro del plazo
estipuladoenelmismo.
Asimismo,tampocodebepensarsequeestainterpretacinnoseavlidamente
posible debido a que por serla condicin suspensiva potestativa,ello acarrea
nulidad. Como se sabe, la sancin de nulidad para el acto jurdico bajo
condicin suspensiva potestativa es cuando esta es potestativa del deudor
(ARTCULO 172). Esto no ocurre en la compraventa a satisfaccin del
comprador porque en esta, al ser la condicin suspensiva potestativa del
comprador, esta condicin resulta ser entonces potestativa del acreedor y no
del deudor ello se debe a quelo potestativo se ejerce sobre elbien (gusto o
agrado del bien) y el comprador no es deudor del bien sino acreedor del
mismoporlocual,lacondicinespotestativadelacreedor.
Sin embargo, esta interpretacin encuentra un inconveniente tcnico
conceptual.Esteconsisteenque"eficacia"o"produccindeefectosjurdicos"
no es el nico significado jurdico de perfeccionamiento. As es,
perfeccionamientotambinsignificajurdicamente"producir","crear"o"realizar"
un hecho que an no existe. A este concepto se le conoce como
"perfeccionamientoconstitutivo"(DELAPUENTEYLAVALLE,p.125).
Puesbien,resultaposibletambinconsiderarque,cuandoelprimerprrafode
esta norma establece que la compraventa adgustum se perfecciona "en el
momento en que el comprador declara su conformidad", lo que est
estableciendo simplemente es que esta modalidad de compraventa recin se
celebra o empieza a existir a partir de dicho momento. De acuerdo con este
significadojurdicodeperfeccionamiento,enconsecuencia,resultaclaroquela
normabajocomentarionoadoptargimencondicionalalguno.
Como se puede advertir, para saber si esta interpretacin es la correcta, es
necesario determinar cul significado jurdico de perfeccionamiento es el que
seutilizaenlanormabajocomentario.
Puesbien,paraefectuarestadeterminacinresultapertinentetenerencuenta
las otras normas de este Cdigo, en las que tambin se utiliza el trmino
"perfeccionamiento". Estas normas son los ARTCULOS 1352, 1373 Y 1549.
Puede comprobarse fcilmente que estas tres normas utilizan el trmino
"perfeccionamiento" en su significado lato de "producir" o "crear", esto es,
aplican como concepto de perfeccionamiento el concepto constitutivo del
mismo.
En el caso del ARTCULO 1352 ello se comprueba del simple hecho de que
antes del consentimiento no existe an contrato alguno, por lo cual con el
consentimiento recin se produce o "perfecciona" el contrato. En el caso del
ARTCULO 1373 sucede lo mismo, solo a partir del momento en que el
oferente conoce la aceptacin, recin se produce o empieza a existir el
contrato,antesdeesteconocimientonoexistecontratoalguno.Igualmente,en
el caso del ARTCULO 1549 tambin se comprueba la aplicacin del
significadoconstitutivodeperfeccionamientoporlaconcordanciaquesedebe
hacer de esta norma con el ARTCULO1529 del mismo Cdigo. En virtud de
dicha concordancia se desprende que la compraventa tiene naturaleza
obligacional y no traslativa, por lo cual, pues, es obligacin esencial del
vendedor producir o crear, "perfeccionar", la transferencia de propiedad del
bienmateriadelacompraventa.
Como se puede apreciar,las normas contractuales del Cdigo Civil utilizan el

trmino "perfeccionamiento" aplicando el concepto constitutivo del mismo, lo
cual demuestra que este concepto de "perfeccionamiento" es el correcto y
pertinenteenelDerechoContractual.
Por tal razn, en la norma bajo comentario, por ser tambin una norma
contractual, no puede ser de una manera distinta el significado jurdico de
"perfeccionar"eselde"producir"o"crear",estoes,eselconceptoconstitutivo
delmismoporlocualestaltimainterpretacindeestanormanoestampoco
lacorrectaopertinente.
DOCTRINA
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios sobre el contrato de
compraventa. Gaceta Jurdica. Lima, 1999 MARTINBALLESTERO
HERNNDEZ, Luis. Anotaciones en tomo a las ventas de aquello que es
costumbre gustar o probar. En: "Revista de Derecho Privado" (publicacin
mensual), dirigida por Manuel Albaladejo. Madrid, agosto de 1990 TORRES
MNDEZ, Miguel. Estudios sobre el contrato de compraventa. Tomo 11.
Grijley.Lima,2002.
COMPRAVENTAAPRUEBA
ARTCULO1572
Lacompraventaapruebaseconsiderahechabajolacondicinsuspensivade
queelbientengalascualidadespactadasoseaidneoparalafinalidadaque
estdestinado.
Lapruebadeberealizarseenelplazoysegnlascondicionesestablecidasen
elcontratooporlosusos.
Sinoserealizalapruebaoelresultadodestanoescomunicadoalvendedor
dentrodelplazoindicado,lacondicinsetendrporcumplida.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.171,172,173,174,175,176,177,1573
Comentario
CsarFernndezFernndez
La compraventa a prueba o ensayo, a diferencia de la compraventa a

satisfaccindelcomprador,condicionasusefectosjurdicosaqueelbiensea
materia de prueba o ensayo y que como resultado del mismo el referido bien
debertenerlascualidadespactadasoseaidneoparalafinalidadaqueest
destinado,momentoapartirdelcual,lacompraventaserconsideradaeficaz.
Planiol y Ripert sealan que: "La venta a prueba siempre se presume hecha
bajo una condicin suspensiva. Esta condicin establece que la cosa ser
ensayadayquelaventanollegaraserdefinitiva,sinocuandoseadviertaque
es apta para el servicio a que est destinada, y que rene las condiciones
requeridas.Estacondicinsuspendelaformacindelaventa,desuerteque,si
lapruebaesdesfavorable,noseformaaquella".
Para Messineo la venta a prueba se presume hecha bajo la condicin
suspensiva de que la cosa vendida se manifieste provista de las cualidades
pactadasoqueesidneaparaelempleoaqueseledestina.Lacosadebeser
apreciada por elcomprador segnel criterio dela normal correspondenciade
la misma a su empleo,no pudindose admitir una apreciacinhecha sobrela
basedelmeroarbitrioocapricho.
Agrega que la prueba debe hacerse en el tiempo y con las modalidades
establecidas por el contrato o por los usos sobre la cosa, por obra del
comprador,yquelaventanoeseficazmientraslapruebanodunresultado
favorable, pero se considera retroactiva mente eficaz al momento de la
estipulacin,silapruebaesfavorable.
Por su parte Rezznico seala que la compraventa a ensayo o prueba: "Es
aquellaenqueexpresamenteseestipulaquelaventanoquedarconcluidasi
delensayo,esdecir,delapruebaodegustacindelacosaporelcomprador,
noresultaquelacosaessatisfactoriaparasuusoydestino".
Bordaprecisaunaimportantedistincinentrelacompraventaasatisfaccindel
comprador y la compraventa a prueba: "La semejanza es tan notoria que no
faltanquienessostienenquesetratademodalidadesdeidnticasignificacin
jurdica. Pero no es esta la opinin que ha prevalecido, hoy se admite sin
discrepancias que hay entre ambas hiptesis la siguiente diferencia
fundamental:mientraslaventaadgustumconfierealcompradorunderechode
aceptacin o rechazo absoluto, que puede ser ejercido a su libre arbitrio sin
ningn gnero de restricciones, la venta a prueba o ensayo solo confiere al
adquiriente una facultad sin duda muy amplia de apreciacin, pero que debe
serejercidadentrodelmitesrazonablesydebuenafedetalmodoquesiel
vendedor prueba que la cosa tena todas las cualidades prometidas el
comprador no puede rechazarla. Mientras en el primer caso no se concibe el
abusoenelejerciciodelderechoderepudiarlacosa,enelsegundonopuede
ejercerse abusivamente. Esto deriva de una diferencia en la verdadera
naturaleza del contrato, pues mientras la venta ad gustum es, en rigor, nada
ms que una oferta unilateral de venta, la venta a prueba es perfecta desde
quesecelebraelcontrato".
Cabe entonces sealar, de conformidad con lo preceptuado en nuestro
ordenamiento jurdico, las sustanciales diferencias entre ambas figuras
jurdicas:
1.
LacompraventaapruebareguladaenelpresenteARTCULOpartedel
supuestoenquelaspartescontratantesvendedorycompradorhancelebrado
el contrato bajo la condicin suspensiva de que el bien tenga las cualidades
pactadas o sea idneo para la finalidad a que est destinado. Ello sin duda
implica que el contrato de compraventa ya se ha celebrado y por ende nos
encontramos frente a un acto jurdicamente vlido (se entiende de reunir los
requisitos de validez del acto jurdico) y que surtir plenamente sus efectos
legales siempre y cuando se d cumplimiento a la condicin suspensiva,
consistente,talcomolohemossealadoanteriormente,enqueelbienmateria
delaventatengalascualidadespactadasoseaidneoparalafinalidadaque
est destinado. En cambio, enla compraventa adgustum o a satisfaccin del
comprador,elcontratotodavanosehacelebrado.
2.
Lacompraventaapruebaesuncontratosujetoacondicinsuspensiva.
Elbienmateriadelaventadebertenerlascualidadespactadasoseridneo
para la finalidad a que est destinado. En cambio, en la compraventa ad
gustumoasatisfaccindelcomprador,noexistecondicinalguna.
3.
Lacompraventaaprueba,adiferenciadelacompraventaasatisfaccin
del comprador, condiciona sus efectos jurdicos a que al bien materia de la
venta se le practique o realice determinada prueba o ensayo y que como
resultado del mismo, dicho bien deber tener las cualidades pactadas o ser
idneo para la finalidad a que est destinado, momento a partir del cual la
compraventaserconsideradaeficaz.
De lo expuesto, podemos concluir que la compraventa a prueba o ensayo no
dependedellibrearbitrioocaprichodelcomprador,esdecir,noesunaspecto
subjetivosinotodolocontrario,primaelaspectoobjetivoporcuantolaeficacia
delcontratodecompraventadependenicayexclusivamentedelresultadode
laprueba(meramenteobjetivoyapreciadoporlaspartes),alreunirelbienlas
cualidades pactadas o ser idneo para la finalidad a la cual est destinado,
quedando en consecuencia, de haberse satisfecho la prueba, cumplida la
condicinsuspensivaestipulada.
De otro lado, cabe precisar que existen discrepancias en la opinin de los
juristassobresienlacompraventaapruebaenlaquelaeficaciadelcontrato
depende estrictamente de que el bien materia de la compraventa a prueba
tenga las cualidades pactadas o en su defecto deber ser idneo para la
finalidadalacualestdestinadoespropiamenteunacondicinsuspensivao
no.
Un sector niegala existencia dela condicionalidad amparando su proposicin
en que la compraventa no depende de un acontecimiento futuro e incierto, y
que el hecho que el objeto tenga o no las cualidades determinadas es un
estado de hecho existente y cierto objetivamente, aunque el comprador lo
ignore y lo examine para cerciorarse del mismo. Otro sector manifiesta lo
contrario, e indicaqueel resultado dela prueba sealada como condicin, es
futuroeincierto,confundiendolarealizacindelhechoconlacomprobacindel
mismo.
Alrespecto,DelaPuenteyLavallesealaque"lacondicinsuspensivadela
quehablaelARTCULO1572delCdigoCivilesunacondicinimpropia,enel
sentidoqueelcontratodecompraventanoquedasupeditadoalaocurrenciade
unacontecimientofuturoeincierto,comosocurreenlascondicionespropias,
sinoaunasituacinpresenteenelmomentodecelebrarlo(lascualidadesdel
bien)peroquenovaaserconocidahastaelmomentodelaprueba".
Agrega Dela Puente yLavalle citando a Capozzi que"se trata, enrealidad,
de una condicin in praeteritum relata, o sea de una de aquellas condiciones
que hacen depender la eficacia del contrato de un estado de hecho ya
existente y objetivamente cierto (la cualidad del bien), pero subjetivamente
incierto,estoesignoradoporlaspartesalmomentodecelebrarlo".
Sinnimodeinvolucrarnosenladiscusindoctrinaldesilacondicinaquese
refiereelARTCULO1572delCdigoCivilesunacondicinimpropiao,porel
contrario,setratadeunacondicinpropia,queremosresaltarelhechodeque
en uno u otro caso se debe apreciar que la eficacia del contrato quedar
supeditadaalaverificacindelacondicindequeelbientengalascualidades
pactadas o sea idneo para la finalidad a que est destinado, no operando
hastadichomomentolatransferenciadepropiedaddelbienqueesmateriadel
contratodecompraventaapruebaoensayo,resaltandoquelacondicinens
esunadelasmodalidadesdelactojurdico,lacualconsisteenunhechofuturo
einciertoyquesuocurrenciaestotalmenteajenaalavoluntaddelaspartes,
siendo porlo tanto, aplicableslos ARTCULOS171 al 177 de nuestro Cdigo
Civilrelativosalactojurdico.
De otro lado, nos preguntamos: La clusula de prueba o ensayo del bien
representa solamente una condicin suspensiva? Puede ser tambin dicha
condicinresolutoria?
Arias Schreiber sostiene que "aun cuando como regla general la venta a
prueba est sometida a una condicin suspensiva, no existe inconveniente
para que las partes convengan que la condicin sea resolutoria. En este
evento,habrdesdeelprimer momentouncontratodecompraventaperfecto,
aplicndoselasnormasinherentesalosriesgos,perosujetoaquenosiendoel
ensayosatisfactorio,larelacinobligacionalquederesuelta".
Coincidimosconelcitadojuristaporcuantoanuestroentenderlo.dispuestoen
elARTCULO1572noesnormadeordenpblico,raznporlacuallaspartes
pueden convenir que la venta a prueba o ensayo se pueda realizar bajo
condicinresolutoriadeestamaneraelcontratotendrplenosefectoslegales
desdesucelebracin,peroquedarresueltosilapruebanoessatisfactoria,es
decir que el bien no tenga las cualidades pactadas o no sea idneo para su
finalidad o, en su defecto, si la prueba o ensayo no se realiza, o si esta es
realizada y no se comunica el resultadoal vendedor dentro del plazo
establecidoenelcontratooporlosusos.
Enlorelativoalapruebaensdebemosacotarquelamismadeberconsistir
en el ensayo del funcionamiento del bien precisado con antelacin por las
partes, segn las condiciones establecidas en el contrato o por los usos, que
permitandemaneraobjetivaydefcilverificacin,apreciarsielbientieneono
lascualidadespactadasoesidneoparalafinalidadaqueestdestinado,tal
como as lo estipula el ARTCULO en comentario. Sin embargo, si
eventualmente las partes no hubiesen estipulado en el contrato la forma de
llevarseacabolaprueba,asumimosquesereljuezquiendeberordenar,a
solicituddelcomprador,quelapruebasearealizadaporunperitoenlamateria.
En cuanto al plazo de la prueba, se entiende que la misma debe realizarse
dentro de un lapso prudente y razonable a fin de que el comprador pueda
examinar, analizar debidamente el bien, y as poder evaluar de manera
concreta y fehaciente si este cumple o no con reunir las cualidades pactadas
enelcontratoy/osiesidneoparalafinalidadaqueestdestinado.
Somos de la misma opinin de Castillo Freyre cuando, al respecto,
acertadamente seala: "Esto significa que la posibilidad de verificarse la
condicin a que hacemos referencia, no es eterna, ya que si as fuese,
cualquiera de las partes especialmente el comprador al negarse a la
realizacin de dicha prueba, podra obstaculizar eternamente el que se
verifiquelacondicinpactada".
Con relacin allugar donde deba realizarse la prueba o ensayo, entendemos
que esta podr practicarse tanto en el domicilio del vendedor como del
comprador,cindonosentodocasoalolibrementeacordadoporlasmismas
partesenelcontrato.
Sin embargo, nos efectuamos la siguiente pregunta qu sucede si no est
contempladoenelcontrato?Alrespecto,AriasSchreibersostiene:"Endefecto
de convenio regir la regla general sobre el domicilio del deudor, que es en
este caso el comprador, pues a lle correspondela obligacin de efectuar el
ensayo, sea directamente, sea a travs de la tercera persona, convenido por
laspartes".
Finalmente,conrelacinalosefectosdelarealizacindelaprueba,tenemos
lassiguientesposibilidades:
d)
Lapruebaserealizaconresultadopositivo.Enestecasosepuedendar
doshiptesis:
a.1) Se le comunica al vendedor, en cuyo supuesto la condicin suspensiva
quedaplenamentecumplida,consecuentementeelcontratodecompraventaa
pruebaadquiereplenavalidezyeficacia.
a.2) No se le comunica al vendedor. Tambin en este supuesto se considera
cumplidala condicin suspensiva, debido aque a tenor delo dispuesto en la
ltima parte del presente ARTCULO, si el resultado de la prueba no es

comunicado al vendedor dentro delplazoindicado,la condicin se tendr por
cumplida, deviniendo por lo tanto en accesoria la comunicacin o no
comunicacindelresultadodelapruebaalvendedor.
b)
La prueba se realiza con resultado negativo. Al igual que en el caso
anterior,tambinsepuedendardoshiptesis:
b.1)Selecomunicaalvendedordentrodelplazoestipulado.Enestesupuesto,
al ser el resultado negativo, es evidente que el bien no ha cumplido con la
condicin suspensiva de tener las cualidades pactadas o ser idneo para la
finalidadaqueestdestinado,enconsecuencia,elcontratodecompraventano
surtir los correspondientes efectos jurdicos, careciendo por lo tanto de
eficacia.
Enestesupuesto,sielvendedorconsideraquelapruebanosehallevadocon
objetividadyveracidado,ensudefecto,hasidomalrealizada,puede'objetar
la decisin del comprador, pudiendo solicitar se practique judicialmente un
peritaje.
Tambin puede darse el caso de que a pesar de que la prueba tenga un
resultadonegativo,elcompradormanifiestesuconformidadconlaadquisicin
del bien materia del contrato. Entonces se entiende segn De la Puente y
Lavalle que el comprador est renunciando a la condicin (cualidades
pactadas,idoneidad).
b.2) No se le comunica al vendedor dentro del plazo estipulado. En este
supuesto, a tenor de lo dispuesto por la ltima parte del ARTCULO 1572, la
condicinsetendrporcumplida.
c)
La prueba no se realiza. Al igual que en el supuesto precedente, en
concordancia con la ltima parte del ARTCULO 1572, la condicin se tendr
porcumplida.
DOCTRINA
Contratos nominados. Tomo 11. Gaceta Jurdica. Lima, 2000 BORDA,
GuillermoA.Manualdecontratos.EditorialPerrot.BuenosAires,1973DELA
PUENTEYLAVALLE,Manuel.Estudiossobreelcontratodecompraventa.18
edicin. Gaceta Jurdica Editores. Lima, 1999 CASTILLO FREYRE, Mario.
Tratado de la venta. Tomo V. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVIII.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2000
LORENZETII,RicardoLuis.Tratadodeloscontratos.Tomo1.RubinzalCulzoni
Editores. Buenos Aires MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y
Comercial. Ediciones Jurdicas EuropaAmrica. Buenos Aires, 1979
PLANIOL,MareelyRIPERT,Georges.TratadodeDerechoCivilfrancs.Tomo
X. Cultural SA La Habana, 1943 REZZNICO, Luis Mara. Estudio de los
contratos en nuestro Derecho Civil. Ediciones Depalma. Buenos Aires, 1967
SPOTA, Alberto. Instituciones de Derecho Civil. Contratos. Vol. IV. Ediciones
Depalma.BuenosAires,1984.
COMPRAVENTASOBREMUESTRA
ARTCULO1573
Si la compraventa se hace sobre muestra, el comprador tiene derecho a la

resolucindelcontratosilacalidaddelbiennoesconformealamuestraoala
conocidaenelcomercio.
CONCORDANCIAS:
CoCo arts.1371,1372,1571,1572
Comentario
ElARTCULObajocomentarioserefierealacompraventasobremuestra,enla
cual tanto el vendedor como el comprador celebran el contrato teniendo en
especial consideracin una muestra del bien materia del contrato que el
vendedor ha ofrecido y puesto adisposicindelcomprador, y que esteltimo
hamanifestadosuplenaconformidad.
Precisamosqueelvendedordebercumplirconentregaralcompradorbienes
idnticos al ofrecido en la muestra, es decir, debern guardar plena
conformidadconlamuestra.Casocontrario,elcompradorestensulegtimo
derechoderechazarlamercadera.
Cabe sealarque porla naturaleza misma de la compraventa sobre muestra,
laspartescontratantesnosesujetanaqueelbienmateriadelaventaseade
unamejoro menorcalidad,sinoqueseanicayexclusivamenteidnticaala
muestra.Inclusive,siestuviramosenlaeventualidaddequeelbienqueseva
aentregarfuesedemejorcalidad,elcompradortieneelderechoanegarsea
surecepcin.
Esta modalidad de la compraventa se efecta sobre muestrarios, catlogos,
modelos,quesonexhibidosporelvendedoryquetienealavistaelcomprador,
recayendousualmentesobrebienesquehoyendasonofrecidostantodentro
del pas como en el extranjero, ms an si consideramos la compraventa de
mercaderas por Internet (ARTCULOS electrnicos, ropa y diversos
ARTCULOSdeconsumo).
La compraventa sobre muestra rene las siguientes caractersticas que la
distinguen:
1 Existencia de un contrato de compraventa vlidamente celebrado
habindoseprecisadoporlasparteselbienyelprecio.
2 Deber existir plena conformidad entre la muestra ofrecida por catlogo o

muestrarioyelbienquesecompra.
3.
Derecho del comprador de poder resolver la compraventa condicin
resolutoriasielbienmateriadelaventanoesconformealamuestra.
SegnCapozzi,citadoporDelaPuenteyLavalle,"laventasobremuestraes
un contrato perfecto, inmediatamente eficaz, cuyo objeto no es determinado
sinodeterminableatravsdelareferenciaalamuestra,querepresenta,como
se ha dicho, un medio de comparacin.Trtase, segn l, deun contrato per
relationem,figuraqueocurre,comoessabido,cuandolaspartesnoexpresan
una voluntad autosuficiente, sino que hacen referencia para la determinacin
desucontenidoaunafuenteextraa,cuales,enlaeconomadelcontratoen
examen,lamuestra".
Degni refiere que la venta sobre muestra "es aquella en que las partes
determinanlascualidadesoalmenosalgunascualidadesdelacosavendida,
refirindoseaunejemplardeterminado(perrelationem).Elladifieredelaventa
a degustacin y a prueba porque es perfecta y tampoco est subordinada a
condicin.Lapropiedaddelacosa,pues,pasaalcompradorenelmomentode
laconclusindelcontrato,yconella,elriesgoypeligrodelacosamisma".
Agrega el citado autor que "la eficacia de este contr~to no depende de un
acontecimiento futuro e incierto, sino solo de la comprobacin de un dato
objetivo,dehecho,estoes,quelacosaqueelvendedorentregaalcomprador
sea idntica a la muestra, es decir, a una pequea cantidad de mercanca,
retirada como trmino de comparacin con aquella que ha sido objeto de la
compraventa ya la que debe precisamente corresponder con un determinado
grado de aproximacin, porque de otro modo el comprador tiene derecho a
rechazarla, pidiendo la resolucin del contrato, y esto aun cuando la
mercadera entregada tengalas cualidadesnecesarias para hacerlaidnea al
usoalqueeradestinada".
De otro lado, nos preguntamos: Qu sucede si existe disconformidad con
relacinalacalidaddelbien?
ElpresenteARTCULOestipulaqueelcompradortienederechoalaresolucin
delcontratosisedanlassiguienteshiptesis:
a)
Lacalidaddelbiennoesconformealamuestrao
b)
Lacalidaddelbiennoesconformealaconocidaenelcomercio.
Laprimeraserefiere,talcomolohemossealadoenlneasprecedentes,aque
lacalidaddelbienqueelvendedorpretendeentregaralcompradornoguarde
concordancia, no corresponda a la muestra que dio lugar al inters del
compradorylasubsecuentecelebracindelcontrato.
Enlasegunda,encambio,estamosfrentealsupuestodequesehacelebrado
elcontratodeventasobreunamuestradeconocimientogeneralizadodelbien
en el mercado y que queda sobreentendido por las partes. Vale decir, est
referidaaunamercaderaconocidaenelcomerciodetipoestndar.
Al respecto, si existiera disconformidad entre la muestra y el bien vendido, el
presenteARTCULOconfiereelderechoalcompradorderesolverelcontrato,
siendoporlotantoaplicableslosARTCULOS1371y1372delCdigoCivil.
Finalmente, en lo relativo a la magnitud de la disconformidad, en la doctrina

existenopinionescontrarias.
Un sector considera que la disconformidad deber ser necesariamente
relevante y determinante, por cuanto si estamos ante una "disconformidad
mnima", de permitirse al comprador resolver el contrato estaramos frente a
unasituacindeabusodederecho.
AsWayarsostiene:"Encualquiercaso,lasdiferenciasentrelacalidadofrecida
enlamuestraylaquenormalmentetengalacosa,sernvaloradassegnlos
postuladosdelabuenafeydeacuerdoconlascircunstanciasdecadacasosi
ladiferencia es mnima, no serlcito que elcomprador se niegue a recibirla
cosa,salvo,pormnimaquesealadiferencia,lacosanosirvaparaeldestino
quetuvoenmiraelcomprador".
En cambio, otro sector, de posicin antagnica, es de la opinin de que es
irrelevante si la disconformidad entre la muestra y el bien es mnima o no,
debido aque podramos estar ante una disconformidad que, si bien es cierto,
puede ser mnima, no menos cierto es que es de vital importancia para los
interesesdelcomprador.
Compartimos la opinin de Rubino, citado por De la Puente y Lavalle, quien
acertadamente seala: "El comprador tiene derecho a la resolucin solo si la
disconformidad de la cosa respecto al tipo de muestra es 'notable'. Para
establecer cundo ocurre esto, deben averiguarse ante todo las eventuales
clusulas contractuales que precisarn ellmite de tolerancia. A falta de tales
clusulas, debe recurrirse a los eventuales usos en la materia. Si tampoco
existieranusos,onosonsuficientesparasolucionarelcasoconcreto,procede
tomar en consideracin todas las circunstancias del caso (grado de
disconformidad, naturaleza de la cosa), apreciando sea en base a las
evaluaciones corrientes sobre la materia en la vida emprica, sea en base a
factoressubjetivosypeculiaresdelcasoconcreto".
DOCTRINA
edicin. Gaceta Jurfdica Editores. Lima, 1999 DEGNI, Francisco. La
compraventa. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1957 CASTILLO
FREYRE,Mario.Tratadodelaventa.Tomo V.BibliotecaParaLeerelCdigo
Lima, 2000 LORENZETII, Ricardo Luis. Tratado de los contratos. Tomo 1.
RubinzalCulzoni Editores. Buenos Aires MESSINEO, Francesco. Manual de
DerechoCivilyComercial.EdicionesJurdicasEuropaAmrica.BuenosAires,
1979PLANIOL,MarcelyRIPERT,Georges.TratadodeDerechoCivilfrancs.
TomoX.CulturalS.A.LaHabana,1943REZZNICO,LuisMara.Estudiode
1967 SPOTA, Alberto. Instituciones de Derecho Civil. Contratos. Vol. IV.
Ediciones Depalma. Buenos Aires, 1984 WAYAR, Ernesto Clemente.

CAPTULOOCTAVO
COMPRAVENTASOBREMEDIDA
COMPRAVENTAPOREXTENSINOCABIDA
ARTCULO1574
Enlacompraventadeunbienconlaindicacindesuextensinocabidaypor
un precio en razn de un tanto por cada unidad de extensin o cabida, el
vendedor est obligado a entregar al comprador la cantidad indicada en el
contrato.Siellonofueseposible,elcompradorestobligadoapagarloquese
halle de ms, y el vendedor a devolver el precio correspondiente a lo que se
halledemenos.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1361,1575,1576,1577
Comentario
El presente ARTCULOregulala modalidadde compraventa que es conocida

en la doctrina con el nombre de liad mensuram~ por unidad de extensin o
cabida y se estipula la obligacin del vendedor de entregar en propiedad la
cantidaddeunidadesdeextensinocabidaconvenidaporlaspartes.
Cabe sealar que en la gran mayora de legislaciones Argentina, Espaa,
Italia, entre otras esta modalidad de la compraventa est referida en forma
exclusivaalosbienesinmueblesenotraslegislaciones,quesonlaminora,es
aplicableatodaclasedebienes.
EnnuestroCdigoCivil,conformesepuedeapreciarenelARTCULOmateria
deanlisis,ellegisladorperuanocontemplalaposibilidaddequepuedarecaer
indistintamenteenbienesmueblesenmuebles.
As,enlaExposicindeMotivosdelCdigoCivilvigente,laComisinRevisora
seal que: "Esta modalidad de compraventa es aplicable a todos aquellos
bienessusceptiblesdesermedidosconunidadesdeextensinocabida,sean
estosmueblesoinmueblescorporales".
Por su parte, De la Puente y Lavalle seala: "Encuentro que la solucin
adoptada por el ARTCULO 1574 del Cdigo Civil peruano de no hacer
distincinentrebienesmuebleseinmueblesesacertada,desdequetodavez
queseaposibleindicarlacabidadelbienysuprecioarazndeuntantopor
unidad de cabida no habr inconveniente para aplicar la regla del citado
ARTCULO. En la actualidad existen numerosos bienes muebles, sobre todo

los envasados, que se venden cumpliendo los citados requisitos, esto es con
indicacindecabidayfijandoelprecioauntantoporunidad".
A nuestro entender, la compraventa sobre medida generalmente recae sobre
bienesinmuebles,valedecir,terrenos,prediosyedificaciones,porcuanto,para
poder determinar el precio, esnecesario delimitarse su medida. Sin embargo,
como bien precisa el jurista De la Puente y Lavalle, ello no es exclusivo,
pudindoseporlotantotambinaplicarseenlaventadebienesmuebles.
Podemos verificar que son caractersticas distintivas de la compraventa por
extensinocabidalassiguientes:
a)
El contrato ha sido celebrado teniendo en especial consideracin el
nmerodeunidadesdeextensinocabidaquetieneelbien.
b)
El precio total de venta del bien es el resultado final de una operacin
matemtica consistente en la multiplicacin del nmero de unidades de
extensinocabidaquetienedichobien,porelprecioconvenidoporlaspartes.
Esdecir,elpreciohasidodeterminadoenrelacindirectaconcadaunidadde
extensinocabida.
c)
Las partes contratantes, quienes conocen con exactitud el precio total
del bien luego de practicada la citada operacin aritmtica, no debern
renunciar a interponer acciones judiciales posteriores a la celebracin del
contrato por las diferencias que eventualmente pudieran existir entre la
extensinrealocabidadelbienyladeclarada.
Deotrolado,enlacompraventaporextensinocabidapodemosapreciardos
situaciones:
1.
El bien tiene las dimensiones de extensin o cabida precisadas en el
contratoporlaspartes.
2.
Elbiennotienelasdimensionesdeextensinocabidaprecisadasenel
contratoporlaspartes,pudiendoserestasmayoresomenores.
Sin duda, en el primer caso no existe ningn tipo de reclamo para ambas
partes. Tanto vendedor como comprador han cumplido con sus respectivas
obligacionescontractuales.
Encambio,cuandolasdimensionesdelbiennocorrespondenalasrealmente
pactadas,existiendo porlo tanto disconformidad, esque se aplicanlas reglas
contenidasenelpresenteARTCULO.
Puesbien,yahoraqusucedeenestoscasos?
a)
El bien entregado por el vendedor al comprador tiene dimensin de
extensinocabidamayorquelaconvenida.
Enestecaso,lanormaestipulaqueelcompradorestobligadoapagarloque
sehalledems.Elfundamentoesmuysencillo:enelentendidodequefuese
materialmente imposible la devolucin del exceso, el comprador deber
aumentar proporcionalmente el precio. Caso contrario, este se estara
beneficiandoindebidamenteconelexcesoasufavoryenperjuicioeconmico
delvendedor.
Alrespecto,damosunejemplo:Rafaelcelebrauncontratodecompraventapor
extensinocabidaconCsar,medianteelcualelprimerovendealsegundode
losnombradosunterrenode1,500metroscuadradosarazndeUS$.300.00
por metro cuadrado, haciendo un precio total de US$. 450,000.00.
Posteriormente,yenelmomentodelamedicindelterreno,sepercatanqueel
mismo tiene en realidad 45 metros cuadrados de ms y al comprador le es

materialmente imposible devolver el exceso. En este caso Csar deber
reintegrarle a Rafael la suma de US$. 13,500.00, que es el producto de la
multiplicacinde45m2xUS$.300.00.
b)
El bien entregado por el vendedor al comprador tiene dimensin de
extensinocabidamenorquelaconvenida.
Enestesupuestoseestaradandounafiguratotalmenteinversaalaanterior,
vale decir, ya no es el comprador sino el vendedor quien se estara
beneficiandoindebidamenteenpe~uiciodelcomprador,quienasuvez,estara
recibiendo un bien con dimensiones menores que no correspondera a lo
realmentepactado.Enestecaso,elcompradorlepuedeexigiralvendedorque
le complete la extensin o cabida faltante, sin embargo, si ello no fuese
materialmente posible, el vendedor deber devolver en forma proporcional el
preciocorrespondientealoquesehalledemenos.
Analizandoelejemploanterioryasumiendoqueelterrenovendidonotienelos
1,500 metros cuadrados pactados sino 1,450, Rafael en principio deber
completarelmetrajefaltante.Siellonofueseposible,deberdevolverlasuma
dedineroquerecibidems,esdecir,US$.15,000.00.
DOCTRINA
GuillermoA.Manualdecontratos.EditorialPerral.BuenosAires,1973DELA
edicin. Gaeeta Jurdica Editores. Lima, 1999 DEGNI, Francisco. La
compraventa. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid,1957 COMISiN
REVISORADELCDIGOCIVILPERUANO.BIGIOCHREM,Jack.Exposicin
de Motivos oficial Cdigo Civil peruano de 1984. Compraventa sobre medida.
En:DiarioOficialElPeruano,separataespecial.Lima20desetiembrede1988
CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodelaventa.TomoV.BibliotecaParaLeer
del Per. Lima, 2000 LORENZETII, Ricardo Luis. Tratado de los contratos.
Tomo 1. RubinzalCulzoni Editores. Buenos Aires MESSINEO, Franeesco.
Manual de Derecho Civil y Comercial. Ediciones Jurdicas EuropaAmrica.
Buenos Aires, 1979 PLANIOL, Mareel y RIPERT, Georges. Tratado de
Derecho Civil francs. Tomo X. Cultural S.A. La Habana, 1943 RElZNICO,
Luis Mara. Estudio de los contratos en nuestro Derecho Civil. Ediciones
Depalma.BuenosAires,1967SPOTA,Alberto.InstitucionesdeDerechoCivil.
Contratos. Vol. IV.Ediciones Depalma. Buenos Aires,1984WAYAR, Ernesto
Clemente.Compraventaypermuta.EditorialAstrea.BuenosAires,1984.
RESCISINDELACOMPRAVENTASOBREMEDIDA
ARTCULO1575
Sielexcesoofaltaenlaextensinocabidadelbienvendidoesmayorqueun
dcimo de la indicada en el contrato, el comprador puede optar por su
rescisin.
CONCORDANCIAS:
C.C. alts.1370,1372,1574
Comentario
En el presente ARTCULO se confiere solo al comprador la potestad de

eleccin de poder rescindir el contrato si el exceso o falta en la extensin o
cabidadelbienvendidoesmayorqueundcimodelaindicadaenelcontrato.
En este caso son aplicables los ARTCULOS 1370 y 1372 del Cdigo Civil
relativos a la rescisin contractual y a su declaracin y efectos
respectivamente:
ARTCULO1370."Larescisindejasinefectouncontratoporcausalexistente
almomentodecelebrarlo".
ARTCULO1372."Larescisinsedeclarajudicialmente,perolosefectosdela
sentenciaseretrotraenalmomentodelacelebracindelcontrato..."
Al respecto, la Comisin Revisora del Cdigo Civil, en su Exposicin de
Motivos,estipulalosiguiente:
"Elespritudellegisladordepropenderalasubsistenciadelcontrato,nopuede
serllevadoaextremostalesqueobliguenalaspartesarespetarlocuandosea
significativala diferencia entrela extensin o cabida pactada ylareal. Es por
esaraznquesehaestablecidounlmitequeesde10%dediferenciaentrela
medida expresada en el contrato y la verdadera. Ese lmite es considerado
como prudencial por el legislador y es similar al porcentaje que estableca el
ARTCULO1421delCdigoCivilderogado.
Cuando la diferencia es como mximo el 10% mencionado, las partes solo
podrnsujetarsealoestablecidoenelARTCULOanterior,estoes,reclamarse
loquesediodemsodemenos.Cuandoporelcontrario,ladiferenciaexceda
al10%,ellegisladorotorgaalcomprador,ysoloaeste,unaalternativa,cuales
la de poder solicitar la rescisin judicial del contrato o mantenerlo, con la
obligacin depagar el suplemento del precio o, en su caso, con elderecho a
obtener la restitucin de la diferencia del mismo. Dicha rescisin deber
pedirse judicialmente, en tanto que la norma no ha establecido que opere de
plenodederecho.
Ntesequeestarescisinsolopuedeserpedidaporelcomprador,jamspor
el vendedor. En este sentido la norma constituye una especie de sancin
contra el vendedor, en tanto que l, en su condicin de propietario del bien,

debeconocersuextensinocabidayelnohacerlosuponeunciertogradode
negligenciaquedebesersancionado.Elloocurreotorgndosealcompradorla
facultaddesolicitarlarescisindelcontrato".
Cabe la pregunta:puedenlas partes convenir contractual mente la variacin
deeseporcentajedeldcimoaqueserefiereelARTCULObajocomentario?
En la Exposicin de Motivos en referencia, se establece que s puede ser
modificado por las partes, en razn de que no se trata de una norma
imperativa,agregndoselosiguiente:
"Nadaimpedirtampocounpactoquedejedeladolaposibilidadderescindirel
contrato.Paraellosepodrestablecerque,seacualfueraladiferencia,habr
la necesidad de pagar lo que se halle de ms o devolver lo que se halle de
menos, caso en el cual funciona plenamente la equivalencia entre las
prestaciones.
Por otro lado, si se acordara que el precio pactado deba pagarse, sin
modificaciones y en cualquier caso, sin importar cul sea el grado de la
diferencia, este pacto, por ser lcito, en verdad importa una modalidad de
compraventa distinta, cual es la venta ad corpus, cuyos efectos estn
reguladosporelARTCULO1577delCdigoCivil".
DelaPuenteyLavalleinicialmenteeradelaopinindequenosepodavariar
convencionalmente la proporcin sealada en el presente ARTCULO, por
cuanto el derecho de opcin contemplado ha sido estipulado a favor del
comprador.Posteriormenteelcitadojuristacambideparecersujetndoseala
ExposicindeMotivoscontempladaenlaslneasqueanteceden.
Porsuparte,AriasSchreiber,cuyaopinincompartimos,sealaqueesposible
pactarunaproporcinmayoromenor,invocandolaautonomadelavoluntad,
pueselpreceptonoesdeordenpblicooimperativo,aadiendonosotros,que
dichatrasgresinnoseencuentrasancionadaconnulidad.
Finalmentedamosunejemplo:Maracelebrauncontratodecompraventapor
extensino cabida con Cecilia, mediante elcualle vende un terreno en Lurn
de1,200metroscuadrados.Posteriormente,yalospocosdasderealizadala
compra Cecilia se percata de que el citado terreno tiene en realidad 1,000
metros cuadrados. En este caso Cecilia puede optar por la rescisin del
contratoalresultarelfaltantemayorqueundcimodelindicadoenelcontrato.
DOCTRINA
GuillermoA.Manualdecontratos.EditorialPerrol.BuenosAires,1973DELA
edicin. Gaceta Jurdica Editores. Lima, 1999 DEGNI, Francisco. La
Tomo 1. RubinzalCulzoni Editores. Buenos Aires MESSINEO, Francesco.

Buenos Aires, 1979 PLANIOL, Marcel y RIPERT, Georges. Tratado de
Derecho Civil francs. Tomo X. Cultural S.A. La Habana, 1943 REZZNICO,
Contratos. Vol. IV. Ediciones Depalma. BuenosAires, 1984 WAYAR, Ernesto
PLAZOPARAELPAGODELEXCESOOLADEVOLUCIN
ARTCULO1576
Cuando en el caso del ARTCULO 1574 el comprador no pueda pagar

inmediatamente el precio delexceso que result, el vendedor est obligadoa
concederleunplazonomenordetreintadasparaelpago.
Si no lo hace, el plazo ser determinado por el juez, en la va incidental, con
arregloalascircunstancias.
Igualreglaseaplica,ensucaso,paraqueelvendedordevuelvaladiferencia
resultante.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.182,1574
e.p.e. arts.749y55.,6OF
Comentario
LaComisinRevisoradelCdigoCivil,ensuExposicindeMotivos,estipulalo
siguiente:
"Puedesucederque,comoconsecuenciadedescubrirqueelbienmateriadel
contratonotengalaextensinocabidasealada,elcompradordebapagarla
diferencia,importequenotenaproyectadoinvertir.
Entalcaso,ysiesqueenelcontratonosehaestablecidounplazoexpreso,
podraseraplicablelanormageneraldelaobligacin(ARTCULO1240).
Ellegisladornodeseaqueelcompradorseacolocadoensemejantesituacin,
por lo que establece la obligacin del vendedor de sealar un plazo para el
cumplimientodeestaobligacin,elmismoquenuncapodrsermenoratreinta
dascalendario.
Encasodequeelvendedornosealedichoplazo,esteserdeterminadopor
el juez, el que tomar en cuenta las circunstancias del contrato, como son, la
verosmil ignorancia del comprador, la importancia econmica de lo que se
debepagar,lasituacineconmicadelaspartescontratantesuotrassimilares
...".
Consideramosqueelplazonomenordetreintadascalendarioconferidoalas
partesparaelpagodelexcesooladevolucinesjusto,equitativoyprctico.
Nosexplicamos:puedeacontecerqueelcompradornodispongadelosfondos
econmicos necesarios para realizar el inmediato pago del exceso que debe
reintegrar a favor del vendedor por su parte, tambin puede suceder que el
vendedorhayadispuestodelasumadedineroqueelcompradorleentregy
queseencuentrematerialmenteimpedidodeefectuarlainmediatadevolucin
deladiferenciaresultante.
DOCTRINA
PUENTEYLAVALLE,Manuel.Estudiossobreelcontratodecompraventa.1a
COMPRAVENTAADCORPUSOENBLOQUE
ARTCULO1577
Sielbiensevendefijandoprecioporeltodoynoconarregloasuextensino
cabida,auncuandostaseindiqueenelcontrato,elcompradordebepagarla
totalidad del precio a pesar de que se compruebe que la extensin o cabida
realesdiferente.Sinembargo,siseindicenelcontratolaextensinocabida,
ylarealdifieredelasealadaenmsdeunadcimaparte,elpreciosufrirla
reduccinoelaumentoproporcional.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1447,1574,1575
Comentario
El ARTCULO en comentario se refiere a la modalidad de compraventa ad

corpusoenbloque,enlacualsefijaelprecioenfuncindelbienytalcomose
encuentra. Precisamos que segn los alcances de la norma, la compraventa
seguir considerndose como tal, vale decir ad corpus, aun cuando la
extensinocabidasesealeenelrespectivocontrato.
Messineoprecisaquesellamaventaadcorpusa"aquellaenlacualsetenga
en consideracin un inmueble determinado que es objeto de la misma,
considerado no en su extensin sino como entidad (con referencia al 'cuerpo'
delbieninmueble),yelprecioesglobal.Aquauncuandosehayaindicadola
medida,eldefectooexcesosobrelamedidaesindiferente...".
Asimismoagrega:"Enlaventaadcorpus,laspartesprescindendelaefectiva
extensin delinmueble, puesto que lo toman en consideracin por caracteres
diversosdelosdesuextensin.Hayunaespeciedentutusre,porelcualla
extensindelinmueblees,hastaciertopunto,indiferente".
Por su parte Spota refiere que: "Cuando la venta se celebra por un precio
determinado o global es usual, entre nosotros, la expresin venta 'ad corpus',
comoqueriendoindicarquelaspartestienenencuentaelinmueblecomotal,
careciendoderelevancialomsomenosdediferenciaqueexistaconrespecto
a las medidas quelas partesindiquen. En ese supuesto, no surge pretensin
algunaporsuplementodepreciodebidoaexcesodereaafavordelvendedor
nidisminucindelprecioconrespectoalcompradorporresultarmenorelrea.
Tampoco procede la pretensin resolutoria, cualquiera que sea la diferencia
entreelreamencionadaenelcontratodeventayelreaexistente".
Borda al respecto precisa que la venta ad corpus es la que se hace sin
indicacin del rea. Y aade: "Es relativamente frecuente en las operaciones
sobreterrenosurbanos,queseindividualizansoloporsuubicacin.Ejemplo:la
casaubicadaenMontevideo471,SantaFe2786,etc.Entalcaso,lasmedidas
nojueganningnpapelenlaoperacin".
Asimismo agrega que: "Enla prcticadelos negocios es frecuente que luego
de individualizar el inmueble por su ubicacin, se den tambin las medidas,
agregndose'0loquemsomenosresulteentremuros'.Lajurisprudenciaha
resueltoreiteradamentequeesteagregadouotroequivalentesignificaquelas
parteshanentendidovenderadcorpusyque,portanto,nopuedenformularse
reclamaciones recprocas fundadas en que el inmueble tiene mayor o menor
superficie que la indicada, a la cual debe atribuirse un alcance simplemente
ilustrativo".
Del mismo modo Rubino, citado por De la Puente y Lavalle, manifiesta lo
siguiente: "Puede ocurrir que, fuera del precio global, en el contrato sea
expresada tambin la extensin total del inmueble. Es solo esta ltima la
hiptesis de venta a corpo prevista en el ARTCULO 1538 (del Cdigo Civil
italiano). En tal hiptesis, entre los dos indicios contrastantes, constituido uno
por la falta de un precio singular por unidad y el otro por la precisin de las
medidas globales delinmueble,laley dala prevalencia al primero y presume
queaquellaprecisinnotenaparalaspartesvaloresencial,queellaconstitua
solo una superabundancia, y no significa que las partes haban convenido en
dicho precio global solo en cuanto el inmueble tuviese efectivamente aquella
extensintotal.Debeentendersequeestaesunapresuncinabsoluta,contra
la cual ni el comprador ni el vendedor pueden pretender una disminucin o
respectivamente un incremento del precio en caso que las dimensiones
globalesefectivasdelinmuebleresultenmenores,orespectivamentemayores,
de aquellas indicadas en el contrato, ni aunaduciendo que solo en tanto han
convenido aquel precio en cuanto crean que la dimensin de la cosa fuera
aquellaprecisadaenelcontrato".
Ensntesis,yestandoalopreceptuadoporelpresenteARTCULO,cuandoun
biensevendecomocuerpociertofijandoprecioporeltodoynoconarregloa
su extensin o cabida, no procede el derecho para ninguna de las partes
contratantesparasolicitarlarebajaoaumentodelprecio,cualquieraquefuese
la extensin o cabida del bien, por cuanto si esta es indicada en el contrato,
soloseefectacomodatoilustrativo.
ComobiensealaBordaalreferirsealalegislacinargentina,ydesdeluego
lo mismo tambin acontece en nuestro pas, es usual en nuestro trfico
comercialqueenestaclasedecontratosseestipulequelaventaserealizaad
corpus, en la que a las partes ms que interesarle la extensin o cabida que
tengaelbien,lesinteresarealmente,ydehechoponenespecialinters,enla
identidaddelbiencomounaunidad,comouncuerpociertoydeterminado.
CabedestacarlosealadoporlaComisinRevisoradelCdigoCivil,lamisma
queensuExposicindeMotivosestipulalosiguiente:
"...Cuandolacompraventasepactaadcorpus,sinindicacindesuperficiedel
bien,sisetratadeuninmuebleconstruido,essuficienteconsuidentificacina
travsdeindicarlacalle,sunmero,ciudad,oladesignacindelafichadesu
inscripcin en el Registro dela Propiedad Inmueble. Si se tratade unlote de
terreno,bastaconlaindicacindelamanzana,elnmerodelote,elnombrede
laurbanizacin,olaindicacindelafichadesuinscripcinenelRegistro.
Paraconfigurarunaventaconlamodalidadadcorpusnoesnecesarioquese
ledesignedeesamaneraespecfica,yaqueladenominacinadcorpusnoes
unafrmulasacramental.
Paradeterminarsiuncontratosehaconvenidoconlamodalidadadcorpuso
por cabida o extensin, debe efectuarse un examen del contenido total del
contrato,yaqueesposiblequeunaclusulaespecficapuedaconducimosen
unsentido,ydelcontenidodelasdems,sedesprendalocontrario.
Cuando se pacta la venta de un bien tal cual es (ad corpus), la doctrina
tradicionalhaentendidoque,seacualfueralaextensinocabidaqueelbien
tengaycualquieraquesealadiferenciaconloexpresado,tendrquepagarse
elpreciodeventaacordado,nopudiendoestereajustarseenningunaforma".
De otro lado, en la ltima parte del presente ARTCULO en comentario, el
legisladorhaconsideradoquecuandoexistaunadiferenciaentrelaextensiny
cabidadelbienprecisadaenelcontratoylarealidad,mayoraladcimaparte,
elpreciosufrirlareduccinoelaumentoproporcional.
Consideramos este segundo prrafo justo y equitativo, y concebido con la
finalidad de evitar el indebido enriquecimiento de uno de los contratantes en
perjuicio del otro no obstante que bien podra decirse que se estara
desnaturalizandolaesenciadelcontratoadcorpusoenbloqueporlosmismos
fundamentosexpuestosenlneasprecedentes.
Finalmente, damos un ejemplo: Junior y Rafael celebran un contrato de
compraventa de uninmueble de 525 m2 de extensin ubicado en Monterrico,
con la indicacin expresa de que la compraventa es ad corpus, y fijando el
preciototalenlasumadeUS$.350,000.00.
En este caso, de comprobarse que el inmueble en referencia es de menor
extensinqueelindicadoenelcontrato,elcompradorestobligadoapagarla
totalidaddelprecioconvenido.Delmismomodo,encasodeverificarsequeel
inmueble es de mayor extensin que el declarado, el vendedor pierde el
derechoaqueselepaguesumaadicionalalgunaporelexcesoenlaextensin
delinmueble.
No obstante lo mencionado, y en estricta aplicacin de lo dispuesto en el
segundoprrafodelpresenteARTCULO,alhaberseindicadolaextensindel
inmueble(525m2)ydecomprobarsequeelmismotienesolo450m2,elprecio
delacompraventasufrirlareduccinproporcionalcorrespondientealdiferirla
extensinrealdeladeclaradaenmsdeunadcimaparte.Delmismomodo,
sufrirelaumentoproporcionalsiseverificaqueelinmuebletiene600m2
DOCTRINA
del Per. Lima, 2000 LORENZETTI, Ricardo Luis. Tratado de los contratos.

Derecho Civil francs. Tomo X. Cultural SA La Habana, 1943 REZZNICO,
COMPRAVENTADEBIENESHOMOGNEOS
ARTCULO1578
Si en la compraventa de varios bienes homogneos por un solo y mismo

precio, pero con indicacin de sus respectivas extensiones o cabidas, se
encuentraquelaextensinocabidaessuperiorenalgunooalgunoseinferior
enotrouotros,seharlacompensacinentrelasfaltasylosexcesos,hastael
lmitedesuconcurrencia.
Si el precio fue pactado por unidad de extensin o medida, el derecho al
suplemento,oaladisminucindelprecioqueresultadespusdeefectuadala
compensacin,seregulaporlosARTCULOS1574a1576.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1288a1294,1574,1575,1576
Comentario
En primer trmino debemos tener claro el concepto de "homogneo" y as

comprenderlosalcancesdelpresenteARTCULO.
LaComisinRevisoradelCdigoCivil,enlaExposicindeMotivos,estipulalo
siguiente:
"Debeentenderseporbieneshomogneos,nosoloelsignificadolingsticodel
trmino, esto es'pertenecientesa un mismo gnero', sinoqueadems deben
ser bienes que puedan ser medidos en igualdad de condiciones. En otros
trminos, en un mismo gnero pueden existir bienes que, sin embargo, sean
dismilesencuantoasuestructurayporlotantonopuedansermedidosdela
misma manera. As, dentro del gnero tiles de escritorio, los lpices no
pueden ser medidos de la misma manera que el papel, dentro del gnero
inmueble, un puente no puede ser medido en los mismos trminos que un
edificio.
Setendr,entonces,quereducirelconceptognero,paralosefectosdeeste
ARTCULO, a los bienes que puedan ser medidos del mismo modo" (el
resaltadoesnuestro).
Del propio texto del ARTCULO en comentario podemos apreciar que se
contemplandosmodalidadesdeventadebieneshomogneos:
a)
Lacompraventaadcorpusoenbloque(primerprrafo)y
b)
Lacompraventasobremedida(segundoprrafo).
Con relacin a la primera, sealamos que se trata de un solo contrato de
compraventa el cual comprende varios bienes de naturaleza fungible u
homognea, vale decir, que puedan ser medidos del mismo modo y ser
susceptibles de ser sustituidos unos por otros a efectos de que puedan ser
materiadecompensacin.
Asuvez,losrequisitosson:
1.
Existencia de un nico contrato de compraventa mediante el cual se
transfiera
lapropiedaddevariosbienesdenaturalezafungibleuhomognea.
2.
Realizacindelacompraventaporunsoloymismoprecio.
3.
Indicacindesusrespectivasextensionesocabidas.
4.
Diferencia existente superior o inferior entre la extensin o cabida
pactadaylareal.
5.
Compensacin entre las faltas y los excesos, hasta el lmite de su
concurrencia.
6.
AplicacindelasreglascontenidasenelARTCULO1577deresultarun
excesoofaltantedelconjunto,menoroigualal10%.
Conrelacinalasegunda,esdecir,alacompraventasobremedidadebienes
homogneos,losrequisitosson:
1.
Existenciadeuncontratodecompraventamedianteelcualsetransfiera
la
propiedaddevariosbienesdenaturalezafungibleuhomognea.
2.
Realizacindelacompraventaporunsoloymismoprecio.
3.
Elprecioespactadoporunidaddeextensinocabida.
4.
El derecho al suplemento o a la disminucin del precio que resulta
despusdeefectuadalacompensacin,seregulaporlosARTCULOS1574a
1576.
Por su parte, Arias Schreiber sostiene que si "sobre esta misma clase de
bienes la venta se haya pactado fijando el precio por unidad de extensin o
cabida, la solucin es aqu distinta y no funciona la compensacin del primer
prrafo se entiende del presente ARTCULO, sino la remisin a los
ARTCULOS1574a1576,estoes,elcumplimientodelopactadoo,denoser
elloposible,elpagodeunacantidadproporcionalaloqueexistadems,ola
restitucin del precio, tambin proporcional, por lo que se halle de menos
teniendoelcompradorlaopcinderescindirelcontratosielexcesoolafalta
es mayor de un dcimo o el porcentaje indicado en el contrato, a lo que se
agrega la facilidad de pago por elexceso ola restitucin delprecioenlo que
existademenos".
Sin embargo, De la Puente y Lavatle discrepa con dicha opinin y considera
que tambin opera la compensacin. As seala: "Pienso que el segundo
prrafo del ARTCULO 1578 habla, al igual que el primero, de una
compensacin, aunque es posible que ambas operaciones se realicen entre
distintoselementos".
Por nuestra parte, sealaremos que el presente ARTCULO sirve para evitar
losproblemasqueeventualmentesepuedansuscitartantodelacelebracinde
una compraventa ad corpus o en bloque, como de una compraventa sobre
medida entendindose ambos contratos sobre bienes homogneos
solucionndoselosmismosconlaaplicacindelosARTCULOS1574al1577
delCdigoCivil.
DOCTRINA
GuillermoA.Manualdecontratos.EditorialPerrol.BuenosAires,1973DELA
edicin. Gaeeta Jurdica Editores. Lima, 1999 DEGNI, Francisco. La
del Per. Lima, 2000 LORENZETTI, Ricardo Luis. Tratado de los contratos.
Tomo 1. RubinzalCulzoni Editores. Buenos Aires MESSINEO, Franeesco.
Buenos Aires, 1979 PLANIOL, Mareel y RIPERT, Georges. Tratado de
PLAZODECADUCIDADDELAPRETENSINRESCISORIA
ARTCULO1579
El derecho del vendedor al aumento del precio y el del comprador a su

disminucin, as como el derecho de este ltimo de pedir la rescisin del
contrato,caducanalosseismesesdelarecepcindelbienporelcomprador.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1574.1575.1577,1578.2003.2004
Comentario
El presente ARTCULO se refiere al plazo de caducidad de seis meses que

opera para las partes. En consecuencia, ambos contratantes pierden por el
transcursodeltiempo,elderechoylaaccincorrespondiente.
LaComisinRevisoradelCdigoCivil,enlaExposicindeMotivos,expresalo
siguiente:
"Las modalidades de la compraventa ad mensuram y ad corpus pueden
generar,enelcasoqueexistanlasdiferenciasprecisadasenlosARTCULOS
anteriores, una serie de derechos y acciones tendientes al aumento o
disminucindelprecioy,eventualmente,alafacultaddelcompradordepedirla
rescisindelcontrato.
Teniendo en cuenta que dichas posibilidades implican una situacin de
incertidumbre que el legislador peruano, al igual que el francs, no quiere
prolongar demasiado tiempo, se establece en este precepto un plazo de
caducidad previa, de solo seis meses de la recepcin del bien por el
comprador. Se entiende, adems, que es un plazo suficiente para que el
compradorpuedacomprobarladiferenciaentrelaextensinocabidarealyla
declarada en el contrato, con el objeto de ejercer las acciones que la ley le
franquea.Deallqueeliniciodesucmputoseaprecisamentedesdelafecha
de recepcin del bien, ya que, generalmente, solo en ese momento el
compradorestenaptituddemedirlo"(elresaltadoesnuestro).
Ntese que la norma en comentario ha establecido un plazo especial de
caducidad de seis meses, en estricta concordancia con lo preceptuado por el
ARTCULO 2004 del Cdigo Civil relativo al principio de legalidad de los
plazosdecaducidadyquetextualmenteseala:"Losplazosdecaducidadlos
fijalaley,sinadmitirpactoencontrario".
De no haberse establecido el plazo especial en referencia, estaramos dentro
de los alcances de las normas generales sobre prescripcin de acciones
contempladas por el ARTCULO 2001 inciso 1) por tratarse de una accin
personal,ylosARTCULOS2003y2004delCdigoCivil.
Consideramos acertado, prudente y razonable el plazo estipulado en el

ARTCULO en comentario, y sumamente excesivo que felizmente no es
aplicable al existir el ARTCULO 1579 el plazo de la accin personal de diez
aoscontempladoenelinciso1)delARTCULO2001.
Finalmente, debemos precisar que el plazo de caducidad se empieza a
computardesdeeldadelaentregamaterialdelbienynodelaentregalegal.
DOCTRINA
PUENTEYLAVALLE,Manuel.Estudiossobreelcontratodecompraventa.1a
BuenosAires,1979PLANIOL,MarcelyRIPERT,Georges.TratadodeDerecho
Civil francs.Tomo X. Cultural SA La Habana, 1943 REllNICO, Luis Mara.
EstudiodeloscontratosennuestroDerechoCivil.EdicionesDepalma.Buenos
Aires,1967SPOTA,Alberto.InstitucionesdeDerechoCivil.Contratos.Vol.IV.
Ediciones Depalma. Buenos Aires, 1984 WAYAR, Ernesto Clemente.
CAPTULONOVENO
COMPRAVENTASOBREDOCUMENTOS
COMPRAVENTASOBREDOCUMENTOS.DEFINICIN
ARTCULO1580
Enlacompraventasobredocumentos,laentregadelbienquedasustituidapor
ladesutitulorepresentativoyporlosotrosdocumentosexigidosporelcontrato
o,ensudefecto,porlosusos.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.901,902,905,1581
Comentario
JavierPazosHayashida
1.
Acotacionesrelativasalacompraventasobredocumentos
La bsqueda por unificar los principios generales que inspiran tanto a los
contratos civiles como a los mercantiles ha llevado a regular, dentro del
articuladodelCdigoCivil,diversasinstituciones,muchasdeellasdefrecuente
usoenlaactividadmercantilaunquenoexclusivasdeesta.
Lo anterior es el caso de la llamada compraventa sobre documentos, una
operacin que es usual, y muy til, en el trfico comercial y que consiste, en
lneas generales, en la entrega de un documento que viene a sustituir a la
entrega del bien que este representa. Esto permite el trfico de la mercanca
mediante la transmisin del correspondiente ttulo representativo sin que sea
necesarialatransmisinmaterialdelosbienes(DELAPUENTE).
Ntese,entonces(aunquelaacotacinesmanifiestamenteobvia),quenonos
encontramosanteuncontratocuyoobjetosealaventadeundocumentooun
ttulo valor (CASTILLO). Estamos ante un negocio en el que, por diversas
circunstancias, la entrega del bien queda sustituida por la correspondiente
entrega del ttulo representativo de este. Debido a esta circunstancia, el
vendedor, una vez remitido al comprador el ttulo en cuestin, se libera de la
prestacin a su cargo. Por su parte, el comprador recibir los bienes, en su
momento,previapresentacindelttuloalterceroquelostengaensupoderya
seacomoporteadorocomodepositario.
2.
Elttulorepresentativodemercaderas
Laregulacindelacompraventasobredocumentosennuestrosistemajurdico
tienesuinspiracinenlanormativaitaliana(puntualmenteenelcontenidodel
ARTCULO1527delCdigoCivilde1942),quehacereferenciaalosnegocios
en los que se insertan ttulos de crdito representativos de bienes, esto es,
aquellosmediantelosqueseotorgaalposeedorelderechoalaentregadelas
mercaderasespecificadasenellos,ascomolafacultaddedisponerdeestas
mediante la transferencia del correspondiente ttulo (lo que se desprende del
ARTCULO1996delCdigoitaliano).
Resulta esencial para la configuracin de un supuesto de compraventa sobre
documentosque,alhablardeestosltimos,nosrefiramosattulosdecrdito
representativos de mercaderas en sentido estricto (como pueden ser los
certificados de depsito o los warrants). As, no estaremos ante una
compraventasobredocumentosenaquelloscasosenquesetratedesimples
documentos de legitimacin que no constituyan, en s mismos, documentos
representativosdemercaderasyque,porello,solocumplanunrolprobatorio
o identificatorio, esto es, un rol instrumental (DE LA PUENTE, RUBINO Cfr.
BlANCA). En estos ltimos casos nos encontraramos ante una compraventa
comn, debidoa que los documentos en cuestin noestaran encaminados a
otorgarasudetentadorelderechoalaentregadelbienmateriadelnegocio.
Lo anterior se desprende de una circunstancia clara: encontramos en un
sistema en el que, por un lado, se ubica el ttulo de adquisicin (esto es, el
contratodecompraventa)y,porotro,elmododeadquirir(estoes,enelcaso
delosbienesmuebles,laentregadelbien).As,siendoelcontratoelttulode
adquisicin, la entrega, en el caso de la compraventa sobre documentos,
quedasustituidaporlaentregadelttulo.Porello,sehaceimprescindibleque
el ttulo de representacin contenga, en estricto, un claro derecho dispositivo
sobrelosbienesrepresentadosquesolopodrasurgirsinosencontramosante
ttulosrepresentativosdebienesstrictusensu(DELAPUENTE).
Cualquiera que fuese el panorama, y habindose celebrado la compraventa
sobre documentos o no, el vendedor (o potencial vendedor) embarca el bien
materia del negocio o lo deposita en un almacn general de depsito. Como
consecuencia de dicho acto, y segn corresponda, el porteador o el
depositario, emitir el ttulo representativo de la mercadera. La compraventa
celebradaoporcelebrar,debercontenerunaestipulacinqueindiquequela
entrega del ttulo representativo de la mercadera sustituir a la entrega
materialdeesta.
Consideramosqueelttulorepresentativopuedepreexistiralacelebracindel
contrato de compraventa o puede generarse con posterioridad a ella. Lo
importante es que las partes determinen en el negocio que la ejecucin del
mismoseefectuarconlaentreganodelbiensinodelttuloquelorepresenta.
Ciertamente, el hecho de que hablemos de una compraventa "sobre
documentos"noimplicaqueestosdebanpreexistiralnegocio(RUBINO).
Por otro lado, no hay una forma establecida bajo sancin de nulidad para la
celebracindelacompraventasobredocumentos.Enestesentido,comotoda
compraventa,esunnegociodecarcterconvencional.
4.
Losefectosdelaentregadelttulorepresentativo
As como el porteador o el depositario, segn el caso, se constituyen en

poseedoresinmediatosdelbienmateriadelnegocioapartirdelembarqueoel
depsitodelamercanca,elvendedorseconstituirenposeedormediatodela
misma en virtud delttulo que ostenta, de conformidad con el ARTCULO 905
delCdigoCivil.
Esmediantelaentregadelttulorepresentativoquesetransfieredelvendedor
alcompradorlaposesinmediatadelbiengenerndose,enprincipio,elefecto
liberatorio en cabeza del deudor, pero mantenindose vigente la obligacin
hasta que el acreedor, el comprador, se constituya en poseedor efectivo del
bien materia de la relacin jurdica. Ocurre, entonces, que se transmite la
posesindelosbienesqueseencuentranentrnsitodeunlugaraotrooque
seencuentraneneldepsito.
Por su parte, la posesin inmediata que ostenta el porteador o depositario,
segnelcaso,culminarcuandoefectivamenteentreguealposeedordelttulo
representativolosbienesalosqueesteserefiere.
Como se indic, en principio, la entrega del ttulo representativo del bien
materia del negocio determina que el deudor, el vendedor, quede liberado de
responsabilidad por los problemas que se pudiesen generar por la propia
entregaefectivadelosbienes,problemasquesernimputablesaldepositarioo
alporteador,segncorresponda.
Sinperjuiciodeloindicado,cabelaposibilidaddequelosbienesentregadosal
comprador no sean aquellos que han sido pactados en el contrato, situacin
que no es de responsabilidad del porteador o depositario sino del propio
vendedor. Esta situacin acarreara un claro supuesto de incumplimiento
imputable a este ltimo, por cuanto no existe una verdadera identidad en el
pago. No habra, en principio, responsabilidad del detentador de los bienes
que, finalmente, habra cumplido con su prestacin al poner a disposicin del
compradorelbienmateriadelnegocio(DELAPUENTE).
5.
LainsercinenelsupuestodelARTCULO1580delCdigoCivil
Cabe indicar, finalmente, que no necesariamente en todos los casos en que

medie un ttulo representativo de bienes nos encontraremos ante una
compraventa sobre documentos. As, puede darse que, mediando el referido
ttulo,lossujetosquierancelebrarunacompraventaordinaria.
Ante tal panorama, resulta importante determinar lo que ocurre cuando las
partesnodejanenclaroelrgimenporelqueestnoptando.
Alrespecto,debetenerseencuentaquelacompraventasobredocumentoses
unsupuestoespecialporloque,parasometerseal(yalejarse,porende,del
rgimen general de compraventa), deber haber una declaracin expresa en
ese sentido, o derivarse esta de las circunstancias o, en todo caso,
presuponerse cuando el uso del medio empleado deba ser consustancial al
negocio(comocuandodevienedelusocomercial).Encasocontrario,apesar
de mediar un ttulo representativo de bienes, se entender que nos
encontramosanteunacompraventaordinaria(CASTILLO,DELAPUENTE).
DOCTRINA
11. Gaceta Jurdica. Lima, 2000 BlANCA, Massimo. Diritto Civile. Giuffr.
Milano,1984BlANCA,Massimo.11contrattolavenditaelapermuta.Unione
TipograficoEditrice Torinese UTET. Torino, 1972 BOCCHINI. La vendita di
cosemobili.Giuffr.Milano,1994CASTILLOFREYRE,Mario.Comentariosal
contrato de compraventa. Gaceta Jurdica. Lima, 2002 CASTILLO FREYRE,
Mario.Tratadodelaventa.TomoV. BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,Vol.
XVIII. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima,
2000 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general.
Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil. Tomo 111.
PalestraEditores.Lima,2001DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Estudios
sobre el contrato de compraventa. Gaceta Jurdica. Lima, 1999 GALGANO,
Francesco.DirittoCivileeCommerciale.CasaEditriceDott.A.Milani.Padova,
1990MESSINEO,Francesco.ManualdeDerechoCivilyComercial.Ediciones
Jurdicas EuropaAmrica EJEA, Buenos Aires, 1971 MONTOYA
MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley de Ttulos Valores. Grijley. Lima,
2001 RUBINO, Domenico. La compraventita. Dott A. Giuffr Editore. Milano,
1971.
OPORTUNIDADYLUGARDEPAGODELPRECIO
ARTCULO1581
Elpagodelpreciodebeefectuarseenelmomentoyenellugardeentregade
losdocumentosindicadosenelARTCULO1580,salvopactoousodistintos.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1558,1580
Comentario
1.
Elpagodelprecioenlacompraventasobredocumentos
Enlacompraventasobredocumentoslaentregadelbienquedasustituidapor
ladesuttulorepresentativo,deconformidadconel ARTCULO1580.Deello
se desprende que el contexto espacial y temporal del cumplimiento queda
sometidoaestasuertedesustitucin.
Al entenderse, en principio, cumplida la prestacin por parte del deudor, se
entiendeque, salvo pacto o usodistinto, elcomprador deber pagar el precio
pactado en el momento y lugar en que recibe el ttulo representativo del bien
materiadelnegocio.As,elcompradorseencuentraobligadoapagarapesar
denohaberentradoenposesinmaterialdelreferidobien.
El principio contemplado en la presente norma se entiende como natural y
consustancial alrgimen de la compraventasobre documentos. Asimismo, se
entiendecomounprincipioacordeconlocontempladoenel ARTCULO1558
del Cdigo Civil, no siendo, propiamente, una excepcin al mismo (DE LA
PUENTECfr.ARIASSCHREIBER).
2.
Cuestinsobreelpagoensupuestosenqueelttulorepresentativo
tengaelcarcterderegular
Cabehacerunamencinfinal.Comosabemos,lanormativaperuanarelativaa
la compraventa sobre documentos tiene su fuente inspiradora en el Cdigo
Civil italiano. Precisamente, la gnesis del presente ARTCULO se encuentra
en el ARTCULO 1528 del Cdigo Civil de 1942. Dicha norma contiene,
adems del texto de nuestro ARTCULO 1581, un segundo prrafo relativo a
lossupuestosenqueeldocumentoquemediaesregular(estoes,cuandoha
sidoredactadoobservndoselosprincipiosqueregulansuemisin,porloque
quedanenervados,enconsideracinaello,losdefectosdeforma).
Para dichos casos, el legislador italiano ha considerado que el comprador no

podr negar el pago aduciendo excepciones relativas a la calidad y al estado
delascosasamenosqueestasresultenyademostradas(CASTILLO,DELA
PUENTE).
Elprincipioindicado,sibiennoestcontempladoenlanormativaperuanade
manera expresa puede, sin embargo, ser insertado convencionalmente en un
contrato o, ms an, devenir en una costumbre comercial en determinados
casos.
DOCTRINA
11. Gaceta Jurdica. Lima, 2000 BlANCA, Massimo. Diritto Civile. Giuffre.
Milano, 1984 BlANCA, Massimo. " contratto la vendita e la permuta. Unione
TipograficoEditrice Torinese UTET. Torino, 1972 BOCCHINI. La vendita di
cosemobili.Giuffre.Milano,1994CASTILLOFREYRE,Mario.Comentariosal
contrato de compraventa. Gaceta Jurdica. Lima, 2002 CASTILLO FREYRE,
Mario.Tratadodelaventa.TomoV. BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,Vol.
XVIII. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima,
2000 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general.
Comentarios a la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil. Tomo 111.
PalestraEditores.Lima,2001DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Estudios
sobre el contrato de compraventa. Gaceta Jurdica. Lima, 1999 GALGANO,
Francesco.DirittoCivileeCommerciale.CasaEditriceDott.A.Milani.Padova,
1990MESSINEO,Francesco.ManualdeDerechoCivilyComercial.Ediciones
Jurdicas EuropaAmrica EJEA, Buenos Aires, 1971 MONTOYA
MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley de Titulos Valores. Grijley. Lima,
2001 RUBINO, Domenico. La compraventita. Dott A. Giuffre Editore. Milano,
1971.
CAPTULODCIMO
PACTOSQUEPUEDENINTEGRARLACOMPRAVENTA
SubcaptuloI
Disposicingeneral
PACTOSNULOSENELCONTRATODECOMPRAVENTA
ARTCULO1582
Puede integrar la compraventa cualquier pacto lcito, con excepcin de los

siguientes,quesonnulos:
1. El pacto de mejor comprador, en virtud del cual puede rescindirse la
compraventa por convenirse que, si hubiera quien d ms por el bien, lo
devolverelcomprador.
2. El pacto de preferencia, en virtud del cual se impone al comprador la
obligacin de ofrecer el bien al vendedor por el tanto que otro proponga,
cuandopretendaenajenarlo.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.219ne.7),1354,1355,1356
Comentario
ClaudiaCanalesTorres
1.
Introduccin
El ARTCULO 1582 de nuestro Cdigo Civil se ocupa de dos temas

trascendentales en materia del contrato de compraventa: lo relativo a los
pactos que pueden integrar el referido contrato y los pactos prohibidos, es
decir,vedadosporlaley.
Enmateriacontractual,comoreglageneral,rigeelprincipiodelaautonomade
la voluntad. Es en aplicacin de este principio por el que el ARTCULO bajo
anlisis dispone que pueden integrar la compraventa toda clase de pactos
lcitos, con excepcin de los que se detallan en el mismo. Los pactos
integrados al contrato de compraventa por convenio entre el vendedor y el
compradortienencarcteraccesorio,porloqueningunosepresume,esdecir,
debenserestipuladosexpresamenteenelcontratoafindeadquirirexistenciay
validez.CabemencionarqueelARTCULO1582contemplaunadelaspocas
normas de carcter imperativo que existen en materia contractual, que se

presentan de manera excepcional para limitar o restringir la autonoma de la
voluntad y conjugarla con otros intereses jurdicamente protegidos a fin de
evitarposiblesabusos.
El Cdigo Civil establece en el ARTCULO bajo comentario dos pactos
prohibidos,losmismosquesonsancionadosconnulidadenelcasoquesean
incorporados al contrato de compraventa. Se trata del pacto de mejor
comprador y el pacto de preferencia. Asimismo, Castillo Freyre nos recuerda
que los referidos pactos no son los nicos que la ley prohbe integrar en una
compraventa, sino que existen otros pactos que se encuentran dispersos en
nuestralegislacincivilycuyainclusinseencuentraprohibidaporelCdigo,
comoeselpactodenoenajenacinyelpactodenograva~l).
Ahora bien, el Cdigo Civil niega validez al pacto de mejor comprador y al
pacto de preferencia, bsicamente porque estima, entre otras razones, que
obstaculizan el trfico contractual y han cado en desuso. A continuacin nos
detenemosenelanlisisdelosalcancesdedichospactosyenlosmotivosde
surechazoporlegislador.
2.
Elpactodemejorcomprador(pactumadlctloIndiem)
Elpactodemejorcompradorconocidotambincomopactodemejorofertay
enRomacomoadictioindiesdeacuerdoconladefinicinpropuestaporArias
SchreiberPezet,esaquelpactoenvirtuddelcualunavezrealizadaunaventa,
si el vendedor pudiese obtener de un tercero una oferta mejor, la primera
compraquedaresueltayelcompradortienequedevolverelbienparaquese
realicelasegundacompra,porunpreciomsfavorable(2l.
NuestroCdigoCivilserefierealaprohibicindeestepactoenelinciso1)del
ARTCULO 1582. De acuerdo con lo establecido por el referido inciso, por el
pacto de mejor comprador se determina que se rescinde la compraventa por
convenirseque,sihubieraquiendmsporelbien,lodevolveralcomprador.
Esdecir,queestepacto,deacuerdoalcomentariodeJosLenBarandiarn,
operacomounacausalrescisoriaenrelacinalaventaproducida,encuantoal
vendedorselepresenteunnuevocomprador,porloqueseentiendequesolo
puede ser convenido en referencia a una nueva compraventa no para otro
supuesto,comounadacinenpago(datioinsoluturn(3). (1)CASTILLOFREYRE,
Mara."Comentarasalcontratodecompraventa".GacelaJurldica.Lima,2002,pp.257258.
GacelaJurldica.Lima,2000,p.120.
(3)LENBARANDIARN,Jos."TraladodeDerechoCivil".TomoV.WGEditor.Lima,1992,
pp.114Y116.
Sobreelparticular,cabeprecisarqueelpacto demejorcompradoresunade
laspocasnormasdelCdigoCivilenlascualessecontemplaunsupuestode
rescisin contractual. Como sabemos, de acuerdo a lo prescrito por el
ARTCULO1370delCdigoCivil,porlarescisinsedejasinefectouncontrato
porunacausalexistentealmomentodecelebrarlo,lacualesunviciodistintoa
los que dan lugar a la nulidad y anulabilidad, que causa un dao o perjuicio
econmicoaunadelaspartesyquepuedeencontrarseestablecidaenlaleyo
serpactadacontractualmente.
Con estas consideraciones, cabe el interrogante de cul sera, en el caso

contemplado en el inciso 1) del ARTCULO 1582, la causal coetnea al
momentodelacelebracindelcontratoquedacomoresultadolarescisindel
mismo. De lo establecido por dicho inciso, observamos que el hecho que
determina la posibilidad de rescindir el contrato es que luego de celebrado el
mismohubieseunatercerapersonaqueofrezcaunmayorpreciodecompraal
vendedor del bien. Este hechodela mejor oferta por parte del tercero es, sin
lugaradudas,unosobrevinienteoposterioralmomentodelacelebracindel
contrato,einclusopodraserposterioralaculminacindelavidadelarelacin
contractual.Enestesentido,observamosque,siguiendolalgicaimpuestapor
elCdigoCivilenmateriaderescisincontractual,elinciso1)delARTCULO
1582 no contempla en realidad ninguna causal rescisoria, ya que no existe al
momento de la celebracin del contrato ningn vicio que pudiera afectar la
eficaciadelmismo.Porelloesquerespectodelpactodemejorcompradorno
podra caber una accin rescisoria, sino una accin resolutoria, al tratarse de
unacausalsobrevinienteynocoetneaalacelebracindelcontrato.
Un criterio interesante y discutible es el expresado por Mario Castillo Freyre,
quien sostiene que las partes si bien no pueden, en virtud del inciso 1) del
ARTCULO 1582, pactar enel contrato de compraventa una clusula a travs
de la cual pueda rescindirse el contrato de compraventa si hubiera quien d
mas por el bien, las partes s podran pactar una clusula de resolucin del
referido contrato por la misma causal, ya que dicha disposicin al ser una
norma prohibitiva, es decir, que restringe derechos, la misma no puede
aplicarse por analoga, de conformidad con el ARTCULO IV del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil por lo que un pacto de esta naturaleza sera
jurdicamentevlido(4).
Ahorabien,deacuerdoconloestablecidoporel ARTCULO1372delCdigo
Civil,larescisinsedeclarajudicialmente,perolosefectosdelasentenciase
retrotraenalmomentodelacelebracindelcontratodisponindose,asuvez,
quesobreestanormacabepactoencontrariodelaspartesparaconvenirque
larescisinnosedeclarejudicialmenteoquelosefectosdelasentenciao,de
ser el caso, de la rescisin extrajudicial no se retrotraigan al momento de la
celebracin del contrato, sino que ellos se refieran a un momento distinto. Se
entiendequeporlosefectosdelarescisin,laspartesdeberanrestituirse,en
la medida delo posible,las prestaciones alestado anterior ala celebracin y
ejecucindelcontrato,porloqueelcompradortendraquedevolverelbienal
vendedory,deserelcaso,lapropiedaddelmismoalvendedor,yesteasuvez
tendrala obligacin correlativa de devolver el precio, si es que yalo hubiese
recibido,totaloparcialmente.
Este pacto, a pesar de haber tenido gran divulgacin, cay ms tarde en
descrdito y desuso. Se entiende que la razn por la cual dicho pacto fue
prohibido, segn la pauta impuesta por los Cdigos Civiles modernos, es
esencialmente la inseguridad jurdica que se creaba para el primitivo
compradorl5),alnotenercertezadesielbienpermanecerensupatrimonio,
perjudicandodeestamaneralacontratacin.
3.
Elpactodepreferencia(pactumprotemeseos)
ElpactodepreferenciaeselotroqueelARTCULO1582(inciso2),sanciona
con nulidad. Llamado en Roma pactum protemeseos, este pacto, de acuerdo
con Arias Schreiber, consiste en el derecho preferencial que se reserva el
vendedor para recuperar el dominio del bien vendido, en caso de que el
comprador,asuvez,lovendieseauntercero(6).
Envirtuddeestepactoseimponealcompradorlaobligacindeofrecerelbien
al vendedor por el tanto que otro proponga, cuando pretenda enajenarlo. Se
entiende entonces que estamos ante un contrato de compraventa cuyas
prestaciones ya se han ejecutado, especialmentela relativa ala transferencia
depropiedaddelbien,pueselpactodepreferencianosllevaapensarqueel
compradoryasehahechopropietariodelbien.Ahora,tambinseentiendeque
enalgnmomentoposterioralacelebracindelcontratoyalatransferenciade
propiedad, el nuevo propietario (ex comprador) recibe la oferta de un tercero
que desea adquirirla propiedaddel bien, a ttulo oneroso, correspondiendo al
vendedor del contrato que contiene el pacto de preferencia, la opcin
preferente de celebrar ese nuevo contrato de compraventa (ahora en calidad
decomprador)yhacersedenuevodelapropiedaddelbien.
(5)ARIASSCHREIBERPEZET,Max.op.cit.,p.120.
(6)ARIASSCHREIBERPEZET,Max.op.cit.,p.120.
Asimismo, se entiende que cuando el propietario del bien (ex comprador)

recibelaofertadeunterceroquedeseacomprarlo,debeponerestehechoen
conocimiento del vendedor del contrato originario, quien a su vez es el
beneficiario del pacto de preferencia. Cuando el beneficiario dela preferencia
conozcadelaofertaformuladaporeltercero(oeventualmentevariosterceros),
tendraquedecidirsihaceusoonodeesapreferencia.
De manifestarsunegativa,osisimplementeguardasesilencioalrespecto,se
entender que no desea hacer uso de ese derecho de preferencia. Caso
contrario, vale decir, en la eventualidad de que se decida hacer uso de la
preferencia, deber mejorar o por lo menos igualar la mejor oferta que ha
recibido el propietario del bien (ex comprador que otorg la preferencia). De
manifestar esta aceptacin se celebrar el nuevo contrato de compraventa
entrelasmismaspartesdelcontratooriginario,peroencalidadesinversas.
El pacto de preferencia, de conformidad con la opinin de Jos Len
Barandiarn,representaunelementoquenoafectaenlomenoralaventaya
realizada, pues ms bien la confirma. En este sentido, se observa una doble
condicinenelreferidopacto:queanteelobligadoporelpacto(oseaelprimer
comprador) haya una persona que quiera comprar la cosa y que el facultado
porelpacto(oseaelprimervendedor)quierautilizartalfacultad.Alutilizarla
facultadinherentealpactodepreferenciaseproduceunanuevaventaynouna
rescisin de la primera compra, teniendo que considerarse la primera venta
como perfecta. El vendedor est obligado a pagar al comprador el mismo
precio y a satisfacer cualquier ventaja que el tercero le ofrezca al comprador
puesdeotromodonosurteefectoelpactodepreferencia(7).
Delascaractersticasdelpactodepreferenciaresultaladiferenciaentreestey
el pacto de mejor comprador. En este ltimo existe una oferta al vendedor
hecha por un tercero, debiendo aquel comunicarle al comprador para que
pueda utilizar la opcin de retener la cosa pagando la cantidad que venga a
igualaralprecioofrecidoporelterceromientrasqueenelpactodepreferencia
es al comprador a quien se le presenta la oferta, debiendo comunicarla al
vendedorparaqueesteltimo,siasloquiere,sustituyaaltercero.Enelpacto
demejorcompradorelterceropuedeveniraadquirirlacosasielcompradorno
optaporretenerlaenelpactodepreferencia,puedeadquirirlacosaelquefue
suvendedor,siutilizalaopcindesustituirsealtercero(8).
Castillo Freyre nos hace pensar en algunos eventuales problemas que
surgiran de un pacto de preferencia(9) si este fuera admitido por la ley. Por
ejemplo,elcasoenqueelcompradorqueotorglapreferencianocomunique
al vendedor que goza de la misma, la oferta o las ofertas propuestas por
terceros,yqueprocedaavenderelbienacualquieradeellos.
(7)LENBARANDIARN,Jos.op.cit.,p.117.
(8)LENBARANDIARN,Jos.Op.cit.,p.118.
O Tambin que el comprador comunique al vendedor que goza de dicha

preferencia, las ofertas de los terceros y que el vendedor originario no
respondaorespondanegativamente,oqueelpropietarioprocedaacelebrarun
nuevo contrato de compraventa con alguno de los oferentes, pero no
precisamenteconaquelquehizolamejoroferta,sinoconalgunodelosdems.
Entalessituacionescabrapreguntarsesielvendedororiginarioquegozabade
la preferencia puede iniciar alguna accin destinada a proteger sus derechos
ante el incumplimiento por parte del comprador originario que le otorg la
preferencia. Para tales efectos sera necesario pensar en dos hiptesis
distintas: si el pacto de preferencia no se encuentra inscrito en los Registros
Pblicos,elvendedororiginarioquegozabadelapreferencianopuededirigirse
contraelterceroadquirenteattulooneroso,puesesteltimohabraadquirido
el bien y por ello resulta protegido por la ley, pudiendo solo reclamar del
comprador originario que le otorg la preferencia, una indemnizacin por los
daosyperjuiciosquelehubieracausadoelincumplimientodesuobligacin.
Por otro lado, si el pacto de preferencia se encontrara inscrito en Registros
Pblicos, en virtud del principio de publicidad registral contemplado en el
ARTCULO2012delCdigoCivil,elterceroadquirentenoestaraprotegidoy
elvendedororiginarioquegozabadelapreferenciadeberatenerlaposibilidad
deplantearalgunaaccinjudicial,enresguardodesusderechos,contralyel
compradororiginarioqueleotorglapreferencia.Resultaevidentequeeneste
caso, el vendedor originario tendra derecho a reclamar del comprador
originario una indemnizacin por los eventuales daos y perjuicios causados
porelincumplimientodesuobligacin,ascomotambinpodra,envirtuddelo
establecido por el ARTCULO 1969 del Cdigo Civil, reclamar del tercero
adquirente una indemnizacin por daos y perjuicios derivada de
responsabilidad civil extracontractual, ya que culposa o dolosamente habra
causadoundaoalvendedororiginarioquegozabadelapreferencia.
Asimismo,elvendedororiginarioquegozabadelapreferenciatendraderecho
ademandaraamboscontratantes(compradororiginarioyterceroadquirente)a
fin de que se declare la ineficacia del contrato celebrado entre ellos y exigir
judicialmente que se considere aceptada la preferencia en idnticos trminos
que aquellos del contrato celebrado entre el comprador originario y el tercero
adquirentedemalafe.
De otro lado y finalmente, cabe agregar que este pacto, como puede
observarse,restringesinlugaradudaslalibertaddecontratar,esdeciraquella
libertaddedecidircundoyconquinsecelebrauncontrato,enlamedidaen
que el comprador originario debe ofrecer el bien al vendedor originario que
goza dela preferencia, y de ser el caso, contratar con l. Deesta manera se
desalientan a los adquirentes y perjudica la fluidez del trfico contractual, por
talesrazonesesquelasupresindelpactodepreferenciaesacertada.
Sin embargo, Arias Schreiber precisa que la supresin de este pacto en la
legislacincivilenmodoalgunodebeinterpretarsecomoimpedimentoparaque
en materia societaria no pueda establecerse el derecho preferencial de los
sociosparaadquirirlasaccionesoparticipacionesquequierantransferirotrou
otros socios. Ese derecho, que es consustancial a la naturaleza de las
sociedades de personas y capitales, conserva, en consecuencia, su vigencia,
ya que el pacto de preferencia est reconocido en la Ley General de
Sociedadesyestaesunaleyespecial(lO).
DOCTRINA
ARIASSCHREIBERPEZET,Max.Exgesisde/CdigoCivilperuanode1984.
Tomo 11. Gaceta Jurdica. Lima, 2000 CASTILLO FREYRE, Mario.
Comentariosa/contratodecompraventa.GacetaJurdica,Lima,2002DELA
PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios sobre e/ contrato de compraventa.
GacetaJurdica,Lima,1999LENBARANDIARN,Jos.TratadodeDerecho
Civil.TomoV.w.G.Editor,Lima,1992.
JURISPRUDENCIA
"Lapretensindeadquiriraquelloqueanteriormentesevendi,correspondea
lafigurajurdicadelpactodepreferencia,proscritoporelCdigoCivil,porque
constituyeunalimitacinalderechodepropiedad".
(Exp.N'66092.Junn,NormasLega/esN200,p.311)
"Lavoluntaddelasparteseslibre,ellmitedeellosseencuentradadoporlas
normas imperativas, por lo que resulta manifiesto que no es exacto, como lo
asevera el recurrente, que el Cdigo Civil de 1984 prevea dentro del Captulo
DcimodelTtuloPrimerodelaSegundaSeccindelLibroVII,"Fuentesdelas
Obligaciones", que regula los pactos que puedan integrar la compraventa, la
procedencia o legalidad de estipular a ttulo de pacto una Obligacin de No
Hacer equivalente a una prohibicin de vender interpuesta por la voluntad de
un tercero o autoimpuesta puesto que, conforme el ARTCULO 1582 puede
integrar la compraventa cualquier pacto (que no sea el pacto de mejor
compradoroelpactodepreferencia)siemprequeestesealcito".
(R. N' 25D980RLcnR. Data 20,000. Explorador Jurisprudencia/ 2005 2006.
GacetaJurdicaS.A.)
(10)ARIASSCHREIBERPEZET,Max.Op.cit.,p.121.
SubcaptuloII
Compraventaconreservadepropiedad
PACTODERESERVADEPROPIEDAD
ARTICULO1583
Enlacompraventapuedepactarsequeelvendedorsereservalapropiedaddel
bien hasta que se haya pagado todo elprecio ounaparte determinada del,
aunqueelbienhayasidoentregadoalcomprador,quienasumeelriesgodesu
prdidaodeteriorodesdeelmomentodelaentrega.
Elcompradoradquiereautomticamenteelderechoalapropiedaddelbiencon
elpagodelimportedelprecioconvenido.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.947,949,1529,1561,1562,1567,1584,1585
LEY27261 art.42nc.a)
Comentario
MoissArataSols
DanielAlegrePo" as
1.
Preliminares
De los negocios jurdicos que posibilitan la circulacin de los bienes no cabe

dudaquecorrespondealcontratodecompraventaelcarcterdeprincipalenla
medida en que, bajo sus trminos, la circulacin de los bienes se verificar
como un mecanismo de intercambio del derecho de propiedad sobre los
mismosacambiodelpagodeunprecioendinerol1).
(1) Refiere Lacruz que el precio es el elemento ms caracterstico de la
compraventa en tanto que, por una parte, caracteriza al contrato de
compraventacomocontratoonerosoy,porotra,lo"distinguedeotrosdeesta
clase, en los que la contraprestaci6n es distinta (de la permuta, en donde el
cambio es de cosa por cosa, o del contrato en que se cambia cosa por una
prestacin de hacer, por ejemplo)'. Asimismo, explica el autor atando a
Rubinoque"hayprecio(yaparecelacompraventa)cuandounbien(eldinero)
quejuegaunpapeldeintermediarioenelcambioyesmedidadevalordelas
cosas, es aceptado en el trfico precisamente con esa funcin ( ... ). Pues el
precio desempea en la compraventa esta funcin instrumental propia del
dinero:esmediodecambio(cosaporprecio),perotambinmedidadevalorde
la cosa vendida, aunque la ley no exija que el precio se corresponda

exactamente con el valor de la cosa' (LACRUZ BERDEJO, Jos Luis.
"ElementosdeDerechoCivil".Tomo11,Volumensegundo.JosMarlaBosch
Editor,Barcelona,1995,pp.23Y24).
Bajolaanotadapremisa,elARTCULO1529delCdigoCiviltipificaalcontrato
decompraventacomounnegociojurdicoencuyavirtudelvendedorcontraela
obligacindetransferirlapropiedaddeunbienalcompradoryesteladepagar
su precio en dinero. Dependiendo de si los bienes que son materia de la
compraventa son muebles o inmuebles, la transferencia del derecho de
propiedadafavordelcompradoroperardemaneradiversa.As,silosbienes
sonmuebles,elsoloacuerdodelapartescontratantesvendedorycomprador
nobastarparaproducirelefectodelatransferenciadelderechodepropiedad
sino que se requerir para su configuracin que el bien sea determinado y
traditado al comprador, es decir, entregado con nimo de transferir la
propiedad(2). Por suparte, en el caso delos bienes inmuebles determinados,
de conformidad con lo establecido por el ARTCULO 949 del Cdigo Civil, el
acuerdoentreelvendedoryelcompradordetransferir,elprimero,lapropiedad
de dicho bien al segundo a cambio del pago de un precio, determinar el
nacimiento de la obligacin de enajenar en la esfera jurdica del vendedor
operando por el solo mrito de dicha obligacin el efecto de transferir la
propiedadafavordelcomprador.(3).
Quedasentadoentoncesque,seaquesetratedebienesmueblesoinmuebles
yconellodelrespectivomodoenqueoperalatransferenciadelapropiedad,la
funcin del contrato de compraventa es, para nuestro sistema normativo,
precisamente la de constituir el mecanismo negocial tpico que permite
transferirlapropiedaddelosbienesvendidosafavordelcomprador(4).
(2) Articulo 947 del Cdigo Civil. "La transferencia de propiedad de una cosa mueble
determinada se efecta con la tradicin a su acreedor, salvo disposicin legal diferente.
RespectoalatradicinPuigBrutaurefierequeesta"noes,solamente,laentregadeunacosa
quedeApasaaB,sino,(...)laentregadelaposesinconnimodetransferirlapropiedad",
Enesesentido,entiendePuigBrutauquelatradicinconstituyeunactoesencialmentecausal
que se manifiesta "como una consecuencia de la voluntad acerca de una transferencia. Por
tanto, responde al concepto de pago en sentido amplio, como solutio de una obligacin
preexistenteoasumidademaneracoetneaconelactoqueejecutalatradicin".Deacuerdo
conello,concluyeelcitadoautorquesiendolatradicinunmododetransferirlapropiedadde
una cosa material por medio de la transferencia de su posesin, "hace falta (...) que con el
desplazamientomaterialdelacosa,oconlaejecucindelaformasimblicaquerepresenteel
mismo desplazamiento, coexista el acuerdo de la partes acerca de la transferencia de la
propiedad"(PUIGBRUTAU,JosLus."FundamentosdeDerechoCivil".Tomo111,Volumen
1.Segundaedicin.BoschCasaEditorial,1971,pp.340Yss.).
(3) Articulo 949 del Cdigo Civil, "La sola obligacin de enajenar un inmueble determinado
hacealacreedorpropietariodel,salvodisposicinlegaldiferenteopactoencontrario".
(4) Esta funcin que nos parece connatural a la compraventa, no es tal ni en la historia del
Derecho ni en la legislacin comparada, As, por ejemplo, en Roma la compraventa solo
obligaba al vendedor a entregar el bien y garantizar la pacfica posesin del comprador, en
tantoqueelarticulo1445delCdigoCivilespaolvigenteregulaelcontratodecompraventay
sus efectos en los trminos siguientes: "Por el contrato de compra y venta uno de los
contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio
cierto, en dinero o signo que lo represente". Al respecto, la doctrina civilista espaola se
encuentradividaentreelsectorqueentiendequeporelcontratodecompraventaelvendedor
nicamente se obliga a garantizar la pacfica tenencia de la cosa mediante su entrega y el
sector minoritario que concibe como efecto propio de la compraventa la obligacin del
vendedordetransmitirlapropiedad.
Esafuncinpropiadelacompraventaqueselogra,segnseaelcaso,conla
tradicin de la cosa mueble vendida precedida del acuerdo de transferir la
propiedad por el pago de un precio (rgimen de los ARTCULOS 1529 y 947
delC.C.),oconlasolaobligacindeenajenarunbieninmuebledeterminado
que asume el vendedor con respecto al comprador a cambio del pago de su
precioendinero(rgimendelosARTCULOS1529y949delC.C.)puedeser
moduladaporlaspartescontratantesmedianteelestablecimientodeunpacto
encuyomritodichoefectoeldelatransferenciadelapropiedaddelbiense
verificardemaneracoetneaconelmomentoenqueelcompradorcumpla,a
favordelvendedor,laprestacinasucargoconsistenteenelpagontegrodel
precio de venta pactado o de una parte determinada de aquel(5l. De acuerdo
conello,nuestralegislacinvigenteregulacomounodelospactosquepuede
integrarsealcontratodecompraventaaldereservadepropiedad(6l.
Aunque, como anota Rezznico(p. 400), sediscute entrelos romanistas si el
denominadopactumreservaridominiiexistaonoenelDerechoRomano(7),lo
ciertoesquetantodichoautorcomolosespaolesBadensGasset(p.460)Y
Cano Martnez de Velasco (p. 15) coinciden en afirmar que la aplicacin del
pacto de reserva de propiedad a los contratos de compraventa de bienes
muebles e inmuebles solo alcanza gran desarrollo a partir del siglo XX. As,
tenemos que a mediados de la segunda mitad del siglo XX, cuando menos,
ante una creciente superproduccin industrial que no se encontraba
compensada por una demanda suficiente, los grandes planificadores de la
economadelosEstadosUnidosconcibieronunmecanismoquepermitialas
claseseconmicasmenosfavorecidas,enunprimermomento,adquirirbienes
productivos pagando su precio a plazos para luego extenderse a la venta de
bienesmueblesutilitariosespecialmentevehculosdemotoryposteriormente
aladebienesinmuebles.Enestetipodeventas"(...)elvendedor,acambio
deentregarpordeprontolaposesindelacosa,sesolareservarlapropiedad
delamismaengarantadelaintegridaddelpagodelprecioaplazado"(CANO
MARTNEZDEVELASCO,p.15).
(5) Es de advertir que conforme a lo establecido por la normativa vigente, la simultaneidad
entrelaentregadelacosavendidayelpagodesuprecionocondicionaelefectotraslativode
la propiedad que importa el contrato de compraventa a favor del comprador. As, el efecto
traslativodelapropiedadque,segnseaelcaso,importarlatradicindelosbienesmuebles
o la sola obligacin de enajenar un bien inmueble no requiere para verificarse que el
comprador,enelmomentoderecibirlacosaoeneldemanifestarsuaceptacinalaofertade
venta, pague a favor del vendedor el precio pactado aunque ello pueda ser frecuente sobre
todo si se trata de bienes de valor menor puesto que las partes contratantes pueden haber
acordado que el pago del precio se efecte en un momento posterior a la tradicin o a la
celebracindelcontrato,siendodelcasoquedeincurrirelcompradorenelimpagodelprecio
habilitaralvendedorparaelejerciciodelasaccionespertinentesparalaejecucinforzosade
las prestaciones a cargo del comprador o la resolucin de la relacin contractual con la
consiguiente restitucin delas prestaciones efectuadas y laindemnizacin del dao de ser el
caso.
(6) El pacto de reserva de propiedad fue contemplado tambin por el ARTCULO 1426 del
CdigoCivilde1936enlostrminossiguientes:"Enlaventaacrditoesvlidoelpactoporel
cualelvendedorsereservalapropiedaddelacosavendidahastaqueelprecioseatotalmente
pagado,aunquelacosahubiese sidototalmenteentregadaalcomprador.Sielpreciodebiera
serpagadoencuotassucesivas,loscontratantesestipularnlapartedelpreciorecibidaqueel
vendedorpuedehacersuyacomoindemnizacindeperjuiciosencasoderescindirselaventa
por no haberse pagado totalmente el precio. Empero, corresponde al juez, segn las
circunstancias,reducirlaamplituddelaindemnizacinestipulada.Estearticuloesaplicablea
todosloscontratosenqueseentregaunacosabajopactodeadquirirlapropiedaddespusde
pagadastodaslascuotasestipuladas".
(7)Porsu parte,BadenesGassetrefiereque,sibienesprobableque elpactodereservade
propiedadhayasidoempleadoenlavidacontractualdelosromanos,dichopactosimplemente
se encuentra aludido en el Derecho Romano escrito y que es recin en 1622 siguiendo a
Leonhardt que se encuentra su primera manifestacin legal en la Chursachsische
Prozessordnung(BADENESGASSET,Ramn."Elcontratodecompraventa".Tomo1,tercera
edicin.JosMaraBoschEditor,Barcelona,1995,pp.459Y460).
Deconformidadconlohastaaquexpuesto,elpactodereservadepropiedad
constituyeunodecarcteraccesorio"yporesecarcteraccesoriodichopacto
no se presume, es decir, debe ser estipulado expresamente" (LEN
BARANDIARN,p.107}quelaspartescontratantesintegranenlaestructura
delcontratodecompraventadeterminando,enmritodelmismo,queelefecto
traslativodelapropiedaddelosbienesquedichocontratoimporta,severifique
solamente cuando el compradorhaya pagado el ntegro del precio pactado o,
conforme con nuestro sistema normativo, una parte determinada de aquel, lo
que operar pese ahaber efectuado el vendedorla entregadel bien. Deeste
modo,elefectotraslativodelapropiedadseverificarenelmomentoenqueel
compradorefecteelpagontegrodelpreciopactadoporlaventadelosbienes
y no as en el momento en que se perfeccione la entrega de los bienes
mueblesolaobligacindeenajenarunbieninmuebledeterminado.
Ahora bien, de conformidad con lo dispuesto por el ARTCULO 1583 del
CdigoCivil,hastaqueelcompradornoefecteelpagontegrodelprecioode
unapartedeterminadadelmismo,elvendedorsereservarlapropiedaddelos
bienes que son materia del contrato. La descripcin del efecto del pacto de
reservadepropiedadquerealizaelmencionadoARTCULO1583delacotado
cuerponormativo,hacesuponerquesiendoelvendedoraneldueodelbien
obienesmateriadelcontrato,ostentarafrenteacualquiertercero,einclusive
frentealcomprador,latotalidaddelasfacultadesqueleconfierelatitularidad
delderechodepropiedad,estoes,eluso,eldisfrute,lafacultaddedisposicin
y la de reivindicacin (ARTCULO 923 del Cdigo Civil). Sin embargo, el
derechoqueostentaelvendedorreservistasobreelbienmateriadelaventano
tieneparaestelaamplitudquedescribeelARTCULO923delCdigoCivilpor
cuanto las facultades de uso y disfrute abandonan su esfera jurdica para
incorporarse a la esfera del comprador desde que el bien le es entregado a
este(8).
Asimismo, lafacultad de disposicin que confierela titularidaddel derecho de
propiedad resultalimitada en cabeza delvendedor reservistaenla medida en
que,porelmritodelcontratodecompraventa,estesehaobligadoatransferir
lapropiedaddelbienafavordelcomprador,adquiriendocorrelativamenteeste
ltimo el derecho a la propiedad del bien, siendo dicho derecho de carcter
preferente respecto de cualquier pretensin que terceros ostenten frente al
vendedor, siempre que se haya procurado revestir al negocio de las
formalidades previstas por el ordenamiento jurdico para conferir al pacto de
reserva el efecto de la oponibilidad, las mismas que son reguladas por el
ARTCULO 1584 del Cdigo Civil, tanto para bienes muebles no registrados
(escrito de fecha cierta anterior al embargo), como para bienes registrados,
sean estos muebles o inmuebles (inscripcin del pacto en el Registro jurdico
correspondiente).
(8) Sobre la posesin de los bienes durante la reserva remitimos al rubro 3 del presente
comentario.
Si, como lo hemos afirmado, el derecho que ostenta el vendedor reservista

durantelareservaesunodepropiedadlimitadotantoenloquerespectaalas
facultades de uso y disfrute, que abandonan su esfera desde que el bien es
entregado al comprador, como en lo relativo a la facultad de disposicin, por
cuanto existe un acreedor preferente del derecho de propiedad, esto es el
comprador al parecer la nica facultad del derecho de propiedad que
conservaraelvendedorreservistaseraladereivindicarelolosbienesmateria
del contrato. Aunque para un sector de la doctrina nacional dicha facultad,
inclusive,resultalimitada(LOHMANN.p.242).
A diferencia de las facultades de uso, disfrute y disposicin, la de reivindicar
constituyeunaaccinrealquepermitealpropietariodeunbiendirigirsecontra
aquel que detenta la posesin del mismo, sin que dicha posesin est
fundamentadaenunttulo,conelobjetodequeelbienlesearestituido.bebido
a su carcter de accin real, la facultad de reivindicacin puede ejercitarse
contra cualquier tercero que posea el bien en las condiciones descritas, esto
es, sin ttulo. De ello se sigue que frente al comprador el vendedor no podr
actuarlaaccinreivindicatoriaporcuantolaposesinqueaquelejercesobreel
bien se fundamenta en el contrato de compraventa con pacto de reserva de
propiedad, a menos que dicha posesin devenga en precaria por efecto dela
resolucin del contrato por impago del precio o de la parte determinada de
aquel en las oportunidades previstas. Asimismo, el vendedor reservista no
podradirigirse,envadereivindicacin,contraelterceroposeedorentantoel
compradorsigapagandoelpreciodelaventaenlosplazosestablecidos.
Delodichoparecequeelvendedorreservistasolamentepodractuarlaaccin
reivindicatoria frente a aquellos terceros que de mala fe detentan la posesin
delbien,porhabrselatransferidoelcompradorqueasuturnoostentaunttulo
precario. Siendo ello as, en caso de que la reserva de propiedad haya sido
constituida sobre un bien mueble no registrado, respecto del cualla posesin
constituye un signo ostensible de la propiedad, el vendedor reservista, para
lograr ser restituido en la posesin de dicho bien, tendr que probar que el
tercero poseedor tena conocimiento de la existencia del pacto de reserva de
propiedad, as como tambin de la precariedad del ttulo del comprador con
pacto de reserva, con lo que devendra en inaplicable el rgimen del
2.
Sobrelanaturalezajurdicadelpactodereservadepropiedad
Elefectodehacercoincidirlatransmisindelapropiedadconelmomentoen
queseefecteelpagontegrodelpreciodeventaodeunapartedeterminada
de aquel, constituye la cuestin fundamental que ha llevado a la doctrina
civilistaapostulardiversasteorasparaexplicarlanaturalezajurdicadelpacto
dereservadepropiedad.Aeserespecto,consideramosquecualquieresfuerzo
por explicar la naturaleza de dicho pacto deber tener en consideracin su
funcionalidad con relacin a los fines que se pretenda garantizar con su
introduccinenlaestructuradelacompraventa.
Unsectordeladoctrinacivilistahaconcebidoalpactodereservadepropiedad
como un derecho real de prenda si los bienes materia del contrato son
muebles(9) o de hipoteca en el caso de bienes inmuebles que recae,
precisamente, sobre los bienes vendidos o, en todo caso, como una garanta
real sui generis. La teora en referencia parte de la consideracin de que la
propiedad de los bienes, que son materia del contrato de compraventa con
pactodereservadepropiedad,esenrealidadtransmitidaalcompradordesde
quelessonentregadosporlotanto,elvendedorensucondicindeacreedor
del precio, ostentara sobre dichos bienes un derecho de garanta real, de
modo tal que ante el supuesto de impago del precio, el acreedorvendedor
tendra a su favor el derecho de ejecutar la garanta satisfaciendo su crdito
conelproductoresultantedelrematedelosbienes.
De la somera descripcin que hemos dado de la teora de la garanta
prendaria,hipotecariaoespecialdelpactodereservadepropiedad,seadvierte
quesuformulacinescontrariaaltextoexplcitodelanorma,porcuantoesta
establece que, por el mrito de dicho pacto, el vendedor se reserva
precisamentelapropiedaddelbienconlimitaciones,ciertamente,pero,alfinal
decuentas,propiedaddemodotalquenopodraentendersequeelvendedor
reservista siendo an propietario del bien constituya sobre el mismo y a su
favor un derecho sobre bien ajeno como lo es cualquier derecho de garanta
realenseguridaddelaobligacindepagoqueasumeeldeudorcomprador.
Por otra parte, si se admitiera que el comprador adquierela propiedad delos
bienesmateriadelcontratodesdelaentregadelosmismosyque,porsulado,
el vendedor adquiere la titularidad de un derecho de prenda o de hipoteca
sobre talesbienes, tendranecesariamente que afirmarse que el vendedorha
dejado de ser titular de la posibilidad de reivindicar los bienes,
correspondindole dicha pretensin, en adelante, al comprador. Asimismo, la
funcionalidad que atribuye esta teora al pacto de reserva de propiedad, esto
es,aseguraralvendedorlaposibilidaddesatisfacersucrditoconelproducto
que se obtenga dela ejecucin dela garanta real en caso deimpago, no se
condiceconlaregulacinquenuestroordenamientojurdicoestableceparael
supuestodeincumplimientodelpagodelprecio.
(9)legislacionescomolaespaolaadmitenlahipotecamobiliaria,enlacualeldesplazamiento
del bien mueble sobre el cual se constituye la garanta hacia la esfera del acreedor es
reemplazadoporlainscripcindelgravamenenelRegistrocorrespondiente.
Viendo las cosas desde la perspectiva de nuestro Derecho positivo tenemos

que, a travs de esta teora, se estara atribuyendo a un pacto tpicamente
contractual el efecto de crear un derecho real no previsto por las normas del
Cdigo Civil,lo cual no solo sera contrarioa su regulacin positiva sino que,
adems,resultainadmisibledentrodeunrgimendenumerusclaususcomoel
establecidoporelARTCULO881delCdigoCivil.Sinembargo,nopodemos
dejar de mencionar que, conforme a la regulacin vigente para el Registro
Fiscal de Ventas a Plazos, la sola inscripcin en el mismo de un contrato de

compraventa a plazos de un bien mueble identificable tiene por efecto la
imposicin al comprador de una prohibicin de disponer (ARTCULO 3 de la
LeyN6565)olaafectacindelbienaunareservadedominio(paraventade
vehculos, segn el ARTCULO 10 del Decreto Supremo N 05368HC). En
uno u otro caso no se trata de un efecto de lo pactado por las partes (efecto
negocial),sinosolodelefectodequererlainscripcin(efectononegocial,sino
de un acto voluntario lcito). La particularidad de esta garanta mobiliaria sui
generis radica en el hecho de que aun cuando se entienda, en el caso de
vehculos,quelosmismossiguenperteneciendoasuvendedor,selepermitea
este ltimo seguir, ante el registrador fiscal de ventas a plazos, un
procedimientoextrajudicialdeejecucindelagarantaenelquefinalmentese
rematasu"propio"bienparasatisfacersuacreencia(ARTCULO6delaLeyN
6565YDecretoSupremodel26dejuniode1929).
Los esfuerzos por desentraar la naturaleza jurdica del pacto de reserva de
propiedadhanllevadoaotrosectordeladoctrinacivilistaadesarrollarlateora
de la condicin suspensiva. Inicialmente, para algunos, referida al contrato
mismo de compraventa, idea que no se podra aceptar en la medida en que,
porunlado,quedarasinexplicacinelconjuntodeprestacionesquelaspartes
ejecutanantesdequeseverifiquelamencionadacondiciny,porotrolado,no
cabradiscusindequelaverificacindelacondicinquedarasujetaalmero
arbitrio del comprador y, por consiguiente, el negocio sera nulo, segn lo
establecidoenelARTCULO172delCdigoCivil.Actualmente,lamayorade
autoresqueparticipadeestateora,refierenlamismademodoespecficoala
produccin del efecto traslativo dedominio y no ala totalidad del negocio, en
ese sentido se seala que elefectode transferirla propiedaddelosbienesa
favordelcompradorquedasujetoalacondicinsuspensivadequeesteltimo
verifique el pago del ntegro del precio o, conforme a nuestro sistema
normativo, de una parte determinada de aquel, en las oportunidades
convenidas.
Al respecto, consideramos que la teora de la condicin suspensiva no es
adecuada para explicarla naturaleza delpacto dereserva de propiedad enla
medidaenquehasidopostulada,nicamente,desdelapercepcindelefecto
traslativo de la propiedad y su ocurrencia sin considerar la funcin que la
reservacumplerespectodelasituacindelvendedor.
Ahorabien,sinperjuiciodelosealado,existeacuerdoaniveldedoctrinaen
concebir a la condicin suspensiva "como un hecho futuro e incierto del que
dependelaproduccindelosefectosdeunnegocioodeunpactosingulardel
mismo(...)"(BIGLlAZZI,BRECCIA,BUSNELLIyNATOLl,p.947).Deacuerdo
con la definicin anotada, la condicin suspensiva se configura con la
concurrencia,enlaestructuradelnegociojurdicodequesetrate,deunhecho
denominado condicionante de cuya ocurrencia no se tiene certeza actual, es
decir,concomitanteconlacelebracindelactoydeunhechocondicionado
constituidoporelefectopropiodelnegociocelebradocuyodesplieguequeda
sujetoalaverificacindelhechocondicionante.
Partiendode esas definiciones se tendra que, parala teora de la reserva de
propiedadcomocondicinsuspensiva,elhechocondicionanteestaradadopor
elcumplimientoporpartedelcompradordelaprestacinasucargoconstituida
por el pago ntegro del precio o, en su caso, de una parte determinada de
aquelmientrasqueelhechocondicionadoloconstituiraelefectotraslativode
la propiedad. Sin embargo, consideramos que no puede constituir condicin
suspensivadelosefectosdelcontratodecompraventaconpactodereservade
propiedad, el pago del precio de la venta a cargo del comprador, puesto que
dicha conducta no es sino el objeto (prestacin) de la relacin obligacional
originadapordichocontrato.
Ahorabien,deconsiderarsequeloqueconstituyeelhechocondicionanteesla
efectiva realizacin del pago del precio, en tanto que es incierto que el
comprador efecte el pago, del mismo modo se estara incurriendo en un
razonamiento errneo en la medida en que el cumplimiento del pago tendr
una fecha futura pero cierta para su verificacin, de manera tal que si el
comprador incumple con elpago delas cuotas o delntegro delprecio enlos
plazos pactados, ello no constituira una falta de verificacin del hecho
condicionantesinounmeroincumplimientocontractual.
Porsuparte,lateoradelpactodereservadepropiedadentendidoestecomo
una condicin resolutoria, parte del entendimiento, al igual quela teora dela
garanta,dequeelcompradoradquierelapropiedaddelbiendesdequelees
entregado si se trata de un bien mueble o desde que se perfecciona la
obligacin de enajenar en el caso de inmuebles pero, en este caso, la
continuidadenlatitularidaddelderechodepropiedadquedacondicionadapara
estelaseelcompradorporelcumplimientodelpagodelprecio,demodotal
que ante el impago la transferencia de la propiedad quedar resuelta con el
consiguienteretornodelderechotransferidoalaesferadelvendedor.
Lateoradelacondicinresolutoria,aligualqueladelacondicinsuspensiva,
incurre en el error de confundir el cumplimiento de la prestacin a cargo del
comprador, esto es el pago del precio, con el hecho condicionante de la
continuidad del derecho de propiedad en la esfera de aquel. Por otra parte,
debe advertirse que la condicin resolutoria el comentario es extensible a la
condicin suspensiva constituye un elemento accidental del negocio jurdico,
esdecir,ajenoalfuncionamientodeaquel,queesintroducidoporlaspartesen
su estructura para condicionar sus efectos, de lo que se sigue que el
cumplimientoporpartedeldeudordelaprestacinasucargoenestecaso,el
pago ntegro del precio o de una parte determinada de aquel no puede ser
equiparadoconunacondicin,suspensivaoresolutoria,entantolaverificacin
dedichaconductanoesunelementoaccidentaldelnegocio.
Fuera de las teoras brevemente resumidas y comentadas, consideramos
precisohacerreferenciaalainteresanteteoraplanteadaporCanoMartnezde
Velasco (pp. 43 Y ss.) respecto de la naturaleza del pacto de reserva de
propiedad, la misma que se fundamenta en la prctica de los tribunales de
justicia espaoles que, con el objeto de llenar los vacos y lagunas de su
sistema normativo en lo que se refiere a la regulacin de la institucin en
comentario, reconocen y confieren a favor del comprador quien an no es
propietariodelbiendurantelareserva,unadelasaccionesprocesalesquelos
ordenamientos jurdicos de raz romanogermnica reconocen a todo
propietarioparaprotegersuderecho,estoes,laaccindeterceradedominio
"paralevantareventualesembargosdelacosatrabadosporlosacreedoresdel
vendedor"(CANOMARTNEZDEVELASCO,p.59).
Estimaelautorespaolquesilostribunalesdejusticiaespaolesreconocena
favor del comprador reservatario la accin de tercera de dominio, con igual
razn deberan reconocer a favor de aquel la accin reivindicatoria para
procurarse la restitucin del bien que an es de propiedad del vendedor

reservista cuando el mismo se encuentre en posesin de terceros. De este
modo, el comprador ostentara desde la entrega del bien la propiedad til,
mientrasqueelvendedorconservaraparaslapropiedaddirecta,derivandoel
reconocimientodelasaccionestilesdelapropiedadencabezadelcomprador
de su calidad de poseedor del bien que este ostenta "en concepto de dueo
que, por ello, est en un proceso de prescripcin adquisitiva del dominio"
(CANOMARTNEZDEVELASCO,p.60).Siendoelloas,ambastitularidades,
esto es, la dela propiedad til a favor del comprador reservatario y la de la
propiedad directa conservada por el vendedor reservista, actan
contrarrestndose mutuamente, en tanto que la accin de tercera no podra
ser opuesta por el comprador contra el vendedor, por cuanto este conserva
para s la propiedad directa del bien, pero s actuada contra terceros. Por su
parte, el vendedor reservista no podraejercitar contra el compradorla accin
reivindicatoriaantesdequeaquelincurraenimpagodelprecionidisponerdel
bienafavordeterceroshastaquenoseverifiqueelimpago.
El otorgamiento de las acciones tiles correspondientes a la titularidad del
derecho de propiedad que los tribunales de justicia espaoles reconocen a
favordelcompradorreservatario,esentendidoporCanoMartnezdeVelasco
comounamanifestacinactualdelaaccinpublicianadelDerechoRomano(p.
61).
Si bien la teora planteada por Cano Martnez de Velasco resulta atractiva a
fines de explicar la naturaleza jurdica del pacto de reserva de propiedad,
consideramosquelamismanoesaplicableanuestrosistemanormativo,enla
medidaenqueenlaprcticadenuestrostribunales,alosumo,sereconocena
favor del comprador reservatario las acciones de defensa de la posesin
reguladas por los ARTCULOS 920 y 921 del Cdigo Civil, quedando en
cabeza del vendedor reservista las acciones de tercera de dominio y la de
reivindicacinporentenderquelasmismas nicamentecorrespondenaquien
anostentaparaslatitularidaddelderechodepropiedaddelbienmateriade
lacompraventa.
Como afirmramos al iniciar la presente seccin, consideramos que la
naturaleza jurdica del pacto de reserva de propiedad debe ser explicada
teniendoencuentalafuncionalidaddelamismaconrelacinalasfinalidades
quepretendetutelaryalasparticularidadesdecadaordenamientonormativo.
Deacuerdoconello,elanlisisdelainstitucindebeproponerseapartirdela
consideracin de la relacin jurdica que vincula al vendedor reservista y al
comprador reservatario. En ese sentido, por el mrito del contrato de
compraventa con pacto de reserva de propiedad, nace una relacin
obligacionalenlaqueelvendedorresultadeudordelaprestacinconsistente
en la transferencia de la propiedad del bien que es materia del contrato y,
correlativamente,adquierelatitularidaddelderechoaqueselepagueelprecio
pordichatransferenciaporsuparte,elcompradortienecomoprestacinasu
cargo pagar el ntegro del precio pactado o una parte determina de aquel y,
correlativamente,ostentaelderechoaadquirirlapropiedaddelbien.
Delimitados, entonces, las prestaciones y los derechos que corresponden a
cada parte de la relacin jurdica, la introduccin del pacto de reserva de
propiedadenlareglamentacindelacompraventatieneporfinalidadtutelarel
derecho del vendedor al pago ntegro del precio pactado por la transferencia
del bien o de una parte determinada de aquel, a cargo del comprador. Dicha
tutela se verifica mediante el otorgamiento de una prerrogativa a favor del

vendedor, cual es la de no efectuar la transferencia de la propiedad del bien
sinohastaqueelcompradorhayaverificadoelcumplimientodelaprestacina
sucargoenlasoportunidadesquehubieransidoconvenidasporlaspartesde
la relacin. De este modo, la transferencia de la propiedad del bien se
producirdemaneracoetneaconelcumplimientontegrodelaprestacinde
pago mientras ello no ocurra el derecho que es materia de la transferencia
permanecer en la esfera jurdica del vendedor aunque el bien haya sido
entregadoalcomprador.
Sin embargo, hasta aqu no se explica el funcionamiento del mecanismo de
tutelaqueparaelvendedordespliegalareservadepropiedad,puestoqueen
caso de incumplimiento del pago a cargo del comprador, el contrato quedar
resuelto con la consiguiente devolucin del bien al vendedor y el ejercicio de
lasaccionesporlaindemnizacindelosdaosyperjuiciosaquehubieralugar.
Entonces,cmooperaestemecanismodetuteladelcrditodelvendedor?
Al respecto, Messineo, en comentario alaregulacin del pactode reservade
propiedad previsto por el ARTCULO 1523 del Cdigo Civil italiano de 1942
(antecedente del ARTCULO 1583 de nuestro Cdigo Civil), seala que "la
reserva de propiedad hace de garanta (impropia) para el vendedor, en una
situacin en que, no siendo posible recurrir a la publicidad de la venta y
tampocoalahipotecamobiliaria,elvendedorestaraexpuestoalospeligrosde
la enajenacin, por parte del comprador a los terceros de buena fe"
(MESSINEO, p. 83). Si bien el ARTCULO 1523 del Cdigo Civil italiano de
1942hasidoprevistopararegularlareservadepropiedadrespectodelaventa
de bienes muebles, consideramos que para nuestro sistema normativo el
mecanismo de tutela del crdito que para el vendedor despliega la reserva,
est dado por el hecho de colocar al comprador en la posicin de no poder
gozarnidelvalordecambio(elqueseobtieneporsuenajenacinonerosa)ni
delvalordegaranta(elvalorporelqueelbienpuedaserrecibidoengaranta
deuncrdito)quelapropiedaddelbienpuedagenerarle,deformatalquees
razonable esperar que el comprador reservatario, que por el momento solo
gozadelvalordeusodirectoqueelbienpuedaproporcionarle,tengaintersen
cancelar el saldo de precio adeudado para poder adquirir la propiedad y as
podergozardetodoslosvaloresquelapropiedaddelmismopuedaconferirle.
Obviamente, la tutela no es tal solo por el hecho de haberse pactado que la
propiedad no le sea transmitida en el momento en que ello ordinariamente
ocurre, sino que, adems, para el caso en que el comprador reservatario
pretendiera gozar actualmente de los valores que an no se le encuentran
asignados,entrarnenjuegodiversasdisposicionesdelordenamientojurdico
tendientes a preservar esta denominada "garanta impropia" a favor del
vendedorreservista.
Enefecto,desdeelpuntodevistadelDerechoPenal,elmecanismodetutela
del crdito que hemos descrito gozar de la fuerza altamente disuasiva de la
sancin aplicable a aquel que "vende, grava o arrienda como propios los
bienesajenos"(inc.4delARTCULO197delCdigoPenal).Setratadeldelito
deestelionatosancionadoconpenaprivativadelalibertadnomenordeunoni
mayordecuatroaos,mssesentaacientoveintedasmulta.
Desde el punto de vista civil, la tutela del vendedor reservista tiene un
funcionamiento diferente dependiendo de la naturaleza del bien materia del
contratoydelmecanismodepublicidaddelpactodereserva.
As,enelcasodebienesmueblesnoregistrados,sinperjuiciodequeelpacto
haya sido previsto en un documento privado de fecha cierta, la posesin del
bien ostentada por el comprador reservatario desde la entrega, crea respecto
delostercerosqueestnentornoal,lapresuncindetitularidaddelderecho
de propiedad, de acuerdo con lo regulado por el ARTCULO 912 del Cdigo
Civil(10l.Siendoelloas,poraplicacindeloprevistoporelARTCULO948del
mencionadocuerponormativo(11l,sibieneltercerodebuenafeestoes,aquel
que no tiene conocimiento del carcter ajeno del bien en calidad de
propietaria, recibe del comprador reservatario la posesin del bien mueble,
adquirirlapropiedaddelmismoy,porconsiguiente,respectodedichotercero
elvendedorreservistanopodractuarlapretensindereivindicarelbienpor
suparte,elvendedorreservista,aunquenohayavencidoelplazoparaexigirel
pagodelntegrodelprecioodelapartedeterminadadeaquelyauncuandoel
comprador haya estado y siga cumpliendo con el pago de las cuotas en que
hayasidodivididoelprecio,podrtenerporvencidoelolosplazosyexigirel
inmediato cumplimiento de la prestacin de pago a cargo de su deudor (el
comprador reservatario), de conformidad con lo establecido por el ARTCULO
181inc.2)delCdigoCivil(12l.Enestecaso,elcompradorreservatariohabr
dejadodeotorgarafavordelvendedorlagarantadequeelbienmateriadela
compraventaconpactodereservadepropiedadpermanezcaensupatrimonio
afindeasegurarlareivindicacinantelaeventualidaddelincumplimiento.
En el caso de bienes inmuebles no registrados, si bien inicialmente la
presuncin del ARTCULO 912 del Cdigo Civil nos llevara a pensar que el
vendedorreservistaestaraexpuestoaqueelcompradortransfieraelbienaun
tercero,lociertoesquedichapresuncinsoloesrelativay,porconsiguiente,el
vendedor reservista siempre podra probar su dominio y desvirtuar dicha
presuncin. Aplicaramos la regla lgica segn la cual, a falta de una norma
expresadeproteccinaltercero,elcompradorreservatarionopodratransferir
altercerounderechodepropiedadquenotiene.
Tratndose de bienes muebles no registrados pero registrables, el vendedor
reservistapuedeinclusoevitarlatransferenciaatercerosdebuenafemediante
la inscripcin del contrato en el Registro Fiscal de Ventas a Plazos, lo que
convertiracualquierterceroadquirenteenunodemalafe.
(10)Articulo912delCdigoCivil.EIposeedoresreputadopropietario,mientrasnosepruebe
lo contrario. Esta presuncin no puede oponerla el poseedor inmediato al poseedor mediato.
Tampocopuedeoponersealpropietarioconderechoinscrito.
(11) Articulo 948 del Cdigo Civil. Quien de buena fe y como propietario recibe de otro la
posesin de una cosa mueble, adquiere el dominio, aunque el enajenante de la posesin
carezca de facultad para hacerlo. Se exceptan de esta regla los bienes perdidos y los
adquiridosconinfraccindelaleypenal.
(12)ArtIculo181inc.2)delCdigoCivil."Eldeudorpierdeelderechoautilizarelplazo:(...)
2.Cuandonootorguealacreedorlasgarantrasaquesehubiesecomprometido.
Por su parte, en el caso de los bienes inscritos, sean estos inmuebles o

muebles,seinscribaonoelpactodereservadedominio,noseraplicablela
presuncin de propiedad del ARTCULO 912 del Cdigo Civil, es decir, los
terceros no podrn considerar que el comprador reservatario, que ostenta la
posesindelosbienes,seaelpropietariodelbien,porcuantoexistirunsigno
publicitariomsfuertecomoloeslainscripcinafavordelvendedorreservista.
En ese sentido, los terceros que adquieran la posesin del bien inscrito,
materia del contrato de compraventa con pacto de reserva de propiedad,
siempresernreputadosadquirentesdemalafe,porcuantolainscripcindel
bienanombredelvendedorreservistaenelRegistrodePropiedaddequese
trate,nosoloimpedirqueellosconsiderenasutransferentecomopropietario
sino que, adems, a la posesin que ellos asuman le ser inaplicable la
presuncindebuenafeestablecidaenelARTCULO914delCdigoCivil,por
cuanto se presume, sin admitir prueba en contrario, que toda persona tiene
conocimiento del contenido de las inscripciones (ARTCULO 2012 del Cdigo
Civil).Enesecaso,elvendedorreservistapodrrestituirseenlaposesindel
bienmedianteelejerciciodelaaccinreivindicatoriaactuadafrentealtercero,
cabindole, adems, accin para resolver el contrato de compraventa con
reserva de propiedad en aplicacin del rgimen de resolucin de la
compraventaestablecidoporelARTCULO1563delCdigoCivil.
Enloqueataealcompradorreservatariodebienesinscritos,cuandoelpacto
de reserva ha sido inscrito, el mecanismo de publicidad del que se haya
revestido el contrato de compraventa con pacto de reserva de propiedad en
consideracindelacalidaddelbien,restringealvendedorreservistalafacultad
dedisposicin,porcuantosiempresepodroponeraterceroslaexistenciade
un titular con derecho a adquirir la propiedad que goza de preferencia por el
mritodelainscripcinenelRegistrorespectivo.
As planteadas las cosas, desde la perspectiva de la relacin interpartes, el
pacto de reserva de propiedad constituye un mecanismo de tutela del crdito
cuya funcin de procurar al vendedor reservista el pago del precio del bien,
materia de la compraventa, se concreta mediante la imposicin al comprador
delaimplcitaimposibilidaddetransferirogravarlapropiedaddeunbienque
annoessuyo(13)afavordecualquiertercero.
(13)Cosadistintaeslaposibilidaddequeelcompradorcedasuderechoausarydisfrutardel
bien,ascomoeldeadquirirensumomentolapropiedaddelmismo,actoqueseregirporlas
normas de la cesin de crditos y que no precisa del asentimiento del vendedor, porque el
deudordelprecioseguirsindoloelcomprador.Quedaasalvo,igualmente,elcasoenelque
elvendedoracepteunacesindeposicincontractualdelcompradorafavordeuntercero.
3.
Sobre la situacin de la posesin de los bienes durante la reserva y la
asuncindelriesgodelaprdidaodeterioro~delbienporpartedelcomprador
LaredaccindeltextodelARTCULO1583delCdigoCivil,enlaparteenque
se dice que el vendedor conserva la propiedad "aunque el bien haya sido
entregadoalcomprador",creaconfusinrespectoalasituacindelaposesin
de los bienes durante la reserva. En efecto, la construccin del texto puede
llevaralaconclusindequelacelebracindeuncontratodecompraventacon
pactodereservadepropiedadnonecesariamenteimplicalaentregadelbienal
comprador,conloquelacontratacinparaesteresultaradoblementeonerosa
puesto que de momento ni adquiere la propiedad del bien ni la posesin del
mismo pero s la obligacin de pago puntual del precio o de la parte
determinadadeaquel,aloquesedebesumarelhechodequepermaneciendo
la posesin del bien en cabeza del vendedor, el comprador al momento del
pago del precio o de la ltima cuota o de la parte determinada establecida,
recibira la propiedad y la posesin de un bien eventualmente, depreciado y
desgastadoque,talvez,nosatisfagalasexpectativasdeutilidadqueestetena
alafechadelacelebracindelcontrato.
Sin embargo, la interpretacin correcta del ARTCULO 1583 del Cdigo Civil
debellevaralaconclusindequeelestablecimientodelaclusuladereserva
de propiedad implica el desplazamiento del bien a la esfera del comprador,
interpretacinque,porlodems,secondiceconlosdatosquerespectoadicha
institucin ha aportado la historia, segn los cuales el bien se entregaba al
compradorparaqueeste,conlosfrutosobtenidosdelaexplotacindelmismo,
cumplieraconsuobligacindepago.
Conrelacinaloafirmado,Flumeentiendeque"precisamenteelsentidodela
compraventa con reserva de dominio, o ms correctamente de la transmisin
condicional de la propiedad en la compraventa bajo reserva, es que el
comprador obtenga la posesin de hecho ya antes del cumplimiento de la
condicin" (FLUME, p. 854). Aunque no compartimos la posicin del citado
autor respecto a que la transferencia de la propiedad de los bienes vendidos
bajoreservadepropiedadestsujetaaunacondicinsuspensivaconsistente
en el pago del ntegro del precio, coincidimos con el planteamiento esbozado
sobreelhechodequelaentregadelaposesindelbienvendidobajoreserva
debe producirse con anterioridad a la verificacin del efecto de transferir la
propiedad. Siendo ello as, la interpretacin del ARTCULO 1583 del Cdigo
Civil,enloqueataealextremoencomentario,debepostularseenelsentido
de recalcar que la entrega de la posesin del bien no importa el efecto
traslativodelapropiedadreguladoporlosARTCULOS947y949delCdigo
Civil, es decir, la entrega del bien, si se trata de un mueble, no constituye
tradicin por cuanto dicha entrega est desprovista del elemento volitivo de
transferirlapropiedadqueelpactodereservaimplicamientrasquesisetrata
deuninmueble,noconstituyelaconsumacindelaobligacindedardelaque
derivaporque an queda pendientelo ms importante queesla transferencia
delapropiedad.
Por otra parte, advirtase que desde que el bien es entregado al comprador,
estenosolamenteadquiererespectodeaquellafacultaddeusoygocedirecto
ylasaccionesrelativasaladefensadelaposesinadems,asumeelriesgo
delaprdidaodeteriorodelbien.Laproblemticaquesecierneentornoala
prdida o deterioro del bien que es entregado al comprador reservatario, en
ejecucin del contrato de compraventa con pacto de reserva de propiedad,
tiene como arista la determinacin del sujeto que ha de soportar las
consecuenciasquesederivanprecisamentedelaprdidaodeteriorodelbien.
Ello,asuturno,nosponefrentealacuestindelanecesidaddelaregulacin
delatransferenciadelriesgoenelARTCULO1583encomentario.
Alrespecto,elARTCULO1567delCdigoCivilestablecequeelriesgodela
prdida de bienes ciertos, no imputable a las partes contratantes de una
compraventaestoessinculpadeellas,pasaalcompradorenelmomentode
la entrega. Advirtase que la norma del ARTCULO en mencin no sujeta la
transferencia del riesgo en cabeza del comprador a la transferencia de la
propiedad, sino al solo hecho de la entrega de la posesin de los bienes. En
esesentido,desdequeelbienabandonalaesferadecontroldelvendedorpara
integrarse ala del comprador este asumir elriesgo de que elbien se pierda
sin haber mediado culpa suya o del vendedor. De acuerdo con ello, como el
riesgodelaprdidadelbienindependientementedelaoportunidadenquese
verificalatransferenciadelapropiedadpasaalcompradordesdeelmomento
enqueseleentrega,estenoquedaliberadodelcumplimientodelaprestacin
a su cargo consistente en el pago del precio a favor del vendedor, aunque el
biensehayaperdidosinculpadelaspartes.
Enelcasodelacompraventaconpactodereservadepropiedad,sibiennose
haproducidoanafavordelcompradorlatransferenciadelapropiedaddelos
bienes, el vendedor, en ejecucin del contrato, ha hecho entrega del bien al
comprador sin que dicha actividad implique, por el mrito de la reserva,
tradicintraslativa.Desdeesemomentoelriesgodelaprdidadelbienpasaa
laesferadelcompradorsinqueestepuedaampararseenlaausenciadeculpa
paralibrarsedelcumplimientodelpagodelprecio.
De lo sealado se desprende que a fin de regular el tema de la asuncin del
riesgodeprdidaodeteriorodelbienenmateriadecompraventaconpactode
reservadepropiedad,bastabaconlaremisinal ARTCULO1567delCdigo
Civil, por cuanto tanto en el caso dela compraventa simple como en el de la
compraventaconpactodereservadepropiedad,latransferenciadelriesgode
la prdida o deterioro del bien al comprador ocurre cuando dicho bien le es
entregadoynocuandooperalatransferenciadelapropiedad.
Cabe agregar a lo anterior que, si bien el ARTCULO 1567 del Cdigo Civil
regulalatransferenciadelriesgodelaprdidadelbiensinculpadelaspartes,
es claro que cuando el bien entregado al comprador se pierde por su culpa,
estenoquedaliberadodesuobligacindepagodelprecio.
Finalmente, si el bien se pierde por dolo o culpa del vendedor reservista,
consideramosquea msderesolverseelcontratodecompraventaconpacto
dereservadepropiedad,elcompradorpodrexigirlarestitucindelosmontos
pagados al vendedor hasta la fecha de la prdida as como, tambin, la
indemnizacindel dao y delperjuicio en tanto se ha perjudicado su derecho
decrditoaadquirirlapropiedaddelbien.
4.
Laadquisicindelderechodepropiedad
El ltimo prrafo del ARTCULO 1583 del Cdigo Civil, establece que el
comprador reservatario adquiere el derecho a la propiedad sobre el bien
vendidodemaneraautomticaconelpagodelimportedelprecioconvenido.
Laredaccindeltextodelanormaen mencinhasidocriticadaenelsentido
de que el comprador, al efectuar el pago ntegro del precio, no adquiere un
derecho a la propiedad del bien sino que "lo que de verdad se adquiere al
acabar de pagar es el definitivo derecho de propiedad" (LOHMANN, p. 246).
Asimismo,otroextremodelacrticaformuladaporelcitadoautorincideenel
hechodenohaberseprecisadoqueelderechodepropiedad,enelcasodela
reserva,seadquiere,adems,conelpagodelapartedeterminadadelprecio
deventaquehubierasidoconvenidoporloscontratantes.
Fueradelasacertadascrticasdelautornacional,unadelascuestionesquese
plantealadoctrinarespectoalatransferenciadelapropiedadporelmritodel
pagodelntegrodelpreciodeventaodeunapartedeterminadadeaquel,esla
relativaasilaadquisicindelapropiedadseretrotrae,segnseaelcaso,ala
fechadelaentregadelbienmueblealcompradoroaladelacelebracindel
contratoosilamismatieneefectosdesdequeseverifica.elpagodelntegro
delprecioodelapartedeterminadadeaquel.
Sobre dicho particular Lohmann entiende "que tiene efecto retroactivo la

adquisicin que concluye cuando se termina de pagar el importe acordado"
(LOHMANN, p. 247). El citado autor fundamenta su posicin en el hecho de
que desde la celebracin del contrato y la consiguiente entrega del bien, el
vendedor quiso vender y el comprador comprar, aunque hubieran diferido, al
momentodelpagontegrodelprecioodeunapartedeterminadadeaquel,el
efectodelatransmisindelapropiedaddelbien.Porotraparte,sealaquea
travs de la retroactividad se convalidara con efecto de pago de precio las
sumas de dinero entregadas por el comprador al vendedor que durante la
reserva an no haba cumplido su prestacin de transferir la propiedad. Por
ltimo, entiende que la retroactividad sera el nico remedio eficaz para
invalidarlosactosdedisposicinolosgravmeneseventualmentepracticados
porelvendedordurantelareservaperodoenqueostentabafrenteaterceros
elttulodepropiedad(LOHMANN,p.247).
En sentido contrario, Dela Puente opina que la transferencia delapropiedad
operaalmomentodelpagodelntegrodelprecioodelapartedeterminadade
aquel que hubiera sido establecida por las partes. Ello debido a razones
prcticas, como "los inconvenientes que traera otorgarle retroactividad al
momento de la entrega para efectos tributarios, adquisicin de frutos por el
vendedor,gravmenesconstituidosporelvendedor,etc."(DELAPUENTE,p.
224). Cabe indicar que la conceptualizacin de De la Puente respecto del
momento en que opera la transferencia dela propiedad, parte de su posicin
inicial de considerar a la reserva como una condicin suspensiva que, de
conformidad con lo establecido por el ARTCULO 177 del Cdigo Civil, no
operaretroactivamente.
Desdenuestropuntodevista,consideramosqueelefectodetransmisindela
propiedad, que no requiere de una nueva declaracin al respecto aunque s
una declaracin de haberse producido el pago para efectos de levantar la
anotacindelareservaenelRegistrorespectivooperadesdeelmomentodel
pago del ntegro del precio o de la parte determinada de aquel, no porque la
reservaconsista en una condicin suspensiva por los fundamentos ya
explicados sino porque las partes contratantes han querido que el efecto de
transmisindelapropiedaddelbienseverifiqueparaelcompradordesdeque
estecumplelaprestacindepagoasucargoynodesdeunmomentoanterior
en que la reserva mantena al vendedor en la propiedad del bien para
garantizarcondichatitularidadelpagodelprecioporpartedelcomprador.
DOCTRINA
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Aires,1967.
JURISPRUDENCIA
"Enuncontratodecompraventaconreservadepropiedad,sielcompradoran
nohapagadoelimportepactadonopuedeconsiderrselepropietariodelbien,
manteniendo la propiedad del mismo la vendedora por lo que si dicho bien
provocara un dao o perjuicio a un tercero, quien deber responder por
conceptodeindemnizacineslavendedora".
(Exp. NO 334597,Tercera Sala Civil de laCorte Superior deLima. Ledesma
"Puede pactarse que el vendedor est obligado a otorgar al comprador la
respectiva escritura de traslacin de dominio a partir del momento en que se
cancelentegramenteelprecio".
(Exp. NO 38495Lima. Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas
Civiles19931996,p.372)
"Tratndose d un contrato de compraventa con reserva de propiedad en el
que la trasferencia de la propiedad del bien se halle condicionada a la
cancelacintotaldelprecio,estequedarperfeccionadodesdeelmomentoen
que se produjo la aceptacin, por tratarse de un contrato consensual. Sin
embargo,sibienesciertoquededichaconsensualidadnosurgelaobligacin
de formalizar el contrato a travs del otorgamiento de escritura pblica, dicha
formalizacinpodrexigirseenvirtuddelaminutaquehay::.nsuscritoambas
partes y de la cual provenga dicha obligacin, pudiendo estas compelerse
recprocamenteaefectuar/a.Noobstante,talformalizacinresultarimposible
enelcasoquelaprestacinenqueconsistelaobligacindeunadelaspartes
nosehayacumplido,yporlotantoelcontratonohayasurtidoefectos,yaque
deprocedertalformalizacinseestarayendoencontradelablateralidadde
loscontratos".
(Cas. NO 93699LlMA. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005 2006.
"Si como consecuencia de un contrato de compraventa la transferencia de
propiedad del bien queda reservada hasta el momento en que se efecte la
cancelacin total del precio pactado, la obligacin esencial del vendedor de
perfeccionar dicha transferencia quedar tambin supeditada al pago del
precio,porloque,mientrasnosecumplaestaobligacinnopodrotorgarsela
escriturapblicaquepermitaelperfeccionamientodelatransferencia".
(Cas.N375SD2Lima.Data20,000.ExploradorJurisprudencial20052006.
"En un contrato de compraventa en el que el vendedor se haya reservado la
propiedaddelbienhastaelmomentodelasuscripcindelaescriturapblica,
esta condicin suspensiva implicar el cumplimiento de un acto relativo al
perfeccionamientodelatransferencia,queasuvezesunaobligacinesencial
del vendedor, que junto con la obligacin del comprador de pagar el precio
definen elobjeto dela compraventa. Por locual,la reserva de propiedad ala
que se hace referencia deber entenderse en el sentido ms adecuado a la
naturaleza y objeto del acto, es decir, de conformidad con el precepto del
numeral1583delCdigocivil,queestablecequeenvirtuddelpactodereserva
depropiedadsesuspendelaobligacindelvendedordetransferirlapropiedad
del bien hasta que el comprador haya pagado todo o una parte del precio
convenido, teniendo como consecuencia que el comprador adquiera
automticamenteelderechoalapropiedaddelbienunavezpagadoelimporte
delprecioconcertado".
GacetaJurdicaS.A.).
OPONIBILlDADDELPACTODERESERVADEPROPIEDAD
ARTCULO1584
Lareservadelapropiedadesoponiblealosacreedoresdelcompradorslosi
constaporescritoquetengafechaciertaanterioralembargo.
Sisetratadebienesinscritos,lareservadelapropiedadesoponibleaterceros
siemprequeelpactohayasidopreviamenteregistrado.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1583,1585,1591,2019inc.3),2022
Comentario
MoissArataSols
1.
Preliminares
El ARTCULO bajo comentario, a diferencia del ARTCULO 1583, pretende
regular la incidencia que pueda tener el pacto de reserva de propiedad
respectodeaquellostercerosquepuedenostentarderechos,titularidadeso,en
general, ciertas situaciones jurdicas susceptibles de exigirse o de hacerse
valerencuantoalbienmateriadelcontrato,contraelcompradorreservatarioo
contraelvendedorreservista.
Estamos hablando aqu ya no de los efectos del pacto, regulados por el
ARTCULO 1583, los cuales conforme a lo dispuesto por el ARTCULO 1363
del Cdigo Civil solo alcanzan a las partes y a sus herederos, sino de la
oponibilidadoinoponibilidaddelopactadofrentealosdenominados"terceros
interesados". A estos terceros, fundamentalmente, les interesa saber en el
patrimonio de quin y bajo que condiciones est el bien materia de la
compraventa,parapoderactuarenconsecuencia.
En concreto estamos hablando de dos tipos de terceros, los acreedores de
alguna de las partes y los que han celebrado un contrato con el comprador
reservatario (subadquirentes) o con el vendedor reservista (adquirentes), en
virtud del cual les corresponde la titularidad de un derecho que resulta
incompatible con los derechos que el pacto confiere a la contraparte de su
transferente.
La lectura del ARTCULO en referencia parece sugerir que todo se resume a
combinar dos variables: la inscripcin o no del bien y el medio de prueba o
publicidadalcanzadoporelpacto.
DosseranlasreglassimplesquesededucirandeltenorliteraldelARTCULO:
i)
Sisetratadebienesnoinscritos,elvendedorreservistapodroponerel
pacto a los acreedores de su comprador que pretendan afectar y realizar el
bien, siempre que el pacto conste por escrito de fecha cierta anterior al
embargo.
ii)Sisetratadebienesinscritos,cualquieradelaspartespodroponerelpacto
al tercero acreedor, subadquirente o adquirente, siempre que el pacto se
encuentrepreviamenteregistrado.
Respecto de la primera regla surgen algunas inquietudes: qu sucede si el
tercero es un acreedor del vendedor?, podr el comprador reservatario
oponerlesuderechooverfrustradasuadquisicinysololequedaraccionar
contrasuvendedor?,culeslasituacindelsubadquirentequecontratcon
el comprador reservatario y recibi posesin del bien en el entendido que
estabatratandoconelpropietariodelbien?,qusucedeconelsubadquirente
que contrat con el vendedor reservista que se supone ha conservado la
facultaddedisposicinsobreelbien?y,finalmente,variarnlasrespuestasa
las interrogantes anteriores segn si estamos hablando de bienes muebles o
inmuebles?
Lasegundareglaplanteacuestionesanmsdifcilesderesolver,talescomo
la de saber si se refiere el Cdigo a los bienes permanentemente inscritos, a
ciertos bienes muebles que tienen en nuestra legislacin la condicin de
inscribibles pero no la de bienes actual y permanentemente inscritos o si se
refiereaambostiposdebienes.
Deserloprimeronosolonosdeberamospreguntarculpodraserlautilidad
delanormasielinciso3)delARTCULO2019delCdigoCivil,referidoalos
bienes inmuebles inscritos, y aplicable tambin por mandato del ARTCULO
2045 a los bienes muebles inscritos, ya establece como un acto inscribible al
pactodereservadepropiedadcontenidoenuncontratodecompraventa,con
las consecuencias registrales que ello tiene sino que, adems, podramos
llegaralailgicaconclusindequelareservadepropiedadenlugardeserun
medio de tutela del derecho del vendedor reservista devendra en un pacto
contractualaltamenteriesgosoparaelvendedor,puesauncuandoenlapartida
registraldelbienesteaparececomopropietariodelmismo,elhaberpactadola
reserva de propiedad lo conducira inexorablemente a la necesidad de
formalizar el contrato con su comprador mediante una escritura pblica, un
formularioregistraluotrottuloformalinscribible,segneltipodebiendelque
setrate,parapoderinscribircomogravamen,enlapartidaregistralrespectiva,
el pacto de reserva, porque de lo contrario, como el segundo prrafo del
ARTCULObajocomentarionoefectadistincinalguna,elvendedornopodra
oponerelpactoalosacreedoresdesucompradoro,incluso,aquieneshayan
celebrado con este ltimo actos de disposicin, pese a que tales terceros
siemprehabranconocido,porefectodelosalcancesdelapublicidadregistral,
queelbienseguapertenecindolealvendedorreservista.
Lasegundaposibilidad,estoes,ladereferirsesoloalosbienesmueblesque
pueden acceder al Registro con ocasin de determinados contratos
(compraventa a plazos, prendas globales y flotantes, prendas industriales,
pesqueras, etc.), tropieza con el texto expreso de la ley y con la no siempre
amplia flexibilidad en el manejo de las normas por parte de los operadores
judiciales.
Finalmente, la terceraposibilidad,aceptabledesde quelos bienesinscribibles
quedansujetosalrgimendelsegundoprrafodelARTCULO1584desdeque
soninscritos,nosconduceapreguntamossilainterpretacinylosalcancesde
dicho prrafo son iguales sea que hablemos de bienes inscritos con carcter
permanente(comounautomvilouninmueble)oseaquehablemosdebienes
inscritostemporalmente(comounamaquinariaounelectrodomstico).
2.
LosantecedentesdelARTCULO1584delcdigoCivil
El ARTCULO bajo comentario no tiene antecedentes en nuestra legislacin.

En efecto, el ARTCULO 1426 del Cdigo Civil de 1936, que era el nico
ARTCULO que dicho Cdigo dedic al pacto de reserva de dominio, solo
defina el pacto, estableca la forma en que se indemnizaba al comprador
cuando se resolva el contrato y dispona que dentro del mbitode aplicacin
delafiguraseencontrabantodosloscasosenquesehubieraestipuladoquela
propiedad se adquira despus de pagadas todas las cuotas. Nada se
establecaenelCdigoCivilde1936sobrelaoponibilidaddelpactodereserva
de dominio frente a terceros incluso, el ARTCULO 1042 de dicho Cdigo,
equivalente al ARTCULO 2019 del Cdigo vigente, no estableca como acto
inscribiblealpactodereservadepropiedad.
Como se sabe, nuestro Cdigo Civil de 1984 se encuentra influenciado, en
granparte,porlaregulacincontenidaenelCdigoCivilitalianode1942.En
ese sentido, tenemos que el antecedente directo del ARTCULO 1584 de
nuestroCdigoresultaserelARTCULO1524delCdigoCivilitaliano,referido
a la oponibilidad del pacto de reserva de propiedad de los bienes muebles,
cuyotextosealalosiguiente:
"1524. Oponibilidad de la reserva de propiedad respecto de terceros. La
reserva de la propiedad es oponible a los acreedores del comprador, solo si
resultadeactoescritoquetengafechaciertaanterioralembargo.
Silaventatieneporobjetomquinasyelprecioessuperioratreintamilliras,la
reservadelapropiedadesoponibletambinalterceroadquirente,siempreque
elpactodereservadedominiosetranscribaenRegistroespecialqueselleva
en la secretara del tribunal en cuya jurisdiccin est colocada la mquina, y
esta, cuando es adquirida por el tercero, se encuentra todava en el lugar
dondelatranscripcinsehapracticado.
Quedan a salvo las disposiciones relativas a los bienes muebles inscritos en
Registrospblicos"(1).
Para entender los alcances del ARTCULO 1524 del Cdigo Civil italiano y
luego determinar el sentido correcto deloestablecido por nuestro ARTCULO
1584,esnecesariotenerencuentalosiguiente:
i)
En el Cdigo Civil italiano la "venta con reserva de la propiedad"
contenidaenlosARTCULOS1523al1526formapartedelaSeccin11"Dela
ventadecosasmuebles",delCaptuloI"Delaventa"queformapartedelTtulo
111"Deloscontratossingulares",delLibroIV"Delasobligaciones".Ensuma,
solo se regula el pacto respecto de los bienes muebles, aunque la doctrina
italiana est de acuerdo en sostener que las partes en uso de su autonoma
privadapuedenhacerusodedichopactoparalaventadebienesinmuebles.
ii) El ARTCULO 1524 tiene tres prrafos que estn referidos a tres tipos de
situacionesenquesepuedenencontrarlosbienesmuebles.Elprimerprrafo
serefierealosbienesmueblesnoinscritosenRegistroalguno,respectoalos
cuales para la oponibilidad del pacto frente a terceros acreedores del
compradorlaleyseconformaconexigirqueelpactoconsteenescritodefecha
ciertaanterioralembargo.Elsegundoprrafoserefiereabienesmueblesque
no estninscritos pero que por su precio, superior a30,000liras, pueden ser
inscritos en un Registro especial que lleva la secretara del tribunal, el cual
permite el acceso de dichos bienes durante la vigencia del contrato, a fin de
poder hacer oponible lo pactado frente a terceros adquirentes. Finalmente, el
tercerprrafoestreferidoalosbienesmueblesqueseencuentraninscritosen
los Registros Pblicos, caso en el cual lo que se hace es simplemente
establecer una remisin a las disposiciones sobre la publicidad registral que
contienedichoCdigo.
(1)EltextodelCdigoCivilitalianopuedeserencontrado,traducidoalcastellano.enlaobrade
MESSINEO.
Francesco. "Manual de Derecho Civil y Comercial". Tomo 1. Editorial Ediciones Jurfdicas
EuropaAmrica,BuenosAires,1979,pp.131Yss.
iii)LaracionalidaddeladivisinefectuadaporelCdigoCivilitalianoradicaen
losiguiente:(i)Sisetratadelostercerosacreedoresdelcomprador,alosque
serefiereelprimerprrafoy"quepodranhacerdelacosavendidaobjetode
eventual ejecucin forzada individual, en cuanto cosa en el patrimonio del
deudor (y contra los cuales el vendedor tiene inters de hacer valer y de
defender el propio derecho), es suficiente que la clusula resulte de acto
escrito,provistodefechacierta,siemprequetalfechaseaanterioralembargo
peronohacefaltalatranscripcin"(MESSINEO,p.85)(ii)enloqueconcierne
al segundo prrafo, el "eventual tercero (sub) adquirente (causahabiente del
comprador,elcualilegtimamenteenajenalacosasinserpropietariodeella),la
propiedad del vendedor originario permanece firme cuando el objeto de la
ventaesunamquina(industrial)quetengaunprecio(contractual)superiora
lastreintamilliras(esindiferenteelvalordelamquina)yelpactodereserva
depropiedadsehayatranscritoenelRegistroespecial(...)"(MESSINEO,p.
85),perosielbiennoesunamaquinaria,sisiendounamaquinarianotieneel
valor sealado o si simplemente no se ha inscrito el contrato en el Registro
especial, la cosa podra ser adquirida por el tercero "por el solo efecto del
nuevo contrato de venta que ha mediado entre l y el comprador pero es
necesario que el tercero ignore, en el momento de la adquisicin, el carcter
ajeno de la cosa ( ... ), en cuanto el carcter ajeno existe, no obstante la
ausencia de publicidad del mismo" (MESSINEO, p. 86). Con mayor precisin
sealaBarberoquelaracionalidadesevitarqueelcompradorpuedadarlugar
aunaadquisicinanondominoafavordelsubadquiriente,lacualaligualque
ennuestropas(ARTCULO1153delCdigoCivilitalianoyARTCULO948del
CdigoCivilperuano)"quedaenfirmecomoadquisicinattulooriginariosobre
labasedelaposesinacompaadaporlabuenafe",esporelloqueenItalia
"tratndose de muebles no registrados, no siempre ser posible al vendedor
hacer que resulte el pacto de dominio reservado en manera objetivamente
oponiblealabuenafedeladquirentesolotratndosedemquinasvendidasa
un precio superior a treinta mil liras, el pacto de reserva de la propiedad es
oponible tambin al tercero adquirente, con tal de que est transcrito en el
Registro especial de la secretara del tribuna'" (BARBERO, p. 56.) y, (iii)
finalmente, en el caso de bienes muebles registrados que para la legislacin
italiana son las naves, aeromviles y autovehculos "no se aplica el rgimen
(queacabamosdedescribir),relativoalasmquinas"(MESSINEO,p.85.)Yla
razn es muy simple, el bien ya est registrado como de propiedad del

vendedor y, por consiguiente, ni los acreedores ni los subadquirentes del
comprador podrn embargar o comprar el bien sobre la base de la posesin
queostentaelcomprador,encambio,sleinteresaralcompradorevitarque
losacreedoresolosadquirentesdelvendedorpuedangravaroadquirirelbien
sobre la base de la informacin registral, para lo cual se deber inscribir el
pactoenelRegistro.
3.
LaInterpretacinhistricaysusalcances
Unodelosmtodosdeinterpretacindelosquepuedehacerusoeloperador
jurdico es el denominado mtodo histrico. Consiste en averiguar los
antecedentesdelanormaencuestintantoenlalegislacinnacionalcomoen
la extranjera, as como enla doctrina, con elpropsito de conocer culera el
problemaprcticoquesequeraresolvermediantelaadopcindedeterminada
normadentrodeltratamientodeunainstitucinjurdica,culeselcontextode
lanormadentrodelalegislacindelaqueformabaparte,ensuma,culesel
sentidoenqueseentiendelanormasegnsuspropiosantecedentes.
En consecuencia. delos antecedentes del ARTCULO en mencin sepueden
extraerparaelDerechoperuanolassiguientesconclusiones:
i)
El primer prrafo del ARTCULO 1584 de nuestro Cdigo Civil, al igual
queelprimerprrafodelARTCULO1524delCdigoCivilitaliano,comprende
elsupuestodebienesmueblesnoinscritosrespectodeloscualeselvendedor
reservista podr oponer su derecho a los acreedores del comprador siempre
que el pacto conste por escrito de fecha cierta anterior al embargo. Lo que
quedapordeterminaressielhechodehabersereguladoennuestroCdigola
reservadepropiedadrespectodelosbienesengeneral,dalugaraquedicha
normasehagaextensivaalosbienesinmueblesyculpuedaserlaformade
interpretar dicha inclusin. Sin embargo, para esto ltimo poco nos sirve la
interpretacin histrica por lo que abordaremos el tema al tratar de la
interpretacinfuncionaleintegraldelpresenteARTCULO.
ii) El segundo prrafo del ARTCULO bajo comentario contiene el intento del
legislador peruano por "resumir" en un solo prrafo, el segundo y el tercer
prrafo del ARTCULO 1524 del Cdigo Civil italiano, mediante una
"generalizacin del supuesto de hecho". Al parecer a nuestro legislador le
pareci extraa para nuestra realidad la figura del "Registro especial que se
llevaenlasecretaradeltribunal",yporelloconsidersuficientereferirsealas
"bienes inscritos" y a la oponibilidad frente a "terceros", pero con ello se han
creadograndesdificultadesparalaaplicacindelanorma.
En efecto, el Registro especial que en Italia es llevado por la secretara del
tribunal es un Registro muy similar al que existe en varios pases para las
ventas a plazos de bienes muebles identificables, con las peculiaridades que
cada legislacin pueda tener, como la referida al valor de los bienes que
puedenaccederadichoRegistrooalosrequisitosparaelaccesoregistra!.En
nuestro pas ese Registro se denomina Registro Fiscal de Ventas a Plazos y
forma parte del Registro de Bienes Muebles, encontrndose regulado por su
ley de creacin, la Ley N6565, su Reglamento (Decreto Supremo del 26 de
junio de 1929) y dems disposiciones complementarias vigentes. A dicho
Registroaccedenlasventasaplazos(contenganonounpactodereservade
propiedad), los arrendamientosventa y las ventas bajo el sistema de fondos
colectivos,siemprequedichoscontratosestnreferidosabienesmueblescon
caractersticas que permitan su identificacin indubitable (marca, modelo,
nmero de serie, ao de fabricacin, etc.). Se trata de bienes temporalmente
inscribibles porque gozan de las caractersticas requeridas por la ley para
acceder al Registro, pero su acceso al Registro no es uno de carcter
permanentesinotemporal,accedenalRegistroapropsitodeuncontratoque
se refiere a ellos y una vez que se extingue la relacin contractual salen del
Registro.Mas,almargendelatemporalidaddedichoaccesoregistral,locierto
es que desde que se produce dicho acceso se puede decir que el bien
adquierelacondicinde"bieninscrito"yque,porlotanto,esfactibleaplicarle
losefectosdelsegundoprrafodelARTCULOquecomentamos.
Ensuma,porlosantecedenteshistricos,paraelcasodelosbienesmuebles
temporalmente inscribibles en el denominado Registro Fiscal de Ventas a
PlazosnoexisteinconvenienteenaplicarleselsegundoprrafodelARTCULO
bajocomentarioylasconsecuenciasprcticas,siguiendoaladoctrinaitaliana,
sonlassiguientes:
(a) El pacto de reserva de propiedad podr ser opuesto por el vendedor
reservista a los acreedores del comprador. Nuestro Cdigo se refiere en
general a los terceros, lo que comprende a los acreedores del comprador,
mientras que en el Cdigo italiano la referencia a dichos acreedores resulta
implcita en el segundo prrafo del ARTCULO 1524, cuando se dice que la
inscripcindeestosbienesenesteRegistroespecialresultaoponible"tambin
alterceroadquirente".Soloquedaagregarque,hastaantesdelapresentacin
delarespectivasolicituddeinscripcin,dichosbienesseencuentransujetosa
la regla del primer prrafo del ARTCULO bajo comentario, es decir, el
vendedor reservista podr oponer su derecho al acreedor del comprador
siemprequeelpactoconsteporescritoconfechaciertaanterioralembargo.
Nos parece forzado interpretar, como lo hace la doctrina italiana, que
tratndose de bienes temporalmente inscribibles en el Registro especial, si el
vendedor reservista no tuvo la diligencia de inscribir el pacto pueda verse
expuesto a la accin del acreedor de su comprador, por no haber hecho uso
delmecanismodeoposicinquelaleyponaasudisposicin(BlANCA,citado
porDELAPUENTE,p.230).Pensamosqueseoponeatalconclusinnosolo
elhechodequeennuestroCdigosehagareferenciaalasituacinestticade
estar o no inscrito el bien, en tanto que el texto del segundo prrafo del
ARTCULO 1524 del Cdigo Civil italiano permitira inferir que, tratndose de
los bienes temporalmente inscribibles a los que se hace alusin, la condicin
paralaoponibilidad del derecho del vendedor seala inscripcindelareserva
en el Registro especial sino, tambin, el hecho de que el signo publicitario
posesorio sobre la base del cual el acreedor pudiera considerar que el
compradoreseltitulardelbienresultaserequvocoysolopuedeconducirala
adquisicindeunderechosobrelabasedelaaparienciaqueelmismogenera
cuando aslo establecelaley (por ejemplo, en los casos delos ARTCULOS
903, 948 Y 1542) con evidente sacrificio de la prueba en contrario a que se
refiereelARTCULO912.
(b) El pacto de reserva de propiedad podr ser opuesto por el vendedor
reservista al tercero subadquirente del comprador reservatario. Esta es la
verdaderaventajadelainscripcindelcontratoenelRegistroFiscaldeVentas
a Plazos, porque de esa manera se logra evitar la aplicacin de la "ley de
circulacin" ordinaria de un bien mueble no inscrito, que conforme al
ARTCULO 948 del Cdigo Civil podra ser indebidamente enajenado por un
comprador desleal en favor de un subadquirente de buena fe que quedara
protegido por la apariencia que genera la posesin del bien por parte del
comprador. La inscripcin del contrato da lugar a que por efectos de la
publicidadregistralyanopuedanexistirtercerosdebuenafe,porqueexisteun
signo de publicidad ms fuerte que la posesin como lo es el Registro que
informanosoloqueexisteuncompradorreservatario,sinotambinqueexiste
unvendedorquesehareservadolapropiedadhastaqueselepagueelntegro
o la parte del precio acordada. Cabe, igualmente, sealar que existe doctrina
italiana que seala que tratndose de bienes inscribibles en el Registro
especial si el vendedor reservista no cuid de inscribir el pacto podra verse
expuestoporladisposicinrealizadaporelcompradorreservatarioauncuando
el tercero subadquirente hubiera actuado de mala fe (BlANCA, citado por DE
LAPUENTE,p.230).
(c) Quedan, por cierto, fuera de los alcances de la interpretacin histrica, la
situacin del acreedor del vendedor reservista de un bien mueble inscribible,
as como la del adquirente del vendedor reservista, las mismas que deben
resolverseatravsdeunainterpretacinfuncionalysistemtica.
Finalmente,encuantoalosbienespermanentementeinscritosenunRegistro,
sean estos muebles o inmuebles, por los antecedentes histricos que hemos
mencionado,debemosllegaralaconclusindequelosalcancesdelsegundo
prrafo del ARTCULO 1584 deben interpretarse en concordancia con toda la
normativa que rige en materia registral y que, para ello, como sucede con el
tercerprrafodelARTCULO1524delCdigoCivilitaliano,loquecorresponde
es remitirse a la normativa registral, esto es, a una interpretacin funcional e
integralcomolaqueproponemosenelpuntosiguiente.
4.
LaInterpretacinfuncionaleIntegral
Paralainterpretacinyaplicacindelasnormas,igualmente,debeeloperador
averiguar la racionalidad de las mismas, cul es el inters que se quiere
proteger o cul es la situacin que se quiere evitar, de forma tal que aun
cuandoeltextodelaleyparecierasugerirotracosa,deloquesetrataesde
llegar a conclusiones lgicas racionales y eficientes. Usualmente, esta
apreciacindelafuncindelanormanopuederealizarsedemodoaisladose
necesita conocerlainstitucina la que pertenece la norma y lasinstituciones
con las que ella pueda estar vinculada, de forma tal que sea todo el
ordenamientojurdicoelquenosproporcioneelsentidolgicoyracionaldela
norma.
En funcin de lo antes sealado, trataremos de explicar el ARTCULO bajo
comentario haciendo referencia a todas las situaciones que se pueden
presentar, tanto las reguladas explcita e implcitamente por aquel, como
aquellas que no estando reguladas suponen un conflicto entre un tercero y
alguna de las partes del contrato de compraventa con pacto de reserva de
propiedad.
Lassituacionesquepuedenpresentarsesonlassiguientes:
i)
Oposicin del pacto por el vendedor reservista de un bien mueble no
inscritocontraelacreedordelcompradorreservatario
ComolohemossealadoaltratardelainterpretacinhistricadelARTCULO,
en virtud a lo establecido por el primer prrafo del mismo, dicha oposicin
tendr xito en la medida en que est sustentada en un pacto de reserva de
propiedad que conste por escrito con fecha cierta anterior al embargo. La
oposicinsepodrhacervaler,segnelmediodepruebaconelquesecuente
paraacreditarelpacto,medianteunpedidodedesafectacinoatravsdeuna
terceradepropiedadqueformuleelvendedorreservista.
Interesa,entodocaso,advertirculeslaracionalidaddeestasolucinparalos
bienesmueblesnoinscritos.DiceCastilloque"larazndeserdeestanorma(
... ) es impedir el actuar fraudulento de un deudor, destinado a burlar el
cumplimientodesusobligaciones,frenteaquienessonsusacreedores(...)de
no existir el precepto bajo comentario, resultara Fcil a ese deudor simular
haber celebrado, en calidad de comprador,un pacto dereserva de propiedad
sobreelolosbienesqueconformensupatrimonio.Deestaformaaparentara
frenteadichosacreedoresnoserpropietariodeesosbienesy,entalsentido,
por ello dichos bienes estaran excluidos de cualquier accin que intentaran
esos acreedores. Y para efectuar tales actos bastara con la redaccin de un
contrato de compraventa ficticio que incluya una clusula de reserva de
propiedad, y que se redacte en documento de fecha 'anterior' al embargo"
(CASTILLO,p.156).
ii) Oposicin del pacto por el vendedor reservista de un bien inmueble no
inscritocontraelacreedordelcompradorreservatario
Conforme a lo dispuesto por el ARTCULO 650 del Cdigo Procesal Civil, el
acreedor puede embargar tambin bienes inmuebles no inscritos. Si esto
ocurrierarespectodeuninmuebleenposesindelcompradorreservatario,por
una deuda de este ltimo, la cuestin consiste en saber si el pedido de
desafectacin o la tercera de propiedad que el vendedor reservista quiera
plantear necesariamente deba estar fundado en un escrito de fecha cierta,
anterioralembargo,quecontengaelpactodereservaosiaesevendedor,en
casodenocontarconunapruebaescritadelpacto,lebastardemostrarque
elposeedornoespropietarioenmritoalatitulacinqueauncuandonoest
inscrita, l pueda exhibir, esto es, si pudiera serie suficiente con producir la
prueba en contrario a que se refiere el ARTCULO 912 del Cdigo Civil que
establecelapresuncindepropiedadafavordelposeedor.
No parece, en lo absoluto, que el legislador hubiera estado consciente del
efecto que tena el transplantar el primer prrafo del ARTCULO 1524 del
CdigoCivilitalianoaunrgimenenelquelaregulacindelpactodereserva
de propiedad alcanza a bienes muebles e inmuebles, porque mientras
tratndose de bienes muebles el apoyo en el documento de fecha cierta
parecera explicarse en la falta de identificacin de los mismos y, por
consiguiente,deprobanzadocumentaldelapropiedadmobiliaria,nosucedera
lomismoconlosinmuebles.Sinembargo,fueradelaliteralidaddelprecepto,
creemosqueexistendosrazonesparapensarquelaconclusin,enelcasode
bienesinmuebles,debeserlamismaqueparalosbienesmuebles:(a)desde
hace mucho tiempo ha dejado de ser cierto que los bienes muebles sean
inidentificables,porelcontrarioexistennumerososbienesmueblesquegozan
de elementos confiables para su identificacin (marca, modelo, ao de

fabricacin,nmerodeserie,etc.),independientementedelhechodequeasu
vez pueda existir algn Registro que los pueda albergar temporal o
permanentemente, a lo que se adiciona el hecho de que por las exigencias
tributarias actuales, el uso de los denominados "comprobantes de pago" y el
inters de las personas por tener documental mente acreditado el ingreso y
salida patrimonial de cualquier bien, no resulte extrao que se pueda contar
con una "titulacin mobiliaria" que tenga un referente objetivo identificable y,
(b) no es cierto que, hablando desde la perspectiva de la titularidad dominial,
los bienes inmuebles sean necesariamente identificables, por el contrario, la
realidad nos muestra que existen numerosas titutaciones, incluso inscritas,
cuyosreferentesobjetivosnopuedenserdeterminadosdemaneraindubitable,
por el contrario, son comunes especialmente en las titulaciones antiguaslas
confusionesdelmites,lafaltadeindicacindelaextensin,linderosymedidas
perimtricas, las situaciones de superposicin de las descripciones, etc. En
suma, no vemos inconveniente para considerar que tratndose de inmuebles
respecto de los cuales no existe un signo publicitario ms fuerte que la
posesin, no puedanlos acreedores del comprador reservatario fiarse de ese
signopublicitarioparaembargarelbienenseguridaddelpagodesuacreencia
y que el legislador establezca que para que el vendedor reservista pueda
oponer su derecho a ese embargante, tenga que usar un determinado medio
depruebacomoloeselescritodefechaciertaanterioralembargoyque,por
consiguiente,noleseatilmostrarlatitulacinnoinscrita.
Cabeagregarqueelcompradorreservatarioqueseencuentraenposesinde
la cosa no es alguien que con su actuar publicite una posesin en nombre
ajeno, sino en nombre propio, diramos que es un poseedor pleno y no un
poseedor inmediato, toda vez que en su vinculacin vigente con el vendedor
reservista si bien est en camino de obtener el ntegro de los poderes que la
propiedadconfiere,lociertoesquelospoderesdeusoydisfrutedirectodelos
que ya goza y que son los que sus acreedores perciben no derivan de una
cesintemporaldelosmismosquegenereparallaobligacindedevolverel
bien al finalizar dicha vinculacin como s ocurre con los poseedores
inmediatos (ver el ARTCULO 905 del Cdigo Civil). Cosa distinta de esto
ltimo es, por cierto, el hecho de que por efecto de la traba de la medida, al
quedarelcompradorconstituidocomodepositario,apartirdeentonces,asuma
ydeba"conservarlaposesininmediata"(ARTCULO650delCdigoProcesal
Civil).
iii) Oposicin del pacto por el comprador reservatario de un bien mueble o
inmueblenoinscritocontraelacreedordelvendedorreservista
ElprimerprrafodelARTCULOquecomentamosnadanosdiceacercadela
situacin del comprador reservatario que se ve afectado por la traba de un
embargoafavordeunacreedordesuvendedor.Loprimeroquecorresponde
deciresquelahiptesisesperfectamenteposible,sisetieneencuentaqueen
nuestroordenamientoprocesalseestablecequeelembargoesuna"afectacin
jurdica de un bien o derecho del presunto obligado, aunque se encuentre en
posesin de tercero, con las reservas que para este supuesto seala la ley"
(ARTCULO642delCdigoProcesalCivil).
No existe en el Cdigo Civil ni en el Cdigo Procesal, norma alguna que
establezca a favor del comprador reservatario alguna limitacin respecto al
accionar del acreedor de su vendedor. La tercera que se puede plantear por

quien se siente afectado con una medida cautelar "solo puede fundarse enla
propiedad de los bienes afectados ( ... ) o en el derecho preferente a ser
pagado con el precio de tales bienes" (ARTCULO 533 del Cdigo Procesal
Civil)ycomosabemoselcompradorreservatariosegneltextoliteraldelaley
y la opinin mayoritaria de la doctrina an no es propietario y su crdito
respecto del vendedor reservista no tiene por objeto una prestacin dineraria
quepuedaserpagadaconelvalorderealizacindelosbienes.
Seala Messineo que "la ley no contempla la suerte de los acreedores del
vendedor.Parecequesehadeconsiderarqueestospuedendirigirsecontrala
cosa,enpoderdelcomprador,quesehayavendidoconreservadepropiedad.
Nosevenrazonesvlidasparasobrelabasedeconsideracionesprcticaso
de oportunidadpensarlo contrario, puestoque se tratara de una derogacin
muygravedelosprincipios(...)yquesolounanormaexpresadeleypodra
autorizar"(MESSINEO,p.88).
El riesgo que asume el comprador reservatario de sufrir el embargo y la
eventualejecucindelbienporpartedelosacreedoresdelvendedorreservista
reforzara nuestraidea, expuesta al comentar el ARTCULO 1583del Cdigo,
enelsentidodequelanaturalezadelareservadepropiedadesladeconsistir
en un medio de tutela del crdito del vendedor. Sin embargo, existen
consideraciones que el Derecho debe teneren cuenta, ms all delos textos
literalesquepudieranconducirasituacionesdeabusoograveperjuicioparael
comprador.Enefecto,debemosasentirquesialguienadquiereaplazosybajo
reservadepropiedad"esporqueprobablementenotienemediosparahacerlo
alcontado,oporqueleconvienehacerloenunoomsplazos,oporquequiere
pagar con lo que le produzca lo adquirido. De manera que aqu con toda
justiciasepuedehablardelapartecontractualmentemsdbil(...)unaparte
cuyosderechosyexpectativashayquetutelarequitativamente"(LOHMANN,p.
250) en tal sentido se propone considerar que lo que existe en el patrimonio
del vendedor reservista "es una propiedad 'saliente' que no est en su activo
sinoensupasivopatrimonial,puesesunadeudaqueletienealcompradorde
quien ya habr cobrado parte del precio. Y lo que el acreedor del vendedor
puedecobraryejecutareselactivodesudeudor,nosusobligacionespasivas.
Entre los activos estar el crdito dinerario que el vendedor tiene contra el
compradorporelsaldodeprecio.Porlotanto,loqueelterceracreedorpodr
hacer ser embargar el crdito contra el adquirente y que este retenga la
posesin, pero no podr afectar el bien ni obstruir el oportuno
perfeccionamiento de una transferencia de propiedad que en verdad, es un
crditodelcompradorydeudadelvendedor"(LOHMANN,p.254).Laposicin
de este autor resulta muy similar a la asumida por la prctica jurisprudencial
espaolaconformealacual"elcomprador,peseanoserpropietariodurantela
reserva,tiene,porconcesindelostribunalesdejusticia,laaccindetercera
de dominio para levantar eventuales embargos de la cosa trabados por los
acreedoresdelvendedor.Estedatoindiscutibleesdecisivo:enefecto,parteo
tienequepartirdequeelcompradornoesandueo,peroqueescomosilo
fuera, al menos respecto de terceros (no con respecto al vendedor todava
propietario)"(CANOMARTINEZDEVELASCO,p.59).
iv)Oposicindelpactoporelvendedorreservistadeunbienmueblenoinscrito
contraelsubadquirentedelcompradorreservatario
Elproblema,enestesupuesto,talcomolograficaLacruz,eselsiguiente:
"Hastaqueelcompradornoadquierelapropiedaddelacosa,porelpagototal
delprecio,nopuededisponerdeella.Pero,sinperjuiciodelacalificacinpenal
delactodispositivo,ensucaso,valdrlaventahechaporelcompradoraun
tercero?,opodrreivindicarlaelvendedor,todavadueodeella?"(LACRUZ,
p.39).
El primer prrafo del ARTCULO bajo comentario nada nos dice sobre el
particular y la razn de ello es que la solucin al problema ya se encuentra
establecida por otro ARTCULO del Cdigo,nos referimos al ARTCULO 948,
conforme al cual "quien de buena fe y como propietario recibe de otro la
posesindeunacosamueble,adquiereeldominio,aunqueelenajenantedela
posesin carezca de facultad para hacerlo". Por cierto, esta es una regla
excepcionalporqueevitalaaplicacindelareglageneralnoescritaenningn
textolegalperoimplcitaenlaproteccinconstitucionaldelapropiedadydela
autonoma privada conforme a la cual nadie puede transferir un derecho que
notiene.
En resumen, si hay buena fe de parte del tercero subadquirente el vendedor
reservista no podr oponerle su derecho y solo le quedar accionar contra el
comprador reservatario desleal para el pago del precio pendiente, ms una
indemnizacin por los daos y perjuicios que se le hubieren causado. Cabe
indicarqueenlamedidaenqueelpactorepresentaunagarantaimpropiadel
crdito del vendedor, de conformidad con lo dispuesto en el inciso 3) del
ARTCULO 181 del Cdigo Civil, este podr considerar que la garanta que
representabalapermanenciadelbiendentrodesupatrimoniohadesaparecido
porcausaimputablealdeudory,porconsiguiente,solicitarquesedeclareque
eldeudorhaperdidoelderechoalplazoconcedidoyqueseleordenepagarel
ntegro de lo adeudado. En cambio, si hay mala fe el vendedor reservista s
podrreivindicarelbien.
v)
Oposicin del pacto por el vendedor reservista de un bien inmueble no
inscritocontraelsubadquirentedelcompradorreservatario
El primer prrafo del ARTCULO que comentamos no se ocupa del supuesto
que planteamos y, a diferencia de lo que sucede con los bienes muebles, no
existe una norma en el Cdigo Civil que proteja la adquisicin del tercero
subadquirente de buena fe, por lo que siempre ser posible que el vendedor
reservistademuestresutitularidaddominialy,porende,desvirtelapresuncin
depropiedaddelaqueseencuentrapremunidoelcompradorreservatariopor
el solo hecho de la posesin que ostenta. En suma, poco importa para estos
efectos(laoponibilidaddelapropiedadreservadaafavordelvendedor)queel
subadquirentetengaonobuenafe,afaltadeunanormaprotectoraquehabilite
laadquisicinanondominoafavordeltercero,simplementedeberestarsea
lapruebadelapropiedadquepuedaproducirelvendedorreservista.
Obviamente,hablandoafuturo,pensamosqueloquecorresponderhacer,al
modificarelCdigoCivil,esestablecerparalosbienesinmueblesnoinscritos
la misma regla que existe para la proteccin de los terceros adquirentes de
buena fe de bienes muebles, mediante la simple y genrica referencia que
debercontenerelARTCULO948alacondicindebienesnoinscritos.
vi) Oposicin del pacto por el comprador reservatario de un bien mueble no
inscritocontraeladquirentedelvendedorreservista
El desleal accionar del vendedor reservista habr generado una situacin

conocida en nuestra legislacin como "concurrencia de acreedores sobre un
mismo bien mueble", prevista en el ARTCULO 1136 del Cdigo Civ(2),
conforme al cualla preferencia y, por consiguiente, la oponibilidad, la tiene el
compradorreservatariosiemprequedebuenafehayarecibidolaposesindel
bien.
vii)Oposicindelpactoporelcompradorreservatariodeunbieninmuebleno
inscritocontraeladquirentedelvendedorreservista
Esta es, igualmente, una situacin de "concurrencia de acreedores", pero
referida a inmuebles, prevista en el ARTCULO 1135 del Cdigo Civil(3)
conforme a la cual el orden de preferencia es el siguiente: en primer lugar,
prevalecer el ttulo de quienhayalogrado,de buena fe,inscribir su derecho
endefectodeinscripcincomoocurreenlahiptesisplanteadalapreferencia
ser asignada a aquel cuyo ttulo cuente con fecha cierta ms antigua y,
finalmente, en defecto de inscripcin o de fecha cierta en los ttulos,
prevalecer el ttulo ms antiguo. Advirtase que por un evidente defecto de
nuestra normativa sobre la materia, aun cuando estamos hablando de un
supuestodeinmueble no inscrito, ellegislador ha preferido optar por fa mejor
pruebadelaantigedaddelttuloenlugardelsignopublicitarioposesorioque
resultaramsfavorablealcompradorreservatario.
viii)Oposicin del pacto por el vendedor reservista de un bien mueble
temporalmenteinscribiblecontraelacreedordelcompradorreservatario
El supuesto se encuentra resuelto por el ARTCULO 8 de la Ley que crea el
RegistroFiscaldeVentasaPlazos(LeyN6565),conformealcual"cuandoun
tercero embargue la cosa registrada, el vendedor tendr derecho preferente
sobreelproductodelremateparaobtenerelpagodelapartedelprecioquese
le adeuda". Ntese que el vendedor reservista no tiene que plantear una
tercera de propiedad para evitar el remate, sino que simplemente hace valer
supreferenciaparaelpago,porquetalcomolohemossealadoalcomentarel
ARTCULO 1583, bajo la construccin desarrollada por la Ley N 6565, el
vendedor puede finalmente ejecutar su crdito con cargo a lo que sera "su
propiobien",porqueloqueinteresaeslasatisfaccindelcrditoynolapuridad
conceptualdedichaejecucin.
(2) Articulo 1136 del Cdigo Civil, Concurrencia de acreedores en la obligacin de dar bien
mueble
"Si el bien cierto que debe entregarse es mueble y lo reclamasen diversos acreedores a
quieneselmismodeudorsehubieseobligadoaentregarlo,serpreferidoelacreedordebuena
feaquieneldeudorhizotradicindel,aunquesutituloseadefechaposterior,Sieldeudor
no hizo tradicin del bien, ser preferido el acreedor cuyo titulo sea de fecha anterior
prevaleciendo en este ltimo caso, el titulo que conste de documento de fecha cierta ms
antigua".
(3)ARTCULO1135delCdigoCivil.Concurrenciadeacreedoresenlaobligacindedarbien
inmueble
"Cuando el bien es inmueble yconcurren diversos acreedores a quienes elmismo deudor se
haobligadoaentregarlo,seprefierealacreedordebuenafecuyotitulohasidoprimeramente
inscritoo,endefectodeinscripcin,alacreedorcuyotituloseadefechaanterior.Seprefiereen
esteltimocaso,eltituloqueconstededocumentodefechaciertamsantigua",
ix) Oposicin del pacto por el comprador reservatario de un bien mueble

temporalmenteinscribiblecontraelacreedordelvendedorreservista
NoseestableceenlaLeyN6565niensuReglamentoydemsdisposiciones
complementarias, una solucin particular para este supuesto, tampoco se
precisa que en el Registro Fiscal de Ventas a Plazos se puedan inscribir
embargos del bien por deudas del vendedor. No obstante, pudieran
presentarsedoscasos:
(a) El de ciertos bienes mueblesinscritos en otro Registro como podra ser el
de los vehculos que se encuentran inscritos en el Registro de Propiedad
Vehicular, supuesto en el cual, al margen de tratarse de dos Registros
diferentes,enlamedidaenqueambospertenecenaunnicosistemaregistral,
debenaplicarselosprincipiosdepublicidadyprioridadregistralenvirtuddelos
cuales primar el derecho del comprador reservatario si este se inscribi
primero en el Registro Fiscal de Ventas a Plazos, aun cuando el registrador
fiscal no hubiera comunicado oportunamente al registrador de propiedad
vehicular respecto dela restriccin a la que se encontraba afecto el bien que
fueposteriormenteembargadoenelRegistrodePropiedadVehicular.
(b)EldelosbienesmueblesquesolosehubiereninscritoenelRegistroFiscal
de Ventas a Plazos y que pudieren resultar afectados por un embargo que
perjudiquelaposesindelcompradorreservatario.Pensamosqueentalcaso,
porprioridadregistral,debequedarasalvoelderechodelcomprador.
x)
Oposicin del pacto por el vendedor reservista de un bien mueble
temporalmenteinscribiblecontraelsubadquirentedelcompradorreservatario
Comoquieraquelapublicidadregistralinformaqueelcompradorreservatario
annoespropietariodelbien,malpodraelsubadquirenteinvocarproteccin
alguna fundada en la sola publicidad posesoria de la que goza el comprador.
Ensuma,elsubadquirentenocumpliraconelrequisitodelabuenafeaquese
refiereel ARTCULO 948 del Cdigo Civil, porque en este casola presuncin
absolutadeconocimientodelasinscripcionesoperaraencontradel.
Noobstanteloanterior,debemossealarquehayquien,comoValletdeGoyti
solo (citado por CORTIAS RODRGUEZARANGO, p. 214), sostiene que la
carencia de un Registro mobiliario nico impide que el sistema registral
sustituya en forma absoluta a la posesin y que, por lo tanto, no se debe
imponer al adquirente la carga de averiguarsi el ttulo del vendedorincluyeo
nounareservadedominio,porloquedichotercerodebeserprotegidosobrela
base de su sola confianza en la posesin del transferente. Al respecto se ha
sealado,a nuestro modo de ver con acierto, que"si se quiere desarrollar un
modernomecanismodegarantasmobiliarias,lareservadedominioinscritaha
deimponerseacualquiercomprador"(CORTIASRODRIGUEZARANGO,pp.
214Y215).
xi) Oposicin del pacto por el comprador reservatario de un bien mueble
temporalmenteinscribiblecontraeladquirentedelvendedorreservista
El supuesto se encuentra resuelto por el ARTCULO 1136 del Cdigo Civil
conformealcualelcompradorreservatarioserpreferido,siemprequehubiera
recibido de buena fe la posesin del bien, si en defecto de posesin su ttulo
tiene fecha cierta anterior o si la reserva se hubiere inscrito en el Registro
Fiscal de Ventas a Plazos (en realidad por prioridad registral se debe
considerar inscrito el ttulo desde su presentacin al Registro) antes de que
cualquierotroconcursantehayarecibidoposesinohayalogradoquesuttulo
adquierafechaciertaylarazndeestoltimonoesporqueellegisladorhaya
considerado en el ARTCULO 1136 como criterio de preferencia a la
publicidad registral, sino que por efectos de la misma, desde que el ttulo del
comprador reservatario se present al Registro especial no podr haber otro
concursante que pueda afirmar que recibi posesin de buena fe o que logr
debuenafequesuttuloadquirierafechacierta.
xii)Oposicindelpactoporelvendedorreservistadeunbieninscritocontrael
acreedordelcompradorreservatario
Elsupuestomencionadodalugaradossubhiptesisquesonlassiguientes:
(a)Sisoloestinscritoeldominiodelvendedorreservistaynosehainscritoel
pactodereservadepropiedadenelrubrodecargasygravmenes,enrealidad
el vendedor reservista no podr ser afectado en su derecho de propiedad
porqueenlapartidanofigurainscritoderechoalgunoafavordelcomprador.Lo
que, en todo caso, podra hacer el acreedor del comprador reservatario es
embargar el derecho de crdito de su deudor4) derivado de la respectiva
compraventa, pero en la medida en que no media tracto sucesivo porque el
derecho de crdito del deudor no seencuentra inscrito lo que podra pedirse
es tanto una medida cautelar genrica de anotacin del pacto de reserva de
dominio y una medida de embargo sobre los derechos derivados para el
deudorenvirtuddedichopacto.
(b)Siademsdeestarinscritoeldominiodelvendedorreservista,seencuentra
inscritoelpactodereservadepropiedad,resultaevidentequeelacreedordel
comprador reservatario no puede embargar la propiedad, porque esta no
perteneceasudeudor,perospuedeembargarelderechodecrditoderivado
dedichopactoafavordesudeudor.
(4) Sobre el particular debe tenerse presente que, de conformidad con el articulo 642 del
CdigoProcesalCivil,sepuedenembargar"bienesoderechosdelpresuntoobligado,
xiii)Oposicindelpactoporelcompradorreservatariodeunbieninscritocontra
elacreedordelvendedorreservista
Igualmente,existirndossubhiptesis:
(a) Si solo est inscrito el derecho de propiedad del vendedor reservista, en
tonces el acreedor de este ltimo estar en condiciones de embargar l'
propiedad de su deudor y el comprador reservatario no podr oponerle s
derecho. Pensamos que la confianza que en este caso genera el sign
publicitariodelainscripcindelapropiedadafavordelvendedor,nodebera
versedesvirtuadaporlapreexistenciadeunderechodecrditonopublicitado.
ElsupuestoseencuentrareguladoporelsegundoprrafodARTCULO2022
delCdigoCivil,todavezquelosderechosenfrentadosnsonderechosreales
sino derechos de crdito, y si bien el dispositivo e mencin se remite a las
disposiciones del Derecho comn, tal como lo hemos sostenido en su
momentolS),lasreglasdelDerechocomnnosllevaareconocerlapreferencia
a favor de quien primero accedi al signo publicitario registral, esto es, el

acreedorembargante.
(b) Si el pacto de reserva de propiedad se encuentra inscrito en el rubro d
cargas y gravmenes, aun cuando los acreedores del vendedor puede
embargar el derecho de propiedad de este ltimo, debemos concluir que e
virtud del principio de prioridad registral establecido en el ARTCULO 2016 d
Cdigo Civil(6), una vez pagado el precio y acreditado el levantamiento de I
reserva en el Registro, el derecho de propiedad del comprador prevalecer no
solosobreelderechodelacreedorembargantesinoinclusosobrederechode
aquelquehubiereadquiridoelbienenremate.
xiv)Oposicindelpactoporelvendedorreservistadeunbieninscritocontrael
subadquirentedelcompradorreservatario
Tambinaqucabehablardedossubhiptesis:
(a)Sielpactodereservadepropiedadnoseencuentrainscritotenemosque
porunlado,elvendedorreservistagozadelapublicidadregistral,lamisquelo
identificafrenteatodoscomoeltitulardelderechodepropiedadgozandoesta
informacin de la presuncin de certeza y legitimacin, sal rectificacin o
invalidacin judicial, segn lo dispone el ARTCULO 2013 Cdigo CiviW)
mientras que, por otro lado, el comprador reservatario go de la publicidad
posesoria,lamismaquelohacepresumirtitulardelapropiedad,salvoprueba
encontrario,segnloestableceelARTCULO912delCdigoCivil(8).
(5) Ver ARATA soLls, Moiss, "Principio de oponibilidad, Comentario al articulo 2022 del
CdigoCivil.En:AA.
"CdigoCivilcomentado,TomoX,GacetaJurldica,Lima,2005,pp.481Yss,(6)ArtIculo2016
delCdigoCivil.Principiodeprioridadderango
"Laprioridadeneltiempodelainscripcindeterminalapreferenciadelosderechosqueotorga
elRegistro(7)Articulo2013delCdigoCivil.Principiodelegitimacin
"Elcontenidodelainscripcinsepresumeciertoyproducetodos susefectos,mientrasnose
rectifiquedeclarejudicialmentesuinvalidez.
Confrontadosambossignosprevalece,enestecaso(9),elsignoregistrar.En
efecto, el poseedor de un bien inscrito a nombre de otro no puede oponer al
propietariodichapresuncin,esdecir,lapresuncin,simplemente,nofunciona,
no le sirve al poseedor para actuar como propietario frente a quien s lo es
conforme a la informacin registral y, por consiguiente, el subadquirente del
comprador reservatario no podr oponer su adquisicin al derecho del
vendedor reservista, porque la apariencia posesoria es ms dbil que la
publicidadregistra!.
(b) Si el pacto de reserva se encuentra inscrito, la conclusin que hemos
expuesto en el literal anterior es la misma, es decir, el vendedor reservista
podr oponer su derecho al tercero subadquirente, pero por doble razn: el
Registronosolopublicitacomotitularalvendedor,sinoque,adems,informa
queelcompradorreservatario,quienactacomotransferentedeltercero,noes
anpropietario.
xv)Oposicindelpactoporelcompradorreservatariodeunbieninscritocontra
eladquirentedelvendedorreservista
Unavezmsnosencontramosantedossubhiptesis:
(a)Sielpactodereservanoseencuentrainscrito,elcompradorreservatariose
encontrarexpuestoalriesgodequeeladquirentedelvendedorpuedainvocar
ensufavorlaproteccinqueelRegistrobrindaaquienesconfanenlafedel
mismo, segn lo dispuesto por el ARTCULO 2014 del Cdigo Civil(lO). La.
certeza del signo registral y la seguridad del trfico jurdico nos llevan a
considerarqueestaeslasolucincorrectaparalasubhiptesisplanteadaaun
con el evidente sacrificio de los derechos del comprador reservatario los
cuales, debido a la falta de inscripcin del pacto, solo vinculan a la parte
vendedora,peronopuedenoponerseaterceros.
(8)Articulo912delCdigoCivil.Presuncindepropiedad
"El poseedor es reputado propietario,mientras no se pruebe lo contrario. Esta presuncin no
puede oponerla el poseedor inmediato al poseedor mediato. Tampoco puede oponerse al
propietarioconderechoinscrito".
(9)Decimosenestecaso.porqueennuestropasnosiempreprevaleceelsignoregistral.La
excepcin a esa regla la constituye el caso de la oposicin del derecho del poseedor con
prescripcin ganada pero no declarada, frente al tercero registral (ver ARATA soLls, Moiss.
Op.cit.).
(10)Articulo2014delCdigoCivil.Principiodebuenaferegistral
"El tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso algn derecho de persona que en el
Registro aparece con facultades para otorgarlo. mantiene su adquisicin una vez inscrito su
derecho.aunquedespus se anule,rescindaoresuelvaeldelotorganteporvirtuddecausas
quenoconstenenlosRegistrosPblicos".
(b) Si el pacto de reserva se encuentra inscrito, entonces, el comprador

reservatario nada tiene que temer, aun cuando el vendedor pueda practicar
actosdedisposicinenfavordetercerosyestossepuedaninscribir,debemos
concluir que, en virtud del principio de prioridad registral establecido en el
ARTCULO 2016 del Cdigo Civil, una vez pagado el precio y acreditado el
levantamiento de la reserva en el Registro, el derecho de propiedad del
comprador prevalecer sobre los derechos de terceros inscritos con
posterioridadalainscripcindelareserva.
DOCTRINA
ARATAsoLls,Moiss.Principiodeoponibilidad.ComentarioalARTCULO2022
delCdigoCivil.En:AA.W.CdigoCivilcomentado.TomoX.GacetaJurdica.
Lima, 2005 BARBERO, Domnico. Sistema del Derecho Privado. Tomo IV.
Ediciones Jurdicas EuropaAmrica, Buenos Aires, 1967 CANO MARTINEZ
DE VELASCO, Ignacio Martn. La reserva de dominio. Jos Mara Bosch
Editor, Barcelona, 2001 CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de la venta.

Tomo VI. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil. Volumen XVIII. Fondo Editorial
de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2000 CORTIAS
RODRiGUEZARANGO, Carlos. La prenda. En: Instituciones de Derecho
Privado. Tomo 11, Volumen tercero. Editorial Civitas, Madrid, 2003 DE LA
PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios sobre el contrato de compraventa.
Gaceta Jurdica Editores, Lima, 1999 LACRUZ BERDEJO, Jos Luis.
Elementos de Derecho Civil. Tomo 11, Volumen segundo. Jos Mara Bosch
Editor, Barcelona, 1995 LOHMANNLUCA DE TENA, Juan Guillermo. Temas
de Derecho Civil. Universidad de Lima, Lima, 1991 MESSINEO, Francesco.
Manual de Derecho Civil y Comercial, Tomo V. Editorial Ediciones Jurdicas
EuropaAmrica,BuenosAires,1979.
JURISPRUDENCIA
"ElARTCULO1584delCdigoCivilotorganicamentelafacultaddeoponera
los acreedores del comprador el pacto de reserva de dominio, mas no a los
acreedoresdelvendedor".
(Cas.N1492002Lima.Data20,000.ExploradorJurisprudencial20052006.
GacetaJuridicaS.A.)
PACTODERESERVADEPROPIEDADENELARRENDAMIENTOVENTA
ARTCULO1585
Las disposiciones de los ARTCULOS 1583 y 1584 son aplicables a los

contratosdearrendamientoenlosqueseconvengaque,alfinaldelosmismos,
lapropiedaddelbienseaadquiridaporelarrendatarioporefectodelpagodela
mercedconductivapactada.
CONCORDANCIAS:
C.C. 811s.1583,1584
Comentario
MoissArataSols
DanielAlegrePO" as
La redaccin del texto del ARTCULO en comentario plantea la cuestin

relativa a si la norma que contiene est dirigida a someter la relacin jurdica
nacidadeuncontratodearrendamientoventa,oalquilerventa,alaregulacin
delcontratodecompraventaconpactodereservadepropiedad,encuyocaso,
no obstante las partes haber calificado al negocio por cuyo efecto resultan
vinculadascomounodearrendamientoventa,noseranaplicablesparadicha
relacin jurdica las normas previstas por el ordenamiento jurdico para la
regulacindelarrendamientoosi,porelcontrario,paralarelacinjurdicade
arrendamientoventasonaplicablesambosregmenesyenqumedida.
Sobreelparticular,Spota(po20)refirindosealprocesoseguidoentreSingery
Concurso Chacra en la prctica dela jurisprudencia argentina, seala que en
un contrato "se convino lo siguiente: se arrienda una mquina de coser,
establecindose determinado alquiler mensual, con la facultad de que el
inquilino,pagandoelltimomesdealquiler,adquiereeldominiodelamquina.
Yaquvieneacuentaaquelprecepto(...)(1)quenosordena(...)atenemosala
esencia jurdica de la convencin, y no a la calificacin o estipulacin de las
partes cuando estas (o la econmicamente fuerte) pretenden encubrir esa
esenciadelcontratoconunadenominacinquenoarmonizaconlaverdadera
declaracin de voluntad que se desprende de la comn intencin de los
contratantes,pesealoqueencontrariomanifiestan(...)".
(1)Lareferenciaesalarticulo1326delCdigoCivilargentino,conformealcual:"Elcontratono
serjuzgadocomodecompraventa,aunquelaspartesasloestipulen,siparasertallefaltase
algnrequisitoesencial",
Concluyeelcitadoautorindicandoqueendichocaso,"laspartes(enrealidad
la parte vendedora) han calificado de locacin de cosas lo que es una
compraventa(...),esdecir,seestabaanteunconvenioenelcualsecalific
simuladamente la esencia jurdica del contrato, pactndose un supuesto

contrato de locacin, no obstante tratarse de un contrato de compraventa de
cosa mueble, y cuando se vende un bien mueble no se puede vender con
pactodereservadedominio,porqueelpactodereservadedominioequivaleal
pactocomisario,yeste,enlacompraventadebienesmueblesestprohibido(
...)"(SPOTA,p.20}(2).
Enloqueanuestrosistema jurdicoserefiere,DelaPuente(pp.231Y232),
por la doctrina que cita, parece entender que el ARTCULO 1585 del Cdigo
Civildeterminacomorgimenaplicablealoscontratosdearrendamientoventa
el de compraventa con reserva de propiedad. En efecto, el autor nacional en
tornoaladelimitacindelrgimenaplicablealoscontratosdearrendamiento
venta,citaalitalianoCapozzi,quienensucomentarioalARTCULO1526del
Cdigo Civil italiano de 1942, seala que con dicha norma "el legislador ha
resuelto un viejo problema, nacido en la doctrina francesa, relativo a la
considerada locacin con fines de venta, respecto ala cual se han propuesto
varias construcciones (locacin acompaada de promesa de venta, venta
sujetaacondicin,ventasujetaatrmino,contratomixto)haconfigurado,pura
y simplemente, el instituto como compraventa con reserva de propiedad" (DE
LAPUENTE,p.231).Finalmente,DelaPuentecitaelejemploempleadoporel
mencionadoautoritaliano(3)paraconcluirqueel ARTCULO1526delCdigo
Civilitaliano"noha,(...),queridoextenderladisciplinadelacompraventacon
reserva de propiedad a un contrato con contenido diverso, sino ha querido
reconocerquelallamadalocacinconfinesdeventatienesustancialmentela
naturaleza de compraventa y como tal es calificada y regulada" (DE LA
PUENTE,p.232).
Frente a las posiciones doctrinales citadas en prrafos anteriores, Castillo (p.
160)sealaqueeldenominadocontratodealquilerventaconstituye"(...)un
acto que comparte rasgos caractersticos tanto de la compraventa como del
arrendamiento".
(2) El ARTCULO 1374 del Cdigo Civil argentino establece que si la venta fuese con pacto
comisoriosereputarhechabajocondicinresolutoria,prohibindoseelpactocomisorioenla
ventadecosasmuebles.Asuturno,elarticulo1376delanormaenmencin,establecequela
ventaquesehicieraconpactocomisorioequivalealaquesehiciereconlaclusuladereserva
dedominiodelacosahastaelpagodelprecio.Delainterpretacinsistemticadelasnormas
antes citadas se sigue que el ordenamiento argentino prohbe la compraventa de cosas
muebles sometidas a pacto de reserva de propiedad, por cuanto en la medida en que dicho
pactoesequiparadoporelarticulo1376alpactocomisorio,setienequeesteporelmritode
lodispuestoporelarticulo1374seencuentraprohibidoparalaventadecosasmuebles.
(3)ElejemplocitadoporDelaPuenteeselsiguiente:"siTizioconvienequepagarpordiez
aos a Cayo, propietario del departamento "A", el canon mensual de unmilln deliras por el
uso del departamento y las partes establecen, al mismo tiempo, que al dcimo ao, si Tizio
cumple con el pago, devengar, automtica mente en propietario, el contrato, aunque
configurado impropia mente como locacin, ser, en la realidad jurdica y en la consiguiente
disciplina,unaventaconreservadepropiedad"(DELAPUENTE,p.232).
Enloqueanosotrosrespecta,consideramosqueelARTCULOencomentario
prevparalarelacinjurdicanacidadeldenominadocontratodealquilerventa
oarrendamientoventa(4),laconcurrenciadelosregmenesdelarrendamiento
y del pacto de reserva de propiedad. Ello en la medida en que del texto del
mencionado ARTCULO no fluye, de manera expresa, la no aplicacin de las
normas del arrendamiento en esos supuestos o el pleno sometimiento de la

relacin jurdica al rgimen de la compraventa con pacto de reserva de
propiedad.Esasqueeltextodelanormaestablecequelasdisposicionesde
la compraventa con pacto de reserva de propiedad "son aplicables n al
arrendamientoconfinesdeventa,ynoasqueelsupuestodearrendamiento
ventaserconsiderado,paratodoefecto,comounodecompraventaconpacto
dereservadedominio.
Si, como hemos afirmado, el ARTCULO 1585 del Cdigo Civil establece una
"regulacinmixta"paralarelacinjurdicanacidadelcontratodealquilerventa,
entonces, es preciso determinar cmo se despliega el funcionamiento de
ambosregmenesrespectodelareferidarelacinjurdica.
El ARTCULO 1666 del Cdigo Civil define la relacin jurdica de
arrendamiento,comoaquellaencuyomritoelarrendadorseobligaacederal
arrendatarioelusodeunbienporciertarentaconvenida.Deacuerdocondicha
definicin, la relacin jurdica de arrendamiento queda delimitada por los
siguientes elementos: el establecimiento de un plazo durante el cual el
arrendatarioadquiereelderechodeusodeunbienelpagodeunarentaasu
cargo a favor del arrendador y la obligacin del arrendatario de devolver el
bienalarrendadorunavezconcluidoelplazo.
La introduccin de un pacto en mrito del cual el arrendador se obliga a
transferir la propiedad del bien arrendado a favor del arrendatario una vez
vencido el plazo por el que se confiere el uso del bien, siempre que el
arrendatario haya cumplido con el pago de la renta dentro de los periodos
convenidos (ARTCULO 1676 del Cdigo Civil), toma en inaplicable para la
regulacin de la relacin jurdica en cuestin las normas relativas al plazo
indeterminado, en la medida en que siempre ser necesario establecer un
lmite temporal para que opere el efecto traslativo de la propiedad del bien
arrendadoenlaesferadelarrendatario.
(4)SibiennuestroCdigoCivilnoadmitecomonomeniurisladenominacin"alquiler",locierto
es que en la prcticacontractual eltrmino en referencia es empleado para referirse tanto al
contrato de arrendamiento como a la relacin jurfdica nacida del mismo. Debido a ello, a lo
largo del presente comentario emplearemos indistintamente las denominaciones
"arrendamientoventa"y"alquilerventa"parareferimosalnegociojurldicoyalarelacinjuridica
nacidadeeste.enmritodelacualelarrendatarioadquieredelarrendadorelderechoausar
unbiendepropiedaddeesteltimo,aslcomo,tambin.eldeadquirirlapropiedaddelmismo
alverificarseeltrminodelplazoyelpagoIntegrodelarentaconvenida.
Sera ilgico concebir un contrato de arrendamiento con clusula de

transferencia de propiedad si el mismo se ha pactado por un plazo
indeterminado,puestoqueenesecasonosetendracertezadelmomentoen
que el arrendatario adquirir la propiedad del bien. Sin embargo, la ausencia
delacuerdoexpresodelaspartesrespectodeladuracindelplazonosiempre
controvertir la eficacia del pacto de transferencia de propiedad del bien
arrendado,siemprequesehayacumplidolafinalidadespecficaporlaquese
confiereelusodelacosa,puestoqueenesecasosereputarcomoplazodel
arrendamiento aquel que haya sido necesario para el cumplimiento de dicha
finalidad (ARTCULO 1689 inc. 1 del Cdigo Civil) o, cuando en el caso de
arrendamiento de predios en lugares de temporada esta haya finalizado,
reputndose como plazo del arrendamiento el de la temporada (ARTCULO

1689inc.2).
Respecto dela titularidadde derechos yprestaciones, mientraslas partes del
contrato de alquilerventa estn vinculadas, es decir, mientras est vigente el
plazo y se est efectuando el pago de la renta segn lo convenido,
correspondern al arrendador, aunque se haya obligado a transferir la
propiedad,losdeberesrelativosalaconservacindelbienquetieneporobjeto
posibilitarelusodelmismoy manteneralarrendatarioenelejerciciodedicha
facultad (ARTCULO 1680 del Cdigo Civil) y, por su parte, el arrendatario
tendrasucargocomoprestacinprincipalelpagodelarentaenlosperiodos
convenidos,ascomotambinlosdeberesreguladosporlosincisos1),3)al9)
y11)delARTCULO1681delCdigoCivil.
Enlorelativoalriesgodeprdidaodeteriorodelbienmateriadelcontratode
alquilerventa, establece el ARTCULO 1683 del Cdigo Civil que el
arrendatario esresponsablepor la prdida y el deterioro del bienqueocurran
en el curso del arrendamiento, aun cuando deriven de incendio, si no prueba
quehanocurridoporcausanoimputableal.Asimismo,deconformidadconel
citadoARTCULO,elarrendatarioserresponsableporlaprdidayeldeterioro
ocasionados por causas imputables a las personas que ha admitido, aunque
seatemporalmente,elusodelbien.Deacuerdoconlanormaenmencin,siel
arrendatario prueba que la prdida del bien se ha producido sin mediar culpa
de este, el contrato de alquilerventa quedar resuelto sin la obligacin del
arrendatariodecumplirconelpagodelarentaquehubiesequedadopendiente
y de efectuar el pago de la indemnizacin por la prdida. Por su parte, el
arrendador, en este supuesto, no tendra que devolver al arrendatario las
cuotas de la renta que se hubiesen pagado hasta la fecha de la prdida del
bien,porcuantolasmismasconstituyenlaretribucinporelusodelbien.
Conrelacinalaregulacindelossupuestosdeprdidaydeteriorodelbien,si
elarrendatariodioavisooportunoalarrendadordelasreparacionesnecesarias
enelbienyestenohubieraatendidoalasmismas,laresponsabilidadporlos
daos y perjuicios resultantes de la no verificacin de las reparaciones
requeridasporelarrendatariosetrasladarahacialaesferadelarrendador,con
laconsiguienteconclusindelcontratoylaaccindeindemnizacinafavordel
arrendatarioporcuanto':losolamenteresultarperjudicadosuderechoaluso
del bien, sino tambin su 'derecho a adquirir la propiedad del mismo. Por su
parte,sielarrendatario,deconformidadconelsegundoprrafodelARTCULO
1682, realiza las reparaciones en el bien que no sean relativas a la
conservacin ordinaria del mismo y da aviso al arrendador sobre la ejecucin
dedichasreparaciones,tendrderechoaqueselereembolsenlosgastosen
quehubieraincurrido.
La regulacin del riesgo por la prdida y deterioro del bien arrendado
establecidaporelrgimendelarrendamiento,esdiversaalaestablecidaporel
ARTCULO 1567 del Cdigo Civil para el contrato de compraventa, aplicable
porextensinalpactodereservadepropiedaddelARTCULO1583(vaseal
respecto el comentario a dicho ARTCULO), puesto que en el rgimen del
arrendamiento se contempla una norma segn la cual ser necesario
establecer, con el objeto de determinar cul de las partes ha de soportar los
efectosdelaprdidadelbien,sienlaconfiguracindelhechomediculpadel
arrendatario. A diferencia de ello, como hemos sealado, en la compraventa
conreservadepropiedaddesdequeelcompradorreservatariorecibeelbien,
elriesgodelaprdidaodeteriorosetrasladaasuesferasinqueseanecesario
determinarlaculpadeesteolaausenciadelamisma.
Ahora bien, si se trata de un contrato de alquilerventa de un bien inmueble,
puedepactarsequeelarrendadorocuparpartedelpredio,encuyocasoante
elsupuestodeprdidaodeterioroculposodelbien,seraplicableparaesteel
rgimendelARTCULO1685delCdigoCivil.
Porotrolado,salvoquesehubierapactadolocontrario,elarrendatarioquecon
el pago ntegro de la renta en los plazos convenidos adquirir el derecho de
propiedad del bien arrendado, podr subarrendar el bien materia del
arrendamiento sin que ello afecte la eficacia del pacto de transferencia de la
propiedadafavordelarrendatario.Inclusive,consideramosqueenelcasodel
alquilerventa podra efectuarse la cesin del mismo, en cuyo caso el tercero
que sustituya al arrendatario tendr a su cargo la prestacin de pago de la
rentaenlosperiodosconvenidosyelderechoaqueelarrendador,altrmino
delplazo,transfieraasufavorlapropiedaddelbien.
En lo que respecta al rgimen de resolucin del contrato de alquilerventa,
serndeaplicacinlosregmenesdelosARTCULOS1697(aexcepcindelo
establecidoensuinc.2)y1698delCdigoCivil.Encasooperarlaresolucin
delalquilerventasegenerarparaelarrendatariolaobligacindedevolverel
bien sin resultar oponible el pacto de transferencia de propiedad, por cuanto
este quedar sin efecto con la inobservancia del pago de la renta segn lo
establecidoporlosARTCULOSantescitados.Encasoelbiennoseadevuelto
porelarrendatarioquedarelarrendadorenpotestaddedemandareldesalojo
porocupacinprecaria.
Encambio,consideramosquelosARTCULOS1700,1701,1702,1703Y1704
delCdigoCivil,nosondeaplicacinparalaregulacindelarelacinjurdica
dealquilerventa,porcuantolasdisposicionesmencionadasestnreferidas:a
lacontinuacindelarrendamientoencasodevencimientodelplazoacordado
siendodelcasoqueporelmritodelalquilerventaunavezvencidoelplazoy
habiendo cumplido el arrendatario el pago ntegro de la renta lo que deber
verificarseafavordeesteeslatransferenciadelapropiedaddelbienynola
continuacin del arrendamiento (ARTCULO 1700) al arrendamiento pactado
por periodos forzosos y voluntarios (ARTCULOS 1701 y 1702) en los que,
segnseaelcaso,elarrendadoroelarrendatarioadquierenelderechodedar
por concluido el arrendamiento a la conclusin del arrendamiento a plazo
indeterminado (ARTCULO 1703) dado que como ha sido sealado, es
necesario el establecimiento de un plazo cierto para que se produzca la
transmisindelapropiedadconelpagodelaltimacuotapactaday,alpago
deunapenalidad,sisehubieseacordado,odeunaprestacinigualalarenta
delperiodoprecedenteencasodevencimientodelplazodelarrendamientosin
que el arrendatario haya cumplido su obligacin de devolucin del bien
(ARTCULO1704).
Porlodems,consideramosqueelARTCULO1705serdeaplicacinenlos
supuestos de los incisos 1), 3) Y 4) de la mencionada norma, por cuanto en
esos supuestos se tornar en imposible el cumplimiento de la prestacin del
arrendador consistente en la transferencia de la propiedad a favor del
arrendatario.
Hastaaquhemosplanteadolaaplicacindelrgimendelarrendamientopara
la regulacin de los contratos de arrendamientoventa o alquilerventa.
Corresponde, ahora determinar el funcionamiento de los ARTCULOS 1583 y

1584delCdigoCivilrespectodelarelacinjurdicanacidadedichocontrato.
Al iniciar el presente comentario hemos sealado que por el contrato de
alquilerventa, el arrendatario adquiere el uso de un bien durante un plazo
determinadoacambiodelpagodeunarenta,ascomo,tambin,elderechoa
adquirirlapropiedaddelbienarrendado,efectuadoelpagontegrodelarenta.
Por su parte, al comentar elARTCULO 1583 del Cdigo Civil, concluimos en
que el pacto de reserva de dominio tiene por funcin dentro del marco de la
compraventa,servirdegarantaimpropiaalvendedorrespectodedoshechos:
elpagodelprecioacargodelcompradorreservatario,yelestablecimientode
limitaciones al comprador relativas a la enajenacin del bien en la medida en
quenosiendoandesupropiedad,laenajenacindelmismoloharaincurrir
enunsupuestodeestelionato.
Si la reserva de propiedad cumple la funcin de ser una garanta impropia
respectodeloscontratosdecompraventadebienes,enloqueserefierealos
contratosdealquilerventasetienequeporelmritodelmismoelarrendador,
ensucalidaddepropietariodelbien,confierealarrendatarioelderechodeuso
por un periodo determinado a cuyo vencimiento operar a favor de este la
transferencia de la propiedad. La concesin del derecho de uso a favor del
arrendatario implicar que este ltimo entre en posesin del bien materia del
arrendamientoloquedeterminar,respectodelasituacindelarrendatario,la
configuracin de la presuncin establecida por el ARTCULO 912 del Cdigo
Civil, segn la cual, salvo prueba en contrario, el arrendatario ser reputado
comopropietariodelbienfrenteaterceros.
Obviamente,lapresuncinaqueserefiereelARTCULO912delCdigoCivil
no podr ser opuesta por el arrendatario con pacto de transferencia de
propiedad del bien al arrendador con derecho inscrito, no por el mrito de la
publicidad registral sino porque su propia relacin contractual desvirta el
hechodequelpuedaserconsideradocomopropietario.Siendoelloas,siel
arrendatario con pacto de transferencia de propiedad del bien inscrito lo
transfiere a favor de tercero,dicho subadquirente ser uno de mala fe puesto
quehabrderivadosuadquisicindealguienque,conformeconlapublicidad
del Registro, no es propietario. En la medida en que el arrendador an es
propietariodelbienpodrreivindicarlocontracualquierterceroquedemalafe
haya adquirido la posesin del mismo, as como tambin podr resolver el
contrato de alquilerventa, conservando las cuotas de la renta que hubieren
sido pagadas en retribucin por el uso del bien, sin perjuicio de la
indemnizacin por el dao causado y el ejercicio de la accin penal
correspondiente.
Enelcasodelarrendamientoventadebienes mueblesnoinscritos,eltercero
que de buena fe adquiera el bien por parte del arrendatario con pacto de
reserva de propiedad, por el mrito del ARTCULO 948 del Cdigo Civil,
mantendrsuadquisicinsinqueelarrendadorpuedareivindicarlapropiedad
delbien.Enestesupuesto,aunqueelarrendatarioefecteelpagodelarenta
enlosperiodosconvenidos,cabrsiemprealarrendadordarporvencidoslos
periodos pendientes de pago (ARTCULO 181 inc. 3 del Cdigo Civil), para
procurarsedelarrendatarioel.ntegrodelarentaconvenida.
Ahorabien,enlamedidaenqueelestablecimientodelpactoenmritodelcual
el arrendador se obliga a transferir a favor del arrendatario la propiedad del
bienaltrminodelplazoconvenidosiemprequesehayaverificadoelpagodel
ntegro de la renta, limita la facultad de disposicin del bien en cabeza del

arrendador,esprecisodeterminarsilosARTCULOS1583y1584delCdigo
Civil tienen aplicacin en los supuestos de transferencias operadas por el
arrendador. Al respecto, si el bien materia de arrendamiento se encuentra
inscrito,serposiblealaspartesdelalquilerventainscribirelcontratoquelos
vincula con la clusula de transferencia de propiedad. La inscripcin en el
Registro publicitar frente a terceros que con relacin a la propiedad del bien
hayunacreedorpreferentedelarrendador,estoeselarrendatario,porlotanto,
mientraselarrendatarionoincurraenimpagodelarentasegnloconvenidoy
seresuelvaelcontratodearrendamientoventadeacuerdoconelrgimendel
arrendamiento, el arrendador no podr transferir el bien inscrito a favor de
terceros.Lamismaconclusinresultaraplicablesielbienmateriadelalquiler
ventahasidoinscritoenelRegistroFiscaldeVentasaPlazos.
En caso elarrendamientoventa debieninscrito no haya sidoregistradoen el
Registro cQrrespondiente, por el mrito de lo establecido en el ARTCULO
2014delCdigoCivil,elterceroquedebuenafeyattuloonerosoadquiereel
bien mantendr su adquisicin con la consiguiente conclusin del
arrendamientoaunqueestesehayapactadoconclusuladetransferenciade
propiedad. En este supuesto, ser de aplicacin el rgimen del ARTCULO
1709delCdigoCivil,segnelcualcuandoelarrendamientoporenajenacin
del bien arrendado concluya, el arrendador quedar obligado al pago de los
daosype~uiciosirrogadosalarrendatario.
En el caso del arrendamientoventa de bien inmueble no inscrito, si el
arrendador transfiere la propiedad del bien a un tercero de buena fe, el
arrendatario podr oponer el contrato de alquilerventa que lo vincula con el
arrendador a dicho tercero, siempre que el mismo sea de fecha cierta ms
antigua,deconformidadconelARTCULO1135delCdigoCivil.Porsuparte,
si el arrendador transfiere a un tercero el bien mueble materia del alquiler
venta, siendo este uno no inscrito, siempre ser preferido el arrendatario con
pacto de transferencia de propiedad en tanto la posesin que este ostenta
sobre el bien prevalece, en este caso, frente a cualquier otro signo de
publicidad,segnloreguladoporelARTCULO1136delCdigoCivil.
Dado que el arrendatario con pacto de transferencia de propiedad ostenta la
posesin del bien, ante el supuesto que los acreedores de este intenten
dirigirse contra el mismo, por aplicacin de la presuncin regulada en el
ARTCULO 912 del Cdigo Civil, bastar al arrendador oponer el contrato de
alquilerventa de fecha cierta anterior al embargo, con el objeto de acreditar
frente a los referidos acreedores que corresponde a este al arrendadorla
propiedaddelbien.Laoposicindelcontratodealquilerventaalosacreedores
delcomprador,enmritoaldocumentodefechaciertaanterioralembargoque
lo contiene, podr formularse si el bien es de naturaleza mueble o inmueble,
puesto que la aplicacin del primer prrafo del ARTCULO 1584 del Cdigo
Civilalsupuestoenmencin,estreferidaacualquiertipodebiennoinscrito.
En lo que respecta a la situacin del arrendatario frente a los acreedores del
arrendador, consideramos que, en igual modo, este podr oponer su contrato
de alquilerventa de fecha cierta anterior al embargo, para proteger su
preferentederecho ala adquisicin dela propiedad del bien siel bien es uno
noinscrito(muebleoinmueble).
Por otra parte, si el bien que es materia del alquilerventa es uno que se
encuentra inscrito, pero el contrato en referencia no ha sido, de igual modo,
inscrito, entonces no podr ser opuesto por el arrendatario frente a los

acreedores del arrendador, por cuanto del Registro correspondiente no
constaractojnscritoalgunoqueimporteelestablecimientodelimitacionesala
facultad de disposicin del arrendador, en este caso, la existencia de un
acreedorpreferentedelapropiedaddedichobien.Asuturno,sielcontratode
alquilerventa no se encontrara inscrito en el Registro correspondiente, los
acreedores del arrendatario no podrn ampararse en la presuncin de
ARTCULO912delCdigoCivilparaagredirelbienqueestenposesinde
aquel,porcuantodichobienaparecerenelRegistrocomodepropiedaddeun
tercero,elarrendador,quienpodraoponerfrenteadichosacreedoresnoyael
contratodealquilerventasinolatitularidaddelderechodepropiedadqueasu
favorpublicitaelRegistro.
DOCTRINA
CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodelaventa.TomoVI.BibliotecaParaLeer
el Cdigo Civil. Volumen XVIII. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
CatlicadelPer,Lima,2000DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Estudios
sobre el contrato de compraventa. Gaceta Jurdica Editores, Lima, 1999
SPOTA, Alberto. Instituciones de Derecho Civil. Contratos. Volumen IV.
Primeraedicin.EditorialDepalma,BuenosAires,1979,reimpresin,1980.
Subcaptulo11I
Pactoderetroventa
DEFINICINDELPACTODERETROVENTA
ARTCULO1586
Porlaretroventa,elvendedoradquiereelderechoderesolverunilateralmente
elcontrato,sinnecesidaddedecisinjudicial.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1371,1372,1588,1591,2019inc.3)
Comentario
EricPalaciosMartnez
Unadecuadoentendimientodelpactoderetroventa,talycomoestregulado
en nuestro Cdigo Civil, importa reconocer que el contrato en general puede
producirefectosreales(FORNOFLOREZ,ESCOBARROZAS),apesardeque
continan exhibindose en dicho cuerpo legal, y en demasa, normas
repetitivas de una triparticin las obligaciones "de dar", "de hacer" y "de no
hacer" que en la actualidad es a todas luces cuestionable y acaso intil
(LENHILARIO).Elloporque,enelfondo,elpactoquecomentamos,segnla
posicinadoptadaenelARTCULOsubmateria,implicaotorgaralvendedorel
poder de retrotraer los efectos reales producidos por el contrato de
compraventa, utilizando el mecanismo de la resolucin, pero sin que se
constatelaconsecuenciaindemnizatoriainherenteaella,yaqueelejerciciodel
pactoderetroventasecircunscribesolamentealasconsecuenciasrestitutoria
y extintiva. Esta ltima la que sustenta que la titularidad del bien retorne a la
esferajurdicadelacreedor.
El pacto de retroventa tendra como objetivo, entonces, la paralizacin y/o la
disolucindelosefectosrealesgeneradosporelcontratodecompraventa(que
hastaeseentoncesdesplieganormalmentesueficaciahaciendoalcomprador
titular del derecho de propiedad del bien materia de la venta siguiendo la
orientacin acogida en la fattispecie contenida en el ARTCULO 1529 del
Cdigo Civil), desde el momento en que se haga ejercicio del derecho
potestativo conferido al vendedor por el pacto de retroventa, segn las
condiciones temporales requeridas ex ARTCULO 1588 C.C. que despus
comentaremos.
Sinembargo,laposicinacogidaporellegisladornoespacficaenladoctrina
yaquehayquieneshannegadoquelosefectosdedichopactoseviabilicena
travs de la resolucin (CARPINO), debiendo actuar ms bien a travs de la

figuradelreceso,figuraqueannocuentaconunreconocimientoexpresoen
nuestroordenamientopositivo.Volveremossobreestepuntoenlosucesivo.
Ahora,abordandolanaturalezaestructuraldeestepacto,debemosindicarque
la retroventa es una modificacin tpica del esquema de la compraventa, que
otorga al vendedor el derecho potestativo de resolver unilateralmente el
contrato,claroestconlosefectosrestitutoriosqueelejerciciodetalderecho
implica.
Al ser una modificacin tpica se tiene que su dinmica se encuentra
estrictamentedescritaporlanormativacorrespondienteyque,entalescasos,
el contenido de la clusula no pueda ser modificado por la intervencin de la
autonomaprivada.
Otra consecuencia de considerar a la figuraestudiada como una modificacin
tpicadelcontratodecompraventalatenemosenqueelladebesercontextual,
es decir, cumplir con la llamada unitariedad de hiptesis que impone la
inclusindelpactodentrodelcontenidocontractualenunactonico,cualesla
conclusindelcontrato.Talorientacinexcluyedeplanolaposibilidaddeque
elcontratodecompraventaylaclusulaanalizadapuedanserindependizadas
documentalmenteoinclusocelebradasenformasucesiva,comoalgnautorha
sostenido(BlANCA).
As, el hecho de la separacin documental, que de todas formas afecta la
unitariedadmaterialdelactomismo,nosllevanecesariamentealabsurdo.Ello
porque,aunqueseaporunafraccindesegundo,talseparacinimportaraque
uno de los negocios necesariamente anteceda al otro, generando
consecuenciasjurdicasincompatiblesconelfenmenoanalizado.Yesquelas
dos opciones posibles resultan inaceptables. Por un lado, si el pacto de
retroventaesanterior,sueficaciacaerenelvacoalnoexistirelcorrelato
contratoprincipalquepermitasuoperatividadentantoqueresultaevidentesu
naturaleza accesoria. Si, por el contrario, el contrato de compraventa es
anterior,esteproducirlatransferenciadepropiedadolosefectosobligatorios
correspondientesaunahiptesisnotraslativasinlamodificacintpicaenque
consiste el pacto de retroventa, el que para su inclusin en la especfica
autorregulacincontractualrequerirnecesariamentedelaprivacindeefectos
porejemplovamutuodisensoylacelebracindeunnuevocontrato.
Dentro de la teora de las situaciones jurdicas subjetivas, y enfocando
sustancialmente el pacto analizado, se debe afirmar categricamente que nos
encontramos frente a una relacin jurdico patrimonial diversa de la relacin
obligatoriacontraquienesinconsistentementepiensanqueestaltimaagotala
tipologa de la primera (TORRES VASQUEZ) cuyos polos estaran
compuestos por un derecho potestativo (1), cuya titularidad corresponde al
vendedorycuyocontenidoconsisteenelpoderderesolverunilateralmenteel
contrato as como por un estado de sujecin(2), que le corresponde al
comprador,elmismoquenopuedehacernadaporresistirsealosefectosdel
ejerciciodelpactoenvistaaqueestossehallanexclusivamentebajolaesfera
dedominiodelapartevendedora.
El pacto analizado tiene una nomenclatura imprecisa porque
denominativamente puede confundirse con el llamado patto di retrovendendo
(que en suma es un contrato preliminar que importa la obligacin de volver a
venderelbienalvendedorporpartedelcomprador),cuandoenverdadelpacto
deretroventacoincideconlafiguradelpattodiriscattonormadoenelCdigo
Civilitalianode1942.Sinembargo,desdeestepanorama,suconceptuacines
discutidaenloqueconcierneaquesisuactuacinreposasobreelmecanismo
resolutorio o de receso, ambos apoyados, como ya lo indicamos, en un
derechopotestativocuyoefectoeslarecuperacindelapropiedaddelacosa
contra la restitucin del precio estipulado despus de un cierto tiempo
(BARBERO), generando lo que algunos reconocidos autores italianos han
considerado como una propiedad temporal (BARASSI), en tanto el pacto
supondra la posibilidad de que el hasta entonces propietario pierda la
titularidad del derecho de propiedad del bien, pero a travs de una segunda
transferencia (de retorno) que operara directamente en la esfera del
compradoradquirente. Otro sector doctrinal indica que el establecimiento del
pacto de rescate dara lugar, para el comprador, a la adquisicin de una
propiedad resoluble (MESSINEO, PELOSSI). Pareciera que la segunda
alternativa sera ms exacta en la medida en que la propiedad temporal
implicarapreverapriori,yconseguridad,elmomentodeladecadencia,loque
nosucedeconelpactosubmateriamientrasquelapropiedadresolubledenota
quelatemporalidadvienevistasoloaposteriori:soloenelcasoejerciendosu
poderrecuperarelbienalienadoeneltrminoprevisto(CAPOZZI).
Laposicinadoptadaexcluye,deantemano,laposibilidaddequeelpactode
retroventaseaunacondicinresolutoriapotestativa,comolamentablementese
sostiene comnmente en nuestro medio, y que convierta al contrato de
compraventa que lo contiene en un negocio condicionado, tesis incluso
sostenidaporalgunosnotablesautoresitalianos(RESCIGNO).
(1) Nos encontramos frente a un derecho potestativo cuando se atribuye a un sujeto la
posibilidad de modificar unilateralmente la esfera de otros sujetos, prescindiendo de la
actuacindelsujetoafectado.Esunclaroejemplodeposicindesupremaca.
(2)Identificamosalfenmenodelasujecincuandounsujetodebepadecerlainiciativadela
contraparteynopuedehacernadaparaoponerseaella.Esimportanteconocerelparecerde
Majello, segn el cual el estado de sujecin seria una situacin esttica de espera o
expectacin dependiente del comportamiento del titular de la correspondiente situacin activa
(MAJELLO,Ugo.Situ8zionisoggettiveerapportigiuridici.En:IstituzionidiDirittoPrivatoacura
diMarioBessone.GiappichelliEditore,Torino,2004,p.72).
Msbien,lamayoradeladoctrinaitalianasostienequeelpactoderetroventa,
denominado pacto de rescate, no configura una condicin sino una clusula
que otorga un derecho potestativo, denominado poder de revocacin
(RUBINO), por lo que el contrato de compraventa no sera un negocio
condicionado sino un negocio puro y simple, dentro de los Iineamientos
establecidos ahora. Tambin, y esto hace de la figura examinada materia de
interesantedebatedogmtico,sepuedeelucubraraqu,comoseanot,sobre
si este derecho potestativo acta a travs de la resolucin o de la figura del
receso. Hay quien ha descrito todas las posibilidades de posicionamiento
tericodelafigura(LUMINOSO).
Noestamosdeacuerdoconquienhavistoenelpactoderetroventa(rescate)
unaclusuladehabilitacinparalarevocacinunilateral,yaquedichotipode
ineficaciaesoperativasolamenteconrespectoalosnegociosunilaterales,otal
vez,forzandolaextensindesumbito,conrelacinalosnegociosbilaterales
(contrato), requirindose, en todo caso, que la afectacin de la eficacia en
aplicacin de la revocacin sea operada por todos los que dieron vida al
negocio(contratodecompraventa)(MIRABELLI).
Nuestroparecer apunta aidentificar ala figura descrita con el mecanismo del
receso,enestecasoconfiguradocomoelejerciciodelafacultadatribuidaaun
sujeto para modificar unilateralmente la situacin generada por un contrato
determinandoladisolucindelvnculocontractual(GABRIELLI).
No se puede dejar de advertir la posibilidad de que el pacto analizado pueda
ser utilizado para encubrir una transferencia con fines de garanta, es decir
dirigido a concretar contratos que, teniendo una vestimenta jurdica lcita
aquelladelaventaconpactoderetroventaencubranrealmenteunaoperacin
ilcita, como aquella segn la cual el acreedor adquiera definitivamente la
propiedaddelacosadadaengarantaencasodeincumplimientodeldeudor,
materializndose una figura bastante similar al mutuo con pacto comisorio
(LUMINOSO). Expliquemos con un ejemplo: Jean Luc le vende a Bruno su
departamento ubicado en San Isidro por la suma de U.S.$ 50,000.00,
incorporandoenunadelasclusulascontractualesunpactoderetroventaque
tendr unplazo de eficacia de un ao. Lo cierto del caso es que Brunole ha
prestado a Jean Luc dicha cantidad otorgndole el plazo de un ao para el
pagodeladeuda,estoltimoenmascaradoconladevolucindelprecioyque,
en el fondo, significa que si Jean Luc no cumple con el pago de la deuda
devolucindelpreciodentrodelplazo,nopodrejercerelderechopotestativo
queleconfiereelpactoyperderindefectiblementesudepartamento.
Apesardeello,laraznprcticadelpactoderescatesehaencontradoenel
hecho segn el cual el vendedor se despoja de la propiedad de la cosa por
momentneanecesidaddedinero:l,sinembargo,garantizaelrescateparala
eventualidaddeque,enunfuturoprximo,tengalosmediospecuniariospara
recuperar la cosa el comprador no puede impedir el rescate, una vez que el
respectivo pacto haya sido estipulado (MESSINEO), pues se encuentra
claramenteenunestadodesujecin.
Cuando el ARTCULO expresa que no es necesaria decisin judicial para la
operatividaddelaretroventa,noestexcluyendolaactuacinjudicial,sinoque
solamentedeterminaquelasentenciaquedeclarelalegitimidaddesuejercicio
tendr efectos ex tunc, es decir, desde el momento mismo en que el derecho
potestativoesejercitado.Lasentenciadesdeestaperspectivaesdeclarativa.
DOCTRINA
ALPA, Guido y BESSONE, Mario. Elementi di Diritto Cvle. Dott. A. Giuffr
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BlANCA, Massimo. Diritto Cvle. T. IV. DottA. Giuffr Editore, Milano, 1990
BIGLlAZZIGERI, Lina BRECCIA, Umberto BUSNELLI, Francesco Donato y
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MESSINEO,Francesco.ManualdeDerechoCivilyComercial.T.VII.Ediciones
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CommentariodelCodiceCvile.LibroIV,tomoterzo,terzaedizionerielaborata
e aggiornata, Unione l1pografico Editrice Torinese (UTET), Turn, 1991
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Lapubblicitingenerale.En:TrattatodiDirittoCivileeCommerciale.Fondato
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RUBINO, Domnico. La compraventita. En: Trattato di Diritto Civile e
Commerciale. Fundado por Antonio Cicu e Francesco Messinero, continuado
porLuigiMengoni,dirigidoahoraporPieroSchlesinger.Dott.A.GiuffrEditore,
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SANTORO PASSARELLI, Francesco. Doctrinas generales del Derecho Civil.
Traduccin de Agustn Luna Serrano, Editorial Revista de Derecho Privado,
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/stituzioni di Diritto Civi/e. Quarantesima prima edizione, a cura di Giusseppe
Trabucchi, Casa Editrice Dott. Antonio Milani (CEDAM), Padova, 2004

TRIMARCHI, Pietro. Istituzioni di Diritto Privatto. Dott. A. Giuffr Editore,
Milano,1989.
JURISPRUDENCIA
"Con la celebracin de la compraventa el ttulo de propiedad del vendedor
quedaextinguido,elcualhubieserecobradovigencianuevamenteconelpacto
deretroventa,noexistiendonormalegalalgunaquesealequealnohaberse
hecho uso de tal derecho, para el perfeccionamiento del contrato de
compraventaseanecesariounadeclaracinjudicial".
(Cas. N 10572000Lima. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
NULIDADDEESTIPULACIONESENELPACTODERETROVENTA
ARTCULO1587
Es nula la estipulacin que impone al vendedor, como contrapartida de la

resolucin del contrato, la obligacin de pagar al comprador una cantidad de
dinero u otra ventaja para ste. Tambin es nula, en cuanto al exceso, la
estipulacin que obliga al vendedor a devolver, en caso de resolucin del
contrato, una suma adicional que no sea la destinada a conservar el valor
adquisitivodelprecio.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.219ne.7)1354.1355
Comentario
EricPalaciosMartnez
Laprimeraobservacinoportunaquesedebeefectuaralanormacomentada
esquenosencontramosanteuncasodenulidadexpresaotextual.Lanulidad
expresa o textual es aquella que es declarada directamente por la norma
jurdica,porlogeneralconlasexpresiones"esnulo"(comoenelcaso)o"bajo
sancin de nulidad" pudiendo sin embargo utilizarse, como de hecho ocurre,
cualquier otra expresin que indique la no aceptacin por parte del sistema
jurdico de un negocio jurdico en particularen una circunstancia especial. En
cualquiera de estos casos y sea cual fuere la expresin que se utilice,
estaremosfrenteaunsupuestodenulidadtextual(TASOADA).
Tengamos ante todo presente quela fattispecie bajo examen es la nica que
reglamenta, en nuestro ordenamiento, el ejercicio sustancial del derecho
potestativo otorgado mediante el pacto de retroventa. El siguiente ARTCULO
marcasolamentelosplazosparasuactuacinconcreta.
El contenido de la norma, que impone expresamente la sancin de nulidad,
estdirigidoaprohibir,ensuprimerprrafo,queenlaregulacindelpactode
retroventaseimpongaalvendedorcomocontrapartidadelaresolucin(dentro
delalneatericaoptada)laobligacindepagaralcomprador(despojadodela
propiedad)unacantidaddedinerouotraventajaparaeste,enformaquetenga
unaventaja"personal"antelautilizacindelderechonegocialmenteotorgado.
En el segundo prrafo se precepta, tambin textualmente pero en sentido
inverso,lanulidaddelpactoqueimponealvendedoraefectuarladevolucin,
ante la resolucin va retroventa, de una suma adicional que no sea la
destinadaaconservarelvaloradquisitivodelprecio.
Oportuno es, ante la ambigedad de las estatuiciones descritas, efectuar
algunasaclaracionesdestinadasaprecisarlaactuacindelaspartes,eneste
caso,individualizadasenelvendedor(retrayente)yelcomprador(retrado).
Unaprimeraaclaracinsedebeefectuarentornoalosefectosrestitutoriosde
laresolucin,quealparecernohabranconsiderados,cuandonoseestablece
literalmente, como debi ser, que el ejercicio del derecho de resolver

unilateralmente el contrato se encontrara indesligablemente vinculado a la
restitucin del precio, pues, de lo contrario, nos encontraramos frente a un
enriquecimientosincausa.Esclaroqueeltenordelanormapresuponeelloy
se limita a sancionar la nulidad de cualquier pacto que establezca una
imposicinmayor,entodosentido,alretrayentequeladedevolverelvalordel
precio, de ser el caso, debidamente actualizado. Sin embargo, esta omisin
puede generar algunas incertidumbres en los operadores jurdicos, que en
situaciones "urgentes" podran tal vez actuar contraviniendo la buena fe y
ceirsealaestrictatextualidadnormativa.
Podemos establecer, a pesar de lo indicado, un sustento indiciario de la
necesidaddeladevolucindelprecioapartirdelanorma.Esdemencionar,en
primertrmino,lareferenciaefectuadaaunacantidaddedinerouotraventaja
paraelcomprador(primerprrafo)y,ensegundotrmino,lamencinhechaa
unasumaadicionalquenosealadestinadaaconservarelvaloradquisitivodel
precio. Utilizando ambos elementos logramos, va inductiva, dirimir que el
Cdigohadadoporsupuestaladevolucindelprecioalcompradordespojado
de la propiedad. La restitucin del precio no viene siendo necesaria por la
verificacin del fenmeno condicional, negado porla doctrinacomo fenmeno
actuante en el pacto de retroventa, sino como necesaria consecuencia del
ejerciciodelderechoporpartedelvendedor,quebajoesteperfildesarrollaun
rol negocial operando como elemento integrativo de la causa de la
retransferenciadelprecio(PELOSSI).
La situacin de ambigedad se agrava si consideramos la diferenciacin
establecidaentreladeclaracindehacerefectivoelderechodelretrayenteyla
cargaqueestetieneparadichoejercicio.Laprimerarepresentaelejerciciodel
derecho potestativo conferido a travs de la retroventa que produce
automticamente la modificacin de la esfera jurdica del retrado y que tiene
carcternecesariamente_recepticiomanifestandosupropsitoderecuperarla
propiedad del bien (CAPOZZI). Esta declaracin es necesaria, pero no es
suficienteparalograrquelapropiedaddelbienretornealvendedor,puestoque
ella se encuentra sometida al onere de reembolsar el precio: la eficacia del
ejerciciodelpactoderetroventa,enelsentidodehacerretornarlapropiedadal
vendedor, no se verificara sin que se d observancia a la carga(1) de la
devolucin del precio. En suma, es necesario para que se produzca el efecto
readquisitivo que el retrayente, adems de declarar su voluntad, devuelva al
retradoelprecio.Estamos,porlotanto,frenteaunafattispeciecomplejacuyo
encuadramiento podra llevar a afirmar que nos encontramos frente a un
negociounilateralreal(CARPINO).
En sntesis, el legislador ha entendido prohibir la concrecin de posibles
ventajasparaelcompradorantelaprdidadelderechodepropiedaddelbien
adquirido,msalldemantenerelvaloradquisitivodelprecio.Alainversa,el
vendedor no tendr por qu verse gravado patrimonial mente ms all de la
devolucin del precio de la compraventa, ya que su derecho fue inicialmente
previstoenlafattispeeiecontractual.
(1)ElconceptodecargaesclaramenteexpuestoporMajello:"lacargaindividualizaigualmente
un comportamiento necesario, pero al que no corresponde ningn derecho. A diferencia del
dbito,elcomportamientodebidoenbaseaunacargaesimpuestoporlaleynoparasatisfacer
elintersespecificodeotrosujeto,sinoparalatuteladeinteresesdecarctergeneral.
Quien est constreido a un comportamiento sobre una carga de carcter legal incurre, en
caso de inobservancia, en la prdida de un poder que, contrariamente, el ordenamiento le
consentirla ejercitar en caso cumpla la carga a l impuesto (MAJELLO, Ugo. SituBzioni
soggettive e rapporti giuridici. En: /stituzioni di Diritto Privato a cura di Mario Bessone.
GiappichelliEditore,Torino,2004,p.71l.
DOCTRINA
ALPA, Guido y BESSONE, Mario. Elementi di Diritto Civile. Dott. A. Giuffr
Editore, Milano, 1990 BARASSI, Ludovico. Instituciones de Derecho Civil.
Casa Editorial Bosch, Barcelona, 1955 BARBERO, Domnico. Sistema del
Derecho Privado T. V. Ediciones Jurdicas Europa Amrica (EJEA), Buenos
Aires, 1967 BlANCA, Massimo. Diritto Civile. T. IV. DottA. Giuffr Editore,
Milano, 1990 BIGLlAZZIGERI, Lina BRECCIA, Umberto BUSNELLI,
Francesco Donato y NATOLl, Ugo. Derecho Civil. Universidad Externado de
Colombia, Santa Fe de Bogot, 1992 BONILlNI, Giovanni. Contratti relativi al
trasferimentodibeni.Compravenditaepermuta.En:IstituzionidiDirittoPrivato
a cura di Mario Bessone, undicesima edizioni, Giappichelli Editore, Teylno,
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CARPINO, Brunetto. voz Riscatto (Dir. Priv.). En: Enciclopedia del Diritto, Vol.
XL, pp. 1106 Y ss. Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1989 ClAN, Giorgio y
TRABUCCHI,Alberto.BrevecommentarioalCodiceCivile.CasaEditriceDott.
AntonioMilani(CEDAM),Padova,1990DANZ,Erich.Lainterpretacindelos
negociosjurdicos.TraduccinyconcordanciasconelDerechoespaoldeW.
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Cdigo Civil peruano, es el contrato de compraventa el que transfiere la
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Per, Lima, 1992 ID. El contrato y los efectos reales. Anlisis del sistema de
transferencia de propiedad adoptado por el Cdigo Civil peruano. En: "Ius et
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Hugo. El contrato conefectos reales. En: "Ius et Veritas", Revista editada por
losestudiantesdelaFacultaddeDerechodelaPontificiaUniversidadCatlica
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unilaterale.Oott.A.GiuffrEditore,Milano,1985LENHILARIO,Leysser.Por
unnuevoDerechodeObligaciones.En:
LUMINOSO, Angelo. La vendita con riscatto. En: 11 Codice Civile.
Commentario fondato da Piero Schlesinger e diretto da Francesco Oonato
Busnelli, (sub arto 15001509). Oott. A. Giuffr Editore, Milano. 1987
MAJELLO,Ugo.Situazionisoggettiveerapportigiuridici.En:IstituzionidiDiritto
Privato a cura di Mario Bessone. Giappichelli Editore, Torino, 2004
MESSINEO.Francesco.ManualdeDerechoCivilyComercial.T.VII.Ediciones
Jurdicas Europa Amrica (EJEA). Buenos Aires. 1979 MIRABELLI.
Giusseppe. Delle obbligazioni. Dei singoli contratti (arit. 14701765). En:
CommentariodelCodiceCivile.LibroIV.tomoterzo.terzaedizionerelaborata
e aggiornata, Unione Tipografico Editrice Torinese (UTET), Turn, 1991
Oott.A.GiuffrEditore,Milano.1975PUGLlATII.Salvatore.Latrascrizione.La
pubblicitingenerale.En:TrattatodiDirittoCivileeCommerciale.Fondatoda
CicueMessineo.continuatodaMengonieoradirettodaSchlesinger.Oott.A.
Giuffr Editore, Milano. 1957 RESCIGNO, Pietro. Manuale del Diritto Privato
Italiano.CasaEditriceOott.EugenioJovene.Npoli.1986ID.vozCondizione.
En: Enciclopedia del Diritto. Vol. VIII. Oott. A. Giuffr Editore, Milano, 1961
RUBINO, Oomnico. La compraventita. En: Trattato di Diritto Civile e
porLuigiMengoni.dirigidoahoraporPieroSchlesinger.Oott.A.GiuffrEditore,
Milano, 1962 ID, Studi giuridici. Oott. A. Giuffr Edtore. Milano, 1970
Traduccin de Agustn Luna Serrano. Editorial Revista de Derecho Privado.
Madrid, 1964 SCOGNAMIGLlO. Renato. Teora General del Contrato.
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Lizardo. La causa del negocio jurdico. Editorial Grijley, Lima. 1996 ID. La
nulidad del negocio jurdico. Editorial Grijley, Lima, 2002 ID. Acto jurdico.
negociojurdicoycontrato.EditorialGrijley.Lima.2002TRABUCCHI.Alberto.
Istituzioni di Diritto Civile. Quarantesima prima edizione. a cura di Giusseppe
Trabucchi, Casa Editrice Oott. Antonio Milani (CEOAM). Padova. 2004
TRIMARCHI,Pietro.IstituzionidiDirittoPrivatto.Oott.A.GiuffrEditore.Milano
1989.
PLAZOPARAEJERCITARELDERECHODERESOLUCiN
ARTCULO1588
Elplazoparaejercitarelderechoderesolucinesdedosaostratndosede
inmuebles y deun ao en el caso de muebles, salvo quelaspartes estipulen
unplazomenor.
Elplazosecomputaapartirdelacelebracindelacompraventa.Silaspartes
convienen un plazo mayor que el indicado en el primer prrafo de este
ARTCULOoprorroganelplazoparaqueseamayordedosaosodeunao,
segnelcaso,elplazoolaprrrogaseconsideranreducidosalplazolegal.
El comprador tiene derecho a retener el bien hasta que el vendedor le
reembolselasmejorasnecesariasytiles.
CONCORDANCIAS:
C.C. 811s.183,885,886,916yss.,1586
Comentario
EricPalaciosMartnez
EnesteARTCULOsedisciplinaelejerciciodelpactoderetroventa,sobretodo
enlo que concierne a los plazos mximos y ala manera en que estos deben
sercomputados,establecindoseunadiferenciacinentreelplazoaplicablea
los bienes inmuebles, que es de un (1) ao, y el plazo aplicable a los bienes
muebles,queesdedos(2)aos.
Almargendeladecisindellegisladorencolocarplazosqueanuestroparecer
son un poco excesivos en razn de la magnitud del derecho de receso
conferido al vendedor, lo primero que se tiene que indicar, aunque ello sea
obvio,esquedichosplazossonmximos,pudiendolaspartesregularunplazo
menor al establecidoimperativamente porla norma, as como que el ejercicio
dedichoderechopuedeserrealizadoencualquiermomentodentrodel"plazo"
conferidoalvendedorparaello.
Conectadoaloanteriortenemosquelanormahacolocadoun"plazo"mximo
bastanteestricto:cualquierexcesoenquelaspartespuedanincurrir,inclusoa
travs de prrrogas formalmente independientes, se entender reducido al
plazo legal impuesto. Si las prrrogas no exceden del trmino legal sern
vlidas. Es claro que nos encontramos frente a una hiptesis de integracin
sustitutiva del contenido negocial, fenmeno que es necesario explicar con
algndetalledadaleypuedeintervenirperotambinsignificamodificacinde
clusulasquelasparteshaninsertadoenelnegocioencontrasteconnormas
imperativas (ALPA y SESSONE). La afirmacin es intrnsecamente correcta
puesto que muestra la manera total de actuacin de la integracin, pero
adolecedeundefectoquesemuestraenlareferenciaexclusivaalasnormas
imperativas para configurar la funcin modificatoria de la integracin cuando
existe,alomenos,msdeunafuente,siselepuedellamaras,deintegracin
en una panormica completa de ella. En lo que se refiere a las primeras, se

tiene su incorporacin inmediata al contenido negocial con la eventual
sustitucin inmediata de las clusulas que no se adapten a lo estrictamente
preceptuado por la norma imperativa, como se observa en la norma
submateria, o con su directa insercin aun cuando no haya estatuicin al
respecto.
(1) RODOT. Stefano. "lefonti di integrazione del contralto. Dolt. A. Giuffr Editore. Milano.
1969. p. 9 de acuerdo CATAUDElLA,Antonino. "Sulcontenuto del contralto". Dolt. A. Giuffr
Editore.Miln.1966.
(2) Que inclusive puede llevar a nuevos enfoques con respecto a conceptos fundamentales.
como sera aquel de contrato ya no como el simple acuerdo de declaraciones sino como el
preceptoconcontenidoautodeterminadoyheterointegradoqueregule sobrelamateriasocial
calificadacomopatrimonial.
(3)SACCO,Rodo/fo."11contralto".En:"TrattatodiDiriltoPrivato",Vol.10,dirigidoporPietro
Rescigno.UnionenpograficaEditriceTorineseUTET.Torino,1982.p.472.
(4)SACCO.Rodolfo.Ob.cit..p.473.
Compartimos, en este punto, el concepto propuesto por la ms autorizada

doctrina italiana para definir la integracin o heterointegracin, trmino que
preferimosporsufcilentendimiento.Conesteconceptosealudealasformas
deintervencinsobreelcontrato(onegocio),quevanmsalldelmsamplio
desenvolvimientodelalgicadeladeclaracinyque,porlotanto,seaadena
la actividad de las partes en la construccin de la definitiva regulacin
contractual(1).Es,porende,laheterointegracin,unfenmenodeconstruccin
extrnseca, y esto es lo caracterstico de ella, del contenido que el
ordenamientoconsideracomonecesariamenteestipuladoenunadeterminada
direccin. De aqu la especial connotacin de la heterointegracin y su
importancia en el desarrollo dogmtico de la teora del contrato y del negocio
jurdico(2).
La aplicacin de la heterointegracin en sus mltiples facetas desborda
ampliamente el contenido del presente comentario. Baste con decir que la
heterointegracin encuentra, o debe encontrar, su aplicacin, por un lado, en
sede judicial cuando el juez, convencido de hacer bien, integre el contrato (o
negocio) haciendo jugar un criterio deontolgico trazado por las opiniones
socialmente aceptadas(3). Tambin se puede justificar a la heterointegracin
desde el punto de vista del legislador, en cuanto se le considere como un
mecanismo destinado a proteger a la parte que no ha sabido prever, puesto
que la carga de previsin conducira a una discriminacin demasiado brutal
entreelcontratantehbilyaquelingenuo:ellegisladornoabandonapornada
el intentar llenar el vasto espacio de las hiptesis y de las modalidades de
ejecucinquelasparteshandejadoinexploradas(4).Sedemuestraaslagran
relevancia del fenmeno heterointegrativo para expresar, mediante l, los
criterios portavoces de las apreciaciones y valoraciones sociales en un
momentohistricoparticular.
Importante para tal efecto es precisar que,en general,las partes no son solo
vinculadas a cuanto ellas mismas han pactado el contrato (negocio) es
susceptible de numerosas intervenciones del exterior, cosa que se acenta,
conespecialnfasisenlaintegracin,cuandoporefectodelaley,delosusos
o de la equdad el negocio recibe modificaciones. As se ha sealado que la
integracin significa completar, cuando las partes han dejado incompleto el

reglamentonegocialylasuimportanciaparalacompletituddelcontenidoante
laevidentenulidadderivadadeunacontravencinanormaimperativa.
Lanormatambinsealaqueelplazo(ms tcnicoserareferirsealtrmino)
para ejercitar el derecho por parte del vendedor, se computa a partir de la
celebracin(conclusin)delacompraventa,conloquesedictaminaloquela
doctrina conoce como plazo inicial implcito. Esto debe ser entendido con
cuidado en el sentido de quela celebracindebe equipararse al momento de
eficacia del contrato, con lo que el conteo del plazo se iniciar desde la
perfeccinestructuralyfuncionaldelcontrato(quegenerasueficacia),siendo
por ende igualmente aplicable el parmetro comentado a la venta obligatoria,
llamada tambin de transferencia diferida, por lo que la retroventa podra ser
ejercitada antes de que se verifique la transferencia de propiedad
(MIRASELLI). Caso distinto, por lo anotado, se tiene en las compraventas
sometidas a condicin o plazo suspensivo, ya que en estos supuestos el
trmino de conteo tendra que realizarse a partir de la verificacin de la
condicinodelplazopactadoporquesolamenteallelcontratotendraeficacia
(RUSINO). Es lgico que si el contrato no tiene eficacia tampoco la tendr el
pactoderetroventacontenidoenelmismo.
Cuando el ARTCULO 1588 alude al derecho de retencin por parte del
compradordespojadodelapropiedad,noseestnegandoqueelejerciciodel
derecho de receso pueda efectuarse sin que se verifique el reembolso del
precio, en tanto la hiptesis se remite solamente a las mejoras necesarias y
tilesesdecir,elsistemasolosubordinaelejerciciodelderechoalreembolso
del precio mas no a otros rubros, tales como las categoras de mejoras
mencionadas. No se discute aqu la propiedad del bien, que ahora retorn al
vendedor, sino solo su posesin. Se trata de un mecanismo de garanta
(sistema de seguridad) otorgado al compradoracreedor de las mejoras
necesarias y tiles para asegurar el pago del costo que las mismas le han
generado.
DOCTRINA
ALPA, Guido y BESSONE, Mario. Elementi di Oiritto Civile. Dott. A. Giuffr
Aires, 1967 BlANCA, Massimo. Oiritto Civile. T. IV. DottA. Giuffr Editore,
Colombia, Santa F de Bogot, 1992 BONILlNI, Giovanni. Contratti relativi al
trasferimentodibeni.Compravenditaepermuta.En:IstituzionidiOirittoPrivato
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Casa Editrice Dott. Antonio Milani (CEDAM), Padova, 1990 DANZ, Erich. La
interpretacin de los negocios jurdicos. Traduccin y concordancias con el
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DerechoCivil.T.IV,Vol.1.CasaEditorialBosch,Barcelona,1979ESCOBAR
ROZAS,Freddy.EnelCdigoCivilperuano,eselcontratodecompraventael
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por los estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
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Civil y Comercial. T. VII. Ediciones Jurdicas Europa Amrica (EJEA), Buenos
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(artt. 14701765). En: Commentario del Codice Civi/e. Libro IV, tomo terzo,
terza edizione rielaborata e aggiornata, Unione lipografico Editrice Torinese
(UTET), Turn, 1991 PELOSSI, Angelo. La propiet risoluble nella teoria del
negozo condizionato. Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1975 PUGLlATTI,
Salvatore.Latrascrizione.Lapubblicitingenerale.En:TrattatodiOirittoCivile
e Commerciale. Fondato da Cicu e Messineo, continuato da Mengoni e ora
diret!o da Schlesinger, Dot!. A. Giuffr Editore, Milano, 1957 RESCIGNO,
Pietro.ManualedelOirittoPrivatoItaliano.CasaEditriceDott.EugenioJovene,
Npoli,1986ID,vozCondizione.En:EnciclopediadelOiritto,Vol.VIII.Dott.A.
Giuffr Editore, Milano, 1961 RODOT, Stefano. Le font di integrazione del
contratto. Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1969 RUBINO, Domnico. La
compraventita. En: Trattato di Oiritto Civile e Commerciale. Fundado por
Antonio Cicu e Francesco Messinero, continuado por Luigi Mengoni, dirigido
ahora por Piero Schlesinger. Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1962 ID, Studi
giuridici.Dott.A.GiuffrEditore,Milano,1970SACCO,Rodolfo."contrattoEn:
Trattato di Oirtto Privato. Vol. 10. Dirigido por Rescigno, Unione lipografica
Editrice Torinese (UTET), Torino, 1982 SANTORO PASSARELLI, Francesco.
Doctrinas generales del Derecho Civil. Traduccin de Agustn Luna Serrano,
EditorialRevistadeDerechoPrivado,Madrid,1964SCOGNAMIGLlO,Renato.
Teora General del Contrato. Universidad Extemado de Colombia, Bogot,
1983 TRABUCCHI, Alberto. Isttuzon d Dritto Cvle. Quarantesima prima
edizione, a cura di Giusseppe Trabucchi, Casa Editrice Dott. Antonio Milani
(CEDAM),Padova,2004TRIMARCHI,Pietro.lstituziondDrittoPrivatto.Dott.
A.GiuffrEditore,Milano,1989.
JURISPRUDENCIA
"Paraelejerciciodelaretroventanoserequierelaintervencindelcomprador
porloqueesinnecesarioentraradilucidar,respectodesielapoderadodeeste
cuentaonoconlasfacultadessuficientespararesolverelcontrato"
(Res. N 1202004SUNARPTRL. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial
RETROVENTAENBIENESINDIVISOS
Artculo1589.
Losquehanvendidoconjuntamenteunbienindivisoconpactoderetroventa,y
los herederos del que ha vendido con el mismo pacto, no pueden usar su
derechoseparadamente,sinoconjuntamente.
Comentario
Cuando se seala que los vendedores en forma conjunta vendieron un bien

indiviso, cabe la posibilidad de suponer in abstracto la formacin de otra
copropiedad o condominio ya que el comprador puede ser una o varias
personas. Sobre el particular no existe un pronunCiamiento de la norma. Por
ello, el derecho de retroventa debe ser ejercido conjuntamente por todos los
vendedores y de no suceder as entonces el comprador no puede verse
sujeccionado a la retroventa de una o varias partes del bien indiviso cuando
uno o varios vendedores ejercitan su derecho por separado, menos an si
fueranvarioscompradores,porejemploencopropiedad,yaquepodranexistir
conflictossobrelaolascuotasalcuotasafectadas.
De otro lado, cuando se trata de un vendedor que al fallecer deja varios
herederos,estosejercitarnsuderechoalaretroventadelmismomodoquelos
copropietarios. En este caso los coherederos formarn una sucesin indivisa,
ex ARTCULO 660, lo cuallos obliga a actuar en forma conjunta respecto de
los derechos sobre el bien indiviso. Pero en caso que antes de ejercitar el
derecho de retroventa del causante se produjera la divisin y particin de
bienesyelbienindivisomateriadelacompraventaconpactoderetroventasea
adjudicadoaunodeellos,seentiendequesololpodrejercitarlo,masnolos
demscoherederos.
Finalmente,alexigirseelejercicioenformaconjuntasecorreelriesgodeque
no todos los copropietarios o los herederos tengan en ese momento el poder
econmico para recobrar el bien indiviso, y de no hacerlo conjuntamente es
muy probable que los derechos de los dems vendedores o coherederos
decaiga.Esteesunriesgoquehoyendanoseraextraoquesuceda,pero
queespartedelaopcinacogidaenestoscasos:laindivisibilidaddelderecho
deretroventa.
DOCTRINA
Editore, Milano, 1990 BADENS GASSET, Ramn. El contrato de
compraventa. Librera Bosch, Barcelona, 1979 BARASSI, Ludovico.
Instituciones de Derecho Civil. Casa Editorial Bosch, Barcelona, 1955
BARBERO,Domnico.SistemadelDerechoPrivadoT.V.EdicionesJurdicas
EuropaAmrica(EJEA),BuenosAires,1967BlANCA,Massimo.DirittoCivile.
T. IV.Dott A.Giuffr Editore, Milano, 1990BIGLlAZZIGERI, Lina BRECCIA,
Umberto BUSNELLI, Francesco Donato y NATOLl, Ugo. Derecho Civil.
Universidad Externado de Colombia, Santa Fe de Bogot, 1992 BONILlNI,
Giovanni. Contratti relativi al trasferimento di beni. Compravendita e permuta.
En: Istituzioni di Diritto Privato a cura di Mario Bessone, undicesima edizioni,
Giappichelli Editore, Torino, 2004 CAPOZZI, Guido. Dei singoli contratti.
GiuffrEditore,Milano,1988CARPINO,Brunetto.vozRiscatto(Dir.Priv.).En:
EnciclopediadelDiritto,Vol.XL,pp.1106Yss.Dott.A.GiuffrEditora,Milano,
1989 CATAUDELLA, Antonino. Sul contenuto del contratto. Dott. A. Giuffr
Editore,
Miln,
1966
ClAN,
Giorgio
yTRABUCCHI,
Alberto.
BrevecommentarioalCodiceCivile.CasaEditriceDott.AntonioMilani(CEDAM),
Padova, 1990 DANZ, Erich. La interpretacin de los negocios juridicos.
Traduccin y concordancias con el Derecho espaol de W. Roces, Editorial
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Jurdica Editores, Lima, 1999 ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor y
WOLFF,Martin.TratadodeDerechoCivil.T.IV,Vol.1.CasaEditorialBosch,
Barcelona,1979ESCOBARROZAS,Freddy.EnelCdigoCivilperuano,es
el contratode compraventa elque transfiere la propiedad mueble? En:"Iuset
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delaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,1992ID.Elcontratoylos
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el Cdigo Civil peruano. En: "Ius et Veritas", N 25, Revista editada por los
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"IusetVeritas",RevistaeditadaporlosestudiantesdelaFacultaddeDerecho
delaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,1993GABRIELLI,Enrico.
Vincolo contraffuale e recesso unilaterale. Dott. A. Giuffr Editore, Milano,
1985LANGLEYRUBIO,Emilio.Elcontratodecompraventamercantil.Bosch
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Cdigo Civil peruano), Suplemento de anlisis legal del Diario Oficial El
Peruano, Lima, 2004 LUMINOSO, Angelo. La vendita con riscaffo. En: 11
Codice Civile. Commentario fondato da Piero Schlesinger e diretto da
Francesco Donato Busnelli, (sub arto 15001509). Dott. A. Giuffr Editore,
Milano,1987MESSINEO,Francesco.ManualdeDerechoCivilyComercial.T.
VII. Ediciones Jurdicas Europa Amrica (EJEA), Buenos Aires, 1979
MIRABELLI, Giusseppe. Delle obbligazioni. Dei singoti contraffi (artt. 1470
1765).En:CommentariodelCodiceCivile.LibroIV,tomoterzo,terzaedizione
rielaborata e aggiomata, Unione Tipografico Editrice Torinese (UTET), Turn,
1991 PELOSSI, Angelo. La propiet risoluble nella teoria del negozio
condizionato. Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1975 PUGLlATII, Salvatore. La
trascrizione. La pubblicit in generale. En: Traffato di Diriffo Civile e
Commerciale. Fondato da Cicu e Messineo, continuato da Mengoni e ora
diretto da Schlesinger, Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1957 RESCIGNO,
Pietro.ManualedelDiriffoPrivatoItaliano.CasaEditriceDott.EugenioJovene,
Npoli,1986ID,vozCondizione.En:EnciclopediadelDiriffo,Vol.VIII.Dott.A.
Giuffr Editore, Milano, 1961 RODOT, Stefano. Le fonti di integrazione del
contraffo. Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1969 RUBINO, Domnico. La
compraventita. En: Traffato di Diriffo Civile e Commerciale. Fundado por

giuridici.Dott.A.GiuffrEditore,Milano,1970SACCO,Rodolfo.11contraffo.
EnTraffatodiDiriffoPrivato,Vol.10,dirigidoporRescigno,UnioneTipografica
Teoria General del Contrato. Universidad Extemado de Colombia, Bogot,
1983 TRABUCCHI, Alberto. Istituzioni di Diriffo Civile. Quarantesima prima
(CEDAM),Padova,2004TRIMARCHI,Pietro./stituzionidiDiriffoPrivaffo.Dott.
DIVISIBILIDADDELDERECHODERETROVENTA
ARTCULO1590
Cuando los copropietarios de un bien indiviso hayan vendido separadamente

suscuotasenlacopropiedadconpactoderetroventa,cadaunodeellospuede
ejercitar, con la misma separacin, el derecho de resolver el contrato por su
respectivaparticipacin.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.977,1589
Comentario
EricPalaciosMartnez
VeronikaCanoLaime
En este caso, la situacin que se presenta es a la inversa de lo que

comentamos en el ARTCULO 1589, pues se permite la divisibilidad de la
retroventa. Aqu los copropietarios de un bien indiviso que celebraron
indiv.iuualmente un contrato de compraventa con pacto de retroventa
ejercitarn su derecho de resolver el contrato respecto de la parte que le
correspondeacadaunodeloscondminos.Vitalparasustentarladecisindel
legisladoreslasituacininicialdeseparacindecuotasalcuotasporparte.
Consideramos que la razn por la que este ARTCULO estipula la venta
separada de un bien indiviso, se debe a que si bien es cierto el contrato de
compraventasercelebradoporcadaunodeloscopropietariosrespectodesu
parte, puede ser que no todos ellos llegasen a un acuerdo o simplemente no
coincidiesenentiempoylugardeserasellegisladorhavistoporconveniente,
enestecaso,quelaretroventatambinseejerciteporseparado.
Cadaunodeloscopropietariosejercitarsuderechoalpactoderetroventapor
separado, es decir, sobre cada una de la parte o cuota del bien indiviso
correspondiente. Por consiguiente, el comprador que adquiri separadamente
los derechos del condmino sobre esa parte del bien no podr exigir que se
produzcalaretroventasobrelatotalidaddelbien.
Pertinenteesrecordarquelacopropiedadocondominioesentendidacomoel
derechodepropiedadcomneindivisibledevariaspersonassobrelaspartes
ideales de un mismo bien mueble o inmueble, por lo que cada propietario
puedeejercerlosderechosinherentesalapropiedad,perocompatiblesconla
indivisindelbien.
Deotrolado,enelcasodequeelvendedordejevariosherederos,elderecho
delpactoderetroventaseejercitarporsucuotarespectiva,peroenconjunto
portodosellos,inclusocuandoseabienindivisooyasehayadistribuidoentre
ellos.
Asimismo, no siempre todos los condminos del bien harn uso del pacto de
retroventa,yaquedenohacerusodesuderecholoperderanylaparteideal
que les corresponda permanecer en dominio del comprador, quien
posteriormente ser copropietario conjuntamente con los vendedores que
ejercitaron su derecho de retroventa, de esta manera la copropiedad sobre el
bienindivisopermanecerinclume.
Porltimo,indiquemosqueaplicandoloslineamientosgeneralesesbozados,el
comprador, en el caso de venta de cuota, no adquiere un derecho normal de
copropiedad,queexcluiratodainterferenciadelvendedortambinenprocesos
divisorios, sino solamente un derecho resoluble y ms precisamente una
copropiedad resoluble (PELOSSI). Incluso esta limitacin se reflejara en la
necesidadprocesaldequeelcopropietariocomprador,cuyacuotaestsujeta
alpactoderetroventa,almomentodepedirlaparticin(ARTCULO984C.C.),
propongalademandatambinenloslmitesdelvendedor.
DOCTRINA
ALPA, Guido y BESSONE, Mario. Elementi di Diritto Civile. Oott. A. Giuffr
Casa Editorial Bosch, Barcelona, 1955 BARBERO, Oomnico. Sistema del
Aires, 1967 BlANCA, Massimo. Diritto Civile. T. IV. OottA. Giuffr Editore,
Francesco Oonato y NATOLl, Ugo. Derecho Civil. Universidad Extemado de
a cura di Mario Bessone, undicesima edizioni, GiappicheJli Editore, Torino,
CARPINO, Brunetto. voz Riscatto (Dir. Priv.). En: Enciclopedia del Diritto, Vol.
XL, pp. 1106 Y ss. Oott. A. Giuffr Editore, Milano, 1989 CATAUOELLA,
Antonino. Sul contenuto del contratto. Oott. A. Giuffr Editore, Miln, 1966
ClAN, Giorgio yTRABUCCHl, Alberto. Breve commentario al Codice Civile.
Casa Editrice Oott. Antonio Milani (CEOAM), Padova, 1990 OANZ, Erich. La
interpretacin de los negocios jurfdicos. Traduccin y concordancias con el
DerechoCivil.T.IV,Vol.1.CasaEditorialBosch,Barcelona,1979ESCOBAR
ROZAS,Freddy.EnelCdigoCivilperuano,eselcontratodecompraventael
quetransfierelapropiedadmueble?En:"rusetVeritas",N5,Revistaeditada
por los estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
CatlicadelPer,Lima,1992ID.Elcontratoylosefectosreales.Anlisisdel
sistema de transferencia de propiedad adoptado por el Cdigo Civil peruano.
En: "Ius et Veritas", N25, Revista editadaporlos estudiantes dela Facultad
deDerechodelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,2003FORNO
FLOREZ, Hugo. El contrato con efectos reales. En: "Ius et Veritas", Revista
editada por los estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, Lima, 1993 GABRIELLI, Enrico. Vincolo
contrattualeerecessounilaterale.Dott.A.GiuffrEditore,Milano,1985LEN
HILARIO, Leysser. Por un nuevo Derecho de Obligaciones. En: "Jurdica", N
26, (especial por el aniversario del Cdigo Civil peruano), Suplemento de

anlisislegaldelDiarioOficialElPeruano,Lima,2004LUMINOSO,Angelo.La
vendita con riscatto. En: /1 Codice Civile. Commentario fondato da Piero
SchlesingeredirettodaFrancescoDonatoBusnelli,(subarto15001509).Dott.
A. Giuffr Editore, Milano, 1987 MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho
Civil y Comercial. T. VII. Ediciones Jurdicas Europa Amrica (EJEA), Buenos
Aires, 1979 MIRABELLI, Giusseppe. Delle obbligazioni. Dei singoli contratti
(arit. 14701765). En: Commentario del Codice Civile. Libro IV, tomo terzo,
terza edizione rielaborata e aggiornata, Unione TIpografico Editrice Torinese
(UTET), Turn, 1991 PELOSSI, Angelo. La propiet risoluble nella teoria del
negozio condizionato. Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1975 PUGLlATII,
Salvatore.Latrascrizione.Lapubblicitingenerale.En:TrattatodiDirittoCivile
e Commerciale. Fondato da Cicu e Messineo, continuato da Mengoni e ora
Pietro.ManualedelDirittoPrivatoItaliano.CasaEditriceDott.EugenioJovene,
Npoli,1986ID,vozCondizione.En:EnciclopediadelDiritto,Vol.VIII.Dott.A.
Giuffr Editore, Milano, 1961 RODOT A. Stefano. Le fonti di integrazione del
contratto. Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1969 RUBINO, Domnico. La
compraventita. En: Trattato di Diritto Civile e Commerciale. Fundado por
giuridici. Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1970 SACCO, Rodolfo./1 contratto.
EnTrattatodiDirittoPrivato,Vol.10,dirigidoporRescigno,UnioneTipografica
Teora General del Contrato. Universidad Externado de Colombia, Bogot,
1983 TRABUCCHI, Alberto. Istituzioni di Diritto Civile. Quarantesima prima
(CEDAM),Padova,2004TRIMARCHI,Pietro.IstituzionidiDirittoPrivatto.Dott.
OPONIBILlDADDELPACTODERETROVENTA
ARTCULO1591
El pacto de retroventa es oponible a terceros cuando aparece inscrito en el

correspondienteregistro.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1584p".2".2014.2019ne.3),2022
Comentario
EricPalaciosMartnez
Para guardar coherencia conla presuncinabsoluta contenida en ARTCULO

2012 del Cdigo Civil y con el principio segn el cual los contratos tendran
solamente una eficacia relativa, es decir efectos solamente de alcance
interpartes, se ha establecido quelos terceros, en general, solo podrn verse
afectados en caso de que el pacto de retroventa se encuentre debidamente
inscritoenlosRegistrosPblicos,deacuerdoconlopermitidoporelinciso3)
del ARTCULO 2018 del Cdigo Civil. Lo expuesto, desde nuestra ptica, no
implicanecesariamentecompartirlaopcinesbozadaporelCdigoCivil.
Si nos atenemos a lo expuesto en el comentario al ARTCULO 1586, la
necesaria unidad dehiptesis generaquela inscripcin dela transferencia (a
travs de la publicitacin del contrato traslativo), impone que el pacto de
retroventa sea tambin asentado en el Registro correspondiente, como
consecuencia de la inscripcin del primero. Si el contrato a que da lugar la
transferencia principal no se inscribe, y por ende tampoco el pacto de
retroventa, queda claro que el vendedor tiene una titularidad registral frente a
los terceros y que el ejercicio del derecho potestativo, segn lo expuesto, no
generarmayorcontroversiapuestoquelasconsecuenciasjurdicasinherentes
estarn llamadas a verificarse en el plano vendedorcomprador, ya que los
terceros no podrn alegar ni siquiera la titularidad de quien les transfiri (p.e.
comprador), al no poseer legitimacin registral. Si la inscripcin se produce,
lgicamente para ambos, tampoco habr controversia, pues los terceros se
tendrn que atener a la inscripcin efectuada asumiendo la prdida de los
derechosadquiridosenformaderivativa.
En suma, independientemente de los efectos negocia les producidos por el
pacto de retroventa, este requerira de la publicidad para ser oponible a los
terceros. La funcin jurdica de la publicidad consiste en hacer conocibles
particulares hechos, actos, eventos jurdicamente relevantes, es decir: en
predisponerlos mecanismos idneos para otorgar el conocimiento y en hacer
legtimalautilizacindetalesmecanismos,porpartedecualquierpersonaque
tenga necesidad o deseo de procurarse aquel conocimientol1). Por ende, la
publicidad,en este casola derivada delRegistro, puede serutilizadaparalos
efectos delegitimar o apoyar extra negocialmente un sistema de proteccin a
los terceros, puesto que la misma en cualquier caso servira solamente para
concretar la oponibilidad de una realidad negocial. La funcin "natural" de la
publicidadentoncesseaparta,o,porlomenos,nosecondicenecesariamente
con el sistema de transferencia derivativa, como algunos han intentado
sostener (BULLARD) y esto se refleja en nuestro ordenamiento al no existir
normaalgunaqueimponga,engeneral,lanecesidadquelosefectosrealesdel
negociotengancomocorrelatolapublicidad.
Solo cabra aadir el papel que la buena fe podra jugar en la problemtica
abordada. Si el tercero, aunque el pacto no est inscrito, conoce de la
existenciadelmismo(y,porloexpuesto,conoceelcontenidodelcontrato),es
evidentequenopodrprotegerseenlainoponibilidaddelmismoasuesferade
intereses. La inoponibilidad es el supuesto ms atenuado de ineficacia. Nos
encontramos ante la inoponibilidad cuando los efectos negocia les o parte de
ellos no pueden ser invocados contra ciertos sujetos, dndose as una
relatividadencuantoalaspersonasalasquevinculanlosefectosnegociales.
El ejemplo, fuera del caso submateria, lo tenemos en el ARTCULO 161 del
Cdigo Civil, con relacin a los actos del representante que exceden o violan
las facultades conferidas por el representado. Otro ejemplo est en la
inoponibilidaddevenidadelaaccin"pauliana"o"revocatoria",dondeexistira
adems un supuesto de ineficacia relativa, entendida como la decadencia de
ciertosefectosnegocialesynodelatotalidaddeellos.
Ensntesis,todoelsistemadeproteccinalostercerostieneensusubstratola
buena fe del sujeto protegido: el ordenamiento no puede, de ninguna forma,
protegeraunapersonaquenoesmerecedoradesututela.
(1) PUGLlAITI, Salvatore. OLa trascrizione. La pubblicit in generaleo. En: "Trattato di Dirilto
Civile e Commerclaleo Volume XIVI, Tomo 1, fondato da Cicu e Messineo, continuato da
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CommentariodelCodiceCivile.LibroIV,tomoterzo,terzaedizionerielaborata
e aggiornata, Unione Tipografico Editrice Torinese (UTET), Turn, 1991
Dott.A.GiuffrEditore,Milano,1975PUGLlATII,Salvatore.Latrascrizione.La
pubblicitingenerale.En:TrattatodiDirittoCivileeCommerciale.Fondatoda
CicueMessineo,continuatodaMengonieoradirettodaSchlesinger,Dott.A.
Giuffr Editore, Milano, 1957 RESCIGNO, Pietro. Manuale del Diritto Privato
Italiano.CasaEditriceDott.EugenioJovene,Npoli,1986ID,vozCondizione.
En: Enciclopedia del Diritto, Vol. VIII. Dot1. A. Giuffr Editore, Milano, 1961
RUBINO, Domnico. La compraventita. En: Trattato di Diritto Civile e
porLuigiMengoni,dirigidoahoraporPieroSchlesinger.Dott.A.GiuffrEditore,
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Istituzioni di Diritto Civile. Quarantesima prima edizione, a cura di Giusseppe
Trabucchi, Casa Editrice Dott. Antonio Milani (CEDAM), padova, 2004 .
TRIMARCHI, Pietro. Istituzioni di Diritto Privatto. Dott. A. Giuffr Editore,
Milano,1989.
CAPTULODCIMOPRIMERO
DERECHODERETRACTO
DEFINICiNDERETRACTO
ARTCULO1592
El derecho de retracto es el que la ley otorga a determinadas personas para

subrogarseenellugardelcompradoryentodaslasestipulacionesdelcontrato
decompraventa.
El retrayente debe reembolsar al adquirente el precio, los tributos y gastos
pagadosporstey,ensucaso,losinteresespactados.
Esimprocedenteelretractoenlasventashechasporrematepblico.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1262,1599
C.P.C.
arts.486ne.1),495Yss.
Comentario
LeanRalAmayaAyala
1.
Origendelretracto
LoslibrosdecarcterreligiosoLevtico,RuthyJeremas,enloscaptulosXXV,
IVYXXIII,respectivamente,sepresentancomolosantecedentesmsremotos
delretracto,presentndoselecomounmandatocivil,apuntaCarranzalvarez.
Posteriormente, el retractolegalcontina elmismo autor no se conocien el
Derecho Romano y, como dice Castn, "quiz procede de ello la imprecisin
tcnica con que se nos muestra en el Derecho moderno", imprecisiones tales
comosudenominacin,naturalezajurdicayefectos.
En la Edad Media es posible advertir la presencia del retracto gentilicio,
orientadoalapreservacindelaunidadfamiliar,yqueeraentendidocomo"la
preferencia que concede la ley a los parientes del vendedor de una finca,
comprendidos entre el abuelo y el primo hermano si los bienes proceden de
abolorioodepatrimonio,oentreloshijosynietossolamentesilosbienesson
conquistados, para subrogarse en lugar del comprador abonando el mismo
precioqueesteyaceptandolasdemscondicionesdelcontrato"(l).
2.
Antecedentesnacionales
Alfonso Cornejo, en un exhaustivo trabajo, reconoce que el retracto en el

CdigodeSantaCruz,promulgadoel28deoctubrede1836,fueubicadoenel
Ttulo VII bajo la denominacin de retracto o tanteo, dividido en cuatro
captulos: el primero referido a las disposiciones generales el segundo al
retracto consanguneo el tercero concerniente al retracto de sociedad,
comunin y de vecindad y el captulo cuarto referido al retracto que
correspondealdeudor.Asimismo,contenacincoincisosreferidosalordende
concurrencia de los retrayentes y que eran: el del deudor cuyos bienes se
rematanelcomuneroelsocioelquealeguenecesidadoperjuicioporrazn
de vecindad y el consanguneo. Su vigencia fue fugaz, porque el General
Orbegozolodejsinefectoen1838sufracasonosedebiasusinstituciones,
sinoafactoresdeordenpoltico.
ParaelCdigoCivilde1852,elretractoeraunderechomeramentepersonaly
por consiguiente intransmisible, por el cual se rescinda una venta o una
adjudicacin en pago, sustituyndose al comprador o adjudicatario otra
personaquerecibalacosaporelprecioybajolascondicionesacordadasen
la venta o adjudicacin. Al debatirse en la Comisin Reformadora del Cdigo
Civil de 1852 el ttulodel retracto, Manuel Augusto Olaechea se pronunci en
contradelaregulacindelretractogentilicioporqueimportabaunalimitacina
lalibrecontratacinyporquenosatisfacalasnecesidades(2).
En el Cdigo Civil peruano de 1936 se aboli el retracto gentilicio y se
mantuvieron las otras formas, ocupndose de cuatro nuevas variedades: el
retractodecolindantesellitigiosoelretractodelapropiedadhorizontal,yelde
lospropietariosdebienesurbanossometidosaservidumbres.Seenfatizaenel
retracto de comunidad, creado por el Cdigo espaol, para combatir la
pulverizacin del suelo y propender la unificacin del dominio, yel retracto
litigiosocreadoporelCdigofrancs,quesemantenaenelAnteproyectode
reformadelCdigoCivilde1936(3).
Pero los antecedentes legislativos del retracto en el pas van ms all de lo
contemplado por el Cdigo Civil, segn advierte Carranza lvarez, siendo
aplicadoenreastandiversascomoelpatrimoniocultural,terrenosagrcolas,
minera,reasnaturales.
(1) CARRANZAALVAREZ, Csar. "El derecho de retracto: por qu y para qu?" En:
"ActualidadJurfdica",N91.
GacetaJurJdica,Lima,junio2001.
(2) El Cdigo Civil de 1852, en su ARTCULO 1480,definla elretracto en estos trminos: "El
retractoeselderechoquelaleyconcedeaalgunaspersonaspararescindirunaventahechay
sustiluirse en lugar del comprador, tomando para slla cosa vendida por el precio y bajo las
condicionesacordadasenlaventa".
(3) CORNEJO ALPACA, Alfonso. "Derecho de preferencia a favor del inquilino". En: "Dilogo
conlaJurisprudencia",Tomo5.GacetaJurrdica,Lima,abril1997,p.97Yss.
As, se encuentran referencias de aquel en el Texto nico Concordado del

DecretoLeyN17716oLeydeReformaAgraria,TtuloXI(Contratosagrarios),
ARTCULO128enelDecretoLeyN19414oLeydeDefensa,Conservacin
eIncrementodelPatrimonioDocumental,quecontemplaelderechoderetracto
respecto del patrimonio documental de la Nacin, ejercido por el Archivo
General de la Nacin (ARTCULO 3) en el Decreto Supremo N 02275ED,
Captulo 11 (Transferencia del patrimonio documental), ARTCULO 12 en la
Ley N 24656 o Ley General de Comunidades Campesinas, Ttulo IV (Del

territoriocomunal),ARTCULO10enlaLeyN24877quedafuerzadeleyal
decretosupremoquecreaelParqueIndustrialdelConoSurdeLima(derogado
porlanicadisposicinfinaldelaLeyN26652),ARTCULO4enelDecreto
Supremo N 00389MIPRE o Reglamento de la Ley N 24877, referido al
Proyecto Especial Parque Industrial Cono Sur de Lima, Captulo VII (Del
arrendamiento), ARTCULO 59 en el Decreto Supremo N 0394EM o
ReglamentodediversosttulosdelTextonicoConcordadodelaLeyGeneral
de Minera, Ttulo Dcimo (Contratos mineros), Captulo 11 (Contratos de
transferencia),ARTCULO132yenlaLeyN26834oLeydereasNaturales
Protegidas,TtuloI(Disposicionesgenerales),ARTCULO5.
3.
Etimologa
La palabra retracto deriva de dos voces latinas, apunta Elvira Martnez Coco:
"re" que significa repeticin o retorno y "tractus" que significa traccin o
movimiento(4).
Carranza lvarez agrega que retraer implica un "volver a traer", un "hacer
volver",esdecir,hacerregresarunbienquehaestadoantesdentrodenuestro
patrimonioyqueporcircunstanciasdiversassalidel.
SegnIzquierdoAlcolea,citadoporAlfonsoCornejo,lapalabraretraersederiva
sindudadealgngnerodelverbolatino"retrao",compuestode"traho",quea
su vez significa traer, acercar y de la partcula "re" que refuerza su sentido,
indicandoconellolafuerzaolaenerga,endefinitiva:lanecesidadconquese
efectalaaccindetraer.PorsuparteVelascoGallo,enfatizaqueretracto,del
latn "retrahere", traer atrs, significa jurdicamente dejar sin efecto una
transmisinanteriordeunacosaqueseadquieremedianteelcumplimientode
ciertas condiciones. Y como refiere Pariasca Quineche, cabe comentar que
denominarloretractoesinapropiado,porquesignificavolveratraerynocabeel
venderhaciaslacosaquenofuesuya.As,enelretractolegalelterceroque
loinstanadavuelvehacias,puestoquelacosaretrada,nuncaestuvoensu
poder.
Durante 105 debates para la aprobacin del Cdigo Civil en el seno de la
ComisinRevisora,sediscutiarduamenteacercadeladenominacindeesta
figura.
(4) MARTINEZ coco, Elvira. "La agonfa del derecho de retracto del arrendamiento". En:
"ActualidadJurldica",Tomo31.GacetaJurfdica,Lima,junio1996.
Enefecto,elpresidentedelaComisinRevisora,doctorJavierAlvaOrlandiniy
los juristas invitados doctores Max Arias Schreiber y Manuel De la Puente y
LavalIe, estaban de acuerdo con la denominacin de derecho de sustitucin
queseutilizenelProyectodeCdigoCivilde1981,afindequeelnombrede
lainstitucinestuviesemsdeacuerdoconsuverdaderanaturalezajurdica.
Latesiscontraria,quefuelaquefinalmenteprevaleciconlaopininfavorable
de los doctores FernndezArce, Haya De la Torre, Cceres, Zamalloa,
VelaochagayBigio,sostuvoquesibienelvocabloretractodesdeelpuntode
vistasemnticopodaserequivoco(yaqueretraeresvolveratraer),resultaba
ms acorde con nuestra tradicin legislativa y porque as es conocida en

nuestradoctrinayjurisprudencia(sesindelaComisinRevisoraN84de26
deabrilde1983).
Adems, no se consider conveniente denominar de la misma manera a tres
figuras totalmente diferentes reguladas en el Cdigo Civil: la sustitucin del
poder (ARTCULO 157), la sustitucin de la herencia (ARTCULO 740) y el
derecho de retracto, que se propona designar como derecho de sustitucin
(ARTCULO1592)(5).
En concepto de Izquierdo Alcolea, "a nuestro modo de ver, hay razones para
mantenerlaopinindequenoesundesatinogramaticalelseguirllamandoal
retracto legal tal retracto, y esto sin ofender el lenguaje. En primer lugar, que
aunqueelmsextendidoycorrientesignificadodelapalabraretraerseaelde
volver a traer, traer hacia s alguna cosa que antes ha estado ya en nuestro
poder y disposicin, algo que supone volver a nosotros de nuevo, otro
significadoquesedesprendetambindelamismarazdelvocabloessinduda
eldetraerhacianosotrossinmsincorporarennuestropatrimonioalgnbien
o derecho, independientemente de que con anterioridad haya o no estado en
l, haya ono pertenecidoa nosotrosla palabraretraer se deriva sin duda de
algn genero del verbo latino Uretraho", compuesto de "traho" que significa
traer,acercar,ydelapartcula"re"querefuerzasusentidoindicandoconello
la fuerza, la energa, el vigor, en definitiva la necesidad jurdica con que se
efecta la accin de traer. Esto es ya bastante para conservar la palabra
retracto dentrode nuestra tcnica conel significado que ala especielegal es
atribuidopornuestroordenamientojurdicopositivo..."(6).
(5) BIGIO CHREM, Jade "Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil'. Editorial Rodhas,
Lima,1998,p.150.
(6)Vid.ARIASSCHREIBERPEZET,Max."ExgesisdelCdigoCivilperuanode1984".Tomo
11.l'edicin.EdicionesSanJernimo,Lima,1988,pp.131132.
4.
Definicinderetracto
JorgeEugenioCastaedaprecisa,enprimerlugar,segnlanormativacivilde
1936,queelretractoeselderechoquecompeteaciertaspersonas,porleyo
porpacto,paraadquirirporelmismopreciolacosaquehasidovendidaaotro,
rescindiendoelcontratoconrespectoalcomprador,encuyolugarsesubrogan.
Puedeexistirretractoconvencionalyretractolegal.Elretractolegalimportael
derecho de subrogarseenlas mismas condiciones estipuladas en el contrato,
enlugardelqueadquiereunacosaporcompraodacinenpago(7).
Con el nuevo Cdigo tenemos que, segn el ARTCULO 1592, se define el
derecho de retracto como el que la ley otorga a determinadas personas para
subrogarseenellugardelcompradoryentodaslasestipulacionesdelcontrato
decompraventa.
EnsedededoctrinaCastnTobeas,citadoporAlfonsoCornejo,nosdiceque:
"ms propio sera definir el retracto en general, por va de yuxtaposicin de
conceptos, como el derecho que por virtud de pacto o de ley, compete al
vendedoroaunatercerapersonayquenohaintervenidoenelcuntrato,para
adquirirlacosavendida,subrogndoseenellugaryderechodelcomprador".
Por su parte ngel Gustavo Cornejo, citado tambin por Alfonso Cornejo,
sentencia que el retracto es: "el derecho de subrogarse en las mismas
condiciones estipuladas en el contrato al que adquiere una cosa inmueble o
muebleindivisaporcompraodacinenpago".
Por su parte, De la Puente y Lavalle subraya que la ley crea el derecho de
retracto y lo pone a disposicin del retrayente, que es un tercero calificado,
correspondiendo a este activar o no tal derecho en su favor cuando el
propietariodelbienprocedaaenajenarlo.Sielretrayentesedecideahacerlo
secolocaenellugardelcompradorenelpreviocontratodecompraventa,sin
que se modifiquen las estipulaciones de este contrato, salvo en lo relativo al
cambiodepersonases).
Delasopinionesexpuestas,podemosproponeraquellaporlacualelderecho
de retracto es aquel otorgado por la ley a determinadas personas en una
especial situacin (segn sea el caso previsto en el ARTCULO 1599 del
CdigoCivil)afindesubstituirseenellugardelapersonaquehaadquiridola
propiedad de un determinado bien. As, pues, es un tercero ajeno a una
relacin jurdica obligacional surgida de la celebracin de un contrato de
compraventa quien, por favorecerlo as la ley y en ejercicio del derecho
otorgado, reemplaza al comprador original y asume dicha posicin, as como
todaslasobligacionesestablecidasenelcontratodecompraventa.
(7)CASTAEDA,JorgeEugenio."Elcontratodecompraventa".EditolallmprentaAmautaS.A.,
Lima,1970,p.293.
(8)DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel."Estudiossobreelcontratodecompraventa".Gaceta
Juridica,Lima,1999,p.264.
5.
Caractersticasdelretracto
MartnezCocodetecta,deladefinicindelCdigoCivil,quesepuedenextraer
lascaractersticasmsimportantesdelretracto:
1.
Sucarcterlegal.Setratadeunafacultadqueemanadelaley,porello
las situaciones que originan el derecho a retraer y las personas que pueden
retraerestntaxativamentesealadasenella.Sonesasynopuedenserotras
ms.AriasSchreibertambininciderespectoasucondicionamientolegal,esto
es, el hecho de tener causales preestablecidas que responden a su vez a
estmulos de orden pblico y sin que pueda ser interpretado extensivamente,
en la medida en que constituye un recorte a los principios generales de la
autonomadelavoluntadydelaestabilidadcontractual(9).
2.
Su naturaleza subrogatoria. Nuestro ordenamiento jurdico se ha
pronunciado con claridad respecto de la discusin en torno a la naturaleza
jurdica de esta figura, entendiendo que el retrayente "subroga" al vendedor,
ocupasulugarsinnecesidaddequesecelebreunnuevocontratoparaasumir
las obligaciones y los derechos del vendedor en el contrato de compraventa.
Arias Schreiber tambin indica que en virtud de esta funcin subrogatoria el
retrayente reemplaza al comprador y ocupa su lugar sin necesidad deir a un
nuevo contrato, de modo que bastar el otorgamiento de una escritura de
sustitucin. Esta subrogacin supone, en tal virtud, la existencia de un sujeto

activo,cornoeselquesesubrogaydeunsujetopasivo,queeselsubrogadoy
que tendr, ente tanto, todos los derechos acordados por la ley al poseedor
buenafe(1O).
3.
Vigenciadelarelacinjurdicacreadaporlacompraventa.Estaesuna
consecuencia lgica del derecho de sustitucin que se ejercita sobre la
compraventaquesehacelebrado,producindosesolamenteunamodificacin
subjetiva.
4.
Sucarcterexcepcional.Comoelretractoatentacontralaseguridadque
debe reinar en la contratacin, el legislador restringe su utilizacin solamente
paraalgunoscasosquesocialmentemerezcanproteccin.
Podemos agregar, adems, que este derecho cuenta con un plazo de
caducidad,segnloprevistoenelARTCULO1596.Estederechotambinse
extiende a otras figuras contractuales como la dacin en pago y la permuta
segnelARTCULO1593delCdigoCivil.Vasealrespectoloscomentarios
reseadosmsadelanteenlapresenteobra.
6.
Naturalezajurdicadelretracto
Se discute en doctrina sobre la naturaleza real o personal del derecho de

retracto.
DezPicazo, citado por Carranza lvarez, afirma que el retracto no es un
derecho real por cuanto no otorga a su titular un poder directo e inmediato
sobrelacosamientrasqueRocaSastresealaquenotienecarcterrealpor
cuantononecesitaproteccinregistralqueconstituyaunaeficaciaergaomnes,
pues representa un derecho establecido ope le gis, por ministerio de la ley
puedeconsiderarsemsbiencomocargadeDerechoPblico,queescapade
laesferadelDerechoPrivadosonmodosdeseroestardelapropiedadyms
que limitaciones son delimitaciones pertenece a lo que podra llamarse
estatutojurdicodelapropiedadinmueble.
(9)ARIASSCHREIBERPEZET.Max.Op.cit..p.132.
(10)ARIASSCHREIBERPEZET.Max.Op.cit..pp.132133.
Ramos Medrano, tambin citado por el mismo autor nacional, se muestra

contrario conestas posiciones. Contrariamente, precisa que si bien la postura
de DezPicazo tiene algo de cierto, debe ser matizada, pues el retracto se
manifiestadesdeelmomentoenquesepretendeenajenarelbiensetratara
en otras palabras de un derecho real en potencia, manifestado cuando se
produce una enajenacin onerosa es un derecho real limitado y no absoluto,
su contenido lo constituye la simple posibilidad de adquisicin. En contra de
Roca Sastre, anota que esta limitacin depropiedad vista desdela pticadel
sujeto pasivo (vendedor) del retracto, no impide que desde el lado del sujeto
activoseledesignecomounverdaderoderechoreallimitativodeldominio.
Sostiene De Diego que el tanteo y el retracto son derechos reales Iimitativos

del dominio, pero de adquisicin. Se entiende por derechos reales de
adquisicinaquellosquefacultanasutitularparaadquirirlapropiedaddeuna
cosadeterminada(l1).
SegnAlbaladejo,losderechosrealesdeadquisicinqueautorizanasutitular
paraobtenerdeotrapersona,alaquepertenecelacosa,latransmisindela
misma,sonlosdetanteo,retractoyopcin.Enellos,siendoderechosreales,el
poderdirectoeinmediatoqueotorgansobrelacosaajena:i)limitaelseoro
deldueodeesta,encuantoquelequitalalibertad(quetendrasinelderecho
deadquisicindelotro)deenajenarlaaquienquieraii)siendotalderechoun
gravamensobrelacosa,quelasigueypesasobreella,estenpoderdequien
est,facultaaltitularparaobtenerlaadquisicindelamisma,nosolomientras
esdelprimerdueo(osea,nosolofrenteaeste),sinofrenteacualquierade
formaquepuedeperseguirlacosaenmanosdetodaotrapersonaquelahaya
adquirido,yexigirlequeselatransmita.
Sinembargo,enelsistemajurdicoperuano,precisaDelaPuenteyLavalle,no
sehadesarrolladolateoradelosderechosrealesdeadquisicin.
(11)DELAPUENTEyLAVALLE,Manuel.Op.cil..p.270.
ElmismoautorperuanosostienequeColinyCapitantopinanquelaaccinde
retracto,entodosloscasosenlosquelaleylaestablece,esdecarcterreal,
comocreadaporlaleysobrelacosamismayconunafinalidadqueafectaal
interssocial.PorsuparteCastnTobeas,tambincitadoporelmismoautor,
consideraquesedebereconocerelcarcterrealdelaaccinderetracto,pues
si bien el ARTCULO 1521 del Cdigo Civil espaol no es muy expresivo
acerca de este punto, el ARTCULO 37, nmero 3, de la Ley Hipotecaria, al
exceptuar de la regla general del prrafo primero (segn el cual no se dan
contratercerohipotecariolasaccionesrescisorias,revocatoriasyresolutorias)
las acciones de "retracto legal en los casos y trminos que las leyes
establecen",havenidoadarplenaefectividadalderechoderetractoypermite
proclamarsunaturalezareal.
De otro lado, Ghestin y Desche consideran que el derecho de retracto es de
naturalezapersonalynoreal,porqueeselderechodecontratoselquerecoge,
a ttulo exclusivo, dicho derecho. Si bien tiene por objeto una cosa, mueble o
inmueble,aquelnoestatadoalacosa.
EnlaExposicindeMotivosdelCdigoCivilde1984seaclaraladiscusina
favor del carcter personal del derecho de retracto. As pues, Bigio confirma
que el derecho a retraer no es propiamente un derecho real, y ello porque el
retrayente solo tendr el derecho de propiedad cuando se ampare su
pretensin,momentoenelcualdejardeserretrayenteypasaraconvertirse
en titular del dominio del bien. Antes, el retrayente solo tiene una expectativa
queseprotegeatravsdeloqueseconocecomoenergapersecutoria,laque
propiamentenoconstituyesuderechoenreal,yaquenotieneunpoderdirecto
einmediatosobreelbien(12).
Ejercitado el retracto con arreglo a ley, seala Bigio Chrem, el retrayente
adquierelaposicincontractualdelcompradoryocupasulugar.Sinembargo,
propiamentenosetratadeunacesindeposicincontractualenrazndeque
este es un contrato trilateral que requiere el consentimiento del cedente, del

cedidoydelcesionario.Elretracto,encambio,seoriginaenlaleyynoesun
derecho contractual. Adems, la cesin contractual puede producirse en la
personadecualquieradeloscontratantesquepuedecedersuposicin.Enel
retracto, la subrogacin o sustitucin solo opera respecto del comprador.
Asimismo,lacesindeposicincontractualprocederespectodetodaclasede
contrato.Elretractosolotienelugarenlacompraventa,enladacinenpagoy,
en algunos casos, en la permuta. Finalmente, el derecho de retracto procede
auncuandolasprestacionesestnejecutadas.Encambio,paraquelacesin
prospereserequierequeellasnoestnejecutadastotaloparcialmente(13).
(12)SIGlOCHREM,Jack.Op.cit.,p.149.
(13)SIGlOCHREM,Jack.Op.cit.,pp.151152.
Apoya a esta posicinla opinin de Dela Puente y Lavalle. Elautor nacional

subraya que la compraventa es un contrato consensual que solo crea
obligaciones (la del vendedor de transferir la propiedad de un bien y la del
comprador de pagar su precio en dinero) y no tiene efectos reales. En estas
condiciones, como en virtud del derecho de retracto la persona que goza de
este derecho ocupa, por subrogacin, el lugar del comprador, asume los
derechos y obligaciones propios del comprador, o sea el derechoa que sele
transfiera la propiedad del bien y la obligacin de pagar su precio en dinero.
Paraquedichapersonaadquieralapropiedaddelbienserequerirlatradicin
del mismo, tratndose de bienes muebles, y el concurso del ARTCULO 949
delCdigocivil,tratndosedebienesinmuebles.
Consecuente con dicho criterio, De la Puente y Lavalle considera que el
ejercicio del derecho de retracto da lugar a que el retrayente asuma una
relacinobligacionalquelovinculaconelvendedor,porloquepuedeafirmarse
queelretractonotienecarcterreal,sinosolopersonal(14).
7.
Efectosubrogatorio
Castillo Freyre considera evidente que el retracto no coincide en lo

absolutocon el pago con subrogacin. Lo relevante est relacionado con la
mencin que hace el ARTCULO 1592 del Cdigo Civil a la palabra
"subrogarse".Resultarindispensable,portanto,determinaraquserefiereel
Cdigoconestetrmino:siloestutilizandoensusentidolatoovulgar,osilo
hacedeacuerdoalsentidoestrictoquelecorrespondedentrodelDerechode
Obligaciones.
El referido jurista cree que el trmino es empleado en su primer sentido. Ello
porque cuando nos encontramos ante un contrato de compraventa celebrado
entre el propietario de un bien y un comprador, y, adems, un tercero goza
potencialmente del derecho de retracto sobre el bien materia del contrato, la
mayora delas veces elreferido contratode compraventa se habr terminado
de ejecutar rpidamente (en la medida en que el precio se haya pagado al
contado y la propiedad del bien se haya transferido inmediatamente despus
decelebradoelcontrato).
Dentrodetalordendeideas,ademsdehaberseextinguidoelcontrato(luego
de su celebracin), tambin se habran extinguido por completo las
obligaciones emanadas (nacidas) del mismo. As las cosas ya no estaramos

(en la gran mayora de supuestos) ante relacin jurdica alguna, pues las
obligacioneshabransidoejecutadas(pagadas).
De este modo, mal podra hablarse de que en el retracto se estara
produciendo subrogacin alguna, pues ya existiran pagos que habran
generadola extincin total delasobligaciones. Y tales pagos nohabran sido
efectuados por ninguna de las personas mencionadas en los ARTCULOS
1260y1261delCdigoCivil(15).
(14)DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Op.eit.,pp.272273.
(15) CASTILLO FREYRE, Mario. "Tratado de la venta". Tomo VI. Biblioteca Para Leer el
FondoEditorialdelaPntifieiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,2000,p.282283.
Sobre este tema De la Puente y Lavalle seala que gran parte dela doctrina
espaola, tomando en consideracin que el ARTCULO 1506 de su Cdigo
Civil dispone que la venta se resuelve por las mismas causas que todas las
obligaciones,yademsporlasexpresadasenloscaptulosanteriores,yporel
retracto convencional o por el legal, se pronuncia en el sentido de que el
retractolegaldalugaralaresolucindelacompraventaylacelebracindeun
nuevocontratodelamismaclase.
Sinembargo,talcomoescribeCasals"enelretractolegalnoexisteresolucin
ninguna del contrato primitivo de transmisin onerosa de la finca, del que ha
nacido el derecho de retracto por ministerio de la ley. De haberla, nos
encontraramos,enprimerlugar,conquenohabiendosidoparteelretrayente
enaquelcontrato,nopodrafigurarcomoadquirentedelacosaconrespectoal
contrato rescindido (resuelto). Porque el retrayente no recobra nada, ni el
vendedor devuelve ningn precio. El contrato de venta inicial permanece
inatacableporelretracto,nosufrerescisin(resolucin)ninguna,puestoqueni
elvendedordevuelveelprecioquesehaadjudicadoenmritodeaquel,nisi
esteprecioensucuantaesdevueltoalcomprador,nolorecibeestedemanos
de su contratante, como ocurrira en caso de rescisin (resolucin), sino de
manosdeunterceroquenohabaintervenidoenelcontrato.Porotraparte,el
comprador, ciertamente se ve desposedo de la cosa adquirida, pero no la
'devuelve'alvendedordeellaenelcontratoprimitivo,sinoqueseveobligadoa
entregarlaaunterceroquenohaintervenidoenaquel"(16l.
El mismo autor peruano registra una nueva concepcin que abandona, en
principio, tanto la idea de resolucin como la de subrogacin. Albaladejo
sostiene que en el retracto, como quiera que el contrato entre el dueo de la
cosayelterceroseconsumyaporlaentregadelamisma(queporelloces
de ser deaquel y pas a serde este), no es posible que elretrayente pueda
ocupar en tal contrato el puesto del tercero, para que la transferencia de la
cosa se realice a su favor en lugar de al de este, sino que solo es posible
imponerunanuevatransmisindelterceroalretrayente.
Resulta as que intervienen en la subrogacin tres personas: el primitivo
propietario del bien, quien ha decidido voluntariamente enajenarlo el
comprador del bien, quien adquiere convencionalmente con el propietario su
propiedadabsolutayelretrayente,quienpormandatodelaleyocupaellugar
del comprador y adquiere todos los derechos de propiedad sobre el bien que
emanandelcontrato.Obsrvesequeelretrayentenoocupalegalmenteellugar
del propietario sino el lugar del comprador, de tal manera que subsiste el
contratodecompraventa{17l.
(16)DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Op.cit.,p.266.
Confirman esta posicin los redactores del Cdigo Civil, para quienes el
contrato de compraventa que da origen al derecho de retracto permanece
intacto, solo que el retrayente reemplaza sustituye, subroga o desplaza al
comprador. De este modo el retracto no anula, ni rescinde, ni resuelve el
contratoqueloorigina(18).
8.
Crticaalavigencladelretracto
Jorge Eugenio Castaeda enseaba que el retractolegal nace por poderosas

razonesdeinterspblico,quecoincidenconelintersdelosparticulares(19).
EnmbitoespaolAntonioBorrellySolerenfatizaqueenlosretractoslegales
elCdigopermiteejercitarpormotivosqueconsideradeinterssocial,conel
findeponertrminoasituacionesqueconsideraantieconmicas.Noloimpone
comouncasodeexpropiacinforzosa,niloautorizasinocuandoelpropietario
deunacosalaenajenaencondicionesespecialesquepuedeaprovecharaquel
aquieninteresaadquirirlacosaylaleyselaconcedeconpreferenciaalquela
habaadquirido(20).
Sin embargo, reconoce el mismo autor espaol, solo en teora podra creerse
que el vendedor no ha de tener inters especial en privar el retracto,
menoscabando los derechos del retrayente puesto que, debiendo este
subrogarse en los mismos derechos y obligaciones del comprador, la
substitucin de este por el retrayente en nada perjudica objetivamente los
derechos del vendedor. Pero algunas veces el retracto frustra el atender a
consideracionesdecarcterpersonalquehabaninfluidoenelotorgamientode
la venta por lo cual no es indiferente al vendedor que la cosa vendida no
puedapasaraldominiodelapersonaescogidalibrementesinoaotradistinta
llamadaporlaley(21).
Quien ha esgrimido, en sede nacional, los argumentos ms slidos contra la
vigencia del derecho de retracto ha sido Fernando Cantuarias(22). El referido
juristaenprimerlugarrecuerda,citandoaCastnTobeas,quefueenlaEdad
Mediacuandoelretractoalcanzconsiderabledesarrollo,ensuformafamiliar
odesangre,comoconsecuenciadelprincipiodetrancalidad.Estafiguraestuvo
destinada a mantener la unidad familiar y evitar que los bienes de la misma
cayeranenmanosdeextraos.
(18)BIGIOCHREM,JacleOp.cit.,p.151.
(19)CASTArilEDA,JorgeEugenio.Op.cit.,p.293.
(20) BORRELL y SOLER, Antonio M. EI contrato de compraventa segn el Cdigo Civil
espaol".CasaEditorialBosch,Barcelona,1952,p.264.
(21)BORRELLySOLER,AntonioM.Op.cit.,p.265.
(22) CANTUARIAS S.,Fernando. Retracto: rquiemde un derecho econmico y social". En:
Themis,N53,segunda
,Lima,.61Yss.
PoresoCantuariasadviertequeelretractosirvienlaEdadMediacomouno
delostantosmecanismosideadosporelDerechoparaimpedirquelosbienes
pudieran ser libremente transferidos en el mercado. Esta funcin del derecho
de retracto no era sino la consecuencia natural de un sistema basado en
relaciones polticoeconmicosociales muy particulares, en donde lo que
interesaba fundamentalmente era la vinculacin entre los seores feudales y
losvasallos,siendolatierraelnexoentreambos.Porestarazneranecesario
mantener los predios dentro de una misma familia o grupo, a fin de que no
pasaranamanosdeterceros,enemigosoextraos,ocupndoseelDerechode
crear los mecanismos legalesidneos paracumplir conlas demandas de esa
sociedad. De esta manera, y como seala DezPicazo, "la fase que hemos
llamado preliberal o todava feudal, parece haber sido una poca de
inmovilismo y estabilidad en la situacin de la propiedad. La propiedad se
encuentra frecuentemente 'amortizada' en virtud de su tenencia por las
llamadas'manos muertas',yespecialmenteporsucarctervinculadoatravs
de prohibiciones de disponer intervivos, de carcter perpetuo o de plazo muy
largo, y mediante el establecimiento de un tambin perpetuo o a plazo muy
largoestatutosucesorio(mayorazgos,etc.)".
Cantuarias cita a Fabin Novak, quien sintetiza los argumentos dados por la
doctrina para justificar la vigencia social y econmica del retracto: "el retracto
implicaunamejorformadeaprovechamientodelariqueza,laconsolidacindel
dominiodeunasolamano,locualsetraduceenbeneficiodelafamilia.Busca
adems, en el caso de un litigio, evitar el detrimento del deudor, igualmente
proporcionar la propiedad de los predios a quienes los trabajan, as como
culminar con estados de indivisin o de servidumbres que tan solo van en
detrimentodelapropiedad".
Sinembargo,advierteCantuariaslasinconvenienciasdelretractoutilizandoel
AnlisisEconmicodelDerecho.As,porejemplo,enelcasodelaventadelos
derechosyaccionesefectuadaporunapersonarespectodeunbiensometido
a copropiedad, tenemos que la sola posibilidad de que alguno de los
copropietarios pueda retraer la parte alcuota que se quiera vender, implicar
necesariamente que el nmero de potenciales compradores se reduzca
significativa mente. Esto por cuantolos terceros interesados preferirninvertir
sus escasos recursos en actividades alternativas que les generen beneficios
seguros, y no jugar al "azar" en una compra que luego puede ser materia de
algunareclamacin judicial. De esta manera, la capacidad de negociacin del
vendedorsevaaverseriamentelimitada.
Pero adems, agregael citado jurista, cuando el vendedor copropietario en el
casoquevaloresupropiedadporejemploenSI.90.00ydeseevenderlaenSI.
100.00,seenfrentaalasituacinporlacualcualquierposiblecompradorvaa
querer que la contra prestacin refleje el riesgo que implicara el ejercicio del
derechoderetractoporpartedeloscondminos,loquevaadeterminarqueel
precioaserofrecidoacambiodelacuotaseasensiblementemenoralqueel
vendedorpodraaspirardeofertarlolibrementeenelmercado.
Pero el legislador no se ha dado cuenta, segn el autor peruano, de un
elementofundamental:aloriginariocompradornoleinteresaqueledevuelvan
su dinero, sino quedarse con el bien, pues no valora la parte alcuota en el
monto ofrecido, sino quele asigna un mayor valor, caso contrario,no hubiera
comprado.
As, pues, subraya Cantuarias, para que se celebre una transferencia
patrimonialenelmercadoesnecesarioqueelprecioofrecidoacambiodelbien
sea mayor que el valor que el titular le asigna, y que el precio pagado por el
compradorseamenoralvalorqueesteltimoleadjudicaalbien:esdecir,VP
< P < VC (donde VP: valor del bien asignado por el propietario P: precio
pactadoVC:valordelbienasignadoporelcomprador).
Deestamanera,siunvendedorcopropietarioleasignaasucuotaunvalorde
SI. 90.00, la vender por una suma mayor a esta, por ejemplo SI. 100.00,
mientras que si el comprador le adjudica a la porcin indivisa un valor de SI.
120.00, estara dispuesto a pagar por ella menos de dicha cantidad, por
ejemploSI.100.00.
As, cuando el retrayente interviene en el contrato y le devuelve al original
compradorlossolespagados,dejndolosinelbienadquirido,loestafectando
gravemente.
Adems contina la falta de exigencia legal de que el potencial retrayente
tengasuderechoinscritoenelRegistroconanterioridadasuejercicio,conlleva
aqueelsistemajurdicoenvezdereducir"costosdetransaccin"loseleve,ya
que el potencial comprador tendr no solo que acudir al Registro para buscar
all toda la informacin valiosa respecto de la titularidad y dems derechos
constituidos sobre el inmueble que desea adquirir, sino que, adems, tendr
que buscar dicha informacin dentro del rea contractual. Es decir, el
compradortendrqueaveriguar,Diossabecmoyaquprecio,sielvendedor
hadadosuinmuebleenarrendamiento,usufructoosuperficie.Deesamanera,
lastransaccionesenelmercadoseconviertenporobraymilagrodelDerecho
enmsonerosas.
Con todo ello, Cantuarias concluye que el sistema jurdico, al reconocer el
derechoderetractoafavordeciertaspersonas,loqueestllevandoesaque
este sujeto privilegiado no tenga incentivo alguno para hacer un anlisis
racional de su situacin y proceder arealizar una oferta atractiva al titulardel
derecho. De esta manera, si existen por ejemplo tres copropietarios de un
inmueble,sermsrentableelesperarquealgunodeellosnecesitevendersu
cuota,lohagaporculpadelretractoencondicionesmenosfavorablesalasdel
mercado, y luego cualquiera de sus condminos estire la mano y adquiera la
cuotaaunpreciomuchasvecesvil.Nocreepuesqueestasealamanerams
eficientedeincentivarlaconsolidacindeldominioenunasolamano.
Apoyandoladerogacindelretracto,Carranzalvarezsehapreguntadopor
qusehareguladoelretractoennuestropas?Unaprimerarespuestapodra
ser por razones de tradicin legislativa, ya que el retracto se encuentra
presente en nuestra legislacin desde el Cdigo Civil de 1852, luego en el
Cdigode1936yfinalmenteenelactual.Esdecir,estamoshablandodeuna
figura que posee una antigedad de (ms de) ciento cuarentiocho aos nada
menoslapsoenquelaactividadsocial,polticayeconmicahaevolucionado,
produciendo con ello una readecuacin del Derecho a efectos de poder
conceder respuestas antela inminencia de situaciones novedosas que, en su
tiempo,aquelnohabaprevisto,menosanimaginado.
El mismoautorensayaunasegundarespuesta:porconsideracinaintereses
que se desean proteger, es el fundamento esgrimido por la Exposicin de
MotivosOficialparaelmantenimientodelainstitucindelretracto.Sinembargo
se repregunta cules intereses? Los del retrayente se responder

seguramente. Al reguJarse el retracto se aspira a que un tercero obtenga un
bien determinado, queforme parte deuna relacin dela cual ha sidoajeno y
aun contra la voluntad de los contratantes, que reemplace al contratante
(adquirente) que invirti tiempo y dinero en la negociacin y posterior
celebracin delcontrato y an ms, que destruya todo cuanto mecanismo de
defensahayautilizadoeladquirenteparadefendersuadquisicin.Alretrayente
es a quien se protege: y al comprador? Quin defiende sus intereses? La
aspiracindetodoaquelqueacudealmercadoparalograrlaadquisicindeun
bien es que, una vez adquirido, su derecho se encuentre protegido, no
pudiendo ser puesto en duda o atacado por nadie. Y aqu tambin podemos
ubicar a los adquirentes de buena fe que contratan amparados en la
informacin contenida en el Registro. As, para Carranza lvarez, el retracto,
antesqueproteger,lograprecisamentelocontrario.
yademsagregaque,entodocaso,elEstadodebedesplegartodosumanto
normativoparaprotegerlosderechosdelaspersonas,dotandodeseguridada
las transacciones realizadas y proveyendo de mecanismos adecuados de
defensacuandoesaproteccinfallaseperjudicandoalciudadanomasnouna
normatividadqueampareaunosydesprotejaaotrosoqueprivilegieelinters
de un tercero dejando de lado el de los actores principales del negocio
vulnerandoinclusoprincipioscomoeldeautonomaprivada,seguridadjurdica
ybuenaferegistral,comosucedeconlainstitucindelretracto.
Por nuestra parte consideramos que el carcter excepcional del derecho de
retractorestringeampliamentelaaplicacindelmismo,porlocuallostemores
aestenodebensertangrandes.Noobstanteello,existensituacionescomola
misma transmisin sucesoria que degeneran el ejercicio del derecho de
retractoyporendenopropicianlaconsolidacindelderechodepropiedaden
unasolamano,finyobjetivobuscadoporellegislador.
9.
Obligacindereembolso
Elprrafosegundo,explicalaExposicindeMotivos,tieneporobjetoprecisar
que para ejercitar el retracto el retrayente debe reembolsar el precio, los
tributosygastospagadosporelcompradory,ensucaso,losinteresesquese
hubieranpactadoentrevendedorycomprador.Sinembargo,seprecisaqueel
retrayente para subrogarse solo tiene que pagar el precio del bien retrado,
aunque el valor de este al momento de ejercitar el derecho sea
considerablemente mayor al precio pagado (23). Esta situacin ha trado
numerosas injusticias, segn Castillo Freyre, sobre todo en pocas en que
nuestro pas ha padecido de una inflacin de niveles alarmantes, puesto que
cuandoelretrayenteabonabaelprecioquepagtiempoatrselcomprador,en
igualmontonominal,dichomontoera,entrminosvaloristas,realmentenfimo,
hastallegaraconvertirse,enmuchoscasos,enirrisorid24l.
Por otro lado, cuando el Cdigo Civil hace referencia al reembolso de los
tributosquehubierapagadoelcomprador,seentiendequesehacealusinal
impuesto de alcabala que se hubiera abonado al Fisco y, naturalmente, a
cualquierotroimpuesto,contribucinotasaqueefectivamentehubiesepagado
elcomprador25).
En lo que respecta al reembolso de los gastos en que hubiese incurrido el

comprador,CastilloFreyreentiendequeellospuedenestarreferidosalpagode
honorarios profesionales a los abogados que le hubiesen asistido para la
celebracin del contrato, as como a los gastos notariales destinados a la
elevacin de la minuta a escritura pblica y, por ltimo, a los gastos que
hubieraocasionadolainscripcindelactoenelrespectivoRegistro.
Por ltimo, cuando el Cdigo Civil hace referencia a los intereses, est
haciendo alusin a que el precio que el comprador hubiera efectivamente
pagado al vendedor se hubiese abonado encuotas, vale decir, que se tratara
de una compraventa a plazos o al crdito. En tal sentido, adems del precio
pactado, las diferentes cuotas que se hubieran pagado, habran generado
intereses,losmismosquetambinsehabrancancelado(yaseaencalidadde
compensatoriosomoratorios).EntalsentidoesqueelCdigoCivilimponeal
retrayente la obligacin de pagar esos intereses. No obstante, Castillo Freyre
seala no estar convencido de que la referencia a los intereses haya sido
acertada,enlamedidaenqueellos,seacomofuere,tambinconstituyenparte
delpreciopagado.
10.Improcedenciadelretracto
SegnlaExposicindeMotivos,elprrafotercero,introducidoapropuestadel
doctor Javier Alva Orlandini, tiene por finalidad otorgar firmeza a las
adquisiciones hechas en subasta pblica, y favorecer al deudor en cuanto se
propicia indirectamente un mayor puje por el bien vendido. Debe recordarse
que conforme al Cdigo Civil de 1936, procediendo el retracto respecto de la
compraventajudicial,lapersonaconderechoaretraeresperabageneralmente
el remate y luego retraa. Todo ello significaba un menor precio por el bien
subastado con perjuicio del deudor agobiado por el remate, y un beneficio
excesivo en favor del retrayente. Es propsito del legislador, pues, otorgar
seguridadaladquirenteensubastapblicayaliviarlasituacindeldeudor(26l.
Castillo Freyre estima, en posicin que asumimos, que el citado prrafo
constituye una garanta al respecto,enla medida enque cuando se adquiere
unbienentalescircunstancias,valedecir,conlaintermediacindelEstadoa
travs de un proceso de dicha naturaleza, el Derecho debe tender a dar
absolutaproteccinaladquiriente,enrazndequeesteactadebuenafey,si
es que se procede a una venta como la aludida, es porque no existe
impedimentolegalotrabaalgunaqueobstaculicendichaoperacinyqueluego
puedanacarrearproblemasrespectoaleventualcomprador(27).
DOCTRINA
Tomo 11. 18 edicin. Ediciones San Jernimo, Lima, 1988 BIGIO CHREM,
Jack. Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil. Editorial Rodhas, Lima,
1998 BORRELL y SOLER, Antonio M. El contrato de compraventa segn el

CdigoCivilespaol.CasaEditorialBosch,Barcelona,1952CANTUARIASS.,
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N 53, segunda poca, Lima CARRANZAALVAREZ, Csar. El derecho de
retracto: por qu y para qu? En: "Actualidad Jurdica", N 91, Gaceta
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Mario.Tratadodelaventa.TomoVI.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,Vol.
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Estudiossobreelcontratodecompraventa.GacetaJurdica,Lima,1999DIAl
ESPONDA, Javier. El derecho de retracto: actos y hechos extraprocesales y
procesales para la validez jurdica del derecho a retraer. En: "Dilogo con la
Jurisprudencia", Tomo 4, Gaceta Jurdica, Lima, enero 1997 MARTINEZ
COCO, Elvira. La agona del derecho de retracto del arrendamiento. En:
"Actualidad Jurdica", Tomo 31, Gaceta Jurdica, Lima, junio 1996 LEN
BARANDIARN,Jos.Retracto,consignacindelprecioygastos.Comentario
de jurisprudencia. En: "Dilogo con la Jurisprudencia", Tomo 15, Gaceta
Jurdica,Lima,diciembre1999.
(26)SIGlOCHREM,Jack.op.cit.,p.153.
(27)CASTILLOFREYRE,Mano.Op.cit.,p.293.
"La accin de retracto importa la sustitucin del demandante en todos los

derechosyobligacionesdelcomprador,enconsecuencia,nopuedeaccionarse
con relacin slo a parte del bien, ya que se atentara contra la unidad del
contratodecompraventacuestionado".
(Exp.N44482Tacna.GacetaJurdicaN8,p.]A)
"El derecho de retracto es un derecho de subrogacin, en virtud del cual el
compradoressustituidoporuntercero,ajenoalcontratodecompraventaque
le da origen, quedando subsistente dicho contrato, subrogacin que tiene su
origen en la ley, an cuando opere por impulso personal (del retrayente), y
cuya naturaleza es real en cuanto incide sobre un bien y corresponde a su
titular frente a cualquiera en consecuencia al quedar intacto el contrato de
compraventa que dio origen alretracto, este no lo anula ni lo rescinde, porlo
tantoelderechoadquiridoenvirtuddelabuenaferegistralnopuedeoponerse
alderechonacidovaretracto,loqueseexplicaentantodetrsdeesteexiste
uninterspblico,enlamedidaqueesteoperapormandatodelaleyynopor
lavoluntadprivada".
(Cas.N69599Callao.ElCdigoCivilatravsdelaJurisprudenciaCasatoria,
p.504)
"Enelretracto,elcontratooriginaldecompraventapermanecevigente,sinque
exista rescisin o resolucin alguna, operando solo una subrogacin del
retrayenteenlosderechosyobligacionesdelcomprador,aquienelretrayente
deber reembolsar el valor del precio pagado, as como los dems gastos
realizados por aquel como consecuencia de la compraventa quedando
expdito el derecho del vendedor de ejercitar los medios legales necesarios
para exigir al retrayente el cumplimiento de las obligaciones adquiridas en
virtuddelasubrogacin".
(Cas.N251402Loreto.Data20,000.ExploradorJurisprudencial20052006.
GacetaJurdicaS.A.).
RETRACTOENLADACINENPAGO
ARTCULO1593
Elderechoderetractotambinprocedeenladacinenpago.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1265,1266,1592,1599
Comentario
LeonRalAmayaAyala
1.
Segn la Exposicin de Motivos del CdigoCivil, se siguila tnicaimpuesta

por el Cdigo Civil de 1936, previndose as que el retracto proceda tanto
respecto de la compraventa cuanto de la dacin en pago, cuando la nueva
prestacin sea una de dar en propiedad(1). El referido dispositivo del Cdigo
derogado sealaba que "el derecho de retracto no procede sino en los casos
deventaoadjudicacinenpago".
El mismo redactor del Cdigo Civil tambin concuerda en que el retracto en
algunos casos tambin procede en la permuta, a tenor de lo dispuesto en el
ARTCULO 1603 del Cdigo Civil. As, pues, se ha explicado que siendo la
compraventa y la permuta contratos que tienen por finalidad transferir la
propiedadaladquirente,yconcedindoseelretractoparalaventayladacin
en pago, se admite tambin en el casode permuta en aquellos supuestos en
que el retrayente puede transferir en propiedad al permutante o que este
entregasucontraparteenpagoporlaadquisicindelbienretrado(2).
2.
ManuelAlbaladejo,citadoporBigio,sostieneacertadamentequeelapoyodel
retracto en la permuta lo presta la circunstancia de que lo que recibi por la
cosa el enajenante, lo mismo que el adquirente, se lo puede dar el
retrayente(3).
(1) BIGIO CHREM, Jaek. "Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil". Editorial Rodhas,
Lima,1998,p.153.
(2)BIGIOCHREM,Jaek.Op.eit.,pp.153154.
(3)BIGIOCHREM,Jaek.Op.eit.,p.154.
Bigio estima que el retracto debe admitirse tambin en la permuta cuando se

tratadebienesfungiblesyquedeberechazarsecuandonoversesobredichos
bienes(4). De igual parecer es Max Arias Schreiber, quien sostiene que el
retracto tambin procede en la permuta siempre que el adquiriente del bien

retradohayaentregadocomoprestacinasucargobienesfungibles(5).
PorsuparteManuelDelaPuenteyLavalleconsideraqueelotorgamientodel
derecho de retracto es una excepcin al principio de la libertad de contratar
consagrado en el ARTCULO 1354 del Cdigo Civil, porlo cual, en aplicacin
del ARTCULO IV del Ttulo Preliminar del mismo Cdigo, los ARTCULOS
1592 y 1593 no pueden ser aplicados por analoga. Sin embargo, un caso
especial est constituido por la permuta, para la cual el ARTCULO 1603 del
Cdigo Civil establece expresamente que se rige por las disposiciones sobre
compraventaenloqueseanaplicables.Igualmenteparaelreferidoautor,para
la aplicacin de las reglas sobre el derecho de retracto a la permuta ser
precisoquelaprestacinacargodelpermutante(seudocomprador)seaunade
dar bienes fungibles, a fin de que el retrayente est en aptitud de entregar al
permutante(seudovendedor)(6).
Por su lado, Castillo Freyre estima que carecen de fundamento los temores
sobrelaposibilidaddequeatravsdelapermutaseburlenlosderechosdeun
eventual retrayente, puesto que debe percibirse que el derecho de retracto
tiene un carcter excepcionalsimo y, en tal sentido, est limitado a
determinadosactosestablecidosporlaley.Elreferidoautorsubrayaqueenla
medidaenqueenlapermutalapartequeseobligaatransferirlapropiedaddel
bien sobre el cual existe una persona que tiene un potencial derecho de
retracto, recibir a cambio un bien cierto como contraprestacin, ser
absolutamente imposible pensar que aquel que gozaba potencialmente del
derechoderetractopudieseiniciarunprocesojudicialentalsentido,destinado
a subrogarse en la posicin del comprador, ya que no le resultara posible
cumplirconentregaresebiencierto,que,envirtuddelprincipiodeidentidaden
elpago(ARTCULO1132delCdigoCivil),resultaracontrarioaderecho(7).
(4)BIGIOCHREM,Jack.Op.cit.,p.154.
(5)ARIASSCHREIBERPEZET,Max."ExgesisdelCdigoCivilperuanode1984".Tomo11.l'
edicin.EdicionesSanJernimo,Lima,1988,p.135.
Jurdica,Lima,1999,p.273.
(7)CASTILLOFREYRE,Maro."Tratadodelaventa".TomoVI.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil,Vol.XVIII.FondoEditoraldelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,2000,pp.
307308.
3.
Vigenciaypermanenciadeldispositivo
Para Castillo Freyre en posicin que compartimosla norma del ARTCULO

1593 esdiscutible,enla medida en que a travs de ella seintenta evitar que
laspartesburleneleventualderechoderetractodeuntercero,recurriendoala
figuradeladacinenpago.Yesinnecesarioporqueladacinenpagoimplica
el cambio de una obligacin por otra. Asimismo, arguye que dicha norma es
incompleta,yaquelosefectosquesedeseanevitarpodranlograrloslaspartes
recurriendoaotrosmediosextintivosdelasobligaciones,comoporejemplola
novacin objetiva (uno de cuyos supuestos es la dacin en pago) o la
transaccin, solo por citar dos formas ante las cuales el ARTCULO 1593 del
CdigoCivilresultapalmariamenteincompleto(8).
Asuvez,CastilloFreyre,discrepandoconlaopinindeDelaPuente,considera
que la razn de ser del ARTCULO 1593 radica en el hecho de evitar que a
travs de la dacin en pago comprador y vendedor se burlen del potencial
retrayente, cercenndolela facultad de hacer valer sus derechos(9). Para ello
ejemplifica su posicin: se celebra un contrato de compraventa sobre un bien
inmueble"A",sobreelcualnoexisteningunapersonaquegocepotencialmente
del derecho de retracto. En adicin, imaginemos que el vendedor en ese
contrato se ponga de acuerdo con el comprador para, mediante la dacin en
pago,hacerfigurarquelaobligacindelvendedordetransferirenpropiedady
entregarelbien"A",secumplatransfiriendoenpropiedadyentregandoelbien
"B", sobre el cual s existe alguna persona que goza potencialmente del
derecho de retracto. En tal sentido resulta claro que dentro del esquema
planteado por el Cdigo Civil peruanorespecto a la dacin en pago, ella solo
implica extinguir una obligacin con prestacin distinta a la pactada. De esta
forma, nicamente se habra celebrado un contrato de compraventa sobre el
bien "A" y nunca se habra celebrado una compraventa sobre el bien "B".
Dentrodetalordendeideas,sielretractosolamenteprocedieraenelcontrato
decompraventa,resultaraevidenteque,enelejemplo,compradoryvendedor
podranburlardemanerafcilloseventualesderechosdelterceroquegozaba
potencialmentedelderechoderetractosobreelbien"B",cuyapropiedadfue
alfinyalcaboIanicaquesetransfiri(10).
(8)CASTILLOFREYRE,Mano.op.cit.,p.313.
(10)CASTILLOFREYRE,Mano.op.cit..pp.314315.
DOCTRINA
N 53, segunda poca, Lima CARRANZALVAREZ, Csar. El derecho de
retracto: por qu y para qu? En: "Actualidad Juridica", N 91, Gaceta
compraventa. Editorial Imprenta Amauta S.A., Lima, 1970 CASTILLO
FREYRE,Mario.Tratadodelaventa.TomoVI.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil, Vol. XVIII, Fondo Editorial dela Pontificia Universidad Catlica del Per,
Lima, 2000 CORNEJO ALPACA, Alfonso. Derechode preferencia a favor del
Seguridadjurdcavs.Retracto.En:"DilogoconlaJurisprudencia",Tomo21,
Estudiossobreelcontratodecompraventa.GacetaJurdica,Lima,1999DIAZ

RETRACTOSOBREBIENESMUEBLESEINMUEBLES
ARTCULO1594
El derecho de retracto procede respecto de bienes muebles inscritos y de

inmuebles.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1593,2008ncs.1)y7),2018,2043Yss.
Comentario
LeanRalAmayaAyala
1.
Origendelanorma
AdiferenciadelCdigoCivilde1936sehaprevistoqueelderechoderetracto
procedarespectodebienesmueblesinscritosydeinmuebles.
En efecto, el Cdigo derogado confera el derecho de retracto de cosas
mueblesencasodecondominio,segnelantiguoARTCULO1449(1).
2.
MaxAriasSchreiberexplicaqueellegisladorharestringidoelradiodeaccin
delretractoconelpropsitodenoentorpecerenexcesoeltrficocontractual.
Estoexplicaqueencuantoalosbienessolofuncionarespectodelosmuebles
inscritos y de los inmuebles, siendo entendido que se ha extendido a los
primeros por el hecho de que al inscribirse quedan debidamente
individualizados(2).
ParaDelaPuenteyLavalleexisteunafaltadeprecisinenesteARTCULO,
pues no siendo el retracto un derecho real, no puede afectar directamente el
bien. En otras palabras si el derecho de retracto supone la subrogacin del
retrayenteenellugardelcomprador,porlocualquedaligadoalvendedorcon
unarelacincontractual,loqueserequiereesqueelbienmateriadelcontrato
decompraventaenelqueseoperalasubrogacin,seaunmuebleinscritooun
inmueble(3).
(1) Cdigo Civil de 1936. ARTCULO 1449."Nadie puede intentarla accin de retracto enla
ventabienesmuebles,exceptoelpropietariodeunacosaindivisaquepuedeejercitarladentro
deltrminodenuevedas,acontardelanotificacinjudicialqueselehaga".
1edicin.EdicionesSanJernimo,Lima,1988,p.136.
(3)DELAPUENTEYLAVAllE,Manuel."Estudiossobreelcontratodecompraventa".Gaceta
JurJdica,Lima,1999,p.274.
Elmismoreconocidojuristaperuanoresaltaquedebidoalagrandifusinque
modernamente han experimentado los patrimonios inmobiliarios, no resulta
adecuadaestalimitacin,sobretodoparaelretractoentrecopropietarios,que
eselmscomnporrazoneshereditarias,puessonrelativamenteescasoslos
mueblesinscritosenRegistrospblicos(4).
3.
Consideracionesadicionales
Debemossealarquenosedebeperderdevistaquelosactualesproyectosde
modificacindelCdigoCivilprevnlareformulacindelaclasificacindelos
bienes. As, se ha proyectado una nueva redaccin del ARTCULO 886 y la
incorporacindeunnuevoARTCULO886A,delsiguientemodo:
ARTCULO886.Bienesmuebleseinmuebles
"Losbienesmueblessonaquellossusceptiblesdesertrasladadosdeunlugar
a otro. Los inmuebles son los predios, incluidos sus partes integrantes y
accesorios".
ARTCULO886A.Bienesregistradosynoregistrados
"Los bienes tambin pueden ser registrados o no registrados. Son bienes
registradoslosincorporadosaalgnRegistrodecarcterjurdico".
AntedichaposiblesituacinenunafuturamodificacindelCdigoCivilyafin
de adecuar y concordar los dispositivos (ARTCULO 1594 con los recin
mencionados 886 y 886A), consideramos que la redaccin de la norma en
comentario deber ser: "El derecho de retracto procede respecto de bienes
registrados".
DOCTRINA
Juridica, Lima, junio 2001 CASTAEDA, Jorge Eugenio. El contrato de
Lima,2000CORNEJOALPACA,Alfonso.
Derecho de preferencia a favor del inquilino. En: "Dilogo con la
Jurisprudencia", Tomo 5, Gaceta Jurdica, Lima, abril 1997 D'AURIOL
STOESSEL, Jacques y PANIORA SENITES, Jess. Seguridad jurdica vs.
Retracto.En:"DilogoconlaJurisprudencia",Tomo21,GacetaJurdica,Lima,
junio2000DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Estudiossobreelcontratode
compraventa.GacetaJurdica,Lima,1999DIAZESPONDA,Javier.Elderecho
de retracto: actos y hechos extraprocesales y procesales para la validez
jurdica del derecho a retraer. En: "Dilogo con la Jurisprudencia", Tomo 4,
Gaceta Jurdica, Lima, enero 1997 MARTINEZ COCO, Elvira. La agona del
derecho de retracto del arrendamiento. En: "Actualidad Jurdica", Tomo 31,
Gaceta Jurdica, Lima, junio 1996 LEN SARANDIARN, Jos. Retracto,
consignacin del precio y gastos. Comentario de jurisprudencia. En: "Dilogo
conlaJursprudencia",Tomo15,GacetaJurdica,Lima,diciembre1999.
IRRENUNCIABILlDADEINTRANSMISIBILlDADDELRETRACTO
ARTCULO1595
Esirrenunciableeintrasmisibleporactoentrevivoselderechoderetracto.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts,660.1218,1363
Comentario
LeonRalAmayaAyala
1.
Segnla Exposicin de Motivos esta norma se inspira enel ARTCULO1448

del Cdigo Civil derogado(1). Sin embargo, el referido dispositivo tena un
carctermslimitado,puestoquedisponacategricamenteque"elderechode
retraer no puede cederse ni pasa a los herederos", esto es, a diferencia del
Cdigoactual,nopreveasutransmisinporactosmortiscausa.
Jorge Eugenio Castaeda, comentando las normas del Cdigo Civil de 1936,
indicabacomoejemplodequeelderechoderetractonopasaalosherederos,
eldeloscondminos.Cualquieradeellos,deca,puederetraercuandootrode
los porcionistas vende a un extrao. Pues bien, si se hizo la venta que da
derecho a los otros copropietarios a retraer, es obvio que si despus de la
enajenacinfallecen,susherederosnopuedenpromoverretracto,nicontinuar
anombredesucausante,laaccinderetractoqueestehubiereiniciado.Todo
ello aparte de que los herederos del condmino premuerto son tambin
condminosytienentambinderechopropiopararetraer,peroconrespectoa
laventaquesehizocuandoellosnoeranporcionistas,sinoqueeracondmino
a quien han heredado, dichos herederos no pueden retraer, ni continuar el
juiciopromovidoporsuheredado(2).
(1) SIGlO CHREM, Jack. "Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil", Editorial Rodhas.
Lima.1998,p,155.
(2) CASTAEDA, Jorge Eugenio. "El contrato de compraventa", Editorial Imprenta Amauta
S.A..Lima,1970,p,305.
2.
Lairrenunciabilidaddelretracto
Explica Bigio, respecto al carcter irrenunciable del retracto, que la regla se

justificaenelintersdellegisladordeevitarlaburlaalejerciciodelretractoque
se podra efectuar a travs de renuncias anteriores o posteriores a la
compraventa. En cuanto a la transmisibilidad, cabe hacer hincapi, seala el
mismojurista,enqueelretractosoloesintransmisibleporactoentrevivos.De
modo que la cesin por derecho a retraer sera nula por aplicacin de los
ARTCULOSVdelTitularPreliminar,219inciso8)y1210delCdigoCivil.Se
permite,sinembargo,latransmisinhereditariadelderechoderetractoyaque
siendo este un derecho transmisible a los herederos, estos lo adquieren al
fallecimiento del causante, sin solucin de continuidad. Cabe indicar que el
derechoderetractoestransmisiblealosherederosenelcasoenquetodava
nosehubieraejercidoporelcausante,siemprequeelplazoparainterponerlo
nohubieracaducado,yenelprocesoderetractoqueseestuvierasiguiendoal
fallecimientodeeste,elcualpuedesercontinuadoporsusherederos(3).
CastilloFreyrenoestdeacuerdoconelcarcterirrenunciabledelderechode
retracto. Para el mencionado tratadista no existe razn alguna por la cual
ellegislador se ponga por encima de la voluntad de los particulares,
proscribiendo la posibilidad de que, si lo estiman conveniente, renuncien al
potencialderechoderetractoquelesasiste(4).
Nosotros somos del mismo criterio. Tampoco consideramos que el retracto
puedaserirrenunciable,cuandomuybienlossujetosprivadospuedenllegara
un acuerdo para que el potencial retrayente se desista anticipadamente de
ejercer su derecho. Por ello somos partcipes de una modificacin parcial de
estedispositivodelCdigoCivil.
3.
LaIntransmislbilidaddelretracto
De la Puente y Lavalle no comparte la posicin asumida por el Cdigo

sustantivorespectoalatransmisinhereditariadelderechoderetracto.Elloen
cuanto dicho derecho, segn el autor nacional, solo puede ser ejercido por
determinadas personas que ostentan ciertas calidades expresamente
establecidas por el ARTCULO 1599 del Cdigo Civil. Ello obedece a que el
derecho de retracto es una excepcin al principio de la libertad de contratar,
que se justifica porla especial situacin enque se encuentran tales personas
conrelacinalosbienesquesonmateriadelacompraventa.Losherederosde
las personas taxativamente relacionadas en el ARTCULO 1599 nb tienen
necesariamentequeposeerlasmismascalidadesdesuscausantes,porloque
noesprocedentequegocendelmismoderechoqueestos.Siporrazndela
herencia los herederos adquieren la propiedad de los bienes materia de la
compraventa, gozarn del derecho de retracto por esta razn y no por ser
herederosdequienesostentantalderecho(5).
(4)CASTILLOFREYRE,Mario."Tratadodelaventa".TomoVI.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil, Vol. XVIII,Fondo Editorial dela Pontifieia Universidad Catlica del Per, Lima, 2000, p.
325..
Castillo Freyre aclara que, a pesar de que la ley no lo establece de manera

expresa,esimposibletransmitirelderechoderetractoporactosmortiscausa,
comprendiendo esto como que a travs de un acto mortis causa el causante
transfiereaunherederoolegatarioexclusivamenteelderechoderetracto,en
s mismo considerando, pues ello nunca podra producirse de esta forma. El
referidoautorenseaquealoquealudelaleycuandopermitelatransmisin
delderechoderetractoporunactomortiscausa,esalhechodeque,yaseaen
calidad de heredero olegatario, una persona pase a convertirse, en lugar del
causante,entitulardelderechoderetracto,comoporejemploseraelcasoen
el cual un sujeto copropietario de un bien muriera (testado o intestado) y
dejaracomonicoherederodetodosupatrimonioasunicohijo.Sidentrode
su patrimonio se encontrara esa alcuota mencionada, resulta obvio que el
nicohijogozaraahoraenvezdesucausantedelderechoderetractopero
no gozara de ese derecho porque su padre le haya transmitido mortis causa
dichoderechoenestricto,sinoporqueletransmitielderechodecopropiedad
sobreelbien(6).
Finalmente, y habiendo revisado nuestra jurisprudencia, encontramos aquella
ejecutoria suprema (Casacin N 112394Tacna defecha4 de julio de 1995)
dondesehaconsideradoque"se(haba)aplicadoerrneamenteesanormade
derecho material (ARTCULO 1595 del Cdigo Civil) por haberse interpretado
errneamente sus alcances, pues prescribe que el derecho de retracto es
intransferibleentrevivos,loqueevidentementeexcluyeporsupropiocontenido
textuallatransmisinmortiscausa(7).
(5) DE LA PUENTE Y LAVAllE, Manuel. 'Estudios sobre el contrato de compraventa'. Gaceta
Jurdica,lima,1999,p.277.
(6)CASTillOFREYRE,Mario.Op.cit.,pp.326327.
(7)Vid.TendenciasJurisprudenciales:'Posibilidaddetransmisinmortiscausadelderechode
retracto". En: "Dilogo con la Jurisprudencia", Tomo 79, Ao 10, Gaceta Jurldica, abril 2005,
pp.291292.
DOCTRINA
retracto:porquyparaqu?En:"ActualidadJurdica",N91,
ART.1595
GacetaJurdica,Lima,junio2001CASTAEDA,JorgeEugenio.Elcontratode
abril 1997 D'AURIOL STOESSEL, Jacques y PANIORA . BENITES, Jess.
Gaceta Jurdica, Lima, junio 2000 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel.

COCO, Elvira. La agona del derecho de . retracto del arrendamiento. En:
PLAZOPARAEJERCITARELDERECHODERETRACTO
ARTCULO1596
Elderechoderetractodebeejercersedentrodelplazodetreintadascontados
a partir de la comunicacin de fecha cierta a la persona que goza de este
derecho.
Cuando su domicilio no sea conocido ni conocible, puede hacerse la
comunicacin mediante publicaciones en el diario encargado de los avisos
judiciales yen otro de mayor circulacin de la localidad, por tres veces con
intervalo de cinco das entre cada aviso, En este caso, el plazo se cuenta
desdeeldasiguientealdelaltimapublicacin"},
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1597
e.p.e. arto497
Comentario
LeoniRalAmayaAyala
1.
Segn la Exposicin de Motivos, el plazo de treinta das a que se refiere la

norma,secomputapordasciviles(locualnosllevaarecordarelARTCULO
183(1)), esto es, incluso feriados y domingos. Se trata de un plazo de
caducidad, seala Bigio, que no admite interrupcin ni suspensin de su
cmputo,salvoelcasoprevistoenelinciso8)delARTCULO1994(2).
Jorge Eugenio Castaeda, respecto al plazo regulado en el Cdigo derogado
explicabaquesetratabadedasciviles,nodedasprocesalesasimismo,era
untrminodecaducidad,nodeprescripcinencuantonoseinterrumpe.nise
suspende(3).
(*)
Texto segn modificatoria efectuada por el Cdigo Procesal Civil (D. Leg. N
768),cuyoTextonicoOrdenadofueautorizadoporR.M.N01093JUSde230493.
(1)CdigoCivilde1984.ARTCULO183.Cmputodelplazo
'Elplazosecomputadeacuerdoalcalendariogregoriano,conformealassiguientesreglas:
1.Elplazosealadopordassecomputapordasnaturales,salvoquelaleyoelactojurdico
establezcanquesehagapordashbiles.(...)'.
(2) BIGIO CHREM, Jack. 'Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil'. Editorial Rodhas,
Lima, 1998, p. 156. Enigual sentido ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. 'Exgesis del Cdigo
Civilperuanode1984'.Tomo11.1edicin.EdicionesSanJernimo,Lima,1988,p.137.
(3)CASTAEDA,JorgeEugenio.'EIcontratodecompraventa.EditorialImprentaAmautaSA,
Lima,1970,p.305.
La regla, segn la Exposicin de Motivos, agiliza la exigencia del ARTCULO

1446(4) del Cdigo derogado, que haca necesaria la notificacin judicial, al
reemplazarlaporunacomunicacindefechacierta.Porello.sinosepractica
lacomunicacinoelavisoalosquesealudeenesteARTCULO,seentiende
que el plazo no corre y debe estimarse la venta como oculta y expedito el
derechodelretrayenteparaplantearelretractoencualquiermomento.
El Cdigo Civil de 1852 consideraba, adems, otros dispositivos respecto al
iniciodelcmputodelplazoenelretracto.
AstenemosqueelARTCULO1485sealabacuatrodiferentessupuestosen
loscualesempezabaacorrereltrminodelretracto:1)enlasventasjudiciales,
desde el da siguiente a la aprobacin del remate 2) en las convencionales,
desde el da siguiente a su celebracin, si la venta es pura 3) en las
condicionales, desde el da siguiente en que se cumpla la condicin y 4) en
lashechasbajofianza,desdeeldasiguientealotorgamientodeesta.
Por su parte, el ARTCULO 1486 precisaba que se contaba el trmino del
retracto,incluyndosetantoeldaenqueempezabaacorrer,comoelltimoen
queseacaba.Elltimodaeratilhastalas6delatarde.
Adems el ARTCULO 1487 sealaba que no corra el trmino del retracto
mientras se mantuviera oculta la venta entre el comprador y el vendedor.
Finalmente, el ARTCULO 1488 dispona que quien retraa deba, al pedir la
cosadentrodelosnuevedas,jurarquelaquiereparas,yoblarelprecioque
estuviesepagado.
2.
La modificacin Introducida por el Cdi~o Procesal Civil El ARTCULO
1596 fue modificado con la promulgacin del Cdigo Procesal Civil, como
consecuencia del cuestionamiento de la doctrina sobre el carcter de las
formasdelascomunicaciones.
Max AriasSchreibertempranamenteyadiscutaqueelARTCULO1596,bajo
su original redaccin(5), no precisaba si las formas de comunicacin al
retrayente eran o no alternativas. Para el recordado jurista peruano, si se
conoca el lugar donde domiciliaba el retrayente, la comunicacin deba ser
directa y solo en caso de ignorarse el domicilio se efectuara entonces
medianteelavisoinsertoeneldiarioencargadodelapublicacindelosavisos
judiciales del lugar de la situacin de los bienes. Habra sido deseable,
recomendaba Arias Schreiber, que se hubiera seguido este orden, pues la
frmula alternativa se prestaba a muchos abusos, ya que generalmente la
publicacinoficialpasabainadvertida(6).
(4)CdigoCivilde1936.Articulo1446.'EIderechoderetractonodurasinoporeltrminode
treintadlas,contadosapartirdelanotificacinjudicialalapersonaquegozadeestederecho,
o del aviso inserto en el peridico del lugar de la situacin de la cosa, encargado de la
publicacindelosavisosjudiciales'.
(5)CdigoCivilde1984.Articulo1596(textooriginal).Elderechoderetractodebeejercitarse
en el plazo de treinta dlas contados a partir de la comunicacin de fecha cierta a la persona
que goza de este derecho o del aviso inserto en el diario encargado de la publicacin de los
avisosjudicialesdellugardelasituacindelosbienes,salvodisposicindistintadelasleyes
especiales'.
Noobstantesumodificacin,respectoaestedispositivoCastilloFreyreya
abogaporsunuevareforma,proponiendolasiguienteredaccin:
ARTCULO 1596. "El propietario que desee vender el bien, debe ofrecerlo
preferentemente a alguna de las personas mencionadas en el ARTCULO
1599, de existir alguna, a fin que en el plazo de sesenta das manifieste su
asentimiento a dicha oferta. De transcurrir el plazo sin respuesta del

beneficiario del derecho, o mediando respuesta negativa al respecto, el
propietariopodrofreceryvenderelbienacualquierotrapersona,enpreciono
menor y en condiciones no mejores de los ofrecidos a quien gozaba de la
preferencia.
Sielbiennoesvendidodentrodelosaossiguientesalarespuestanegativao
silenciodequiengozabadelapreferencia,elpropietarioledeberrenovarsu
ofrecimiento,yassucesivamente"(7).
Asimismo,sugierequeseagreguelasiguientenorma:
ARTCULO1596A."Elderechoderetractodebeejercersedentrodelplazode
treinta das contados a partirdela comunicacinde fecha cierta ala persona
quegozadeestederecho.
Cuando su domicilio no sea conocido ni conocible, puede hacerse la
comunicacinmediantepublicacioneseneldiarioencargadodelapublicacin
delosavisosjudicialesyenotrodemayorcirculacindelalocalidad,portres
veces con intervalo de cinco das entre cada aviso. En este caso el plazo se
cuentadesdeeldasiguientealdelaltimapublicacin".
Pornuestraparte,consideramosque,afindeevitarsupuestosdesimulacin,
respecto al precio o a las condiciones de la compraventa, no resultara
adecuadoelofrecimientoprevio.Ello,teniendoencuentadequepermanezca
el carcter irrenunciable del derecho de retracto, previsto actualmente en el
ARTCULO1595delCdigoCivil.Aspues,encasoexistaunaprevisinque
obligue al vendedor a ofrecer al potencial retrayente el bien a ser transferido,
vislumbramosqueelvendedoryfuturocompradorsepuedanponerdeacuerdo
a fin de mostrar condiciones y/ o precio que no convendran al retrayente,
empujndolo a desistirse de su deseo de adquirir el bien determinado y as
celebrar luego el contrato de compraventa de manera simulada respecto a
dichas condiciones o precio, manteniendo oculto los verdaderos alcances de
las obligaciones contradas, situacin que no armonizara con los fines
buscadosporelDerecho.
(7)CASTILLOFREYRE,Mario."Tratadodelaventa".TomoVI.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil,Vol.XVIII,FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,2000,pp.
354355.
3.
Elprocesoderetracto
Ahora bien, como nos lo recuerda Javier Daz Esponda(8), el Cdigo de

Procedimientos Civiles derogado estableca un juicio especial de retracto
reguladoentresusARTCULOS977a987,dondesesealabanlosrequisitos
bsicosparalainterposicindelademandaysuadmisibilidadperfecta.Unode
losrequisitosesencialesestabaconstituidoporlaconsignacinqueefectuaba
elpretendidoretrayentedelmontodelpreciopagadoporelcomprador,mslos
gastospropiosoriginadosporlatransferencia.Asloordenabaelinciso1)Yel
inciso6)delARTCULO977delaludidoCdigoadjetivo.
Daz Esponda insiste en que el cumplimiento de este requisito era esencial,

puescompletabaelcircuitodelactojurdicoiniciadoporvendedorycomprador,
alsalvaguardarelderechodelsegundofrenteaunaposibledemandafundada.
As, el retrayente era legtimo "comprador", pues no solo venca en juicio a
quien no debi serio, sino que lo desplazaba sin pe~uicio patrimonial alguno.
La ley en sentido abstracto de Justicia se colocaba en estos supuestos. Sin
embargo, solo por desconocimiento del precia, el retrayente ofreca
consignarlo, efectuando una especie de promesa casi juratoria de hacerla en
cuanto tuvierala primera oportunidad de conocerlo. A menudo solan suceder
este tipo de circunstancias, cuando se efectuaba la venta, pero esta no era
inscritay,porlotanto,nosehacapblicayevidente(9l.
El mismo autor, comentando unas sentencias referidas al tema de retracto,
subraya el error inicial de los jueces que fallaban declarando nula y sin valor
algunolaventaefectuadaentreunvendedoryuncomprador.Esobvioelerror,
pues,comoloindicaelreferidojurista,enelretractooperaunasustitucindel
retrayenterespectoalcompradordemandado,masnoasunanulidad,puesel
acto jurdico solo sera nulo si se viera afectado en sus elementos
estructurales. As, claramente, la consecuencia jurdica del amparo de una
demanda de retracto es la sustitucin del demandante respecto a la posicin
contractual del demandado comprador, pero no una nulidad que no
correspondealanaturalezajurdicadelderecho(10).
(8) DIAl ESPONDA, Javier. "El derecho de retracto: actos y hechos extra procesales y
procesalesparalavalidezjurdicadelderechoaretraer".En:"DilogoconlaJurisprudencia",
Tomo4,GacetaJurldica,lima,enero1997,pp.137138.
(9) Alfonso Cornejo Npaca seala que, de acuerdo con el articulo 977 del Cdigo de
ProcedimientosCivilesde1912,alinterponerselademandadebanobservarselas siguientes
prescripciones: a) acompaar el documento de depsito por el precio que ha pagado el
comprador o consignar ese precio b) si el precio no es conocido, ofrecer consignano, luego
que lo sea c) si en el contrato de venta hay plazo para el pago de todo o parte del precio,
prestarfianzaohipotecaengarantadeesepagod)manifestareltituloderetractoqueintenta,
presentandosiesposiblelosdocumentosqueloacreditene)prestarjuramentodequequiere
la cosa para si y de que se sustituye entodas las obligaciones del compradoryf) consignar
comoseanotaenelacpitea)lasumaaqueasciendenlosgastosdelaventasufragadospor
elcomprador(CORNEJOALPACA.Alfonso."Derechodepreferenciaafavordelinquilino".En:
"DilogoconlaJurisprudencia",Tomo5,GacetaJurfdica,lima,abril1997,pp.97Yss.).
Alfonso Cornejo apunta, adems, que de acuerdo con el ARTCULO 935 y

siguientes del Cdigo de Procedimientos Civiles derogado, si la demanda
reunalosrequisitoslegales,eljuezcitabaalaspartesauncomparendopara
el sexto da a partir de la notificacin al demandado, ms el trmino de la
distancia. En la diligencia de comparendo, el demandado deba entablar
verbalmente la reconvencin a que haba lugar, as como las excepciones
(inclusiveladeincompetenciaydemsdilatorias),debiendoeldemandante,en
elmismoacto,contestarlareconvencinylasexcepcionesofreciendoambas
partes las pruebas, y actundose de inmediato las testimoniales, el
reconocimiento de documentos, la confesin y otras si fuera posible
pudindose actuar las pruebas pendientes (y las ofrecidas en los tres das
posteriores) dentro de los diez das siguientes pronuncindose sentencia
dentrodediezdassiguientes(resolvindosealavezlasexcepciones)(11l.
Bajo la regulacin del vigente Cdigo Procesal Civil el retrayente, una vez
conocidalacelebracindelcontratodecompraventa,perodentrodelplazode
30das,debeiniciarunprocesojudicial(12l.Paratalesefectossedebetomar
en cuenta la competencia del juez y en este sentido lo dispuesto por el
ARTCULO24(inciso1)dedichoCdigo,elcualdisponequeademsdeljuez
del domicilio del demandado, tambin es competente, a eleccin del
demandanteeljuezdellugarenqueseencuentreelbienobienes.Elproceso
se tramita como uno abreviado, segn lo dispuesto por el ARTCULO 486
inciso1)delCdigoadjetivo(13l.Lademanda,atenordeloestablecidoporel
ARTCULO496,sedirigircontraelenajenanteyeladquirentedelbienquese
intentaretraer.
Segn el ARTCULO 495, adems de cumplir con lo establecido en los
ARTCULOS 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil, la demanda debe estar
anexada con el certificado de depsito en dinero del equivalente de la
prestacinrecibida porel enajenante, los tributos ylos gastos pagadosporel
adquirente y, en su caso, los intereses debidos por este y que se hubieran
devengado.
(10)DIAZESPONOA,Javier.Op.cit.,p.139.
(11)CORNEJOALPACA,Alfonso.Op.cit.,p.97Yss.
(12)Deconfonnidadconelarticulo497delCdigoProcesalCivil,lademandaserdeclarada
improcedentesiseinterponefueradelplazodetreintadlasnaturalescomputadosapartirdel
conocimientodelatransferencia.Ademsdelossupuestosdelarticulo427,lademandaser
rechazada si el retrayente no cumple con alguno delos requisitos previstos en el ARTCULO
495 o con el sealado en el articulo 498, dentro del plazo alll establecido (articulo 500 del
CdigoProcesalCivil).
(13) En el Cdigo de Procedimientos Civiles derogado el proceso de retracto se consideraba
como proceso civil especial, cuyos trmites eran los regulados para los juicios de menor
cuantla.
Si en la transferencia se pact un plazo para el pago del saldo, el retrayente

otorgargarantasuficiente,acriteriodeljuez,dentrodesegundoda.
Si el retrayente desconoce la contra prestacin pagada o debida por el
adquirente, ofrecer hacer el depsito u otorgar la garanta que corresponda,
segnelcaso,dentrodesegundodadesuconocimiento(ARTCULO498del
e.p.e.).Aspues,sienlademandaseexpresaquesedesconoceelpreciode
la contraprestacin pagada o debida por el bien que se intenta retraer, en la
contestacin se deber indicar expresamente esta circunstancia (ARTCULO
499dele.p.e.).
DeconformidadconelARTCULO502delmismocuerpodenormasadjetivas,
en cualquier estado del proceso el juez puede declarar su conclusin si,
habiendoindicadoelretrayentedesconocerlaprestacinpagadaodebida,se
acreditaquelaconocaoqueestabaenrazonableactituddeconocerla.Enla
misma resolucin el juez leimpondr una multa no menor de veinte ni mayor
de cuarenta Unidades de Referencia Procesal, sin perjuicio de las costas y
costos del proceso. Esta resolucin puede ser apelada, y su concesorio ser
conefectosuspensivo.
DOCTRINA
abril 1997 D'AURIOL STOESSEL, Jacques y PANIORA BENITES, Jess.
"Actualidad Jurdica", Tomo 31, Gaceta Jurdica, Lima, junio 1996 LE6N
JURISPRUDENCIA
"El derecho deretracto constituyeunaexcepcin y unalimitacin delderecho
de propiedad y, por tanto, tiene un plazo de vigencia de carcter perentorio,
conformeloestablecenclaramenteelarticulo1596delCdigoCivil".
(Exp.N270686Lima,EjecutoriaSupremadel20/02/90,SPIJ)
"Elderechoderetractodebeejercitarseenelplazodetreintadascomputados
a partir de la comunicacin de fecha cierta a la persona que goza de este
derecho o en el aviso inserto en el diario encargado de la publicacin de los
avisosjudicialesdellugardelasituacindelosbienes".
(Exp.N53294Ancash,LedesmaNarvez,Marianel/a,EjecutoriasSupremas
Civiles19931996,p.425)
"El plazo legal para el ejercicio del derecho de retracto es de treinta das a
partir de que la transferencia del bien haya sido comunicada al titular del
derecho. Si el retrayente conociera de la transferencia por medio distinto al
indicado, el plazo se contar desde el momento enque tuvo conocimientode
aquella. Para tal efecto se considerar que la presuncin iuris et de iure
contenidaenelARTCULO2012delCdigoCivil,dequetodapersonaconoce
elcontenidodelasinscripciones,solopodrseropuestadespusdeunaode
que fuerainscritala transferencia realizada.De lo cual seinfiere que hasta el
cumplimiento de dicho plazoel comprador no podr oponer suderecho al del

retrayente, el mismo que podr alegar desconocimiento de la transferencia
durante tal periodo, a partir de cuyo cumplimiento contar con el plazo de
treintadasparaejercersuderecho,transcurridosloscuales,quedarresuelto
suderecho".
PLAZOESPECIALPARAEJERCITARELRETRACTO
ARTCULO1597
Si el retrayente conoce la transferencia por cualquier medio distinto del

indicado en el articulo 1596, el plazo se cuenta a partir de la fecha de tal
conocimiento.Paraestecaso,lapresuncincontenidaenel ARTCULO2012
sloesoponibledespusdeunaodelainscripcindelatransferencia!'),
CONCORDANCIAS:
e.e. arts.1596.2012
Comentario
LeoniRalAmayaAyala
1.Origenyfundamentodelanorma
Jack Bigio explica que la incorporacin de este dispositivo responde a
ejecutorias de la Corte Suprema de la Repblica, que durante la vigencia del
Cdigo derogado ten an establecido que si el retrayente se enteraba de la
venta por otros medios de los que indicaba el ARTCULO 1446 del Cdigo
derogado,elplazoparaejercitarelretractoseempezabaacontardesdedicho
conocimiento(1).
Naturalmente, segn la Exposicin de Motivos, la carga de la prueba del
conocimiento de la enajenacin que d lugar al retracto es de cargo de
cualquieradelos demandados en vade retracto, yaque correspondea ellos
practicarlascomunicacionesaquealudeelARTCULO1596delCdigoCivil.
A fin de posibilitar el ejercicio delretractorespecto deenajenacionesinscritas
en el Registro, respecto de las cuales no se ha comunicado a los presuntos
retrayentes para que hagan valer su derecho, se establece que no rige para
este caso el principio de publicidad positiva recogido por el ARTCULO 2012
del Cdigo, en virtud del cual se establece que se presume de derecho que
todapersonaestenteradadelopublicadoporelRegistro.
No admitir la excepcin introducida podra significar hacer ilusorio el ejercicio
del retracto, pues bastara con inscribir el contrato en el Registro para que el
plazopudieraempezarseacomputar,locualnoeselpropsitodellegislador2).
(2)TextosegnmodificatoriaefectuadaporelCdigoProcesalCivil(D.Leg.N
768),cuyoTextonicoOrdenadofueautorizadoporR.M.N01093JUSde
230493.
(1) BIGIO CHREM. Jack. 'Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil'. Editorial Rodhas,
Lima,1998.p.157.
(2)BIGIOCHREM.Jack.Op.cit.,p.158.
2.
Jos Len Barandiarn, comentando un fallo de la Corte Suprema del 28 de

abril de 1950, indicaba que en dicha causa la accin era improcedente, por
habervencidoelplazofijadoenelARTCULO1446delCdigoCivilderogado.
As, pues, en cuanto al plazo expresaba el dictamen fiscal para ejercitar la
accin,eldemandante,contestandolaexcepcinpropuestaporeldemandado
en el acto del comparendo, no neg haber estado enterado de la venta, sino
queexigiquedebihacersepornotificacinoporavisosenlosperidicos.En
la ejecutoria se precis que la Corte Suprema ya tena establecido que si el
retrayente, por razn de comunidad o vecindad, estaba enterado de la
realizacin de la venta, no era necesario elavisoenla forma sealadapor el
CdigoCivil.
Para el ilustre maestro sanmarquino era acertado el criterio que inspiraba la
decisinmanifestabaalrespectoqueloquelaleyquiereesquesedefinauna
situacinrelativaaunaventarealizada,enelsentidodequequienpuedehacer
usodelretracto,loutiliceonodentrodeunplazodeterminado,sobrelabase
de que considerando las condiciones de la venta, quiera subrogarse al
comprador. Esa consideracin puede hacerla desde que ha tomado
conocimientodelaventa.
Agrega que, de este modo, as no haya existido la notificacin judicial ni el
aviso por peridico, se ha cumplido con la (alio legis toda vez que el posible
retrayente ha quedado enterado de la venta, siempre que se compruebe esta
ltimacircunstanciademanerainconcusa.Elhabertomadoconocimientodela
ventaresultaunhechomsenrgicoqueelavisoenelperidico,encuantoal
propsito del texto, de que el retrayente disfrute de un lapso de treinta das
para decidirse a entablar o no el retracto, pues en el ltimo de los supuestos
solo existe la presuncin, aunque irrefrasable, de haber tomado noticia de la
venta(3).
As,pues,ahoraelARTCULO1597delCdigoCivilvigenteestablecequesi
el retrayente conoce la transferencia por cualquier medio distinto del indicado
en el ARTCULO 1596 (comunicacin de fecha cierta o publicaciones en el
diarioencargadodelapublicacindelosavisosjudicialesyenotrodemayor
circulacin de la localidad), el plazo se cuenta a partir de la fecha de tal
conocimiento. Para estos efectos la presuncin contenida en el ARTCULO
2012 del Cdigo solo es oponible despus de un ao de la inscripcin de la
transferencia.
DelaPuenteyLavalle,restandovigenciaalaspresuncioneslegalesiuriselde
iure(lasquenoadmitenpruebaencontrario),sealaqueel ARTCULO2012
del Cdigo Civil debi decir: "Debe entenderse que toda persona tiene
conocimientodelasinscripciones"(4).Enelmismosentido,laredaccindela
ltima frase del ARTCULO1597 del Cdigo debi ser segnel citado autor:
"Paraestecaso,elARTCULO2012soloesoponibledespusdeunaodela
inscripcin de la transferencia". Adems manifiesta su desacuerdo con la
supresin del segundo prrafo del primitivo ARTCULO 1597, que estableca
que la carga de la prueba del conocimiento del acto corresponde al
demandado. Si toca al comprador poner en conocimiento de los posibles
retrayenteslaadquisicinquehaefectuado,lolgicoesqueseadesucargola
probanza del conocimiento por medio distinto del indicado en el ARTCULO
1596(5).
3.
LamodificacinIntroducidaporelCdigoProcesalCivil
La pertinencia de la modificacin del ARTCULO 1597 es fundamentada por

Castillo Freyre, quien rescata la representacin de un punto medio entre la
aplicacinlisayllanadelapresuncinestablecidaporelARTCULO2012del
CdigoCivilylaexclusinabsolutadedichapresuncin,queimponaeltexto
originaldelARTCULO1597.As,pues,paraeltratadistaperuano,ningunode
los extremos era el correcto. El primero no lo era porque representaba una
situacin de absoluta injusticia en perjuicio del potencial retrayente y el
segundotampoco,porqueledabaunaexcesivaproteccin,permitiendoenla
prcticaquesedieselasituacindequeelpotencialretrayentehayatomado
conocimiento del contenido de la inscripcin registral, o que, por absoluto
desintersogravenegligencia,nuncarecurraaconsultarelRegistro(6).
Se debe mencionar que este ARTCULO debe ser concordado con el
ARTCULO 501 del Cdigo Procesal Civil, el cual impone que la carga de la
pruebadelconocimientodelatransferenciacorrespondealosdemandados.
Finalmente,cabesealarquenuestrosjueceshanconsiderado(resolucinde
fecha24deseptiembredel2001emitidaenelExpedienteN38452000),que
elplazoprevistoenestedispositivonoesunodecaducidadnideprescripcin,
sino que es uno que tiene que ver conlapotestad delinteresado, que puede
ejercer o no en un determinado lapso, es decir, se trata de un plazo
resolutorio(1).Nocompartimosestaposicin,puessomosdelaconviccinde
queelplazoestablecidoenlanormaobjetodeanlisisesdecaducidad,yaque
sinoseejercitaelderechoderetractodentrodelplazoindicadoseextingueel
derecho y la accin. Recurdese que en el plazo resolutorio, los efectos del
actocesanasuvencimiento(ARTCULO178delCdigoCivil)estoes,elacto
jurdico, ya celebrado y eficaz, cesa de tener efectos al cumplirse el plazo,
limitndoseeneltiemposueficacia.
(5)DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel."Estudiossobreelcontratodecompraventa',Gaceta
Jurldica,Lima,1999,pp,279280.
(6)CASTILLOFREYRE,Mario."Tratadodelaventa",TomoVI.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil,Vol.XVIII.
FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima.2000,pp.363364,(7)Cil.
en"DilogoconlaJurisprudencia'.Tomo46,GacetaJuridica,Lima,julio2002.
DOCTRINA
abril 1997 D"AURIOL STOESSEL, Jacques y PAN lORA BENITES, Jess.
Jurisprudencia", Tomo 4, Gaceta Jurdica, Lima, enero 1997 MART(NEZ
BARANDlARN,Jos.Retracto,consignacindelprecioygastos.Comentario
OBLIGATORIEDADDEOTORGAMIENTODEGARANTA
ARTCULO1598
Cuando el precio del bien fue pactadoa plazos es obligatorio elotorgamiento

deunagarantaparaelpagodelpreciopendiente,aunqueenelcontratoque
dalugaralretractonosehubieraconvenido.
CONCORDANCIAS:
e.e. arts.1055,1091.1097,1561,1583,1868
e.p.e. arto495
Comentario
LeonRalAmayaAyala
1.
Esta regla tiene su antecedente en el ARTCULO 1447(1) del Cdigo Civil de

1936derogadoytieneporfinalidadconcederelretractoenlaventadeplazoso
enunacompraventaconpreciomixto,queincluyeunsaldodiferido.
Comoquieraqueenlacontratacingeneralmenteexisteunaconsideracinde
confianzaenlacalidadpersonaldelacontraparte,seexigealretrayente,que
esunterceroextraoalarelacinjurdicacreadaporelcontrato,unagaranta
(personaloreal)dequeelsaldodeprecioserpagado.
SegnJosLenBarandiarn,citadoporDelaPuenteyLavalle,comentando
elARTCULO1447delCdigoanterior,elretrayenteengeneralocupaelsitio
delcompradoryquedasujeto,porende,alasmismasobligaciones.Silaventa
fuealcontado,suobligacinsecumpleconlaconsignacindelprecio.Perosi
laventaesplazos,porelprecepto1447seleimponeunaobligacinquepuede
no haber asumido el comprador: la prestacin de garanta por el precio no
pagado (total o parcialmente). Se trata de una garanta forzosa. La garanta
ser suficiente, a juicio del juez. Si no se ofrece la necesaria garanta, el
retractonoprospera.
(1)ElCdigoCivilde1852tambincontenalossiguientesdispositivos,fuentedelARTCULO
1447delCdigode1936:
ARTCULO 1489. "Si el retrayente ignora el precio de la venta, oblar el que a su juicio 10
fuere,ofreciendoyafianzandolaentregadeloquefalt.
Cuandolaventaesaplazosbastarconstituirfianza".
ARTCULO1490."EnelcasodelARTCULOanterior,esobligatoriaalretrayentelaprestacin
defianzas,aunqueenlaventanosehayanexigidodelcomprador".
Laraznporlacualdebeelretrayenteprestargaranta,esobviaelvendedor
puedehaberdispensadoalcompradordelaprestacindelagaranta,envirtud
de conocer al ltimo y tener confianza en su solvencia y circunspeccin. Tal

puedenoserelcasoenloquehacealaopininquepuedetenerelvendedor
encuantoalapersonadelretrayente(2).
2.
Anlisisdoctrinaldelanculoencuestin
Max Arias Schreiber tambin agrega que en la celebracin de un contrato de

compraventa a plazos sin garantas es obvio que el vendedor tiene confianza
en la solvencia econmica y moral del comprador. Sin embargo, dicho
vendedor no tiene por qu guardar la misma fe respecto de un eventual
retrayentey,porello,elARTCULObajocomentarioestablececomoobligatorio
elotorgamientodeunagarantaparaelpagodelpreciopendiente.
No obstante, el mismo autor, inmediatamente evidencia su malestar cuando
manifiesta que existe exceso enla regla compulsiva del ARTCULO 1598. En
efecto,puedesucederqueelvendedortengarespectodelretrayentelamisma
confianzaquelemerecaelcomprador,dedondesostenemosquelagaranta
en cuestin solo debera operar en forma facultativa, esto es, a solicitud del
vendedor3).
Resultainteresante,sealaporsuladoCastilloFreyre,repararenlanaturaleza
delaobligacinimpuestaporelARTCULO1598delCdigoCivil,puespodra
discutirsesisetratasimpleyllanamentedeunaobligacinlegalodelmandato
paracelebraruncontratoforzoso.
El referido autor cita a Max Arias Schreiber, para quien el otorgamiento de la
garanta a que se refiere el ARTCULO 1598 nos conduce a la figura de los
contratos forzosos. Sin embargo, inmediatamente manifiesta su discrepancia
con dicha posicin. En primer lugar, seala, el contrato forzoso, en la
modalidad ortodoxa, es aquel cuya celebracin necesariamente tiene que
producirseporlaspartes,valedecirquelaleylesordenacelebraresecontrato,
en determinadostrminos y condiciones. Ello, obviamente, dice,no ocurre en
elcasodelARTCULO1598,puesresultaevidentequelaobligacindeotorgar
garanta es impuesta por la ley para el retrayente y no para el vendedor
demandado.Resultaobvioquelanormaesimperativa,peroparaelretrayente,
y por ello constituye una mera obligacin legal, mas no es imperativa para el
vendedor, a quien nadie puede obligar a aceptar el otorgamiento de dicha
garanta, si no lo desea. De este modo, dentro de tal perspectiva no habra
"contratolegal"alguno.
Jurldica,Lima,1999,p.280.
1"edicin.EdicionesSanJernimo,Lima,1988,p.139.
Ahorabiencontinaeltemapodraserapreciadodesdeotropuntodevista:
el de considerar como contrato forzoso a aquel por el cual el retrayente va a
tenersalvoqueelvendedorloeximadeesaobligacineldeberdecontratar
respecto de un tercercr una garanta, ya sea real (prenda, hipoteca o
anticresis) o personal (como es el caso de la fianza), a fin de asegurar el
cumplimiento de su obligacin. Tal vez en este sentido dicho acto podra ser
visto como un contrato forzoso sin embargo, no ser as en todas las

circunstancias, en la medida en que si el propio retrayente cuenta con los
mediossuficientescomoparaotorgarunagarantaadecuadaysatisfactoriaal
vendedor, ello bastar y no habra necesidad alguna de celebrar un contrato
con terceras personas, razn por la cual la celebracin de dicho acto no se
efectuardemaneraforzosa,sinoque,porelcontrario,serfacultativa.Ental
sentido,nosepodrahablardeuncontratoforzosoniortodoxo(4).
DOCTRINA
Jurisprudencia", Tomo 4, Gaceta Jurdica, Lima, enero 1997 MARTiNEZ
(4)CASTILLOFREYRE,Mario."Tratadodelaventa".TomoVI.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,Vol.
XVIII.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,2000.pp.369370.
INTERSPARAACCIONAR
ARTCULO1599
Tienenderechoderetracto:
1.Derogado(*)
2.Elcopropietario,enlaventaatercerodelasporcionesindivisas.
3. El litigante, en caso de venta por el contrario del bien que se est
discutiendojudicialmente.
4.Elpropietario,enlaventadelusufructoyalainversa.
S. El propietario del suelo y el superficiario, en la venta de sus respectivos
derechos.
6.Lospropietariosdeprediosurbanosdivididosmaterialmenteenpartes,que
nopuedanejercitarsusderechosdepropietariossinsometerlasdemspartes
delbienaservidumbresoaserviciosquedisminuyansuvalor.
7. El propietario de la tierra colindante, cuando se trate de la venta de una
finca rstica cuya cabida noexceda dela unidad agricola o ganadera mnima
respectiva,ocuandoaqullaystareunidasnoexcedandedichaunidad.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.969,977,1002,1030Yss.,1592,1600
LEY26887 arto89
Comentario
LeoniRalAmayaAyala
1.
Fuentedelanorma
LafuentedeestanormaeselARTCULO1450delCdigoCivilde1936que,
con diferente enumeracin, dispona que tenan derecho de retracto: 1) el
comunero,enlaventadelasporcionesindivisasodelacosa2)elsocio,enla
ventadelascosasdelasociedad3)eldueodeldominiodirecto,enlaventa
del dominio til, y al contrario4)el propietario, enla venta del usufructo, y al
contrario5)elpropietariodelatierracolindante,cuandosetratadelaventade
unafincarsticacuyacabidanoexcedadetreshectreas,ocuandoaquellay
estareunidasnoexcedandediez6)eldemandado,encasodecesinporel
demandante,delacosaoderechoqueseestdiscutiendojudicialmente7)los
propietarios de los diferentes pisos de un edificio, en la venta de ellos a un
extrao y 8) los propietarios de predios urbanos, que aunque divididos
materialmenteenpartes,nopuedenejercitarsusderechosdepropietarios,sin
someter las dems partes de la cosa a servidumbres o servicios que
disminuyansuvalor.
(*)
Incisoderogadoporelne.e)dela1disposicinfinaldelD.Leg.N757
de131191.
2.
Retractoafavordelarrendatario
El inciso 1) del ARTCULO 1599 (actualmente derogado), recuerda Bigio, fue

introducido a propuesta de los doctores Alva Orlandini, Haya de la Torre y
Cceres.Subrayaqueseotorgabaestafacultadsoloalarrendatariorespectoa
las leyes especiales: Decreto Ley N 17716 de Reforma Agraria(l) y Decreto
LeyN21938deInquilinato.
Elvira Martnez Coco apunta que el Decreto Ley N 21938 (promulgado el 20
desetiembrede1977)regulel"Rgimendealquilerparaprediosdestinadosa
casahabitacin", el cual fue reglamentado mediante el Decreto Supremo N
05277VCdel25denoviembrede1977(2).EnsuARTCULO22seestableca
que: "El inquilino tienela primera opcin decompra para adquirir elinmueble
que ocupa en los casos de venta, adjudicacin en pago, aporte a sociedad y
cualquier otro acto jurdico traslativo de dominio con excepcin de los que se
realizanattulogratuito".
En consecuencia, antes de transferir un inmueble alquilado, el propietario
mediante carta notarial deba ofrecerlo en venta al inquilino, especificando el
precio y la forma de pago. En el trmino de 60 das, el inquilino, por igual
conducto, deba expresar su aceptacin en caso contrario se le tena por
declinadoensuopcin.
Elinquilinoquenoeraadvertidodelatransferencia,oenelcasodequeesta
se hubiera producido en condiciones ms favorables que las ofrecidas al
mismo,podaejercerelderechoderetractodentrodeuntrminonomayorde
60das.
Comobienloexplicalamismaautora,cuandosepromulgaelCdigoCivilde
1984,estanormageneralnoderogaala"ley"especialde"inquilinato",Decreto
Ley N 21938, porque el mbito de aplicacin de uno y otro eran totalmente
distintos. El Decreto Ley N 21938 se aplicaba a todas las situaciones
sealadas en el mismo, mientras que el Cdigo Civil es aplicable a todos los
otrosarrendamientos.
EncuantoalderechoderetraerqueyatenaelarrendatarioporelDecretoLey
N 21938, no fue ampliado por el Cdigo a ningn otro supuesto. Solamente
"reconoci"loqueyaexistaelderechodelarrendatarioaretraerconformea
la"legislacindelamateria".
(1) Las modificatorias a la Ley de Refonna Agraria, Decreto Ley N 17716, dieron lugar a un
Texto nico Concordado aprobado por el DecretoSupremo N 26570AG del8 de agosto de
1970.
(2) MARTINEZ COCO, Elvira. 'La agonfa del derecho de retracto del arrendamiento'. En:
"ActualidadJuridica',Tomo31,GacetaJurdica,Lima,junio1996.
Puesbien,laraznparaconferirelretractoalarrendatariodecasahabitacin
estribabaenelintersdellegisladordeotorgarunderechoespecialenfavorde
quienlahabitaba,estoes,depermitirleelaccesoalapropiedad.Sisetrataba
deprediorstico,sufinalidaderafacilitaraquienconducaycultivabalatierra
laposibilidaddeconvertirseendueodeella.Consiguientemente,seexpresa
en la Exposicin de Motivos, este derecho no proceda respecto de
arrendatarios de casahabitacin excluidas del mbito de aplicacin dela Ley
deInquilinatoycuandosetratabadeinmueblesdestinadosaotrosfinescomo
comerciales,industriales,profesionales,derecreo,etc.,yaqueenestoscasos
noexistauninterssocialdignodeproteccinnisejustificabatrabarsurpida
circulacin(3).
Sin embargo, elinciso 1) del ARTCULO 1599 fue derogado por mandato del
literal c) de la Primera Disposicin Final del Decreto Legislativo N 757 "Ley
MarcoparaelCrecimientodelaInversinPrivada".Enlosconsiderandosdela
ley se encuentran las razones que llevaron a nuestro legislador a derogar el
inciso en mencin y que se inscriben en la economa de libre mercado que
orientaalaConstitucinde1993.
Comosealalapropia"LeyMarcoparaelCrecimientodelaInversinPrivada",
sepersegua:a)crearlascondicionesnecesariasparalainversinprivadade
los diferentes sectores productivos (para este caso, el sector de vivienda y
construccin) b) consolidar el programa de reformas estructurales de la
economa que haba emprendido el Gobierno de entonces c) lograr el
crecimiento de la inversin privada en todos los sectores de la economa,
estimulndoselainversin,entreotrascosas,enelsectordeviviendaparaque
existaunamayorofertadeviviendasparaarrendard)eliminarlastrabasylas
distorsiones legales que entorpezcan el desarrollo de las actividades
econmicasyrestrinjanlalibreiniciativaprivadaye)otorgarseguridadjurdica
alosinversionistas(4).
LamismaautoraprecisaqueelDecretoLegislativoN653,publicadoel30de
juliode1991yqueentrenvigenciael30deagostodelmismoao,deroga
laLeydeReformaAgrariayatodassusnormasampliatoriasymodificatorias.
A partir del 30 de agosto de 1991 el arrendatario de tierras agrarias dej de
tenerelderechoaretraerquetenaanteriormente.
As pues, al derogarse la Ley de Reforma Agraria esta dej de estar
comprendida en los supuestos del inciso 1) del ARTCULO 1599 del Cdigo
Civil. A partir de ese momento, deba entenderse quelaley dela materia era
solamentelaLeydelInquilinatoN21938(5).
(3) BIGIO CHREM, Jack. "Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil. Editorial Rodhas,
Lima,1998,p.159.(4)Vid.MARTINEZCOCO,Elvira.Op.d!.
(5)MARTINEZCOCO,Elvira.Op.ei!.
Posteriormente,mediantelaLeyN26400publicadael8dediciembrede1994,
modificatoriadelincisoc)delARTCULO14delDecretoLegislativoN709,se
dispuso que los nicos predios urbanos destinados a vivienda que quedaban
comprendidos, hasta el 8 de diciembre de 1996, en la regulacin del Decreto
Ley N 21938 (con vigencia ultractiva), fueran los inmuebles cuyo valor del
autoavalo correspondiente al ao 1991 era inferior a SI. 2,880.00 nuevos
soles. Esta situacin se prorrog luego mediante sucesivas leyes(6) hasta la
ltimadeellasquefuelaLeyN27901,publicadael31dediciembrede2002,
segnlacuallamencionadasituacinseextendihastael31dediciembredel
ao 2003, luego de lo cual no han habido ms prrrogas, con lo que se
entiendequeelDecretoLeyN21938hadejadodetenervigencia.
Finalmente,enopinindeCastilloFreyre,elinciso1)delARTCULO1599del
Cdigo Civil, constitua el punto central en torno al cual giraba el derecho de
retracto. Es ms, afirma que antes de la derogatoria de este inciso, era la
principalcausaporlacualseiniciabanprocesosderetracto(7).
3.
Retractoconcedidoalcopropietario
Los motivos para que el legislador incluya este derecho a favor del
copropietario, residen en el inters de favorecer la consolidacin del dominio,
dadaslasdificultadescreadasporlacopropiedad(S).
Agrega Bigio que el Cdigo Civil de 1984 ha corregido el defecto del
ARTCULO 1450 inciso 1) del Cdigo de 1936, en cuanto se conceda el
retracto en la venta de la cosa. Esto es, cuando la propiedad haba sido
transferida como una unidad a un tercero. O sea, cuando no haba ningn
dominio por consolidar. El retracto se otorga ahora solo en la venta de las
porciones indivisas, lo que equivale a decir que solo en cuanto el vendedor
trasmitapartesidealessobreelbien(9).
Es obvio, por el mismo texto de la ley que, cuando se vende a otro
copropietarioporcionesindivisas,noprocedeelretracto.Caracterizapuesala
norma,suintersdequelacomprasehagaafavordetercero.
ParaDelaPuenteyLavalle,quienhadescritogrficamenteelfundamentodel
retracto de copropietarios ha sido Serrano: "El estado de copropiedad es
abonadsimo para producir consecuencias funestas en lo econmico, en lo
jurdicoyanenlomoral.
(6)LeyN26701del7dediciembrede1996LeyN26888del9dediciembrede1997LeyN
27213del8dediciembrede1999LeyN27590del13dediciembrede2001,yLeyN27901
del31dediciembrede2002.
(7)CASTILLOFREYRE,Mano."Tratadodelaventa.TomoVI.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil,Vol.XVIII.
FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,2000,p.383.
(9)BIGIOCHREM,Jack.Op.cit.,p.160
Espropiodellacoadministracin,ycuandovariaspersonasadministranuna
cosa, el rendimiento de esta no llega generalmente, a donde llegara si el
administradorfuesenico.Padecelaeconoma,porque,conlaadministracin
por varios, los gastos crecen y el aprovechamiento es ms descuidado.
Antijurdicaresultatambinlacopropiedad,porquelosantagonismosentrelos
condueos y coadministradores, con frecuencia originan pleitos. No pocas
vecesesdaosaalamoral,puesporcausadelacopropiedadmenudeanlas
ocasionesdechoque,lasrencillas,losconflictos,lasluchas,hayvencedoresy
vencidos,satisfechosaquellos,humilladosestos,arrogantesydespectivoslos
unos, envidiosos los otros. De ah que el inters pblico recomiende
institucionescomoladelretractodecomuneros,normascomolasdenoobligar
a ningn copropietario a permanecer en la indivisin, providencias cual la de
declararimprescriptiblelaaccincommunidividendo,porquetodoellotiendea
facilitarelcesedelnadadeseableestadodecopropiedad"(10).
Para Castillo Freyre, de las normas que el Cdigo Civil peruano de 1984
contiene acerca de la copropiedad, se llega a la conclusin de que este
rgimenestalvezelmsatentatoriocontraunfluidotrficocomercialdelos
bienes en una sociedad, por lo que el Derecho debe buscar, por todos los
mediosasualcance,eliminarloalabrevedadposible.CastilloFreyresubraya
que no es adversario del derecho de retracto que la ley concede a los
copropietarios en la venta a terceros de las porciones indivisas. Esto, porque
estconvencidodequeenmateriadepropiedad,cuantomenorseaelnmero
de personas que tengan que decidir sobre la administracin y destino de un
bien,ellosermejor,yaquedeestaformaseevitarnlosproblemasdeorden
personal, social yeconmico que representa el rgimen de copropiedad tanto
para las partes (condminos) como para el Estado y la sociedad en
general(11).
Finalmente, De la Puente y Lavalle agrega, con mucha razn, quelos bienes
sociales en el rgimen de sociedad de gananciales no pertenecen en
copropiedad a los cnyuges sino en propiedad exclusiva a la sociedad de
gananciales. Los cnyuges solo son copropietarios de los gananciales como
consecuenciadelfenecimientodelasociedaddegananciales(12).
4.
Retractootorgadoafavordellitigante
La fuente de este ARTCULO es el inciso 6) del ARTCULO 1450 del Cdigo

Civilde1936,ydelJorgeEugenioCastaedasubrayabasubasesocial.Asu
vez consideraba que se trataba de una especie de expropiacin en beneficio
del deudor cedido, suprimindoseas elaspecto especulativo que se produce
conlacompraventadederechoslitigosos(13).
(10) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. "Estudios sobre el contrato de compraventa.
GacetaJurdica,Lima,1999,p.281.
(11)CASTILLOFREYRE,Mario.Op.cit..p.394.
(12)DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Op.cit..p.282.
El propsito del legislador del 84 ha sido propender a la terminacin de los

procesos por la incertidumbre que estos siempre producen. As, pues, el
retractosehaconferidonosoloafavordeldemandadosinodeldemandante,
ya que bien puede ocurrir que la venta sea efectuada por quien ha sido
demandadoenlasaccionesdepeticindeherencia,denulidadorescisinde
contrato,etc.Porellosehautilizadoeltrmino"litigante",elcualcomprendea
todoaquelqueseapartedeunproceso(14).
Jack Bigio nos recuerda que el ARTCULO 1409(15) del Cdigo Civil permite
que puedan ser objeto de contrato bienes sujetos a proceso judicial, por ello
nadaimpidela transmisin de bienes Iitigiosos que sean materia deprocesos
sentenciados que an no hayan pasado en autoridad de cosa juzgada. En
estoscasosrecalcaquetambinesintersdellegisladorconcederelderecho
deretractoalaspartesquetodavaseanpartedeunprocesojudicial(16).
CastilloFreyreconsideraquelosalcancesdelinciso3)delARTCULO1599no
son tan amplios como parece, ya quepor citar un ejemplo si aquello que se
discutiesefueralanulidaddelcontratocuyoobjetoeselbien,enrealidadenel
plano terico no podra decirse que se est discutiendo sobre el bien, sino
acercadelcontratodelcualporcoincidenciaconstituyeobjeto.
y ms adelante agrega que la norma tiene por finalidad a pesar de no
manifestarlo expresamente que su mbito de aplicacin est circunscrito al
supuesto en el cual aquello que se est discutiendo judicialmente sea la
propiedad del bien. Dentro de tal orden de ideas tendra pleno sentido que si
dospartesseconsiderancadaunadeellaspropietariaexclusivadeunbieny
justamente el proceso versa sobre este tema controvertido, si una de ellas
deseavenderesebienauntercero,ylograqueuntercerocompreelbien,no
sehabrsolucionadoproblemaalguno,enlamedidaenqueelprocesojudicial
continuar, ya no entre las partes originales, sino entre una de ellas y ese
tercero que habr pasado a ocupar el lugarde aquella parte que le vendi el
bien(17).
(13) CASTAEDA, Jorge Eugenio. "El contrato de compraventa". Editorial Imprenta Amauta
S.A.,Lima,1970,p.302.
(15)CdigoCivil.Articulo1409.Materiadelaobligacin
"laprestacinmateriadelaobligacincreadaporelcontratopuedeversarsobre:(...)
2. Bienes ajenos o afectados en garanlfa o embargados o sujetos a litigio por cualquier otra
causa".(16)BIGIOCHREM,Jack.Op.cit.,p.160.
(17)CASTIllOFREYRE,Mario.Op.cit.,pp.396397.
5.
Retractoqueseconfierealnudopropietarioyalusufructuario
Manuel Albaladejo, citado por De la Puente y Lavalle, explica que el

usufructuario no comparte con el nudo propietario la propiedad del bien. Solo
corresponden a aquel transitoriamente parte de las facultades que tocaran
sobreelbienaquienfueresupropietariopleno(18).
Por estas razones, el legislador ha estimado necesario mantener el retracto
queconferaelinciso4)delARTCULO1450delCdigoCivilde1936,conla
finalidaddeconsolidartodaslasfacultadesquecorrespondenalapropiedaden
unasolamano,seadelnudopropietarioodelusufructuario.
Al respecto, como seala Castillo Freyre, el usufructo al ser una
desmembracin del derecho de propiedad hace que el ejercicio de los
atributos inherentes a este derecho se separe en dos personas distintas (el
usufructuarioyelnudopropietario),plantendoseunarelacinque,deseguro,
harque<:fentrodelterrenoeconmicoelbiennoprospereenlamedidaen
queloharadeencontrarseconcentradosenunasolapersonalosatributosde
lapropiedad,establecidosenelARTCULO923delCdigoCivill19).
No compartimos esta posicin absoluta del referido tratadista peruano, pues,
cabe la posibilidad de que el usufructuario cuente, a diferencia del nudo
propietario, con el capital suficiente para invertir en alguna actividad, lo cual
mejoraraentrminoseconmicoselrendimientodelbien.
Por otro lado, el autor nacional nos ensea que resulta evidente que los
numerales 1018,1019 Y 1020 del Cdigo Civil, referidos al cuasiusufructo, no
sern de aplicacin al tema del derecho de retracto, en la medida en que el

cuasiusufructorecaesobredinerobienfungibleporexcelencia,elmismoque
poresacircunstancianoresultasusceptibledeinscripcinenRegistroalguno,
raznporlacualescapaalmbitodeaplicacindelretractoestablecidoporel
ARTCULO1594delCdigoCiVW20l
6.
Retractoenfavordeldueodelsueloydelsuperficiario
El inciso 5) del ARTCULO 1599 fue recogido por la Comisin Revisora del
ARTCULO' 254 del Anteproyecto de la doctora Lucrecia Maisch von
Humboldt,afindeconsolidareldominiodepropiedadesseparadas,comoson
la del seor del suelo sobre este y la del superficiario sobre la edificacin
efectuada encima y bajo el suelo. As, pues, en el caso del derecho de
superficienohaycopropiedad,yaqueeldel
(18) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Op. cit., p. 282. (19) CASTILLO FREYRE, Mario.
Op.cit.,p.402.
5.
Retractoqueseconfierealnudopropietarioyalusufructuario
Manuel Albaladejo, citado por De la Puente y Lavalle, explica que el

usufructuario no comparte con el nudo propietario la propiedad del bien. Solo
corresponden a aqueltransitoriamente parte de las facultades que tocaran
sobreelbienaquienfueresupropietariopleno(18l.
Por estas razones, el legislador ha estimado necesario mantener el retracto
queconferaelinciso4)delARTCULO1450delCdigoCivilde1936,conla
finalidaddeconsolidartodaslasfacultadesquecorrespondenalapropiedaden
unasolamano,seadelnudopropietarioodelusufructuario.
Al respecto, como seala Castillo Freyre, el usufructo al ser una
desmembracin del derecho de propiedad hace que el ejercicio de los
atributos inherentes a este derecho se separe en dos personas distintas (el
usufructuarioyelnudopropietario),plantendoseunarelacinque,deseguro,
harque<lentrodelterrenoeconmicoelbiennoprospereenlamedidaen
queloharadeencontrarseconcentradosenunasolapersonalosatributosde
lapropiedad,establecidosenelARTCULO923delCdigoCivil(19).
No compartimos esta posicin absoluta del referido tratadista peruano, pues,
cabe la posibilidad de que el usufructuario cuente, a diferencia del nudo
propietario, con el capital suficiente para invertir en alguna actividad, lo cual
mejoraraentrminoseconmicoselrendimientodelbien.
Por otro lado, el autor nacional nos ensea que resulta evidente que los
numerales 1018,1019 Y 1020 del Cdigo Civil, referidos al cuasiusufructo, no
sern de aplicacin al tema del derecho de retracto, en la medida en que el
cuasiusufructorecaesobredinerobienfungibleporexcelencia,elmismoque
poresacircunstancianoresultasusceptibledeinscripcinenRegistroalguno,
raznporlacualescapaalmbitodeaplicacindelretractoestablecidoporel
ARTCULO1594delCdigoCivC20l.
6.
Retractoenfavordeldueodelsueloydelsuperficiario
El inciso 5) del ARTCULO 1599 fue recogido por la Comisin Revisora del
ARTCULO' 254 del Anteproyecto de la doctora Lucrecia Maisch von
Humboldt,afindeconsolidareldominiodepropiedadesseparadas,comoson
la del seor del suelo sobre este y la del superficiario sobre la edificacin
efectuada encima y bajo el suelo. As, pues, en el caso del derecho de
superfiCie no hay copropiedad, ya que el del suelo y el superficiario tienen
derecho exclusivo de propiedad aquel sobre el suelo y este sobre la
construccin,aunquesuderechoseatemporal(21).
(20)CASTILLOFREYRE,Mario.op.cit.,p.402.
Si bien se indica en la Exposicin de Motivos es propsito del legislador

propender a la superficie como instrumento destinado a estimular el
aprovechamientodeterrenosnoedificadosylaindustriadelaconstruccin,es
igualmentedesuintersquesielsuperficiariooeldueodelsueloenajenaron,
respectivamente, su derecho a tercero, se establezca el derecho a retraer a
favordeambosconlafinalidaddeunificardosdominiosenunosolo,sobrelo
queenrealidadesfsicamenteunaunidadinmobiliaria(22).
CastilloFreyreconsideraquelasrazonesquehanllevadoallegisladorde1984
a incluir dentro de los supuestos que conceden derecho de retracto al
propietariodelsueloyalsuperficiario,enlaventadesusrespectivosderechos,
sonlasmismasquelohanllevadoaprocederdemodosimilarenelcasodel
inciso 4) del ARTCULO 1599 (el retracto para el propietario en la venta del
usufructoyalainversa)(23).
7.
Retracto concedido a los propietarios de predios urbanos divididos
materialmenteenpartes
SegnlosredactoresdelCdigoCivil,elfundamentodeesteretractoeselde
sanear los predios urbanos (como las quintas), haciendo desaparecer esas
servidumbres discontinuas tan incmodas para el predio sirviente. De este
modo se requiere, para que opere el derecho de retracto, que: a) se trate de
dos predios pertenecientes a distintos dueos b) exista una servidumbre real
entreellosquedisminuyaelvalordeambosprediosyc)seefectelaventade
cualquieradelosprediosaunextrao(24).
No podemos dejar de citar a Castillo Freyre, para quien en el supuesto bajo
anlisis lo que se busca no es centralizar los atributos desmembrados de un
derecho de propiedad, sino centralizar una propiedad plena, pero cuyas
caractersticas de precariedad material con relacin a los servicios comunes
hacenquelavidadelaspersonasqueocupaneseconjuntodeinmueblesno
tengala calidad deseada por el Derecho y que esinherenteala salubridad y
decorodelossereshumanos(25).
(23)CASTILLOFREYRE,Maro.Op.cit.,p.403.
8.
Retractoafavordelprediorsticocolindante
Respecto a los fundamentos de este derecho, tenemos la opinin de Colin y

Capitant, citados por Bigio, quienes sostenan que "este retracto se ha
establecidoconelpropsitodefacilitarlareunindepequeosprediosrsticos
a otros de la misma especie removiendo de este modo el obstculo que la
excesivadivisindelapropiedadoponealdesarrollodelariquezaagrcola".
DezPicazo y Gulln justificaban, por su parte, la existencia de este derecho
"en el propsito de acabar con la excesiva fragmentacin de la propiedad
rstica".Ennuestromedio,JosLenBarandiarn(comentandoelinciso5del
ARTCULO 1450 del Cdigo derogado), expresaba que "la finalidad de este
retracto es procurar que no se mantenga una pulverizacin y minimizacin de
lapropiedadrsticacomoelmicrofundioacrecindose,porelcontrario,como
consecuencia del retracto, los existentes, pero la limitacin en cuanto a la
cabidatiendeaevitarlaformacindelatifundios"(26l.
Jorge Eugenio Castaeda, al comentar el inciso 5) del ARTCULO 1450 del
Cdigo Civil derogado, explicabaque se tenda afacilitar la constitucindela
propiedad rstica. La atomizacin de las tierras constituye un mal tan grave
como el del latifundio. Regula dos casos: uno si la finca del retrayente tiene
cualquier rea y se vende tierra colindante cuya mxima cabida es de tres
hectreas.Yunsegundocaso,enelcuallafincadelquesolicitaelretractoyla
quiere retraer, tienen un rea mxima de diez hectreas. Es para fundos
rsticos no urbanos. Con la Ley de Reforma Agraria, proyectaba en ese
entonces el referido jurista, este retracto de predios colindantes tendera a
desaparecerl27l.
DelaPuenteyLavalle,porsuparte,enumerayanalizalosrequisitosparaque
procedaesteretracto(28):
a)
Que ambas fincas sean de naturaleza rstica, o sea que elcarcterde
fincarsticadebedarsetantoenlaparcelaobjetodelaventacomoenlafinca
de propiedad del retrayente, pero es supuesto diferente el de la venta a un
colindante cuya finca no sea rstica, pues, en este caso, en opinin de
Albaladejo, como el legislador no trata de que la finca vendida sea cultivada,
sinoquesolosetratadequenosigasiendounminifundio,nohayobstculoen
admitirquetampocoprocedeelretracto,yaqueseincorporatambinalafinca
vecinadelcomprador,aunqueestaseaurbana(porejemplo,queralacontigua
paraextendersuedificacinohaceraestaunjardn).
(26)SIGlOCHREM.Jack.Op.cit..p.163.
(27)CASTAEDA,JorgeEugenio.Op.cit..p.302.
(28)DELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Op.cit.,pp.283286.
Garca Cantero discrepa de esta solucin, entendiendo que la venta a un

colindante apta para excluir el retracto, debe tener una finalidad agraria
parecindolesignificativoquelaleyhablede"tierras"colindantes.
El predio rstico, segn Navarro Prez, citado tambin por De la Puente y
Lavalle, se distingue fundamentalmente del urbano: i) por su situacin o
emplazamiento en el campo o en la poblacin ii) por el aprovechamiento o
destino:explotacinagrcola,pecuariaoforestal,frenteavivienda,industriao
comercio iii) por la preponderancia de uno de estos elementos si ambos
concurrenenunmismoprediooporlarelacindedependenciaqueentreellos
exista.
b)
Quelasfincasseancolindantes.ElautornacionaltambincitaaAntonio
80rrell y Soler, para quien "es requisito necesario para que proceda este
retractoquelafincadelretrayentelindeconlaquequiereretraer.Nobastaque
estnprximas,sinoquehandeteneralgnlmitecomn:noserasuficiente
que la primera finca lindase con otra que a su vez lindase con la segunda
porque en este caso estas dos no seran lindantes, sino que estaran
separadas por la interpuesta entre ellas. El ser contiguas las dos fincas es lo
quecaracterizaydanombreaesteretracto,ymotivaquesehayaintroducido
enelCdigo(refirindosealCdigoCivilespaol).Noesnecesarioquelasdos
fincas(ladelretrayenteylaqueseretrae)tengancomnentodasuextensin
algunodesuslmitesperotampocobastara,enrigor,quesiunaterminaseen
unngulo,notuvieseconlavecinaotropuntodecontactoqueelvrtice,punto
quematemticamentenotieneextensin"(29).
ManresayNavarro,deconformidadconelCdigoCivilespaol,apuntaquesi
entre dos fincas existe servidumbre aparente en provecho de otras arroyo,
acequia, barranco, camino es evidente que esas dos fincas no son
colindantes,pueslejosdecolindar,lindarnconelarroyo,conlaacequia,con
elbarranco,conelcamino,peronoentres,ynosiendocolindantes,esclaro
quenopuedehaberderechoderetracto.
c)
Que la cabida de la finca que se enajene no exceda de la unidad
agrcola o ganadera mnima respectiva, o cuando las fincas reunidas no
excedandedichaunidad.
d)
Quelaventasehagaaunextrao,noaotropropietariocolindanteque
tengaelmismointers.
(29) BORRELL y SOLER, Antonio M. "El contrato de compraventa segn el

CdigoCivilespaol.CasaEditorialBosch,Barcelona,1952,p.286.
Comentado este inciso, Castillo Freyre enfatiza que independientemente de
criterios de ndole social al respecto, est claro que la concentracin de la
propiedad agrcola en pocas manos y bajo formas asociativas privadas que
contribuyanalainyeccindecapitalesenelcampo,sonfactoresdecisivosen
el incremento de la produccin y productividad. Por ello, el inciso 7) del
ARTCULO1599delCdigoCivilesunanormadeplenavigencia,yqueella
de alguna manera, conjuntamente con la liberalizacin del tema de la
propiedad agraria y el ingreso de capitales privados a este sector, podra
contribuirdecisivamentealdesarrollodelPer.As,pues,esteincisopropiodel
derecho de retracto, no contribuye a desalentar la funcin econmica del
Derecho, sino que muy por el contrario constituye un eficaz instrumento al
respecto(10).
Entre nue.stra jurisprudencia encontramos una ejecutoria suprema (Cas. N
072199lca, publicada el1 de diciembre del 2000) que ha establecido que de
los requisitos para el ejercicio del derecho de retracto en el colindante, se
infiere que la ley no le concede tal derecho por el simple hecho de ser
colindante,sinoporquedeseaquesuprediorstico,alserinferioralaunidad
agrcolamnima,lleguealcanzaroseacerquealadimensindedichaunidad
con la adquisicin del predio de su colindante, en caso de encontrarse en
venta,peroque,alfinal,reunidaconlaadquisicinfuturanosuperetampocola
unidadpuestoquelalimitacinalderechodelibreenajenacindelpropietario
se justifica nicamente en la contribucin a favor de su colindante para que
este alcance dicha unidad agrcola, pero lgicamente no puede hablarse de
contribucin cuando se ostenta un rea mayor, desapareciendo la referida
limitacin. Asimismo, los magistrados supremos han sealado que la unidad
agrcola o ganadera mnima, de conformidad con los ARTCULOS 18 del
DecretoLegislativoN653Y20delDecretoSupremoN004891AG,consiste
en un rea no menor de tres hectreas ni mayor de quince hectreas de tal
modo que, disgregando en trminos simples, el colindante que pretende
irrogarse derecho de retracto debe acreditar: i) que su predio no supera las
quince hectreas ii) que el predio en venta tampoco supera las quince
hectreasyiii)quelacabidadelreaaretraersumadaconladelinmueblede
supropiedadnosuperatampocolasquincehectreas(31).
9.
Carctertaxativodelaenumeracin
Losredactoresdeestedispositivoyahabanpensadoquelaenumeracindel
ARTCULO 1599 era restrictiva (es decir numerus clausus), por cuanto, el
retracto es un derecho de excepcin que no cabe extenderlo por analoga a
titulares distintos que los sealados. Bigio aclara incluso que el ARTCULO
1592 emplea intencionalmente el vocablo "determinadas" a fin de enfatizar el
carcterrestrictivodelacitadaenumeracin(32).
(31)"Elderechoderetractodelcolindante.Lanecesidaddequedichopredioseainferiorauna
unidadagrrcolamrnima.En:'DilogoconlaJurisprudencia',Tomo28,GacetaJurrdica,Lima,
enero2001,p.312.
Max Arias Schreiber tambin enfatiza, en este punto, que el carcter de este
dispositivo es su taxatividad(33). No admite interpretacin extensiva alguna y
su razn de ser radica enla consolidacin del dominio yenla terminacin de
litigios y no en razones familiares o personales, como suceda en la
antigedad(34).
(33)IgualmenteDELAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Op.cit.,p.286.
(34)ARIASSCHREIBERPEZET,Max."ExgesisdelCdigoCivilperuanode
1984".Tomo11.l'edicin.EdicionesSanJernimo,Lima,1988,p.140.
DOCTRINA
Seguridadjuridicavs.Retracto.En:"DilogoconlaJurisprudencia",Tomo21,
Estudiossobreelcontratodecompraventa.GacetaJurdica,Lima,1999DAZ
Jurisprudencia", Tomo 4, Gaceta Jurdica, Lima, enero 1997 MARTNEZ
ORDENDEOPCiNDELOSRETRAYENTES
ARTCULO1600
Sihaydiversidadenlostitulosdedosomsquetenganderechoderetracto,el
ordendepreferenciaserelindicadoenelARTCULO1599.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1599
C.P.C.
arto503
Comentario
LeoniRalAmayaAyala
1.
Ordenyfundamentodelanorma
El ARTCULO 1451 del Cdigo Civil de 1936 tambin contena una norma
similar.
Aspues,habasidoestablecidoquesiexistadiversidadenlosttulosdedoso
ms personas que tenan derecho de retraer, el orden de preferencia era el
indicadoenelARTCULO1450referidoalaenumeracindelaspersonasque
tienenderechoalretracto.
Sinembargo,elCdigoactualnoprevlasituacinenqueexistanttulosdela
misma naturaleza. Jorge Eugenio Castaeda nos recuerda que si los
retrayentesaccionabanesgrimiendottulosdelamismacalidad,seaplicabael
ARTCULO1454quealaletradeca:"sivariossociosocomunerosintentanla
accin de retracto, todos sern admitidos, y adquirirn la parte retrada en
proporcindesuhaberenlacosacomn,odesuaccinenlasociedad".
Otra regla rega para el paso del retracto de colindancia. As, el ARTCULO
1453 del Cdigo Civil derogado rezaba: "Si dos o ms colindantes usan del
derecho de retracto, ser preferido el que de ellos sea dueo de la tierra
colindante de menor cabida y si las dos la tuvieron igual, el que primero lo
solicit"(1).
AntetalsilencioManuelDelaPuenteyLavallehaconsideradoquehabraque
llegarse a la misma solucin que el Cdigo derogado prevea, por serla ms
lgica(2l.
(1) CASTAEDA, Jorge Eugenio. "El contrato de compraventa". Editorial Imprenta Amauta
S.A.,Lima,1970,p.303.
Jurldica,Lima,1999,p.267.
Incluso el legislador ha sido consciente de que el precepto no se ocupa de

regular la preferencia entre retrayentes de la misma categora, la cual queda
libradaalprudentearbitriodeljuez,dadalaenormevariedaddecasosquese
puedenpresentari3).
2.
ParaMax AriasSchreiber,estaregladepreferencianoesjusta,yaselerror
delCdigoCivilderogadohasidorepetidoenelactual.Citacomoejemplo,que
el retracto del colindante en nuestra actual legislacin merece menos
importancia que el de los copropietarios, siendo que sucede lo contrario, por
razonesobvias(4).
Sinembargo,DelaPuenteyLavallediscrepadeestaopininporquecreeque,
en el ejemplo propuesto, es ms importante consolidar la propiedad que
solucionar el problema de la minimizacin de los predios rsticos. Segn el
referido jurista, el orden sealado en el ARTCULO 1599 responde a las
necesidadesquesetratadesatisfacerconelderechoderetracto.
La posicin de Castillo Freyre la cual asumimos es que el orden de
preferenciaadoptadoporelARTCULO1600delCdigoCivilresultaarbitrario,
pero no podra haber sido de otra forma, ya que al fin y al cabo se trata de
una opcinlegislativa. Pero adems agrega que dicho orden resulta correcto,
ya que a su modo de ver los supuestos del ARTCULO 1599 guardan una
importanciadeordendescendente(5).
Enelsupuestodequeexistauniformidadenlosttulosdedosomspersonas
que tengan derecho de retracto, Castillo Freyre estima que la solucin ms
acorde a las circunstancias que podra pensarse, es aquella que pasa por
preferir a los potenciales retrayentes segn la fecha en que ellos (los
potenciales retrayentes) hayan adquirido los derechos que les facultan para
demandarelretracto.
En tal sentido, si se trata de dos copropietarios que son potenciales
retrayentes, debera ser preferido aquel que primero se convirti en
copropietario.
Ahora bien se figura Castillo Freyre cabra la posibilidad de que ante
potenciales retrayentes que tuvieran ttulos de similar naturaleza, todos esos
ttulos fueran de la misma fecha. En este caso, se podra pensar que la
solucin fuese la de considerar que todos ellos tuvieran derecho a ejercer el
retracto a prorrata, vale decir, con relacin a sus porcentajes de participacin
enelderechoqueinvocanparaejercerelretracto.
(3) BIGIO CHREM, Jack. "Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil". Editorial Rodhas,
Lima,1998,p.164.(4)ARIASSCHREIBERPEZET,Max."ExgesisdelCdigoCivilperuano
de1984".Tomo11.1"edicin.EdicionesSanJernimo,Lima,1988,pp.141142.
(5)CASTILLOFREYRE,Mario."Tratadodelaventa'.TomoVI.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil,Vol.XVIII.
FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,2000,p.422.
Pero una salida como esta resultara verdaderamente extrema, al igual que
podra devenir en injusta y absurda, en la medida en que se desnaturalice,
dadaslascircunstanciasdelcaso,elpropioejerciciodelderechoderetracto.
As, imagnese un supuesto en elcual una persona fuese copropietaria de un

inmueblededosomspersonas.Enestaeventualidadcmoseejecutarael
mecanismo del ofrecimiento a prorrata? A todos juntos o a cada uno por
separado?Y,quocurrirasisoloaceptaranalgunooalgunosotros?Acaso
no podra darse la situacin de qu alcuota valiese menos, despus de
aceptada la transferencia por un tercero que antes de dicha transferencia?
Estasyotrasinterrogantesrepresentanproblemasprcticosqueharandifcil,
pero no imposible, el funcionamiento del derecho de retracto en tales
circunstancias(6).
Cabesealar,finalmente,queenelcasodelARTCULO1600delCdigoCivil,
procede la acumulacin sucesiva de procesos, segn lo dispuesto por el
ARTCULO503delCdigoProcesalCivil(7).
(6)CASTILLOFREYRE,Mario.Op.cit.,p.424,
(7) Cdigo Procesal Civil. ARTCULO 503, Acumulacin sucesiva de procesos. "En el caso
delartIculo1600delCdigoCivil,procedelaacumulacinsucesivadeprocesos',
DOCTRINA
Jurisprudencia", Tomo 4, Gaceta Jurdica, Lima, enero 1997 MARTiNEZ
COCO, Elvra. La agona del derecho de retracto del arrendamiento. En:
ENAJENACIONESSUCESIVAS
ARTCULO1601
Cuando sehayanefectuado dos o ms enajenaciones antes de queexpireel

plazoparaejercitarelretracto,estederechoserefierealaprimeraenajenacin
sloporelprecio,tributos,gastoseinteresesdelamisma.Quedansinefecto
lasotrasenajenaciones.
CONCORDANCIAS:
C.C. srts.1135,1136,1592s1600
Comentario
LeonRalAmayaAyala
1.
HasidopropsitodellegisladorsegnlaExposicindeMotivosincluirdentro
delvocablo"enajenaciones"cualquieractojurdicomedianteelcualsetraslade
lapropiedad, aunque sea a ttulo gratuito, siempre quela enajenacin que d
lugaralretractoseaunacompraventa.
Ello diferencia al actual texto con el del Cdigo Civil de 1936, donde solo se
hacia referencia a diversas ventas durante el plazo para el ejercicio del
retracto(1).
Jos Len Barandiarn, al comentar el ARTCULO 1455 del Cdigo Civil de
1936,afirmabaque"elretractoesunarestriccinalatransmisinadIbitumy
concarcterdefinitivodelbienacualquierpersona,encuantoalasustitucin
que se permite del comprador por el retrayente". De otra manera, dice "se
podrafrustrarlavirtualidaddelretracto,sielcompradorvendiendolacosaaun
tercero,hicieraconelloinoperanteelretracto"(2).
2.
Morell y Terry, citado por Bigio, sostiene que "la accin de retracto es de
naturaleza real ya que quien ejercite el retracto en cualquiera de sus formas
puede resolver cuantas enajenaciones se hayan realizado, medie o no
inscripcin, quedando sin efecto dichas enajenaciones y cuantos derechos
reales puedan haberse constituido en ese periodo". Afirma "que el retracto
carece de inters al derecho registral, toda vez que no se expresa dicho
derecho por medio de inscripcin, ya que va implcito por su naturaleza de
derechosubjetivamenterealenlainstitucinalacualserefiere"(3).
(1) SIGlO CHREM, Jack. "Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil". Editorial Rodhas,
Lima,1998,p.165.
JosCastnTobeashaexpresadoque"laaccinderetractosedacontrael
tercero registra'". Alfonso De Cosso y Corral, por su parte, indica que "la
accinderetractoplanteadaenloscasosydentrodelosplazosqueestablece
la ley se da contra el tercero registra!". Expresa adems que "para el
conocimiento de la existencia del retracto no se precisa su inscripcin en el
Registro,encuantoaquelladerivadirectamentedelaleyqueanadieeslcito
ignorar".
Finalmente,RocaSastresostieneque"elretractoesunderechonoinscribible,
ya que es una restriccin de la propiedad que por ser estatuida directamente
porlaleyestinvestidadeunapublicidadquesuperalaqueelRegistropuede
proporcionar,haciendosuperflualainscripcin".
Bigio indica que el precepto, objeto del presente comentario, sanciona con
ineficaciaanteelretrayentetodaadquisicindepropiedadinmobiliariaaunque
el adquirente sea un tercero del Registro que hubiera actuado reuniendo los
requisitosdelARTCULO2014(4)delCdigoCiviloenelcasodelcomprador
de cosa mueble a quien se le hubiera efectuado la tradicin (ARTCULO
947(5)).Haydiversasmanifestaciones,precisaelcitadojurista,queexpresael
legisladorparaello:
a)
La interpretacin literal de la ltima frase del ARTCULO 1601, que
establecequequedansinefectolasotrasenajenaciones,sinexcepcinalguna.
Dicha frase, que no contena el ARTCULO1455 del anterior Cdigo, ha sido
incorporada al precepto con el propsito de enfatizar que toda enajenacin
posterioralaqueprovocaelretractoesinoponiblealretrayente.
b)
ElpropiotextodelARTCULO2014noestablecequelaadquisicinpor
mediodelRegistroenerveunaaccinderetracto,situacinquesseextiende
a un contrato que padece de una causal de nulidad, anulabilidad, rescisin o
resolucinquenoaparecedelRegistro(6).
(4)CdigoCivil.Articulo2014.Principiodebuenaferegistral
"El tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso algn derecho de persona que en el
Registro aparece con facultades para otorgarlo, mantiene su adquisicin una vez inscrito su
derecho,aunquedespus se anule.rescindaoresuelvaeldelotorganteporvirtuddecausas
quenoconstenenlosRegistrosPblicos.
la buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conoca la inexactitud del
Registro".
(5)CdigoCivil.ArtIculo947.Transferenciadepropiedaddebienmueble
"latransferenciadepropiedaddeunacosamuebledeterminadaseefectaconlatradicinasu
acreedor,salvodisposicinlegaldiferente".
(6)SIGlOCHREM,Jack.Op.cit.,pp.166167.
En conclusin, no deja de anotar Bigio, el inters social del legislador de

conceder el retracto en todas sus formas prevalece sobre la adquisicin
inmobiliaria (que se ampare en el Registro) y sobre la adquisicin de cosa
mueble (que se sustente en la tradicin). En otras palabras, se sacrifica la
seguridaddeltrficoinmobiliarioylapublicidaddelaposesin(enelcasode
lascosasmuebles)afindedarplenaefectividadalretractol7).
No obstante, esta originaria apreciacin ha sido muy criticada en sede de

doctrina. En efecto, Jacques O"Auriol y Jess Paniora(B) comentando la
Ejecutoria Suprema N 69599Callao del 22 de julio de 1999, han estimado
queporelprincipiodelabuenaferegistrallaadquisicinsehaceteniendoen
cuentalopublicitadoporRegistrosPblicosyporelderechoderetractoestase
realiza haciendo uso de una facultad de la cual estn investidas ciertas
personas.Sinembargosepreguntan:quesloquesucedecuandorespecto
aundeterminadobiendospersonasdiscutensupropiedad,unaalegandoque
adquiri dicho bien a la persona que segn la informacin contenida en
RegistrosPblicos,erasupropietaria(ARTCULO2014delCdigoCivil)y,la
otra, respaldada por un pronunciamiento judicial donde se le reconoci el
derecho a sustituirse en la posicin del comprador del indicado bien en el
contratodecompraventa(ARTCULO1592delCdigoCivil),personaqueasu
vezhabatransferidoelreferidobienalprimerodelossealados?
PararesponderaquellacuestinresaltanloresueltoporlaCorteSuprema,en
el sentido de que"( ...) al quedar intactoelcontratode compraventa que dio
origen al retracto, este no lo anula, ni lo rescinde ni lo resuelve en
consecuencia,elderechoadquiridoenvirtuddelabuenaferegistralnopuede
oponerse al derecho nacido por va de retracto lo que se corrobora con la
Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil, cuando afirma que: el propio
texto del ARTCULO 2014 no establece que la adquisicin por medio de
Registro enerva una accin de retracto, situacin, que s se extiende a un
contrato que padece de una causal de nulidad, anulabilidad, rescisin o
resolucin que no aparece del Registro ( ... ) y tal posicin se explica por
cuanto tras el retracto existe un inters pblico, en la medida que este opera
pormandatodelaleyynoporlavoluntadprivada".
As, pues, si bien la resolucin suprema se ajustaba a derecho (se aplic el
ARTCULO 1601 del Cdigo Civil), y sin perjuicio del derecho de la parte
vencida en el proceso (tercero de buena fe registral) de demandar a su
inmediatovendedorelsaneamientodeley,talsolucinjudicialloquehacees
desnudar la incongruencia de nuestro Cdigo Civil con relacin al sistema de
transferenciadelapropiedad(9).
(8) D'AURIOL STOESSEL, Jacques y PANIORA BENITES, Jess. "Seguridad jurfdica vs.
Retracto'.En:"DilogoconlaJurisprudencia',Tomo21,GacetaJurfdica,Lima,junio2000,pp.
35Yss.
Castillo cree que la inclusin del ARTCULO 1601 en el Cdigo Civil resulta
pertinente, pues restringe los efectos perniciosos del retracto a la primera
enajenacin. Vale decir, que es respectoa este contrato de compraventa que
seproducirlasustitucindelterceroretrayenteenellugardelcomprador.Ello
significa que si se hubiesen efectuado sucesivas (ms de una) transferencias
dentro del plazo de treinta das desde que el potencial retrayente tom
conocimientodelaprimeradeellas,yelmismoejerceelderechoderetracto,
las sucesivas transferencias (enajenaciones) quedarn sin efecto, lo que no
significa que sean invlidas, sino que a pesar de ser contratos que revisten
valideznosurtiranefectosdentrodelcampodelDerecho.
yagregaelmismoautorqueestasolucinresultaracionalenlamedidaenque
de lo contrario estaramos frente a la eventualidad de una sucesin de
contratos enlos cuales se producira una especie de circuito de sustituciones

decompradores,loque,ademsderesultarunabsurdo,careceratotalmente
desentido(10).
DOCTRINA
Seguridadjuridicavs.Retracto.En:"DilogoconlaJurisprudencia",Tomo21,
procesales para la Validez jurdca del derecho a retraer. En: "Dilogo con la
"Actualidad Juridica", Tomo 31, Gaceta Jurdica, Lima, junio 1996 LEN
(9)D'AURIOLSTOESSEL,JacquesyPANlORABENITES,Jess.Op.cit.,pp.35Yss.
(10) CASTILLO FREYRE, Mara. "Tratado de la venta". Tomo VI. Biblioteca Para Leer el
FondoEditoraldelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,2000,p.436.
DEFINICiNDEPERMUTA
ARTCULO1602
Por la permuta los permutantes se obligan a transferirse recprocamente la

propiedaddebienes.
CONCORDANCIAS:
C.C. art.1531
Comentario
MarioCastilloFreyre
Hemos podido constatar que la casi totalidad de Cdigos Civiles consultados

paralarealizacindeestetrabajooptanpordefiniralcontratodepermuta.Los
autoresconsultadoscoincidenendefiniralcontratodepermutacomoaquelpor
el cual las partes, denominadas permutantes, se obligan mutuamente a
transferirselapropiedaddebienes,seanestosmueblesoinmuebles.
Se ha discutido mucho acerca de la autonoma conceptual del contrato de
permuta,alextremodequehayunsectordeladoctrinaquebuscanegrsela,
sealando que se trata de un acto con ninguna o muy poca importancia
prctica. Sin embargo, debemos manifestar que no estamos de acuerdo con
esta tendenciadoctrinal, ya que sibienla prdidadeimportancia del contrato
de permuta es una realidad innegable en las sociedades modernas, eso no
implica que el contrato al cual estamos haciendo referencia deba ser
identificadoconlacompraventaencuantoasunaturalezajurdica.
Una vez expresadas las anteriores consideraciones, creemos pertinente
sealarlascaractersticasdelcontratodepermutadeacuerdoalalegislacin
nacionalvigente:
Porsunombre,esuncontratonominado.
Por su regulacin, es un contrato tpico. Est jurdicamente normado en
nuestroCdigoCivil.
Porsuestructura,esuncontratosimple,puesdalugaraunarelacinjurdica
contractual.
Por su contenido, puede ser tanto un contrato civil, como un contrato
mercantil ya que en virtud del ARTCULO 2112 del Cdigo Civil, dicho
contrato, al igual que los de compraventa, mutuo, depsito y fianza de
naturaleza mercantil, se rigen por las disposiciones del mencionado cuerpo
legislativoydelhechoqueenvirtuddelpropioARTCULO2112sederogaron
losARTCULOS297a314,320a341y430a433delCdigodeComercio.
Porsuautonoma,esuncontratoprincipal,puesnodependejurdicamentede
otrocontrato.
Porsufuncin,es,esencialmente,uncontratoconstitutivo,aunquepuedeser,
por excepcin, parte de uno modificatorio o regulatorio, pero nunca ser un
contratoresolutorio,puestoquesiempregenerarlaobligacindetransferirse
recprocamentelapropiedaddebienes.
Porlossujetosaquienesobliga,setratadeuncontratoindividual,yaquelas
obligacionescreadasporlafectannicamentealaspartesquelocelebran.
Porlaprestacin,esuncontratobilateralosinalagmtico,hoyenda,bajoel
Cdigo Civil vigente, hablaramos de un contrato con prestaciones recprocas
(ARTCULOS 1426 a 1434 del Cdigo). En el contrato de permuta ambas
partesseobliganrecprocamenteatransferirselapropiedaddebienes.
Por su valoracin, es, por esencia, un contrato oneroso, por el cual ambas
partesseobliganaejecutarunaprestacin.
Por el riesgo, debemos decir que es fundamentalmente un contrato
conmutativo, ya que la existencia y cuanta de las prestaciones que deben
cumplirlaspartessonciertas,valedecir,conocidasdeantemano.Pero,aligual
quelacompraventa,porexcepcin,puedeconcertarsedemaneraaleatoria.
Porsuformacin,esuncontratoconsensual,esdecir,quesecelebraconel
soloconsentimientodelaspartes.
Por el tiempo, se trata, fundamentalmente, de un contrato de ejecucin
inmediata, pero nada impide que las partes acuerden diferirla, o, inclusive,
hacerlo de ejecucin continuada (naturalmente, nos estamos refiriendo al
supuestodeejecucincontinuadaenlamodalidadperidica).
Poreltiempo,tambin,esenlofundamentaluncontratoaplazofijo,yaque
generalmente se establece en qu momento ambos permutantes deben
transferirse la propiedad de los bienes sobre los que han tratado (si nada se
establecieraalrespecto,regirn,enlamedidadeloposible,lasdisposiciones
delosARTCULOS947y949delCdigoCivil).
Por la negociacin, es, generalmente, un contrato de negociacin previa, es
decir,enquelaspartestienenlalibertaddemodelarelcontenido,peropodra
tratarse de un contrato por adhesin o que contenga clusulas generales de
contratacin, ya que nada lo impedira mas estos dos ltimos supuestos son
infrecuentes.
Porsusefectos,esuncontratomeramenteobligatoriouobligacional.
Por el rol econmico, es un contrato de cambio, ya que est destinado a la
circulacindelariquezaydedisposicin,puesimplicaunadisminucinenel
patrimonio de cada permutante (que se ver compensada con la contra
prestacinquedeberecibirdelotro).
DOCTRINA
11.LibreraStudium.Lima,1991BADENESGASSET,Ramn.Elcontratode
compraventa. Librera Bosch. Barcelona, 1979 BOISSONADE, G. Code Civil
pour I'Empire du Japn. Tokio, 1890 BORDA, Guillermo A. Manual de
contratos.EditorialPerrol.BuenosAires,1985CASTILLOFREYRE,Mario.El
precioenelcontratodecompraventayelcontratodepermuta.BibliotecaPara
Leer el Cdigo Civil, Vol. XIV. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
CatlicadelPer.Lima,1993CASTILLOFREYRE,Mario.Elbienmateriadel
contratodecompraventa.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,Vol.XIII.Fondo
EditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,1992CASTILLO
FREYRE,Mario.Loscontratossobrebienesajenos.Concytec.Lima,1990DE
LAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Elcontratoengeneral.BibliotecaParaLeer
elCdigoCivil,Vol.XI.FondoEditorialdelaPontificaUniversidadCatlicadel
Per. Lima, 1993 JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Bosch y Ca. Editores.
BuenosAires, 1952 REVOREDO MARSANO, Delia (compiladora). Cdigo
Civil. Exposicin de Motivos y Comentarios. Okura Editores. Lima, 1985
1984.
JURISPRUDENCIA
"Dos aos antes de que se transfiriera al actor la propiedad del bien sub/itis
mediante escritura pblicaimperfecta como pago por sus serviciosprestados,
el mencionado bien fue objeto de expropiacin y posterior adjudicacin con
fines de reforma agraria. Para verificar si hay permuta o compraventa sera
menester evaluar la prueba, esto es, la escritura pblica imperfecta
protocolizada como compraventa ante notario pblico, labor que no puede
realizarseensedecasatorian
(Cas.N"1172000Puno.Data20,000.ExploradorJurisprudencia/20052006.
GacetaJurfdicaS.A.)
NORMASAPLICABLESALAPERMUTA
ARTCULO1603
Lapermutaserigeporlasdisposicionessobrecompraventa,enloquelesean
aplicables.
CONCORDANCIAS:
C.C. BrtS.1529.1530.1532.1534B1542.1549B1557.1567B
1570,157181573.1582.1583B1585.1586B1591
Comentario
MarioCastilloFreyre
NocabedudadequeelARTCULO1603delCdigoCivilesunanorma muy
importante de economa legislativa y emplea una frmula muy utilizada en la
legislacindenuestratradicinjurdicaromanogermnica.
y ello nos obliga a hacer un recorrido por los ARTCULOS del contrato de
compraventa, precisamente para constatar si tales normas resultaran
aplicablesalcontratodepermuta.
ElARTCULO1530
ElARTCULO1530resultaaplicablealcontratodepermuta,yaquetendrque
asumirsesutenorenrelacinalaobligacindeentregaygastosdetransporte
quedebesufragarcadaunodelospermutantes.
As, si hablamos del permutante A, los gastos de entrega del bien que debe
entregaralpermutanteB,serndecargodeA,ylosgastosdetransporteaun
lugardiferentedeldecumplimiento,serndecargodeB,salvopactodistinto.
A su vez, si hablamos del permutante B, los gastos de entrega del bien que
debeentregaralpermutanteA,serndecargodeB,ylosgastosdetransporte
a un lugar diferente del de cumplimiento, sern de cargo de A, salvo pacto
distinto.
ElARTCULO1531
La norma que nos encontramos analizando se aplica, por excelencia, al
contrato de permuta, ya que es precisamente el ARTCULO encargado de
establecer en qu casos de precio mixto estaremos frente a una permuta o
frenteaunacompraventa.
Resulta evidente que sila conclusin fueraque se trata de una compraventa,
se aplicarn todas las normas de este contrato, pero si la conclusin fuese
distinta,valedecir,sisetrataradeunapermuta,necesariamenteentraremosal
problemaqueestamosanalizando,consistenteendilucidarqupreceptosdela
compraventaseaplicanalapermuta.
ElARTCULO1532
Este numeral, que se encarga de establecer cules sonlas caractersticas de
los bienes susceptibles de constituir objeto del contrato de compraventa,
resultadeplenaaplicacinalcontratodepermuta,yaqueelbienmateriadela
venta constituye el elemento esencial especial caracterstico de la obligacin
del vendedor en tanto que en el contrato de permuta dicho bien ser el
elementoesencialespecial,caractersticodelaobligacinasumidaporambos
permutantes.Deahquelascaractersticasquedebereunirelbienmateriade
laventasonlasmismasquedebenreunirlosbienesobjetodeuncontratode
permuta.
ElARTCULO1533
Comosabemos,elARTCULO1533delCdigoCivilcontemplaelsupuestopor
elcualsecelebrauncontratodecompraventasobreunbienquehaperecido
parcialmentealmomentodelacelebracindelcontrato.Enestesentido,sera
posible imaginar la existencia de un contrato de permuta que se celebre
existiendounodelosbienesquesepermutan,perohabiendodejadodeexistir
parcialmente el otro bien, vale decir, aquel que est obligado a entregar y a
transferirenpropiedadlaotraparte.
Pero, ms all de resultar factible imaginar un supuesto como este, tenemos
queestablecersiresultanigualmenteaplicableslasconsecuenciasprevistasen
lanorma.
Enestesentido,tendramosqueimaginarelsupuestoenelcualAyBcelebran
un contrato de permuta. El bien que se obliga a entregar A se encuentra
inclume,entantoelbienqueseobligaaentregarBhaperecidoparcialmente
antesdelacelebracindelcontrato.
Si as fuese y aplicramos el ARTCULO 1533, el permutante A tendra
derechoaretractarsedelcontratooaoptarporexigirunarebajaderivadadel
menoscabo, en proporcin al bien que se haba obligado a entregar el
permutanteB.
Independientemente de nuestras crticas acerca de esa eventual accin de
retractacin, que no encuentra correlato dentro del propio Cdigo Civil, ella
resultara factible de interponerse en la va judicial por parte del contratante
(permutante)pe~udicado,queenestecasoeselpermutanteA.Sinembargo,
alserunapermuta,loquesehaobligadoAaentregaraBnoesdinero,sino
otro bien. Entonces, no resultara del todo pacfico el camino de exigir una
rebajaenlaprestacinqueAtengaqueejecutar,relacionadaconaquellaparte
delbienqueBtenaqueentregarle.
Consideramos que la opcin planteada por esta norma sera de aplicacin
siempre y cuando los bienes que se permuten sean divisibles, en especial el
caso de cantidades de bienes fungibles. No sera de aplicacin si los bienes
permutadosnofuesendivisibles(enestecaso,losbienesqueelpermutanteB
sehabraobligadoaentregaralpermutanteA).Sinembargo,aunenestecaso
el contratante perjudicado podra demandar la rescisin del contrato aunque
creemosquelaaccinquedebipreverseesladeanulabilidad.
Antes de concluir nuestro anlisis sobrela eventual aplicacin delARTCULO
1533 al contrato de permuta, debemos decir que resultara tericamente
factibleimaginar que no solo haya perecidoparcialmente uno delosbienesa
permutar, sino que lo propio haya ocurrido con el bien que debe entregar la
contraparte.
Loqueestamosplanteandoeselcasoenelcualambosbieneshayanperecido
parcialmenteantesdelacelebracindelcontratodepermuta.Resultaevidente
queelARTCULO1533nohasidopensadoparaasumirunsupuestocomoel
descrito,perotendramosquehacerelesfuerzodeimaginarcmoseaplicaran
lasconsecuenciasdelanormaauncasocomoeldescrito.
Pensamos que si se tratara de transitar por el camino de la cuestionada
retractacin, sera el caso que ambos contratantes perjudicados podran
interponer dicha accin, pues ella resultara aplicable mutatis mutandis al
contratodepermuta.
Si una de las partes hubiese incurrido en error y la otra hubiese viciado su
voluntadpordolodelacontraparte,entendemosquesolopodrademandarla
anulacindelactoaquellaquevicisuvoluntadpordolodelacontraparte,no
pudindolohacerquienhizoquesucontraparteseequivocaradolosamente.
Siempre dentro del terreno de las hiptesis, podramos imaginar la
eventualidadenqueambasparteshubiesenviciadosuvoluntadpordolodela
parte contraria. En este caso, ninguna de ellas podra intentar demandar la
anulacindelactocelebrado,puesexistiradolorecproco.
ElARTCULO1534
ElARTCULO1534regulaelsupuestodelaventadebienajenoconmutativa,
conocida desde antao como la emptio rei speratae. En este caso, segn el
referido ARTCULO 1534, los efectos del contrato estn sometidos a la
condicinsuspensivadequeelbienllegueatenerexistencia.
Dentro de tal orden de ideas, sera factible imaginar que el permutante A
celebreuncontratoconelpermutanteBqueelbiendeAexista,entantoque
elbienqueBsehaobligadoaentregarannotengaexistenciaalmomentode
la celebracin del contrato. Si este fuese el caso, podra aplicarse, sin mayor
problemaalcontratodepermutaelsupuestoplanteadoporelARTCULO1534.
Ahorabien,lointeresanteseraanalizarelcasoenelcualtantoelcontratante
Acomo el contratante B, celebren una permuta sobre bienes que
respectivamente no han llegado a tener la existencia deseada. En otras
palabras,sinosencontramosfrenteaunapermutadebienesfuturos,enlaque
sonfuturostantoelbienquetienequeentregarelpermutanteAcomoelbien
quetienequeentregarelpermutanteB.
El supuesto del ARTCULO 1534 nos plantea un contrato conmutativo. Es
dentrodetalordendeideasqueenlaeventualidaddequesolollegaraatener
existencia uno de los bienes, en tanto que el otro no la llegase a tener,
resultarclaroqueelcontratantecuyobienllegatenerexistencia,notendr
la obligacin de entregarlo a su contraparte, en tanto que este obviamente
nada podr entregar a la primera. Todo lo dicho se basa en el carcter
conmutativodelcontratoalqueestamoshaciendoreferencia.
Finalmente, y dentro de la misma lgica empleada, podemos pensar que el
contratodepermutaversesobredosbienesquetodavanotienenexistencia,y
que ninguno de ellos llegue a tener la existencia esperada. Al tratarse de un
contratoconmutativo,resultaobvioquemsalldelaimposibilidadmaterialde
ejecutar la prestacin por parte de cada uno de los contratantes respecto al
otro, ambas obligaciones quedarn sin efecto, no debindose nada
recprocamente.
ElARTCULO1535
Como sabemos, el ARTCULO 1535 establece el caso de la venta de bien
futuroconmutativaencuantoalaexistenciadelbien,peroaleatoriaencuanto
asucuantay/ocalidad.
En lo que respecta a la existencia del bien estamos ante un contrato
conmutativo, razn por la cual resultarn aplicables al contrato de permuta
todas nuestras apreciaciones vertidas con ocasin delanlisis delARTCULO

precedente,enrelacinalapermuta(elnumeral1534).
Lo que quedara por analizar es si el elemento de eventual aleatoriedad en
cuantoalacuantay/ocalidadesdeaplicacinonoalcasodelapermuta.Por
nuestraparte,pensamosquenohabrainconvenientetericoniprcticoalguno
para pensar que ambas normas se puedan aplicar a un contrato de permuta.
Lonicoquehabrquetenerencuentaesqueellasestarndirigidasatomar
en consideracin el elemento de aleatoriedad respecto de uno de los bienes
permutados, y elotro seguirla misma suerte que el precio enel contrato de
compraventa.
Sin embargo, cabra la posibilidad de imaginar que ambas partes asuman
riesgos de cuanta y/o calidad, tratndose de una permuta en la que ambos
bienes sean futuros. Si este fuese el caso, el contrato surtir efectos
independientementedesielbienllegaateneronolaexistenciaenlacuanta
y/ocalidadconvenidas,siempreycuandolaomisinestreferidaalelemento
queseasumicomoaleatorio.
ElARTCULO1536
Comosabemos,elARTCULO1536delCdigoCivilcontemplaelsupuestode
la compraventa de bien futuro en la modalidad aleatoria, conocida desde el
DerechoRomanoconelnombredeemptiospei.
En sntesis, este contrato implica que se pague el precio, ya sea que el bien
llegue a tener existencia o, incluso, en la eventualidad de que no la llegue a
tener.
Aplicando esta norma al contrato de permuta, podramos decir que el mismo
plantearaunsupuestocomoelquesedescribeacontinuacin:
A contrata con 8 una permuta. El bien que debe entregar A es presente o
existente,entantoqueelbienquedebeentregar8esfuturo.Laspartespactan
que llegue o no llegue a tener existencia el bien de 8, A de todas
manerasdeber cumplir con entregar en propiedad aquel bien que constituye
objetodesuobligacincontractual.
Pero, enigual medida que hemos planteado un supuesto de permuta de bien
futuro aleatoria, concordante con lo prescrito por el ARTCULO 1536,
podramosimaginarunsupuestotodavamscomplicado.Seraelcasoenel
cual las dos partes se obliguen a entregar en propiedad bienes futuros,
asumiendo ambas el riesgo de la llegada a existencia de dichos bienes. En
estesentido,sielcontratosecelebraentrminosenteramentealeatorios,yen
la eventualidad de que ninguno de los dos bienes llegue a tener existencia,
resultar evidente que ambas obligaciones se extinguirn y que ni A ni 8
deberncumplirconprestacinalguna.
Ahorabien,podradarseelcasoenelcualunodelosbienesfuturoslleguea
tenerexistenciayelotrono.Enestesupuesto,alserenteramentealeatorioel
contrato,lapartecuyobienllegatenerlaexistenciapactadadebercumplir
con entregarlo en propiedad a la otra, claro est, a cambio de nada, ya que
manejamoselsupuestodequeelbienobjetodelaprestacindelacontraparte
nuncallegatenerexistencia.
ElARTCULO1537
Una de nuestras posiciones ms antiguas y firmes respecto del contrato de
compraventa,esaquellaquesostienequeelARTCULO1537delCdigoCivil
peruano no regula un supuesto de compraventa, sino uno de promesa de la
obligacin o del hecho de un tercero, en la que el promitente promete al
promisarioqueuntercero,propietariodeunbiendeterminado,celebrarconel
promisario un contrato de compraventa en el futuro, o que dicho tercero le
transferirefectivamentelapropiedaddeesebien.
Es as, consecuentes con la posicin mencionada, que creemos que el
ARTCULO1537resultaperfectamenteaplicablealcontratodepermuta.Para
tal efecto, podramos hacer la siguiente lectura del mismo: "El contrato por el
cual una de las partes se compromete a obtener que la otra adquiera por
permuta la propiedad de un bien que ambas saben que es ajeno, se rige por
losARTCULOS1470,1471Y1472".
Finalmente, debemos admitir que este supuesto resultara plenamente
aplicable al caso en el cual nos encontrsemos frente a un contrato de
promesa de la obligacin o del hecho de un tercero sui generis, en el cual
amboscontratantesseformulenunapromesarecprocaenrelacinalafutura
celebracin de un contrato de permuta entre un tercero y alguno de ellos,
independientementedequesetratededostercerosdistintosydedosbienes
diferentes. En buena cuenta, lo que estoy sealando es que ambas partes
podrantenerlascalidadesdepromitenteypromisario,yqueloquebusquena
travsdelcontratodepromesadelaobligacinodelhechodeunterceroque
celebren, sea la celebracin de uno o incluso de dos contratos de permuta
distintos, contratos que seran celebrados entre cualquiera de ellos y una
tercerapersona,yenloscualesambostendranlacalidaddepermutantes.
ElARTCULO1538
ElARTCULO1538delCdigoCivilesunsupuestodenovacinlegal,atravs
del cual la ley transforma las obligaciones propias de una promesa de la
obligacinodelhechodeuntercero,porlasdeuncontratodecompraventa,y
endondetornaalpromitenteenvendedoryalpromisarioencompradortodo
ello,dentrodelplanolegal,eindependientementedelasseriasobjecionesque
ensumomentoformulamosadichanorma.
En tal sentido, consideramos que el ARTCULO 1538 s resultara aplicable a
unaeventualpromesadelaobligacinodelhechodeunterceroenlaqueel
promitente haya prometido al promisario que un tercero celebrar con el
promisario un contrato de permuta o que efectivamente le transferir la
propiedaddeunbien,luegodecelebradodichocontrato.
Aqulanovacinlegalconsistiraenquedeadquirirelpromitentelapropiedad
delbien,quedaraobligado,envirtuddelodispuestoporelARTCULO1538,a
transferirlo al ex promisario, quien al igual que l tendra la calidad de
permutante. El ex promitente debera recibir a cambio el bien que se haba
convenido que el ex promisario iba a transferir al tercero con quien
eventualmente celebrara esa futura permuta prometida ello, claro est, en
casoquesehubieseestablecidooidentificadodichobien.
Sin embargo, cabra la posibilidad de que no se hubiera sealado en la
promesadelaobligacinodelhechodeunterceroqubieneraelqueibaa
entregarenpropiedadelexpromisario.Enestecaso,podramosllegaratener
diversosproblemastericosyprcticos.
ElARTCULO1539
S es de aplicacin a la permuta el ARTCULO 1539 del Cdigo Civil, ya que
resultaperfectamentevlidalapermutasobrebienesajenos.
Estenumeralplanteaelcasodelaventadebienajenoenestricto.Dentrode
estas consideraciones, podramos pensar en mirar al 1539 como aplicable a
unapermutadebienajenoenestricto,entendiendocomotalalcontratoenel
que una de las partes se obliga a transferir a otra la propiedad de un bien
ajeno, en tanto que su contraparte asume la obligacin de transferir a la
primeralapropiedaddeunbienpropio.
En un supuesto como el descrito, si ambos contratantes conocen el carcter
ajenodelbien,setratardeunapermutavlida,norescindibleyalaquesolo
podr quitrsele efectos a travs de una eventual resolucin del contrato, en
casoelpermutantequenoerapropietariodelbiennocumplieraoportunamente
conentregarloenpropiedad(supuestoderesolucinporincumplimiento).
Si quien se obliga a transferir la propiedad de un bien propio desconoce el
carcterajenodelbiendesucontraparte,deacuerdoalanormabajoanlisis,
tendra derecho a demandar la rescisin del contrato, salvo que dicha
contraparteadquieralapropiedaddelbienantesdelacitacinconlademanda.
Pero,estimamosquequedaranasalvolospreceptosrelativosalaanulabilidad
delosactosjurdicos.Entalsentido,sielpermutantequeseobligaaentregar
unbienpropiodesconocequeelbienqueseobligaaentregarsucontraparte
es ajeno, entonces, lo ms probable es que dicho desconocimiento se haya
derivado de un vicio de la voluntad, que en el caso que nos ocupa, si bien
podrasererror,fundamentalmenteserdolo,yaseacometidoesteporaccin
oporomisin.Sitalfueraelcaso,estaramosanteunactoanulable.Enotras
palabras,lapermutadebienajenoseraanulatlle.
Pero, tambin podramos imaginar algo distinto a lo configurado por el
ARTCULO1539,enrelacinalcontratodepermuta.Nosreferimosalcasoen
elcualambosbienesobjetodelaobligacindelospermutantesfueranajenos.
Resulta obvio que el contrato ser vlido si ambas partes conocen
recprocamente el carcter ajeno de dichos bienes. Dentro de tal orden de
ideas, si ambas partes cumplen con sus obligaciones, es obvio que no habr
problemaalguno.Casocontrario,esdecir,siunapartecumpleoestdispuesta
a cumplir yla otra no,la perjudicada por elincumplimiento de su contraparte,
podra demandar de ella la correspondiente indemnizacin por los daos y
perjuiciossufridosylaconsiguienteresolucindelcontrato.
Por otro lado, imaginmonos el supuesto en el cual siendo los dos bienes
ajenos, una parte conoce el carcter ajeno del bien, en tanto que la otra
desconocetalsituacin,respectodelmismobien.
Silapartequedesconoceelcarcterajenodelbiendesearescindirlapermuta,
podrhacerlo,envirtuddelafacultadqueleconcedeelARTCULO1539del
CdigoCivil,peroconlasrestriccionesimpuestasporlanormaencuestin.
Por otra parte, podramos imaginar una situacin distinta, enfocando el tema
desdelaperspectivadelaexistenciadeunviciodelavoluntad,setratededolo
o de error. En este caso,laparteque ha viciado su voluntad podra anular el
acto.
El problema se planteara si ambas partes desconocen recprocamente el
carcterajenodelosbienesobjetodelapermuta.
Sitaldesconocimientoobedecieraaerror,cualquieradeellaspodrademandar
la anulacin del contrato o la rescisin del mismo, si hacemos aplicable lo
dispuestoporelARTCULO1539delCdigo.Siunodeloscontratantesvici
su voluntad inducido a error por la contraparte (es decir, si se configur un
supuesto de dolo), necesariamente la conclusin ser que quien vici su
voluntadporerrorpodrademandarlaanulacindelacto(osurescisin)pero,
deningunamanerapodrapensarsequeelculpabledelaexistenciadedicho
viciopuedademandarlaanulacinorescisindelacto.
Finalmente,sihubodolorecprocoenlapermuta,ningunadelaspartespodra
anularelactoello,envirtuddelanormatividadvigentealrespecto.
ElARTCULO1540
DeacuerdoalodispuestoporelARTCULO1540,yrefirindosealaventade
bienajeno,sielbiensolofueseparcialmenteajeno,elcompradorpuedeoptar
entresolicitarlarescisindelcontratoolareduccindelprecio.
Ahora bien, si quisiramos hacer de aplicacin esta norma al contrato de
permuta,podramosimaginarelsiguientecaso:
A se obliga a transferir a B la propiedad de un bien que no le pertenece
totalmente, sino solo en parte, en tanto que B se obliga a transferir a A la
propiedad de un bien que s le pertenece en su totalidad. Si B desconoca el
carcterajenodelbienqueAsehabaobligadoatransferirle,entoncespodra
darseelcasoenelquerijaafavordeBlaopcinconcedidaenelARTCULO
1540, a travs de la cual o pueda solicitar la rescisin del contrato o la
reduccin de la prestacin que l tiene que cumplir (la misma que hara las
vecesdeprecio,alestarrefirindonosalcontratodepermuta).
Sin embargo, la aplicacin de este precepto no sera del todo fcil, en la
medida en que en muchos de los contratos de permuta resultara imposible
reducir la prestacin que tiene que ejecutar el permutante que es propietario
del bien o de los bienes que se ha obligado a transferir a quien no es
propietariodelosquelecorrespondeentregar.Enestecaso,soloserposible
aplicar el supuesto del ARTCULO 1540, en tanto estemos frente a un
permutante que pueda cumplir con entregar un bien de su propiedad, que
tengacarcterdivisible,yaquesoloaspodrreducirsucontraprestacinsin
que se desnaturalice la obligacin asumida. Caso contrario, es decir, si la
prestacin a que est obligado es indivisible, no resultar imaginable que se
produzcaunareduccinenella.
Ahorabien,podrapensarse,comoenalgunaocasinhemosescuchadodecir,
que la solucin del problema estara dada con la posibilidad de que el
permutante del bien parcialmente ajeno sea obligado a transferirla propiedad
de la parte del bien que le pertenece y a entregar un suplemento en dinero,
paraas,deestemodo,seveancompensadoslosvaloresenrelacinaaquello
quelaspartessehabanobligadoapermutaroriginalmente.
Por nuestra parte, no creemos en la racionalidad de una solucin como la
descrita, ya que atentara contra el principio de identidad en el pago,
imponiendo a dicho permutante el cumplimiento de una obligacin jams
asumida,yaqueelmismonuncaseobligaentregardichacantidaddedinero,
conjuntamente con el bien parcialmente ajeno. Consideramos que no podra
serobligadoaelloysielotropermutantelointentase,tendratodoelderecho
aoponerse,exigiendosesigaelcaminodelarescisindelcontrato,porserel
nicolegalyprcticamenteviable.
ElARTCULO1541
Consideramos que el ARTCULO 1541 del Cdigo Civil resulta plenamente
aplicablealcontratodepermuta,debiendoasumirlocomoqueenloscasosde
rescisin de permuta de un bien totalmente ajeno o de un bien parcialmente
ajeno, la parte que conoca el carcterajeno delbien debe restituir alaparte
quedesconocadichocarcterelbienquehubierarecibidodeestaltima,as
como pagarle la correspondiente indemnizacin de daos y pe~uicios.
Naturalmente, la devolucin del bien y la indemnizacin a pagar estarn a
cargo del permutante que hubiera recibido el bien del otro permutante y que
hayacontratadosobreunbienquenoleperteneca(unbienajeno).
Adems, quien se obliga transferirlapropiedad delo ajeno eincumpli con
efectuar dicha transferencia, igualmente deber reembolsar los gastos,
interesesytributosdelcontratoefectivamentepagadosporelotropermutante,
ascomotodaslasmejorasintroducidasporeste.
ElARTCULO1542
NonoscabelamenordudadequeelARTCULO1542solofueconcebidoen
funcin del contrato de compraventa. Es ms, por sus orgenes (el Cdigo de
ComercioespaolyelCdigodeComercioperuano)nocabedudaalrespecto,
ascomotampocosobresucontenido,elcualestconfiguradoestrechamente
en relacin al contrato de compraventa de bienes muebles en tiendas o
establecimientosabiertosalpblico.
Todos sabemos que los contratos que se celebran en este tipo de
establecimientos son contratos de compraventa y que resultara sumamente
extraoobservarlacelebracindecontratosdepermutaenestoslocales.
Noobstanteello,talsituacinnodebeserdescartadanienelplanotericoni
en el plano prctico, ya que podra ser factible imaginar la celebracin de un
contrato de permuta (por ejemplo respecto de dos artefactos
electrodomsticos, uno nuevo y otro usado) en este tipo de establecimientos,
redondendose el supuesto con los requisitos establecidos por el propio
ARTCULO1542delCdigoCivilperuano,valedecir,queapartedetratarsede
una tienda o de un local abierto al pblico, la permuta de bien ajeno est
amparadaconfacturaoplizadelpermutantequeloentrega.Enestecaso,el
bienajenoentregadoporlatiendaolocalabiertoalpbliconoserasusceptible
de reivindicacinpor parte de su ex propietario, quedando a salvoelderecho
de este ltimo para ejercitar las acciones civiles o penales que correspondan
contraaquelquelopermutindebidamente.
Es claro que en nuestras sociedades modernas, resultara difcil encontramos
frenteauncontratodeestascaractersticasperoellonoseraimposible.
No obstante, estimamos que la mayora decasos enlos cuales apreciaremos
permutas de bienes ajenos, sern supuestos donde habr ausencia de
cumplimiento de las formalidades previstas en el ARTCULO 1542 (nos
referimos a la entrega de factura o pliza), en tanto que el supuesto ms
comn de este tipode permutas se dar en Ferias delos pueblos delinterior
delpas,enlascualesnoimperaprecisamentelaformalidad.
ElARTCULO1543
Habiendoterminadonuestroanlisissobrelaaplicacindelasnormasdelbien
materiadelaventaalcontratodepermuta,nostocaresponderalainterrogante
desialmismosononoaplicableslospreceptosrelativosalprecio.
Losautoresconsultadosparalarealizacindeestetrabajocoincidenennegar
la posibilidad de aplicacin de las normas del precio al contrato de permuta.
Nosatrevemosadudardetancategricaafirmacin.
Consideramosqueenelcontratodepermuta,sibienambaspartesseobligan
atransferirserecprocamentelapropiedaddebienes,ocurrequecadaunode
esos bienes tambin cumple la funcin de ser precio del otro. Por tales
consideraciones es que creemos factible la asimilacin, en la medida de lo
posible(valedecir,salvandoladistincinentreelpreciodinerarioo mixtoyel
bienque sera objeto delas prestaciones en la permuta), de los ARTCULOS
relativosalprecio.
Por qu no considerar aplicable al contrato de permuta el ARTCULO 1543,
relativoalanulidaddelcontratocuandoladeterminacindelpreciosedejaal
exclusivoarbitriodeunadelaspartes?
NodebeconfundirellectorelsupuestodelARTCULO1543,enunaeventual
aplicacin al contrato de permuta, con la determinacin del bien dejada a la
eleccin de una de las partes, hiptesis prevista en los ARTCULOS 1143 y
1144delCdigoCivil.
Decimos esto porque los referidos numerales se circunscriben a las
obligacionesdedarbienesinciertos,enlascualessehasealado,almenos,la
especieylacantidaddedichosbienes.Entalsentido,obviamentesisetratara
deuncontratodecompraventaenelcualsehubieradejadolaeleccindeun
bieninciertoaunadelaspartescontratantes,nohabraarbitrariedadalgunade
por medio, en la medida que se sigan las prescripciones establecidas en los
ARTCULOS1143y1144,Ysobretodosidichaeleccinseciealmecanismo
establecidoenambasnormas.
Pero, lo que debe tenerse en claro es que no nos encontramos ante una
absoluta indeterminacin, lo que equivale a decir que dicha eleccin ser
factible de realizarse, en la medida en que existen mecanismos que la ley
prevparatalefecto.
Noeslomismocuandohablamosdelprecio,pueslaabsolutaindeterminacin
delmismoyelquesedejeenmanosdeunasoladelaspartes,nonospermite
aplicarningunadelasnormasocriteriosestablecidosenlosARTCULOS1143
y 1144. Y es que no se trata de un supuesto de precio determinable, sino de
precioindeterminadoeindeterminable.
Es dentro de este orden de ideas que debemos enfocar el anlisis del
ARTCULO 1543, no referido al precio, sinoal bien, ya que en la permuta no
haypreciodepormediosinodosbienesqueseintercambianlospermutantes
(y,sicabelaexpresin,enlapermutacadabienrepresentaelpreciodelotro).
As, el ARTCULO 1543 equivale al supuesto en el cual la determinacin de
unodelosbienesobjetodelapermutasedejealmsabsolutoarbitriodeuna
delaspartes,infringiendolapautamnimaestablecidaporelARTCULO1142
del Cdigo Civil, que establece que los bienes inciertos deben indicarse,
cuando menos, en su especie y cantidad. Esto significara encontramos ante
una indeterminacin del bien equivalente a la que existira si lo que fuese
indeterminado sea el precio. As, si su determinacin se dejara en manos de
unasoladelaspartes,estaseencontraraenaptituddecometerlamayorde
las arbitrariedades, escogiendo el bien de ms insignificante valor para
entregarloalotropermutante.
Deahquelanormapuedellegaraserentendidacomoaplicablealcontratode
permuta,yreferidanoalpreciosinoalpropiobien.
Hacemosdeaplicacinestasconsideracionesalsupuestoenelcualnosolose
deje indeterminado uno de los bienes, sino los dos. Ello sera as, con mayor
raznyfundamentojurdico.
ElARTCULO1544
Establece el ARTCULO 1544 del Cdigo Civil que es vlida la compraventa
cuando se confa la determinacin del precio a un tercero designado en el
contrato o a designarse posteriormente, siendo de aplicacin las reglas
establecidasenlosARTCULOS1407y1408.
ResultaevidentequeelcitadoARTCULO1544puedeaplicarsealcontratode
permuta, ya que no existirainconveniente terico niprctico algunopara que
las partes convengan en que un tercero escoja el bien todo ello, en
concordanciaconlodispuestoenlosARTCULOS1143,1144,1407y1408del
propioCdigoCivil.
Es claro que tambin podra acordarse la celebracin de un contrato de
permutaenelcuallaspartesconvenganqueserunoovariosterceroslosque
escojan elbien a entregar, no solo por parte de uno delos permutantes, sino
por ambos. Esto significara que la figura o planteamiento descrito con
anterioridadresultaraaplicablerecprocamenteaambaspartes,siellasaslo
decidieran.
ElARTCULO1545
PensamosquedeberamosasumirelsupuestodelARTCULO1545delCdigo
Civilcomoaplicablealbienmateriadelapermuta,comparandosuvalorconel
que tenga el bien con el cual va a ser permutado en determinada bolsa o
mercado,endeterminadolugaryda.
Si bien entendemos que un supuesto como este resultara altamente
improbable que ocurriera en la prctica, en el plano terico sera plenamente
factibleelquesepresentaray,portanto,nodebemosdescartaralARTCULO
1545comonormasusceptibledeseraplicadaalcontratodepermuta.
ElARTCULO1546
SibienesciertoqueelredundanteARTCULO1546delCdigoCivilsubrayala
licitud de las partes para fijar el precio con sujecin alas clusulas valoristas
contempladasenelARTCULO1235,ellonoobstaaquepudieraaplicarseesa
norma al contrato de permuta, entendiendo que dicha aplicacin se hara en
referenciaaunodelosbienesobjetodeestecontratoyque]aclusulavalorista
o de reajuste escogida tenga como correlato la obligacin de entregar una
cantidad mayor o menor de los bienes que se ha obligado a entregar el otro
permutante.
Lo que queremos expresar es que la aplicacin del valorismo tendra en este
caso,necesariamente,quehacerserespectodelosbienesquevanaconstituir
contraprestacinaaquellacosaquevaatransferirunodelospermutantesy
quehasidotomadacomoreferenciaparaqueaellaleseanaplicablesdichos
conceptosdereajuste.
ElARTCULO1547
Estanorma,silahicisemosaplicablealcontratodepermuta,tendramosque
leerlaenelsentidodequeenlapermutadebienesqueelpermutantepermuta
habitualmente, silas partes no han determinado la cantidad de bienes que el
otro permutante deber transferir ni han convenido el modo de determinarla,
regir la cantidad normalmente establecida por el permutante del primer bien
paraelintercambiocondichosotrosbienes.
Por otra parte, el segundo prrafo del citado ARTCULO 1547, habra que
entenderlo en el sentido de que si se trata de bienes que tienen un valor de
intercambio con relacin a los que van a constituir su contraprestacin, en
bolsaomercado,sepresume,afaltadeindicacinexpresasobreelmontode
estosltimosbienes,querigeeldellugarenquedeberealizarselaentrega.
Como vemos, el ARTCULO 1547 tambin devendra en aplicable al contrato
depermuta.
ElARTCULO1548
Estanormaestablecequeenlacompraventaenqueelpreciosefijaporpeso,
a falta de convenio, se entiende que se refiere al peso neto. Para hacerla de
aplicacin a la permuta, deberamos comprender que ella est aludiendo a la
permutaenlaqueelmontodelosbienesqueconstituyencontraprestacinse
fijaporpeso.
Entendemos que, en este caso, la presuncin de que el peso est referido al
peso neto, debe comprenderse como alusiva a ambos bienes materia del
contrato de permuta. As, cualquier referencia al peso en ambos casos, se
entenderhechaalpesoneto.
Del anlisis de los ARTCULOS 1543 a 1548, puede deducirse que, no sin
dificultades, es probable la aplicacin de las normas del precio en el contrato
de compraventa al contrato de permuta, contrariamente a lo que establece la
mayoradeautoresdenuestratradicinjurdica.
Sin embargo, debemos subrayar el hecho de que estamos haciendo este
anlisis en el entendido de tratar en la medida de lo posible de hacer
aplicables casi todas las normas de compraventa al contrato de permuta, sin
que ello implique que desconozcamos que la compraventa tiene algunos
elementosesencialesespecialesdequecareceelcontratodepermuta,como
eselcasodelprecio.
ElARTCULO1549
ConelARTCULO1549comienzaelCdigoCivilperuanoeltratamientodelas
obligacionesdelvendedor.Enestanormaestablecequeesobligacinesencial
del vendedor perfeccionar la transferencia de la propiedad del bien. Resulta
evidentequeesteARTCULOesdeplenaaplicacinalcontratodepermuta,ya
queenlnosersolounapartelaqueseencuentraobligadaaperfeccionarla
transferenciadepropiedaddelbien,sinoambas.
En tal sentido,podra decirsequeel numeralbajo anlisis resultadoblemente
aplicable a la permuta. Cada permutante tendra esta obligacin respecto al
bienquesehayaobligadoatransferir.
ElARTCULO1550
Este precepto seala que el bien debe ser entregado en el estado en que se
encuentreenelmomentodecelebrarseelcontrato,incluyendosusaccesorios.
Resulta claro que el citado numeral es de perfecta aplicacin al contrato de
permuta y que deviene en pertinente respecto a cada uno de los bienes y a
cadaunadelaspartes.
ElARTCULO1551
Al ser de plena aplicacin a la permuta el numeral 1551 del Cdigo Civil,
diremos que cada uno de los permutantes debe entregar al otro los
documentos y ttulos relativos alapropiedad o uso delbien permutado, salvo

pactodistinto..
ElARTCULO1552
ElARTCULO1552delCdigoCivildevienedeplenaaplicacinalcontratode
permuta, con la salvedad de que se aplica a cada uno de los bienes
permutados, debiendo cada uno de ellos ser entregado inmediatamente
despusdecelebradoelcontrato,salvolademoraresultantedesunaturaleza
odepactodistinto.
ElARTCULO1553
Estanormaesaplicablealcontratodepermuta,entendindosequeafaltade
estipulacin al respecto, cada uno delos bienes permutados debe entregarse
enellugarenqueseencuentrenenelmomentodecelebradoelcontrato.
De otro lado, en lo que se refiere a la segunda parte de esta norma, podra
darse el caso de que no solo uno de los bienes sino ambos fueran inciertos,
supuesto en el cual la entrega se har en el domicilio del vendedor, una vez
queserealicesudeterminacin.
ElARTCULO1554
Pensamos que el ARTCULO 1554 del Cdigo Civil debe aplicarse a la
permuta,entendiendoquecadaunodelospermutantesrespondefrentealotro
porlosfrutosdelbien,encasodeserculpabledelademoradesuentrega.Si
no hay culpa, cada uno delos permutantes responder por los frutos solo en
casodehaberlospercibido.
ElARTCULO1555
Estanorma,tambinaplicablealcontratodepermuta,puedeserentendidaen
el sentido de que si al tiempo de celebrarse el contrato, el permutante A
conoca de un obstculo que iba a demorar la entrega del bien que deba
efectuarleelpermutanteB,noseaplicaelARTCULO1554,nielpermutanteB
es responsable deindemnizacin algunapor los daos y perjuicios que dicha
demoraeventualmentehubiesecausado.
Ahora bien, podemos entender que esta norma sera aplicable incluso en el
supuestodequeamboscontratantestuvieranproblemasparacumpliratiempo,
y ambos, igualmente, conocieran de la existencia de dichos problemas, al
momentodelacelebracindelcontrato.
Allresultaraobvioqueningunodelosdosdeberaresponderporlosdaosy
perjuiciosqueeventualmentehubiesecausadoalapartecontraria.
ElARTCULO1556
ResultaclaroqueelARTCULO1556delCdigoCivilesaplicablealcontrato
de permuta, entendindolo de esta forma: cuando se resuelve la permuta por
faltadeentregadeunodelosbienes,elpermutanteculpabledebereembolsar
alpermutantenoculpablelostributosygastosdelcontratoquehubierapagado
eindemnizarlelosdaosyperjuicios.
ElARTCULO1557
ParaaplicarelARTCULO1557alcontratodepermutadeberamosentenderla
existenciadeunafiguraenlacualunodelospermutantestengaqueentregar
un bien de manera indivisible, en tanto que el otro deba entregar el suyo a

plazos,valedecir,demaneradivisible.Aslascosas,demoradalaentregadel
bien por el permutante que debe entregarlo de manera indivisible, dicha
demoratendrporefectoquelosplazosdelotropermutanteseprorroguenpor
eltiempoquedurelademora.
ElARTCULO1558
Debemos tener cuidado al momento de aplicar al contrato de permuta el
ARTCULO 1558 y los dems relativos a las obligaciones del comprador. Se
trata del mismo cuidado que era necesario tomar en la aplicacin de las
normasdelprecio(ARTCULOS1543a1548).
EnrelacinalprimerprrafodelARTCULO1558,podramosasumirquecada
unodelospermutantesestaraobligadoapagarelprecioenelmomento,dela
manerayenellugarpactados.
Nonosolvidemosqueenlorelativoalasobligacionesdelvendedoryaexiste
una norma (el ARTCULO 1552), atinente al momento de la entrega, al igual
queotra(elARTCULO1553),relativaallugardelaentregadelbien.Eneste
caso, debemos compatibilizar, tratndose de un contrato de permuta, la
existencia de una regulacin en obligaciones del vendedor y en obligaciones
delcompradorsobrelosmismostemas,yaqueelARTCULO1558tambinse
refiereaellos.
As,elsegundoprrafodelARTCULO1558podramosentenderloreferidoal
contrato de permuta en el sentido de que a falta de convenio y salvo usos
diversos,elbiendebeserentregadoensuintegridadenelmomentoylugaren
que se entregue el otro bien. Esta norma resulta congruente con las
disposiciones de obligaciones del vendedor y, adems, es pertinente para
efectos de la funcin y medios de defensa propios de un contrato con
prestacionesrecprocas,comoeselcasodelcontratodecompraventa,yaque
podra llegar a resultar aplicable al caso lo relativo a la excepcin de
incumplimiento.
Finalmente, diramos que la ltima parte del segundo prrafo del ARTCULO
1558 podra entenderse en el sentido de que si uno de los permutantes no
puede efectuar el pago en el lugar de la entrega del bien por parte del otro
permutante, dicha entrega se har en el domicilio del primero de los
permutantesmencionados.
ElARTCULO1559
Estenumeraltambindeberaserentendidocomoreferenteaunapermutaen
lacualunodelosbienesesindivisible(oporlomenos,debeserentregadoen
una sola ocasin) y que el bien que se ha obligado a entregar el otro
permutante,esdenaturalezadivisible.
ElARTCULO1560
EsteARTCULOdevieneenaplicablealcontratodepermuta,enlamedidaen
queresultesindoloelnumeralprecedente.
ElARTCULO1561
ElsupuestodelARTCULO1561delCdigoCivilsebasaenqueestemosante
un contrato de compraventa en el que se haya pactado el pago del precio a
plazos,yqueestosnoseanmenoresdetres(tresarmadasocuotas).Dentro
de tal orden de ideas, si quisisemos aplicar este numeral al contrato de

permuta,deberamospensarenuncontratodepermutaenelcualunadelas
partesseobligueparaconlaotraatransferirleperidicamentelapropiedadde
partes de un bien o de bienes que sumadas dichas entregas constituyan el
ntegrodelaprestacinaejecutar.
Si as fuera, sera aplicable al contrato de permuta. No debera descartarse
tampocoquelaentregaopagoperidicodedichosbienesnosolopodraser
objetodelaobligacindeunodeloscontratantessinodeambos.Enestecaso,
las acciones corresponderan claro est a la parte que se estuviese
perjudicandoconelincumplimientodelaotra.
ElARTCULO1562
Tambin resultara aplicable, con las salvedades formuladas en nuestro
anlisisdelARTCULO1561.
ElARTCULO1563
El primer prrafo del ARTCULO 1563 puede ser perfectamente aplicado al
contratodepermuta,debiendoentendersecomoquelaresolucindelcontrato
por incumplimiento de uno de los permutantes da lugar a que el otro
permutante devuelva lo recibido, teniendo derecho a una compensacin
equitativa por el uso del bien ya la indemnizacin de los daos y perjuicios,
salvopactoencontrario.
LaaplicacindelsegundoprrafodelARTCULO1563nodevienetanpacfica,
enlamedidaenquecontemplaqueparaelcasodelcontratodecompraventa,
alternativamente puede convenirse que el vendedor haga suyas, a ttulo de
indemnizacin,algunasdelasarmadasquehayarecibido,aplicndoseeneste
casolasdisposicionespertinentessobrelasobligacionesconclusulapenal.
Pensamosqueesteprrafodevendraenaplicablesiempreycuandolaparteo
permutante que ha venido cumpliendo con sus obligaciones, se encuentre
frente a un permutante que deba entregar o cumplir con sus prestaciones
fraccionadamente,loqueequivaleadecirquedebehacerdiversasentregasde
bienesasucontraparte.
Tambin podramos imaginarel supuesto en el cual sean ambos contratantes
losquedebanejecutarfraccionadamentesusrespectivasprestaciones.
Siempre partiendo de que exista unpactoprevio al respecto,llegaramos a la
conclusin de que la parte que ha cumplido o viene cumpliendo podr hacer
suyas,attulodeindemnizacin,algunasdelasarmadasdebienesquehaya
recibido enpropiedad, aplicndoseen este caso las disposiciones pertinentes
sobreobligacionesconclusulapenal.
Enloquerespectaalaclusulapenal,nohabraimpedimentotericoparaque
dichaclusulapenalconsistaenbienesdedistintanaturalezaocarcterqueel
dinero,enlamedidaenquelapenalidadpuedeconsistirenunaprestacinde
cualquiernaturaleza,msalldequeenlageneralidaddecasossepacteen
dinero.
ElARTCULO1564
El numeral 1564 del Cdigo Civil peruano podra aplicarse perfectamente al
contrato de permuta, conla salvedad deque sulectura debera serque enla
permutadebienesmueblesnoentregadosalpermutantequedeberecibirlos,si
estenoentregaelquelecorresponde,entodooenparte,niotorgalagaranta
aquesehubiereobligado,elotropermutantepuededisponerdelbienmueble
a que seest haciendo referencia caso enel cual el contrato quedaresuelto
deplenoderecho.
ElARTCULO1565
ElARTCULO1565,aplicadoalcontratodepermuta,deberaentenderseenel
sentidodequecadaunodelospermutantesseencuentraobligadoarecibirel
bienqueletienequeentregarelotro,enelplazofijadoenelcontrato,oenel
quesealenlosusos.
Dentro de tal orden de ideas, en lo que respecta al segundo prrafo de la
norma, ella tambin se hara extensiva a las dos partes que celebran el
contrato de permuta. En tal sentido, a falta de plazo convenido o de usos
diversos,cadapermutantedeberecibirelbienenelmomentodelacelebracin
delcontrato.
ElARTCULO1566
Comosabemos,elARTCULO1566delCdigoCivil,cuandoestablecequelos
contratosdecompraventaaplazosdebienesmueblesinscritosenelRegistro
correspondienteserigenporlaleydelamateria,esthaciendoalusindirecta
altemadelRegistroFiscaldeVentasaPlazos.
De la lectura de las normas referidas al Registro Fiscal de Ventas a Plazos,
podramosconvenirenquenoexisteimpedimentotericoenelsentidodeque
unapermutasepudierainscribirendichoRegistro.Sinembargo,elloresultaen
laprcticaabsolutamenteinusual.Todosloscontratosqueseinscribeneneste
Registrosondecompraventa.
ElARTCULO1567
Unodeloscaptulosmscriticadospornosotrosenloquerespectaalcontrato
de compraventa, es elrelativo ala transferencia delriesgo. En sutratamiento
formulamos considerables crticas que, a nuestro entender, no dejan en pie
ningunadelasnormasdelCdigoCivilenestamateria.
Sinembargo,enestetrabajononoscorrespondecriticarlosnumerales1567a
1570, sino nica y exclusivamente apreciar si los mismos devienen en
aplicables o no al contrato de permuta. En tal sentido, del primero de ellos
podemosdecirquecuandonosencontremosenpresenciadeunapermutaen
lacualalmenosunodelospermutantesseobligueaentregarunbiencierto,
de acuerdo a la lgica de esta norma (la misma que no es compartida por
nosotros), elriesgo de prdida de ese biencierto, noimputable a ninguno de
los permutantes, pasar al permutante que debe recibir dicho bien, en el
momentodesuentrega.
Resulta evidente que el tema ser aplicable cuando nos encontremos en
presencia de dos permutantes que se obligan a entregar bienes ciertos,
aplicndose la norma, por igual y segn corresponda, a cada uno de dichos
bienes.
ElARTCULO1568
De acuerdo al orden de ideas que venimos manejando, el numeral 1568
tambindevendraenaplicablealcontratodepermuta,enelentendidodeque
sinosestuvisemosrefiriendoalaobligacindeunodelospermutantes,con
respecto a un bien cierto, el permutante que debe recibirlo o recogerlo nolos
recibieseorecogieraenelmomentosealadoenelcontratoparalaentrega,si
esquedichobienyaseencontrabaasudisposicin.
En este caso, el precepto tambin resulta aplicable al supuesto en el cual
amboscontratantesseobliguenaentregarbienesciertosyunodeellosnolos
recibaenelmomentosealadoenelcontratoparalaentrega,encontrndose
dichobienadisposicindeaquelquenolorecibi.
ElARTCULO1569
Yaseaqueunooambospermutantesseobliguenaentregarbienesporpeso,
nmeroomedida,nosencontraremosdentrodelsupuestodelARTCULO1569
del Cdigo Civil, debindose aplicar el ARTCULO 1568 del mismo si,
encontrndose los bienes a su disposicin, el permutante al que le
corresponda, no concurre en el momento sealado en el contrato, o
determinado por su contraparte para pesarlos, contarlos o medirlos, siempre
que se encuentren a su disposicin todo ello, naturalmente, ms all de
nuestrasseriasdiscrepanciasconceptualesconesteprecepto.
ElARTCULO1570
Siempre haciendo la salvedad de que esta norma resulta susceptible de
aplicacin recproca, diremos que podra ocurrir que a pedido de uno de los
permutantes, elotroexpida elbien alugar distintode aquel en que deba ser
entregado,casoenelcualelriesgodeprdidapasaalpermutantequedeba
recibir el bien, a partir del momento en que el otro permutante lo expida a
destino(apesardequeellocareceradesentido).
ElARTCULO1571
Ms all delas apreciaciones efectuadas en relacin ala pertinencia o no de
regular la venta a satisfaccin del comprador, la venta a prueba y la venta
sobre muestra, diremos que en el primero de los casosresultaperfectamente
admisible la existencia de la que llamaramos permuta a satisfaccin del
permutante,ysiguiendolaestructuradelARTCULO1571delCdigoCivil,se
podradecirquelareferidapermutadebienesasatisfaccindelpermutante,se
perfecciona(celebra)soloenelmomentoenquelacontraparte(valedecir,el
otropermutante)declarasuconformidad.
Entalsentido,sedesprendedelsegundoprrafodelanormabajocomentario,
que dicho otro permutante debe hacer su declaracin dentro del plazo
estipulado en el contrato oporlos usos, o,en su defecto, dentro de un plazo
prudencialfijadoporsucontraparte.
ElARTCULO1572
Comosabemos,el ARTCULO1572estreferidoalacompraventaaprueba.
No habra inconveniente para imaginar una permuta a prueba. Dentro de tal
orden de ideas, la permuta a prueba se considerara celebrada bajo la
condicin suspensiva de que el bien tomado como referencia para dicha
pruebatengalascualidadespactadasoseaidneoparalafinalidadaqueest
destinado.
La prueba deber realizarse en el plazo y segnlas condicionesestablecidas
enelcontratooporlosusos.
Si no se realiza la prueba o el resultado de esta no es comunicado al otro

permutantedentrodelplazoindicado,lacondicinsetendrporcumplida.
Debemos sealar, adems, que nada impedira que se celebrase una
compraventaapruebaenlacuallareferidapruebaestuvierapactada,tomando
como referencia no solo el bien que debe entregar uno de los permutantes,
sino tambin el que debe entregar su contraparte. En este caso, el contrato
surtirefectosdesdeelmomentoenelcualsecumplapositivamentelaltima
de las pruebas a realizar y el resultado de esta se comunique a la parte que
debeconocerlo,dentrodelplazoindicado.
Igualmente,encasonoserealizaraalgunadelaspruebas(oinclusoambas)o
el resultado de ella no fuera comunicado a la contraparte dentro del plazo
indicado,lacondicinsetendrporcumplida.
ElARTCULO1573
Sabemos que el ARTCULO 1573 est referido a la compraventa sobre
muestra.
En tal sentido, debemos responder a la interrogante de si cabe una permuta
sobremuestra.
Pensamos que s que no habra inconveniente terico o prctico alguno,
entendiendo que si se tomara como referencia uno de los bienes a ser
permutados, la parte que va a adquirir su propiedad, tendra derecho a la
resolucindelcontratosilacalidaddelbiennoesconformealamuestraoala
conocidaenelcomercio.
Obviamente,siambasparteshubierancelebradolapermutasobremuestra,es
decir,teniendoenconsideracinambosbienes,cualquieradelospermutantes
tendraderechoaresolverelcontratosilacalidaddealgunodeesosbienesno
fueseconformealamuestrarespectivaoalacalidadconocidaenelcomercio.
ElARTCULO1574
Ahora nos corresponde analizar la posibilidad de existencia de una permuta
sobremedida.
SisiguisemoseltenordelARTCULO1574delCdigoCivil,elesquemaque
seplantearaseraeldelapermutadeunbienconindicacindesuextensino
cabida,acambiodeunoomsbienesquedebernserieentregadosporcada
unidad de extensin o cabida. En este caso, el permutante del primer bien a
que hemos hecho referencia, est obligado a entregar al otro la cantidad
indicadaenelcontrato.Siellonofueseposible,elpermutantequeharecibido
dichobien,seencontrarobligadoapagarloquesehalledems(siempreen
el bien o bienes de que se trate), y, en su caso, el otro permutante se
encontrarenlaobligacindedevolverasucontrapartelacantidaddelbien(o
bienes) correspondiente a lo que se halle de menos. Sin embargo, resulta
evidente que una solucin como la planteada, solo sera susceptible de
producirse en especie, en la medida que el bien de cuya falta o exceso
estemos hablando, sea uno de carcter divisible o un conjunto de bienes,
divisiblespornaturaleza.Delocontrario,lasolucinnoresultarafactibleenlo
querespectaalcontratodepermuta.
Podra pensarse, sin embargo, que dicha solucin sera practicable en la
medida en que la restitucin de los excesos o defectos se haga con dinero,
peroellotransgrederaelprincipiodeidentidadenelpago.
Es por esta razn que ms nos inclinamos a pensar porque la solucin del
temaestaraenqueelproblemadelosexcesosodefectossezanjeatravsde
laentregaendevolucinoporadicindeaquellosbienesquelaotrapartese
oblig a transferir en propiedad a aquel permutante cuyo bien se tom como
referenciaaefectosdeestecontrato.
En la medida en que no se trate de una especie limitada y que sea factible
realizar esa entrega o devolucin en esos mismos bienes, el problema se
solucionar fcilmente. Para estos efectos, estamos tomando este tipo de
bienes como si fuesen dinero, precisamente la cantidad de dinero que en la
compraventasobremedidaelcompradorsehubieraobligadoapagarporcada
unidaddeextensinocabida.Elesquemaseraexactamenteelmismoparala
permutasobremedida.
Elartculo1575
Estanormanosplanteaelsupuestoenelcualelexcesoofaltaenlaextensin
o cabida del bien vendido sea mayor que un dcimo de la indicada en el
contrato,casoenelcualelcompradorpuedeoptarporsurescisin.
Independientemente de las crticas que merece este numeral, podramos
pensarqueresultadeaplicacinalcasodelapermutasobremedida,dentrode
las mismas consideraciones esbozadas al analizar el ARTCULO 1574,
respectoasueventualaplicacinalcontratodepermuta.
Elartculo1576
Esta norma (siempre en el entendido planteado en el numeral 1574) es
aplicablecuandoenlapermutasobremedidaelpermutantenopuedapagaral
otro inmediatamente la cantidad de bienes por efecto del exceso que result,
casoenelcualelotropermutante(esdecir,quiendeberecibirdichaentrega),
se encuentra obligado a conceder a su contraparte un plazo no menor de
treintadasparaelpago.
Sinolohace,elplazoserdeterminadoporeljuez,eneltrmitedelproceso
nocontencioso,conarregloalascircunstancias.
Igual regla se aplica, en su caso, para que el otro permutante devuelva la
diferenciaquehubiereresultado.
Elartculo1577
Comosabemos,el ARTCULO1577regulaelsupuestodelacompraventaen
bloque. Pensamos que resultara factible admitirla existencia de una permuta
en bloque, en la medida en que dentro de un contrato de esta naturaleza
imaginemosquesecontratesobreunbien,fijandocomocontraprestacinotro
bien u otros bienes, pero en consideracin a la integridad o totalidad del
primerodeellos,ynoconarregloasuextr:,sinocabida,auncuandoesta
seindiqueenelcontrato.
Enestecaso,elpermutanteaquiensedebeentregardichobien,deber,asu
vez, entregar a su contraparte la totalidad del bien o bienes que se oblig a
transferir en propiedad, a pesar de que se compruebe que la extensin o
cabidarealesdiferente.
Sinembargo,siseindicenelcontratolaextensinocabida,ylarealdifiere
delasealadaenmsdeunadcimaparte,lacontraprestacinsufrirenla
medidaenqueelloseaposiblelareduccinoelaumentoproporcional.
ElARTCULO1578
ElARTCULO1578delCdigoCivilesunanormaquerevistegranutilidad,en
lamedidaenquetrataacercadelacompraventadevariosbieneshomogneos
por un solo y mismo precio, pudindose presentar los supuestos de
compraventa sobre medida o compraventa en bloque. Pensamos que esta
normadevendraenaplicableaaquellossupuestos,entantosepresentenlas
condicionesesbozadasennuestroanlisisdelosnumerales1574,1575Y1576
(aplicables a la permuta sobre medida) y 1577 (referente a la permuta en
bloque).
Porlodems,sifueseelcasoenquefueranaplicablesestasconsideraciones,
la utilidad del ARTCULO 1578 resultara similar, tanto para la compraventa
comoparalapermuta.
ElARTCULO1579
El ARTCULO 1579 del Cdigo Civil establece lo referido al derecho del
vendedoralaumentodelprecioyeldelcompradorasudisminucin,ascomo
el derecho de este ltimo de pedir la rescisin del contrato, supuestos que
caducanalosseismesesdelarecepcindelbienporelcomprador.
La norma es plenamente aplicable al contrato de permuta, en tanto resulten
factibles los supuestos de permuta sobre medida y permuta en bloque, ya
analizados, casos para los cuales las acciones caducarn igualmente a los
seismesesdelarecepcindelbienporelpermutantequecorresponda.
ElARTCULO1580
Los ARTCULOS 1580 y 1581 tratan acerca de la compraventa sobre
documentos.
Ms all de las crticas que formulamos a ambos numerales en este trabajo,
debemos puntualizar que la primera de las normas citadas devendra en
plenamente aplicable al caso de la permuta. Con esto queremos decir que
cabra perfectamente una permuta sobre documentos, acto en el cual la
entrega del bien o de los bienes quedara sustituida por la de su ttulo
representativo y por los otros documentos exigidos por el contrato, o, en su
defecto,porlosusos.
ElARTCULO1581
Resultaevidentequecuandohablamosdeunapermutasobredocumentosno
podremos hacer referencia al precio. En tal sentido, el numeral bajo anlisis
debera ser interpretado como que el pago de la contra prestacin debe ser
efectuadoporelotropermutanteenelmomentoyenellugardeentregadelos
documentosindicadosenelARTCULO1580,salvopactoousodistintos.
ElARTCULO1582
Debemosrecordarqueel ARTCULO1582delCdigoCivilreguladospactos
nulosenloquerespectaalcontratodecompraventa.Elprimeroeselpactode
mejor comprador (inciso 1), en tanto que el otro es el pacto de preferencia
(inciso2).
Analizando por separado cada uno de estos convenios o clusulas, podemos

decir que en relacin al contrato de permuta sera factible imaginar la
existencia de un pacto de mejor permutante, en virtud del cual pueda
rescindirselapermutaporconvenirsequesihubieraquienduofrezcaunbien
msvaliosoacambiodelbienaqueestamoshaciendoreferencia,esteltimo
bien deber ser devuelto por el permutante a su contraparte (es decir, al
permutantequeletransfirisupropiedad).
De otro lado, el pacto de preferencia podra ser entendido en relacin al
contrato de permuta, como aquel en virtud del cual se impone a uno de los
permutanteslaobligacindeofrecerelbienqueadquirialpermutantequese
lo ha transferido por lo que otro proponga, cuando pretenda enajenarlo, si es
quedichaenajenacinconsistieseenunapermuta.
Sin embargo, pensamos que el pacto de preferencia solo ser aplicable al
contrato de permuta en tanto aquello que ofrezca quien desea adquirir en el
futurodichobienporpermuta,seaunbiendecarcterfungible,yaquesinos
pusiramosenelcasoextremodequefueraunbiencierto,resultaraevidente
que quien gozase de dicha preferencia, se vera imposibilitado de ejercitarla,
precisamentepornopoderofrecerunbiensimilar.
ElARTCULO1583
Como se recuerda, el ARTCULO 1583 versa acerca de la compraventa con
reservadepropiedad,establecindosequeenlacompraventapuedepactarse
que el vendedor se reserva la propiedad del bien hasta que se haya pagado
todo el precio o una parte determinada de l, aunque el bien haya sido
entregadoalcomprador,quienasumeelriesgodesuprdidaodeteriorodesde
elmomentodelaentrega.
Enelcasodelcontratodepermuta,hablaramosdeunapermutaconreserva
de propiedad, en la cual uno de los permutantes se reserva la propiedad del
bienhastaquesehayapagadoelntegrodelbienodelosbienesquesehaba
obligado a transferir el otro permutante, o una parte determinada de los
mismos,asumiendoesteltimocontratanteelriesgodeprdidaodeteriorode
losbienes,desdeelmomentodelaentrega.
En lo referente al ltimo prrafo del ARTCULO 1583, podremos decir que
resultar de aplicacin cuando el permutante que se ha obligado a pagar
fraccionadamente el bien, termine de transferir la propiedad de la cantidad o
porcentaje de bienes convenidos, supuestoque enla mayora de casos, ser
equivalentealatotalidaddelosmismos.
ElARTCULO1584
Esta norma, referente a la oponibilidad frente a terceros de la reserva de
propiedad, tambin podramos hacerla aplicable a la permuta. En tal sentido,
siguiendo al ARTCULO 1584, diramos que la reserva de la propiedad es
oponiblealosacreedoresdelpermutantesolosiconstaporescritoquetenga
fechaciertaanterioralembargo.
Sisetratadebienesinscritoslareservadepropiedadesoponibleaterceros,
siemprequeelpactohayasidopreviamenteregistrado.
ElARTCULO1585
Como se recuerda, este numeral hace de aplicacin las normas de la
compraventa con reserva de propiedad (ARTCULOS 1583 y 1584) a los
contratosdearrendamientoenlosqueseconvengaque,alfinaldelosmismos,
lapropiedaddelbienseaadquiridaporelarrendatarioporefectodelpagodela
mercedconductivapactada.
Para hacer de aplicacin el ARTCULO 1585 al contrato de permuta,
tendramos que imaginar un contrato de arrendamiento en el cual la merced
conductiva o renta pactada no consista en el pago de una determinada
cantidaddedinero,sinoenlaentregadeciertacantidaddebienes.Dentrode
talorden deideas, es que podramos imaginarla existencia de un contrato al
quesepodr[allamararrendamientopermutao,siguiendolatradicin,alquiler
permuta.Noestdemsdecirqueestafiguranosepresentaenlaprctica,y
que ms all de la posibilidad de su asuncin en el plano terico, no tiene
relevanciaalgunaenlavidacotidiana.
ElARTCULO1586
Esconocidanuestraopinincontrariaalavalidezdelpactoderetroventa.Sin
embargo,msalldenuestropareceralrespecto,enestetrabajocorresponde
manifestar nuestra opinin respecto a la aplicacin prctica de las normas
propiasdelpactoderetroventaalcontratodepermuta.Dentrodeesteordende
ideas es que tendramos que imaginar la eventual existencia de un pacto
llamadode"retropermuta"(l).
As, de acuerdo a lo dispuesto porel ARTCULO 1586 del Cdigo Civil,
entenderamos que por la "retropermuta", uno de los permutantes (o incluso
ambos) adquiere el derecho de resolver unilateralmente el contrato, sin
necesidaddedecisinjudicial.
(1) Este criterio es compartido por ARIAS SCHREIBER PEZET. Max. "Exgesis del Cdigo
Civilperuanode1984". Tomo11.LibrerlaSludium.Lima,1991.p.158.
ElARTCULO1587
En el supuesto en que el pacto de "retropermuta" solamente tenga como
referenciaaunodeloscontratantes,llegaramosalaconclusindequesera
nulalaestipulacinqueimponealpermutantequetienederechoalaresolucin
del contrato, como contrapartida de la resolucin de dicho contrato, la
obligacin de pagar al otro permutante una cantidad de dinero u otra ventaja
paraeste.
En el imaginario pacto de "retropermuta" tambin sera nula, en cuanto al
exceso, la estipulacin que obligue al permutante que tenga derecho a la
resolucindelcontrato,adevolver,enca~oderesolucindelmismo,unasuma
adicional que no sea la destinada a conservar el valor adquisitivo de la
prestacin(bienobienes)querecibi.
ElARTCULO1588
Tratando de hacer aplicable el ARTCULO 1588 al contrato de permuta,
diramos que el plazo para ejercer el derecho de resolucin es de dos aos
tratndose de inmuebles, y de un ao en el caso de muebles, salvo que las
partesestipurenunplazomenor.Elplazosecuentaapartirdelacelebracin
delcontratodepermuta.
En la eventualidad de que las partes convinieran un plazo mayor que los
indicados anteriormente, o prorrogasen el plazo para que sea mayor de dos
aos o de un ao, segn el caso, el plazo o la prrroga se consideran

reducidosalplazolegal.
Finalmente,lapartequeseveexpuestaalaresolucindelcontratoporelotro
contratante, tendr derecho a retener el bien hasta que este ltimo le
reembolselasmejorasnecesariasytiles.
ElARTCULO1589
Siempre enmarcado dentro de un contrato de permuta, podramos aplicar el
contenido del ARTCULO 1589 entendiendo que si un grupo de personas ha
celebradoencalidaddecopermutantesuncontratodepermuta,obligndosea
transferir a su contraparte (otro permutante) la propiedad de un bien indiviso,
habiendopactadounaclusulade"retropermuta"osetrataradelosherederos
delpermutantequehanasumidosuobligacindetransferirlapropiedaddeun
bienconelmismopacto,enamboscasos,dichoscontratantesnopodranusar
suderechodemaneraseparada,sinoconjuntamente.
ElARTCULO1590
Esta norma podra ser entendida enla eventualidad de quelos copropietarios
de un bien indiviso hayan permutado separadamente sus cuotas en la
copropiedad, con pacto de "retropermuta", caso en el cual cada uno de ellos
podraejercitarconlamismaseparacinelderechoderesolverelcontratopor
surespectivaparticipacin.
ElARTCULO1591
El ARTCULO 1591, aplicado a la permuta, podra ser interpretado en el
sentidode
queelpactode"retropermuta"esoponibleaterceroscuandoaparezcainscrito
enelcorrespondienteRegistro.
ElARTCULO1592
El tema de la eventual aplicacin de las normas del derecho de retracto al
contratodepermutaesunpuntomuydiscutidoendoctrina.Parececriteriocasi
unnime(2) que no son de aplicacin al contrato de permuta las normas
relativas a los derechos de preferencia, entre los cuales est el derecho de
retracto, debido a una razn fundamental: el retrayente no puede ofrecer al
enajenantelamismaprestacinqueelotropermutante(3).
Sin embargo, consideramos aligual que Arias Schreiber4) que el derecho de
retracto operar sin inconvenientes si el objeto de la prestacin que debe
cumplirelretrayenteconsisteenbienesfungibles,valedecirenbienesqueel
potencialoeventualretrayenteestencapacidaddeconsignarjudicialmenteal
momentodeiniciarunprocesodeestanaturaleza.
As, admitiendo esta posibilidad, podramos decir que el derecho de retracto
tambineselquelaleyotorgaadeterminadaspersonasparasubrogarseenel
lugardeunodelospermutantesyentodaslasestipulacionesdelcontratode
permuta.
En este orden de ideas, el retrayente debe reembolsar al adquirente el bien
transferido o entregado,los tributos y gastos pagados por este y, en su caso,
losinteresespactados.
Debemos sealar, sin embargo, que lo dispuesto en el ltimo prrafo del
ARTCULO1592delCdigoCivil,queestablecelaimprocedenciadelretracto
en las ventas hechas por remate pblico, resultara prcticamente inaplicable

porlanaturalezamismadelcontratodepermuta,yaquesecelebranremates
pblicosenlamodalidaddecompraventa,masnoenlamodalidaddepermuta.
(2) Tal como seala BADENES GASSET, Ramn. "El contrato de compraventa". Tomo 1.
LibrerfaBoseh,Barcelona,1979,p.234.
(3) En opinin de DE LA ROSA DIAZ, Pelayo. Citado por ARIAS SCHREIBER PEZET, Max.
Op.cit.,p.159.(4)ARIASSCHREIBERPEZET,Max.Op.eit.,p.159.
ElARTCULO1593
A travs de este numeral se ~stabl~ce que el derecho de retracto tambin
procede en la dacin en pago. Ms all de cualquier otra consideracin
respecto de los alcances de esta norma, lo que corresponde concluir del
anlisis de la misma y del conjunto de preceptos relativos al retracto, es que
este derecho procede en la compraventa, en la dacin en pago (ARTCULO
1593) y en la permuta, con las salvedades del caso (por lo dispuesto en el
ARTCULO1603delCdigoCivil).
ElARTCULO1594
Estenumeralseraaplicablentegramentealcontratodepermuta,yaquepara
elcasocorresponderareiterarqueelderechoderetractoprocederespectode
bienesmueblesinscritosydeinmuebles.
ElARTCULO1595
En virtud delo prescrito por el ARTCULO 1595 podramos decir que,incluso
para el caso del contrato de permuta, sera irrenunciable e intrasmisible por
actoentrevivoselderechoderetracto.
ElARTCULO1596
El ARTCULO 1596 resulta plenamente aplicable al contrato de permuta.
Dentro de tal orden de ideas, el mismo debe ejercerse dentro del plazo de
treinta das contados a partirdela comunicacinde fecha cierta ala persona
quegozadeestederecho.
Cuando el domicilio de esta persona no sea conocido ni conocible, puede
hacerselacomunicacinmediantepublicacioneseneldiarioencargadodelos
avisosjudicialesyenotrodemayorcirculacindelalocalidad,portresveces,
con intervalo de cinco das entre cada aviso caso, este ltimo, en el cual el
plazosecuentadesdeeldasiguientealdelaltimapublicacin.
ElARTCULO1597
SimilaresconsideracionespodramosformularentornoalARTCULO1597del
Cdigo Civil. Si el retrayente conoce la transferencia por cualquier medio
distinto del indicado en el ARTCULO 1596, el plazo se cuenta a partir de la
fecha de tal conocimiento. Para este caso, la presuncin contenida en el
ARTCULO 2012 solo es oponible despus de un ao de inscrita la
transferencia.
ElARTCULO1598
Este ARTCULO plantea el supuesto en el cual estemos frente a una

compraventa con precio pactado a plazos. Sin embargo, no resultara una
norma ajena al retracto en la permuta, ya que, como hemos visto, cabra la
posibilidaddecelebraruncontratodepermutaenelcualunadelaspartesse
obligueatransferiralaotraperidicamentebienesopartesdeunbien.
En tal entendido, siguiendo el ARTCULO 1598, cuando en un contrato de
permuta una de las partes se hubiera obligado a pagar el bien o bienes a
plazos,seraobligatorioelotorgamientodeunagarantaparaelpagodelbien
obienesquetodavatengapendientesdecumplimiento,aunqueenelcontrato
depermutaquedalugaralretractoellonosehubieraconvenido.
ElARTCULO1599
Entendiendo este numeral referido a la permuta, podramos decir que tienen
derechode retracto el copropietario, enla permuta a tercerodelas porciones
indivisasellitigante,encasodepermutaporelcontrariodelbienqueseest
discutiendo judicialmente el propietario, en la permuta del usufructo y a la
inversa el propietario del suelo y el superficiario, en la permuta de sus
respectivos derechos los propietarios de predios urbanos divididos
materialmenteenpartes,quenopuedanejercitarsusderechosdepropietarios
sin someter las dems partes del bien a servidumbres o a servicios que
disminuyansuvalor,encasodepermutaatercerosdesusrespectivospredios
y, por ltimo, el propietario de la tierra colindante, cuando se trate de la
permuta de una finca rstica cuya cabida no exceda de la unidad agrcola o
ganaderamnimarespectiva,ocuandoaquellayestareunidasnoexcedande
dichaunidad.
ElARTCULO1600
Esta norma devendra en aplicable a la permuta, entendindose que si hay
diversidadenlosttulosdedosomsquetenganderechoderetracto,elorden
depreferenciaserelindicadoenelARTCULO1599.
Debemosanotar,sinembargo,queladiversidaddelosttulosdelaspersonas
aquesehacereferencia,notendraporquserdelamismanaturalezaas,
podramostener,entremezcladas,personasquetenganderechoaretractopor
cualquieradelascausalesestablecidasenelARTCULO1599,yaseaporque
elbiensobreelcualtienendichoderechohasidovendido,permutadoodado
enpago.
ElARTCULO1601
Esta norma resultara aplicable al contrato de permuta, entendiendo que
cuando se hayan efectuado dos o ms enajenaciones (se trate de
compraventas,permutasodacionesenpago)antesdequeexpireelplazopara
ejercitarelretracto,estederechoserefierealaprimeraenajenacinsoloporel
precio(encasoseaunacompraventa,ovalordelbienpermutado,sisetratara
deunapermuta),tributos,gastoseinteresesdelamismaquedandosin~fecto
lasotrasenajenaciones.
DOCTRINA
11.LibreraStudium.Lima,1991BADENESGASSET,Ramn.Elcontratode
compraventa. Librera Bosch. Barcelona, 1979 BOISSONADE, G. Code Civil
pour f'Empire du Japn. Tokio, 1890 BORDA, Guillermo A. Manual de
contratos.EditorialPerrol.BuenosAires,1985CASTILLOFREYRE,Mario.El
precioenelcontratodecompraventayelcontratodepermuta.BibliotecaPara
Leer el Cdigo Civil, Vol. XlV. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
CatlicadelPer.Lima,1993CASTILLOFREYRE,Mario.Elbienmateriadel
contratodecompraventa.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,Vol.XIII.Fondo
EditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,1992CASTILLO
FREYRE,Mario.Loscontratossobrebienesajenos.Concytec.Lima,1990DE
LAPUENTEYLAVALLE,Manuel.Elcontratoengeneral.BibliotecaParaLeer
elCdigoCivil,Vol.XI.FondoEditorialdelaPontificaUniversidadCatlicadel
Per. Lima, 1993 JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Bosch yCa. Editores.
BuenosAires, 1952 REVOREDO MARSANO, Delia (compiladora). Cdigo
Civil. Exposicin de Motivos y Comentarios. Okura Editores. Lima, 1985
1984.
JURISPRUDENCIA
"Lapermutaesuncontratobilateralyconmutativocomolacompraventaporel
cual se promete una cosa o derecho a cambio de otra, diferencindose de la
compraventa en que no hay precio pero ambos contratantes son propietarios
de los bienes a permutarse. Por consiguiente, en la permuta rigen las
disposicionesdelacompraventaenloqueleseanaplicables".
(Exp. N 133894La Libertad. Ledesma Narvez, Ma rianella, Ejecutorias
SupremasCiviles(19931996),p.428)
"Noresultanecesarioniformapartedelcontratodepermutaqueseestablezca
el precio de los bienes que son permutados o su valorizacin para que surta
efectos legales. Cuando el literal c) del ARTCULO 11 del Reglamento de
Inscripciones del Registro de Predios, establece que el asiento de inscripcin
contendr el precio o la valorizacin, cuando corresponda, se refiere
bsicamente a la compraventa y a la donacin, respectivamente. A la
compraventa,porqueciertamenteelpreciodebeformarpartedelcontratoyala
donacin,porquelavalorizacindelprediodonadoesunaexigenciadispuesta
porelARTCULO1625delCdigoCivil".
(Res. NO 5382005SUNARP TRL. Dilogo con la Ju risprudencia NO 87.
GacetaJuridicaS.A.Lima,2005.p.259).
DEFINICiNDESUMINISTRO
ARTCULO1604
Porelsuministro,elsuministranteseobligaaejecutarenfavordeotrapersona
prestacionesperidicasocontinuadasdebienes.
CONCORDANCIAS:
c.c. arts.1231,1323,1440,1608,1610
Comentario
1.
ElcontratodesuministroysuImportanciaenlaeconomaactual
La evolucin de nuestra sociedad, su complejidad, la evolucin de la

tecnologa, el surgimiento de nuevas necesidades, entre otras variables, han
determinado que instituciones como el contrato de suministro, al que se le
atribuye una vetusta raigambre, se constituyan en negocios de suma
importancia enlaactualidad. La necesidad, tanto a nivel civilcomo comercial,
de obtener un abastecimiento peridico o continuado de bienes ha generado
que figuras como este contrato se constituyan en determinantes en la
economadenuestrapoca.
Mediante contratos como este, las personas buscan satisfacer, de la manera
ms adecuada posible, sus diversasnecesidades. Se pretende este resultado
interrelacionndose con los titulares de los bienes que se demanden (como
pueden ser las entidades productoras o distribuidoras de estos). Visto desde
una perspectiva mayor, mediante el contrato de suministro se pretende
asegurar el aprovisionamiento de materias primas, mercaderas y productos
imprescindiblesparalacontinuacindelaproduccinyeldesarrollo.Enpocas
palabras, se garantiza con este contrato la disponibilidad constante de
elementosindispensablesparalaactividadeconmica(STIGLlTZ).
En lneas generales, por el contrato de suministro el titular de los medios, el
suministrante, se obliga a proveer al suministrado los bienes que este le
requiera en la medida que, a este ltimo, le resulten necesarios. Para ello, el
suministrante, dependiendo de la modalidad pactada en el negocio, deber
cumplir prestaciones peridicas o continuadas durante un trmino, sea este
determinadooindeterminado.
Laevolucindeestecontratohaidosiempredelamanoconelcrecimientode
la produccin y el trfico industrial por cuanto con este surgieron mayores
necesidades que satisfacer. Dicha evolucin determina que no podamos
referimos en los mismos trminos a la pretendida idea del suministro en la
Grecia antigua, en Roma o durante el medioevo (al igual que no podemos
referimosaningunainstitucinjurdicadeaquellapocacomoaplicable,enlos
mismostrminos,enlaactualidad).Elsuministromoderno,as,distamuchode
susreferenteshistricos(seanestosreales,pretendidosopresuntos).
En muchos regmenes jurdicos, sin embargo, no se le ha otorgado a este
negocioelestatusdecontratoautnomo,apesardesuinnegableimportancia.
As, regmenes como el alemn todava lo remiten a las normas de la
compraventa.Porsupuesto,haysistemascomoelitalianoyelperuanoquele
otorganuncarcterpropio.
13.
NaturalezaJurdicadelsuministro
Nohayunanimidadrespectoalanaturalezajurdicadelainstitucin.Sobreel
particular se indica, por un lado, que, en estricto, el suministro no es un
contrato sino que es una actividad autnoma sometida a normas especiales
devenidas,sobretodo,delasparticularidadeseconmicasdelmedio(enotras
palabras, esta idea niega la individualidad del negocio al desconocer las
implicanciasjurdicasdelaactividad).
En sentido contrario del anterior, se afirma que el suministro surge como un
negocio particular con individualidad propia. Empero, segn sea el caso, se
considera que: primero, est formado por una pluralidad de contratos, sea de
igualo distinta naturaleza o, segundo, que es un solo negocio constituido por
diversasactividadesquelesonpropiasperoquetienenunacausacomn.Esta
multiplicidad divide tanto a la doctrina como a los diversos ordenamientos
jurdicosquecontemplanlafigura(FERNNDEZDELMORAL,TORRES).
Consideramos que el contrato en cuestin debe entenderse como un negocio
jurdico nico, conformado por una pluralidad de prestaciones que surgen, en
principio, a partir de una nica declaracin de voluntad. Hablamos, en este
sentido,deunaunidadcausal.Elhechodequelasprestacionessemanifiesten
separadaseneltiemponoenervaestasituacinsinoquelaratifica~Estaesla
posicin por la que 'parece haber optado el legislador peruano (ARIAS
SCHREIBER).
3.
Caracteresdelnegocio
El contrato de suministro que ha llegado hasta nuestros das tiene una

multiplicidad de caracteres que, tal y como indicamos, lo constituyen en un
negocio autnomo y particular distinto de otros contratos tpicos. Al respecto,
sepuedenconsiderarentresusparticularidades,alassiguientes:
a)
Es un contrato nominado y tpico de carcter principal que goza de
autonomanormativaennuestroordenamiento.Comohemosvisto,ennuestro
sistemaseconfiguracomouncontratonico.
b)
Esunnegocioconmutativo,porcuantolaspartes,desdeelmomentode
su celebracin son concientes de los sacrificios y beneficios que sern
generadosensuscorrespondientesesferasjurdicasapartirdesucelebracin.
c)
Puede configurarse como un contrato con prestaciones recprocas, por
cuanto la prestacin a cargo del suministrante (entregar los bienes) se
correspondeconlaprestacinacargodelsuministrado(pagarelprecio).Ahora
bien, puede configurarse tambin como un negocio con prestaciones
unilaterales, supuesto en el que el suministrado no est obligado a pagar un

precioniefectuarotrotipodecontraprestacin.
d)
En nuestro sistema es posible celebrarlo tanto a ttulo gratuito como
oneroso.
e)
Puede configurarse como un negocio jurdico consensual o formal.
Cuandosurjacomouncontratoattuloonerososerunnegociodeformalibre.
Enestamedida,suconfiguracinsedarapartirdelconsensodelaspartesno
establecindose que deba usarse una forma determinada bajo sancin de
nulidad. Esta condicin de la forma del negocio, ad probationem, se confirma
con el contenido del ARTCULO 1605. Por supuesto, este ARTCULO solo
reafirma la situacin en cuestin por cuanto el mismo no es determinante de
esta dado que, en nuestro sistema jurdico, la forma ad so/emnitantem de un
negociosedeterminaapartirdesuregulacinexpresaconlacorrespondiente
sancindenulidadencasodeinobservancia.Sinoseencuentraunanormade
talnaturaleza,laformaeslibre.Porello,elcarcterconsensualdelsuministro
nosedesprendedelARTCULO1605,sinoquesecorrespondeconlafaltade
regulacindeunaformadecarctersolemne(Cfr.TORRES).
Ahora bien, cuando el suministro se configura como un contrato a ttulo
gratuito,estoes,comounaliberalidad,sehaestablecidoqueelnegociodebe
celebrarse por escrito bajo sancin de nulidad. A diferencia del supuesto
anterior, esto s se desprende del contenido del segundo prrafo del
ARTCULO1605.
f)
Esuncontratodeduracin,porquesucumplimientosevadesarrollando
alolargodelavigenciadelarelacinjurdicageneradaporelnegocio,seaque
elreferidocumplimientoconsistaenlaejecucindeprestacionesperidicaso
continuadas(FARINA,MESSINEO,STIGLlTZ).
4.
Acotacinadicional
Cabe mencionar, finalmente, que nuestro ordenamiento civil hace referencia

exclusiva al suministro de bienes. Se ha planteado enla doctrina,a propsito
deello,lainclusindelsuministrodeserviciosdentrodelsupuestodehechode
las normas sobre la materia. Al respecto, cabe observar que dicho
planteamientonosecondiceconlaregulacincivilactualdelreferidonegocio
quehasidopensadaexclusivamenteenrelacinabienes.Laideaencuestin
desconoce tambin la posibilidad de regulacin bajo las reglas propias de la
prestacin de servicios y, ms an, desconoce el contenido de la normativa
especialsobrelamateria,porejemplo,laquecorrespondealrgimenlaboralo
aquellarelativaalsuministrodeserviciospblicos(Cfr.RAMIREZ).
DOCTRINA
11. Gaceta Jurdica. Lima, 2000 BARBERO, Domenico. Sistema de Derecho
Privado. Tomo IV. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires, 1967
BlANCA, Massimo. Diritto Civile. 11 contratto. Giuffre. Milano, 1984 BORDA,
Guillermo. Tratado de Derecho Civil. Tomo 11. Perrot. Buenos Aires, 1991
CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de los contratos ti picos. Tomo 1.
Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XIX. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, Lima, 2002 DE LA PUENTE Y LAVALLE,
Manuel.Elcontratoengeneral.ComentariosalaSeccinPrimeradelLibroVII
del Cdigo Civil. Tomo 111. Palestra Editores. Lima, 2001 FARINA, Juan.
Contratos comerciales modernos. Astrea. Buenos Aires, 1994 FERNANDEZ
DEL MORAL, Lourdes. El contrato de suministro: el incumplimiento.
Montecorvo.Madrid,1992GALGANO,Franceso.DirittoCivileeCommerciale.
Casa Editrice Dott. A. Milani. Padova, 1990 LPEZ DE ZAVALlA, Fernando.
Teoria de los contratos. Zavala. Buenos Aires, 1975 MESSINEO, Franceso.
Manual de Derecho Civil y Comercial. Ediciones Jurdicas Europa Amrica.
Buenos Aires, 1971 RAMIREZ, Nelson. Modificaciones sugeridas al Libro de
los Contratos Nominados. En: MUIZ, Jorge. (el.al.) El Cdigo Civil del Siglo
XXI.Tomo1.ComisindeReformadeCdigosdelCongresodelaRepblica.
Lima,2000STIGLlTZ,Rubn.Conceptoy(uncindelcontratodesuministro.
En: La Ley Buenos Aires,1989ATORRES VASQUEZ, Anbal. El contrato de
suministroenelDerechoCivilyenelDerechoAdministrativo.EditorialCuzco.
Lima,1988.
JURISPRUDENCIA
"En el mutuo el mutuatario debe devolver en el plazo convenido las mismas
especies recibidas en clase y cantidad. La entrega de repuestos, materiales,
insumos y hasta mquinas para que funcione determinada planta de
produccin con la obligacin de entregar un porcentaje de la produccin
constituyemsbienunsuministro".
(Cas.NO110296LaLibertad.Data20,000.ExploradorJurisprudencial2005
PRUEBAYFORMALIDADDELCONTRATODESUMINISTRO
ARTCULO1605
Laexistenciaycontenidodelsuministropuedenprobarseporcualesquierade
los medios que permite la ley, pero si se hubiera celebrado por escrito, el
mrito del instrumento respectivo prevalecer sobre todos los otros medios
probatorios.
Cuando el contrato se celebre a ttulo de liberalidad debe formalizarse por
escrito,bajosancindenulidad.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.140nc.4),144,219nc.6),1352
Comentario
AnbalTorresVsquez
1.
Laregla,susexcepcionesylimitaciones
Elcontratodesuministroesuncontratoconsensual,assedesprendedeltexto
del ARTCULO 1605 que dispone que "la existencia y el contenido del
suministropuedeprobarseporcualquieradelosmediosquepermitalaley".No
obstante, "si se hubiera celebrado por escrito, el mrito del instrumento
respectivoprevalecersobrelosotrosmediosprobatorios".
El consensualismo es atenuado por el mismo dispositivo legal que, en su
segundo prrafo, establece: "cuando el contrato se celebre a ttulo de
liberalidad debe formalizarse por escrito, bajo sancin de nulidad". Tenemos
entonces que en principio el contrato de suministro oneroso es consensual,
pero si es celebrado por escrito se convierte en un contrato formal con forma
"adprobationem"encambio,elsuministrogratuito,oseaelcelebradoattulo
deliberalidad,esuncontratoformalsolemne(forma"adso/emnitatem").
2.
Elprincipiodelconsensualismo
Para la formacin del contrato de suministro oneroso es suficiente el

consentimiento de las partes. Rige en este aspecto el principio de libertad de
forma en cuanto el Cdigo permite a los contratantes escoger libremente la
forma en que harn su declaracin de voluntad, pues el suministro queda
concluido como contrato, esto es, apto para producir todos sus efectos como
tal, desde el momento mismo en que se forma el acuerdo entre proveedor y
beneficiario sobre los bienes que se van a suministrar, sobre el precio u otra
formadecontraprestacinysobretodaslasdemsestipulaciones(ARTCULO
1359).Desdeesemismoinstanteelcontratodesuministroproducetodossus
efectossinqueseanecesarioparaellonilaentregadelosbienesnielpagode
lacontraprestacin.
El principio del consensualismo que domina el derecho de los contratos se
debeaquecomoelcontratoesunnegociodeautonomaprivadapararegular
interesesparticulares, compete tambin aestos el determinar si el contrato al
cual pretenden dar vida debe o no guardar ciertas formalidades, sea para su
validez,seaparademostrarsuexistenciaycontenido,seaparalaproduccin
desusefectos.Todocontratoesconsensualporqueparasuperfeccionamiento
es indispensable el consentimiento de las partes sin consentimiento no hay
contrato, pero se dice que este es consensual (se concluye "con sensu")
cuando basta para perfeccionarlo el consentimiento, sin que la ley exija
formalidadalgunaolaentregadelbien,comosucedeenloscontratosreales,
prcticamentedesaparecidosdenuestroordenamientojurdico.
Los contratantes pueden celebrar el contrato de suministro verbalmente o por
escrito privado o pblico e incluso pueden elevarlo a categora de formal
solemne.ConformealARTCULO225delCdigoCivilyalARTCULO237del
Cdigo Procesal Civil, cuando el contrato de suministro se ha celebrado por
escriturapblicasinhaberseestablecidoqueestaformaessolemne,lanulidad
de la escritura (continente) no anula al contrato (contenido), cuya existencia
puede demostrarse por cualquiera de los medios admitidos en Derecho. En
estoradicaladiferenciaconloscontratossolemnes(exlegeoexvoluntae)en
loscualeslasolemnidadeselementoesencialdelcontratoraznporlaquela
nulidaddelaformaacarreatambinlanulidaddelcontrato.
ComoenlamayoradeloscontratosreguladosenelCdigoCivil,elsuministro
oneroso es consensual porque se perfecciona sin ninguna solemnidad, no
siendo necesario para su validez la redaccin de un documento pblico o
privado ni que se entreguen los bienes el consentimiento dado por la
confluencia de voluntades del suministrante y el suministrado sobre las
prestacionescontinuadasoperidicasysobretodaslasdemsestipulaciones
formanelcontratodesuministroloscontratantestienenlamsamplialibertad
para poder emplear cualquier forma idnea que sea capaz de revelar su
voluntad.
Laexclusindetodasolemnidadaseguralarapidezdelastransacciones,pero
tiene como inconvenientes las dificultades en la prueba de la existencia y
contenido del contrato, as como las relativas a su interpretacin y
conocimiento por terceros sin un documento quela contenga,laintencinde
las partes permanece incierta y como dicennuestras gentes:"las palabras se
las lleva el viento", "papelitos hablan" en efecto, donde las partes tienen
libertad para escoger la forma en que van a concluir sus convenciones es
preferible optar por la escritura por razones de seguridad y para, en su caso,
facilitarlaprueba.
3.
Elescritocomoformaprobatoria
Silasparteshanescogidolaformaescrita,elmritodelrespectivoinstrumento
prevalecesobretodoslosotrosmediosprobatoriosadmitidosenDerecho,para
demostrarlaexistenciayelcontenidodelcontratodesuministro.Perolaforma
escritaelegidaporlaspartesnoesexigidasinonicamenteattulodeprueba
su ausencia no influye sobre la validez del contrato, porque la forma ad
probationem sirve solamente para dotar a las partes contratantes de una

prueba idnea para demostrar la existencia y, tambin, el contenido del
contrato, que an sin el cumplimiento del requisito formal, es susceptible,
inclusoantesdelaformalizacindelescritoodelasobrevenidanulidaddela
forma escogida, de producir todos sus efectos derivados del mero
consentimiento.
Elescritocomoformaelegidaparalacelebracindelcontratonoconstituyeun
requisitoadsubstantiamsinosolamenteadprobationem,detalmodoquesiel
contrato se celebra por escritura pblica y luego esta se anula porque, por
ejemplo, el notario que intervino en su celebracin ya haba cesado en sus
funcionesconanterioridadoestandotodavaenelejerciciodelasmismasno
observalasdisposicionesdeordenpblicocontenidasenlaLeydelNotariado,
la nulidad de la escritura no conlleva la nulidad del contrato de suministro,
porquetratndosedeuncontratoconformalidadsolamenteprobatoria,sucede
que, al igual que los contratos consensuales, la nulidad del documento no
conllevalanulidaddelactojurdico(ARTCULO225).
Constituye una exageracin legislativa peligrosa el hacer prevalecer el mrito
delinstrumentocontratodoslosotrosmediosprobatorios(como,porejemplo,
la confesin de parte, la pericia, etc.) que acrediten que el contenido y el
alcance del contrato es diferente del que aparece en elinstrumento, pues, en
ocasiones,seestarahaciendoprevalecerlafalsedadsobrelaverdad.Estose
agravaporelhechodequeelCdigoremitealARTCULO1605laregulacin
de la forma de otros contratos consensuales como es el caso del mutuo
(ARTCULO 1649). Un formalismo pernicioso para la realizacin de la justicia
debesereliminadoprontamentedelordenamientojurdicocivil.
Elcontratodesuministroonerosopuedeserformalsolemneporconvenioentre
laspartes,enaplicacindelARTCULO1411quedispone:"Sepresumequela
forma que las partes convienen adoptar anticipadamente y por escrito es
requisito indispensable parala validez del acto, bajo sancin de nulidad". Por
ejemplo, cuando en una de las clusulas del contrato se expresa: "ambas
partesconvenimosqueestecontratoquedarperfeccionadoenelmomentoen
que sea elevado a escritura pblica". Aqu la forma es incluida como un
requisito esencial del contrato, consecuentemente, si el convenio no llega a
elevarse a escritura pblica o si llevada a cabo, esta posteriormente es
anulada,simplementenohaycontrato.
4.
Elsuministrogratultoesformalsolemne
El suministro solemne constituye una excepcin al principio del

consensualismo.ElltimoprrafodelARTCULO1605disponeque"cuandoel
contrato se celebra a ttulo de liberalidad debe formalizarse por escrito, bajo
sancin de nulidad". La validez del contrato de suministro gratuito est
subordinadaalaredaccindeundocumento,elmismoquepuedeserprivado
o pblico. Si falta el documento el contrato es nulo. Nos encontramos aqu
frente a una forma solemne o sustancial, exigida de modo inexcusable sin la
cual el acto jurdico de suministro no existe, por tanto, no produce efectos de
ninguna clase, debido a que la escritura no es algo aadido exteriormente al
negocio, sino que es uno de sus requisitos esenciales o sustanciales, dotado
por tanto de un valor constitutivo, es decir, que sin forma escrita no hay
contrato(1).
Laescriturapblicaoprivada,aeleccindelaspartes,esunrequisitoexigido
ad so/emnitatem sin el cual el contrato de suministro gratuito se tiene por no
perfeccionado debido a que la forma prescrita por la ley bajo sancin de
nulidad constituye elemento esencial del acto ad substantiam actus
(ARTCULO 140, inc. 4), por tanto, su inobservancia est sancionada con la
nulidadabsoluta(ARTCULO219,inc.6),lamismaquepuedeseralegadano
solamente por las partes contratantes, sino tambin por cualquier tercero que
tenga legtimo inters en el contrato o por el Ministerio Pblico o puede
declararsedeoficioporeljuez(ARTCULO220yARTCULOVIdelT.P.),no
siendoposiblelasubsanacinporconfirmacin.
No interesael valordelos bienes objeto dela prestacin parala observancia
de la forma escrita exigida por la ley. Tngase en cuenta que solamente se
exigecomosolemnidadlaescritura,porloqueessuficientelaescrituraprivada
para que el contrato quede vlidamente perfeccionado. Si las partes han
optado por utilizar la escritura pblica, si Juego esta se anula, su nulidad
conlleva tambin la del contrato de suministro, porque en los actos jurdicos
solemneslanulidaddelcontinenteanulatambinelcontenido.
El suministro gratuito es solemne por mandato dela ley. Pero como ya se ha
expresadoexistetambinelsuministrosolemneporvoluntaddelaspartes.As,
el contrato de suministro onerosoque por disposicin delaleyes consensual,
laspartespuedenelevarloalacategoradeformalsolemne,cuandoacuerdan
someter su perfeccionamiento alaobservancia de ciertosrequisitos formales,
por ejemplo, el otorgamiento de la escritura pblica, con la intencin clara de
queelcontratonoexistaentantotalesrequisitosnosecumplan,evitandode
estemodolasdudasquepuedensurgirsobrelosderechosdelosherederoso
de los acreedores o los problemas relativos a la prueba de la existencia y
contenidodelcontrato.
(1) DE COSSIO, Alfonso. 'Instituciones de Derecho Civil". Editorial Alianza. Madrid, 1977, p.
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DOCTRINA
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Joaqun.CursodeDerechoMercantil.Tomo11.EditorialPorra.Madrid,1984
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TORRES VASQUEZ, Anbal. Contratos tipicos o nominados y atpicos o
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N 12. Lima, julioagosto, 1986 TRABUCCHI, Alberto. Instituzione di Diritto
Civile.Padova,1952.
.JURISPRUDENCIA
'Tratndose de un contrato de suministro este puede probarse por cualquiera
delosmediosquepermitelaley,perosisehubiesecelebradoporescrito,su
mrito prevalecer sobre todos los otros medios probatorios, lo que significa
quenoseexigelaformaadsolemnitatemsinoadprobationem".
(Cas.N"20394Lambayeque.Data20,000.ExploradorJurisprudencal2005
DETERMINACiN DEL VOLUMEN Y PERIODICIDAD EN EL SUMINISTRO

INDETERMINADO
ARTCULO1606
Cuando no se haya fijado el volumen del suministro o su periodicidad, se

entiende que se ha pactado teniendo en cuenta las necesidades del
suministrado,determinadasalmomentodelacelebracindelcontrato.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1231,1613
Comentario
AlfonsoRebazaGonzlez
Elestudiodelcontratodesuministropasaporelanlisisylaregulacindetres
de sus elementos esenciales,a saber: el precio, la periodicidad yel volumen.
Es alrededor de estos tres factores, concordados entre s, que se regula la
complejidaddelasrelacionesgeneradasapartirdelacelebracindeestetipo
decontrato.
Bajoestapremisa,lanormabajocomentarioseaplicademanerasupletoriaa
los supuestos en que las partes hayan omitido regular dos de los elementos
esenciales del suministro, esto es, el volumen o la periodicidad con que
debernejecutarselasprestacionesmateriadelcontrato.
EnrelacinconesteARTCULO,enlaExposicindeMotivosdelCdigoCivil
se consigna que "muchas veces no puede fijarse de antemano el volumen o
periodicidad del suministro, debido a la imprevisin propia en esta clase de
contratos,vinculadoconlasnecesidadesdelmercadoyotrosfactores.Poresta
razn, de producirse esta hiptesis, se entender que uno u otro fueron
pactados de conformidad con las necesidades del suministrado, entendidas
comonormalesyteniendoencuentaelmomentoenquesecelebrelcontrato
y no con posterioridad. En consecuencia,elsuministrante deber encontrarse
en actitud de cubrir la necesidad normal de su contratante" (citado por
FERNANDEZDELMORAL,p.58).
Sin embargo, el contexto en que deben analizarse los ARTCULOS 1606 y
1607delCdigoCivilprecisaconceptualizaralcontratodesuministrocomoun
mecanismo de dilucin de riesgos tanto a nivel de suministrado como de
suministrante. En efecto, visto desde la perspectiva del suministrado, el
suministro se convierte enel vehculopor el que se disminuye oinclusive se
eliminaelriesgodefaltadeaprovisionamientodelbienobjetodelcontrato.De
este modo, el suministrado asegura una fuente de abastecimiento en los
trminosycondicionespactadas.
Peronosepiensequeelsuministrotienecomonicacausalasatisfaccinde
las necesidadesdel suministrado,puesto que analizado desdela posicin del
suministrante, este, a travs del contrato, asegura la demanda del bien que
produce o comercializa. As, por ejemplo, en el caso de un suministro de
combustible, el suministrado asegura una fuente de abastecimiento constante
conformealprecio,volumenyperiodicidadpactados.Lopropioocurrerespecto
del suministrante, quien de igual manera asegura una demanda del
combustible del cual es productor o intermediario, segn el precio, volumen y
periodicidadpactadosconelsuministrado.
Bajo estas premisas, podra afirmarse que a travs del suministro se eliminan
dosriesgosigualmentetrascendentes:enelcasodelsuministrado,elriesgode
desabastecimientoenelcasodelsuministrante,elriesgodefaltadedemanda
desusproductos.
Ahorabien,dentrodeestecontexto,elCdigoCivilhaconsideradoimportante
establecer normas supletorias para los supuestos en que las partes omitan
regular el volumen y/o la periodicidad de las prestaciones que contiene el
contrato.Conformehemossealado,lasolucinadoptadapornuestroCdigo
ha sido tomar en cuenta las necesidades del suministrado como criterio para
establecer la periodicidad o volumen en caso que las partes hayan omitido
regularestoselementos.
Como justificacin de esta solucin se ha argumentado que, por medio del
contratodesuministro,elsuministranteseobligaaproveeralsuministradolos
bienesqueestelerequieraenlamedidaqueleresultennecesarios(FARINA).
Agregndosequelafijacindelacuantadelsuministrodurantelavigenciadel
contratodebecorresponderaquientienederechoalmismo,pueselsuministro
tiene por fin, en su generalidad, la satisfaccin de las necesidades del
consumidor o suministrado dentro del plazo que deba durar el contrato, cosa
quedebeproporcionarleelsuministranteenlacantidadprecisaparasatisfacer
estasnecesidades,sinoseestablecilmitealgunoenelcontrato.
Sin embargo, la opcin de tomar los intereses de una de las partes como
criterio supletorio frente a la ausencia de regulacin sobre el volumen o
periodicidad, se encuentra reida con el espritu del contrato de suministro, el
cualsepactaeninterstantodelsuministradocomodelsuministrante,conla
finalidad de diluir los riesgos de aprovisionamiento y de demanda,
respectivamente. En este sentido, bajo qu argumento podramos obligar al
suministranteasatisfacerlasnecesidadesdelsuministrado,inclusivecuandole
resulteinjustificadamenteonerosoproducirlosbienesobjetodelsuministrosin
tener la certeza de que el suministrado los consumir de manera efectiva,
considerandoquesusnecesidadessonindeterminadas?
En efecto, tomar las necesidades del suministrado como regla supletoria
constituye un costo significativo para el suministrante, habida cuenta que se
ver obligado a adoptar las providencias necesarias (con los costos que ello
conlleva)paraasegurarlasatisfaccindelasnecesidadesdelsuministradoen
determinado periodo, sin recibir mayor proteccin del ordenamiento en los
supuestos en que las necesidades reales del suministrado y lo que
efectivamenterequieraendeterminadoperiodo,seencuentrenpordebajodelo
provisionadoporelsuministrante.
La consecuencia que se desprende de lo expuesto es que la regla supletoria
adoptadaporelARTCULO1606,lejosdediluirloscostosdetransaccincomo
corresponde a su naturaleza, en realidad los incrementa, puesto que el

suministrante, consciente de lo que significa no regular la periodicidad ni el
volumendelsuministro,sermuchomsrigurosoenlasnegociacionesafinde
que las necesidades del suministrado no afecten la inversin que se vea
precisado a realizar a fin de satisfacer el volumen solicitado y en el plazo
requerido.
Cabesealarqueeltemperamentodescritonoessolucionadoporlodispuesto
hacia el final dela norma bajo anlisis, en el sentido de que las necesidades
del suministrado son las "determinadas al momento de la celebracin del
contrato". En efecto, no debe escapar a nuestra comprensin que las
necesidades del suministrado suelen ser variables, de acuerdo a las
caractersticasdelprocesoproductivoalqueseincorporeelbiensuministrado.
En tal sentido, el principio de equidad en que se habra inspirado esta
disposicin, podra terminar convirtindose en fuente de problemas para la
ejecucindecontratoydepotencialperjuicioeconmicoparalaspartes.
Apartirdeloexpuestosesugieretenerencuentaparalainterpretacindela
norma bajo anlisis, que aun cuando se establezca que, a falta de pacto, la
cantidad del suministrola determina la necesidaddel suministrado,esta regla
tiene sus lmites en la capacidad del suministrante, en las posibilidades
econmicas del suministrado y enla eventual existencia de un pacto sobrela
cantidadmnimaomximaquepuederequeriresteltimo(FARINA).
Lofundamentalydecisivoesquenosehagadependerlaindeterminacindel
volumen o periodicidad de la pura, simple y mera voluntad de una de las
partes,ennuestrocaso,elsuministrado.Elconceptodenecesidadesflexible,
de contenido apreciable, en gran medida, subjetivamente y variable,
consideramosquecondicionalavoluntaddelsuministrado,impidiendoquesea
el puro arbitrio el nico criterio de determinacin. No se trata de un concepto
absolutamente objetivo, pero s de un factor que presionar, sin duda, la
voluntad de la parte contratante, pues tiene una determinada consistencia
econmicaapesardequedebaservaloradaporelsuministrado.
Asimismo, en la doctrina nacional se considera preciso reconocer el papel de
losusosycostumbrescomercialesporencimadelasreglasestablecidasporel
Cdigo Civil para los supuestos de suministro con volumen abierto y
periodicidadindeterminada,suministroconlmitemnimoymximo,ypagodel
precio.
Bajo este espritu, es imprescindible que el proceso de determinacin de
volumen y periodicidad se lleve a cabo en el marco de la buena fe. Ser
tambin de acuerdo a la buena fe y la equidad contempladas en cada caso
concreto,comodebercuantificarselanecesidaddelsuministradoyelperiodo
enquedebeejecutarselaprestacin.
DOCTRINA
ARIAS SCHREIBER, Max. Suministro. Exposicin de Motivos y comentarios.
En:
comentarios. Tomo VI. Okura. Lima, 1985 BENAVIDES TORRES, Eduardo.
Contrato de suministro. En: Revista Advocatus. Lima, 19982 FARINA, Juan.
Canales de comercializacin. Contratos comerciales modernos. Editorial

Astrea.BuenosAires,1993FERNNDEZDELMORAL,Lourdes.Contratode
suministro. El incumplimiento. Editorial Montecorvo. Madrid, 1992
LORENZETTI, Ricardo Luis. Contratos. Parte especial. Tomos I y 11.
RubinzalCulzoniEditores.BuenosAires,2003.
DETERMINACiNDELVOLUMEN.LMITESMXIMOSYMNIMOS
ARTCULO1607
Siloscontratantesdeterminannicamenteloslimitesmnimosymximospara
el suministro total o para las prestaciones singulares, corresponde al
suministradoestablecerdentrodeestoslimiteselvolumendelodebido.
CONCORDANCIAS:
C.C. art.1606
Comentario
A diferencia del ARTCULO 1606 del Cdigo Civil, la norma en resea

nicamente regula el supuesto en que las partes hayan omitido establecer el
volumen del suministro, advirtindose que la aplicacin de este ARTCULO
presupone que se haya pactado un rango (con mximos y mnimos) del
volumendelbienquesersuministrado.
Nuevamente el Cdigo Civil ha optado por las necesidades del suministrado
como criterio supletorio para establecer, dentro del rango mximo y mnimo
previsto, el volumen de lo suministrado. Como fundamento de la opcin, la
Exposicin de Motivos observa que "dentro de la indeterminacin a que se
refiereelARTCULOanterior,cuandolasparteshanfijadounlmitemximoy
mnimo para el suministrado total o para las prestaciones singulares, tendr
que ser el suministrado, que es la parte que tiene la necesidad por ser
satisfecha, quien establezca el volumen de lo debido dentro de los indicados
lmites. Como derivacin de estos conceptos, el suministrante deber estar
siemprepreparadoparasatisfacerelpedidomximodelsuministrado".
La ventaja que este dispositivo confiere al suministrado radica en que, en los
supuestosenquetengaunanecesidadmayordeloestablecidocomomnimo,
estaren condiciones de solicitarlo que equivale a su necesidad,no estando
obligadoalimitarsealmnimopactado.Elsuministradoes,finalmente,elmejor
juezdesuspropiasnecesidades(FERNANDEZDELMORAL,p.63).
A diferencia delas desventajas quepresenta la formula del ARTCULO 1606,
se establece que, bajo el ARTCULO 1607, el criterio de la necesidad del
suministrado se aplica no solo como compromiso del suministrante sino
tambin en su ventaja, habida cuenta que esta vez las provisiones que este
debertomarestnenmarcadasdentrodeunrangodeterminado.Asimismo,la
regla que establece la norma bajo anlisis resulta ms equitativa, habida
cuentaquealhabersepactadolmitesmximosymnimos,elsuministrantees
consciente de que las necesidades del suministrado pueden variar dentro de
ese rango. De este modo, los gastos que irrogarn las providencias que sea
preciso adoptar para que las necesidades del suministrado se satisfagan, no
obedecern a una imposicin de la norma supletoria, sino que ser

consecuenciadesuaceptacindelosrangosdevolumenasersuministrado.
Asimismo, cabe advertir que si bien el suministrante deber ofrecer
disponibilidad del bien dentro del rango pactado, ello no necesariamente
importa un perjuicio, puesto que, consciente de que podra verse perjudicado
cuandolosrequerimientosdelsuministradonoalcancenelmximopactado,el
suministrante har sus mejores esfuerzos para negociar un precio tal que le
permita cubriren todo o enpartelos gastos en queincurraparagarantizarla
disponibilidad de volumen al suministrado. De este modo, los costos que le
genere al suministrante ofrecer disponibilidad podrn ser trasladados al
suministrado a travs del precio o, en todo caso, asumidos de manera
proporcional,dependiendodelresultadodelanegociacin.
Lo concreto es que el ARTCULO bajo comentario salva el cuestionamiento
planteado contra el criterio del ARTCULO 1606, en el sentido de que el
suministranteseencuentralibradoalasnecesidadesdelsuministrado.Cuando
se pactan lmites mximos y mnimos, en cambio, los costos que implica
ofrecerdisponibilidadsonasumidosvoluntariamenteporelsuministrante,quien
seencontrarencondicionesdetrasladarloalsuministradoatravsdelprecio.
DOCTRINA
En:
Canales de comercializacin. Contratos comerciales modemos. Editorial
LORENZETII, Ricardo Luis. Contratos. Parte especial. Tomos I y 11.
PAGODELPRECIOENELSUMINISTROPERiDICO
ARTCULO1608
En el suministro peridico, el precio se abona en el acto de las prestaciones

singularesyenproporcinacadaunadeellas.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1604,1609
Comentario
Anibal TorresVsquez
1.
Determinacindelprecio
El precio del suministro es establecido por las partes contratantes. A falta de

pactoseaplicanlasreglasdelacompraventa.Sielsuministroesperidico,a
falta de convenio el precio se paga en el momento de la ejecucin y en
proporcinacadaunadelasprestacionessiescontinuado,elpreciosepaga
al vencimiento de cada perodo de prestacin singular establecido por las
parteso,ensudefecto,porlosusosdelmercado.
El Cdigo de Comercio colombiano (ARTCULO 970), establece que si las
partesnosealanelpreciodelsuministro,eneltodooparacadaprestacin,o
nofijanenelcontratolamaneradedeterminarlosinacudiraunnuevoacuerdo
de voluntades, se presumir que aceptan el precio medio de las cosas o
serviciosquetenganenellugaryeldadelcumplimientodecadaprestacin,o
eneldomiciliodelconsumidor,silaspartesseencuentranenlugaresdistintos.
Encasodemoradelproveedor,setomarelpreciodeldaenquehayadebido
cumplirselaprestacin.
Silaspartessealanprecioparaunaprestacin,sepresumirqueconvienen
igualprecioparalasdemsdelamismaespecie.
2.
Pagodelprecioenelsuministroperidico
Lamayoradelasveceselcontratoestablecerelprecio,loscriteriosparasu
determinacinylaformadepago.Enausenciadepacto,laleyhaprevistoque
"en el suministro peridico, el precio se abona en el acto de las prestaciones
singularesyenproporcinacadaunadeellas"(ARTCULO1608).
Similar es la solucin del Cdigo de Comercio colombiano que en su
ARTCULO971,primerprrafo,estableceque"sielsuministroesdecarcter
peridico, el precio correspondiente se deber por cada prestacin y en
proporcinasucuanta,ydebepagarseenelacto,salvoacuerdoencontrario
delaspartes".
Enefecto,cuandoelsuministrotieneelcarcterdeperidico,cadaunadelas
prestaciones singulares son consideradas individualmente como actos
autnomos, tal como si se tratara de una compraventa, por tanto, a cada
prestacin del suministrante le corresponde la respectiva contraprestacin del
suministrado consistente en el pago del precio, el cual, a falta de pacto, se
cancelartanluegocomoseverifiquecadaentregadebienesyenproporcin
acadaunadeellas.
Cualquiera que sea el modo del suministro(peridico o continuado), el precio
delosbienesobjetodelaprestacindelsuministrantepuedefijarseenmoneda
nacionaloextranjerasisehasealadoenmonedanacionalnopodrexigirse
el pago en moneda distinta, pero las partes pueden recurrir a las llamadas
clusulas estabilizadoras(1) encaminadas a convertir una deuda de dinero en
unadeudadevalor,talcuandoseestipulaqueelmontodelprecioseareferido
andicesdereajusteautomticoquefijeelBancoCentraldeReservadelPer,
a otras monedas o a mercancas, con el fin de mantener su monto en valor
constante, en cuyo caso el pago se efectuar en moneda nacional, en monto
equivalentealvalordereferenciadeldadelvencimientodelaobligacin,pero
si el deudor retarda el pago, el acreedor puede exigir, a su eleccin, que la
deuda sea pagada al valor de referencia del da del vencimiento de la
obligacinodeldaenqueseefecteelpago(ARTCULOS1234y1235).
(1) Alfonso De Cosslo, refirindose a las clusulas de estabilizacin, dice: Siempre que nos
encontremosanteobligacionesdetractosucesivoodeejecucindiferidaenquelospagosen
dinero se han de realizar en el futuro, surge el problema de las situaciones injustas a que
podra dar lugar la oscilacin del poder adquisitivo o valor en curso de este: en un caso de
proceso inflacionario, la prestacin puede llegar a convertirse en irrisoria o, al menos, en
totalmentedesproporcionadaconlaprestacinqueserecibe.Ellohahechoquelaprevisinde
las partes acuda con frecuencia a introducir en los contratos las llamadas clusulas
estabilizadorasquesedirigenaconvertirladeudadedineroenunaverdaderadeudadevalor,
midiendo este por un Indice que refleje sus variaciones o por el que en un determinado
momentopuedatenerunamercanclamsomenosestable.Esdecir,seestipula,porejemplo,
quelacantidaddedineroquesehayadeentregarserelequivalentedelprecioquetenganen
elmomentodelpagodeterminadonmerodeunidadesdeunamercanca(elpreciode15qq.
de trigo, por ejemplo), o que la cantidad inicialmente pactada experimentar los mismos
cambios u oscilaciones que los que acuse el Indice ponderado de precios, o el de costo de
vida, sealado por el Instituto Nacional de Estadistica, o cualquier coeficiente predeterminado
por las partes en el momento de contratar. Se ha discutido un tiempo acerca de la validez y
legalidad de tales estipulaciones, que algunos consideraban contrarias a los principios del
sistemamonetario,perohoysonfrecuentesenlaprcticayadmitidasporlajurisprudencia.En
principio se plante el problema en relacin con la llamada clusula oro, en que la
determinacin del precio se debla de llevar a cabo en proporcin al precio que en un
determinadomomentopudieratenerunaciertacantidaddedichometalenelmercado:severa
en tales estipulaciones algo contrario al orden pblico, en cuanto implicaban el
desconocimiento de la norma que impon la los pagos en moneda corriente, admitida por su
valornominalysepensaba queotraequivaldrfaademsaproducirunadesconfianzapblica
en el valor de la moneda legal, impidindose, por otra parte, el juego libre de las leyes
econmicas que fijan elvalor en curso del dinero. Sin embargo los crecientes fenmenos de
devaluacin de la moneda y el fenmeno de la inflacin acusado en todos los sistemas
monetarios, hizo que tanto la doctrina como la jurisprudencia viniesen a aceptar el criterio
favorable a dicho tipo de estipulaciones. En efecto, dentro del Derecho espaol y
principalmenteporinfluenciadelalegislacinespecialdearrendamientosrsticosqueimponfa
de modo imperativo la clusula trigo o valor trigo en los contratos de colonato, se viene a
aceptarelprincipiodequelasclusulasdeestabilizacinsonpeectamentelcitas,encuanto
para nada afectan al poder liberatorio atribuido al dinero, ya que no excluyen, sino que
mantienenelpagoenmonedalegal,sinoqueconstituyentansolocriterioparafijarlacantidad
deespeciesmonetariasquehandeserentregadasenelpagodeladeudadedineropactada,
siquieraladeterminacindelacantidadquedelasmismashadeentregarse,dependadeuna
previaysencillaoperacinaritmtica.Delamismamanera,altiempoqueserechazalavalidez
deunaestipulacin'monedadeoro'o'monedadeplata',queexigirraunpagoenmonedasde
esaespecie,noadmitidasennuestroordenamientolegal,nadaseoponealasclusulasvalor
oro o plata, ya que las mismas parten de la base de que el pago, cualesquiera que sea su
cuantra,hadehacerseenmonedalegalnecesariamente(DECOSSIO,Alfonso."Instituciones
deDerechoCivil".EditorialAlianza.Madrid,1977,p.233).
Cuandoelpreciosefijaenmonedaextranjera,sielpagoseefectaelmismo
dadelvencimiento,nuestraleyestableceunaobligacinfacultativaafavordel
deudor, quien podr elegir entre pagar en la misma moneda extranjera o en
monedanacionalaltipodecambioquerigeeneldaylugardelpago,siendo
nulo todo pacto contrario pero si el deudor se retrasa en la cancelacin del
precio,seestableceunaobligacinalternativaenfavordelacreedorencasode
queeldeudordeseepagarenmonedanacional:elacreedorpodrelegirentre
eltipodecambioquerigeeldadelvencimientodelaobligacinoelvigenteen
eldadelpago(ARTCULO1237).
Loscontratantespuedenestipularqueelpreciosepagueenformaunitariapor
lasumadetodaslasprestacionessingularesoporcadaprestacinperidica,
solamente a falta de estipulacin expresa se aplica la regla supletoria del
ARTCULO1608.
DOCTRINA
Okura. Lima, 1985 ASCARELLI, Tulio. Teora delle concorrenza e dei beni
inmateriale. Instituzioni d Dritto Industriale. 111. Giuffr. Milano, 1960
BIONDI, Biondo. Los benes. Trad. de Antonio De la Esperanza. Bosch.
Aires, 1976 CASATI, Ettore y RUSSO, Giacomo. Manuale del Dtritto Civile
COSSIO, Alfonso. Instituciones de Derecho Civil. Editorial Alianza. Madrid,

1977DEMARINOYBORREGO,Rubn.Elsuministro.Salamanca,1959DE
RevistadeDerechoComercial.Vol.XXXIII,N"83.Madrid,eneromarzo1962
1977 ENNECCERUS, Ludwig Kipp, Theodor y WOLFF, Martin. Tratado de
Giuseppe. Manuale de Diritto Commerciale. Unione TIpografico Editrice
Novisimo Digesto Italiano. VI. Unione TIpografico Editrice Torinese. Torino,
GARRIGUES,Joaqun.Contratodeseguroterrestre.EditorialImprentaAguirre.
mercantil. Bosch. Barcelona, 1958 LARENZ, Kart. Base del negociojuridico y
cumplimiento de los contratos. Madrid, 1956 LEO N BARANDIARAN, Jos.
MARIN PEREZ, Pascual. Derecho Civil. V. /1 (Derecho de obligaciones y
Tomo V.EdicionesJurdicasEuropaAmrica.BuenosAires,1955MORERA,
Renzo. Patto di exclusiva nella giuridprudenza e nella doctrina italiane. En:
Revista di Diritto Industria le. Anno XI, Parte 11. Milano, 1962 MOSSET
ITURRASPE, Jorge. Contratos. Ediar. Buenos Aires, 1981 NOVOA, E.
Contratodecompraventaporsuministro.En:RevistaGeneraldeLegislaciny
TORRES VASQUEZ, Anbal. Contratos tpicos o nominados y atpicos o

Civile.Padova,1952.
INDETERMINACiNDELPRECIOENELSUMINISTROPERiDICO
ARTCULO1609
Si en el suministro peridico de entrega de bienes en propiedad, no se ha

determinado el precio, sern aplicables las reglas pertinentes de la
compraventaysetendrnenconsideracinelmomentodelvencimientodelas
prestacionessingularesyellugarenquestasdebensercumplidas.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1545,1546,1547
Comentario
AnibalTorresVsquez
ElARTCULO1609estableceque"sienelsuministroperidicodeentregade
bienes en propiedad, no se ha determinado el precio, sern aplicables las
reglaspertinentesdelacompraventaysetendrenconsideracinelmomento
del vencimiento de las prestaciones singulares y ellugar en que estas deben
ser cumplidas". Esto explica que el contrato de suministro es vlidamente
perfeccionado aun cuando todava no exista convenio sobre la determinacin
del precio de los bienes que son objeto de las prestaciones singulares, las
cuales comnmente se cumplen en diversos momentos y a veces en lugares
diversos, razn por la cual si se trata de bienes que el suministrante enajena
habitualmente, no habiendo las partes determinado el precio ni el modo de
determinarlo,rigeelprecionormalmenteestablecidoporelsuministranteysise
trata de bienes cotizables en bolsa o en el mercado, a falta de indicacin
expresa, el precio ser el del lugar y da en que se ejecute cada una de las
prestacionessingulares.
ElCdigoitalianoprescribe,ensuARTCULO1474,que:"Sielcontratotiene
por objeto cosas que el vendedor vende habitualmente y las partes no han
determinadoelprecio,nihanconvenidoelmododedeterminarlo,nielmismo
es establecido por acto de la autoridad pblica o por normas corporativas, se
presumequelasparteshanqueridoreferirsealprecionormalmentepracticado
por el vendedor. Si se trata de cosas que tienen un precio de bolsa o de
mercado,elpreciosetomadeloslistinesodelasmercurialesdellugarenque
deberealizarselaentrega,odelosdelaplazamsprxima.Cuandolaspartes
hayan querido referirse al justo precio, se aplican las disposiciones de los
apartados anteriores y cuando no concurran los casos previstos por ellos, el
precio. a falta de acuerdo se determina por un tercero, nombrado a tenor del
segundoapartadodelARTCULOanterior".ElARTCULOanterior.el1473,se
refierealadeterminacindelprecioconfiadaauntercero.
El ARTCULO 1561 del Cdigo italiano establece: "En el suministro

con..carcferperidico,sielpreciodebeserdeterminadosegnlasnormasdel
ARTCULO1474,setieneenconsideracinelmomentodelvencimientodelas
prestacionessingularesyellugarenqueestasdebensercumplidas".
Como se aprecia, segn el Derecho italiano, cuando las partes no han
convenido el precio o se han referido genricamente al precio justo, la ley
dispone los siguientes criterios de determinacin: a) precio de bolsa o de
mercado (criterio adoptado para la venta de bienes muebles) b) en ausencia
de precio de bolsa o de mercado, el precio normalmente practicado por el
vendedor, si este realiza usualmente ventas de dichos objetos c) a falta de
precio normalmente establecido por el vendedor, el precio establecido por un
tercero(arbitriumboniviri)nombradoporlaspartes.
El Cdigo patrio prohbe, bajo sancin de nulidad, el pacto por el se deja la
determinacin del precio al arbitrio de una de las partes (ARTCULO 1543),
porque la suerte del contrato no puede quedar confiada totalmente a la
voluntaddeunosolodeloscontratantes,puesfaltaraelconsentimiento.
Si el precio de los bienes es fijado por peso, a falta de convenio se entiende
que se refiere al peso neto (ARTCULO 1548), o sea sin considerar las
empaquetadurasyembalajes.Eselprecioneto,noelbruto,elquetieneinters
paralaspartesyelquecorrespondealbienenconsideracinalfinalcualvaa
serdestinadoporeladquirente.
El precio no est determinado pero es determinable si las partes dejan su
determinacin a un tercero, caso en el cual si las partes no han querido
someterseasulibrearbitrio,eltercerodebehacerunaapreciacindecarcter
equitativo (arbitrium boni veri) en cambio, si la determinacin est librada al
mero arbitrio del tercero (arbitrium merum), el precio fijado por el tercero no
puede impugnarse si no se prueba su mala fe si el tercero no determina el
precio ylas partes no seponen deacuerdopara determinarlo ellas mismas o
parasustituiraltercero,elcontratoesnulo(ARTCULO1544).
DOCTRINA
ARIASSCHREIBERPEZET,Max.ProyectosyAnteproyectosdelarefonnadel
FIORENTINO,AdrianoGUARINO,
AntonioyMIRABELLI,Giuseppe.11nuovoCodiceCivilecomentato.Tomo11
(LibroIV,Delleobbligazione).Napoli,1952BIONDI,Biondo.Losbienes.Trad.
de Antonio De la Esperanza. Bosch. Barcelona, 1961 BORDA, Guillermo.
Manual de derechos reales. Buenos Aires, 1976 CASA TI , Ettore y RUSSO,
Giacomo. Manuale del Ditritto Civile italiano. Torino, 1947 CASTAN
TOBEAS, Jos. Derecho Civil espaol, Cfomn y foral. Madrid, 1962

CASTAEDA, Jorge Eugenio. Contrato de compraventa. Editorial Amauta.
Lima, 1970 CASTAEDA, Jorge Eugenio. Instituciones de Derecho Civil. Los
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Exposicin sistemtica y comentario. Tomo 11. Lima, 1939 CORRADO,
Renato. Della somministrazione. En: Trattato di Diritto Civile italiano. Vol. VII,
Tomo 3. Torino, 1954 DALMARTELLO, Arturo. Risoluzione del contratto. En:
Novsimo Digesto Italiano. Tomo XVI. Unione TIpografico Editrice Torinese.
Torino, 1969 DE COSSIO, Alfonso. Instituciones de Derecho Civil. Editorial
Alianza. Madrid, 1977 DE MARINO Y BORREGO, Rubn. El suministro.
Salamanca,1959DEMARINOYBORREGO,Rubn.Anlisisdelconceptode
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eneromarzo1962DEMARTINI,Angelo.Sullanaturagiuridicadelcontrattodi
vendita con esclusiva e sulle sue posibili manifestacin concrete. En:
Giuriprudenza compl. Cassazione civile. 1946 DI BLASI, Ferdinando
Humberto. Commento al nuovo Codice italiano. (11 Libro delle Obligacin).
Milano, 1950 ESCOLA, Hctor Jorge. Tratado integral de los contratos
administrativos. Vol. 11. Depalma, 1977 ENNECCERUS, Ludwig Kipp,
Theodor yWOLFF, Martin. Tratado de Derecho Civil. Tomo 11, Vol.11.Trad.
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Giuseppe. Voca Patto di esclusiva. En: Novsimo Digesto Italiano. VI. Unione
TIpografico Editrice Torinese. Torino, 1957 FRANCESCHELLI, Remo. Natura
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Commerciale, 1939 GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil.
Tomo 11. Editorial Porra. Madrid, 1984 GARRIGUES, Joaqun. Contrato de
seguro terrestre. Editorial Imprenta Aguirre. Madrid, 1982 GARRIGUES,
Joaquin.DictmenesdeDerechoMercantil.Tomo1.ImprentaAguirre.Madrid,
1976 GORLA, Gino. La compraventa e la pennuta. Torino, 1937 LANGLE Y
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contrato, la promesa unilateral). Trad. de Luis AlcalZamora y Castillo.
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Sergio.Contratosbancarios.BibliotecaFelaban.Colombia,1977RUBINO,
TORRES VASQUEZ, Anbal. Contratos tpicos o nominados yatpicos o
Civile.Padova,1952.
PAGODELPRECIOENELSUMINISTROCONTINUADO
ARTCULO1610
Enelsuministrocontinuado,elpreciosepaga,afaltadepacto,deacuerdocon
losusosdelmercado.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts,1545.1547,1606
Comentario
AnibalTorresVsquez
Enelsuministrocontinuado,silaspartesnohanacordadounmododistintode
cancelacin, el precio se paga de acuerdo con los usos del mercado
(ARTCULO 1610). Como en el suministro continuado la prestacin del
suministrante se cumple ininterrumpidamente, la relacin entre las partes se
regula frecuentemente a determinados vencimientos parciales, los cuales son
concretadosenelcontratoy,afaltadepacto,porlosusosdelmercado(aqula
leyleconcedealosusosefectosnormativos).
La prestacin continuada del suministrante se divide en periodos que pueden
ser mensuales, quincenales, semanales, semestrales, etc., cada uno de los
cualestiene su propia autonoma, dandolugar a que existan singulares actos
de prestaciones y contraprestaciones tal como los hay en el suministro
peridico.
Elvencimientodelosperodossingularesloacuerdanlaspartesenelcontrato
yafaltadeconveniorigenlosplazosusuales.Establecidoelplazodeduracin
de los perodos singulares, por contrato o por costumbre, en caso de que las
partes no hayan determinado el precio, dispone el Cdigo que este se
determinar"deacuerdoconlosusosdelmercado",locualconstituyeunerror,
ya que los usos del mercado rigen para determinar, a falta de pacto, el
vencimientodelosperodossingulares(llynoelpreciodeestos.
Una vez individualizados los vencimientos de los perodos singulares, las
regias aplicables al precio no determinado de cada periodo singular de
ejecucindebenserlasmismasqueparaelsuministroperidico,raznporla
cual es con veniente que el ARTCULO 1610 se modifique en los trminos
siguientes: "En el suministro continuado, el precio se paga, segn los
vencimientos de uso". Por ejemplo, en las diversas ciudades del Per los
vencimientos de uso para el pago de suministros de agua potable, energa
elctrica,telfonos,sonmensuales.
(1) El segundo prrafo del articulo 1562 del Cdigo Civil italiano, que ha servido defuente al
articulo 1610 del Cdigo patrio establece "Nella somministrazione a carattere oonlinualivo iI
prezzoepagatoseoondolescadenzediuso",
El segundo prrafo del ARTCULO 971 del Cdigo de Comercio colombiano

prescribe: "Si el suministro es de carcter continuo, el precio deber pagarse
de conformidad con la costumbre si las partes nada acuerdan sobre el
particular.Elsuministrodiariosetendrporcontinuo".
DOCTRINA
lima, 1980 ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. En: REVOREDO, Delia
Okura. lima, 1985 ASCARELLI, Tulio. Teorfa delfe conco"enza e dei beni
FIORENTINO, Adriano GUARINO, Antonioy MIRABELLI, Giuseppe. If nuovo
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Tomo11.lima,1939CORRADO,Renato.Delfasomministrazione.En:Trattato
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TipograficoEditriceTorinese.Torino,1969DECOSSIO,Alfonso.Instituciones
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Trad. espaola. Editorial Bosch, 1955 FERRI, Giuseppe. Manuale de Diritto
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Tipografico Editrice Torinese. Torino, 1957 FRANCESCHELLI, Remo. Natura
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Dictmenes de Derecho Mercantil. Tomo 1. Imprenta Aguirre. Madrid, 1976
GORLA,Gino.Lacompraventaelapermuta.Torino,1937LANGLEYRUBIO,
Emilio. El contrato de compraventa mercantil. Bosch. Barcelona, 1958
LARENZ, Kart. Base del negocio juridico y cumplimiento de los contratos.
MAZEAUD, Henri, Lon y Jean. Lecciones de Derecho Civil. Vol. IV (Los
Lon y Jean. Lecciones de Derecho Civil. 2parte. Tomo VI (Obligaciones: el
Diritto Industria le. Anno XI, Parte 11. Milano, 1962 MOSSET ITURRASPE,
Jurisprudencia.Madrid,1947OPPO,Giorgio.1contrattididurata.En:
TORRES VASQUEZ, Anbal. Contratos tpicos o nominados y atfpicos o
Civile.Padova,1952.
PRESUNCiNDELPLAZO
ARTCULO1611
Elplazoestablecidoparalasprestacionessingularessepresumeenintersde
ambaspartes.
CONCORDANCIAS:
C.C. art.179
Comentario
AnibalTorresVsquez
En el suministro peridico las prestaciones singulares pueden tener

predeterminados sus respectivos vencimientos. Por ejemplo, se conviene que
el suministrante proveer al suministrado doscientos quintales de trigo
mensuales, durante dos aos o puede ser de duracin indeterminada,
verbigraciaelsuministranteseobligaaproveertantasunidadescomonecesite
el suministrado contra el pago de un precio en forma unitaria por la suma de
todaslasprestacionessingularesoporcadaprestacinperidica.
Los plazos predeterminados en el contrato para el vencimiento de las
prestaciones singulares deben entenderse, a falta de estipulacin contraria,
pactados eninters deambas partes,lo que significa queel suministrante no
puede pretender cumplir, ni el suministrado puede pretender recibir la
prestacin, antes del trmino establecido. As aparece del ARTCULO 1611
quedispone:"Elplazoestablecidoparalasprestacionessingularessepresume
en inters de ambas partes'. Se trata de una presuncin legal iuris tantum y
admite,porconsiguiente,pruebaencontrario.
El principio de que el plazo convenido para las prestaciones se presume
pactadoenbeneficiodelsuministranteydelsuministrado,constituyeunaregla
de equidad que resguarda el inters de ambos contratantes, evitndose as
entregas inesperadas que el suministrado no puede estar en condiciones de
recibirlas por falta de mediosde transporte,espacio en sus almacenes, mano
deobra,etc.,ascomoporlosriesgosdedeteriorooprdidaoexigenciasde
entregadelosbienesantesdeltrminoconvenido,cuandoelsuministranteno
puedeestartodavaencondicionesdecumplirlas.
Las prestaciones deben ejecutarse al vencimiento de los respectivos plazos
(plazosuspensivo)ynoantesnidespus,salvoqueelpactoseaencontrario,
estoes,queexpresamenteseestipulequeelplazoesafavordeldeudor,caso
enelcualestepuedepagarantesdelvencimiento,peroelacreedornopodr
exigirelpagoantesdeesafecha,oqueseconvengaqueelplazoesafavor
del acreedor, entonces este puede exigir el cumplimiento de la obligacin en
cualquiermomento.
Elpactoencontrarionosdemuestraquelareglasobreelbeneficiodelplazode
las prestaciones singulares a favor de ambas partes contratantes es
simplemente supletoria, debido a que pueden convenir que el plazo opere a
favordeunadeellasentodocaso,nohayinconvenienteparaquelaspartes
renuncienalbeneficiodelplazo.Si,porejemplo,sepactaqueelplazoparael
vencimientodelasprestacionessingularesesenbeneficiodelsuministrante,si
este paga antes del vencimiento, se entiende que est renunciando al
beneficio, por tanto, no puede repetir lo pagado, salvo que demuestre que el
pago prematuro lo ha efectuado por ignorancia acerca de que gozaba del
beneficio del plazo, caso en el cual tiene derecho a la repeticin (ARTCULO
180), yaque todo aquel "que por error de hecho o de derecho entrega a otro
algn bien o cantidad en pago, puede exigir la restitucin de quienla recibi"
(ARTCULO1267).
La regla del ARTCULO 1611 que dispone que el plazo de las prestaciones
singulares del contrato de suministro se presume establecido en beneficio de
ambas partes contratantes, constituye una excepcin al principio general
establecidoenelARTCULO179porelcual"elplazosuspensivosepresume
establecidoenbeneficiodeldeudor,anoserquedeltenordelinstrumentoode
otras circunstancias, resultase haberse puesto en favor del acreedor o de
ambos".
Comoapreciamos,laredaccindeestedispositivolegalesdeficientedebidoa
que el plazo en favor del acreedor o de ambas partes no puede resultar
solamentedelinstrumentoquecontieneelactojurdicoodelascircunstancias
dentro de las cuales se celebra o ejecuta, sino tambin de la ley, tal como
vemosquesucedeconelcontratodesuministro.
DOCTRINA
(contratos). Trad. de Santiago Sents Melendo. Ediciones Jurdicas Europa
Amrica. Bueno: Aires, 1967 BELMONTE, Guido DE SIMONE, Mario
Aires, 1976 CASATI, Ettore y RUSSO, Giacomo. Manuale del Ditritto Civile
italiano. Torino, 1947 CASTAN TOBEAS, Jos. Derecho Civil espaOl,
comn yforal. Madrid, 1962 CASTAEDA, Jorge Eugenio. Contrato de
Tomo 11. Lima, 1939 CORRADO, Renato. Dalla somministrazione. En:

DALMARTELLO, Arturo. Risoluzione del contratto. En: Novisimo Digesto
Novisimo Digesto Italiano. VI. Unione Tipografico Editrice Torinese. Torino,
mercantil. Bosch. Barcelona, 1958 LARENZ, Kart. Base del negociojuridico y
Revista di Diritto Industriale. Anno XI, Parte 11. Milano, 1962 MOSSET

Civile.Padova,1952.
AVISO PREVIO EN EL VENCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES

SINGULARES
ARTCULO1612
Cuandoelbeneficiariodelsuministrotienelafacultaddefijarelvencimientode
lasprestacionessingulares,debecomunicarsufechaalsuministranteconun
avisoprevionomenordesietedias.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1604,1608
Comentario
AnibalTorresVsquez
Como la funcin principal del contrato de suministro es la de satisfacer las

necesidadesduraderasdelsuministrado,puedeserqueenelcontratosedeje
aestelafacultaddefijarelvencimientodelasprestacionessingulares,casoen
elcualdebecomunicarlafechaalsuministranteconunavisoprevionomenor
desietedas(ARTCULO1612).
Asseevitaqueseproduzcanexigenciasintempestivasype~udicialesparael
suministrante, quien debe contar con un plazo no menor de siete das, plazo
que puede ser ampliado convencionalmente, para que pueda efectuar los
preparativosnecesariosparalaejecucindesuprestacin,comopuedeserla
preparacindeembalajes,contratacindemanodeobra,provisindemedios
detransporte,gestindeautorizacionesadministrativasexigidasporlaley,etc.
Porlaformaenquehasidoredactado,elARTCULO1612contieneunanorma
imperativaodeordenpblicodemodoquelaspartesnopodranpactarquela
comunicacinquedelsuministradosobreelvencimientodelasprestaciones
singulares se haga con un aviso previo no menor de siete das, porque tal
pactodevendraennulo(ARTCULOVdelT.P).
Esto puede traer dificultades prcticas, pues en aquellos casos en que
conviene al inters delas partes estipular un plazo menor a los siete das no
podran hacerlo por estar impedidos por la ley. Salvo que exista un inters
superior que proteger, la ley debe servir para facilitar a los particulares la
realizacindesusnegociosynoparacrearlesobstculos,raznporlaqueel
ARTCULO1612debesermodificadodetalformadedejaralalibredecisin
delos contratantes la determinacindela duracindel aviso previo que debe
dar el beneficiario al suministradar para la ejecucin de las prestaciones
singulares bastara para ello con agregar al ARTCULO 1612 una frase final
quediga"salvopactoencontrario".oentodocasodecirquelacomunicacin
debehacerseconavisoprevioprudencial.
DOCTRINA
Okura. Lima, 1985 ASCARELlI, Tulio. Teora delle concorrenza e dei beni
nmateriale. Instituzioni di Diritto Industriale. 11I. Giuffr. Milano, 1960
FIORENTINO,AdrianoGUARINO,AntonioyMIRABELlI,Giuseppe.11nuovo
COSSIO, Alfonso.lnstituciones de Derecho Civil. Editorial Alianza. Madrid,
MARINO Y BORREGO, Rubn. Anliss del concepto de suministro. En:
Torinese.Torino,1983FERRI,Giuseppe.VocePattodiesclusiva:
En:NovsimoDigestoItaliano.VI.UnioneTipograficoEditriceTorinese.Torino,
1957 FRANCESCHELlI, Remo. Natura giuridica della compravendta con
cumplimiento de los contratos. Madrid, 1956 LEO N BARANDIARAN, Jos.

Jurisprudencia.Madrid,1947OPPO,Giorgio.'contrattididurata.En:
Rivista del Diritto Comercia le. Vol. XLII. Milano, 1944 PUENTE MUOZ,
Commerciale. Vol. XXXVIII, Parte prima. Milano, 1940 TORRES VASaUEZ,
TORRES VASaUEZ, Anbal. Contratos tfpicos o nominados y atipicos o
Civile.Padova,1952.
SUMINISTROAPLAZOINDETERMINADO
ARTCULO1613
Si la duracin del suministro no se encuentra establecida, cada una de las

partespuedesepararsedelcontratodandoavisoprevioenelplazopactado,o,
ensudefecto,dentrodeunplazonomenordetreintadas.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1365,1619
Comentario
AnibalTorresVsquez
Cuando el contrato es a plazo indeterminado, sea por convenio expreso o

porquelaspartesnohanestablecidonadaencuantoasuduracin,"cadauna
de las partes puede separarse del contrato dando aviso previo en el plazo
pactado, o, en su defecto, dentro de un plazo no menor de treinta das"
(ARTCULO1613),evitndoseaslarupturaintempestivadelaobligacincon
losconsiguientesperjuicios.
Comoentodocontratodetractosucesivo,noestandoestablecidaladuracin
del suministro, cualesquiera de las partes, unilateralmente, salvo estipulacin
contraria, tiene la facultad de ponerle fin mediante el aviso anticipado en el
plazoqueparaelefectosehayasealadoenelcontrato,ysinohaypactoel
avisodebeserdadoconunaanticipacinnomenordetreintadas.Vencidoel
plazodepreavisoelcontratoquedaresueltosinqueparaelloserequierade
sentenciajudicial.
Siendo el ARTCULO 1613 una norma privativa del suministro (norma
especial), el interesado escoge libremente la forma en que ser hecha la
comunicacin, no es obligatorio el uso de la carta notarial que exige el
ARTCULO 1365 (norma general) sin embargo, por su utilidad prctica, es
recomendablelautilizacindelavanotarial.
DOCTRINA
Okura. Lima, 1985 ASCARELLI, Tulio. Teorfa delle concorrenza e dei beni
inmateriale.InstituzionidiDirittoIndustriale.111.Giuffr.
Milano,1960BADENESGASSET,Ramn.Elcontratodecompraventa.Tomo
1. Bosch. Barcelona, 1979 BARBERO, Domenico. Sistema de Derecho
Privado. Tomo IV (contratos). Trad. de Santiago Sentis Melendo. Ediciones

Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires, 1967 BELMONTE, Guido DE
SIMONE, Mario FIORENTINO, Adriano GUARINO, Antonio y MIRABELLI,
Giuseppe. 11 nuovo Codice Civile comentato. Tomo 11 (Libro IV, Delle
obbligazione).Napoli,1952BIONDI,Biondo.Losbienes.Trad.deAntonioDe
la Esperanza. Bosch. Barcelona, 1961 BORDA, Guillermo. Manual de
derechos reales. Buenos Aires, 1976 CASATI, Ettore y RUSSO, Giacomo.
Manuale del Ditritto Civile italiano. Torino, 1947 CASTA N TOBEAS, Jos.
Derecho Civil espaol, comn y foral. Madrid, 1962 CASTAEDA, Jorge
Eugenio. Contrato de compraventa. Editorial Amauta. Lima, 1970
CASTAEDA, Jorge Eugenio. Instituciones de Derecho Civil. Los derechos
reales. Tomo 1. Lima, 1973 CORNEJO, Angel Gustavo. Cdigo Civil.
Exposicin sistemtica y comentario. Tomo 11. Lima, 1939 CORRADO,
Renato. Della somministrazione. En: Trattato di Diritto Civile italiano. Vol. VII,
Tomo 3. Torino, 1954 DALMARTELLO, Arturo. Risoluzione del contratto. En:
Novsimo Digesto Italiano. Tomo XVI. Unione Tipografico Editrice Torinese.
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Alianza. Madrid, 1977 DE MARINO Y BORREGO, Rubn. El suministro.
Salamanca,1959DEMARINOYBORREGO,Rubn.Anlisisdelconceptode
suministro. En: Revista de Derecho Comercial. Vol. XXXIII, N" 83. Madrid,
eneromarzo1962DEMARTINI,Angelo.Sullanaturagiuridicadelcontrattodi
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Giuriprudenza compl. Cassazione civile. 1946 DI BLASI, Ferdinando
Humberto. Commento al nuovo Codice italiano. (11 Libro delle Obligacin).
Milano, 1950 ESCOLA, Hctor Jorge. Tratado integral de los contratos
administrativos. Vol. 11. Depalma, 1977 ENNECCERUS, Ludwig Kipp,
Theodor yWOLFF, Martin. Tratado de Derecho Civil. Tomo 11, Vol.11.Trad.
espaola. Editorial Bosch, 1955 FERRI, Giuseppe. Manuale de Diritto
Commerciale. Unione Tipografico Editrice Torinese. Torino, 1983 FERRI,
Giuseppe. Voce Patto d esclusiva. En: Novfsimo Digesto Italiano. VI. Unione
Tipografico Editrice Torinese. Torino, 1957 FRANCESCHELLI, Remo. Natura
giuridica della compravendita con esclusiva. Tomo 1. Ed. Rivista di Diritto
seguro terrestre. Editorial Imprenta Aguirre. Madrid, 1982 GARRIGUES,
Joaquin.DictmenesdeDerechoMercantil.Tomo1.ImprentaAguirre.Madrid,
1976 GORLA, Gino. La compraventa e la permuta. Torino, 1937 LANGLE Y
RUBIO,Emilio.Elcontratodecompraventamercantil.Bosch.Barcelona,1958
LARENZ, Kart. Base del negocio jurdico y cumplimiento de los contratos.
MAZEAUD, Henri, Lon y Jean. Leccones de Derecho Civil. Vol. IV (Los
LonyJean.LecconesdeDerechoCivil.28parte.TomoVI(Obligaciones:el

Jurisprudencia.Madrid,1947OPPO,Giorgio.Icontrattiddurata.En:
DerechoMercantil.
Madrid, eneromarzo, 1967 REVOREDO, Delia (compiladora) Cdigo Civil.
Exposicin de Motivos y comentarios. Tomo IV. Okura. Lima, 1985
REZZONICO, Luis Mara. Estudio de los contratos. (Locacin de cosas).
Depalma. Buenos Aires, 1969 RODRIGUEZ AZUERO, Sergio. Contratos
bancarios. Biblioteca Felaban. Colombia, 1977 RUBINO, Domenico. La
compraventita.Giuffr.Milano,1953SALANDRA,Vittorio.Contrattipreparatori
econtrattidicoordinamento.En:RivistadelDirittoCommerciale.Vol.XXXVIII,
Parte prima. Milano, 1940 TORRES VASQUEZ, Anbal. El contrato de
suministro. Cultural Cuzco Editores. Lima, 1988 TORRES VASQUEZ, Anbal.
Contratos tpicos o nominados y atpicos o nnominados en el nuevo Cdgo
Cvil. En: Revista de Jurisprudencia Peruana. N 12. Lima, julioagosto, 1986
TRABUCCHI,Alberto.InsttuzonedDirittoCvile.Padova,1952.
PACTODEPREFERENCIAENELSUMINISTRO
ARTCULO1614
En caso de haberse pactado la clusula de preferencia en favor del

suministrante o del suministrado, la duracin de la obligacin no exceder de
cincoaosysereduceaestelmitesisehafijadounplazomayor.
CONCORDANCIAS:
C.C. 8rlS.1615.1616
Comentario
AnibalTorresVsquez
1.
Clusulasespecialesenelcontratodesuministro
Enejerciciodelaautonomadelavoluntadprivada,conlasolalimitacinque
imponenelordenpblico,lamoralylasbuenascostumbres,laspartespueden
darle a este contrato las modalidades, caractersticas o matices que juzguen
convenientes,medianteclusulasespecialesconocidastambincomopactos.
El Cdigo regula expresamente las clusulas especiales siguientes: 1) la
clusula de preferencia (ARTCULOS 1614 y 1615) 2) la clusula de
exclusividad a favor del suministrante (ARTCULO 1616) 3) la clusula de
exclusividadafavordelsuministrado(ARTCULO1617)y4)laclusulaporla
que el suministrado se obligaa promover laventa delosbienes que tieneen
exclusividad.
Sustancialmentetodosestospactostienenlamismafinalidad.Conelpactode
preferencia se defiende al beneficiario contra la posible concurrencia
postcontractual y con la clusula de exclusiva se le protege contra la posible
concurrencia durante el curso del mismo contrato. Estos pactos se pueden
estipularenelmismocontratodesuministrooencontratoaparte.
Laclusuladepreferencia
Eslcito,siemprequenoduremsdecincoaos,elpactodepreferenciaporel
cual se concede prioridad al suministrante o al suministrado, para una vez
finalizado el contrato de suministro, celebrar uno nuevo con el mismo objeto
yen las mismas condiciones ofrecidas por un tercero. Si la duracin de la
obligacinsehaestipuladoporuntiempomayordecincoaos,sereduce,ope
legis,aestelmite(ARTCULO1614).
El pacto de preferencia fue conocido en el Derecho Romano como "pactum
protemeseos" o "pactum praelationis"y fue utilizado en la compraventa. El
CdigoCivilprohbeelpactodepreferenciaenlacompraventa,peroloadmite
enelsuministro.
AdiferenciadelCdigoanteriorde1936queadmitaelpactodepreferenciaen
la compraventa, el vigente Cdigo, en su ARTCULO 1582, dispone: "Pueden
integrar la compraventa cualquier pacto lcito con la excepcin de los
siguientes,quesonnulos:(...)2.Elpactodepreferenciaenvirtuddelcualse
impone al comprador la obligacin de ofrecer el bien al vendedor por el tanto
queotroproponga,cuandopretendaenajenarlo".
ElARTCULO1614admiteelpactodepreferenciaenelcontratodesuministro
como clusula accesoria, precisamente, debido a su accesoriedad para que
existanosepresumesinotienequeserestipuladoexpresamente.
NuestroCdigonodefinelaclusuladepreferenciaparalacelebracindeun
nuevo contrato de suministro, lo que si hace el Cdigo Civil italiano, en cuyo
ARTCULO 1566 establece: "Patto di preferenza. JI patto con cui I'avente
diritto alla somministrazione si obbliga a dare la preferenza al somministrante
nella estipulazione de un sucesivo contratto per lo stesso oggetto, valido
purch la durata dell'obbligo non ecceda il termine di cinque anni. Se
convenutountermineMaggiorequestosiriduceacinqueanni".
Segn el ARTCULO 1614 de nuestro Cdigo Civil, "en caso de haberse
pactado la clusula de preferencia en favor del suministrante o del
suministrado, la duracin de la obligacin no exceder de cinco aos y se
reduce a este lmite si se ha fijado un plazo mayor". Hace bien la ley en no
negar validez al pacto de preferencia en el contrato de suministro (pacto que
est prohibido en la compraventa), debido a que no toda limitacin a libre
actividadjurdicaesilcitaensypors,sinoencuantoconstituyaunligamen
intolerablementeexorbitante,raznporlacualselimitaacincoaoseltrmino
deladuracindelaobligacinquepuedeestipularseacargodelsuministrante
odelsuministrado(adiferenciadelCdigoitalianoqueserefieresolamenteal
pactodepreferenciaacargodelsuministrado).
En el ARTCULO 13 del Anteproyecto, en forma implcita, y en el ARTCULO
1647 del Proyecto del Cdigo Civil, explcitamente, la clusula de preferencia
estuvo vinculada con un contrato de suministro con clusula de exclusividad.
Arias Schreiber<1), ponente del contrato de suministro, tanto del Proyecto
como del Anteproyecto, citando a Patricia Bueno, sostiene que en caso
contrario "dicha obligacin carecera de toda lgica, pues el suministrante es
generalmente un proveedor o un fabricante que continuamente est
contratando con personas distintas del suministrado para la entrega de los
mismosbienesdelosqueproveeaesteltimo".
(1) ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. En: REVOREDO, Delia (compiladora) Cdigo Civil.
ExposicindeMotivosycomentarios.TomoIV.Okura.Lima,1985.p.266.
Agregaelautorcitadoque"asdebeserentendidoenelARTCULO1614,aun
cuando la redaccin que le dio la Comisin Revisora no lo seale con esta
claridad. Estimo que, como en el caso del Anteproyecto, dicha Comisin
consider que estaba implcito que la preferencia tena lugar respecto de un
contrato de suministro con exclusividad ( ... ). Creo que esta es la nica
interpretacinvlidayposiblequesepuededaralARTCULO1614.Carecera
de lgica que el plazo que se seale estuviese referido a la clusula de
preferencianoalcontratodesuministroconexclusividad.Dadalafinalidadque
sepersigue,consideroqueestedispositivotienecarcterimperativoenloque
concierne al plazo mximo y no permite pacto distinto, pues de otro modo su

objetoquedarafrustradoenlamayoradeloscasos".
No compartimos este criterio de Arias Schreiber, debido a que la clusula de
preferencianotieneporquestarligadasiemprealaclusuladeexclusividad.
Est bien que la ley reconozca como vinculante por un perodo mximo de
cincoaos(esteplazosinospareceexcesivo)elpactoporelcualunadelas
partesseobligaadarlapreferenciaalaotraenlaestipulacindeunsucesivo
contrato con el mismo objeto, aun cuando faltela clusula de exclusiva, caso
enelcual,lapreferenciaestarreferidaalvolumenycalidaddebienesconque
seproveaalsuministradoconformealcontratooriginal,buscandoasasegurar
el suministro preferente de determinados bienes considerados indispensables
paralaindustriaoelcomercio,oparaevitarquesurjannuevoscompetidores,o
paraasegurarlaproduccinfuturademateriasprimaso mercancas,oconel
propsitodeobtenereldominio,parcialototal,deundeterminadomercado.
El lenguaje tcnico que ha utilizado el legislador para la redaccin del
ARTCULO 1614 puede ser entendido solamente por personas conocedoras
delDerecho,debidoaquenosediceenquconsistetalpactocomoslohace
elCdigoitaliano,esporello(afindehacerasequibleelCdigoalasgrandes
mayoras)queestimamosqueelARTCULO1614debemodificarse,pudiendo
decir por ejemplo: "Si se ha pactado la clusula de preferencia en favor del
suministrante o del suministrado para la celebracin de un sucesivo contrato
conelmismoobjeto,laduracindelaobligacinnoexcederdecincoaosy
sereduceaestelmitesisehafijadounplazomayor".Enfin,haymilmaneras
deexpresarlamismaideademodoqueseainteligibleparacualquierpersona.
DOCTRINA
BIONDI, Siondo. Los bienes. Trad. de Antonio De la Esperanza. Bosch.

COSSIO, Alfonso.lnstitucones de Derecho Civil. Editorial Alianza. Madrid,
DE MARTINI, Angelo. Sulla natura guridica del contratto di vendita con
esclusivaesullesueposbilimanifestacinconcrete.En:Giuriprudenzacompl.
Torinese. Torino, 1983 FERRI, Giuseppe. Voce Patto d esclusva. En:
Novsimo Digesto Italiano. VI. Unione Tipografico Editrice Torinese. Torino,

TORRES VASQUEZ, Anbal. Contratos tpcos o nominados y atpicos o
Civile.Padova,1952.
COMUNICACiN DE LAS PROPUESTAS Y EJERCICIO DE LA

PREFERENCIA
ARTCULO1615
En el caso previsto en el ARTCULO 1614, la parte que tenga la preferencia

debercomunicarenformaindubitablealaotralascondicionespropuestaspor
terceros.Elbeneficiadoporelpactodepreferencia,asuvez,estobligadoa
manifestardentrodelplazoobligatoriamentefijado,sudecisindehacervaler
lapreferencia.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1614,1616
Comentario
AnibalTorresVsquez
EnelARTCULO1615seprecisalamodalidaddeejerciciodelcorrespondiente
derechodelapartequetienelapreferencia.
Elobligadoporelpactodepreferenciadebecomunicarenformaindubitablea
la otra parte las condiciones propuestas por terceros para la estipulacin del
nuevo contrato. A su vez, el titular del pacto de preferencia debe manifestar
dentrodelplazoobligatoriamentesealadoenelcontrato,sudecisindehacer
valer la preferencia (ARTCULO 1615). El plazo es de caducidad, de manera
quesielbeneficiadoconelpactodepreferencianomanifiestaoportunamente
sudeseodehacervalerlapreferencia,suderechoseextinguedefinitivamente.
El ARTCULO 1615 establece: "En el caso previsto en el ARTCULO 1614,Ia
partequetengalapreferenciadebercomunicarenformaindubitablealaotra
las condiciones propuestas por terceros. El beneficiado por el pacto de
preferencia, a su vez, est obligado a manifestar dentro del plazo
obligatoriamentefijado,sudecisindehacervalerlapreferencia".
El contratante que concede la preferencia contrae la obligacin de comunicar
en forma indubitable al otro,las condiciones propuestas por terceros, a fin de
que pueda hacer uso de su derecho de preferencia. Por ejemplo, si el
suministradosehaobligadomedianteestepactoapreferiralsuministrante,en
paridaddecondicionesofrecidasporotrosinteresadosenunnuevocontratode
suministro, debe comunicar al suministrante las condiciones que le han sido
ofrecidasporterceros.Lasituacinesclara,elqueconcedelapreferencia,en
el ejemplo propuesto es el suministrado (deudor de la obligacin), es el que
comunica las condiciones propuestas por terceros al que tiene derecho a tal
preferencia,queenelejemploeselsuministrante(acreedor).
El Cdigo dispone que "la parte que tenga preferencia deber comunicar en
forma indubitable a la otra las condiciones propuestas por terceros" esto es
totalmente errneo, porque el que tiene que dar la comunicacin sobre las
propuestas que ha recibido de terceros es el que se ha obligado a preferir al
otro contratante enla estipulacin de un nuevo contrato de suministro y no el

que tiene derecho a ser preferido en la conclusin del nuevo contrato, en los
mismostrminosycondicionesofrecidosporterceros.
En esta relacin jurdica el que concede la preferencia es el deudor de la
obligacin,cuyoderechocorrelativolepertenecealquetienelafacultaddeser
preferidoenlaestipulacindelcontratosucesivo,deallqueelCdigoenvez
dedecir:
"La parte que tengala preferencia debe comunicar ... ", debe decir: "La parte
que da la preferencia debe comunicar ... " puede emplearse la palabra dar,
concederocualquierotrotrminoequivalente.
Lacomunicacindebecomprendertodaslascondicionesofrecidasporterceros
encuantoaprecios,plazos,modalidaddelsuministroycuantasotrasventajas
resulten para el que ha dado la preferencia, quien adems debe cursar la
comunicacinconlaanticipacinsuficiente.Comoseaprecia,laobligacindel
quehaconcedidolapreferenciaesdehacer,ademsdeunaobligacindeno
hacer, consistente en que debe abstenerse de concluir el nuevo contrato sin
hacerconocerpreviamentealtitulardelapreferencialascondicionesofrecidas
porterceros,afindequepuedahacerusodesuderechodeprioridad.
Elquegozadelderechodepreferencianohaceotracosaquesustituirseala
oferta del tercero ante el obligado por el pacto la sustitucin no comprende
solamenteelpagodelprecioofrecidoporterceros,sinodecualesquieraotras
ventajas, sin poder pretender mejores condiciones o que, por ejemplo, se
compensen ciertas condiciones favorables con otras menos favorables con
relacinalaofertadeltercero.
La propuesta del que tiene derecho a la preferencia tiene que ser cuando
menos igual a la ofrecida por el tercero, salvo que se haya estipulado que la
clusuladepreferenciaestsubordinada,porejemplo,alacondicindequeel
precio sea mayor o menor al ofrecido por eltercero. La propuesta del tercero
sirvedepresupuestoparalaconclusindelnuevocontrato.
Sieltitulardelapreferencianopuedecumplirconlapropuestaformuladapor
eltercerosimplementetienequeapartarsedelaconclusindelnuevocontrato.
Si, verbigracia, se ha convenido el pacto de preferencia en favor del
suministrante, el suministrado debe comunicar, dentro del plazo fijado en el
contrato, el precio y las dems condiciones que le ofrezcan terceros para la
estipulacin del nuevo contrato si el suministrante quiere valerse de la
preferencia est obligado aaceptar el precio y a satisfacer cualesquiera otras
ventajas que el suministrado hubiese obtenido y si noest en condiciones de
podercumplirlasquedasinefectoelpactodepreferencia.
EstableceelARTCULO1614queelpactodepreferenciasolamenteesvlido
poreltrminodecincoaosaunqueenelcontratosehayaconvenidounplazo
superior.Esdentrodeesteplazoqueelobligadomedianteelpactocomunicar
al beneficiario las condiciones ofrecidas por terceros y el beneficiario debe
avisar, tambin dentro del plazo que para el efecto se sealar
obligatoriamenteenelcontrato(ARTCULO1615),sudecisindevalersedela
preferencia.Larestriccindelaclusuladepreferenciaeneltiempoencuentra
su justificacin en el principio de que toda limitacin a la autonoma de la
voluntad privada ya la libre circulacin de los bienes, solamente puede
permitirsedentrodelmarcofijadoporlaley.
La ley se limita a establecer que la comunicacin de las condiciones
propuestasportercerosdeberserhechaenformaindubitable,peronoindicael
modo en que debe hacerse, por lo que puede usarse cualquier forma
fehaciente,seamediantecomunicacinnotarial,cartasimple,enformaverbal,
poremail,judicialmenteocualquierotraforma,siemprequesepuedaprobar
demodofidedigno.
El pacto de preferencia es un derecho personal no real si el obligado por el
pacto celebra el nuevo contrato de suministro sin haber comunicado
previamente al beneficiario de la preferencia, salvo que exista mala fe del
tercero,elcontratoesvlido,perotendrqueindemnizarlosdaosyperjuicios
quehacausadoalhaberincumplidoelcontrato.
DOCTRINA
ARIASSCHREIBERPEZET.Max.ProyectosyAnteproyectosdelareformadel
italiano. Torino, 1947 CASTA N TOBEAS, Jos. Derecho Civil espaol,
compraventa. Editorial Amauta. Lima, 1970 CASTAEDA. Jorge Eugenio.
Tomo 11. Lima, 1939 CORRADO, Renato. Del/a somministrazione. En:
DALMARTELLO, Arturo. Risoluzione del contratto. En: Novisimo Digesto
Italiano. Tomo XVI. Unione TIpografico Editrice Torinese. Torino, 1969 DE
Novsimo Digesto Italiano. VI. Unione TIpografico Editrice Torinese. Torino,

Renzo. Patto di exclusiva nella guridprudenza e nella doctrina italiane. En:
Civile.Padova,1952.
CLUSULADEEXCLUSIVIDADAFAVORDELSUMINISTRANTE
ARTCULO1616
Cuandoenelcontratodesuministrosehapactadolaclusuladeexclusividad
en favor del suministrante, el beneficiario del suministro no puede recibir de
tercerosprestacionesdelamismanaturaleza,niproveerlosconmediospropios
alaproduccindelascosasqueconstituyenelobjetodelaprestacin.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1614,1615,1617
CLUSULADEEXCLUSIVIDADAFAVORDELSUMINISTRADO
ARTICULO1617
Silaclusuladeexclusividadsepactaenfavordelbeneficiariodelsuministro,
el suministrante no puede, directa ni indirectamente, efectuar prestaciones de
igual naturaleza que aquellas que son materia del contrato, en ningn otro
lugar.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1616
Comentario
AnibalTorresVsquez
1.
Clusuladeexclusividad.Conceptogeneral
La clusula de exclusiva es un pacto accesorio que puede estipularse en los

contratosquesuponenunaactividadcompetitiva,porelcualseimponeauna
de las partes contratantes o a ambas recprocamente la obligacin de no
contratarconterceraspersonassobrelosbienesquesonmateriadelcontrato
fundamental al cual se ha incorporado el pacto con el fin de limitar la
competencia, elevando as el valor econmico de la prestacin con el fin de
aseguraraunadelasparteslacolocacindesusbienesolaadquisicindelos
mismosalacontraparte.Laexclusivacumple,frecuentemente,unafuncinde
integracinycolaboracineconmica.
La obligacin de no hacer que surge de la exclusiva es similar a la que se

derivadelpactodenoconcurrencia,peroladiferenciaestribaenqueconeste
se limita la competencia entre productores, industriales o comerciantes de
bienesidnticos o similares, en cambio, con laexclusiva se persigue evitarla
competencia que puede surgir dentro de un mismo proceso de produccin,
industrializacin o comercializacin en el cual las partes tienen actividades
contrapuestasocomplementarias.
ComodiceTeresaPuente(l),laclusuladeexclusivaesel"pactolimitativode
la competencia que cabe que sea aplicado a todos aquellos contratos cuyo
contenido pueda dar lugar a una actividad competitiva: compraventa,
arrendamientodeservicios.Tambinimportadestacardesdeprimerahoraque
el pacto de exclusiva supone una limitacin de la competencia, no entre las
partes,loquenocabraalserodesplegaractividadescontrapuestas,sinode
laspartesconterceroslimitacindelaactividadcontractualdelaspartescon
terceros,siemprereferidaalaprohibicindecelebrarcontratosquetenganpor
objeto aquel que lo es del contrato fundamental, en el que se pacta la
exclusiva. Prohibicin de llevar a cabo con terceros contratos cuya prestacin
sealamismadelcontratofundamental".
Morera(2) sostiene que los tratados esenciales sobre el pacto (o clusula) de
exclusivay,conellos,losmotivosbasedesuaprobacinodesaprobacinque
hanagitadoyagitan,lasdiversasteoras,encuentranahoraunclarocomienzo
en la doctrina por la cual el fenmeno de la exclusiva entendida como la
expresindelmsbastofenmenodelaintegracineconmica,esdecircomo
una modalidad de las relaciones de colaboracin entre empresarios en el
mbito de la integracin vertical viene individualizado por el hecho de servir
para estrechar ms la colaboracin existente entre empresarios de grados
diversos,medianteunalimitacindelalibertaddeiniciativa,dirigidaaasegurar
una posicin de exclusividad en favor de quien se vale de la colaboracin de
otroempresarioindispensableenelejerciciodesuactividad,odelempresario
queejercitaestafuncinauxiliar,odeambossujetos.
Otra doctrina sostiene que con la expresin "pacto de exclusiva" ~nsiderada
porsmisma,conabstraccindelnegociojurdicoespecficoalcualseadhiere
habitualmenteseindicalaestipulacincontractualmediantelacualunadelas
partes contratantes (o ambas recprocamente) se compromete a no contraer
obligaciones con sujetos diversos de la contraparte, respecto a determinados
bienes o servicios. Segn esta construccin, la exclusiva consiste en una
situacinjurdicaporlacualningunaparte(salvo,obviamente,elsujetoafavor
del cual est estipulado el pacto) puede exigir que la contraparte cumpla la
prestacinasumida.
(1) PUENTE MUOZ, Teresa. EI pacto de exclusiva en la compraventa y el suministro'. En
RevistadeDerechoMercantil.Madrid,eneromarzo,1967,p.86.
(2) MORERA, Renzo. 'Pallo di exclusiva nella giuridprudenza e nella doctrina italiane. En:
RevistadiDirittoIndustriale.
AnnoXI,Parte11.Milano,1962,p.322.
El pacto de exclusiva es considerado como el medio por el que se realiza la

hiptesis por la cual quien ejerce una empresa se obliga a no ceder sus
productos o prestar sus servicios sino solamente a sujetos determina90s, o
aquellaporlaqueunempresarioqueejercitaunaactividadauxiliarseobligaa
nocedersusproductosoprestarsusserviciossinonicamenteenfavordeun
determinado empresario, o, en fin, la hiptesis por la cual un consumidor (o
empresario) se obliga a no procurarse determinados bienes o servicios si no
sondeunciertoempresario.
Casati y Russo(3) expresan que "el objeto de la clusula de exclusiva es
prevenirlaconcurrenciaendaodeunadelapartesporobradelaotra".
Enloscontratosdecambio,elhechodequeporlaexclusivaunadelaspartes
contratantesoambasrecprocamenteseobliguenanorecibirdetercerosoa
norealizarafavordetercerosprestacionesidnticasalasconvenidas,conlleva
un incremento patrimonial de la prestacin en relacin al favorecido con la
exclusiva,todavezquetienelaseguridaddeingresaralmercadosinsufrirlos
efectos de otros competidores no es lo mismo, por ejemplo, la situacin del
quecompraovendeenexclusivaqueladelquelohaceenlibrecompetencia
el que compra con exclusiva para revender sabe de antemano que no
encontrarcompetenciaenelmercadoacualdirigeelproducto.
Constituyendo la exclusiva una restriccin a la libertad de hacer de las
personas, la cual no puede estar limitada indefinidamente, habr de limitarse
siempreenelespacioyeneltiempo.Sienelcontratonosehadelimitadola
zona, esta se reducirallugar dondeel beneficiario delaexclusiva despliega
suactividadysinosehafijadoelplazodeduracin,regirelsealadoporley
(hecho que omite nuestro Cdigo) y a falta de uno u otro, las partes podrn
denunciarelcontratoencualquiermomento.
2.
Naturalezajurdicadelaexclusiva
Doctrinariamente se debate el problema de si por su naturaleza, el pacto de

exclusivadebeserconsideradocomounpactoautnomooaccesorio.
LatesisdelaautonomahasidosostenidaporautorescomoCorrado(4),para
quien la concesin de exclusiva como un pacto con contenido suficiente para
disciplinar un particular conflicto de intereses, debe ser antes que todo
consideradocomounnegocioautnomoyluegocomounelementoconstitutivo
de un acuerdo ms complejo. Agrega que cabe la posibilidad de hablar de la
obligacin de exclusiva independientemente del contrato fundamental y que
cabe sobre todo y en todo caso sostener que la obligacin de exclusiva tiene
una finalidad propia, que se cumple dentro o con independencia de la
obligacinprincipal.
(3) CASATI, Ettore y RUSSO, Giacomo, "Manuale del Ditritto Civileitaliano,Torino, 1947, p,
551.
(4) CORRADO, Renato. "Della somministrazione", En: "Trattato di Diritto Civile italiano", Vol.
VII,Tomo3,Torina,1954,p.208,
ParaTeresaPuente(5)cabelaposibilidaddequeelpactodeexclusivaexista
como pacto autnomo y tambin que aparezca formando parte de otro
contratoafirmaqueelprimersupuestosedacuandolaactividaddelobligado
viene limitada en un pacto que no tenga otro contenido sino el limitar la
competencia para futuras relaciones de compra o venta entre las partes, o
cuando la duracin del pacto de exclusiva es distinta de la relacin
fundamental,porejemplo, en el supuesto de quela existencia dela exclusiva

sepacteparaunperiododetiemposuperior,quecomprendavariasrelaciones
distintas, o porque la exclusiva pactada con independencia haga referencia
contemporneaavariasrelacionesentrelaspartesquetengandiferenteorigen
contractualy,finalmente,sealaestaautoracomootrotipofrecuentedepacto
autnomodeexclusivaquepuedevenirestipuladoantesodurantelaejecucin
de los contratos a que hacen referencia y que, en todo caso, se consideran
independientesdelosmismos.
Paraotrosautores,comoBadenes(6),laexclusivanoesniunpactoautnomo
ni un pacto accesorio, porque "todo el conjunto de pactos contractuales
responden a una unidad de propsito y por tanto nos encontramos en
presencia de un negocio nico". Badenes agrega que con razn afirma Ferri:
"La posicin de exclusividad constituye en elemento esencial en la economa
del contrato, un elemento en funcin del cual se asumen las obligaciones
contractuales y las cargas y riesgos inherentes al desenvolvimiento de la
actividadeconmica".
Actualmenteespredominanteladoctrinaqueconsideraalaexclusivacomoun
pacto que no goza de autonoma propia por no ser idnea para constituir el
contenido ntegro de un contrato, pues como dice Ferrj(7) "es siempre, al
menoshastacuandonoseautilizadoparalarealizacindeobjetosextraosa
su funcin econmica, un pacto accesorio de otro contrato de colaboracin
econmicadelcualenefectoconstituyeunamodalidad".
La clusula de exclusividad viene siempre encuadrada dentro de un contrato
fundamental, definitivo (compraventa, suministro, etc.) o preparatorio
(compromisodecontrataryopcindecontrato),alcualcalifica.Laexclusivano
existe sinque haga referencia alaobligacin de no cumplir prestaciones que
son objeto de un contrato principal sino nicamente hacia las personas
favorecidas con ella. El hecho de que la exclusiva en ciertos casos no
comprendatodaslasprestacionesdelarelacinfundamental,sinosolamentea
alguna de ellas, o que la duracin del pacto sea menor o mayor a la del
contrato principal no es suficiente como para considerarla como un contrato
independiente.
(5)PUENTEMUOZ,Teresa.Op.cil.,p.91.
(6) BADENES GASSET, Ramn. "El contrato de compraventa". Tomo 1. Bosch. Barcelona,
1968,p.109.
(7) FERRI, Giuseppe. Voce "Patto di esclusiva". En: "Novisimo Digesto Italiano". vI. Unione
TipograficoEditriceTorines8.Torino,1957,p.689.
Elsostenerquelaexclusivatieneautonomapropiasignificaquebrarelsentido
rectodelrazonamientodadoaqueella,entodocaso,presuponeuncontratoal
cual accede, como lo indica su propiadenominacinde pacto o clusula, que
enellenguajejurdiconosignificaotracosaquedeterminadasestipulacioneso
especificacionesqueintegranuncontrato,pudiendoestarconvenidasconjunta
o separadamente del contrato principal. La exclusiva no desnaturaliza la
relacinfundamentalquesiguesiendolamismaycontinarigiendolavidadel
contratoenelcualjuntoalarelacingenricaexisteladerivadadelpactode
exclusividad. Esta doctrina ha sido adoptada en Espaa donde el Tribunal
Supremo,ensusentenciadel29deoctubrede1955,afirmaquelaclusulade
exclusiva no priva al contrato al cual se une de la naturaleza que deriva la

estructura sustancial y del fin jurdico econmico de la relacin que tiene
carcterpreeminente(8).
BienexpresaMorera(9),citandoaGuglielmetti,quelaaccesoriedaddelpacto
de exclusiva no parece contestable, dado que normalmente viene incluido en
otros negocios jurdicos en los cuales encuentra su causa para reforzar el
objeto del contrato principal y facilitar la obtencin del fin perseguido, sin que
jamspuedaprescindirdelcontratoqueledaexistencia.Esteautornosrefiere
quelajurisprudenciaitalianasehapronunciadoenlossiguientestrminos:"el
pacto de exclusiva, conectado a la concesin de venta, no da lugar a una
relacin autnoma y distinta de la venta, sino que constituye una clusula
complementaria del negocio tpico de cambio, cuya funcin permanece
absorbidaporlafuncinprevalentedeesteltimonegocio"(Cassaz.de15de
abrilde1959)"elcontratodeconcesinenexclusivaporssolonoconstituye
un negocio, sino una obligacin que puede insertarse en diversos contratos
(venta, suministro,locacinde obra, etc.) yesimpuesta a cargode una dela
partesotambindeambas"(Cassaz.de14deabrilde1960).
ElTribunaldeVerona,enmarzode1958,establecique"unodelospactoso
elementosaccesoriosdelcontratodeagenciaeslaexclusivaquellevaconsigo
su propia modalidad, ya sea que acceda un contrato de agencia o uno de
suministro".
Di Blasi(lO) manifiesta que "se trata en sustancia de clusulas internas que
accedenalaobligacinprincipal".
(8)PUENTEMUOZ,Teresa.Op.cit.,p.4.
(9)MORERA,Renzo.Op.cit.,p.323.
(10) DI BLASI, Ferdinando Humberto. 'Commenlo al nuovo Codice italiano'. (11 Libro delle
Obligacin).Milano,1950,p.182.
Podemos concluir diciendo que el supuesto normal es que la clusula de

exclusividad es un pacto que acompaa a un contrato principal, o sea, en
cuantoasunaturalezajurdicaconstituyeunpactoaccesorio.
3.
Clasesdeexclusiva
La exclusiva puede ser de dos clases: a) simple o unilateral y b) doble o

bilateralorecproca.
Exclusivasimpleescuandosolamenteunadelaspartescontratantesasumeel
compromisodenorecibirdetercerosprestacionesidnticasalasconvenidaso
a norealizartas en favor de personas distintas a su cocontratante, o a ambas
obligaciones a la vez. Una sola de las partes se obliga a no contratar en el
futurocontercerosrespectodelasprestacionesquesonobjetodelaobligacin
contractual.
La exclusiva bilateral es aquella por la cual ambas partes contratantes se
obliganrecprocamenteanorecibirdetercerosprestacionesigualesalasentre
ellas convenidas, o a no ejecutartas en favor de terceros, o tambin aambas
obligacionesalavez.Enunapalabra,ambaspartesrecprocamenteseobligan
anocontratarcontercerossobretalesprestaciones.
4.
Finalidaddelaexclusiva
Enladoctrinanoexisteuniformidaddecriteriossobreesteproblema.Parauna
corriente de opinin, la exclusiva tiene por finalidad limitar el fenmeno
concurrencial para otros, con este pacto se mira no a limitarla concurrencia,
sino, por el contrario, a obtener una representacin econmica y para una
terceraposicin,noesposibleidentificarunafuncinprcticaqueconstituyael
comn denominador de todas las posibles manifestaciones del fenmeno de
exclusiva.
Segn la primera corriente doctrinaria, la clusula de exclusiva tiene como
finalidad econmicosocial restringir la libertad de concurrencia mediante la
limitacin de la libertad de contratar de all que el contenido de la obligacin
asumida,enfavordelbeneficiariodelaexclusivayautomticamenteencontra
de todos los concurrentes de este, consiste siempre en no dar o no hacer
(obligacin negativa), no pudiendo surgir inmediatamente entre las partes
contratantes obligaciones positivas de dar o hacer(ll). Por ejemplo, en la
exclusiva en favor del vendedor, el comprador no podr procurarse
mercaderas que son objeto del pacto de exclusiva de parte de terceras
personasconelloseevitaqueexistanotrasofertasdeventayseasegurael
vendedor la colocacin de sus productos, hecho que le permite una mayor
organizacin de su empresa con los consiguientes beneficios econmicos.
Como se ve, el comprador asume una obligacin negativa consistente en no
comprar a personas distintas del vendedor de los bienes sobre los que han
contratado.
(11) ASCARELLI. Tulio. "Teorra delle concorrenza e dei beni inmateriale. Institucin di Diritto
Industriale".111.Giuffr.Milano,1960,p.90.
Segnlatendenciaopuesta,atravsdelaclusuladeexclusivasemiranoa
limitar la concurrencia sino, por el contrario, a lograr una finalidad de
representacineconmica.Paraestateora,porefectodelaexclusivasurgen
inmediatamente entre las partes obligaciones positivas de hacer y tambin, a
veces,dedar,desuertequesilaobligacindenohacernovieneligadaauna
obligacin de dar o hacer, falta, desde luego, la posibilidad de crear una
posicin de exclusiva. En otros trminos, esta doctrina afirma que si no fuese
por una relacin de colaboracin que surge entre las partes por efecto de la
exclusiva, sobre la base una simple obligacin de no hacer, no se podr
determinar una posicin deexclusiva,de maneraquela funcin especificade
la clusula consiste en estrechar ms la relacin de colaboracin entre los
contratantes, de los cuales uno realiza actividades auxiliares independientes
del otro. As sucede, por ejemplo, en la clusula de exclusiva en favor del
comprador, mediantela cual el vendedor seobliga a no vender determinados
bienes si no nicamente al comprador beneficiario, caso en el cual el
comprador al constituirse en el nico cauce de salida de los productos del
vendedor, se convierte en un concesionario de venta en exclusiva, lo que se
conoce tambin en nuestro medio como distribuidor exclusivo, ostentando as
larepresentacineconmicadelvendedor.
Ferri(12), principal sostenedor de esta corriente de opinin, expresa que el
pacto de exclusiva est destinado a incidir sobre la relacin de colaboracin
con la cual est ligado causalmente, en el sentido de que sirve para que la
funcinserealiceconmayorintensidad.Noessuficientequeunalimitacinde
la actividad econmica sea asumida en ocasiones con diferente relacin
contractual, aun cuando sea de colaboracin, sino que es necesario que se
establezca en funcin de la relacin de colaboracin y est orientada a una
ms completa realizacin de los fines. Este coligamento entre exclusiva y
relacin de colaboracin se determina necesariamente cada vez que la
limitacinconsiderelaposibilidaddecumplirenfavordeterceroslaprestacin
deducida en el contrato. La existencia de un alianza causal entre pacto de
exclusivayrelacindecolaboracinasumeimportanciadecisivaenlotocante
a la valoracin normativa del pacto de exclusiva. Esta funcin del pacto de
exclusiva es claramente visible en la hiptesis por la cual la exclusiva es
establecidaenfavordelsuministrante,delcomitente,delmandante,porquede
esta manera se vincula, directa o indirectamente, la actividad del empresario
auxiliarconelcampodeterminadoenfavordelotrocontratante.
(12)FERRI,Giuseppe.Op.cit.,p.690.
Esta funcin subsiste aun cuando la exclusiva es pactada en favor del

empresario auxiliar (suministrado, comisionista, mandatario, agente), porque
anenestahiptesislaposicindeexclusivaessolamenteunpresupuestoa
findequeelempresarioauxiliarpuedacumplirlasobligacionesasumidasenel
contrato de suministro, de mandato, de comisin o de agencia. Normalmente
en la relacin de colaboracin, como contrapartida de la posicin de
exclusividad, se prev como obligatorio realizar, dentro de terminadoslmites,
una actividad de publicidad y de penetracin en el mercado la ley
explcitamente establece, con referencia al contrato de suministro, que la
obligacin de colaboracin no se extingue con la realizacin de estos
resultados o con la ejecucin de la obligacin de publicidad y propaganda
expresamente asumidas en el contrato, sino que impone al empresario la
obligacin de desarrollar todala actividadnecesaria parala penetracinen el
mercado que se ha sealado (ARTCULO 1568, segundo prrafo del C.C.
peruano).
Es este, en efecto, la natural consecuencia de la ejecucin de buena fe del
contrato. Todava ms clara es la funcin del pacto de exclusiva pactada en
favordeambaspartescontratantes.Enestahiptesiselcoligamentodeinters
entre ambos empresarios es complejo y en definitiva la autonoma del
empresario auxiliar respecto delotroempresario sobresale exclusivamente en
la organizacin de su actividad y en la participacin de los riesgos. De este
modo,laexclusivaencuentraunasistematizacinjurdicaquecorrespondeno
soloalaletradelanormalegalsinotambinalaefectivarealidadeconmica.
Morera(13),adhirindoseaestatendencia,manifiestaquedebeconvenirsecon
la doctrina que objeta a la exclusiva como caracterizada netamente por la
limitacin del fenmeno concurrencial y considera que este pacto se pone
como un hecho accesorio o instrumental en funcin de una relacin de
colaboracincuyosfinespermitenunamsperfectaycompletarealizacindel
objeto contractual. Para este autor, el elemento de accesoriedad del pacto
ergo de su autonomaimporta que por su propia naturaleza sea neutro e
incolorodesdeelpuntodevistajurdico,nopudiendoserconsideradodeotro
modoquenoseaenfuncininstrumentalrespectodelcontratoprincipalalcual
accedeconelfindeestrecharmslarelacinentreloscontratantes.Elhecho
dequelaestipulacindeexclusivaderivesuexistenciadelcontratoprincipala
cuyoobjetorefuerzayagilizasurealizacin,implicaquelaexclusivanopuede
tener una causa propia en la limitacin de la concurrencia sino que deba ser
consideradabajoelperfilcausaldelcontratofundamental.
AgregaMoreraqueestaconstruccinjurdicasevereforzadaporelhechode
corresponder a la realidad del fenmeno econmico, donde el pacto de
exclusiva resulta ser uno de lo ms vlidos instrumentos de incentivacin y
activacindelaconcurrencia,demostrandolasmsvariadascomoparticulares
experiencias,mercedalcualempresasproductorasdedimensionestalesdeno
poderse permitir usufructuar de redes de distribucin directa (por ejemplo,
filiales) de sus propios productos, logran penetrar en los mercados (especies
extranjeras),rompiendosituacionesfrecuentesdeverdaderosmonopolios.
(13)MORERA,Renzo.Op.cit.,pp.324Yss.
Segn una corriente intermedia, no puede, en cambio, identificarse una

funcin prctica que constituya el comn denominador de todas las posibles
manifestacionesdelfenmenodelaexclusiva(14l.
No cabe duda de quela exclusiva cumple diversas funciones prcticas como
diceTeresaPuente(15),enlaexclusivahayalgomsqueunaeliminacindela
competencia con miras a la seguridad y elevacin de la ganancia en el
mercadoenmuchasocasiones,enlaesferadelacompraventayelsuministro,
constituye unadelas modalidadesde colaboracin econmica que permite la
planificacin de la produccin industrial a travs de la organizacin de la
distribucinyventadelosproductos.Laexclusivaconcertadaatravsdeuna
red de concesionarios permite el desarrollo de industrias productoras que
saben que gozan de la seguridad de la colocacin de sus productos y hasta
conocen la medida de la produccin que podr colocarse en el mercado,
siendo, adems, uno delos medios departicipacin delriesgo, que tiene una
importancia innegable cuando se trata de industrias de capacidad econmica
importante. Se ha dicho que la exclusiva rene ventajas que no tienen otros
instrumentos de funcin, en apariencia, anloga, como la representacin o la
agenciaensucaso.
Ennuestraopinin,lafinalidadeconmicosocialdelaexclusivaesladelimitar
la libre concurrencia o, en otros trminos, regular la competencia mediante la
limitacindelalibertaddecontratacindeunaodeambaspartescontratantes,
asumiendo la parte a cargo de la cual se estipula la exclusiva una obligacin
negativaconsistenteennocumplironorecibirdetercerosprestacionesiguales
a las que son objeto del contrato fundamental al cual accede la exclusiva,
afectandodeestemodolalibertaddeactuacindelobligadoytambindelos
terceros.
Tan cierto es esto que el propio texto legal al regular el suministro con
exclusivaestablecequesiestahasidopactada"enfavordelsuministrante,el
beneficiario del suministro no puede recibir de terceros prestaciones de la
misma naturaleza, ni proveerlos con medios propios a la produccin de las
cosas que constituyen el objeto de la prestacin" (ARTCULO 1616) y si la

clusula ha sido pactada "en favor del beneficiario del suministro, el
suministrante no puede, directa ni indirectamente, efectuar prestaciones de
igual naturaleza que aquellas que son materia del contrato, en ningn otro
lugar"(ARTCULO1617).
(14) Ver DE MARTINI, Angelo. 'Sulla natura giuridica del contralto di vendita con esclusiva e
sullesueposibilimanifestacinconcrete".En:Giuriprudenzacompl.Cassazionecivile.1946.
(15)PUENTEMUOZ,Teresa.Op.cit.,p.85.
Como consecuencia de la limitacin de la concurrencia se multiplica el valor

econmico de la prestacin, se asegura a una de las partes la colocacin de
sus productos en el mercado, crendose muchas veces situaciones de
verdadero monopolio, se establece entre los contratantes una relacin de
colaboracin unas veces con mayor intensidad que otras. Por ejemplo, en la
compraventaconpactodeexclusivaenfavordelcompradoroenelsuministro
con clusulas que obligan al suministrado a promover la venta de los bienes
que recibe en exclusividad del suministrante y tambin en el contrato de
concesin por el cual el concesionario se obliga a poner su empresa a
disposicin del concedente, as como vender por cuenta del concedente o a
revender por su cuenta las mercaderas convenidas, bajo el sistema de
exclusiva. Sin duda en casos como estos nos encontramos frente a una
verdadera representacin econmica, porque el obligado por la exclusiva se
constituye en el nico medio de salida de los productos del otro contratante,
permitiendo que el riesgo se traslade hacia l. Solo excepcionalmente la
exclusivapuedetenerlafuncindeincentivarypromoverlalibreconcurrencia,
as sucede cuando por efecto de esta clusula se logra invadir mercados
rompiendosituacionesdeverdaderomonopolio.
En conclusin, podemos decir que la funcin de la exclusiva es limitar
convencionalmentelaconcurrencia(importandoellounatpicaobligacindeno
hacer), impidiendo que puedan existir terceros acreedores de prestaciones
idnticas a las que son materia del contrato, determinando as el surgimiento
derelacionesdecolaboracineconmicaentreloscontratantesquelespermita
la planificacin de la produccin en funcin de su colocacin en el mercado,
llegndose en ciertos casos a establecer situaciones de verdadera
representacineconmicaquepermitaeldesplazamientodelriesgo.Estaesla
ideafundamentaldelaexclusivaenloscontratosdecambio,entantoqueen
contratoscomolosdemandatoocomisin,laexclusivaesestipuladasobrela
basedelaideaesencialdecolaboracin.
5.
Relacinentrelaclusuladeexclusivayelcontratofundamental
Doctrinariamente no hay uniformidad de criterios sobre la repercusin y

correlacinexistenteentrelaclusuladeexclusividadyelcontratoprincipalal
cual,accesoriaeinstrumentalmente,accede(16).
(16)VerFRANCESCHELLI.Remo.'Naturagiuridicadellacompravenditaconesclusiva.Tomo
1. Ed. Rivista di Dirilto Commerciale, 1939, p. 256 Y SS. RUBINO. Domenico. 'La
compraventita. Giuffr. Milano, 1953, p. 474 GORLA, Gino. "La compraventa e la permuta'.
Torino,1937,p.339.
Segn algunos autores, la exclusiva es simplemente un pacto accesorio, una

modalidadquesepuedeincluirauncontratoprincipal,portanto,noaptopara
podermodificarlanaturalezajurdicadelarelacinfundamental.Paraotros,en
cambio, la inclusin dela exclusiva modifica y hasta desnaturaliza al contrato
principal, convirtindolo en un contrato complejo comprensivo de dos o ms
contratos que se unen en un solo acto, o en un contrato mixto formado
mediante la combinacin de elementos pertenecientes a diversos contratos
tpicosquedanlugaralsurgimientodeuncontratonuevooadiversostiposde
contratos, o en un contrato sui generis. Tratndose de la compraventa con
exclusiva,ladoctrinaesanmsdiversificada,sehabladecontratocomplejo,
de contrato mixto, de compraventa con mandato institorio, de contrato
preliminar de una o varias ventas definitivas, de contrato de suministro, de
contrato sui generis, de un nuevo tipo de contrato innominado. Tambin hay
quienesafirmancategricamentequenisiquieraenelcasodelacompraventa,
lainclusindelaexclusivapuedemodificarsunaturaleza.
Segn Badenes(17), "cuando en un contrato de compraventa asume el
vendedor la obligacin de no vender a otras personas en determinada zona
cosas idnticas a las enajenadas, tal negocio jurdico, sin perder las notas
esencialespropiasdesunaturaleza,revisteunmatizespecialdetalmodoque
juntoalaobligacinpositivadedarentregadelacosavendidaexisteotrade
carcternegativonohacerambassituadasenlamismalneadeprincipalidad
ydeterminantesdeunacontraprestacincomplejaquenoagotaelcontenido
delcontratoentantonosecumplanensuintegridad".
ManifiestaMorera(18)queconrelacinalaventaconexclusivaenladoctrinay
jurisprudenciaitaliana,sehablaobiendeunnegociocomplejoconelementos
de la venta y del mandato, debido a que la concesin de venta en exclusiva
paraunadeterminadazonareneens,porsupropiafuncineconmica,los
elementos caractersticos del mandato y de la venta, elementos ntimamente
conexosenunniconegociodisciplinadoporlacombinacindenormasdela
venta,encuantoserefierealossingularesactosdecambioydelmandato,por
la naturaleza de la relacin fiduciaria de colaboracin y por la unin de
intereses de las partes o bien de un contrato que comprende los elementos
constitutivos del suministro y del pacto Iimitativo de la concurrencia o de un
negocio que participa de los elementos del suministro y del contrato de
agenciao de un acto sui generisdebido aque alos elementos propios dela
compraventa se agregan, en la concesin de venta con exclusiva, elementos
propiosdelmandatoinstitorioydelacomisinobiendelcontratodesuministro
y del contrato de obra, ello debido a la periodicidad de la prestacin y de la
necesariaduracindelarelacin.
Para otros autores, en cambio, la concesin de venta en exclusiva,
prescindiendo de esquemas jurdicos preestablecidos, da vida, segn la
concretaestipulacindelaspartes,auncontratotpicoenelcuallaexclusiva
se incluye como una clusula accesoria sin devaluar su esencia, o a un
contrato su generis, sin ninguna referencia a determinada figura jurdica, o a
unnegociocomplejoconstituidoporlafusindeelementospropiosdediversos
contratos.
(17)BADENESGASSET,Ramn.Op.cit.,p.110.(18)MORERA,Renzo.Op.cit.,pp.332333.
No creemos que la inclusin de la clusula de exclusiva en un contrato

determina una operacin compleja resultante de la unin de dos negocios
completos,porquelaexclusivaporssolanoesuncontratoautnomoquese
uneaotro,niquesedesnaturaliceelcontratoprincipalporlacombinacinde
suselementosconlosdelaexclusivadandonacimientoauncontratomixtooa
un contrato su generis. Tampoco es aceptable la opinin que considera que
cuando la exclusiva se incluye en un contrato de compraventa, este se
convierte en un contrato de suministro o de agencia o de otro tipo, o que se
convierte en una promesa de venta, porque el pacto de exclusiva como
accesorioquees,sepuedeestipularencualquierclasedecontratostpicoso
atpicos,preparatoriosodefinitivos.
Sea que la exclusiva se pacte antes, simultneamente o con posterioridad al
contrato principal, la naturaleza jurdica de este permanece fija y es la que
gobiernalavidadelcontratohastasutotalextincin.
La exclusiva puede venir fijada antes de perfeccionarse el contrato, en las
clusulas generales de contratacin redactadas previa y unilateralmente por
una delas partes contratantes, en forma general y abstracta, para que sirvan
de normatividad a una serie de contratos futuros particulares con elementos
propios de ellos (ARTCULO 1392), pero hay que tener presente que esas
clusulasgeneralesnoconstituyencontratosinoquepasarnaformarpartede
l cuando se incluyan en cada contrato particular, de all que no es posible
hablar de exclusiva como contrato autnomo por haber sido pactado
anticipadamente.
Laexclusivaessimplementeunpactoaccesorio,unamodalidadqueseincluye
en un contrato principal, el cual, por ello, no queda privado de su naturaleza
derivada de su estructura esencial yde su finalidad econmica. Nohay pacto
de exclusiva que no haga referencia a un contrato definitivo, as se habla de
exclusivadeventa,desuministro,deprestacindeservicios,etc.,entantono
se da algunas de estas figuras jurdicas no hay exclusiva. Esta no tiene vida
propia o, dicho de otro modo, no existe por s sola, su naturaleza jurdica de
accesoria depende siempre de un contrato principal al cual ha sido adherida
con el fin de calificar la relacin fundamental, limitando la competencia y la
libertad de contratar, con el fin de reforzar la posicin del beneficiario en el
mercado.Rigeaquelprincipioclsicodequeloaccesoriosiguelasuertedelo
principal, pero no al contrario, de tal modo que la ineficacia del contrato
principalacarrealadelpactodeexclusiva,peronoalcontrario.
La causa y la naturaleza jurdica de la relacin contractual siguen siendo las
mismas del contrato principal del cual la exclusiva solamente es un pacto
accesorio.
Deslindandolasesferasdeldesarrollodelarelacinprincipalydelaclusula
de exclusiva, tenemos que la primera determina el contenido de las
obligaciones de los contratantes y como tal domina la vida del contrato, en
tantoquelaexclusivaessolamenteunapactoaccesorioquevieneareformar
uno de los aspectos de la relacin fundamental, imponindole a una de las

partesoaambaslaobligacindenocontratarenelfuturosobrelosbieneso
serviciosmateriadelaexclusivasinonicamenteconsucocontratante.
6.
mbitodeaplicacindelaexclusiva
No obstante quela prctica nos presenta ala clusula de exclusivainsertada

encontratosdelamsdiversandole(distribucin,seguros,transporte,trabajo,
compraventa, suministro, crdito, locacin de servicios, mandato, contrato de
obra, etc.), sin embargo, existe una corriente doctrinaria que sostiene que la
exclusivasolamentepuedeaccederaloscontratosdeduracin,masnoalos
contratos de ejecucin instantnea. Para dicha doctrina, se puede pensar en
una posicin de exclusiva solamente cuando se est en presencia de una
continuidadoperiodicidaddeprestaciones,perojamsenrelacinacontratos
deejecucininmediatapornosercompatibleconlanaturalezayfinalidaddela
exclusivaporejemplo,nocabrahablardecompraventaconexclusivaporser
uncontratoqueagotasufuncinconlaejecucindelaprestacindeunasola
vez.Enotraspalabras,paraestateora,elcontratoalcualaccedeelpactode
exclusiva debe ser siempre y necesariamente de duracin y tener por objeto
una reiteracin en el tiempo de actos de aseguracin, de provisin, de
transporte,etc.(19l.
ExpresaDiBlasi(20)quetalesclusulaspresuponencontratosdeduracinyes
por ello que el Cdigo los trata en esta sede. Explica, en efecto, que "la
relazionechelenormerelativeallaclausoladiesclusivasonosembratemeglio
alloropostoinsededicontratodisomministrazionechenondivendita,perch
I'esclusiva si concepisce se sussiste iI presupposto di una continuit o
periodicitdiprestazioni(comeappuntoiIcasodellasomministrazione),non
purenellevendita,chehaperoggettoprestazioniisolate".
La teora contraria y predominante es la que sostiene que la exclusiva no
siemprerequiereunarelacindeduracin,pudiendoinsertarseencontratosde
ejecucininstantnea.Laexclusivatieneporfinalidadlimitarlacompetenciay
esta supone un encuentro de actividades que se pueden dar tanto en los
contratosdeduracincomoenlosdeejecucininstantnea.
(19)VerMORERA,Renzo.Op.cit.,p.327.
(20)DIBLASI,FerdinandoHumberto.Op.cit.,p.182.
Como ejemplos de estos ltimos citemos: el contrato de compraventa por el

cualelvendedorseobligaanovenderaotraspersonas,endeterminadazona,
bienesidnticos alos vendidosel productor de un stock de mercaderas que
se obliga a venderlas exclusivamente a un comprador determinado
Badenes(21) refiere el caso de compra por el propietario de un bar de una
mquina de tocadiscos "sinfonola" con la clusula por la que "se concede y
garantiza al comprador la exclusiva de esta mquina en toda la zona donde
est establecida, comprometindose el vendedor a no instalar ni vender otro
aparatoenaquella"(22l.Enestoscontratos,juntoalaobligacindeentregade
los bienes vendidos (obligacin de dar), existe otra negativa de no vender
bienes de la misma especie y calidad a personas distintas del cocontratante
(obligacin de no hacer). Conforme a nuestro ordenamiento jurdico, pueden
integrarlacompraventalaexclusivaycualquierotropactolcitoconexcepcin
del pacto de mejor comprador y el pacto de preferencia que estn prohibidos

(ARTCULO1582).
El Cdigo Civil regula expresamente el pacto de exclusiva solamente en la
normativa relativa al contrato de suministro (ARTCULOS 1616 al 1618). En
efecto, es aqu donde mejor cumple su funcin econmica creando una
situacindeprivilegioparaelcontratantefavorecidoconlaexclusiva,mediante
la limitacin de la competencia que le asegura la provisin de bienes en el
momento oportuno, o la colocacin de los mismos en el mercado,
establecindose una efectiva colaboracin econmica en el desarrollo de su
actividad.Lafuncineconmicadelaexclusivacomplementaladelsuministro
mejorqueladeotroscontratos.Losprincipiosadoptadosporlosmencionados
ARTCULOSpuedenhacerseextensivosporanaloga(ARTCULOIVdelT.P.)
a los otros contratos de tracto sucesivo o de ejecucin instantnea, en los
cualessepactelaexclusiva.
Es frecuente la contratacin en exclusiva de los servicios personales de
artistas, deportistas, de ciertos profesionales como abogados, mdicos,
docentes, arquitectos,ingenieros, etc. En estos casos la exclusiva se estipula
primordialmente sobre la base de las condiciones personales de estos
trabajadores que ven limitada su libertad de contratacin a cambio de una
mejorremuneracin.
(21)BADENESGASSET,Ramn.Op.cit.,p.110.
(22) Angelo De Martini dice que la venia con exclusiva en sentido estricto puede dar lugar a
unavariedaddefigurasjurldicassegnquelarelacinrelativaalaexclusivadomineoabsorba
la relacin de cambio, o combine con esla sobre un plano de igual importancia o de
complemenlariedad, o se presente como accesoria. En el caso especifico de la venia con
exclusiva en la cual la clusula de exclusiva no haga devenir en menos la base de cambio
sobrelaque seapoyaelcontrato.seconcluyequenosetraladeunnegociocomplejo,niun
negocio mixto o pluralidad de negocios, ni lampoco de venta a entregas repartidas, o de un
contrato preliminar (o normativo), sino de un peculiar contrato de duracin que entra en el
gnero de los contrato de suministracin, caracterizado por una acentuacin ms o menos
sensible,delelementodelaconfianza(...)noobstantelagamadeposiblesconfiguraciones
juridicas, normalmente la venia con exclusiva en sentido estricto, difundida en la prctica
comercial y caracterizada por la circunstancia de permanencia de la causa de cambio (aun
cuando precedida del mecanismo de la exclusiva) y el actuar por cuenta propia del
concesionario, constituye unaforma de suministracin, puede concluir que aquella otraforma
de contrato de exclusiva, tambin difundida en la prctica comercial, en la cual pasa a
segUJldo plano la causa de cambio y prevalece el perfil del "encargo" relativo al negocio de
venia, de suerte que el OOncesionario normalmente acta por cuenta del concedente, no es
mandato (o locacin de obra), o combinacin entre un contrato de venia y un contrato de
mandato, o contrato sui generis con elementos de la venia y del mandato, sino ms bien un
contrato de agencia (ARTCULO 1742 y ss. del C.C. ilaliano), en relacin al cual el articulo
1743 prev expresamente el derecho de exclusiva a favor lanto del proponente cuanto del
agente.ladiferenciaentreagenciaymandatoseobtienedelacircunstanciaque,mientrasque
el objeto de este consiste en una actividad negocial de conclusin de contratos, objeto de
aquellaesunaactividadmaterialdeprocuracindenegocios,yelpuntodecontactoentrelos
dos contratos est en el comn "actuar por cuenta ajena" del agente y del mandalario, en
contraposicinalactuarporcuentapropiadelconcesionarioenlasuministracin(DEMARTINI,
Angelo.Op.cit.,pp.415Yss.).
EnestecampodelDerechoLaboralesfrecuentelaregulacinlegalexpresade
laexclusivaquevienearestringirlalibertaddeactuacinartsticaoprofesional
del obligado a cambio deuna mejor remuneracin. La Ley N 28131(Ley del
Artista, Intrprete y Ejecutante) dispone que "por la exclusividad el artista se

compromete a limitar sus actividades artsticas, restringindolas a
determinados medios o especialidades, a cambio de una adecuada
remuneracin compensatoria, por un perodo no mayor de un ao renovable"
(ARTCULO 41.1). La Ley N 23733 (Ley Universitaria), en su ARTCULO 49,
dispone: "Segn el rgimen de dedicacin a la universidad los profesores
ordinarios pueden ser: ( ... ) b) Con dedicacin exclusiva cuando el profesor
regular tiene como nica actividad ordinaria remunerada la que presta a la
universidad". Se suele pactar con rgimen de exclusiva el contrato de
exhibicin de pelculas, servicios de representacin, comisin y agencia, los
contratosdeedicindeobrasliterarias,cientficasoartsticas,loscontratosde
transporte, etc., en cada uno de los cuales la exclusiva lleva consigo una
variedaddecontenido.
Enunossupuestosmsqueenotros,elbeneficiariodelaexclusivaseasegura
la colaboracin econmica de otra u otras empresas que desarrollan
actividadescomplementarias,porejemplo,unaempresaindustrialcontratalos
servicios exclusivos de una empresa de transportes con capacidad para
satisfacer todas sus necesidades de transporte de sus mercaderas hacia los
centrosdeconsumooestipulalaprovisinenexclusividaddemateriasprimas
para la fabricacin de sus productos (clusulas de exclusiva en favor del
suministrado).
No debe confundirse el pacto de exclusiva con el derecho de exclusiva
reguladoenalgunaslegislaciones,comoelCdigoCivilitaliano,quedisciplina
el contrato de agencia por el cual una de las partes asume establemente el
encargo de promover, por cuenta de otro y a cambio de una retribucin, la
conclusin de contratos en una determinada zona (ARTCULO 1742). El
encargo al agente, en la zona confiada a su cuidado, es normalmente un
encargo en exclusiva. Salvo pacto distinto, el proponente no puede valerse
contemporneamentedeotrosagentesenlamismazonayporelmismoramo
de actividad, ni el agente puede asumir encargos de promover en la misma
zonanegociosdelamismanaturalezadepartedeterceros(ARTCULO1743).
No se puede calificar como pacto de exclusiva stricto sensu el derecho de
exclusiva que, en materia de contrato de agencia, constituye para el Derecho
italianounaverdaderaprohibicinlegaldeconcurrencia.Laleyitalianadispone
que la relacin legal entre proponente y agente rige solamente a falta de
voluntaddiversadelaspartes,entalsentidolaexclusivaconstituyesolamente
unelementonaturalynoesencialdelcontrato.Lajurisprudenciaitalianaseha
pronunciadoenestesentidocomoaparecedelasdecisionessiguientes:
Cassaz.22.06.1954:"Elderechodeexclusiva,aunsiendounrequisitonormal
delcontratodeagencia,noconstituyeunelementoesencial.Encasoquedicho
derecho venga excluido de los contratos, el agente no puede pretender, en
aplicacin del ARTCULO 1748 del C.C., la prohibicin para los asuntos
concluidosdirectamenteporelproponenteenlazonareservadadelagente".
Cassaz.16.11.1960:"ElderechodeexclusivadelcualtrataelARTCULO1743
del C.C. en favor del proponente o del agente no constituye un elemento
esencialeinderogabledelcontratodeagencia,dadoqueescontractualmente
derogabletantoenfavordelproponentecomodelagenteodeambos".
Cassaz.17.10.1961:"Elderechodeexclusiva,aunsiendounrequisitonormal
delcontratodeagencianoconstituyeunelementoesencialonecesariotalque,
sin ese derecho, la relacin de agencia no pueda subsistir si concurren los

otrosrequisitosesenciales,comosonlaindependenciadelejercicioprofesional
del agente y un vnculo de colaboracin estable de este respecto al
ponente"(23).
7.
Clusuladeexclusivaafavordelsumlnlstrante
La exclusividad puede ser estipulada a cargo del suministrante o del

suministrado o de ambos, con las obligaciones previstas en los ARTCULOS
1616, 1617 Y 1618, Y no constituye, como ya hemos visto, la celebracin de
otrocontrato,sinosolamenteunaclusulaaccesoriadelcontratodesuministro
que tiende a reforzar las prestaciones de uno o del otro contratante o de
ambos,poreltiempoconvenidoo,entodocaso,porelperododeduracindel
contrato.
La clusula de exclusividad en favor del suministrante est regulada en el
ARTCULO 1616 que establece: "Cuando en el contrato de suministro se ha
pactado la clusula de exclusividad en favor del suministrante, el beneficiario
del suministro no puede recibir de terceros prestaciones de la misma
naturaleza,niproveerlosconmediospropiosalaproduccindelascosasque
constituyen el objeto de la prestacin"(24). Arias Schreiber(25), comentando
este ARTCULO, expresa: "La clusula de exclusividad en favor del
suministrante es, segn se desprende del anlisis del ARTCULO 1614, una
figura distinta aunque vinculada con el pacto de preferencia y supone el
derecho que le corresponde para atender, con exclusin de terceros, las
necesidadesdelsuministrado,loqueloprotegedelacompetencia.Esteltimo
en virtud de dicho pacto, asume una obligacin de no hacer o deber de
abstencin,queincluyesatisfacersusnecesidadesconmediospropios".
(23)VerMORERA,Renzo.Op.cit.,pp.328329.
(24) El articulo 1616 tiene comofuente al articulo 1567 del Cdigo Civilitaliano que dispone:
'Exclusivaafavoredelsomministrante.L'altrapartenonpuriceveredaterziprestazionidella
stessa natura, n salvo palto contrario, pu provedere con mezzi propri alla produzione delle
cosecheformanooggeltodelcontralto'.
(25) ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. En: REVOREDO, Delia (compiladora). 'Cdigo Civil.
ExposicindeMotivosycomentarios'.TomoVI.Okura.Lima,1984,p.267.
En efecto, frecuentemente, pero no siempre, la clusula de preferencia est

vinculadaconlaclusuladeexclusiva,puesaquellapuedeexistirtambinsin
estaltima.
El ARTCULO 1616 utilizala palabra "cosas", lo cual nos parece inapropiado,
pues no es coherente con el trmino "bien" utilizado por el Cdigo para
referirse al objeto de la prestacin del suministrante, el mismo que consiste
generalmenteenmuebles,entrelosqueseencuentranlasenergasnaturales
con valor econmicO.Adems, el ARTCULO 1616 dispone: " ... ni proveerlos
conlosmediospropiosalaproduccindelascosasqueconstituyenelobjeto
de la prestacin". Hay que preguntarse a cul prestacin se refiere la ley,
porque aqu nos encontramos frente a un contrato del cual se derivan
prestaciones recprocas para ambas partes, salvo cuando el suministro es
gratuitoesclaroquehayqueentenderquelaleyserefierealaprestacindel
suministrado. Por ejemplo, la molinera A concluye un contrato de suministro
conlapastelera8,contratoenelquesepactalaclusuladeexclusividaden
favor dela suministrante molinera A. En este acaso, 8parala elaboracin de
susproductosdepasteleraaqueestadedicada,nopuedeadquirirharinade
tercerosnianproveerconsuspropiasdotacionesdedichamateriaprimaala
produccindetalesbienes,porquedebidoalpactodeexclusividadexistente,8
solamente puede fabricar sus productos de pastelera con harina que le
suministraA.Enunapalabra,elsuministrado8sehacomprometidoafabricar
pasteles nicamente con harina proporcionada por A, tal es la obligacin
asumida(nolaprestacin)por8(26).
En suma, si la clusula de exclusividad ha sido pactada en favor del
suministrante, el beneficiario del suministro no solamente no puede recibir de
tercerosprestacionesdelamismanaturaleza,sinoquetampocopuede,salvo
pacto en contrario, proveerse con sus propios medios a la produccin de los
bienes que constituyen el objeto de la prestacin de este modo se facilita al
suministranteunamejorplanificacindesuactividadeconmicaquelepermita
aumentarlaproduccinyleaseguresucolocacinenelmercado.Elpactoen
contrario puede consistir enque el suministrado nopodr adquirir de terceros
prestacionesdelamismanaturalezaalasconvenidas,perospodrproveerse
de su propios medios de que dispone para la realizacin de su actividad
econmica.EstimamosqueelARTCULO1616envezdecir:niproveerloscon
medios propios a la produccin de las cosas que constituyen el objeto de la
prestacin, debe decir: "ni, salvo pacto en contrario, proveerlos con medios
propiosalaproduccindelosbienesquesonobjetodesuprestacin".
(26) No hay que confundir obligacin con prestacin. La obligacin es el objeto del contrato
porque mediante el contrato se crean, modifican o extinguen obligaciones (articulo 1402 del
C.C.peruano).ElCdigodelUbano(unodelosltimosCdigosmodernos)ensuARTCULO
187dispone:'Elobjetopuedeconsistirenun hecho(obligacindehacer),enunaabstencin
(obligacin de no hacer), en una transferencia de propiedad o la constitucin de un derecho
real(obligacindehacer).Elobjetonoesotraqueaquellaquelaspartesseproponenalcanzar
con la celebracin del contrato y que no puede consistir en otra cosa que no sea la relacin,
modificacin,regulacinoextincinderelacionesjuridicas.Asuvez,elobjetodelaobligacin
es la prestacin (articulo 1403 del C.C. peruano) o sea el comportamiento o la actividad que
debeobservaroejercitareldeudor,consistenteendar,haceronohaceralgo.Finalmentelos
bienesyserviciosconstituyenelobjetodelaprestacin.
La posicin de exclusividad en favor del suministrante se deriva delhechode

quelacantidaddelsuministrosedeterminaenfuncindelasnecesidadesdel
suministrado, entendindose que esas necesidades son las existentes al
momento de la celebracin del contrato, lo cual no quiere decir que si
posteriormente las necesidades superan los lmites de las existencias al
celebrarse el contrato, el suministrado ya est en libertad de satisfacer, en
cuanto al exceso se refiere, con prestaciones de terceros o con sus propios
medios,porquelaexclusivaimportalaobligacindelbeneficiariodelsuministro
deproveersedetodaslascantidadesquenecesitesolamenteconprestaciones
delsuministrante,auncuandoesasnecesidadessuperenlasquenormalmente
existieron al celebrarse el contrato y aunque se halle en aptitud de proveerse
consuspropiosmedios,salvoqueexistapactoencontrario.
La exclusividad en favor del suministrante puede comprender, adems de la

obligacin del suministrado de recibir todo lo necesario para su
establecimiento, la de recibir otras cantidades de bienes enviados por el
suministrantepararevenderlas,asuvez,aterceros.
8.
Clusuladeexclusividadafavordelsuministrado
Si se ha pactado la clusula de exclusividad en favor del suministrado, el

suministrantenopuedeefectuarprestaciones(obligacindenohacer)deigual
naturaleza de aquellas que son materia de contrato, en ningn otro lugar
(ARTCULO 1617). Con esta clusula el contrato cumple una funcin de
integracin econmica y el suministrado deviene en un auxiliar independiente
delsuministrante.
El Cdigo dispone que la exclusiva le impide al suministrante efectuar
operaciones de igual naturaleza "en ningn otro lugar" esto nos parece
exagerado ya que la prohibicin debe estar limitada a la zona en la cual el
suministrado desenvuelve sus actividades, no hay razn para extenderla ms
all de dicho espacio geogrfico, pues en caso contrario, ser difcil que el
suministrante acceda a la exclusividad y de hacerlo ser a cambio de una
prestacin muy onerosa. No estamos de acuerdo con Arias Schreiber/27l
cuandosostienequeelARTCULO1617esimperativoporsupropianaturaleza
y que noadmite pactodistinto,pues tratndose de derechos disponibles y no
estando en juego intereses colectivos, sino solamente los de las partes
contratantes,estaspuedenlimitarlaexclusivanosolamenteenelespaciosino
tambin en el tiempo de este modo se facilita la contratacin y el Derecho
cumple una funcin dinmica, creadora, que facilita el desarrollo social y
econmicoenvezdeobstaculizarlo.
(27)ARIASSCHREISERPEZET,Max.Op.cit.,p.268.
La posicin asumida por el ARTCULO 1617, por la cual el suministrante no

puedeefectuarprestacionesdeigualnaturalezaqueaquellasquesonmateria
delcontrato,nienellugardelcontratonienningnotrolugar,esdistintadela
contenidaenelARTCULO1567delCdigoitalianoquedispone:"Esclusivaa
favoredell'aventedirittoallasomministrazione.Selac1ausoladiesclusivae
pattuitaafavoredell'aventedirittoallasomministrazione,ilsomministrantenon
puo compiere nella zona per cui I'esclusiva e concessa e per la durata del
contratto,ndirettamentenindiretamente,prestazionidellastenssanaturadi
quella che formano oggetto del contrato". La casacin italiana del 3.06.1955
establece: "la clusula de exclusiva en favor del suministrado puede, en
relacin a las particulares exigencias subjetivas y objetivas, adecuarse de
manera menos rgida dela prevista, enlnea terica, porel ARTCULO 1568.
Pueden las partes, por tanto, a la vista del principio de la autonoma
contractual, adecuar libremente la clusula a su voluntad, contemperando sus
recprocosinteresesconellmitenaturalynecesariodenoreducirlaclusulaa
una mera apariencia". Por su parte Ferri(28) comenta que cuando la clusula
de exclusiva es pactada en favor del suministrado, el contrato de suministro
respondeaunafuncindeintegracineconmicayelsuministradodevieneen
un auxiliar independiente del empresario, que se diferencia de los otros
auxiliares independientes (comisionistas, agentes) en virtud de la diversa
relacin que los liga al empresario (suministracin en vez de comisin o
agencia).
A travs de esta clusula, el suministrado se asegura en la zona en la cual
desenvuelvesuactividad,lamismaqueesaconsejabledebeestarclaramente
expresada en el contrato, no solo de poder contar con las materias primas y
dems bienes que necesite, sino tambin de ser el nico en poder proveer
determinadosproductosomercancasenesazona.Enefecto,laley,paraque
el suministrante no pueda aludir su obligacin por medio de interpsita
persona,establecequenopuedecumplirtalesprestacionesfrenteatercerosni
directa ni indirectamente, de modo que asumir esta obligacin en favor del
suministrado solo si previamente no se ha obligado con otros de sus
adquirentes que operan en la zona reservada al suministrado. Si accede a la
exclusiva,elsuministranteharconstarenloscontratossucesivosquecelebre
conterceros,queestosnopodrnoperarenlazonareservadaalsuministrado.
Elnumeral1617delCdigopatrionosealaelplazomximodeduracindela
exclusiva,lamismaomisinexisteensufuente,oseaenel ARTCULO1568
del Cdigoitaliano, porloquealgunos autores sostienen que por analoga es
aplicableelplazomximosealadoparalapreferenciaporelARTCULO1614.
Esdiscutiblequetambinparalaclusuladeexclusivavalgaellmitetemporal
de cinco aos fijado porel ARTCULO 1614 para el pacto de preferencia sin
embargo,frentealsilenciodelaley,considerandosunaturalezaaccesoriayla
diversidad de situa ciones que de ella se derivan, la clusula de exclusiva no
puedetenerunaduracinmayorqueaquelladelcontratoalcualaccede,porlo
quecarecedevalidezlasolucinanalgica.Laraznexpuestajustificaquela
clusula de exclusividad en favor del suministrado durar el plazo que las
partes convengan ya falta de pacto se entender que es por toda la vida del
contrato.
(28)FERRI,Giuseppe.Op.cit.,p.816.
Enconclusin,silaclusuladeexclusivaespactadaenfavordelsuministrado,
elsuministranteestobligadoaabstenerseportodaladuracindelcontratode
proveer a terceros, dentro de la zona para la cual ha sido concedida,
prestacionesdelamismanaturalezaquelasdebidasalsuministrado.
DOCTRINA
Cdigo Civ. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
Okura. Lima, 1985 ASCARELLI, Tulio. Teora delle concorrenza e de beni

COSSIO,Alfonso.lnstitucionesdeDerechoCivil.EditorialAlianza.Madrid,1977
DE MARINO Y BORREGO, Rubn. El suministro. Salamanca, 1959 DE
mercantil. Bosch. Barcelona, 1958 LARENZ, Kart. Base del negociojurdico y

Rivista del Diritto Comerciale. Vol. XLII. Milano, 1944 PUENTE MUf\lOZ,
Domenico. La compraventta. Giuffr. Milano, 1953 SALANDRA, Vittorio.
CMle.Padova,1952.
OBLIGACiN DE PROMOVER LA VENTA DE BIENES QUE SE TIENE EN

EXCLUSIVIDAD
ARTCULO1618
Elbeneficiariodelsuministroqueasumelaobligacindepromoverlaventade
los bienes que tiene en exclusividad responde de los daos y perjuicios si in
cumple esa obligacin, aun cuando haya satisfecho el contratorespecto dela
cantidadmnimapactada.
Comentario
AnbalTorresVsquez
Dadalafuncindeintegracineconmicaquecumpleelcontratoconclusula
de exclusividad en favor del suministrado, con frecuencia se impone a este,
como contrapartida, la obligacin de promover la venta de los bienes que
recibey,porello,tieneenexclusividad,bajopenaderesponderdelosdaossi
incumpleesaobligacin,auncuandohayasatisfechoelcontratorespectodela
cantidadmnimapactada(ARTCULO1618).
Porejemplo,secelebrauncontratodesuministroentreA,empresaproductora
decervezadeunadeterminadamarca,comosuministrante,yelcomerciante8,
comosuministrado,conpactodeexclusivaenfavordeeste,medianteelcualA
seobligaaentregartodasuproduccina8,quienasuvez,comocontrapartida
de la existencia de la exclusividad en su favor, se obliga a propiciar la
divulgacin y colocacin en el mercado de la produccin que genera A (8
queda constituido en distribuidor exclusivo de la produccin de A).
ConcordandolaregladelARTCULO1618conladel1617,Anopodrefectuar
prestacionesigualesalasdelcontratoenningnotrolugaro,sisehapactado,
solamente en la zona determinada en el contrato, quedando en libertad de
poder cumplir iguales prestaciones en otras zonas. Por su parte, 8 asume la
obligacin depromover la ventadelos bienes quele son suministradosenla
zona de la exclusiva. El incumplimiento de esta obligacin lo expone al
resarcimientodelosperjuicios,auncuandohayacumplidoelcontratorespecto
delmnimoeventualmentefijado.
CuandoelARTCULO1618disponequeelsuministrado"asumelaobligacin
de promover la venta de los bienes que tiene en exclusividad" hay que
entender que se refiere a los bienes que recibe en exclusividad del
suministrante.ElCdigoitalianoesmsprecisocuandoenelsegundoprrafo
delARTCULO1568,quehaservidodefuentealARTCULO1618denuestro
Cdigo,establece:"I'aventedirittoallasommnistrazione,cheasumeI'obbligodi
promuovere,nellazonaassegnatagli,lavenditadellecosedicuihaI'esclusiva,
risponde dei danni in caso di inadempimento a tale obbligo anche se ha
eseguito iI contratto rispetto al quiantitativo minimo che sia stato fissato".
Messineo(1),comentandoesteARTCULO,dice:"elsuministradoqueasumela
obligacin de promover (en la zona que se le ha sealado) la venta de las
cosas que tiene en exclusiva, responde de los daos, si contraviene su

obligacin, abstenindose de dar obra a los fines del resultado prometido no
escapa de esta responsabilidad aun cuando haya cumplido el contrato en
relacinalacantidadmnimafijada(ARTCULO1568).Agregaqueseexplica
estaregla,considerandoquequiensebeneficiadelaexclusiva(suministrado)
no debe poner al suministrante en la condicin de no poder despachar el
producto de su actividad, de mediacin o de fabricacin, realizada con las
exigencias requeridas por tcnicas que van nsitas en la organizacin
productiva.Encambio,cuandoenelcontratodesuministronosehaestipulado
laexclusiva,elproductor(suministrante)sabequedebecolocarenelmercado
elproductoquenohasidoabsorbidoporelsuministrado.
La prueba de que el suministrado no ha desenvuelto la actividad necesaria
parapropiciarladivulgacinycolocacinenelmercadodelaproduccinque
recibeenexclusividad,correspondealsuministrante.
Elpactodeexclusivaconllevalanotacaractersticadelaconfianza,lacualse
ve reforzada con la estipulacin de promocin de venta, para cuyo fin, el
suministrante busca la colaboracin econmica sobre la base de las
condicionespersonalesdelsuministrado,suidoneidadparaelcumplimientode
laprestacin,laaptituddesuempresasilatiene,suhonorabilidadysolvencia
adquiriendo elintuito persona e un carcteresencial que no existe si no hay
exclusiva(2) que puede dar lugar a la nulidad del contrato por error en la
persona.
Puedeserquelaobligacindelsuministradodedesarrollarunaactividadpara
la colocacin de los bienes suministrados en el mercado se haya establecido
expresamente en el contrato, con indicacin o no de una cantidad mnima, o
puede ser que est sealada indirectamente mediante la insercin del pacto
porelcualelsuministradoseobligaapromoverlaventadeunmontomnimo
enunplazodeterminado,oqueseobligueaadquirirunacantidaddeterminada
deunidadesconlaobligacindelsuministrantedesuplirlasoportunamentede
acuerdoalasnecesidadesdeventa,oquelaobligacinconsistaenadquirirun
nmerofijodecuotasqueelsuministrantedebeproveerenlafechaquehayan
fijado, o que adquiera una cantidad promedio de entre un lmite mximo o
mnimo, o que se obligue a adquirir un porcentaje de cuotas de acuerdo a la
zona de venta sealada, o se puede pactarque el suministrante se obligue a
reconoceralsuministradoelderechodevenderenexclusivaunmontomnimo
demercaderasenunazonayplazodeterminados.
(1) MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial". Tomo V. Ediciones
JurdicasEuropaAmrica.
BuenosAires,1955,p.153.
(2)ComoexpresaMaxAriasSchreiber,elsuministroesuncontratoimpersonal,desdequeno
depende de las calidades de los sujetos y estos, por s mismos, no tienen una importancia
mayordelononnal.Sedescartaporlotantolacorrientedoctrinariasegnlacualelsuministro
esuncontratoinfuifopersonae.Estatesiseraaceptableenpocaspasadas,debidoaquela
confianza en las virtudes personales de los contratantes constitua una cuestin fundamental
en la celebracin del contrato. Pero hoy en dia, cuando su difusin se ha extendido a las
grandes empresas de organizacin estable y slida economla, dicho concepto ya no tiene
vigencia.Expuestoenotrostnninos,laposibilidaddelpagoporcadaunodeloscontratantes
estdentrodelclculodeposibi.lidadesreales(ARIASSCHREIBERPEZET,Max.Proyectos
y Anteproyectos de la reforma del Cdigo Civil". Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
CatlicadelPer.Lima,1980,p.671).
Encualquieradeestasmodalidades,salvoestipulacincontraria,elnegociono
seagotaconelmovimientodelosbienesentresuministranteysuministrado,ni
aun cuando este haya satisfecho la cantidad mnima pactada, debiendo
responder por los daos en caso de que a travs de la actividad a la cual
estaba obligado,la colocacindelos bienes en el mercado habra podido ser
superior.
Nadaimpide que se estipulela obligacindel suministradode adquirir todala
produccindelsuministrante,enestecasosehablaaunqueimpropiamente,de
agenteodistribuidornico.
Con la determinacin previa de las mercaderas que el suministrado ha de
adquirir,elsuministrantetienelaseguridaddelacolocacindesusproductos,
locuallepermitemejorarlaproduccintantoencalidadcomoencantidad.
Cuando la iniciativa de la obligacin de cooperar econmicamente en la
difusindelproductoobjetodelaexclusivaestacargodelsuministrado,este
deber obrar de acuerdo a los trminos en que se oblig y, en todo caso,
conforme a la buena fe y comn intencin de las partes en cambio, si la
iniciativa est a cargo del suministrante, el suministrado habr de seguir sus
instrucciones en cuanto a fijacin de precios, exhibicin de mercadera,
propaganda,calidaddepersonalautilizarse,etc.
Cuando el suministrado, en cumplimiento de la prestacin de promocin de
venta de los bienes, en los contratos que celebre con terceros adquirentes,
acta por cuenta y en nombre del suministrante, estamos frente a un acto de
representacin,ysilohaceattulopersonal,oseaporcuenta,nombreyriesgo
propio, pero cumpliendo las instrucciones del suministrante, quien adems
ejerce una labor de control en la ejecucin de la prestacin, mediante la
insercin en el contrato de pactos relativos a la organizacin tcnica,
administrativa, econmica, contable y financiera de la empresa del
suministrado, se introduce en el contrato de suministro elementos de otros
contratos como son el mandato, la agencia, la concesin, etc., deviniendo en
un contrato mixto, entendido como aquel en el cual sus elementos estn
reguladostotaloparcialmentepordisposicionesrelativasadiversoscontratos
nominados o innominados, razn por la que es aconsejable que tales pactos
estn redactados en forma cuidadosa y detallista a fin de evitar ulteriores
problemas.
Con relacin a la clusula de promocin de venta de los bienes que el
suministrado tiene en exclusividad, se puede insertar en el contrato de
suministro una serie de pactos que pueden desvirtuar su naturaleza,
convirtindolo en un contrato mixto. Esto es factible en ejercicio de la
autonomadelavoluntadporlacualloscontratantessonlibresdedeterminar
el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de
carcterimperativo(ARTCULO1354).
Al respecto, el Estado reconoce a las personas la libertad de comercio e
industriaejercidosconlos requisitos, garantas, obligaciones ylmiteslegales,
evitando que se afecte el inters social o se lesione la moral, la salud o la
seguridad pblica prohibiendo los monopolios, oligopolios y acaparamientos.
Laleyeslaencargadadeasegurarlanormalactividaddelmercado,fijandolas
sanciones correspondientes, estableciendo, por razones de inters nacional,
restricciones y prohibiciones especiales para la adquisicin, posesin,
explotacin y transferencia de determinados bienes, ya por su naturaleza,

condicin o ubicacin, garantizando lalibreiniciativaprivadala cual se ejerce
en una economa social de mercado(3), pudiendo el Estado reglamentar su
ejercicio para armonizarla con el inters social (ARTCULOS 115, 131, 127 Y
133delaConstitucin).
Lalicitudoilicituddelospactosqueseinsertenenelcontratodesuministrose
juzgan en confrontacin con el ordenamiento jurdico, a fin de evitar las
limitaciones de la competencia que desvirten las fuerzas del mercado en
evidente dao de la economa nacional o del inters de los consumidores.
Veamosalgunosdeestospactos:
a)
Conelfindeevitarlacadadelospreciosydefenderelprestigiodelas
mercaderasqueelsuministradovendeenexclusividad,puedeconvenirseque
el suministrante fijar unilateralmente el precio, el mismo que puede sufrir
modificacionesalolargodeladuracindelcontrato.
Elsuministradoasumelaobligacindevenderlasmercaderasquerecibedel
suministrante, nicamente al precio que se le ha fijado, con lo cual se ve
limitada su libertad de contratacin, pero encuentra como contrapartida el
beneficiodelaexclusividaddeventa.
Un pacto de esta naturaleza permite a los consumidores poder adquirir estos
bienes al mismo precio en cualquier establecimiento comercial donde se
expendan.
(3) La Constitucin consagra como modelo socioeconmico el de la "Economra Social de
Mercado (ARTCULO 115), el mismo que en nuestro medio ha sido entendido como la
renovacin del liberalismo econmico del siglo XIII. sustentado en la absoluta autonomra
individual.importandosolamenteellucro.permitiendolaexplotacindelhombreyrechazando
todaintervencinestatalThelessgoverment.thebelter.Unanocinas[delaeconomlafrena
las transformaciones socioeconmicas tendientes a obtener beneficios que puedan ser
compartidosportodoslosperuanos.
El pacto de fijacin de precios unilateralmente por el suministrante solamente

es factible respecto de bienes cuyo precio no est fijado por ley como puede
sucederconalgunosARTCULOSdeprimeranecesidad.
Enunrgimendeeconomaliberalcomoelnuestroesfactibleelpactoporel
queelsuministrantequedafacultadoparafijarelpreciodelosbienes,debidoa
que su libre disposicin solo se puede limitar por la ley cuando existan
circunstancias que afecten el orden econmico. Aliado de los lmites legales
existen los lmites naturales determinados por la posibilidad de absorcin del
productoenelmercadodelazonaasignadaalsuministrado.
Sielsuministradoviolaelpactovendiendoapreciomayoromenordelfijado,el
suministrantepuedeoptarporexigirfequevendaalospreciossealadosopor
resolverelcontrato,pudiendoademsexigirelpagodelosdaoselmayoro
menor precio o, en todo caso, el volumen total de las ventas servirn como
indicadoresparaladeterminacindelmontodelaindemnizacin.
Sielsuministradoconlaviolacindelpactope~udicaatercerossuministrados
deotraszonas,debidoaquedesvalaclientelahaciasuzonaconlarebajade
los precios, los terceros pe~udicados podrn accionar contra el suministrante
exigindole la indemnizacin correspondiente quien a su vez podr repetir

contraelinfractor.
Los terceros que adquieran mercaderas del suministrado infractor del pacto,
no son afectados por la violacin, toda vez que, el contrato surte efectos
solamenteentresuministranteysuministrado.
b)
Puede estipularse que las ventas se efecten con pacto de reserva de
dominio, por el cual el suministrado vendedor se reserva respecto de sus
compradoresla propiedad delosbieneshasta quele sea canceladoel precio
ntegramente o una parte determinada de l, aunque los bienes hayan sido
entregados a los compradores, quienes asumen el riesgo de la prdida o
deteriorodesdeelmomentodelaentrega(ARTCULO1583).
Lareservadedominioesoponiblealosacreedorescuandoconstadeescrito
de fecha anterior al embargo si ha sidoinscrita enlos Registros Pblicos, es
oponible a terceros subadquirientes en caso de resolucin del contrato no
quedanafectadoslostercerossubadquirientesdebuenafe.
El comprador, en tanto no haya cancelado el precio o pagado la parte
convenida, no podr enajenar o gravar el bien sin previa autorizacin del
suministradovendedor.
c)
Elcontrolqueejerceelsuministrantesobrelaejecucindelaprestacin
del suministrado se logra mediante una serie de pactos relativos a la
organizacintcnica,administrativa,econmicayfinancieradelaempresadel
suministrado. Por ejemplo, se pueden insertar en el contrato estipulaciones
relativasalacomododelasmercancas,aladistribucindelosespaciosfsicos
donde se expendern los bienes, sobre la calidad del personal que debe
contratar el suministrado parala atencin de la clientela, sobrelos medios de
propaganda a utilizarse, el sistema contable a usarse, la obligacin del
suministrado de no enajenar los activos de su empresa o de no garantizar o
avalarobligacionesdetercerossinautorizacindelsuministrante.
Encuantoalostrabajadoresqueempleeelsuministrado,sepuedeestablecer
que la contratacin ser a su exclusivo cargo, sin relacin alguna con el
suministrante, siendo de exclusiva cuenta del suministrado las condiciones
relativas ahonorarios,remuneraciones, participaciones, comisiones, pagos de
beneficios sociales, asuncin de obligaciones y responsabilidades laborales,
socialesyprevisionalesentrelosqueseencuentranlosaccidentesdetrabajo,
enfermedadesprofesionales.Constituyeclusuladeestiloelestablecerqueel
suministrantenoasumeningunaobligacinnicontraeresponsabilidadalguna,
nidirectaniindirectamente,conrelacinadichostrabajadores.
d)
Puede estipularse que el suministrado asuma para s la obligacin de
tener talleres de reparacin de los bienes vendidos a disposicin de los
compradores, a cambio deque elsuministranteleliquide enlosperiodos que
acuerden los gastos ocasionados. Un pacto de esta naturaleza responde al
inters del suministrante de que los adquirientes de sus productos estn
garantizadosdebidamenteencuantoacalidadybuenfuncionamiento.
En fin, cualquier otro pacto est permitido en el suministro con obligacin de
promocin de venta de los bienes que el suministrado recibe en exclusividad
del suministrante, con tal que dichos pactos no sean contrarios a las leyes
imperativas,alordenpblicooalasbuenascostumbres.
DOCTRINA
BIONDI, Siondo. Los bienes. Trad. de Antonio De la Esperanza. Bosch.
italiano. Torino, 1947 CASTAN TOSEAS, Jos. Derecho Civil espaol,
Madrid,1982GARRIGUES,Joaquin.DctmenesdeDerechoMercantil.Tomo
MARIN PEREZ, Pascual. Derecho Civil. V 11 (Derecho de obligaciones y

Civile.Padova,1952.
INCUMPLIMIENTODEESCASAIMPORTANCIA
ARTCULO1619
Sielbeneficiariodelsuministronosatisfacelaobligacinquelecorrespondey
este incumplimiento es de escasa importancia, el suministran te no puede
suspenderlaejecucindelcontratosindarleavisoprevio.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1365,1613
Comentario
Para efectos del anlisis del ARTCULO 1619 del Cdigo Civil es preciso
conceptualizar al contrato de suministro como un mecanismo de dilucin de
riesgostantoaniveldesuministradocomodesuministrante(sobreelparticular,
vansenuestroscomentariosalARTCULO1606enestamismaobra).
En este sentido, ms que como un mecanismo de intercambio de bienes por
contra prestacin, el suministro tiene por funcin, fundamentalmente, la
generacin de confianza en el suministrado de que el suministrante se har
cargo de diluir el riesgo de desaprovisionamiento y en el caso del
suministrante,dequeelsuministradogarantizarlaexistenciadeunademanda
constantedesusproductosenlascondicionespactadas.
Bajo este criterio, debe tenerse en cuenta que el nexo existente entre las
obligacionesdelsuministranteyelsuministradosedaendosniveles,asaber:
sinalagmagenticoysinalagmafuncional.Aniveldesinalagmagentico,cada
uno delos deberes de prestacin constituye para el otro contratantela causa
por la cual se obliga a realizar su propia prestacin. Es en este nivel que el
suministrante analiza como justificacin de su prestacin, la contraprestacin
querecibedelsuministrado.
A nivel de sinalagma funcional, en cambio,se establece que ambos deberes,
prestacin y contraprestacin, funcionalmente entrelazados, deben cumplirse
simultneamente. Este sinalagma se perfeccionar en un determinado
momento al realizarseen un nico actolasprestaciones objeto del suministro
(FERNANDEZDELMORAL,p.236).
Ambos sinalagmas se encuentran estrechamente vinculados y mantienen un
equilibrio indispensable para el correcto funcionamiento del contrato. Es a
travsdeestemecanismoquelaspartessevinculaninicialmenteyejecutanel
contrato.Elsupuestoenquetalequilibrioentrelossinalagmasdelcontratose
velesionadoesporlaincorrectarealizacindelaprestacindebidaporalguno
deloscontratantes.
Bajo esta perspectiva, los problemas que genere el suministrado a nivel de
sinalagmafuncionalpermanecernenestenivel,amenosqueresultenserde
talentidadquepermitancuestionarlaconfianzageneradaenelsuministrante,
trascendiendo de este modo al plano del sinalagma gentico. En este

supuesto, el suministrante estar facultado para suspender la ejecucin de la
prestacin a su cargo a modo de excepcin. Ello obedece a que la
manifestacin de la necesidad duradera y el transcurso del tiempo estn tan
ntimamente ligados, que cada espacio de tiempo implica una exteriorizacin
delanecesidadquenopodrsertrasladadaaotroperodo,siasfuese,ser
siempreposponiendolasatisfaccindelasnecesidadesquedeberanhaberse
satisfechoenesemomento(FERNANDEZDELMORAL,p.263).
Siladistorsinquegenereelincumplimientodelsuministrado(queseproduce
a nivel de sinalagma funcional), en cambio, no es lo suficientemente severa
paratrascenderalplanodelsinalagmagentico,entonceselsuministranteno
podr suspender la ejecucin de la prestacin sin dar el aviso previo que el
propioCdigoprevparaloscontratosdeejecucincontinuada.
Lo que se busca, en este segundo supuesto (que constituye precisamente el
caso de la norma bajo anlisis), es evitarque se interrumpa el suministro por
razones intrascendentes y se causen graves e injustificados perjuicios al
suministrado, dado que estos contratos son ordinariamente de grandes
nmeros(ARIASSCHREIBER,p.268).
De este modo, el Cdigo Civil considera que la confianza depositada por el
suministrante en el suministrado no debera verse afectada por el
incumplimientodeeste,amenosquedichoincumplimientologretranscenderal
sinalagma gentico caso contrario, el suministrante no podr suspender la
ejecucindelaprestacinasucargo.
DOCTRINA
En:
RESOLUCiN POR DISMINUCiN

CUMPLIMIENTOSSUCESIVOS
DE
CONFIANZA
EN
LOS
ARTCULO1620
Cuando alguna delas partesincumple las prestaciones singulares aque est

obligada, la otra puede pedir la resolucin del contrato si el incumplimiento
tiene una importancia tal que disminuya la confianza en la exactitud de los
sucesivoscumplimientos.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1371,1372,1428,1429
Comentario
Al igual que el ARTCULO 1619, el precepto bajo anlisis tiene como

fundamento la concepcin del contrato de suministro como un mecanismo de
dilucin de riesgos. En este sentido, ms que como un intercambiode bienes
por contra prestacin, el suministro tiene por objeto, fundamentalmente, la
generacin de confianza en el suministrado de que el suministrante se har
cargo de diluir el riesgo de desaprovisionamiento y en el caso del
suministrante,dequeelsuministradogarantizarlaexistenciadeunademanda
constantedesusproductosenlascondicionespactadas.
Bajo esta ptica, debe tenerse en cuenta que el nexo existente entre las
obligacionesdelsuministranteydelsuministradosedaendosniveles,asaber:
sinalagmagenticoysinalagmafuncional.Aniveldesinalagmagentico,cada
uno delos deberes de prestacin constituye para el otro contratantela causa
por la cual se obliga a realizar su propia prestacin. Es en este nivel que el
suministrante analiza como justificacin de su prestacin,la contra prestacin
querecibedelsuministrado.
En este orden de ideas, los problemas que genere el suministrado a nivel de
sinalagmafuncionalpermanecernenestenivel,amenosqueresultenserde
talentidadquepermitancuestionarlaconfianzageneradaenelsuministrante,
trascendiendo de este modo al plano del sinalagma gentico. En este
supuesto,elsuministranteestarfacultadopararesolverelcontrato,conforme
alARTCULObajocomentario.
Siladistorsinquellegueagenerarelincumplimientodelsuministrado(quese,
produce a nivel de sinalagma funcional), en cambio, no es lo suficientemente
severa para trascender al plano del sinalagma gentico, entonces el
suministrantenopodrsuspenderlaejecucindelaprestacinsindarelaviso
previoqueelpropioCdigoprevparaloscontratosdeejecucincontinuada.
En efecto, si se incumple una prestacin no se incumple todo el contrato, de
ahqueelpresupuestoparaqueseactivelaposibilidadderesolverelcontrato
precisa generar desconfianza respecto del estricto cumplimiento de todo el

contratoynosolodeunadesusprestacionessingulares.
Seaprecia,enconsecuencia,unamanifestacindelprincipiodeconservacin
del negocio jurdico, plasmada en el propsito de evitar la desaparicin de la
relacin obligacional cuando el incumplimiento es de escaso valor. Tal
temperamento parte de considerar que si el suministrante hace uso de la
facultad de resolver el contrato puede ocasionar grandes prdidas al
suministrado porque este se quedara sin los insumos en forma imprevista,
desarticulndose su negocio. Asimismo, si el suministrado es quien resuelve,
puede causar daos al suministrante si este ha efectuado inversiones
importantes. A fin de evitar estos pe~uicios, nuestro ordenamiento ha
considerado que solo podr demandarse la resolucin del contrato en
supuestosexcepcionales.
Cabeprecisarquelatrascendenciadelincumplimientoconstituyeunacuestin
de hecho que tendr que ser establecida en cada caso, salvo que las partes
hayan prefijado soluciones sobre este particular, pues el ARTCULO 1620 no
es imperativo. En este sentido, no escapa a nuestra comprensin que la
disminucindeconfianzacomoconsecuenciadelincumplimientodeunadelas
prestaciones singulares del contrato de suministro puede convertirse en un
trminoplurisignificantesujetoalasinterpretacionesqueleotorguencadauna
delaspartesy,encasoquenopuedanresolverladiscrepanciaporsmismas,
deacuerdoalaapreciacindelrganojurisdiccional.
Sobre el particular, el incumplimiento de una de las prestaciones singulares
ser susceptible de generar una disminucin de confianza que justifique la
resolucin del contrato cuando, analizado de manera objetiva, teniendo en
cuenta las caractersticas del mercado en que se ejecuta el contrato y las
particularescaractersticasdelapartequehaincumplido,puedadudarsedesu
capacidadparacumplirconlasprestacionessucesivas.Bajoestaperspectiva,
la desconfianza en los cumplimientos sucesivos no podra partir de la
apreciacinsubjetivadelapartequeseveperjudicadaporelincumplimiento.
Enestesentido,conelpropsitodeevitardiscrepanciassobrelainterpretacin
de esta situacin, resulta sumamente til que las partes establezcan en el
contrato los supuestos de incumplimiento que a su juicio determinan la
disminucindeconfianzaenlaexactituddeloscumplimientossucesivos,yque
facultan a su contraparte a resolver el contrato. De este modo, sern las
propiaspartesdelcontratoquienesestablezcanlossupuestosenqueoperala
normabajoanlisis.
Una situacin especial se produce cuando hay un nico proveedor, en cuyo
caso,aunpreavisandodemodosuficiente,igualsecausarndaos,porqueel
suministrado no puede tomar previsiones, pues no hay otro proveedor. Pero
lamentablemente los daos no son resarcibles, no obstante puede haber
derecho al resarcimiento por la consecuencia frustrante y causal mente que
tienelaresolucinunilateral(LORENZETII).
Finalmente, cabe precisar que por la naturaleza de la presente obra, nuestro
anlisisdelcontratodesuministrosehalimitadoalosaspectoscontemplados
enelCdigoCivilnoobstante,elsuministrorequiereserabordadoteniendoen
cuentalasnormasadministrativasdelossectoreselctricosydehidrocarburos
que resultan indispensables en el diseo de este contrato, y dentro de estas
materias no puede prescindirse del estudio de sus aspectos tributarios,

concursalesyfinancieros,pormencionaralgunos.
Bajoestapremisa,sepostulacomoobjetivo,tantoaniveldelestudiocomode
laenseanzadelsuministro,analizarconrigorsusinstitucionesafindeampliar
el panorama que presentan. Con este propsito, resulta deseable que al
enfoquecivilpatrimonialseaadaunanlisisdelosfundamentoseconmicos
y de los aspectos financieros y corporativos que inciden en cada institucin
inherenteaestecontrato.
DOCTRINA
ARIAS SCHREIBER. Max. Suministro. Exposicin de Motivos y comentarios.
En:
REVOREDO. Delia (compiladora). Cdigo Civil. Exposicin de Motivos y
TTULOIV
DEFINICiNDECONTRATODEDONACiN
ARTCULO1621
Por la donacin el donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario la

propiedaddeunbien.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.885.886,1623,1624.1625,1627
Comentario
GuillermoLobmannLucadeTena
Segn el texto del ARTCULO, la donacin solo puede consistir en la

transferenciagratuitaaldonatariodelapropiedaddeunbien.
Es indispensable sealar que la gratuidad no siempre importa liberalidad,
entendiendo esta como voluntad de desprendimiento con intencin de
concederaotrounaventajapatrimonial,sinqueexistaobligacindehacerloy
sin contra prestacin alguna. La donacin es gratuita por ser de liberalidad,
peronogratuitasinliberalidad,comoporejemplopuedenserloelmandatooel
comodato. Por eso hubiera sido preferible que el ARTCULO aludiera a la
liberalidaddeladonacin,noalagratuidad.
Liberalidad es la espontnea voluntad de enriquecer al donatario con el
correlativo empobrecimiento del donante. Y por ser espontnea, no son
exigiblesloscontratospreparatoriosqueobliguenacelebrarunfuturocontrato
dedonacin.
Es estrecha la definicin con el contenido de la obligacin que el Cdigo
adjudica a la donacin: solo la transferencia de propiedad de un bien. Esta
decisin legal ha soslayado la posibilidad de reputar como donaciones a las
liberalidades que contractualmente tengan por objeto la disposicin de otros
elementos patrimoniales del donante. Pienso, por ejemplo, en derechos de
crdito contra terceros en la constitucin de derechos reales en favor del
donatarioenlaposibilidaddeasumirobligacionesenfavordeldonatariooen
favor de un tercero liberando al donatario en la renuncia contractual de un
derecho oincluso en extinguir obligacionesdel donatario frente al donante, a
semejanzadellegadoIiberatorio(ARTCULO762).
Sobre el objeto o contenido material de la donacin tal como est legislada,
consideroinvlidaladonacindebienesoderechosfuturosonoexistentesen
elpatrimoniodeldonante,salvolodispuestoenelARTCULO1627.Paraestos
finesmeparecequenodebenreputarsecomobienesfuturosloscorporalesen
proceso de construccin o confeccin, aunque no estn registrados. En
cambio, debiera ser vlida la donacin de frutos futuros, siempre que se

indiquenelmomentooelplazo,segncorresponda.
Tambin debiera ser nula la donacin de la universalidad del patrimonio del
donanteodeunaalcuota,porqueenestecasoelcontratoseraundisfrazde
testamento, instituyendo, en la prctica, al donatario, como una especie de
herederoanticipado.
El Cdigo no ha prohibido la donacin alternativa, aunque la eleccin haya
quedadolibradaalarbitriodeldonante.
Porotraparte,comonohayotroARTCULOdondehacerlo,creotilreferirme
aquladostemasdeimportancia.
Elprimeroesquelaofertadedonacindebecaducarsinoseaceptaantesde
la muerte oincapacidad sobrevenidadel oferente. Es la situacininversaala
prevista en el artIculo 1387, que se refiere al ofrecido destinatario, no al
oferente.
El segundo es que, lamentablemente, el Cdigo omite contemplar el caso de
ofertadedonacinquesehaceavariaspersonas.Entalsupuesto,loatendible
es que cada una de ellas pueda aceptarla por la parte que le corresponda,
salvoqueeldonantehayaestipuladolasolidaridad.
DOCTRINA
Tomo 11. Tercera edicin. Gaceta Jurdica. Lima, 2000 BIONDI, Biondo.
Sucesintestamentariaydonacin.TraduccindelitalianoporManuelFiaren.
Segunda edicin. Bosch. Barcelona, 1960 LEON BARANDIARAN, Jos.
Tratado de Derecho Civil. Tomo V.WG Editor. Lima, 1992 LOHMANNLUCA
DE TENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones. Biblioteca Para Leer el Cdigo
Civil, Vol. XVII. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
Lima,19952002.
JURISPRUDENCIA
"Ladonacinconstituyeunactodeliberalidadentrevivos,bilateral,solemney
conefectosinmediatosalafechadesucelebracin".
(Exp.N24689LaLibertad.EjecutoriaSupremadel12112190,SPIJ)
DONACiNMORTISCAUSA
ARTCULO1622
Ladonacinquehadeproducirsusefectospormuertedeldonante,serigepor
lasreglasestablecidasparalasucesintestamentaria.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.686.756Yss.
Comentario
GuillermoLobmannLucade'Rma
Elenunciadonormativopromuevedosobjeciones.
La primera toca a la conveniencia de la norma o, mejor dicho, a si o es no
pertinenteenelconjuntodenuestrosistemalegalsucesorio.Meexplico,loque
la norma del articulo 1622 viene a decir, en definitiva, es que el contrato de
donacin queda diferido, en lo que atae a sus efectos, a la muerte del
donante.
Se trata, pues, de un contrato sujeto a la modalidad de plazo indeterminado,
pero contrato a fin de cuentas. Siendoestoas, me parece que esta clase de
donacinconstituyeunmedioparaeludirlaprohibicindesucesincontractual
o pactada y, por tanto, un medio que conduce a impedir la revocabilidad
consustanciale irrenunciable en todo caso (ARTCULO 798) de las
disposicionesmortiscausa.Enefecto,siladonacin,comocontratoquees,no
permite dejarlo unilateralmente sinefecto por la soberana voluntad de una de
las partes o, si se prefiere, no permite el unilateral e injustificado cese del
vnculoobligatorio,lanormadelarticulo1622permitequeeldonantecausante
quede en la imposibilidad de modificar por s mismo el reglamento de su
sucesin.
LosARTCULOS690,722Y814delCdigorespondenalaclaraintencinde
vetar los pactos sucesorios contractuales. La aplicacin del numeral 1622
distorsionaesaintencin,porquefranqueaelpasoadisponercontractualmente
delapropiasucesin.YpongounsimpleejemplO:siendorevocableunlegado,
que cumple la misma funcin de liberalidad que una donacin, esta no sera
revocable.
Entonces una de dos:o la donacin mortiscausa es contrato y, por tanto,no
revocable, o si fuera unilateralmente revocable por aplicarselas reglas de los
testamentos,dejadesercontrato.
La segunda objecin es que la norma remite esta clase de donaciones a las
reglas dela sucesin testamentaria. Pero salta ala vista que lalegitima es el
nico derecho que razonablemente podra verse afectado por donaciones
excesivas,yestalegtimanosoloespertinenteparalasucesintestamentaria,
sino tambin para la legal. Quiero decir, no es posible sostener que los
derechos de los legitimarios puedan quedar vlidamente lesionados por

donaciones excesivas, aunque el donante muera intestado o sin testamento
vlido.Esclaroquelasdonacionesenexcesodelapartedelibredisposicin
son inoticiosas pero esto no es por las reglas generales de sucesin
testamentaria, que son a las que se contrae el numeral 1622, sino por los
ARTCULOS1629y1645enconexinexclusivamenteconlalegtima.
Bienmeditado,pues,apartedelalegtimanadahayenlasnormasdesucesin
testada que en verdad pueda ser directamente pertinente a los contratos de
donacin, porque ni siquiera la formalidad es predicable. Y tampoco las de
legados,porquetantoestoscomolasdonacioneshandeimputarsealaparte
de libre disposicin para los tines del clculo del acervo sobre el cual se
determinalalegtima. Pues bien, siloslegados hubieran consumido toda esa
partelibredebenreducirseloslegadosparadarcabidaaladonacin,odebe
estaquedarsinefecto?
DOCTRINA
Tomo 11. Tercera edicin. Gaceta Juridica. Lima, 2000 BIONOI, Biondo.
Segunda edicin. Bosch. Barcelona, 1960 LEON BARANOIARAN, Jos.
Lima,19952002.
JURISPRUDENCIA
"Enelcontratodedonacinconefectosalamuertedeldonante,esmenester
quelasparteshayandiferidosusefectosalaoportunidaddelamuerte".
(Exp.N24689LaLibertad.GacetaJurdicaN9,p.9A)
DONACiNVERBALDEBIENESMUEBLES
ARTCULO1623
La donacinde bienes muebles puede hacerse verbalmente, cuando su valor

noexcedadel25%delaUnidadImpositivaTributaria,vigentealmomentoen
quesecelebreelcontratoil,
CONCORDANCIAS:
C.C. am.1352.1624.1625
Comentario
NlidaPalaciosLen
Este ARTCULO, que al igual que los ARTCULOS 1624 y 1625 regula la
formalidad en el contrato de donacin, tiene como antecedente el primer
prrafodelARTCULO1474delCdigoCivilde1936,elmismoqueprescriba:
"La donacin de cosa mueble podr hacerse verbalmente cuando versare
sobreobjetosdepequer'lovalor,perorequierelaentregasimultneadelacosa
donada(...)".
Como puede apreciarse. dicha norma requera la entrega simultnea(1) de la
cosadonada,enconcordanciaconelARTCULO1466delmismoCdigo.que
disponaqueporladonacinsetransferagratuitamenteunacosaesdecir,el
Cdigo derogado regulaba la donacin como un contrato transmisivo de
propiedad.
(')TextodelARTCULOsegnmodificatoriaefectuadaporlaLeyN26189de220593.
(1) Este articulo del Cdigo Civil de 1936 regulaba las denominadas 'donaciones manuales',
quedeacuerdoconHctorLafailfesonaquellas"quenoexigenningunaformalidad,yaquese
exteriorizanycompruebanporlaentregamaterialdelosobjetosmuebles.Peroestatradicin,
que en los dems casos es una consecuencia del contrato, o sea el cumplimiento de los
deberescontradospor eldonante,esaqulunelementodelactomismo.Ladonacinmanual
constituyeelaspectomssimpleconqueestecontratosepresenta,yalmismotiempoesuna
supervivencia del rgimen primitivo, donde era menester la entrega de la cosa como factor
esencialparaperfeccionarladonacin(...)".(LAFAILLE,Hctor."Cursodecontratos".T.111.
Compilado por Pedro Frutos e lsauro Argello. Biblioteca Jurdica Argentina. Buenos Aires,
1928, pp. 3839). Por su parte, Roque Fortunato Garrido y Jorge Alberto Zago, citando a
Garcra Goyena, sel\alan que dichas donaciones "se llaman manuales, porque se hacen de
mano a mano. No es posible proscribirtas porque equivaldra a quitar al hombre uno de sus
derechos ms naturales, el de dar gratificaciones y hacer regalos para ejercer actos de
generosidad,yrecompensarenelactomismolosserviciosrecibidos.Podriaobligarsealas
partesaconstituirseenpresenciadeunnotarioparahacerseelmsinsignificanteregalo?(...
)" (GARRIDO, Roque Fortunato y ZAGO, Jorge Alberto. 'Contratos civiles y comerciales'.
EditorialUniversidad.BuenosAires,1991,p.446).
En realidad, en la mayora de legislaciones en las que se admite la forma verbal para la
donacindebienesmuebles,seexigecomorequisitoadicionallaentregasimultneadelbien
donado,comosonloscasosdelCdigoCivilargentino(art.1815),elCdigoCivilespal\oI(art.
632), el Cdigo Civil cubano (art. 373), entre otros. Asimismo, inclusive en aquellas
legislaciones en que, como en el Cdigo Civilitaliano, se exige comoforma solemne para la
donacin la escritura pblica, se establece la validez de la donacin en el caso de bienes
mueblesdevalor"mdico',auncuandofaltaredichaforma,sisehubieraproducidolatradicin
delbien.
Encambio,elCdigoCivilvigenteincorporaunamodificacinsustancialenla
donacin, la que se regula como un contrato meramente obligatorio y, en ese
sentido, dispone en su ARTCULO 1621 que por la donacin "el donante se
obligaatransferirgratuitamentealdonatariolapropiedaddeunbien".Acorde
condicharegulacin,paraladonacindebienesmueblesdeescasovalorse
suprimeelrequisitodelaentregasimultneadelacosadonada(2).
Enestesentido,eltextodelARTCULObajocomentarioguardaconcordancia
con el ARTCULO 1621, por ello inclusive en su texto original rezaba: "La
donacin de bienes muebles puede hacerse verbalmente cuando su valor no
excedadetreintaveceselsueldomnimovitalmensualvigenteenelmomento
ylugarenquesecelebreelcontrato".
Como puede apreciarse, adems de suprimir el requisito de la entrega(3), el
texto original de esta norma tuvo la bondad de precisar las donaciones de
pequeo valor en funcin de un monto fijo y al mismo tiempo reajustable, de
manera que el tope establecido se mantuviera en valor constante. Sin
embargo, al haberse establecido como ndice de referencia el sueldo mnimo
vital, dicha finalidad fue desvirtuada al permanecer congelado el monto del
sueldomnimovital(4)desnaturalizacinquefuecorregidaconlamodificacin
incorporadaporlaLeyW26189(5),publicadael22demayode1993,lamisma
queaprobeltextovigente.
Deacuerdoconloexpresadoporlanorma materiadecomentario,elcontrato
de donacin de bienes muebles de escaso valor es consensual es decir, se
perfecciona por el solo consentimiento de las partes, sin requerir de ninguna
formalidad especial ni requisito adicional basta que el donante y el donatario
se pongan de acuerdo mediante la oferta y aceptacin de esta
respectivamenteacuerdoquepuederealizarseinclusoverbalmentetalcomola
normaexpresamenteloprev.
(2)DecimosacordecondicharegulacinenrazndequetantoelCdigoCivilde1936como
elvigentede1984,establecencomomodoporelqueoperalatransferenciadepropiedadde
bienesmuebleslatradicin,estoes,laentregadelbiendemaneraquealhaberseestablecido
enelCdigoCivilde1936queporladonacinsetransferaelbien,resultabacoherentecontal
disposicinqueparaladonacindebienesmueblesserequiriera,tambin,laentregadelbien.
En cambio, como en el vigente Cdigo Civil la donacin solo obliga a transferir, pudiendo
efectuarselatransferenciadepropiedadenfechaposterior,norequiereexigirseenladonacin
debienesmuebleslaentregasimultneadelbien.
(3) El Cdigo Civil venezolano tampoco exige la entrega del bien donado, en el caso de
donacindebienesmueblesdeescasovalor.Enefecto,elARTCULO1439dedichocuerpo
normativo, prescribe en su segundo prrafo: Cuando la donacin sea de cosa mueble, cuyo
valornoexcedadedosmilbolvares,nosenecestarillescrituradeningunaespecie.
(4) A finales de la dcada del 80 e inicios de la dcada del 90, frente al galopante ndice
inflacionario, el tope establecido para que la donacin de bienes muebles pudiera efectuarse
verbalmente,devinoabsolutamenteirreal,loquemotivlamodificacinestablecidaprimeropor
la Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin Privada, Decreto Legislativo N' 757 (1311
91),YluegoporlaLeyN"26189.
(5) Antes de la dacin de la Ley N' 26189, ya se habamodificado el teX10 original de dicho
ARTCULO,porlaSeX1aDisposicinComplementariadelaLeyMarcoparaelCrecimientode
la Inversin Privada, Decreto Legislativo N 757 (131191), la misma que prescriba:

"Entindase que toda mencin a 'sueldos mnimos vitales mensuales' hecha en los
ARTCULOS1623,1624Y1625delCdigoCivil,seentenderreferidaaUnidadesImpositivas
Tributarias(UIT)".
Laimportanciadelcontratoconsensualradicaenlamayorfacilidadyceleridad
con la que se celebra, lo que resulta sumamente beneficioso en la poca
actual, en la que la fluidez del trfico exige la necesaria rapidez en las
transacciones por ello consideramos acertada la forma prevista en este
ARTCULO para la donacin de bienes muebles de escaso valor, mxime
cuandosonestetipodedonacioneslasqueserealizanusualmente.Enefecto,
estetipodecontratosserealizancotidianamente,pinseseenlosregaloscon
motivo del cumpleaos de un familiar, de un amigo, o con ocasin de un
aniversario, o por el Da de la Amistad, Da de la Madre, Da del Padre,
Navidad, Ao Nuevo, o las do naciones que se efectan a favor de personas
que en algn momento requieren con urgencia medicamentos, aparatos
ortopdicos o de uso quirrgico, etc., o las que se realizan a favor de los
damnificadosporeventosfortuitosodefuerzamayor.
No obstante, consideramos relativamente bajo el tope establecido para dicha
forma, pues suelen ocurrir do naciones realizadas verbalmente cuyo valor
superael25%delaUIT(6).Enefecto,nosonpocofrecuentesloscasosenlos
que se utiliza la forma verbal para efectuar donaciones que superan dicho
monto,ysibienelARTCULO1626contieneunasuertedevlvuladeescape
alexceptuardelaformalidadprevistaenelARTCULO1624alasdonaciones
efectuadas con ocasin de bodas o acontecimientos similares, consideramos
quedichoARTCULOcontieneunanormadeexcepcin(7)y,enconsecuencia,
el alcance de los supuestos de acontecimientos similares a la boda, se
encuentra restringido a aquellos que renen las caractersticas de esta de
maneraqueaquellasdonacionesdebienesmueblesdevalorsuperioral25%
deunaUIT,quenoseencuentrencomprendidasenelsupuestodeexcepcin
previsto por el ARTCULO 1626 y que se realicen verbalmente, corren el
riesgo,almenostericamente,dequesecuestionesuvalidez.
(6) De acuerdo con el Decreto Supremo N" 1772004 EF, el valor de la Unidad Impositiva
Tributaria para el ao 2005 fue establecida en SI. 3,300.00 nuevos soles. Y, conforme a lo
regulado por el Decreto Supremo N 1762005EF, el valor de la Unidad Impositiva Tributaria
paraelao2006hasidofijadoenSI.3,400.00nuevossoles.
(7) Al respecto, Mario Castillo Freyre seala: Incluso podramos llegar a preguntamos hasta
dnde se extienden los alcances de la disposicin excepcional del articulo 1626. Estimo que
cualquiersupuestodedonacinenelquealguienobsequieunbienaotrapersona,seaporel
motivo que fuere y se tratara de un bien mueble cuyo valor supere el 25% de una UIT, nos
coloca ante una situacin de importancia para las partes contratantes, en donde las
condiciones afectivas y sociales hacen absolutamente imposible la aplicacin prctica de la
formalidadescrita,eldetalleylavalorizacin.
EstimamosqueelARTCULO1626noconstituyeexcepcinal1624,sinomsbienconstituye
una regla, en tanto que esta ltima norma es la excepcin. (CASTILLO FREYRE, Mario.
Tratadodeloscontratostpicos.Suministrodonacin.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,
Vol.XIX,Tomol.PontificiaUniversidadCatlicadelPer,FondoEditorial.Lima,2002,p.162).
Nosotrosconsideramosqueel solohechodequeen larealidadlanormaexcepcionalseade
uso ms frecuente que la que establece la regla general, no convierte a aquella en general,
puessuusofrecuentepodradebersemsbienaunaindebidaaplicacindelamisma,locual
significa o que la norma es deficiente y, consecuentemente, debe cambiarse, o que se est

haciendounusomaliciosodelaexcepcinprevistaparaobtenerunbeneficioindebido.
Sin embargo, en la realidad es muy difcil si no imposible, pretender que un

regalo de cumpleaos o una donacin realizada, por ejemplo, por una
institucin determinada a favor de los damnificados por inundaciones
producidas como consecuencia del Fenmeno del Nio, que usualmente
supera el porcentaje de UIT mencionado, deba hacerse observando la
formalidad prevista por el ARTCULO 1624, al que nos referiremos ms
adelante.
DOCTRINA
T.11.GacetaJurdica.Lima,1998CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodelos
contratos tpicos. Suministro donacin. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil,
Vol. XIX, Tomo 1. Pontificia Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial.
Lima, 2002 GARRIDO, Roque Fortunato y ZAGO, Jorge Alberto. Contratos
civiles y comerciales. Editorial Universidad. Buenos Aires, 1991 LAFAILLE,
Hctor. Curso de contratos. T. 111. Compilado por Pedro Frutos e Isauro
Argello.BibliotecaJurdicaArgentina.BuenosAires,1928.
DONACiNPORESCRITODEBIENESMUEBLES
ARTCULO1624
SielvalordelosbienesmueblesexcedeellimitefijadoenelARTCULO1623,
la donacin se deber hacer por escrito de fecha cierta, bajo sancin de
nulidad.
En el instrumento deben especificarse y valorizarse los bienes que se donan
(*).
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.140inc.4),219inc.6),1623,1625
Comentario
NlidaPalaciosLen
EsteARTCULO,cuyotextomodificadoporelARTCULO1delaLeyW26189
mejora el texto original(1), regula la formalidad de la donacin de bienes
muebles cuyo valor supere el 25% de la UIT vigente, estableciendo como
requisitosdevalidezdeladonacinentalescasos:a)escritodefechacierta,y
b)laespecificacindelosbienesdonadosysuvalorizacin.
Como puede apreciarse, la forma prevista por la norma para la donacin de
muebles cuyo valor excede el lmite sealado es una formalidad ad
solemnitatem(2), esto es, constituye un requisito de validez del acto, un
elementoexistencialdelactoynomeramenteunmediodepruebademanera
que si no se observa dicha formalidad, la donacin no tiene validez y,
consecuentemente,nosurteningnefecto.
(.)
Texto del articulo segn modificatoria efectuada por la ley N
26189de220593.
(1) El texto original de esta norma estableca: Si el valor de los bienes muebles excede del
lmite fijado en el ARTCULO 1623 hasta un mximo de ciento cincuenta veces el sueldo
mnimovitalmensual,ladonacinseharporescritodefechacierta,bajosancindenulidad.
Enelinstrumentodebenespecificarseyvalorizarselosbienesquesedonan'.
(2) Guillermo Cabanellas define las formas solemnes como los requisitos o condiciones
imprescindiblesparalavalidezyeficaciadelosactosjuridicos,cuandolaleylosestablececon
carcter imperativo o son con substancia les con la naturaleza de aquellos. (CABANELLAS,
Guillermo."Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual".TIV. 25" edicin. Editorial Heliasta.
Argentina,1997,p.98).
Se suelen sealar varias razones para justificar que el Cdigo Civil haya
consideradonecesarioestablecertalformalidad(3)paraladonacindebienes
muebles de relativo valor, pero la que nosotros consideramos de mayor
relevancia es aquella vinculada a la necesidad de evitar las donaciones
inoficiosas,estoes,aquellasqueexcedenelporcentajequeeldonantepuede
disponer libremente por testamento en caso de tener herederos forzosos. En
realidad,msqueevitarlasdonacionesinoficiosas,loqueestanormapretende
eshacerposiblelasancinprevistaenelsegundoprrafodelARTCULO1629
delCdigoCivil,estoes,laaccindeinoficiosidaddeladonacinparalograr
su invalidez total oparcial, la que nopodraefectuarse o,en todo caso, sera
demuydifcilprobanzasinosehubieraprevistotalformalidad.
1.Escritodefechacierta
1.1Concepto
Lanormabajocomentarioexigequeladonacindebienesmueblesderelativo
valorserealiceporescritodefechacierta,bajosancindenulidad.Elescritoo
documento de fecha cierta(4) puede ser definido como aquel que por sus
caractersticas o circunstancias especiales, acredita de manera indubitable la
fechaderealizacindelactocontenidoenl.Enestesentido,sondocumentos
de fecha cierta, por excelencia, los instrumentos pblicos(5l, pues dada sus
particulares caractersticas (requisitos formales exigidos para su extensin)
acreditanconcertezalafechaderealizacindelacto.
(3)Alrespecto.MarioCastilloFreyreseala:"Consideramosqueexistenvariasrazones.
laprimeradeellasestimaquecomoladonacinesunactodeliberalidadatravsdelcualel
donante se va a obligar a transferir la propiedad de un bien a cambio de nada, el Derecho
otorgalaposibilidadadichodonanteparaquemeditelosuficienteacercadelactoquedesea
celebrarconlaconsiguienteposibilidaddequeluegodeesameditacin.persistaenelintento
osearrepientadelmismo.
Deestaforma,pormsquehayahabidounapromesaverbaldedonacin.enlamedidaque
no se haya seguido laformalidad de donar los bienes muebles por escrito de fecha cierta, el
acto ser nulo. Elloimplica que hasta antes de la celebracin delcontrato escrito, el donante
puede arrepentirse de la celebracin del propio contrato (el cual no se habra celebrado
todava, a pesar de que hubiesen existido mltiples ofrecimientos verbales). En segundo
trmino, el requisito de forma solemne para este tipo de donaciones se basa en razones de
seguridadjurdica,entantolaleyestexigiendolapresenciadeunmedioprobatoriocalificado
para aquel que sostenga ser donatario de un bien de mediano valor. En tal sentido, quien
alegue haberse beneficiado de una donacin de estas caractersticas no podr probar la
existencia del acto recurriendo a cualquiera delos medios probatorios franqueados por la ley
procesal, sino nica y exclusivamente con la presencia del contrato escrito que tenga fecha
cierta.
Finalmente,laformalidaddelacualnosestamosocupandotienetambindirectarelacincon
elnimodellegisladordeevitarlapresenciadedonacionesdecarcterinoficioso.Estetema
est regulado por el ARTCULO 1629 del Cdigo Civil, precepto que establece que nadie
puede dar por via de donacin ms de los que puede disponer por testamento, siendo la
donacininvlidaentodoloqueexcedaestamedida.Comosesabe,elexcesoseregulapor
elvalorquetenganodebiantenerlosbienesalmomentodelamuertedeldonante"(CASTillO
FREYRE,Mario."Tratadodeloscontratostipicos.Suministrodonacin".BibliotecaParaleer
elCdigoCivil,Vol.XIX.Tomol.PontificiaUniversidadCatlicadelPer,FondoEditorial.lima,
2002,pp.151152).
(4)ResultabastanteinteresantelaopinindeMessineo,glosadaporGastnFemndezCruz,
sobrequseentiendepor"fecha":"(...)por'fecha'seentiendeunciertomomentodeltiempo
al cual se remonta la declaracin de voluntad o la traduccin de ella por escrito la fecha (en
sentido amplio) es comprensiva tambin del lugar en el cual se ha tomado la declaracin de
voluntad. tanto que se suele decir que la declaracin de voluntad es 'fechada desde .. .', por
decir que ha sido 'redactada en ... , pero, en algn caso, el lugar es indiferen~ y puede
omitirse, mientras no puede omitirse la indicacin del momento del tiempo (fecha en sentido
estricto)".
Asimismo,refirindosealafechacierta,precisaquelafechapuedellegaraserciertaporotras
circunstancias: "a) la muerte o la sobrevenida imposibilidad fsica de quien ha suscrito un
documento (porque evidentemente, no puede considerarse que la suscripcin tenga fecha
posterioralamuerteolaimposibilidadfsica)
b)lareproduccindelcontenidodelaescrituraprivadaenactopblico
c)Otrohechoqueestablezca,deunmodoespecialmentecierto,laanterioridaddelaformacin
delaescrituraprivada(art.2704,primerapartado,CdigoCivilitaliano):ejemplos,sellopostal
sobre una ta~etalectura del hecho porlos terceros en una fecha determinada ejecucin del
negociodocumentadoporelactosinfechafechadelaconstitucindelaprenda,resultantedel
asientodeLibroDiario..:(FERNNDEZCRUZ,Gastn.Olabuenafeenlaconcurrenciasobre
bienes inmuebles". En: "Derecho", W 41, revista editada por estudiantes de la Pontificia
UniversidadCatlicadelPer.Lima,1987).
En laEnciclopedia JurdicaOmeba se seala como acepcin defechacierta:"la designacin
del dla,mes y ao que determinala existencialegaldel acto o hechojurdico, sin que pueda
sercuestionadoporterceros"(TomoXVIII.EditorialDriskill.BuenosAires,1984,p.867).
Asimismo, constituyen documentos de fecha cierta los documentos privados

que, en atencin a determinadas circunstancias, adquieren suficiencia para
acreditar con verosimilitud que el acto o contrato contenido en ellos se ha
realizadoendeterminadafecha.Enestoscasos,enrealidad,msqueacreditar
elmomentoprecisoenelqueserealizelacto,lascircunstanciasquehacen
quelosdocumentosprivadosadquieranlacalidaddefechacierta,determinan
o precisan el momento a partir del cual la fecha de celebracin del acto
contenidoenellosnoofrecedudaaterceros,puesexistecertezadequedicho
acto tiene que haberse celebrado coetneamente o con anterioridad al
acaecimientodedichascircunstancias.
Enefecto,siporejemplosepresentaunaminutaaldespachonotarialel10de
enero de 2005, lo que se acredita con la respectiva constancia de ingreso
notarial,nohabrdudadequeelactocontenidoenlaminutasecelebrantes
o el mismo 10 de enero, pero en ningn caso confecha posterior, por ello es
quelaminuta,independientementedelafechacontenidaenella,tendrfecha
cierta desde el1 O de enero de 2005. Lo mismo ocurre si el otorgante de un
acto contenido en documento privado, por ejemplo, fallece el 15 de enero de
2005 o ha devenido en estado vegetativo en tal fecha, pues estas
circunstancias harn que se tenga certeza de que el acto contenido en tal
documento (obviamente en el entendido de que sea fidedigno) tiene que
haberserealizadoconanterioridadalacaecimientodetalescircunstancias,en
ningncasodespusconsecuentemente,dichodocumentotendrfechacierta
desdeel15deenerode2005.
En este sentido, Gastn Fernndez Cruz seala que "por 'fecha cierta' debe
entenderse la precisin del tiempo que, atendiendo a particulares
circunstancias,noseasusceptibledepresentardudaalguna.Estasparticulares
circunstanciaspuedenresponderalanaturalezapropiadeldocumentoenque
seconsignelafechao,enatencinalascualidadesdelfuncionariocompetente
quedierafedesurealizacin".
(5)ElARTCULO235delT.U.O.delCdigoProcesalCivilprescribequeesdocumentopblico:
"1.Elotorgadoporfuncionariopblicoenejerciciodesusatribucionesy,
2.laescriturapblicaydemsdocumentosotorgadosanteo pornotariopblicosegnlaley
de la materia. la copia del documento pblico tiene el mismo valor que el original, si est
certificadaporauxiliarjurisdiccionalrespectivo,notariopblicoofedatario,segncorresponda".
Porsuparte,MarioCastilloFreyreindicaquesondocumentosdefechacierta
"aquellosenlosquehayaintervenidoelnotariopblicodandofedelamisma,
talescomolasescrituraspblicas,lasminutasconfechaofirmaslegalizadasy
loscontratosprivados(quenorevistanlaformademinutas)confechaofirmas
legalizadas adems, aquellos en los cuales ha sobrevenido la muerte o
incapacidadfsicadeunodelosotorgantes"(6).
Ennuestroordenamientojurdico,sibienelCdigoCivilde1984,ascomosu
antecesor el Cdigo Civil de 1936, aluden al documento de fecha cierta, no
precisan qu se entiende por esta(?) omisin que de alguna manera ha sido
salvadapornormasposteriores.
Enefecto,elTextonicoOrdenadodelCdigoProcesalCivilestablece,ensu
ARTCULO 245, que un "documento privado adquiere fecha cierta y produce
eficaciajurdicacomotalenelprocesodesde:
3.
Lamuertedelotorgante
4.
Lapresentacindeldocumentoantefuncionariopblico
5.
Lapresentacindeldocumentoantenotariopblico,paraquecertifique
lafechaolegalicelasfirmas
6.
La difusin a travs de un medio pblico de fecha determinada o
determinabley
5.
Otroscasosanlogos.
Excepcionalmente,eljuezpuedeconsiderarcomofechaciertalaquehayasido
determinadapormediostcnicosqueleproduzcanconviccin".
Posteriormente,elReglamentodelaLeydeRegularizacindeEdificaciones,
LeyW27157,aprobadoporDecretoSupremoW0082000MTC,enelnumeral
(7) En la legislacin comparada, tanto el ARTCULO 1227 del Cdigo Civil espaol como el
ARTCULO 1369 del Cdigo Civil venezolano precisan qu se entiende por fecha cierta. En
este sentido, este ltimo prescribe: 'La fecha de los instrumentos privados no se cuenta,
respecto de terceros, sino desde que alguno de los que hayan firmado haya muerto o haya
quedado en la imposibilidadfisica de escribir o desde que el instrumento se haya copiado o
incorporado en algn Registro Pblico, o conste habrsele presentado en juicio o que ha
tomadorazndelolohainventariadounfuncionariopblico,oquesehayaarchivadoenuna
OficinadeRegistrouotracompetente".
2.2 de su ARTCULO 2, define el documento de fecha cierta como: "el

documentoprivadoqueadquiereidoneidadparaacreditarconcertezalafecha
derealizacindelactoocontratocontenidoenl",enumerando,adems,como
documentosdefechaciertaalossiguientes(8):
a)
Documentosprivadosconfirmaslegalizadas.
b)
Documentosprivadosreconocidosjudicialmente.
c)
Documentosprivadosquehansidomateriadecotejopericialconforme,
respectodelafirmadelotorgante.
d)
Escriturasimperfectasotorgadasantejuezdepaz.
e)
Minutas presentadas al despacho notarial, con la respectiva constancia
desuingresoexpedidaporelnotarioqueconservaelarchivo.
Como puede apreciarse, la enumeracin establecida en el Texto nico
OrdenadodelCdigoProcesalCivilessolamenteejemplificativa,perodotade
loselementossuficientesparaestablecercundonosencontramosfrenteaun
documento de fecha cierta en cambio, la enumeracin establecida en el
Reglamento de la Ley de Regularizacin de Edificaciones es taxativa, no
admite supuestos distintos a los enumerados. Es ms, esta ltima norma no
recogealgunossupuestosexpresamenteprevistosenelCdigoProcesalCivil
culeslarazndeestetratamientodismil?
LarazndeltratamientodiferenciadootorgadoporelReglamentodelaLeyW
27157aldocumentodefechacierta,radicaenquetantolaLeyW27157como
su Reglamento establecen el documento de fecha cierta como requisito de
forma excepcional del ttulo que sirve para la inscripcin de la titularidad
dominial,cuandotaltitularidadobrenicamenteendocumentoprivado.Eneste
sentido, como dicho documento sustenta directamente la inscripcin del
derechodepropiedad,tienequetratarsedeundocumentofehacientenosolo
en cuanto a su fecha, sino tambin en cuanto a su contenido. Pero, qu se
entiendepordocumentofehaciente?
Al respecto, resulta interesante lo expresado por Manzano Solano, quien al
distinguir el documento pblico del fehaciente seala: "El carcter pblico o
autntico de un documento hace alusin a su formalizacin pblica:
intervencindenotarioofuncionario.
(8)Seentiendequeentodoslossupuestosenumerados,lafechaciertanoeslaqueaparece
eneldocumentoprivadocomofechadesuotorgamientoorealizacindelactocontenidoenl,
sino la fecha del acaecimiento de la circunstancia especial correspondiente que acredita con
certeza la fecha de realizacin del acto, como es, por ejemplo, en el caso del documento
privadoconfirmaslegalizadas,lafechaderealizacindela diligencianotarialdelegalizacin
defirmas.
La fehaciencia, en cambio, alude a su valor como prueba y, en este sentido,

puedeserfehacienteundocumentoprivado,cuyafechasecuentarespectode
terceros cuando se dan algunas de las circunstancias previstas en el
ARTCULO1227delCdigoCiv<9)(...).Sinembargo,alnoserfehacienteel
documento privado en cuanto al contenido que sea objeto de la inscripcin
(comoexigeelARTCULO33delReglamentoHipotecario),noesidneocomo
reglageneral,paraelRegistrodelaPropiedad(00.)"(10).
Enestesentido,paraqueensederegistralundocumentopuedadarmritoala
inscripcin de un acto, no solo debe acreditar con certeza su fecha sino
tambinlaverosimilituddesucontenido.DeahqueelReglamentodelaLey
W27157restrinjalossupuestosdedocumentosdefechaciertaaaquellosque
dealgunamaneragarantizandichafehaciencia.
1.2.DocumentosdefechaciertaaqueserefiereelARTCULO1624
Veamos ahora qu ocurre en el caso materia de comentario, en el que no

resulta tan claro sila formalidad requerida por el ARTCULO 1624 del Cdigo
Civil, cuando alude a documento de fecha cierta, debe entenderse referida a
cualquieradelossupuestosprevistosenlanormaadjetiva(ARTCULO245del
TU.O. del Cdigo Procesal Civil) o solo a los previstos en el numeral 2.2 del
ARTCULO2delReglamentodelaLey W27157.
Nosexplicamos,siunadonacindebienesmueblescuyovalorsuperael25%
de la UIT (imaginemos la donacin de un automvil valorizado en US$.
9,000.00), se celebra nicamente por documento privado, debe entenderse
que al no constituir este un documento de fecha cierta deviene en invlida, o
quenicamenteestenprocesodeformacindadoqueencualquiermomento
dicho documento podra adquirir fecha cierta? Dicha invalidez puede ser
"corregida"o,mejor,"convalidada"porelfallecimientodeldonanteodonatario,
puesto que desde el fallecimiento del otorgante el documento adquiere fecha
cierta?
En los casos en los que la norma exige una formalidad determinada como
presupuestodevalidezdelacto,dichaformadebeserobservadaIlorlaspartes
contratantesalconstituirelacto.Elcumplimientodedichorequisitonopuede,
de ninguna manera, encontrarse librado al acaecimiento eventual de una
circunstancia ajena, en la que no intervengan ambas partes expresando o
evidenciandosuvoluntaddeconstituirelacto.
(9)ElARTCULO1227delCdigoCivilespaolprescribe:Lafechadeundocumentoprivado
nosecontarrespectodetercerossinodesdeeldaenquehubiesesidoincorporadooinscrito
enunRegistroPblico,desdelamuertedecualquieradelosquelefirmaron,odesdeeldaen
queseentregaseaunfuncionariopblicoporrazndesuoficio.
(10) MANZANO SOLANO, Antonio. Derecho Registrallnmobiliario: para iniciacin y uso de
universitarios.Vol.11.
ColegiodeRegistradoresdelaPropiedadyMercantilesdeEspaa.Madrid,1994,p.446.
En realidad, cuando hablamos de documentos de fecha cierta, en nuestra

opinindebedistinguirsesiestosserequierennicamentecomoun mediode
prueba (supuestos regulados en el T.U.O. del Cdigo Procesal Civil) o como
requisito de validez del acto. En este ltimo caso, creemos que la gama de
supuestosdedocumentosdefechaciertadeberestringirseaaquellosquepor
sus particulares caractersticas son susceptibles de dar fe de autenticidad o
certezadelnacimientooconstitucin,enunafechadeterminada,delosactos
contenidosenellos.Enestesentido,constituyendocumentosdefechaciertaa
queserefiereelARTCULObajocomentario,ademsdelaescriturapblica,el
actanotarial(ll),eldocumentoprivadoconfirmaslegalizadaspornotarioojuez
de paz en los lugares en los que no exista aquel y la escritura imperfecta
otorgadaanteeljuezdepaz.
No se encuentran incluidos en los alcances del citado ARTCULO, los
documentos privados reconocidos judicialmente, por cuanto en estos es la
circunstancia del reconocimiento la que otorga certeza a la fecha,
reconocimiento que nicamente puede realizarse respecto de actos
preexistentes.Porlamismarazn,consideramosexcluidosdelosalcancesdel
ARTCULO bajo comento, los documentos privados objeto de cotejo pericial
conformesobrelafirmadelotorgante.
2.
Especificacindelbienobienesdonadosysuvalorizacin
2.1.Especificacin
Este requisito no es sino la exigencia de la indicacin con detalle(12) o

precisin del bien o bienes donados. No debe confundirse la especificacin a
que se refiere la norma materia de comentario, con la individualizacin o
absoluta determinacin(13) del bien o bienes objeto de la prestacin a ser
satisfechaporeldonanteenvirtuddelcontratodedonacin,enelactomismo
decelebracindeeste.
Enefecto,cuandoelARTCULO1624exigelaespecificacindelbienobienes
donados como requisito de validez de la donacin de bienes muebles de
relativo valor, dicha exigencia no significa que dichos bienes tengan
necesariamente que estar perfectamente determinados al momento de
constituirlaobligacin,estoes,quealcelebrarelcontratodedonacindeeste
tipo de bienes, la obligacin del donante sea necesariamente de dar bienes
mueblesciertos.
(11)PrevistaenlaLeydelNotariadoparalatransferenciadebienesmueblesregistrables.
(12)Cabanellasdefinelaespecificacincomola:"Puntualizacinodetallesobrealgooloque
correspondeefectuar".(CABANELLAS.Guillermo.Op.cit.T.111,p.548).
(13)Laprestacinenqueconsistelaobligacindetransferirelbienquenacedelcontratode
donacin, puede ser determinada o determinable. Es determinada cuando tal "desde el
nacimiento de la obligacin est prevista en su concreta consistencia. individualizada e
identificada en forma que no pueda ser confundida con otra. Es determinable cuando en el
momento de nacer la obligacin no alcanza este grado de identificacin, pero nace, sin
embargo, provista de las previsiones o datos suficientes para su ulterior identificacin sin
necesidad de convenio entre los sujetos de la obligacin". (LACRUZ BERDEJO, Jos Luis.
"ElementosdeDerechoCivil".11,Vol.l.DerechodeObligaciones.Terceraedicin.JosMara
BoschEditor.Barcelona,1994,p.67).
No.puesenvirtuddelcontratodedonacinbienpuedeeldonanteobligarsea
entregargratuitamentebienesinciertosofungibles,comoporejemplo,unlote
de medicinas. una determinada cantidad dedinero, unadeterminada cantidad
devveres,ropas.etc..loquelanormaexigeesquesehagaeldetalledelos
bienes donados. detalle que debe realizarse con la mayor precisin posible,
identificndolosplenamenteencasodeserbienesciertos.oestableciendocon
suficiencia sus caractersticas generales y dems datos que permitan su
posterioridentificacinplena.sifuesenbienesfungiblesoinciertos.
2.2.Valorizacin
De acuerdo con el segundo prrafo de la norma objeto de comentario. en el
instrumento que contiene la donacin. adems de especificarse los bienes
donados. debe tambin valorizarse estos es decir. debe precisarse en el
documento de fecha cierta el valor del bien o de cada uno de los bienes
donados.
La exigencia de que la valorizacin del bien o bienes donados conste en el
documento de fecha cierta que contiene el contrato de donacin. est
directamentevinculadanosoloconlaexigenciaonodelaformalidadprevista
enelARTCULObajocomentario,dadoqueprecisamentedichovalorharque
los bienes materia del contrato sean donados observando o no dicha
formalidad, sino y. fundamentalmente, para establecer, en su momento. la
eventualinoficiosidaddeladonacinefectuada.
DOCTRINA
T. 11. Gaceta Jurdica. Lima, 1998 CABANELLAS, Guillermo. Diccionario
EnciclopdicodeDerechoUsual.T.IV.2S"edicin.EditorialHeliasta.Argentina,
1997CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodeloscontratostfpicos.Suministro
donacin. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XIX, Tomo 1. Pontificia
Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial. Lima, 2002 ENCICLOPEDIA
JURIDICA OMEBA. Tomo XVIII. Editorial Driskill. Buenos Aires, 1984
FERNNDEZ CRUZ, Gastn. La buena fe en la concurrencia sobre bienes
inmuebles.En:"Derecho",N"41,revistaeditadaporestudiantesdelaPontificia
Universidad Catlica del Per. Lima, 1987 LACRUZ BERDEJO, Jos Luis.
Elementos de Derecho Civil. T. 11, Vol. l. Derecho de Obligaciones. Tercera
edicin. Jos Mara Bosch Editor. Barcelona, 1994 MANZANO SOLANO,
Antonio. Derecho Registrallnmobiliario: para iniciacin y uso de universitarios.
Vol. 11. Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de Espaa.
Madrid,1994.
JURISPRUDENCIA
"La donacin de bienes muebles cuyo valor sea superior a ciento cincuenta
veceselsueldomnimovitalmensual,ascomoladebienesinmuebles,debe
hacerseporescriturapblica,conindicacinindividualdelosbienesdonados,
desuvaloryeldelascargasquehadesatisfacereldonatario,bajosancinde
nulidad".
(Exp.N119496Lima.DilogoconlaJurisprudenciaN8,p.175)
DONACiNDEBIENESINMUEBLE
ARTCULO1625
La donacin de bienes inmuebles, debe hacerse por escri ra pblica, con
indicacinindividualdelinmuebleoinmueblesdonados,desuvalorrealyelde
lascargasquehadesatisfacereldonatario,bajosancindenulidadM
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.140nc.4),219nc.6),1623.1624
Comentario
NUrJaPalaciosLen
El texto vigente de este ARTCULO. conforme a la modificacin incorporada
por el ARTCULO 1 de la Ley W 26189, es sustancialmente mejor al texto
primigenio de la norma, que comprenda tambin a los bienes muebles de
"granvalor"ode"mayorvalor".Enefecto.eltextooriginaldelARTCULObajo
comentario estableca que: "la donacin de bienes muebles cuyo valor sea
superioracientocincuentaveceselsueldomnimovitalmensual.ascomola
de bienes inmuebles, debe hacerse por escritura pblica, con indicacin
individual de los bienes donados, de su valor y el de las cargas que ha de
satisfacereldonatario,bajosancindenulidad".
Estanormaprevlaformalidaddeladonacindeinmueblesdisponiendoque
son requisitos de validez de la misma: a) que sea celebrada por escritura
pblicab)queenlaescriturapblicaseindiqueindividualmenteelinmuebleo
inmuebles donados. precisando su valor y c) que, cuando corresponda, se
indiquenlascargasquedebesatisfacereldonatario.
loFundamentodelaformasolemne
Comopuedeapreciarse,laformalidadprevistaparaladonacindeinmuebles
es ms rigurosa que en el caso de bienes muebles formalidad que ha sido
cuestionada por algunos tratadistas. entre los que figuran Planiol y Ripert<l),
quienessostienenque"lasolemnidadesilgicaeineficaz.Ilgicaenelsentido
queexistenotrosmodosdearruinarseyarruinaralafamiliapropiatantemibles
como la donacin. Muchas personas resultan engaadas por medio de
contratos a ttulo oneroso por hbiles estafadores, y en cambio esas mismas
personas seran incapaces de consentir una liberalidad irreflexiva. Adems y
muyespecialmente,lasolemnidadesineficaz.Parasereficazseranecesario
que todas las donaciones, sin excepcin, quedaran sujetas a ella, lo cual es
imposible en estos tiempos en que se acumula sin dificultad una fortuna y
coexisten la moneda, los ttulos al portador y el cheque. Supervivencia del
antiguo recelo hacia las liberalidades, la solemnidad es, en definitiva, un lujo
costoso para uso de las personas alertas y escrupulosas, para las cuales,
precisamente,talproteccinesevidentementesuperflua".
(*)
TextodelARTCULOsegnmodificatoriaefectuadaporlaLeyN26189de220593.
(1) Citados por ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de
1984.T11.GacetaJurfdica.Lima,1998,pp.220221.
No obstante lo sealado por los citados tratadistas, la opinin mayoritaria en

doctrina, en particular la espaola, es favorable a dicha formalidad. En este
sentido, Luis DezPicazo y Antonio Gulln sealan: "la forma protege al
donantededecisionespocomeditadasdeempobrecimiento,yalosacreedores
y legitimarios del donante, que tienen una constancia fehaciente de una
disminucin patrimonial que les puede afectar en sus derechos, y frente a la
cual pueden reaccionar inmediatamente con los medios legales (acciones
rescisoriasodereduccin)"(2).
Enelmismosentido,RamnDurnRivacoba(3),amparndoseenladoctrinay
jurisprudencia del Derecho espaol, aduce que la razn especial de la
formalidad solemne a la que se encuentra sujeta la donacin de bienes
inmuebles, radica, en primer lugar, en la voluntad del donante, la misma que
debeexpresarse"sobrelabasedelapeculiarreflexinquemereceunactode
talescaractersticas",afindeprotegeraldonanteyasuscausahabientes,ms
an cuando tiene por objeto un bien de cierto valor como es el caso de un
inmuebleensegundolugar,elestablecimientodedichaformalidadprotegeal
beneficiario de la donacin, dado que "la constancia del acto implica para l
una dosis de seguridad jurdicaimprescindible, y la certeza de sus facultades
en larelacin entablada" en tercerlugar,en el respeto alosintereses delos
acreedoresdeldonanteydeotrosafectadosy,encuartolugar,enla"elusin
delfraude".
(2) DIEZ.PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Vol. 11. 8' edicin.
Tecnos.Madrid,p.307.
(3) DuRAN RIVACOBA, Ramn. "Donacin de inmuebles. Forma y simulacin. Editorial
Aranzadi.Pamplona,1995,pp.131134.
Sobre el particular resultainteresante transcribir un fragmento dela sentencia

del3demarzode1932que,segn manifiestaDurnRivacoba,nosolotiene
unarelevanciaextraordinariaporlaconstantecitaenlajurisprudenciaespaola
posterior, sino que ha sido calificada por esta como "clsica": "( ... ) las
donaciones puras o simples de inmuebles por reflejar los hechos 'inter vivos'
msqueun modoabstractoeindependientedetransferirlapropiedad,unacto
liberal que atribuye el dominio al donatario gratuitamente y que por significar
una merma, sin contraprestacin, del patrimonio del donante y un
enriquecimiento sin gravamen, del beneficiario, requiere requisitos y
solemnidades que protejan al transferente contra sus desordenadosimpulsos,
a su cnyuge, herederos forzosos y acreedores contra las lesiones de los
derechosqueelrgimeneconmicofamiliar,laleysucesoriaoelprincipiode
responsabilidad patrimonial les confieren, y al donatario contra los riesgos de
una adquisicin en apariencia precaria o por lo menos desprovista de las
defensas que las obligaciones recprocas y los actos formales ponen en
juego"(4).
Ennuestromedio,MaxAriasSchreibersostienequelaformalidadimpuestaen
elCdigoCivilperuano,comoenlamayoradecdigosciviles,esconveniente,
y que la liberalizacin de la forma es un riesgo que debe evitarse. En este
sentido, y refirindose al cuestionamiento efectuado por Planiol y Ripert,
seala:"Elhechoqueexistanotrosmediosparaarruinaraunapersonaouna
familia no es razn suficiente para descuidar la donacin y facilitar la
prodigalidad"(5).
Porsuparte.CastilloFreyresostienequelas mismasrazonesquellevanala
ley a establecer la formalidad escrita para la donacin de bienes muebles de
relativo valor, esto es, seguridad jurdica, posibilidad de arrepentimiento y
cautela respecto a la posibilidad de que se trate de una donacin inoficiosa,
"que en el caso de los bienes muebles resultan una demasa, s tienen
fundamentotericoyprcticoparaelcasodeladonacindebienesinmuebles
all se sigue elcriterio de que dichos bienesson. porlo general, aquellos que
tienenunvalormsconsiderabledentrodelasociedad.Entalvirtud,losactos
de liberalidad que recaigan sobre los mismos deben revestir todas las
condicionesqueloshaganserverosmiles,demodotalquelasociedadtenga
certezadequesehancelebrado"(6).
1.1.Celebracinporescriturapblica
Como ya se seal anteriormente, la exigencia de esta formalidad constituye
un requisito esencial, cuya inobservancia invalida la donacin de bienes
inmueblesyquetienecomofundamentolaproteccindeldonanteysuscausa
habientes,ascomodeldonatarioydelosterceros(acreedoresdeldonante),
que eventualmente pudieran verse afectados en los derechos que el
ordenamientojurdicoprevasufavor.
(4) Jurisprudencia citada por DURN RIVACOBA, Ramn. Op. cit., p. 136. (5) ARIAS
SCHREIBERPEZET,Max.Op.cit.,p.221.
(6) CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de los contratos tpicos. Suministro donacin.
BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,Vol.XIX,Tomol.PontificiaUniversidadCatlicadelPer,
FondoEditorial.lima,2002,p.164.
En el Derecho comparado, los Cdigos Civiles portugus(1), espaol(S),

franCS(9) e italiano(lO), entre otros, exigen la misma formalidad para la
donacin de bienes inmuebles. El Cdigo Civil cubano exige, como regla
general,instrumentopblico,salvoquesetratededonacionesafavordeuna
entidad privada, en cuyo caso se admite el documento privado(ll). El Cdigo
Civilvenezolanoestablecequeparasuvalidez,lasdonacionesdebenhacerse
en "forma autntica", exigiendo, no obstante, para que la donacin de
inmuebles surta efectos contra terceros, su inscripcin en el Registro(12). El
Cdigo Civil chileno, por su parte, exige autorizacin judicial(13) para las
donaciones que excedan los dos mil pesos (articulo 1401 del Cdigo Andrs
Bello).
1"2"Especificacindelinmuebleoinmueblesdonadosyprecisindesuvaloro
valores
Como ya se seal al comentar el articulo anterior, la especificacin no

constituye sino la exigencia de la indicacin con detalle o mayor precisin
posible del inmueble o inmuebles objeto de donacin, identificndolos
plenamenteencasodeserbienesciertos,oestableciendoconsuficienciasus
caracterlsticas generales y dems datos que permitan su posterior
identificacinplena,sifuesenbienesinciertos.
Asimismo, la norma exige la precisin del valor del inmueble o inmuebles
donadosenlaescriturapblicaquecontieneelcontratodedonacinexigencia
que tiene como fundamento la necesidad de establecer, en su momento, la
eventualinoficiosidaddeladonacinefectuada.
(7) El ARTCULO 947 del Cdigo Civil portugus establece que la donacin de inmuebles se
realizaporescriturapblica,sopenadenulidad.
(8)ElARTCULO633delCdigoCivilespaolprescribe:"Paraqueseavlidaladonacinde
cosa inmueble ha de hacerse en escritura pblica, expresndose en ella individualmente los
bienesdonadosyelvalordelascargasquedebasatisfacereldonatario(...)".
(9) El ARTCULO 931 del Cdigo Civil francs establece que "todos los actos que impliquen
donacinentrevivossernrealizadosantenotario,enlaformaordinariadeloscontratosyello
constarenescritura,bajopenadenulidad".
(10) El articulo 782 del Cdigo Civil italiano establece que "la donacin debe ser hecha en
escriturapblica,bajopenadenulidad.(...)".
(11) En efecto, el ARTCULO 374 del Cdigo Civil cubano prescribe: "La donacin y
consiguiente aceptacin de bienes inmuebles se formalizan en documento pblico,
individualizndose los bienes donados. En todo caso, su validez est condicionada al
cumplimientodelasdisposicioneslegales.
(...)
3. La donacin de bienes muebles o inmuebles en beneficio de una entidad estatal puede
hacersemediantedocumentoprivado(...)".
(12) El ARTCULO 1439 del Cdigo Civil venezolano prescribe: "Para que sean vlidas las
donaciones, deben hacerse en forma autntica y del mismo modo debe otorgarse su
aceptacinperocuandoserefieranaInmuebles,nosurtirnefectoalgunocontratercerossino
despusqueseanregistradosambosactos.(...)".
(13) Esta autorizacin judicial no constituye sino la forma clsica de la denominada
"insinuacin"quedatadelapocadeConstantino,enlaquemedianteunaleydelao316,se
estableciquelasdonacionesdecuantasuperioralos300sueldos<lueluegofueelevadaa
500sueldosrequerandela"insinuacin"oaprobacinjudicialformalidadqueperseguiaen
opinindeRamnDurnRivacoba"laseguridadsobrelaconcienciadelcausantedeunacto
quetraeconsigoalgotandelicadocomodesprendersegratuitamentedeunapartedelpropio
patrimonio"(DURANRIVACOBA,Ramn.Op.cit.,p.32).
1.3.Cargasquedebesatisfacereldonatario
Lanormabajocomentarioexigequelaescriturapblicadedonacincontenga
lascargasquedebesatisfacereldonatario.Sobreelparticular,noexisteduda
dequeestaformalidadsolopuedeserexigidaenloscasosqueefectivamente
se hayan pactado dichas cargas. Pero, a qu tipo de cargas se refiere la
norma?,alashipotecas,anticresis,servidumbresydemscargasrealesque
afectan al inmueble donado?, se refiere quiz a los embargos y dems
medidas cautelares trabados por deudas del donante?, se refiere a la carga
como modalidad del acto jurdico, o a qu tipo de carga se refiere? Nuestro
CdigoCivil,adiferenciadelCdigoCivilargentino(14),noesmuyexplcitoen
lo referente a qu tipo de cargas alude en el ARTCULO 1625, lo que nos
obligaadeterminarculeslanaturalezadelascargasquepuedeimponerseal
donatario.
1.4.Naturalezadelascargasquepuedeimponersealdonatario
DurnRivacoba,alcomentarelARTCULO633delCdigoCivilespaolcuyo
textoessimilaral1625delnuestroyplantearselorelativoalanaturalezade
lascargassealaque,sibienlajurisprudenciaparecereferirseatodotipode
gravamenuobligacinimpuestapormotivodelaliberalidadasubeneficiario,
ya sea a favor del donante o de un tercero, de naturaleza real o personal,
existeunaresolucindelaDireccinGeneraldelosRegistrosydelNotariado
de3dediciembrede1892enlaqueseinterpreta,confundadosargumentos,
"que si bien el vocablo carga tiene en el tecnicismo jurdico y en el lenguaje
corriente una amplia y general acepcin que abarca por igual al derecho real
que a la obligacin personal, es muy dudoso que haya sido empleada tal
palabraenelARTCULO633delCdigoeneselatosentido,pareciendoqueal
contrario lo ms natural y lgico, ya que el ARTCULO se contraa a bienes
inmuebles, que solo a los derechos que pueden afectarles, esto es, a las
cargasreales,hicieraalusinellegislador"(15l.
Opininque,sobrelabasedeunainterpretacinhistricadelARTCULO633
citadoy,particularmente,delasentenciadel22deenerode1991,esratificada
en su conclusin cuando seala que la jurisprudencia reconoce que, "si bien
las cargas que pueden pesar sobre los inmuebles alcanzan tanto a las de
naturalezajurdicapertenecientesalosderechosrealescomoigualmentealos
de crdito, no todas debenhacerseincluir en la escritura pblica de donacin
para su validez, a tenor del ARTCULO 633 del Cdigo Civil"(16), indicando
ms adelante que "las cargas a que alude la norma del ARTCULO 633 del
CdigoCivilindudablemente,piensoyo,serefierenporexclusin,alasjurdico
realesquepuedanpesarsobresuobjeto,mximeporqueaslaformasolemne
adquiere aquel carcter protector del beneficiario que le otorga la
jurisprudencia"(17).
Nosotros consideramos que en el caso del Cdigo Civil peruano, pese a la
similituddetextoconelARTCULO633delCdigoCivilespaol,lanaturaleza
delascargasquedebesatisfacereldonatariodeunbieninmueblepuedeser
personaloreal,siendoenlamayoradecasosdecarcterpersonal,orientado
normalmente a otorgar al bien el destino querido por el donante, como, por
ejemplo, cuando alguien dona un inmueble a un club de madres con la
obligacindeestedeimplementarendichoinmuebleuncomedorpopular.
Por su parte, Max Arias Schreiber seala: "en lo que se refiere a las
donacionesconcargo,cabeanotarqueestassontambinllamadas'onerosas'
o 'modales' por la doctrina. En ellas el donatario est obligado a asumir
determinadogravamenocargo.Losautorescoincidenensealarqueeneste
tipodedonaciones,elcargoimpuestoaldonatarionodebeexcederelvalordel
biendonado.Laesenciadelcargoradicaenconstituirunelementoaccesorioy
secundario, y en modo alguno puede tener el perfil de una contraprestacin,
pues el acto perdera el carcter de gratuidad que es consustancial a la
donacin. Si 'A' proporciona al Ministerio de Justicia una cantidad de dinero
determinada y sin contraprestacin, pero sujeto a que parte de la misma se
inviertaenlaremodelacindelacocinadeunodesuscentrospenitenciarios,
habr donacin con cargo. Pero si 'B' le entrega a 'C' 10,000 soles, con la
obligacin de este ltimo de financiarle un viaje al extranjero, no existir
donacin modal, pues ese viaje representauna contraprestacin y el contrato
seronerosoynogratuito"(18).
Sobre el particular Lafaille seala: "(...) los cargos se aplican con suma
frecuenciaenlosactosgratuitos,msqueenlosonerosos,ytambinporque
entredonanteydonatarioelincumplimientodeelloscausalarevocacinpero
en las relaciones con el tercer beneficiario solo producen el efecto normal
arribaindicado.
(16)Ibidem,p.58.(17)Ibidem,p.157.
Cuandoelfavorecidoporelcargoesajenoalcontratonoleincumbeenefecto,
la facultad de exigir la revocacin por incumplimiento. Solo corresponde este
derecho al donante con prescindencia de la persona en cuyo inters hubiera
sidopactadalaprestacinaccesoria"(19).
2. Formalidad regulada en el anculo bajo comentario y su diferencia con la

formaexigidaparalaInscripcin
Como hemos sealado, la formalidad establecida en este ARTCULO
constituye un requisito esencial para la constitucin del acto de donacin
formalidad que debe observarse inclusive cuando alguna disposicin legal
establecieraformadistintaparalainscripcindeactosenelRegistro.
Nos explicamos, una cosa esla forma solemne requerida parala constitucin
delactomaterial,yotralaformarequeridaparalainscripcindedichoactoen
el Registro. La primera es requerida para el nacimiento del acto, la segunda
para su inscripcin en el Registro. En este sentido, como al Registro
nicamentepuedenaccederactosvlidos,laobservanciadelaformaprevista
paralaconstitucindelacto,bajosancindenulidad,nopuedeserdejadade
lado, aun cuando una norma general establezca como suficiente para la
inscripcinunaformadistinta.
Uncasoparticularmenteimportantesepresentapropsitodeladacindela
LeyN27755,LeydecreacindelRegistrodePrediosacargodelaSUNARP
(publicadael15dejuniode2002),cuyoARTCULO7,ensusegundoprrafo,
haba previsto la formalidad para la inscripcin de actos en el Registro de
Predios,creadoporlamismaley.
El segundo prrafo del artIculo 7 de la Ley N 27755 prescribe: "Vencido el
plazodelprocesodeintegracindelosRegistrosprevistoenelartIculo2dela
presente ley, todas las inscripciones se efectuarn por escritura pblica, o
medianteformularioregistrallegalizadopornotario,cuandoenesteltimocaso
el valor del inmueble no sea mayor a veinte Unidades Impositivas Tributarias
(UIT). En los lugares donde no exista notario pblico, podrn habilitarse
formulariosregistralesparasertramitadosanteeljuezdepaz,siemprequeel
valordelinmueblenosuperelasveinteUIT".
(19)LAFAlllE,Hctor.Op.cit.,pp.4849.
(20) Interpretacin basada en el texto literal de la norma, que en su sentido extremo podra
haber llevado a afirmar que inclusive los actos contenidos en resoluciones judiciales o
administrativasdebenobservarlaformalidadprevistaporelarticulo7delaLeyN27755.
Comolaalusina"todaslasinscripciones"efectuadaporlanormaglosadadio
lugaradistintasinterpretacionessostenindoseinclusivequedeacuerdocon
lamismaapartirdelapuestaenoperacindelRegistrodePredios"todas"las
inscripciones,sinexcepcin(20jsedeblanefectuarenmritoaescriturapblica
o formulario registrallegalizado por notario se emiti el Decreto Supremo W
0072004JUS (publicado el16 de julio de 2004), el cual en su ARTCULO 1
precisaque:
"La formalidad de los ttulos inscribibles prevista en el segundo prrafo del
ARTCULO 7 de la Ley N 27755, est referida a los actos de disposicin
emanados de la voluntad de las partes, con excepcin de aquellos que por
mandatodelaleyoporvoluntaddelaspartesdebencelebrarseporescritura
pblica bajo sancin de nulidad, casos en los que la inscripcin solo se
efectuarenmritoaesta".
Comopuedeapreciarse,elsegundoprrafodelcitadoARTCULO7delaLey
N27755,concordadoconelARTCULO1delDecretoSupremoW0072004
JUS, regula la formalidad del ttulo inscribible en el Registro de Predios para
todos los actos de disposicin emanados de la voluntad de las partes,
excluyendo de estos, a los actos de disposicin que por mandato de la ley o
por voluntad de las partes requieren como formalidad solemne para su
celebracinlaescriturapblica,comoeselcasodeladonacindeinmuebles.
DOCTRINA
T.11.GacetaJurdica.Lima,1998CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodelos
contratos tpicos. Suministro donacin. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil,
Vol. XIX, Tomo 1. Pontificia Universidad Catlica del Per, Fondo Editorial.
Lima,2002DIEZPICAZO,LuisyGULLN,Antonio.SistemadeDerechoCivil.
Vol. 11. Octava edicin. Tecnos. Madrid DURN RIVACOBA, Ramn.
Donacin de inmuebles. Forma y simulacin. Editorial Aranzadi. Pamplona,
1995 LAFAILLE, Hctor. Curso de contratos. T. 111. Compilado por Pedro
FrutoseIsauroArgello.BibliotecaJurdicaArgentina.BuenosAires,1928.
JURISPRUDENCIA
"Ladonacindeinmueblecomoanticipodeherencia,esuncontratoformal,por
lo que debe hacerse en escritura pblica con intervencin de donante y
donatarion
(Cas.N97596Lambayeque.ElPeruano,2/01/99,p.2328)
DONACiN DE MUEBLES POR BODAS O ACONTECIMIENTOS

SIMILARES
ARTCULO1626
La donacin de bienes muebles con ocasin de bodas o acontecimientos

similaresnoestsujetaalasformalidadesestablecidasporlosarticulos1624y
1625.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.240,1623,1624,1625
Comentario
ClaudiaCanalesTorres
1.
Aspectos$!enerales
Alserlareglageneralenmateriacontractual,laautonomadelavoluntad,en
principioseentiendequeloscontratossonactosjurdicosqueserealizancon
libertaddeforma.
No obstante, existen supuestos en los cuales, con el fin de asegurar que la
voluntadmanifestadaenelcontratoseaefectivamentelavoluntadinternayreal
de las partes, el ordenamiento jurdico exige que el contrato revista una
determinada formalidad. De esta manera se entiende que se protegen los
intereses de las partes contratantes. Tal es el caso de los contratos de
donacin de bienes muebles de considerable valor econmico y de donacin
de bienes inmuebles regulados, respectivamente, en los ARTCULOS 1624 y
1625delCdigoCivil.
Siendo la donacin un acto de desprendimiento patrimonial, en el que la
prestacin objeto de la obligacin contractual recae exclusivamente en el
donante, quien va a ver disminuido su patrimonio como consecuencia del
contrato a cambio de nada, el legislador ha tenido a bien imponer una
formalidad ad solemnitatem de carcter legal, cuando los bienes materia del
contratodedonacinseanmueblesdegranvaloreconmicooinmuebles,afin
de asegurarse que la voluntad del donatario sea una voluntad efectivamente
realyreflexionada.EnpalabrasdeLenBarandiarn,silaentregadelbienal
donatario se hace en virtud de un nimo distinto a uno donandi, no hay
donacin(1).Deestamaneraescomosurgenlasformalidadesestablecidasen
losARTCULOS1624y1625delCdigoCivil.
(1)LENBARANDIARN.Jos.TratadodeDerechoCivil".TomoV.WGEditor.Lima,1992,
p.161.
No obstante lo expresado, la ley entiende que en determinadas ocasiones el

acto de liberalidad materia de la donacin no podra revestir formalidad ad
solemnitatemalguna,puesseracontrarioalosusosycostumbresyadems
dicha formalidad difcilmente sera observada por alguna persona, deviniendo
por tanto en letra muerta(2). Uno de estos supuestos es el establecido en el
ARTCULO 1626 del Cdigo Civil, el cual obedece a consideraciones
eminentemente prcticas. Len Barandiarn comenta que la entrega mano a
mano de la cosa donada responde a costumbres y necesidades de la vida
social,querespectanalosregalosuobsequiosqueseacostumbrahacer3).En
estesentido,serabastantecomplicadoqueenelobsequiodebienesmuebles
valiosos (joyas, ttulos valores, etc.) con motivo de una boda, cumpleaos,
aniversarioosituacionessemejantes,tengaqueexigirse,parasuvalidez,que
laspartescumplanconlaformalidadadsolemnitatemdeterminada,ydeserel
caso sera atentatorio contra dichos usos y costumbres que se sancione con
nulidadalcontratoporlainobservanciadelareferidaformalidad.
Portalesrazones,envirtuddelARTCULO1626sedisponequeexistenclases
dedonacionesenlascualesnosernecesariocumplirningunaformalidadad
solemnitatem de carcter legal y que, por ende, el contrato podr celebrarse
con libertad de formalidad, incluso verbalmente y con la aceptacin tcita del
donatario, en tanto que su ejecucin se producir con la entrega del bien
obsequiado(4).
EsteARTCULOseaplicaaaquellasdonacionesdebienesmueblesderelativo
valoreconmico,valedecir,alosquesuperenel25%delaUnidadImpositiva
Tributaria.Enestesentido,elARTCULO1626delCdigoCivilsepresenta,en
principio, como una excepcin a la disposicin del ARTCULO 1624 que
establece que todaslas do naciones de este tipo de bienes deben efectuarse
por escrito de fecha cierta, con indicacin y valorizacin de los bienes
donados(5l.
Asimismo,CastilloFreyrenosrecuerdaqueconlasmodificacionesintroducidas
a lasformalidadesdel contrato de donacinpor el ARTCULO1 delaLey N
26189, publicada el 22 de mayo de 1993, se elimin toda referencia a los
bienes muebles en el ARTCULO 1625 por lo que este ltimo qued
circunscritoalcasodelosbienesinmuebles.Porestarazn,lamencinquese
hace en el ARTCULO 1626 debe entenderse efectuada exclusivamente al
ARTCULO 1624, mientras que la alusin al ARTCULO 1625 ha quedado
vaca(6).
(2)CASTILLOFREYRE,Mario."Tratadodeloscontratostpicos.Suministrodonacin".Tomo
l. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XIX. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
CatlicadelPer.Lima,2002,p.159.(3)LENBARANDIARN,Jos.Op.cit..p.180.
Terceraedicin.GacetaJurdica,Lima,2000,p.226.
(5)CASTILLOFREYRE,Mario.Op.cit.,p.158.(6)CASTILLOFREYRE,Mario.Op.cit.,p.158.
Por lo tanto, la aplicacin del ARTCULO 1626 no se extiende a los bienes

inmuebles, y estos podrn ser donados solo conforme a la formalidad ad
so/emnitatemlegalprevistaporelARTCULO1625denuestroCdigoCivilen
cualquier caso. En otras palabras, los contratos de donacin de bienes
inmuebles debern ser siempre realizados mediante escritura pblica, con
indicacinindividualdelinmuebleoinmueblesdonados,desuvalorrealyelde
lascargasquehadesatisfacereldonatario,bajosancindenulidad.
Por su parte, Arias Schreiber precisa que, con respecto a este tipo de
donaciones por bodas o acontecimientos similares, un caso frecuente y que
sugiere meditacin es el de las propinas y limosnas, opinando sobre el
particularqueniunasniotrasestncomprendidasenelARTCULO1626yque
en consecuencia les ser aplicable el ARTCULO 1623, en la medida en que
estetipodedonacionessondemodestaorelativacuanta(7).
A su turno, Castillo Freyre,en opinin que compartimos, manifiesta que enla
prcticasonraraslasdonacionesdebienesmueblesquesecelebranconlas
formalidadesimpuestasporelARTCULO1624ellasselimitanbsicamentea
situacionesmuyexcepcionalesenlascualesparticipan,comopartes,personas
jurdicas, o a travs de las mismas se busca dejar constancia de la donacin
efectuada para ulteriores fines de carcter tributario o administrativo. En este
sentido, la realidad demuestra que el ARTCULO 1626 no constituye una
excepcin al ARTCULO 1624, sino ms bien constituye una regla, en tanto
que esta ltima viene a ser la excepcin(8). Y es que la donacin de bienes
muebles en la prctica muy pocas veces reviste una determinada formalidad,
porloqueseconcluyeentoncesqueelARTCULO1624escasiinaplicable.
2.
Donacionesconocasindebodas
El ARTCULO 1626 del Cdigo Civil menciona, en primer lugar, a las

donaciones hechas con ocasin de bodas. La boda o matrimonio es un
acontecimientoquelamayoradelasvecesserealizapblicamenteylapareja
que va a contraer nupcias normalmente y con antelacin pone este hecho en
conocimientodesusfamiliaresyamigos,dandolugaraqueestos,sobretodo
losmscercanos,otorguenalaparejadeterminadosbienesmuebles,yasean
dinerariosono,amaneradeobsequio,afindequelosrecincasadoscuenten
con un determinado apoyoal comenzar una nueva etapa de sus vidas. Estos
regalos se entiende que se otorgan como una muestra de cario, aprecio y
amistadhacialoscontrayentes.
Sobrelabasedeestasconsideraciones,CastilloFreyreobservaqueresultara
inimaginable que al efectuar un obsequio, con ocasin de matrimonio,
consistenteenunbienquesupereenvalorel25%deunaUIT,elactosetenga
quecelebrarporescritodefechacierta.
(8)CASTILLOFREYRE,Mano.Op.cit.,pp.162163.
Esto significara que el contrato debera ser suscrito por el familiar o amigo
donante y por los novios, en calidad de donatarios, yadems se tendra que
seguirelprocedimientodelegalizacindefirmasnotarialmente,afindedarleal
referidocontratolacalidaddedocumentodefechacierta,yfinalmentetendra
quevalorizarseelbiendonadoindicandodichovalorenelcontrato,deacuerdo
a lo prescrito por el ARTCULO 1624 del Cdigo Civil. Una situacin como la
descrita convertira el acto de cortesa, aprecio y amistad en una situacin
extremadamente incmoda que pondra en dificultades a las partes, de tal

formaqueinclusoseradudosoqueelactosellegaraacelebrar9).
Asimismo, hay que tener en cuenta que en estos casos uno de los aspectos
esencialesquebuscaeldonanteesevitarqueeldonatarioseenteredelvalor
econmicodelodonado.
Por estas razones, la ley excepta de cualquier formalidad a las donaciones
hechasconocasindebodas,permitiendoqueestetipodecontratossean,en
buena cuenta, actos de naturaleza consensual, por lo que basta el mero
consentimiento de las partes para que estos contratos de donacin se
perfeccionen y sean vlidos, constituyndose en actos con libertad de
forma(1O).Seentiendeyconcluye,entonces,querevestiralasdonacionesde
bienes muebles de considerable valor econmico con la formalidad ad
solemnitatemlegalprescritaenelARTCULO1624,noresultaprcticoynose
ajusta a la realidad, cuando se dan circunstancias en las cuales se busca
demostraraldonatariocortesa,aprecio,amistad,orgullo,etc.,conocasinde
laboda.
3.
Acontecimientossimilaresalasbodas
El ARTCULO 1626 del Cdigo Civilincluyedentro de estos actos que tienen

libertaddeforma,ademsdelasdonacioneshechasconocasindebodas,a
aquellasrealizadasconmotivodelosdenominados"acontecimientossimilares"
alasbodas,porloquesurgecomocuestininterpretativaeldeterminarquse
entiende por dichos acontecimientos similares o en qu casos nos
encontramos frente a estos. Como la realidad siempre supera a la ley, sera
complicado enumerar todas aquellas situaciones a las cuales podra ser
aplicable este ARTCULO, por lo tanto tiene que recurrirse a la interpretacin
jurdicacomoherramientaparadeterminarencadacasoconcretosialmismo
seleaplicaelARTCULO1626delCdigoCivil.
(9)CASTILLOFREYRE.Mario.Op.cit.,p.159.
(10)CASTILLOFREYRE.Mario.Op.cit.,pp.159160.
CastilloFreyreopinaqueloqueestdetrsdetodadonacinhechaconmotivo
deunabodaeselafecto,orgullo,cariooaprecioquesetieneporlosnovios,
ademsdelaalegraquelecausaaldonantelacelebracindedichoacto.En
este sentido, la conjuncin de estos factores nos da uno de aquellos
acontecimientosqueresultandignosdecelebraroconmemorarenlasociedad
(11). Es as como se pueden determinar diversos acontecimientos enlos que
resulta usual regalar bienes a las personas que son protagonistas de los
mismos, dando lugar a donaciones en atencin a estas circunstancias. Ahora
bien,ArasSchreiberconsideraquelosacontecimientossimilaresalasbodas
referidos en el precepto como eximentes de la formalidad, son aquellos
consagrados por los usos y costumbres (12). Por lo tanto, las prcticas
consuetudinariasenunasociedadayudaranaestablecersupuestosanlogos
de do naciones a las cuales debe hacerse extensiva la aplicacin del
ARTCULO1626.Lostribunalessernlosllamadosadefinirlosalcancesdela
norma de acuerdo con las circunstancias, as como cautelar que no se haga
malusodeestepreceptoenelsentidodeeludirlasformalidadesimpuestaspor
laley(13).
Con estas consideraciones, tenemos que situaciones como los aniversarios y
loscumpleaosestarancomprendidosenladisposicindelARTCULO1626.
As tambin, y de conformidad con lo propuesto por Castillo Freyre, algunos
actos que constituyen sacramento dentro de la fe catlica tambin estaran
comprendidos en el citado ARTCULO, por ejemplo, el bautizo de un nio, el
mismo que da lugar a que su padrino y su madrina (adems de otros
familiares)procedanaefectuarleregalos.Lopropioocurreenlossacramentos
de primera comunin, confirmacin y ordenacin sacerdotal. Los nicos
sacramentosenloscuales,dadasuexcepcionalnaturalezaycircunstancia,no
se regala nada sonla confesin (reconciliacin y propsito de enmienda) y la
extremauncinouncindelosenfermos(14).CastilloFreyreprecisa,adems,
que existen otras ocasiones enlasque se suele efectuarregalos, como en el
caso de un joven que ingresa a la universidad, o cuando este termina sus
estudiosyrecibedesuspadresunobsequiooenelcasodelvarnqueregala
asuparejaunasortijamuyvaliosaenelmomentodeformalizarelnoviazgoo
ladenominadapedidademanoconfinesmatrimonialestodoellomotivadopor
afectoqueseprofesa(15).
Todoestonosllevaapensarenlasdiversassituacionesquepuedendarlugar
a la aplicacin del ARTCULO 1626 del Cdigo Civil, que pueden ser muy
diversas en la medida en que dichas situaciones podran ser ocasiones
excepcionales, extraordinarias o de naturaleza especial, que suceden una o
pocasvecesenlavidadelaspersonas,comopueden,asuvez,noteneresas
caractersticas.
Noobstante,seobservaquelocomnquetienentodasestassituacioneses,
comoyasedijo,elcario,elafecto,elaprecio,elorgullo,etc.,queeldonante
siente por eldonatario, de modo que antela ocurrenciade un acontecimiento
determinado, es eso lo que inspira al donante a dar obsequios al donatario,
como muestradetalessentimientos.Pensamos,porlotanto,queelelemento
principal que est detrs de este tipo de do naciones es la intencin del
donante de que el donatario tenga conocimiento de los sentimientosde aquel
enunmomentodeterminado.CastilloFreyreopinaqueelcarcterespecialno
est dado necesariamente por acontecimientos predeterminados socialmente,
sino que ese carcter especial est dado por los sentimientos, afectos
yemociones(16). En este sentido, podemos deducir que los acontecimientos
que dan lugar a este tipo de donaciones son de la ms diversa naturaleza y
depender,enconsecuencia,delcasoconcretoladeterminacindesisehace
extensiva o no la aplicacin del ARTCULO 1626 del Cdigo Civil a los
diferentessupuestosquesedanenlarealidad.
Tal es la razn porla cual concluimos, siguiendo a CastilloFreyre cuando se
preguntahastadndeseextiendenlosalcancesdeladisposicinexcepcional
del ARTCULO 1626, que cualquier supuesto de donacin en el que alguien

obsequieunbienaotrapersona,seaporelmotivoquefuere,ysetrataradeun
bien mueble cuyo valor supere el 25% de una UIT, nos coloca ante una
situacin de importancia para las partes contratantes, respecto de la cual las
condiciones afectivas y sociales hacen absolutamente imposible la aplicacin
prcticadelaformalidadescrita,eldetalledelbiendonadoylavalorizacindel
mismo(17).
DOCTRINA
Tomo 11. Tercera edicin. Gaceta Jurdica, Lima, 2000 CASTILLO FREYRE,
Mario. Tratado de los contratos tpicos. Suministro donacin. Tomo l.
Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XIX. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Lima, 2002 LEN BARANDIARN, Jos.
TratadodeDerechoCivil.TomoV.WGEditor.Lima,1992.
(16)CASTillOFREYRE.Mario.Op.cit..p.161.
(17)CASTillOFREYRE.Mario.Op.cit.,p.162.
COMPROMISODEDONACiNDEBIENAJENO
ARTCULO1627
Elcontratoenvirtuddelcualunapersonaseobligaaobtenerqueotraadquiera
gratuitamentelapropiedaddeunbienqueambossabenqueesajeno,serige
porlosARTCULOS1470,1471Y1472.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1409ne.2),1470,1471,1472,1537
Comentario
GuillermoLohmannLucadeTena
SegnopinaAriasSchreiber(p.227)alcomentaresteARTCULO,desutexto
"fluye que la donacin de bienes ajenos es viable" si las partes lo saben. Yo
tengomisdudasdequeestemosanteungenuinocontratodedonacin.
Unexamendetenidodeestenumeral1627permiteadvertirquenodicequeel
contratoalqueserefiereseadedonacin,sinoqueelquesecelebreserige
porlosARTCULOSalosqueremite.
Lo queest diciendola norma, en suma, es que sise estipula una obligacin
comolaqueexplica,hayobligacincontratoatpicodequeotrocumplauna
obligacindetransferirsincostoparaeladquirente,peroesonosignificaqueel
promitente de la obligacin del tercero est donando o transfiriendo la
propiedad.
DOCTRINA
Lima,19952002.
JURISPRUDENCIA
"ElARTCULO1627establecequeladonacindebienajenoesuncontratoen
virtuddelcualunapersonaseobligaaobtenerqueotraadquieragratuitamente
lapropiedaddeunbien,queambossabenqueesajenoestablecindoseque
estetipodecontratoseencuentrareguladoporelARTCULO1470.
Para Francesco Messineo el contenido de la obligacin del promitente es

aquella asumida por ste, frente a la contraparte (promisario), de intervenir
para que el tercero se comprometa a hacer, o haga, lo que el promitente ha
prometidoalapropiacontraparte.Agregandoque,enelcasoqueeltercerose
niegue a hacer honor al compromiso del promitente, ya sea negndose a
obligarse o no cumpliendo el hecho prometido, nace para el promitente una
obligacin: la de indemnizar al promisario. Con razn, por tanto, sostiene
Messineo,sesueledecirquelapromesadelhechodeterceroes,ensustancia,
lapromesadelhechopropiodelpromitenteydeunhechopropiopeculiar,que
consisteenunaobligacindehacer.Deahf,tambinlaparticularsancinpor
el incumplimiento del tercero: indemnizacin, pero no coercibilidad del
cumplimientoenformaespecfica".
(Cas.N57496Lima.ElCdigoCivilatravsdelaJurisprudenciaCasatoria,
p.513)
DONACiNAFAVORDETUTOROCURADOR
ARTCULO1628
Ladonacinenfavordequienhasidotutorocuradordeldonanteestsujetaa
la condicin suspensiva de ser aprobadas las cuentas y pagado el saldo
resultantedelaadministracin.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.172,173,447,531,546,568
Comentario
La norma del ARTCULO 1628 contiene una regla cuya justificacin tiene
abolengo: que el ex tutor o el ex curador no influyanindebidamente en su ex
pupilo.Noobstante,vistoelasuntocondetenimientoladisposicinescriticable
porvariosmotivos.
Porunlado,estatuyeunacondicinsuspensivaconsistenteenquehayansido
aprobadaslascuentasypagado(cuandocorresponda,seentiende)elsaldoa
cargodeltutor.Empero,enrigorjurdico,esonoesunagenuinacondicin.Sin
extendermeendemasa,estadisposicincontradiceladelARTCULO172del
Cdigo, pues si el deudor de la donacin es el donante, el acto de donacin
debierasernuloalquedarsujetoalacondicinsuspensiva,dependientedela
exclusivavoluntaddeldeudordonante,deaprobarlascuentas.
Porotraparte,cuandoelincapazhadejadodeserioyaesdueoyseordesu
voluntadydesupatrimonio,y,portanto,conlibertaddeaceptarlascuentaso
dispensardesupresentacin.Quierodecirquenoveoraznparaquelaleyse
sustituya enla voluntad del sujeto que ya es capaz y que est en aptitud de
decidirsobresupropiopatrimonioparalimitarsuposibilidaddispositiva.Oha
dejado de ser incapaz y, por tanto, es capaz, con todas sus consecuencias
incluyendola posibilidad de donar, o nolo es. Pero no se puede ser capaz a
medias,colocndoselaley,atravsdeesteARTCULO,comounaespeciede
supervisora ultractivadel ex incapaz, suponiendo que elex tutor o ex curador
han influido en la voluntad del donante capaz, para "arrancarle" la donacin
aunquelascuentasnoestnpresentadasoaprobadas.Unadonacincomola
referidaenelARTCULOqueanalizamospodraquedarindefinidamenteintil.
Sidemdependierasuprimiralaactualregla.Perosiseinsisteenprotegeral
ex incapaz, conviene fijar plazos ciertos. Por ejemplo, que no habrineficacia
algunaluegodeciertoplazodesdeelcesedelcargosinqueeldonantehubiera
solicitadolapresentacindecuentasoinformedegestin,osihatranscurrido
ciertoplazodesdepresentadoselinformeolascuentas,sindesaprobacin.
DOCTRINA
ARIASSCHREIBERPEZET.Max.ExgesisdelCdigoCivilperuanode1984.
Segunda edicin. Bosch. Barcelona, 1960 LEO N BARANDIARAN, Jos.
Lima,19952002.
LMITESDELADONACiN
ARTCULO1629
Nadie puede dar por va de donacin, ms de lo que puede disponer por

testamento.
La donacin esinvlida en todo lo que exceda de esta medida. El exceso se
regula por el valor que tengan o debian tener los bienes al momento de la
muertedeldonante.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.723,725,726,727,770,1645
Comentario
EmiliaBustamanteOyague
La donacin inoticiosa es aquella cuyo valor excede la cuota que el donante

puededisponerporlavatestamentariaydebeserreducidayrestituidaporel
donatario,paraquedeestemodoquedesalvaguardadalalegtima.Estavara
segn el donante tenga hijos u otros descendientes o cnyuge (2/3 de los
bienes, ARTCULO 725) o la mitad si solo tiene padres u otros ascendientes
(ARTCULO726)(ARIASSCHREIBERPEZET).
ComoyaseindicalcomentarelARTCULO816delCdigoCivil(verTomoIV
de esta obra, p. 605 Y ss.), los rdenes sucesorios establecidos en nuestro
ordenamiento jurdico diferencian, por un lado, a los herederos forzosos o
legitimarios y, por otro lado, a los herederos no forzosos. Los primeros se
encuentran compuestos por los parientes del primer y segundo orden
sucesorio,siendotalesloshijosydemsdescendientes,ascomolospadresy
dems ascendientes asimismo, tambin se considera la calidad de heredero
forzosoalcnyugequeseubicaeneltercerordensucesorio.Mientrasquedel
cuartoalsextoordensucesoriossecontemplanalosparientescolaterales,de
segundo,tercerycuartogradodeconsanguinidad,quienesnotienenlacalidad
deherederosprivilegiados.
1.rdenessucesorlos
Orden
1Padresydemsascendientes2Hijosydemsdescendientes3Cnyuge
4 Parientes colaterales de 2 grado 5 Parientes colaterales de 3 grado 6
Parientescolateralesde4grado
Herederosforzosos
Decimos que los herederos forzosos son herederos privilegiados, porque en

caso de coexistir con los parientes colaterales, estos son desplazados al
hacerse prevalecer su calidad de herederosforzosos. Al establecer el Cdigo
Civil los rdenes de suceder entre parientes, est prelacionando los rdenes
sucesoriosenfuncindelaslneasalasquepertenezcan.Enefecto,talcomo
puede apreciarse en el grfico, en el ARTCULO 816 se comprenden en los
tresprimerosrdenessucesoriosalosherederosforzosos,yenlosltimostres
rdenessucesoriosestnubicadoslosparientescolateralesdesegundo,tercer
ycuartogradodeconsanguinidad,respectivamente.
As, este ARTCULO 1629 regula la accin de reduccin por donacin
inoficiosa, por la que se plantea la reduccin del monto de la donacin
realizada por el causante solo en el caso de que aquella afecte las cuotas
hereditarias'reservadasparaloslegitimarios.
Para que surja la posibilidad de. reducir las donaciones por inoficiosidad, es
necesarioqueestaseatal,esdecir,queseproduzcaunalesindelalegtima
ynopuedehaberlesindelalegtimacuandoelcausantenotieneherederos
forzosos (DE LOS MOZOS). De ah que, ante la carencia de herederos
forzosos,nopuedeinvocarselaaccindereduccindedonacininoficiosa.
2.
MomentoenquesecalculaelexcesodeladonacinInonclosa
AdiferenciadelCdigoCivilde1936,queensuARTCULO1469dispusoque
elexcesodeladonacinsemedaalmomentoenquesecelebraseelcontrato,
en la norma que contiene el tercer prrafo de este ARTCULO 1629 se ha
modificado ese sistema al sealar que el exceso de la donacin ser
establecido recin considerando el valor de los bienes en la fecha en que se
produzcaelfallecimientodeldonante.
Comentando esta norma, Arias Schreiber Pezet refiere que el sistema
adoptado de clculo del exceso de la donacin inoficiosa, contenido en el
CdigoCivilde1936,fueseveramentecriticadoyresultabainaceptable,debido
a los fenmenos de la devaluacin monetaria y la inflacin. Considera dicho
autorqueesunaciertolamodificacinsegnlacualelexcesodeladonacin
inoficiosa se regula por el valor que los bienes tengan o deban tener al
momentodelamuertedeldonante(valoractualizadoconstante).
Nos parece adecuada esta modificacin porque centra la institucin de
reduccin de la donacin en su verdadero alcance, esto es, que los nicos
legitimados para accionar son los sucesores hereditarios. Antes de la muerte
del causante no hay herederos, solo existen personas que tienen derechos
expectaticiosynadams.
La accin de reduccin pertenece a los legitimarios por derecho propio nola
tiene por transmisin del difunto, quien no la tena. El derecho de los
legitimarios solo se abre con la muerte del disponente. En vida de este no
tienen ms que un derecho eventual que no les permite ni siquiera tomar
medidasconservatorias(RIPERTyBOULANGER).
Castillo Freyre seala que el problema fundamental de la donacin inoficiosa
no es de ndole conceptual, sino temporal y que esta no es de solucin
sencilla, porque el exceso que invalidala donacin se regula por el valor que
tengan o deban tener los bienes al momento de la muerte del donante en
cuyocaso,refiere,habrquecompararelvalordelodonadoconelpatrimonio
del donante, estimando dicho valor actualizado al momento de la muerte del
donante, a la par que apreciando el valor de su patrimonio al momento de la
muerte del donante. Puede ser que el bienya se haya perdido (en el sentido
ampliodelapalabraaquehacereferenciaelARTCULO1137delCdigoCivil
peruanode1984),quesehayadeterioradonotablementeo,incluso,quehaya
aumentado su valor. Ello no importar, pues habra que estimar dicho valor
actualizandoelquetenadentrodelcontextoenquefuecelebradoelcontrato
dedonacin.
Porotraparte,podraocurrirqueelvalordelbiendonado,cuandosecelebrel
contratodedonacin,nohayarepresentadonadasignificativoenrelacincon
el patrimonio del donante, o lo que resulta relevante que no haya excedido
ningnporcentajedelibredisposicinyquedichodonanteconelpasodelos
aoshaya empobrecido notablemente, de modo tal que al momento de su
muerte el valor actual del bien que don hace aos s supere incluso con
holgura los porcentajes de libre disposicin establecidos por la ley. En este
caso,refiereCastilloFreyre,estaramosfrenteaunadonacincalificadacomo
inoficiosa.
3.
Reduccindedonaclones
De otro lado, debe distinguirse que la reduccin de donaciones opera en

principio sobre toda clase de donaciones, sean simples, remuneratorias(1) u
onerosas, aunque respecto de estas dos ltimas solamente por el exceso
quedandoexcluidas,adems,deestaaccindereduccin,aquelloscontratos
onerosos de prestacin de alimentos o de renta vitalicia que no pueden
calificarsededonaciones(DELOSMOZOS).
(1)Donacinremuneratoriaeslaquesehaceconlaintencinderecompensaraldonatario.El
donante quiere provocar un enriquecimiento sin contraprestacin, pero quiere de paso darle
una compensacin por algn hecho anterior. BIONDI. Biondo. Sucesin testamentaria y
donacin. Segunda edicin revisada. Traducida del italiano por Manuel Fairen. Bosch Casa
Editorial.Barcelona,1960.p.730.
Cuandoenladonacinseimponeunaobligacinespecialaldonatario,sehablaentoncesde
donaciones onerosas. CARREJO. Simn. Derecho Civil. Sucesiones y donaciones.
PublicacionesdelaUniversidadExtemadodeColombia.Bogot.1968,p.638.
4.
PlazoparaInterposicindelaaccin
El plazo para la interposicin de la accin de reduccin de la donacin por

inoticiosa no es ad infinitud como esta accin no tiene plazo prescriptorio
especial,elmismoserelcorrespondientealasaccionespersonalesesdecir,
diez aos, tal como establece el inciso 1) del articulo 2001 del Cdigo Civil
peruano de 1984 (CASTILLO FREYRE). Este plazo extenso de porsr no
contribuyealaseguridadjuridicaquedebebrindarsealdonatario.
DOCTRINA
ALBALADEJO,Manuel.CursodeDerechoCivil.DerechodeSucesiones.T.V.
Cuartaedicin.JosMariaBoschEditor.Barcelona,1991ARIASSCHREIBER
PEZET, Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Gaceta Jurldica.
Lima, 2000 ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exposicin de Motivos y
comentarios.Donacin.En:
REVOREDO,Delia(comp.)CdigoCivil.ExposicindeMotivosycomentarios.
Ed.IndustriaAvanzada.Lima,1985BIONDI,Biondo.Sucesintestamentariay
donacin.Segundaedicinrevisada.TraducidadelitalianoporManuelFairen.
Bosch Casa Editorial. Barcelona, 1960 CARREJO, Simn. Derecho Civil.
Sucesiones y donaciones. Publicaciones de la Universidad Extemado de
Colombia.Bogot,1968CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodeloscontratos
tlpicos. Tomo l. El contrato de suministro. El contrato de donacin. Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2002 DE LOS
MOZOS, Jos Luis. La donacin en el Cdigo Civil y a travs de la
jurisprudencia. Dykinson. Madrid, 2000 DIEZPICAZO, Luis y GULLN,
Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen 11. Cuarta edicin. Tecnos.
Madrid, 1985 RIPERT, Georges y BOULANGER, Jean. Tratado de Derecho
Civil.TomoX(Segundovolumen).Sucesiones.LaLey.BuenosAires,1965.
JURISPRUDENCIA
"En el caso de haberse realizado una donacin que excede el tercio de libre
disposicin,stanoesnulasinosloinoficiosaendichoexceso".
(Exp. NO 71592Lima, Sala Civil de la Cone Suprema, Hinostroza Minguez,
Albeno,"JurisprudenciaCivil",tomo111,p.439)
"No existe norma sustantiva alguna que impida al propietario de bienes
disponer libremente de el/os, salvo que se trate del testador cuando tiene
herederos forzosos (ARTCULO 723 del Cdigo Civil), o aquel que pretende
donar sus bienes excedindose de lo que tiene permitido disponer por
testamento(ARTCULO1629delCdigoCivil)".
(Exp. N 87298, Resolucin del 7/08/98, Sala Civil Corporativa
Subespecializada en Procesos Sumarisimos y No Contenciosos de la Cone
SuperiordeLima)
"El ARTCULO 1629 del Cdigo Civil seala que la determinacin del exceso
donado se verifica en el momento de la muerte del donante, con el valor que
tenganodebantener,losbienesmateriadelatransferencia,detalmodoque
lavalorizacindelaporcinhereditariaanticipadanopodarealizarseenestas
circunstanciasenqueelanticipanteestvivo".
(cas. N 136497Lima. Data 20,000. Exp/orador Jurisprudencia/ 2005 2006.
GacetaJuridicaS.A.)
"Ningunapersonapuededisponerdelatotalidaddesusbienesvaanticipode
herencia, a favor de uno o ms herederos y en perjuicio de algn heredero
forzoso,queresultaasfdesplazadodelaherenciaysintenerderechoaningn
bien.Enelpresentecaso,elcausantedispusoindebidamentedelatotalidadde
la herencia, vfa anticipo, a favor de su hija con exclusin y perjuicio de su

esposa".
(Cas.N102699Lima.Data20,000.Exp/oradorJurisprudencia/20052006.
GacetaJuridicaS.A.)
DONACiNCONJUNTA
ARTCULO1630
Cuando la donacin se ha hecho a varias personas conjuntamente, se

entenderporpartesigualesynosedarentreellaselderechodeacrecer.
Se exceptan de esta disposicin las donaciones hechas con~untamente a
marido y mujer, entre los cuales tendr lugar el derecho de acrecer, si el
donantenodispusolocontrario.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.774yss.969
Comentario
GuillermoLobmannLucade1na
ConvieneexaminarporseparadolasdistintasdisposicionesdelARTCULO.
La primera estatuye una presuncin relativa o iuris tantum de igualdad de
proporciones, lo que significa admitir que el contrato pueda estipular cuotas
distintasdeparticipacin.
La segunda disposicin anota que no hay entre los donatarios derecho de
acrecer,estoes,deaumentarlacuota,siunodelosotrosdonatariosnoquiere
onopuederecibirlasuya.Francamenteelsupuestolegalsemeantojadifcily
solopodraserexplicableenlaofertadedonacin,masnocuandoelcontrato
yasehacelebrado.Porquesiyasehacelebrado,laobligacinyaexisteyno
puede quedar sin efecto, salvo que se resuelva o devenga ineficaz o invlida
poralgunarazn.
Esdecir,sielcontratosehaperfeccionadoesporqueyahuboaceptacinylo
aceptaron todos los codonatarios segn les fue ofrecido, de modo que si
alguno de ellos ya no quiere recibir lo que consinti querer recibir, no puede
incumplir y renunciar unilateralmente. De donde se deduce que si no quiere
conservar lo que ya le fue donado, por ttulo distinto tendr que retransferir a
otrocodonatarioaquelloaloqueyatienederecho,esdeciraloqueyaintegra
elpatrimoniodeldonatario.
No se trata, entonces, de un genuino derecho de acrecer igual al sucesorio
(quepresuponequeelllamadoalasucesinnoquiereonopuedesucedery,
portanto,quenadallegaarecibir),aunqueelCdigoaslohayadenominado
enmateriadedonacin.
Desde luego, tampoco cabe hablar de posibilidad de acrecimiento rectius,
aumentoporredistribucindelquantumdelaofertaenloscasosdereversin
(ARTCULO 1631), de invalidacin (ARTCULO 1634) o de revocacin
(ARTCULO 1637), porque son supuestos cuyo efecto es el de tener que
restituir al donante lo que de l se recibi, nunca de transferirlo a un
codonatario, o que automticamente se aumente la cuota de participacin de

este.
Aparte de lo dicho, la redaccin del precepto 1630 suscita tres dudas, pues
dice que si la donacin es conjunta se entender por partes iguales y no se
darelderechodeacrecerentreloscodonatarios.
Duda primera: y cuando la donacin no es conjunta s hay derecho de
acrecer?Hayqueresponderdiciendoqueenestecasonohayunadonacin,
sinovariasdonacionesautnomasyseparadasavariaspersonasy,portanto,
nunca existir la posibilidad de acrecer. Duda segunda: si las proporciones
sondesigualeshayderechodeacrecer?Hayquerespondersealandoqueen
esta norma el Cdigo ha seguido lo ya decidido en el ARTCULO 774,
debiendo suponerse que las partes desiguales excluyen el acrecimiento,
decisin legal que, dicho sea de paso, es bastante discutible. Tercera duda:
cabe disposicin diferente? Me parece que s: el donante oferente puede
estipularquesuoferta(seanigualesodesigualeslascuotasdelosofrecidos)
"acrecer"alosqueaceptenporaquelloquerehsenlosotros.
La ltima disposicin del ARTCULO 1630 seala que "se exceptan de esta
disposicin las donaciones hechas conjuntamente a marido y mujer". Esto
significa que, prescindiendo de las proporciones, s hay derecho de "acrecer"
entrecnyugesloqueunodeellosnoquierarecibir,salvoqueeldonantehaya
dispuestootracosa.
DOCTRINA
Lima,19952002.
REVERSiNDELADONACiN
ARTCULO1631
Puede establecerse la reversin slo en favor del donante. La estipulada en

favordeterceroesnulaperonoproducirlanulidaddeladonacin.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.224,1632
Comentario
GuillermoLobmannLucade'Jena
Lafiguradereversinadolecedelanecesariaexplicacinnormativa.Elarticulo
es de llamativa parquedad y solo es posible intuir su sentido y efectos
analizndoloenconjuntoconelartIculo1632.
La reversin significa, en slntesis, que producido el supuesto acordado entre
donanteydonatarioestedebedevolveraldonanteloquedeltenIarecibido.
Nosetratadequeladonaciny,paraelcaso,latransferencia,setenganpor
norealizadas,comosinuncahubieranexistido.Antesbien,lareversinsupone
quehaydonacinperfectaycompleta,peroconobligacinparaeldonatariode
realizar un acto de retransferencia al donante de aquello que este le habla
transferido.
Dicho de otra manera: no es ineficacia de la donacin, dejando sin efecto la
atribucin como si nunca hubiera salido del patrimonio del donante, sino que
hayundoblepaso:eldesalidapatrimonialyelderetornopatrimonial.Osise
prefieredecirenexpresionesdemenorrigorjurdicoperomsi1ustrativas:hay
dosactosdetransmisin,eldeidaaldonatarioyeldevueltaaldonante.
Enunciadaasflafigura,examinemosrpidamentesudisciplinalegal.
a)
Lareversinhadehabersidoestablecida,estoes,pactada,comoparte
inseparable del contrato de donacin, de manera que la donacin nace al
mundojurldicosujetaalavicisituddeserreversible.Silareversinsepactara
posteriormentenoestaramos,enverdad,anteuncasodeautnticareversin
deladonacin original, sino ante otra donacin nueva ydistinta porla cual el
donatario original se estarfa obligando a donar aldonanteoriginalsi acontece
lo que las partes convengan, pero presuponiendo que el original donatario,
ahora donante, fue ab initio donatario pura y simplemente, sin obligacin de
devolvernada.
La genuina estipulacin de reversin requiere que el donatario se obliga a
recibir porque recfprocamente ambas partes tambin quieren y pactan, desde
elmomentomismodeladonacin,queunaparteestobligadaadevolveryla
otra parte a recibirlo en devolucin. El contrato, as, surge al mundo con dos
voluntades inescindibles e interdependientes, las que he llamado de ida y de
vuelta.
Siposteriormentesepactaraqueeldonatario,yaconttulodeadquisicinpuro,
se obliga a transferir al donante original si se produce una hiptesis que
entoncesconvengan,yanosetratadereversin,sinoquehayunaobligacin
nueva,distinta,noanudadaaladelaprimigeniatransmisinyque,portanto,
esobligacinquecorrespondeanuevasvoluntadesindependientesdelasque
causaronelprimeracto.
b)
Que solo se permite pactar la reversin en favor del donante y que es
nulalaestipuladaenfavordetercero,soncosasyadecididasporellegislador.
Puede sostenerse que estas decisiones obedecen a la consideracin de
suponerqueladonacinsueleserenrazndelapersonadeldonatario.Pero
sopesando el asunto, no lo hallo radical, porque si el Cdigo permite la
designacin de herederos o legatarios sustitutos, por el mismo motivo pudo
haber permitido que, en lugar de devolver al donante, lo donado pasara a un
tercerodesignadoenelpropiocontratodedonacin.Osea,quedeldonatario
pasaradirectamentealsustituto,ynoquelellegaramediatamenteatravsd~1
retornoaldonanteyunanuevadonacindeestealtercero.
Noobstante,alestaryadispuestoenelordenamientoquelareversinsolose
permiteenfavordeldonanteynoenfavordeterceros,serefierealapersona
misma del donante excluyendo a sus herederos, los que deben ser tratados
como terceros? La respuesta es difcil, porque en buena medida depende de
cul sea la causa, razn o hecho que produce la obligacin de revertir, tema
delquehablarlneasmsabajo.
Si bien las autorizadas palabras de Len Barandiarn sobre el ARTCULO
1472 del Cdigo antiguo indicaron que la exclusin de terceros deba
comprenderalossucesoresuniversalesdeldonante,tengomisdudas.Yestas
dudas se basan en que los herederos sustituyen al causante en todas sus
posicionesjurfdicas,queincluyenderechos,"queconstituyenlaherencia".
No admite reparo que la reversin sea un derecho, aunque expectaticio, que
estabaenelpatrimoniodeldonantesilnohubierafallecidolareversinpoda
haber ocurrido en su favor. La cuestin a dilucidar es si ese derecho del
donante es transmisible por herencia. Y francamente me parece que s
discrepoconLenBarandiarn.Noleveoinconvenientesustancialalgunoala
transmisibilidadhereditariadelderechoalareversin,porquenadadeilcitoo
repudiable tiene el que pase al patrimonio de los herederos, sucesores
patrimoniales del causante, lo que por reversin hubiera podido retornar al
patrimonio del causante si este hubiera seguido con vida. A la postre, los
herederos del causante no son terceros ajenos a l, sino sus sucesores, es
decir,suscontinuadoresenlasposiciones,situacionesorelacionesjurdicasde
las que era parte el causante, sin cambio en elrespectivo contenido. No veo,
pues,razndepesoparaquelanormatengaqueinterpretarseenelsentidode
que el derecho de reversin se extingue por la muerte de su acreedor y, por
tanto,pordesaparicindelderecho,noincorporableenelhabersucesorio.
c)
En qu consiste la estipulacin? Esto es, cules son los casos para
losquepuedeestablecerselareversin?Lanormacalla,demodoquepuede
razonarse que admite cualquier supuesto lcito. A diferencia de otros cuerpos
legales que solo permiten la reversin en ciertos casos de premoriencia del
donatarioodesussucesores(dependiendodesisononodescendientes),el
nuestrocarecederestricciones.
Ahora bien, no existiendo impedimento alguno para que en el contrato de
donacin se estipule un plazo o una condicin resolutoria, ni siendo estas
figurasincompatiblesconlaesenciadeladonacin,loqueresultadenuestra
legislacin es, en resumen, que la reversin funciona como condicino como
plazo,aunquenoseaensentidoestrictounafigurajurdicaidnticaaestas.
Meexplico:lacondicinresolutoriayeltrminofinaltienencomoconsecuencia
ponerfinoconclusinalosefectosdelnegociojurdico,elcualqueda,enese
sentido,automticamenteagotadodesdequeseproducelacondicinollegael
trmino. Lo que haya que devolver, entonces, es porque no se quiso el acto
para despus de llegado el trmino o de realizada la condicin. Pero lo que
hacen,ensuma,esdarporterminadoelnegocionosequieremsesemismo
negocio, que decae automticamente llegado el trmino o producida la
condicin,sinsernecesariaotramanifestacindevoluntad.
La reversin, en cambio, se inspira en otra razn, aunque produzca efectos
similares. La reversin no significa que la donacin expire, o se resuelva,
cesandosusefectos.Loquesignificaesquehabiendocumplidosupropsitoy
producido plenitud de efectos, si el donante se lo solicita el donatario tendr
que devolver por otro acto jurdico, aunque con causa en el primero y en
cumplimientodelaobligacinenesteestipulada.Nohayunsoloactojurfdico
queseacaba,sinodos:eldeidayeldevueltayestesegundoarequerimiento
deldonante.
Cierto que la diferencia resulta sutil y cierto tambin que los efectos
econmicossonequivalentescesaelenriquecimientodeldonatario.Peroes
quesinohubieradiferenciastendramosqueconcluirquelafiguradereversin
es intil u ociosa, porque hubiera bastado con decir que la donacin puede
estipularsebajocondicinoaplazoresolutorios,yesodesdeluegoyasesabe
ynadieloniega.
Lareversin,entonces,tienequeconsistirenalgodistintodelacondicinydel
trminoparajustificarquehayasidolegislativamenteregulada.Yesealgosolo
puede ser, razonablemente, lo mismo que en las dems legislaciones: como
figura solo aplicable cuando el donante lo solicita y para el caso de
premorienciadeldonatarioodesusdescendientesosusherederos,segnse
hubiera pactado. Por ello, todos los dems casos pactados que tengan por
consecuencia extinguir automticamente los efectos de la donacin sin
necesidad de nueva manifestacin de voluntad (unilateral) del donante, sern
condicinresolutoriaotrminofinal.
d)
La reversin, como es obvio, no opera automticamente yeso es una
diferencia con la condicin o el trmino. Debe ser requerida mediante
declaracin expresa del donante y ser comunicada de manera indubitable al
obligado a revertir. Las normas han debido establecer un plazo de caducidad
desdeocurridoelcasoporelquesesolicitalareversin.
e)
Requerida la reversin debiera presumirse la mala fe del que incumpla
con la restitucin. Por tanto, deben pertenecer al donante los frutos y quedar
resuelta y sin efecto para el donante cualquier enajenacin del objeto de la
donacin y cualquier garanta, carga o gravamen, aunque se hubieran
constituidoantesdelareversin.Bienentendido,porsupuesto,queeltercero
estuvieraodebieraestarinformadodelderechoalareversin.
DOCTRINA
Lima,19952002.
RENUNCIATCITAALAREVERSiN
ARTCULO1632
Elasentimientodeldonantealaenajenacindelosbienesqueconstituyeronla
donacin determina la renuncia del derecho de reversin. El asentimiento del
donante a la constitucin de una garanta real por el donatario no importa
renunciadelderechodereversinsinoenfavordelacreedor.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1631
Comentario
GuillermoLohmannLucade'Rma
PorlodispuestoenelARTCULO1632,durantelapendenciadelderechoala
reversin el donatario no puede disponer de lo donado, ni gravarlo. Es
donatario, por cierto, mas dirase que un donatario disminuido (como
parecidamente ocurre con la reserva de dominio), porque no puede ejercer
sobre el bien los atributos propios dela total propiedad o titularidad. Hay una
especiedeusufructo.
Sin embargo, hay diferente tratamiento segn haya consentimiento a la
enajenacinoalgravamen.
Si el donante consiente que el donatario transfiera lo donado, la ley presume
que renuncia a la reversin, por la obvia razn de que no puede exigirle al
terceroquedevuelvaloqueletransfirieldonatario.
Encambio,elconsentimientoalaconstitucindeunagarantareal"noimporta
renunciadelderechodereversinsinoenfavordelacreedor".Qusignifica
estoderenunciaafavordelacreedor?Dichoencorto,significaqueelderecho
a la reversin opera erga omnes, con la nica excepcin del acreedor
garantizado. Esto es, que solo ese acreedor podr hacer efectivo su crdito
ejecutandoelbiengarantizado,peronootroacreedordistinto.Antelosdems
acreedores,lareversinesoponible.
La norma calla sobre las formalidades del asentimiento. La carencia de
precepto conduce a poder pensar que no hay formalidad alguna y puede
emplearselaquesetengaporconveniente(ARTCULO143).Ciertamenteno
hay sancin de nulidad, por falta de disposicin legal que la establezca
(ARTCULO219,inc.6).
Sinembargo,considerandoqueelpactodereversintienequeestarcontenido
enelcontratodedonacin,encuentroquelarenunciamedianteelasentimiento
al acto de enajenacin o gravamen equivale a dejar de querer el derecho a
revertir,derivadodelpactooriginal.Setratara,portanto,deunamodificacin
delcontratooriginal,queenaplicacindelARTCULO1413requierecumplirla
mismaformalidadcumplidaparaelcontratocelebrado.Enotraspalabras,que
dependiendodesielbienesinmuebleomuebleydelvalordeesteltimo,el
asentimiento deber sujetarse a la formalidad que corresponda, segn los
ARTCULOS1623,162401625.
Creo, por lo tanto, que es incorrecto hablar en estos casos de renuncia, y
menos an de tcita. El acto jurdico de asentimiento no puede ser tcito,
inferido de circunstancias de comportamiento, ni menos an presunto. Tiene
queserexpreso(enelsentidoqueaestaacepcinasignaelARTCULO141
delCdigo)y,adems,formal,cuandoelcontratooriginaltuvoquecumplircon
lodispuestoenelARTCULO1624oenel1625.Larenuncia,ensmisma,no
estcita,sinosimpleconsecuenciaquelaleyatribuyealactodeasentimiento.
DOCTRINA
Lima,19952002.
BENEFICIODECOMPETENCIA
ARTCULO1633
Eldonantequehadesmejoradodefortunaslopuedeeximirsedeentregarel
biendonadoenlapartenecesariaparasusalimentos.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.472,485
Comentario
GuillermoLobmannLucadeTna
Como una excepcin a la regla general de cumplimiento de los contratos, el

ARTCULO 1633 permite al donante no entregar el bien donado "en la parte
necesariaparasusalimentos",sihadesmejoradodefortuna.
La permisin es reprochable y con motivo de la revisin del Cdigo sera
convenientemeditarsusupresinporvariasrazones.Enprimerlugar,porque
los contratos son para cumplirlos, y quien ha donado ha asumido la
responsabilidad consiguiente, sin que deba haber diferencias segn haya
entregado o no el objeto de la donacin. En segundo lugar, porque no se
mencionalarazndehaber"desmejorado",ynohaymotivoparatratarconel
mismo rasero a quien luego de haber donado sufre un percance ajeno a su
control que le priva de todo su patrimonio, que a aquel que, luego de la
donacin, acta malgastando desaprensiva o irresponsablemente. En tercer
lugar,porquesilodonadoesunbien,comodisponelanorma,cuyapropiedad
hayquetransferir,comoanunciaelnumeral1621,noencuentrocmoeximirse
de entregarlo parcialmente, sobre todo cuando, como suele ocurrir, no es
divisible.
Puedeocurrir,adems,queelbienyahayasidotransferidouninmueble,por
ejemploperonoentregadoyqueeldonatarioyahayadispuestodelaunque
nohayarecibidolaposesin.
Forzando mucho el supuesto normativo, ms que hablar de exencin de
entregahabraqueentenderunadedoscosas.Oqueenestecasoladonacin
puraseconvierteenunadonacinmodal,demaneratalqueeldonatario,aun
teniendo derecho a recibir la integridad de lo donado, a manera de cargo
asume una obligacinde proporcionar al donante unapensin quele permita
subsistir, a modo de alimentos o que recibindose el bien tal como fue
pactado, o sea en forma completa y total, el donatario tendr que entregar al
donanteuncapitalcuyarentaseasuficienteparasusalimentos.

Lima,19952002.
INVALIDEZDELADONACiNPORMUERTEPRESUNTADELHIJO
ARTCULO1634
Queda in validada de pleno derecho la donacin hecha por persona que no

tenahijos,siresultavivoelhijodeldonantequestereputabamuerto.
Ladonacinhechaporquiennotenahijosaltiempodecelebrarelcontrato,no
queda invalidada si stos sobrevinieren, salvo que expresamente estuviese
establecidaestacondicin.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.67,219ne.7),1635,1636
Comentario
EmiliaBustamanteOyague
Dos situaciones distintas regula este ARTCULO por un lado, la "falsa causa
convencional" y, por otro lado, la supervivencia o sobrevivencia de hijos del
causanteconposterioridadalactodedonacin.
La "falsa causa convencional", as denominada por Len Barandiarn, es una
donacin hecha bajo la errnea creencia de que haba fallecido el hijo del
donante. Esta es una nulidad de pleno derecho que opera precisamente por
existir al menos un heredero forzoso, al que se supona fallecido, y en esa
conviccin es que se efecta la donacin. Arias Schreiber Pezet refiere que
esta regla ya exista en el Cdigo Civil de 1852, como en el Cdigo Civil de
1936, y que ha sido conservada pese a que no se tiene conocimiento de su
aplicacinprctica.
Deotrolado,lasobrevivenciadehijosnacidostiempodespusdecelebradoel
acto de donacin no conlleva a la nulidad del mismo, siempre y cuando esta
situacin no hubiese sido prevista como condicin por el donante en cuyo
caso,talcomosealaAriasSchreiberPezet,estaramosfrenteaunacondicin
resolutoriaexpresamentepactada.
Estas dos hiptesis en el ordenamiento espaol tienen otro desarrollo, en la
medidaenqueambassoncausalesderevocacindeladonacin,habindose
legitimadoparaelejerciciodelaaccinalpropiodonante,transmitindosepor
su muerte a los hijos y descendientes, siempre que el donante muera sin
haberla ejercitado dentro del plazo establecido en el ARTCULO 646, 2 del
CdigoCivilespaol.Elplazoparaaccionaresdecincoaos,contadosdesde
quesetuvonoticiadelnacimientodelltimohijo,odelaexistenciadelquese
creamuerto(DIEZPICAZayGULLNDELOSMOZOS).
La orientacin espaola nos parece ms adecuada a la revocacin de la
donacin concebida en el Derecho Romano solo para las donaciones del
patronoalliberto,cuandoposteriormenteeldonantehayatenidohijos.
Finalmente, debe interpretarse este ARTCULO concurrentemente con el

ARTCULO1636delCdigoCivil,queexpresa:"Noquedainvalidadadepleno
derechola donacin enel caso del ARTCULO 1634 cuandoel valordel bien
donado no exceda de la dcima parte de los bienes que tuvo el donante al
tiempo de hacer la donacin. En este caso, es necesario que el donante la
declaresinefecto".
Comentando esta norma, Castillo Freyre refiere que cuando el valor del bien
donado no exceda de la dcima parte de los bienes que tuvo el donante al
momentodehacerladonacin,parainvalidarelcontratosernecesarioqueel
donanteenvealdonatariounacomunicacinhacindolesaberquehadecidido
dejarlo sin efecto. Pero, ni siquiera el hecho de pasar el valor de un dcimo
resultaatentatoriocontraloseventualesderechoshereditariosexpectaticiosdel
hijo o de los hijos cuya muerte se presuma, ya que el padre podrla haber
dispuesto libremente, vla donacin o va testamento, hasta del tercio de su
patrimonio.
DOCTRINA
ALBALADEJO,Manuel.CursodeDerechoCivil.DerechodeSucesiones.T.V.
Cuarta edicin. Jos Marra Bosch Editor. Barcelona, 1991 ARIAS
SCHREIBERPEZET,Max.ExgesisdelCdigoCivilperuanode1984.Gaceta
Jurrdica.lima,2000ARIASSCHREIBERPEZET,Max.ExposicindeMotivos
ycomentarios.Donacin.En:
REVOREDO,Delia(comp.)CdigoCivil.ExposicindeMotivosycomentarios.
Ed.IndustriaAvanzada.lima,1985BIONDI,Biondo.Sucesintestamentariay
donacin.Segundaedicinrevisada.TraducidadelitalianoporManuelFairen.
Bosch Casa Editorial. Barcelona, 1960 CARREJO, Simn. Derecho Civil.
Sucesiones y donaciones. Publicaciones de la Universidad Externado de
Colombia.Bogot,1968CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodeloscontratos
tpicos. Tomo l. El contrato de suministro. El contrato de donacin. Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. lima, 2002 DE LOS
MOZOS, Jos Luis. La donacin en el Cdigo Civil ya travs de
la'jurisprudencia. Dykinson. Madrid, 2000 DIEZPICAZO, Luis y GULLN,
Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen 11. Cuarta edicin. Tecnos.
Madrid, 1985 RIPERT, Georges y BOULANGER, Jean. Tratado de Derecho
Civil.TomoX(Segundovolumen).Sucesiones.LaLey.BuenosAires,1965.
JURISPRUDENCIA
"Ser invlida aquella donacin hecha por persona que no ten fa hijos, si
resultaravivoelhijodeldonantequeestereputabamuerto,ysiemprequedel
contratodedonacinsederivequeaqueldesconocimientosobrelaexistencia
delhijofuelacausaquemotivlacelebracindelacto".
(Exp.N78398.Data20,000.Exp/oradorJurisprudencia/20052006.Gaceta
JuridicaS.A.)
EFECTOSDELAINVALIDACiNDELADONACiN
ARTCULO1635
Invalidada la donacin se restituye al donante el bien donado, o su valor de

reposicinsieldonatariolohubieseenajenadoonopudieseserrestituido.
Si elbiendonadosehallagravado,eldonanteliberaelgravamenpagandola
cantidadquecorrespondaysesubrogaenlosderechosdelacreedor.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.240,1634.1636.1637,1644
Comentario
GuillermoLohmannLucadeTema
Lainvalidezaqueserefierelanormaeslareguladaenelartfculo1634,noen
el1629.AriasSchreiberconsidera(p.235)queloestablecidoenestenumeral
1635 es de aplicacin tambin a los casos de revocacin por las causas
previstasenelartfculo1637y,porello,piensaquelodispuestocomonumeral
1635 debi regularse despus del actual 1644. Acaso tenga razn
principistamente,peroesonoresultadeltextodelprecepto.
Apartedelodicho,lanormanoofreceespecialdificultaddecomprensin,salvo
porcuatroaspectos.
Elprimerotocaalode"valordereposicin",quepuedeserdificildedeterminar
yacasoinjusto,sisehaproducidounfuertecambiodevalordesdelafechade
ladonacin.
Elsegundoinvolucraunpuntodelicado:debeeldonatariodevolverelvalorsi
no puede restituir el bien porque se ha consumido o destruido o perecido,
incluso por causas no imputables a l? La respuesta es dificil. Uno podrfa
sentirsetentadoasostenerqueserfadeaplicacinaestesupuestolaregladel
ARTCULO836.atenordelacualellegitimarionoestobligadoacolacionarsi
el bien hubiese perecido antes de abierta la sucesin, porque se supone que
igual hubiera podido perecer para el donante. Sin embargo, no parece haber
sido esa la intencin en materia de donacin. Son claras dos cosas para mI:
que la norma del numeral 836 constituye una excepcin a favor de los
legitimariosyque,atenordelartfculoIVdelTtuloPreliminardelCdigo,esta
excepcinnopuedeaplicarseporanalogfaalasdonaciones.
El tercer asunto respecta a lo de pago de la cantidad por la que el bien

responde como garanta. Habr que entender que cuando la obligacin
garantizada todava no es exigible, el donante tendr que sustituir la garanta
por otra equivalente, lo que en todo caso depender de la decisin del
acreedor.
Por ltimo. conviene precisar que el texto protege siempre al tercero, porque
imputaaldonatario,ynoaltercero.eldeberderestitucindevalorencasode
enajenacin.
DOCTRINA
Segunda edicin. Bosch. Barcelona, 1960 LEON BARANDIARAN. Jos.
Lima,19952002.
EXCEPCiNALAINVALIDEZDEPLENODERECHO
ARTCULO1636
Noquedainvalidadadeplenoderecholadonacinenelcasodelartculo1634
cuando el valor del bien donado no exceda de la dcima parte de los bienes
quetuvoeldonantealtiempodehacerladonacin.Enestecaso,esnecesario
queeldonanteladeclaresinefecto.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1539,1634,1635
Comentario
GuillermoLohmannLucade'Rma
Esta disposicin excluye la invalidacin "de pleno derecho" si el valor de lo

donado no excede de "la dcima parte de los bienes que tuvo el donante al
tiempodehacerladonacin",demaneraquesiesinferior"esnecesarioqueel
donanteladeclaresinefecto".Variasacotaciones.
Primera: considero que la invalidez no puede producirse de manera
automtica,porqueinevitablementerequierelapruebadelerrordeldonantey
requiere,adems,unadeclaracinjudicialsihayoposicindeldonatario.
Consecuencia natural de la invalidez es, precisamente, el cese de la eficacia
con el deber de restitucin en especie o en valor como dispone el numeral
1635.Cuandoel1636disponequesielvalordelodonadonosuperaelmonto
indicadoesnecesarioqueeldonanteladeclaresinefecto,laconsecuenciaes
lamismaquesihubierainvalidez.
Esta ineficacia por declaracin de parte debe igualmente ser comunicada al
donatario,quenaturalmentepodrimpugnarlasinohuboelerroralegadopor
eldonanteosinohayelexcesoqueesteaduce.
Segunda:elvalordeladonacinnodebecompararsecon"ladcimapartede
losbienesquetuvoeldonante"(osea,sumadeunidadesdebienes),sinocon
ladcimapartedelvalordeesosbienes.
Tercera: para el ejercicio de esta decisin de ineficacia por el donante, el
Cdigo debi haber dispuesto un corto plazo (mejor de prescripcin que de
caducidad), cuyo comienzo fuera cierto y no inseguro que quedara al simple
conocimiento por el donante de haber incurrido en error. Como no se ha
consignadoplazo,debierasereldedosaosquerigeparalaanulabilidadpor
viciodevoluntad.
Cuarta:esdeaplicacinalaineficacialodispuestoenelARTCULO1635yel
rgimen de frutos a que se refiere el numeral 1643? La respuesta es difcil,
porque el primero de estos dos ARTCULOS solo alude a invalidez, y el
segundoainvalidezyarevocacin.Enmiopinin,speronoporquelodigan
esosARTCULOS,sinoporque,insisto,estamosanteuncasosingulardevicio
porerroryconsiguienteanulabilidad,demaneraquesielefectogeneraldela
nulidadeshacervolverlascosasalestadoanterior,lonaturalesquehayaque
devolverlaprestacin,loquesignificarestitucinenvaloroenespecie.
DOCTRINA
Tomo 11. Tercera edicin. Gaceta Jurfdica. Lima, 2000 BIONDI, Biondo.
Lima,19952002.
REVOCACiNDELADONACiN
ARTCULO1637
El donante puede revocar la donacin por las mismas causas de indignidad

parasucederydedesheredacin
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.667,744.745,746,1639.
Comentario
GuillermoLobmannLucade'Jna
LascausalesdeindignidadsucesoriaestnprevistasenelARTCULO667del
Cdigoylasdedesheredacin(enrigor,privacindelalegtimaynoexclusin
detododerechosucesorio)enlosARTCULOS744,745Y746.Notieneobjeto
hacer ahora un anlisis de estas causales y me remito a lo que sobre tales
normastengoescrito.
Siendoladonacinuncontrato,lonaturalesquenopuedadecaerporvoluntad
unilateral. Sin embargo, ya desde el Derecho Romano se advirti (vase
BIONDI,p.710Yss.)queciertoscomportamientosdeldonatarioposterioresa
ladonacinhacenqueaquelresultenomerecedordelaliberalidad.
y recalcolode posteriores,pues as seinfiere delnumeral 1639, que alude a
causales sobrevenidas, y no a causales anteriores a la liberalidad que el
donanteconocidespus.
Quedaimplcitodeltextodelanormaqueelrevocantedebeexpresarlacausal
en que se basa. La revocacin sin expresin de causa, o que se apoye en
causa que no sea de indignidad o de desheredacin, carece de validez.
Naturalmente,aunqueelCdigoomitadecirlo,noesrenunciabledeantemano
el derecho de revocar. y si se renuncia despus, de lo que se trata es de un
actodeperdn.
Endefinitiva,laleyhaceenestounaexcepcinalcarctercontractualdelacto
yleconcedealdonantelafacultadderevocary,portanto,paradejarsinefecto
elacto.Larevocacines,enestelugar,unremediosimilaraldelaresolucin.
Del tema de la formalidad y manera del acto de revocacin se hablar al
comentarelARTCULO1640.
DOCTRINA

Lima,19952002.
JURISPRUDENCIA
"El acto derevocacin dela donacin contenido enun documento privado de
anticipodelegtimacarecedetodaeficaciajurdicayresultainvlidocuandono
se seala, como corresponde, la causal de inconducta de la donataria que le
pudierahacerpasibledetalsancinasimismo,unacartanotarialnosubsana
dicha omisin no slo porque el acto nulo no es susceptible de confirmacin,
sinoademsporquelacausalqueenellaseinvocanoseencuentraespecfica
mentecontempladaenlaley,yporquedichacartanotarialnorevistelamisma
formasolemnequeseexigeparaladonacindebienesinmuebles".
(Exp.N24698LaLibertad.GacetaJurdicaN1,p.18)
"La revocacin por decisin unilateral del donante procede por las mismas
causales de indignidad para suceder y de desheredacin, lo que requieren
sentenciajudicial".
(Cas.N97596Lambayeque.ElPeruano,2/01/99,p.2328)
"Elanticipodelegtimaesunafigurajurdicaespecialqueseaplicaalosactos
de donacin o liberalidad intervivos realizados a favor de los herederos
forzosos para efectos de la colacin de bienes al momento de abrirse la
sucesin correspondiente. En consecuencia, tratndose de bienes inmuebles
serigeporlasreglasdeladonacinporloqueslopuedeserrevocadoporlas
causalesdeindignidadparasucederodesheredacin".
(Exp. N 004920NARPJV. Zrate del Pino, Juan. Curso de Derecho de
Sucesiones,p.348)
"Larevocacinesunapotestaddeldonantequepermitedejarsinefectoelacto
deliberalidadsiemprequelamismasefundamenteenalgunadelascausales
de indignidad para suceder y desheredacin. Por lo tanto, no ser vlida
aquellarevocacinquenoseencuentrefundadaendichascausales,nipodr
estarsustentadaenlainvocacindefigurasdenaturalezajurdicadistintaala
de la revocacin, como son la nulidad, la rescisin y la resolucin, que no
constituyennisiquieraefectosdeaquella".
GacetaJurdicaS.A.).
"LascausaspararevocarladonacinprevistasenelArt.1637delCdigoCivil
sonlasmismasaplicablesalaindignidadparasucederyladesheredacin,por
locualelmaltratodeobraolainjuriagraveyreiteradaporpartedeladonataria
encontradeldonantejustificalarevocatoriadeladonacin".
(Res. N 029970RLCfTR. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
INTRANSMISIBILlDADDELAFACULTADDEREVOCACiN
ARTCULO1638
Nopasaalosherederoslafacultadderevocarladonacin.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1218,1363.1637,1639.1640.1641
Comentario
Lareglanotienecomplejidadalguna.
LarevocacinesunderechopersonaHsimodeldonantequenosetransmitea
susherederos.
Porlamismarazn,tampocopuedenejercerlolosacreedoresdeldonantepor
la vla de subrogacin, nicabe cederlo niotorgar facultades de representacin
paradeclararlarevocacin.
DOCTRINA
Tomo 11. Tercera edicin. Gaceta Jurdica. lima, 2000 BIONDI, Biondo.
Tratado de Derecho Civil. Tomo V. WG Editor. lima, 1992 LOHMANN LUCA
lima,19952002.
CADUCIDADDELAREVOCACiN
ARTCULO1639
La facultad de revocar la donacin caduca a los seis meses desde que

sobrevinoalgunadelascausasdelARTCULO1637.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1637,2003,2004
Comentario
A diferencia de las omisiones en que se incurre en los ARTCULOS 1634 y

1636, este numeral 1639 hace bien en fijar un plazo, que precisa que es de
caducidad.
Para evitar dudas, puntualiza que el plazo empieza a contarse desde que
sobrevinolacausal.
El problema, sin embargo, es que varias de las causales admitidas no
sobrevienen de improviso o repentinamente. Por ejemplo, el inciso 1) del
ARTCULO 744 alude a maltratos o injurias graves y reiterados. Yel inciso 4)
del mismo ARTCULO se refiere al descendiente que lleve una vida
deshonrosaoinmoral.
DOCTRINA
Tomo 11. Tercera edicin. Gaceta Juridica. Lima, 2000 BIONDI, Biondo.
Lima,19952002.
JURISPRUDENCIA
"La revocacin de la donacin est sujeta a un trmino de caducidad y en el
caso de decidirse por las causales de la ley, como acto unilateral, debe
notificarse al donatario bajo examen, la que no tiene otro objeto que hacer
conocerladecisinaldonatario".
(Cas. N 97598Lambayeque, Sala Civil de la Corte Suprema, El Peruano,
2/01199,p.2328)
COMUNICACiNDELAREVOCACiN
ARTCULO1640
No produce efecto la revocacin si dentro de sesenta das de hecha por el

donante,nosecomunicaenformaindubitablealdonatariooasusherederos.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1637.1639.1641
Comentario
La revocacin, ya lo hemos dicho, es un acto unilateral del donante. Pero el

actounilateralnomanifestado,nodeclaradooexteriorizadonopasadeseruna
intencinsinrelevanciajurdica.
Enestamateria,pues,haydospuntosqueresaltar.
Elprimeroesquelarevocacintendrquecumplirlamismaformalidadqueel
acto que se revoca. Cierto que este ARTCULO bajo anlisis no dice nada,
pero lo lgico es que as sea por imperio del ARTCULO 1413 del Cdigo, y
porquelarevocacintendrqueacreditarsedealgunamanera,tantoparaque
pueda empezar a contarse desde fecha cierta el plazo que el ARTCULO
dispone, como porque el donatario puede contradecir la causal que se le
atribuyeyquejustificladecisinderevocar.
Adems, si el acto de donacin se inscribi en algn Registro, la revocacin
tendr que seguir la misma formalidad que la empleada para el ttulo que
originlainscripcin.Desdeluego,aunquenosediganienesteARTCULOni
enel1637,larevocacindebeexpresarlascausalesenquesesustenta,para
queeldonatarioosusherederosestnenaptituddediscutirlas.
Lo segundo es que no basta la sola declaracin unilateral, por mucho que
cumpla con las formalidades. Se requiere, por lo tanto, de una comunicacin.
Larevocacines,enestesentido,unadeclaracintpicamenterecepticia.Sino
escomunicada"enformaindubitable",quedacomonohecha.
El plazo de sesenta das es razonable. Se trata de das corridos o naturales,
estoes,incluyendofestivos.
Tema autnomo en el mismo ARTCULO es la posibilidad de comunicacin a
losherederosyestorequieredeexplicacin.Unainterpretacinposibleesque
se permite la revocacin aunque el donatario haya muerto, debiendo en tal
caso comunicarla alos herederos. La otra, que creo ms exacta, es que solo
cabe la revocacin mientras el donatario est vivo, porque se justifica en una
falta personal de l, que no debe transmitirse a sus herederos. Considero,
pues, que la comunicacin a los herederos del donatario es de la revocacin
que se hizo en vida del donatario, pero que no se le pudo comunicar

directamentealacausadesufallecimiento.
DOCTRINA
Lima,19952002.
JURISPRUDENCIA
"ElARTCULO1640noprevrequisitosadicionalesparaquelarevocacinde
la donacin produzca efectos jurdicos, salvo la de comunicar en forma
indubitable al donatario la decisin de revocacin dentro de los 60 das de
hecha por eldonante, pudiendo el donatario o sus descendientes, contradecir
judicialmente las causas de la revocacin dentro de 60 das despus de
recibidalacomunicacin".
(R.N029970RLCITR,JurisprudenciaRegistra/Vol./11,Ao11,p.87)
"Si bien en virtud al principio de publicidad registral se presume, sin admitir
pruebaencontrario,quetodosconocenelcontenidodelosregistros,estaregla
general no puede aplicarse para obviar la notificacin del donatario en los
casosderevocacindeladonacin".
(Cas.N163396Piura.Data20,000.Exp/oradorJurisprudencia/20052006.
"El ARTCULO 1641 del Cdigo Civil es de naturaleza procesal, pues se
advierte que en una primera parte concede un derecho, y luego establece un
plazoparainterponerla accin, porlo que tiene contenido material y tambin
procesalyprocedelacasacinenelprimeraspecto".
(Cas.N163396Piura.Data20,000.Exp/oradorJurisprudencia/20052006.
GacetaJurdcaS.A.).
CONTRADICCiNDELAREVOCACiN
ARTCULO1641
El donatario o sus herederos pueden contradecir las causas de la revocacin

paraquejudicialmentesedecidasobreelmritodeellas.Quedarconsumada
la revocacin que no fuese contradicha dentro de sesenta das despus de
comunicadaenformaindubitablealdonatariooasusherederos.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.750,1637,1640
Comentario
Lajustificacindelaprimerapartedelanormasaltaalavista:laexcepcional
facultad quelaley concedeal donante no debe serejercida arbitrariamente o
sin fundamento, para dejar sin efecto el contrato. Por tanto, la causa para
revocar no solamente tuvo que ser una de las legalmente permitidas y ser
expresada en el acto de revocacin posteriormente comunicado, sino que,
adicionalmente,eldonantedebeestarenaptituddeprobarla.
Aunque la norma menciona decisin judicial, est perfectamente admitido el
arbitraje.
Como legitimados activamente para cuestionar la revocacin, el articulo
menciona a los herederos y esto exige un poco de explicacin. Desde luego,
sonherederosengeneralynosolamentelosqueelCdigollamaforzosos.La
demanda puede interponerla cualquiera de los herederos participes de la
sucesinindivisadeldonatario,siempreporsupuestoqueindiqueelnombrede
losdemscoparticipes.Amijuicio,tambinestlegitimadoparacuestionarlas
causales de revocacin el beneficiado con un legado del bien donado cuya
revocacinsepretende.
La segunda parte decreta una "consumacin" de la revocacin que no fuera
impugnadadentrodelossesentadiasdecomunicada.Estetratamientoesuna
raraavisennuestroDerecho.Setrata,enverdad,deuncasodecaducidad.
DOCTRINA
Lima,19952002.
INVALIDEZ O REVOCACiN DE DONACIONES REMUNERATORIAS O

SUJETASACARGO
ARTCULO1642
En el casode donaciones remuneratorias osujetas a cargo, su invalidacino

revocacindeterminalaobligacindeldonantedeabonaraldonatarioelvalor
delservicioprestadoodelcargosatisfecho.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.185.187
Comentario
GuillermoLohmannLucadeTena.
Las donaciones remuneratorias o con cargo estn mencionadas sin mayor

desarrollo y creo que s reclama algo de explicacin lo que respectivamente
sonyloscorrespondientesefectos.
Son do naciones remuneratorias las liberalidades realizadas en espontnea
retribucin o agradecimiento de servicios u otros actos del donatario en favor
del donanteo de terceros, que no tienen naturaleza de exigibles o que no se
hicieronenconsideracinaunacontraprestacin.
En otras palabras, el donante quiere hacer la liberalidad precisamente en
recompensadealgoqueeldonatarionopodaexigirle.
SondonacionesconcargoaquellasalasqueserefierenlosARTCULOS185
y siguientes del Cdigo, a saber, aquellas en las que se estipula que el
donatariodebercumplirunadeterminadaobligacinque,sinembargo,noes
contraprestacinenfavordeldonanteodeuntercero.Elincumplimientodela
obligacin, por cierto, no determina la resolucin de la donacin, sino que
solamenteconfierederechoaexigirelcumplimiento.
En razn de estas dos singulares maneras de donar, es de felicitar que el
legisladorde1984leshayadado,tambin,untratamientoespecial.
Cosadistintaesque,enelcasodelaremuneratoria,ladecisinlegalhayasido
la ms apropiada. Aunque admito que caben distintas opiniones y las
legislaciones son dispares, personalmente discrepo de que la remuneratoria
debaverseafectadaporelcasodehijosobrevenidooquesecreamuerto,o
por causal de indignidad o desheredacin. A mi manera de entender esta
especiededonacin,norespondesolamenteaunsimpleoexclusivopropsito
deenriqueceraldonatario,sinodeenriquecerloporqueeldonantesesienteen
eldebermoraldehacerlopararetribuirleelprovechoquedelhabarecibido
previamente.
Por lo tanto, el donatario tambin recibe la donacin con esa intencin y es
estaintencinlaqueamijuiciodebeprevalecer.Sidespusocurreunodelos
supuestosdeinvalidez,deindignidadodedesheredacin,esalgoquenodebe
primaralextremodeborraresavoluntadretributivaoderecompensa.
Hay que tener en cuenta, en adicin, que la norma del numeral 1642 impone
que decada la donacin habr que abonaral donatario, que ha dejado serio,
"el valor del servicio prestado". Valor que, sin embargo, tiene mucho de
arbitrario, porque precisamente es el que a su soberano criterio haya
consideradoeldonante,peroqueacasosupereelvalordeladonacinmisma.
DOCTRINA
Lima,19952002.
JURISPRUDENCIA
"La donacin real con cargo, esto es, en la que el "animus donandi" est
motivadoporunafinalidadparticularquedebesatisfacereldonatariooseapor
unaobligacinqueasumieldonatarioyqueconstituyelacausalimpulsivay
determinantedelactojurdico.Sinosefijplazoparaelcumplimientodelcargo
corresponderaljuezhacerlo.Unavezvencidoelplazoeincumplidoelcargo
recinprocederalarevocacindeladonacinyreversindelpredio".
DERECHOALOSFRUTOSDEDONACIONESREVOCADASOINVLIDAS
ARTCULO1643
Los frutos de las donaciones revocadas pertenecen al donante desde que se

comunica en forma indubitable la revocacin y en caso de invalidacin de
pleno derecho, desde que se cita con la demanda de restitucin del bien
donado.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.890,1634,1637,1644
Comentario
Elarticulocontienedosdisposicionesautnomas,quecorrespondenadistintos
supuestos.
La primera concierne a los frutos de la donacin revocada por causa de
indignidad o de desheredacin. Desde el momento que el donatario toma
conocimientodelarevocacin,debierarestituirelobjetodonado,osuvalorde
reposicinsilohubieseenajenado,sihubieseperecidoosihubieraotrarazn
queleimpidalarestitucinenespecie.Esclaroquesidebedevolverelbieno
suvalor,notienederechosobrelosfrutosquepudieraproducir.
Naturalmente, el destino de los frutos est sujeto al resultado del proceso
judicialdecontradiccinaqueserefiereelnumeral1641.
Lasegundadisposicinregulaelmomentoenquecambiaelderechosobrelos
frutossitratadelainvalidezdispuestaporelartculo1634.Estemomentoesel
decitacinconlademandaderestitucindelbien,odesuvalor.
La decisin del legislador es incoherente, pues si se trata de invalidez que
califica como de pleno derecho, los efectos debieran ser desde que ocurre el
supuesto de invalidez, no desde la citacin con la demanda. Lo que pasa es
que,comoyahedicho,esainvalidezdeplenoderechonoesverdaderamente
tal,aunqueasiselallame.
DOCTRINA
Tomo 11. Tercera edicin. Gaceta Jurdica. Lima, 2000 BIONOI, Biondo.
Segunda edicin. Bosch. Barcelona, 1960 LEON BARANOIARAN, Jos.
OETENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones. Biblioteca Para Leer el Cdigo
Lima,19952002.
CADUCIDADDELADONACiN
ARTCULO1644
Caduca la donacin si el donatario ocasiona intencionalmente la muerte del

donante.
CONCORDANCIAS:
C.P. art.106Yss.
Comentario
Supuestodelpreceptoesqueeldonante,porhabermuertoporactointencional
deldonatario,nopuededeclararporsmismolarevocacinyentonceslohace
laley. No estamos, empero, ante una hiptesis de verdadera caducidad, sino
desimpleresolucindelcontratoporimperiolegal.
Lodiscutibleesquelaleysehayaatribuidoestafacultad,quecreoquehubiera
sidopreferibledejaracriteriodelosherederos,paraguardarconcordanciacon
lodispuestoenlosARTCULOS667inciso1)Y668delCdigo.
Elprimerodeestos,porqueestablececomocausaldeindignidadlomismoque
menciona el numeral 1644 el segundo porque solo legitima a demandar la
indignidad a quienes habran de obtener un beneficio por la exclusin del
indigno, que es tanto como decir que son los beneficiarios si el objeto de la
donacindeberetornaralamasasucesoriaporindignidaddeldonatario.
DOCTRINA
Lima,19952002.
DONACiNINOFICIOSA
ARTCULO1645
Silasdonacionesexcedenlaporcindisponibledelaherencia,sesuprimeno
reducenencuantoalexcesolasdefechamsreciente,oaprorrata,sifueran
delamismafecha.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.725.726,727,770,1629
Comentario
Lo dispuesto en el numeral 1645 debi estar situado despus del ARTCULO

1629.ComolalegItimaesunporcentajedeunacervoquecuentaelrelictoms
las liberalidades, si el valor total de estas supera el porcentaje permisible
tendrnquereducirseenlonecesario,compensandoaloslegitimarios.
Peroaclaro:noesquelasdonacionesseconviertaneninvlidascomoapunta
elnumeral1629,sinoqueenverdadelactodetransmisinpatrimonial,quees
efectodeladonacin,conservasuvalidez.Sinembargo,eldonatarioafectado
en orden de cercana temporal a la muerte del donante ver reducido su
enriquecimientopatrimonialyquedaobligadoareembolsaraloslegitimariosel
valoreconmicoqueseanecesarioparacompletarlalegtima.
Puntualizo:noseanulaelcontratodedonacin,sinoqueporelexcesosurge
una obligacin de devolver el valor a cargo del donatario, porque la ley no
quiereprivilegiaraundonatarioenperjuicioeconmicodeloslegitimarios.
Todolo anterior debi quedar correctamente reguladoenla sede delegtima,
noenladedonaciones.
DOCTRINA
Lima,19952002.
.JURISPRUDENCIA
"La accin de in oficiosidad de la donacin solo puede ser planteada por los
herederos,pues,antesdelfallecimientodeldonante,noexistenysolosetrata
de personas con derechos expectaticios. No habindose producido la muerte
deldonante,resultaprematurodemandarlanulidaddeladonacinefectuada".
(Exp. NO 105799. Data 20,000. Exp/orador Jurisprudencia/ 2005 2006.
GacetaJuridicaS.A.)
DONACiNPORMATRIMONIO
ARTCULO1646
Ladonacinhechaporrazndematrimonioestsujetaalacondicindeque
secelebreelacto.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.173,240,1626,1647
Comentario
GuillermoLobmannLucade1na
La regla dispone que la donacin est sujeta a la condicin de que el

matrimonioserealice,ysuscitatrescomentarios.
Primero,quenoindicaelmatrimoniodequin,esdecir,sideldonanteconel
donatario,omatrimoniodeterceros.Habrquesuponer,entonces,queincluye
atodos.
El segundo es que no seala el tipo de condicin, o sea, si suspensiva o
resolutoria.Depender,portanto,siyahahabidoonotransferencia.
Eltercero,esquelanormaomiteindicacindeplazo,loquetieneimportancia
gravitantesiladonacinyaseperfeccion.
DOCTRINA
TratadodeDerechoCivil.TomoV.WGEditor.Lima,1992LOHMANNLUCA
Civil, Vol. XVII. Fondo Editorial dela Pontificia Universidad Catlica del Per.
Lima,19952002.
IRREVOCABILIDADDELADONACiNPORMATRIMONIO
ARTCULO1647
La donacin a que se refiere el articulo 1646 no es revocable por causa de

ingratitud.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1626.1637,1646
Comentario
El artculo declara no revocable la donacin por causa de ingratitud.

Francamentenoleveolaconveniencia.
Deunapartehayquepreguntarseculessonlascausasdeingratitudnolas
hay por ninguna parte. Pareciera que el legislador confundi indignidad con
ingratitud.
Porotraparte,habrraquepreguntarsesiesposiblelarevocacinporcausalde
desheredacin.
DOCTRINA
Lima,19952002.
DEFINICiNDEMUTUO
ARTCULO1648
Porelmutuo,elmutuanteseobligaaentregaralmutuatariounadeterminada
cantidaddedineroodebienesconsumibles,acambiodequeseledevuelvan
otrosdelamismaespecie,calidadoycantidad.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1324,1334,1653,1654,1665
Comentario
NelwinCastroTrigoso
El contratode mutuo perteneceal genero contractualconocido como contrato

decrdito,delcualexistenunsinnmerodeespecies,talescomoaperturade
crdito, carta fianza, avances en cuenta, avances contra facturas, ta~eta de
crdito,etc.
Desdeelpuntodevistaeconmico,elcrditoesentendidocomolautilizacin
de fondos de otra persona a cambio de la promesa de devolverlos
(normalmenteconintereses)enfechaposterior.Enrealidad,larazndeserdel
crditosonprecisamentelosintereses,esdecir,larentaporelusodeldinero
prestado, el beneficio econmico del prestamista. Sin esta ventaja, el cr~ito,
talcomoloconocemosactualmente,noexistiria.
El desarrollo del crdito en la economia moderna, aunque reciente, ha sido
espectacular. Es ms, gran parte de la expansin del mercado y su propia
globalizacin se explican precisamente por el crdito y sus distintas
expresiones.Atrshaquedadoesavisinmoralistayhostilqueseteniafrente
a este negocio. Hoy su utilidad no admite cuestionamientos, y su uso en la
economianosoloespermitidosinoinevitablesinembargo,ansobrevivenen
nuestralegislacinrezagosdedichahostilidad,talelcasodelalimitacinenel
cobro de intereses compuestos, en los crditos que se otorgan fuera del
sistemafinanciero.
Con todo, el desarrollo del crdito ha alcanzado tal envergadura que en
nuestros das es el centro de toda una actividad empresarial: el negocio
bancario.AsIhansurgidoinstitucionesorganizadasconelespecficopropsito
de proporcionar crditos. Los bancos son intermediarios financieros, entre
quienestienenexcesodeliquidezyquienesnecesitandeesta.Deestemodo,
elbancoesalpropiotiempodeudordequienleproveelosfondosyacreedor
deaquelaquienproveedefondos,conlocualseconvierteenunmultiplicador
del crdito, pues es seguro que antes que su acreedor retire los fondos
depositadosaquelloshayaprestadoyavariasveces.
l
Elmutuoeselprincipalcontratodeprstamo,peroestenosoloescelebrado
porlosagentesinvolucradosenelsectorbancarioyfinanciero.Elmutuoesun
contratoqueconnotaprcticamentetodoslosaspectosdelavidadiaria,siendo
empleado en diversos mbitos y por diferentes clases de sujetos, desde una
gran empresa hasta un individuo comn y corriente. Tomando adecuada nota
deestarealidad,ellegislador,atravsdelodispuestoenelARTCULO2112
delCdigoCivil,decidiunificarlosregmenesnormativosdelmutuocomercial,
antes regulado por el Cdigo de Comercio de 1902, y del mutuo civil, antes
regulado por el Cdigo Civil de 1936. Esta es una trpica manifestacin del
fenmeno de la unificacin de las obligaciones civiles y mercantiles o, en
general,delaunificacindelasramasquecomponenelDerechoPrivado.Hoy,
entonces,existeunrgimenunitariodelmutuo,enelsentidoestablecidoporel
aludidoartIculo2112delCdigoCivil.
El artIculo 1648 nos proporciona una definicin de este contrato que resulta
acorde conlo quela mayor parte dela doctrina entiende por l. En efecto, el
Cdigo Civil de 1984 define al mutuo como el contrato por medio del cual el
mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad de
dineroodebienesconsumibles,acambiodequeseledevuelvanotrosdela
misma especie, calidad o cantidad. De estadefinicin se desprenden algunas
caractersticas que resultan esenciales para entender su naturaleza jurdica.
Veamos.
En primer lugar, el mutuo es un contrato consensual. En efecto, con la
proscripcindela categorla delos contratos reales por obra delaentrada en
vigenciadelCdigoCivilde1984,todosloscontratoshanadquiridolacalidad
de consensuales, es decir, que aquellos se perfeccionan con el solo
consentimiento, con el mero acuerdo de voluntades. Como consecuencia de
ello, este contrato est sujeto al principio de libertad de forma, salvo, por
disposicin del artIculo 1650 del Cdigo Civil, que sea celebrado entre
cnyuges.Corolariodeestacaractersticaeslarelacinjurdicaquesegenera
tras la celebracin. Por un lado, el mutuante, quien es el sujeto que da en
prstamo de consumo el bien, est obligado a la entrega y, por el otro, el
mutuatario,quieneselsujetobeneficiariodelprstamo,estobligado,tantoa
larestitucindeunbiendelamismaespecie,calidadocantidad,comoalpago
deloscorrespondientesintereses,salvoquesehayaestipuladoqueelmutuo
no sea oneroso. De allf que del mutuo pueda predicarse una ulterior
caracterstica: su efecto meramente obligacional. Por tal motivo, el acto de
entrega de la cosa viene a constituir un comportamiento de ejecucin del
contrato,masnodesuperfeccionamiento.
Elmutuo,asimismo,esuncontratooneroso,auncuandoporexcepcinpueda
sergratuito.Elloquieredecirqueafaltadedisposicinconvencionalencontra,
el mutuo se presumir oneroso. Esta es una de las caractersticas que
diferenciaanuestroCdigoCivildeotrosqueconsagranelprincipioinverso,es
decir, aquel en virtud del cual el mutuo es normalmente gratuito y
excepcionalmente oneroso. El viraje de posicin plasmado en el vigente
ordenamiento civil, es una clara consecuencia de la creciente importancia del
mutuo en las sociedades contemporneas. Iniciado como un contrato de
empleo, por decirlo de alguna manera, domstico, muy pronto se consolid
como el principal instrumento de colocacin de capitales en el mundo de los

negocios. De all que se haya decidido incorporar la regla de su natural
onerosidad,la cual es hallada en funcin de si en el contenido contractual se
ha fijado, adems de la restitucin del equivalente del bien prestado, los
interesesquesedevenguenaltiempodeladevolucin.
Por otro lado, y dado su carcter normalmente oneroso, el mutuo es un
contrato con prestaciones recprocas, pudindosele, en consecuencia, aplicar
las normas sobre resolucin por incumplimiento, resolucin por excesiva
onerosidad de la prestacin, resolucin por imposibilidad sobrevenida de la
prestacin,excepcinporincumplimientoyexcepcindecaducidaddetrmino.
Finalmente, debemos sealar que el mutuo es un contrato que versa sobre
bienesconsumibles.Unbienesconsumiblecuandoperecetraselconsumodel
queesobjeto.Aestaafirmacin,noobstante,hayquehacerleunaprecisin.Si
se entiende por bienes consumibles a todos los bienes que tras su consumo
perecen,todoslosbienespodransermateriadeunprstamodeconsumo.La
explicacin a esta ltima afirmacin radica en que la categora de los bienes
consumiblesnoserefiereacualquiermomentodeperecimiento.Entalsentido,
sern bienes consumibles, en el estricto significado del trmino, aquellos
bienes que perecen tras su primera utilizacin como, por ejemplo, el dinero,
que es el principal objeto de prstamo de consumo en la economa
contempornea.
Ahorabien,tambinesnecesariosealarqueelcontratodemutuonoagotasu
mbito de aplicacin a las hiptesis de presencia de bienes consumibles. En
efecto,nohaydudadeque,aladodeestosyapesardelsilenciodelCdigo
Civil,puedensertambinmateriadeestetipodecontratolosbienesfungibles.
Un bien es fungible cuando, dada su misma naturaleza, puede ser
intercambiable con otros de su misma especie, calidad o cantidad. Debido a
esta circunstancia debemos entender que el contrato de mutuo puede tener
como materia,tantoalosbienesconsumiblescomoalosbienesfungibles.El
ensanchamientodelradiodeaccindelmutuoalosbienesfungiblesdebeser
extrado de la propia letra del Cdigo Civil, el cual, como hemos sealado, a
pesar de no mencionar a esta ltima categora de bienes, hace alusin a la
devolucin de bienes de igual especie, calidad o cantidad, estando claro que
solo pueden ser objeto de tal devolucin, adems de los bienes consumibles,
los bienes fungibles o, ms precisamente, bienes consumibles y adems
fungibles. El carcter consumible del bien se relaciona directamente con el
aspecto del consumo del bien, mientras que el carcter fungible con la
restitucin.
Para terminar el comentario, es preciso sealar que las caractersticas
peculiaresquedebepresentarunbienparapodersermateriadelcontratode
mutuo,determinanqueelobjetodelatraslacinpatrimonialoperadamedinte
l seael derecho depropiedad. En efecto, no hayduda deque, al exigirsela
devolucin por equivalente del bien, no puede sino operar una traslacin de
este derecho real. La posibilidad contraria, como es fcilmente entendible,
estara reida con un elemental sentido lgico por cuanto implicara una
contradiccininsalvable,materializadaenlaimposibilidaddeconsumirelbien.
DOCTRINA
Gaceta Jurdica, Lima, 2000 ASCARELLI, Tulio. Panorama del Derecho
Comercial. Editorial Depalma, Buenos Aires, 1949 DE LA PUENTE Y
LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Comentarios a la Seccin Primera
del Libro VII del Cdigo Civil. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Catlica del Per, Lima, 1993 DE RUGGIERO, Roberto. Instituciones de
Derecho Civil. Tomo 11. Volumen 1. Instituto Editorial Reus, Madrid, 1944
DIEZPICAZa, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen
11.EditorialTecnos,Madrid,1994GARRIDO,RoqueFortunatoyZAGa,Jorge
Alberto. Contratos civilesycomerciales. Parte especial. Editorial Universidad,
BuenosAires,1991MARTINS,Fran.Contratoseobrigagoescomerciais.Curso
deDireitoComercial.Volumen.11.Forense,RioSaoPaulo,s/fMESSINEO,
Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Ediciones Jurdicas
EuropaAmrica, BuenosAires, 1955 LEN BARANDIARN, Jos. Contratos
en el Derecho Civil peruano. Tomo 11, Lima, 1975 ROMERO, Jos Ignacio.
Manual de Derecho Comercial. Parte general. Ediciones Depalma, Buenos
Aires, 1998 SALVAT, Raymundo. Tratado de Derecho Civil argentino. Tomo
11. Editorial La Ley, BuenosAires, 1946 VIDAL RAMIREZ, Fernando. El acto
jurdico.6"edicinrevisada.GacetaJurdica,Lima,2005.
.JURISPRUDENCIA
"Elcontratodemutuoimportalaobligacindelmutuantehaciaelmutuatariode
entregarle determinada cantidad de dinero o de bienes, a cambio que se le
devuelva otros de la misma cantidad o calidad. No puede equipararse a este
contratoelcompromisodesociedades".
(Exp.N79799.Data20,000.Exp/oradorJurisprudencia/20052006.Gaceta
JurldicaS.A.).
PRUEBAYFORMALIDADDELMUTUO
ARTCULO1649
La existencia y contenido del mutuo se rigen por lo dispuesto en la primera

partedelARTCULO1605.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.140inc.4).143,144,312,1352,1605,1730,1816
Comentario
ManuelMuroRojo
En cuanto a la prueba dela existencia y formalidad del mutuo, el ARTCULO

1649 del Cdigo indica que estos aspectos se rigen por lo establecido en la
primerapartedelnumeral1605sobresuministro,deloqueresultaqueparael
contratoqueahorasetratalaformalidadesigualmenteadprobationem.
En tal sentido, lo que la norma bajo comentario seala es en rigor que la
existencia y el contenido del mutuo pueden probarse por cualesquiera de los
medios que permite la ley, pero si se hubiera celebrado por escrito, el mrito
del instrumento respectivo prevalecer sobre todos los otros medios
probatorios.
Adiferenciadelalegislacinanterior,elCdigovigenteconsagralalibertadde
forma para este contrato, conla nica excepcin del mutuo entre cnyuges a
que se refiere el ARTCULO 1650, por las razones que all se explican. El
ARTCULO 1585 del Cdigo de 1936 prevea que cuando el quantum del
mutuo, fuese o no dnerario, superabalos SI. 500.00 soles, deba constar por
escrito.
La ley actual ha seguido un camino distinto, dejando librada a las partes la
decisn sobre la formalidad y seguridades que quieran escoger, asumiendo
que los contratantes sern diligentes al momento de celebrar contratos de
mutuoporvaloresimportantes.
Sinembargo,cabrapreguntarsesilaopcindelARTCULO1649esdeltodo
correctaconsiderandoque,conformealnumeral1652,existelaposibilidadde
que los incapaces directamente o a travs de sus representantes y sin
necesidad de cumplir las formalidades del ARTCULO 1307 (autorizacin
judicial, con opinin del Ministerio Pblico y del consejo de familia). puedan
celebrarestetipodecontratoshastaciertomonto.Comoquieraqueeste"cierto
monto"puedellegaractualmentehastaSI.5,000.00aproximadamente,talvez
seraconvenientequeenestoscasosseexijaalmenoslaformalidadescrita.
Tomo11.GacetaJurdica,Lima,2000LEONBARANDIARAN,Jos.Tratado
deDerechoCivil.TomoVI.w.G.Editor,Lima,1993.
.JURISPRUDENCIA
"Si bien el mutuo celebrado no se ha formalizado por medio escrito, debe
tenerse como prueba de su existencia la copia de la letra de cambio que el
demandadonohanegadohacerrecibido".
(Exp. N 380297, Tercera Sala Civil de Procedimientos de Conocimiento y
Abreviados de la Corte Superior de Urna. Ledesma Narvez, Marianella,
"JurisprudenciaActual",tomoN2,N121)
FORMALIDADDELMUTUOENTRECNYUGES
ARTCULO1650
El mutuo entre cnyuges constar por escritura pblica, bajo sancin de

nulidad,cuandosuvalorexcedaellmiteprevistoporelARTCULO1625.
CONCORDANCIAS:
e.e. arts.140nc.4),219nc.6),312,1625
Comentario
1.
Introduccin
Existen diversas razones que justifican la tradicional prohibicin, tanto en el

Derecho nacional como en el extranjero, respecto de la contratacin entre
cnyuges as, por ejemplo, se hace referencia al peligro de una posible
colusin entre los cnyuges para defraudar a un tercero acreedor, al
aprovechamientoeconmicodeunodeloscnyugesrespectodelotro,obien
a la incompatibilidad existente entre el rgimen econmico conyugal y el
rgimen legal de los contratos, sobre todo si tenemos en cuenta que este
ltimopresentaundeclaradocarcternegocia!'
No obstante, siendo plenamente vlida dicha restriccin, no debemos olvidar
que esta es relativa, pues en ms de una ocasin dicha contratacin es
permitida por nuestro ordenamiento legal, tal es el caso del mutuo entre
cnyuges,elmismoquedesarrollaremosenelpresentecomentario.
Para comprender mejor las implicancias de esta nstitucin legal, creemos
conveniente, en primer lugar, revisar los alcances del rgimen patrimonial del
matrimonio en nuestro ordenamiento jurdico, asi como las condiciones y
efectos que se derivan de la contratacin entre cnyuge::> segn el Derecho
nacional.
2.
Reemenespatrimonialesdelmatrimonio
Nuestro Cdigo Civil ha establecido dos regmenes patrimoniales alternativos

delmatrimonio:enprimerlugartenemosalasociedaddegananciales,atravs
de la cual se hacen comunes para el marido y la mujer las ganancias o
beneficiosobtenidosporcualquieradeellos(quesernbienesgananciales),y
que les sern repartidos por mitades al disolverse aquella bajo este rgimen
son privativos de cada uno de los cnyuges los bienes que no tienen el
carcter de gananciales. En segundo lugar, se encuentra el rgimen de
separacin de patrimonios, segn el cual pertenecen a cada cnyuge los
bienes que tenan en el momento inicial del matrimonio y los que despus
adquieran por cualquier ttulo (donacin, compraventa, etc.). Asimismo
corresponder a cada uno la administracin, goce y libre disposicin de tales
bienes.
2.1.Sociedaddegananciales
La sociedad de gananciales es en realidad una comunidad de bienes,
compuesta precisamente por ls bienes adquiridos por los cnyuges a ttulo
oneroso durante el matrimonio, permaneciendo fuera de ella los bienes que
tuviesen los cnyuges en propiedad antes de celebrado el matrimonio, as
comolosobtenidosconposterioridadperoattulogratuito.Ahorabien,pesea
que los bienes propios no forman parte de la sociedad de gananciales, son
igualmenteimportantesenlasociedadconyugal,enlamedidaenquelosfrutos
de estos s son sociales, es decir conforman el patrimonio de la sociedad
conyugal.
Con respecto a la naturaleza de la sociedad de gananciales nuestra
jurisprudencia ha sealado que "oo. est constituida por bienes sociales y
bienes propios y constituye una forma de comunidad de bienes y no una
copropiedad,comunidadquerecaesobreunpatrimonio.Ellaquedasujetaaun
conjunto de derechos y obligaciones. Por tanto, ella rige tanto para el activo
comoparaelpasivopatrimonial.Lacopropiedadencambiorecaesobrebienes
singulares. La primera es, si se quiere, a ttulo universal, la segunda a ttulo
particular ( ... ). En consecuencia, la sociedad de gananciales constituye un
patrimonioautnomoquenoestdivididoenpartesalcuotasyqueesdistinto
del patrimonio de cada cnyuge que la integra, de forma tal que tanto para
realizar actos de administracin como de disposicin que recaigan sobre
bienessocialessernecesarialavoluntadcoincidentedeamboscnyuges(...),
puestoquelavoluntadcoincidentedeamboscnyugesconstituyelavoluntad
delasociedaddegananciales"(citadaporPLCIDO,p.204).
2.2.Separacindepatrimonios
La separacin de patrimonios es bsicamente una separacin convencional,
quepuededarsedemanerajudicialobienlegal,yquetienelugarcuandolos
cnyuges acuerdan que no regir entre ellos la sociedad de gananciales. Tal
convenio podr celebrarse antes del matrimonio o durante el mismo en caso
que se desee remplazar el rgimen de sociedad de gananciales. El efecto
principal de este convenio o contrato consiste en que tanto la propiedad,
administracin,ascomodisposicindelosbienespresentesyfuturosdecada
uno de los cnyuges se conservar en forma independiente como si fueran
solteros.
Cabe aclarar que en cuanto alas facultades de disposicin delas que gozan
los cnyuges respecto de sus patrimonios individuales, existen ciertas
limitacionesquesesustentanenlaafectacindelavidafamiliar,pueslaregla
general aplicable es que las cargas y necesidades familiares sean atendidas
poramboscnyugesdeacuerdoasusposibilidades.
Deotrolado,elhechodequenoexistacomunidaddebienesnoimplicaqueno
puedadarselacopropiedad,enlaquecadaunodeloscopropietariosestitular
nicoyexclusivodesucuotaidealsobreelbien.
Finalmente, debemos sealar que cualquiera de los cnyuges puede, de
manera voluntaria, encomendar la administracin de sus bienes al otro
cnyuge,einclusiveauntercero,medianteunpoderconfacultadesgenerales
oespeciales.
3.
Contratacinentrecnyuges
De esta breve revisin de cada uno de los regmenes econmicos del

matrimonio regulados en nuestro ordenamiento legal, la conclusin a la que
podemos arribar es que los cnyuges que conforman una sociedad de
gananciales no se encuentran facultados para contratar entre s respecto del
patrimonio social, mientras que aquellos que se rigen por el rgimen de
separacin de patrimonios pueden perfectamente celebrar cualquier tipo de
convenios de naturaleza patrimonial. Esto se deriva precisamente del
ARTCULO 312 de nuestro Cdigo Civil que al sealar que "los cnyuges no
puedencelebrarcontratosentresrespectodelosbienesdelasociedad",nos
permite interpretar contrarium sensu que spodrnhacerlo en el caso de una
sociedad de patrimonios separados, o bien en una sociedad conyugal de
gananciales pero siempre y cuando la contratacin se realice respecto de
bienespropios,estoes,obtenidosantesdecelebradoelvnculomatrimonialo
adquiridos a ttulo gratuito. Este hecho representa un avance en cuanto a lo
establecido en el derogado Cdigo Civil de 1936, que prohiba de manera
absolutaensuARTCULO1339lacontratacinentrecnyuges,teniendocomo
nicaexcepcinelcasodelotorgamientodepoderes.
Lajustificacindeloqueacabamosdeafirmarlneasarribalaencontramosen
el hecho de que en la sociedad de gananciales, los cnyuges constituyen en
materiapatrimonialunasolaparte,esdecir,unasolavoluntad,yparacelebrar
uncontratoesprecisocuandomenosdospartes,dosvoluntades,doscentros
de inters. De modo que parece perfectamente coherente con el diseolegal
del rgimen patrimonial del matrimonio, as como con la construccin.jurdica
del contrato, que los cnyuges en principio no puedan contratar entre ellos
respecto de los bienes sociales. Adicionalmente, se advierte que la norma
buscaprotegeryconsolidarelpatrimonioconyugalevitandosudesmembracin
vacontractual.
Segn autorizada doctrina nacional, lo que se persigue al prohibir la
contratacin entre cnyuges respecto de los bienes de la sociedad, es evitar
cualquierformadeaprovechamientoindebidoqueunodeloscnyugespudiera
hacer en perjuicio del cnyuge menos avisado o avezado. En este sentido,
Cornejo Chvez ha expresado su crtica al ARTCULO 312 del Cdigo Civil,
puessiloquesebuscaes evitarelaprovechamientoindebidodeunodelos
cnyuges,talpropsitonosealcanzacondichanormayaqueprecisamentetal
aprovechamientosedamuchoms,ymsc1amorosamente,tratndosedelos
bienes propios del cnyuge menos instruido y ms confiado (CORNEJO
CHAvEZ,p.321).
Nocompartimosestapostura,yaquelimitademanerairrestrictalalibertadde
contratardeloscnyuges,quienesporelhechodehabercontradomatrimonio
nohanperdidosucondicindesujetosdederechoy,enconsecuencia,nohan
renunciado al principal instrumento legal para su desarrollo econmico: el
contrato. Consideramos que este es ms bien un planteamiento extremista,
que olvidaquelos cnyuges al casarse no necesariamente tienenque perder
suindependenciaeconmica,yqueporlodemsnosecondiceconlanorma
constitucional que consagra el derecho de contratacin (Constitucin Poltica
de1993,ARTCULOS2inc.14,y62).
De otro lado, segn la posicin de un autorizado civilista como Guillermo
Borda, la necesidad del contrato entre cnyuges es una consecuencia del
debilitamientodelmatrimonioennuestrosdas."Elproblemadelcontratoentre
esposos ha cobrado actualidad en los ltimos tiempos con motivo del
aflojamiento de los vnculos matrimoniales. En una unin perfecta, cuando se
ha producido algo as como una fusin de personalidades, el contrato entre
maridoymujerresultaintilycasiincomprensible"(BORDA,p.191).
Nosotrostenemosunavisindiferentedelaexpresadaporeljuristaargentino.
Actualmenteesunhechoirrefutablequetantoalamujercomoalvarnseles
reconoce su condicin de sujetos de derecho con los mismos deberes,
facultadesyatribuciones,esdecirexisteigualdadlegalentreambos.Deellose
desprende que la mujer, lo mismo que el marido, tiene libertad econmica
dentro de los limites que impone el rgimen del matrimonio, obviamente. En
nuestrosdaslaparticipacindelamujernosecircunscribesimplementealas
laboresdomsticas,lascualesdesdeluegosontareassumamenteimportantes
y con un innegable contenido econmico, tal como lo han demostrado
numerososeconomistasdelatalladeGaryBeckersinoquelamujertambin
cumpleunactivorolenlosnegociosyenlavidaeconmica,contribuyendode
maneraimportanteenelsostenimientodelhogar.
Todo lo anterior hace que veamos la contratacin entre cnyuges como un
aspecto cotidiano y fundamental en el desarrollo de las relaciones en el
matrimonio, lo cual como resulta evidente, nada tiene que ver con el
"debilitamiento"demismo,sobretodositenemosencuentaquelalibertadde
contratacin, como ya lo dijimos anteriormente, constituye un principio
constitucionalreconocidoennuestraCartaMagna,locualexigeinterpretarlos
textoslegalesenelsentidodefavorecerlaaplicacindeesteprincipio.Desde
estapticadeberleerseyentenderseelARTCULO312delCdigoCivil.
Enconclusin,sibieneltextodelreferidoARTCULOcontienelareglageneral
dequeloscnyugesnopuedencontratarcuandotalesactosjurdicosgeneran
obligacionessobrebienesdelpatrimonioconyugal,esonoquieredecirquela
contratacin entre esposos est totalmente proscrita del Derecho nacional,
puesto que no existira impedimento legal para que los cnyuges celebren
contratos sobre los bienes propios de cada uno, u otros contratos que no
comprometan los bienes sociales, tal como ocurre con el contrato de mutuo
reguladoenelARTCULO1650delCdigoCivil.
4.
Contratodemutuoentrecnyuges
Segn hemos expresado al comentar el ARTCULO 1648 en esta obra, el

contrato de mutuo es la especie ms caracterizada del contrato de crdito y
constituye, desde el punto de vista econmico, un prstamo de consumo es
decir, un prstamo que autoriza al mutuatario a hacer de la cosa un uso

cualquiera,enloqueseincluyetambinelpoderextremodeconsumo(osea,
dedestruccin)(MESSINEO,p.112).
La definicin legal del mutuo se encuentra en el referido ARTCULO 1648,
segnelcual:"Porelmutuoelmutuanteseobligaaentregaralmutuatariouna
determinadacantidaddedineroodebienesconsumibles,acambiodequese
ledevuelvan otros dela misma especie, calidad y cantidad". De este texto se
desprenden diversas notas caractersticas de esta figura tales como su
naturaleza obligacional, es decir, que el contrato se perfecciona por el mero
consentimientodelaspartes,adiferenciadelCdigode1936queconsagraba
su carcter real es un contrato bilateral o con prestaciones recprocas,
teniendo en cuenta que el mutuante asume como obligacin principal la
entrega del bien, y como contrapartida el mutuatario queda obligado a la
restitucinenlamismaespecie,calidadocantidadasimismo,setratadeuna
institucinquepudiendosergratuita,comnmentedevieneenonerosadebido
alpagodeinteresessurgidosapartirdelprstamo.
Encuantoalaformalidaddelmutuo,diremosqueenlneasgeneralessetrata
de un contrato informal, esto en aplicacin del principio de libertad de forma
establecido en el ARTCULO 143 del Cdigo Civil, el mismo que permite su
perfeccionamiento sin recurrir a ningn tipo de formalidad previa, bastando el
solo acuerdo de las partes. En consecuencia, el contrato puede celebrarse
tanto deforma escrita como verbal, conlo cual se busca facilitarla obtencin
decrditoalsimplificarlacontratacin.Porlotanto,laformalidadconstituyeen
el contrato de mutuo solo un medio de prueba de su existencia y contenido,
mas no un requisito para su formacin y perfeccionamiento, aspecto que
guarda armona con el ARTCULO 144 del Cdigo Civil, referente a la
formalidadadprobationem.
Sinembargo,existeunaexcepcinaestareglaylaencontramosprecisamente
enelARTCULO1650delCdigoCivilbajocomentario.Segnestanorma,el
mutuocelebradoentrecnyugesrequiereparasuvalidezconstarporescritura
pblicacuandosuvalorexcedaellmiteprevistoporelARTCULO1625delya
mencionadoCdigo.
Ahora bien, como ya explicamos lneas arriba, la contratacin entre cnyuges
constituye una novedad de nuestro actual Cdigo Civil, que a diferencia del
derogadoCdigode1936,permitequelosespososconpatrimoniosseparados
o con bienes propios puedan celebrar entre s todo tipo de contratos,
encontrndose entre ellos el mutuo. Sin embargo, con la finalidad de generar
una mayor seguridad de la estabilidad familiar, del derecho de los herederos
legitimarios y de los acreedores, el ARTCULO bajo comentario exige el
otorgamientodeescriturapblicacuandosetratedevaloresrepresentativosy
prefijadosporelnumeral1625deloafirmadosedesprendeentoncesquenos
encontramosanteunaformalidadadsolemnitatemenestoscasos.
Comoindicamos,elARTCULO1650delCdigoCivilnosremitealARTCULO
1625 del mismo cuerpo legal, a fin de fijar el monto que har necesario el
cumplimientodelaformalidadprevistaenlaleyparaelcontratodemutuoentre
cnyuges.Sinembargo,esteltimoARTCULO(1625)indicatextualmente,en
su versin actual, que: "La donacin de bienes inmuebles debe hacerse por
escriturapblica,conindicacinindividualdelinmuebleoinmueblesdonados,
de su valor real y el de las cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo
sancindenulidad".
Como resulta obvio de la lectura de ambos ARTCULOS no existe

concordanciaentrelosmismosyestoenrazndeque,conformealARTCULO
1 de la Ley W 26189 (publicada el22 de mayo de 1993), se modific el
ARTCULO1625,suprimiendoeltextooriginalqueestablecacomolmitepara
la contratacin entre cnyuges el equivalente a ciento cincuenta veces el
sueldo mnimo vital mensual. En tal sentido, es necesario que se realice una
modificacin que permita la aplicacin correcta de la norma civil objetiva
contenida en el numeral 1650, toda vez que habindose establecido que el
mutuo entre cnyuges debe constar en escritura pblica a partir de cierto
monto y al no encontrarse fijado dicho monto a consecuencia de la
modificacin del ARTCULO al cual se remite, se genera un vaco legal que
tiene como consecuencia la inseguridad jurdica con respecto a este tipo de
contratos.
DOCTRINA
Tomo 11. Gaceta Jurdica, Lima, 2000 BORDA, Guillermo A. Tratado de
Derecho Civil. Familia. AbeledoPerrot, Buenos Aires, 1984 CORNEJO
CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar peruano. Gaceta Jurdica, Lima, 1998
Ediciones Jurdicas Europa Amrica, Buenos Aires, 1971 PLCIDO v., Alex.
Regmenespatrimonialesdelmatrimonio.GacetaJurdica,Lima,2002.
MUTUO CELEBRADO POR REPRESENTANTES DE INCAPACES O

AUSENTES
ARTCULO1651
Los representantes de incapaces o ausentes, para celebrar mutuo en

representacin de las personas cuyos bienes administran, deben observar lo
dispuestoenelARTCULO1307.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.43,44,49,55,56,448inc.7),532inc.1),568,588,1307,
1652
Comentario
ManuelMuroRojo
UnanormacomoestayaexistaenelCdigoCivilde1936,cuyoARTCULO
1576sereferaalmutuocelebradoporrepresentantesdemenoreseincapaces
y tambin por administradores de establecimientos cuyos bienes
administraban. El ARTCULO 1651 vigente reproduce esta disposicin pero
eliminando lo concerniente a los administradores de establecimientos. La
exigenciaformalparalassituacionesalasquelanormaactualserefiere,esla
misma que su antecedente: la observancia de la formalidad que la ley exige
paralatransaccin(ARTCULO1307).
En principio, cabe sealar que el fundamento de la norma es otorgar un
tratamiento cauteloso al mutuo que recae sobre bienes del patrimonio de
incapaces o ausentes, considerando que el mutuo constituye un acto de
enajenacinodisposiciny,porconsiguiente,unactoqueimportaciertoriesgo
para dicho patrimonio por lo que es conveniente brindarle determinadas
seguridades (ARIAS SCHREISER, p. 282 LEON SARANDIARAN, p. 46),
justificndose, por tanto, que los representantes de aquellos individuos no se
conduzcanconabsolutalibertadysincontrolalguno.
No obstante lo expresado, consideramos que de no existir, dentro de las
disposicionesdelcontratodemutuo,unanormacomoesta,talesseguridades
ya estn dadas por el mismo Cdigo. En efecto, en el caso de los
representantes legales de incapaces (menores de edad y personas mayores
conincapacidad)bastaaplicarlosnumerales448inc.7),449,532nc.1),568
Y602,segnelcaso.
ElARTCULO448inc.7),aplicablealospadresqueejercenlapatriapotestad
de sus hijos y que administran sus bienes, establece que cuando aquellos
decidan en nombre de estos dar o tomar dinero en prstamo lase celebrar
contratos de mutuo, en calidad de mutuantes o mutuatarios necesitan
autorizacinjudicial.El
ARTCULO449,complementaestadisposicin,sealandoqueenelcasodel
mencionado inciso se aplica tambin lo dispuesto en los numerales 1307 y
1651(1) esto es, que como resultado delaconcordancia deestas normas, el
padrequerepresentalegalmenteasushijosmenoresyadministrasusbienes
requiere, para celebrar contratos de mutuo, que la autorizacin judicial haya
sidootorgadaconopinindelMinisterioPblicoydelconsejodefamiliacuando
lohayayloestimeconveniente.
Paraelcasodelostutoresdemenoresdeedadrigelamismaexigenciadela
autorizacinjudicial,habidacuentaqueelARTCULO532inc.1)contieneuna
norma de remisin al sealar que tambin necesitan autorizacin judicial los
tutoresquedecidanpracticarlosactosindicadosenelnumeral448.
Conviene precisar, sin embargo, que en este supuesto existe una diferencia
quepodrapasarinadvertida.Ocurrequeelnumeral532inc.1),alremitirseal
ARTCULO448,seesttambinremitiendoimplcitamenteal449antescitado
y este, como vimos, se remite a su turno al ARTCULO 1307, con lo que
tendramos, como conclusin, que el tutornecesitara, para celebrar contratos
de mutuo respecto de bienes del patrimonio de su pupilo, que la autorizacin
judicialseaotorgadaconopinindelMinisterioPblicoydelconsejodefamilia
cuandolo haya y "lo estime conveniente". Empero esto ltimo (lo del consejo
defamilia)noesenverdadas,todavezqueelARTCULO532,queesnorma
especial para los tutores, dice que la autorizacin judicial debe haber sido
"concedidapreviaaudienciadelconsejodefamilia".Ladiferencia,comopuede
notarse, es que en el caso de los padres, es discrecin del juez escuchar la
opinindelconsejodefamilia(silohay),yaqueel ARTCULO1307concluye
con la frase "cuando ... lo estime conveniente" en cambio, en el caso de los
tutores, el juez debe escuchar "necesariamente" la opinin del consejo de
familia(silohay),segnrezaelenunciadodelnumeral532.
Para el caso de los curadores de incapaces mayores de edad rige la misma
exigencia de la autorizacin judicial y de la necesaria opinin del consejo de
familia, por la remisin que contiene el ARTCULO 568 del Cdigo. Sin
embargo, hay que tomar en cuenta que, conforme al numeral 602 que se
refiere al curador de bienes, este requiere adems justificar la necesidad o
utilidad de los actos que practica respecto de los bienes del patrimonio del
incapaz.
Porotrolado,paraelcasodelosrepresentantesdeausentes,quetambinson
mentados en el ARTCULO 1651, habra que remitirse al Ttulo VI (Ausencia)
delaSeccinPrimera(Personasnaturales)delLibroIdelCdigoCivil.Sobre
el particular, se advierte una situacin curiosa que consiste en que el
representanteocuradordelsimplementedesaparecidotieneunrgimenclaro
respecto a los bienes de este a efectos de celebrar contratos de mutuo
mientras que el administrador judicial de los bienes del ya declarado ausente
carece de una regulacin especial para los mismos asuntos y, por tanto, la
situacinestaralibradaaladiscrecindeljuez.
(1)LaaplicacindelARTCULO1651quemencionaelnumeral449delCdigo,esenelfondo
ociosa, ya que el 1651 lo nico que hace es remitirse al 1307, con lo que en conclusin
bastabareferirseaesteltimo.
Efectivamente,ocurrequeelARTCULO48remitelacurateladelsimplemente
desaparecido a lo sel'lalado por los ARTCULOS 564 a 618, lo que implica
aplicarparticularmentelosnumerales568y602antescomentadosencambio,
para el administrador judicial de los bienes del declarado ausente no existe
normaderemisinytampoconormaqueestablezcalaposibilidaddecelebrar
contratos de mutuo, por lo que solo cabra que el juez haga interpretacin
extensivadelosARTCULOS55inc.6)y56,segnloscualespuedeejercerse
cualquier atribucin no prevista pero con autorizacin judicial, o enajenarse o
gravarselos bienes delausente por necesidad o utilidad y previaautorizacin
judicial,peroenlamedidadeloindispensable.Noobstanteloexpresado,Arias
Schreiber(p.282) sugiere que elARTCULO1651 solo operara,en cuanto a
los ausentes, cuando estos hayan sido declarados como tales conforme al
ARTCULO49,demodoqueestaranfueradelrgimendelanormamateriade
comentario los simplemente desaparecidos opinin con la que discrepamos,
conformealoexpuestoenesteprrafo.
Finalmente, observa Arias Schreiber (p. 282) citando a Castillo Freyre, que la
norma del ARTCULO 1651 no sanciona con nulidad los contratos de mutuo
celebrados por representantes de incapaces o ausentes sin cumplir las
exigenciasdelarticulo1307alqueseremite,debiendoadvertirqueesteltimo
tampoco lo hace por lo que en opinin del segundo autor citado debera
establecersedichasancindenulidad,loquepareceplausible.
DOCTRINA
Tomo 11. Gaceta Jurdica, Lima, 2000 CORNEJO, Angel Gustavo. Cdigo
Civil.Exposicinsistemticaycomentario.LibreriaeImprentaGil,Lima,1937
LEONBARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VI. w.G Editor,
Lima,1993.
MUTUO DE ESCASO VALOR CELEBRADO POR INCAPACES O

AUSENTES
ARTCULO1652
En el caso del ARTCULO 1651, no ser necesaria la intetvencin de los

representantesoelcumplimientodelasformalidadesdelatransaccin,segn
el caso, cuando el valor del bien mutuado no exceda diez veces el sueldo
mnimovitalmensual.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.43,44,49,55,56,448inc.7),532inc.1),568,588,1307,
1651
Comentario
ManuelMuroRojo
El ARTCULO1652esunanormaderivativadelaanterior,puestoqueregula
unrgimendeexcepcinenrazndelacuantadeescasovalorinvolucrada
en el contrato de mutuo que pretende celebrarse respecto de los bienes del
incapazodelausente.
Antes de referimos a la cuanta, debemos precisar que de la hiptesis del
contrato de mutuo de escaso valor contenida en esta disposicin, fluyen las
siguientesformadeintervencin:
Primero,laintervencindirecta,oseaqueuncontratodetalnaturalezapuede
ser celebrado directamente porlosincapaces (afectados por cualquier tipo de
incapacidad,yaquelaleynodistingue),estoes,sinnecesidaddeintervencin
de sus representantes legales. Esta forma de intervencin no alcanza a los
ausentes,porrazonesobvias.
Segundo, la intervencin indirecta, o sea que estos contratos de mutuo de
escaso valor pueden ser celebrados, como cualquier otro, por medio de los
representantes legales de incapaces o ausentes, pero en este caso sin
necesidad de cumplir con la formalidad de autorizacin judicial y eventual
opinindelMinisterioPblicoydelconsejodefamilia.Sobreestepunto,debe
entenderse que la exoneracin de cumplir las formalidades antedichas
comprendenosolodejarsinefectoparaestoscasoselARTCULO1307,sino
tambin, obviamente, los numerales 448 inc. 7), 449, 532 inc. 1), 568 Y 602
(respecto de incapaces) y 48, 55 inc. 6) y 56 (respecto de ausentes) puesto
quenoseracoherente,porunlado,liberardetalesformalidadesinvocandola
noaplicacindelARTCULO1307y,porotrolado,exigirlasmismasinvocando
todaslasotrasnormascitadas.
De otro lado, la parte central de la norma es el criterio que el legislador ha
usado para hacer procedente la exoneracin de las referidas formalidades: el
"escasovalor"delbienmutuado,quehacuantificadoennomsdediezveces
el sueldo mnimo vital mensual. Al tiempo de darse el Cdigo de 1984, eso
equivala aproximadamente a SI. 3,500.00 nuevos soles hoy en da estamos

hablando de alrededor de SI. 5,000.00, que no podra parecer en algunos
escenariosunacifrade"escasovalor"y,noobstante,podradisponersedeella
va mutuo incluso en la modalidad de intervencin directa del incapaz, o sea
cuandoactasolo,sinlaproteccinoconocimientodesurepresentantelegal.
Si bien esta es una tpica norma de poltica legislativa () sea que su
fundamento no es cientfico o recogido de una realidad sino que ms bien
obedece casi al arbitrio del legislador pensamos que debera limitarse o
reajustarse con mayor criterio o cautela su aplicacin, para evitar el
aprovechamientodepersonasinescrupulosascontralosincapacesqueactan
solos.
Por ltimo, por razones prcticas y a efectos de no someter al Cdigo a una
permanente reforma parcial, Arias Schreiber (p. 283) opina que la norma
debera contener una frmula referida a otro indicador, como la Unidad
Impositiva Tributara, segn se hace en los ARTCULOS 1623 y 1624 del
CdigoCivil.
DOCTRINA
Civil.Exposicinsistemticaycomentario.LibreraeImprentaGil,Lima,1937
LEaN BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VI. w.G Editor,
Lima,1993.
OPORTUNIDADDEENTREGADELBIENMUTUADO
ARTCULO1653
Elmutuanteestobligadoaefectuarlaentregaenlaoportunidadconveniday,
ensudefecto,almomentodecelebrarseelcontrato.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1134.1240,1552.1553
Comentario
ManuelMuroRojo
El contrato de mutuo es uno de prestaciones recprocas, con la atingencia de

quesiemprelaprestacinacargodelmutuantedeberserejecutadaprimero,
dadoquelaentregaesmenesterparaqueseinicielaejecucindelcontratoy
el bien materia del prstamo de consumo pueda ser consumido por el
mutuatario,paraqueluego,recinenunmomentoposterior,estedevuelvaotro
biendelamismaespecie,calidadycantidad.
El ARTCULO 1653 no hace sino referirse, en forma muy sucinta, a esta
obligacin de entrega del mutuante que, como se dijo, debe ser ejecutada
necesariamente en primer lugar para que el mutuo funcione, de acuerdo al
esquemaquecorrespondeaestetipocontractual.
Sin embargo, al decir la norma que "el mutuante est obligado a efectuar la
entrega en la oportunidad convenida" no hace ningn aporte, habida cuenta
queesreglaaplicableatodocontratoquelaspartessesujetenaloacordado
porellasmismasysoloencasodesilencioseremitanalanormativasupletoria
queelCdigocontempla.
En tal sentido, aparentemente solo la segunda parte del ARTCULO 1653
podrajustificarse,yaqueindicaelmomentodelaentregaencasodequelas
partes nada hubiesen previsto. Empero tampoco esto resulta ser novedoso,
considerando que el Cdigo ya contiene una norma semejante en la parte
correspondientealpagodelasobligaciones,queeselARTCULO1240,segn
el cual "si no hubiese plazo designado, el acreedor puede exigir el pago
inmediatamente despus de contrada la obligacin", lo que equivale a decir
quesilaspartesnohanestipulado,enelcontratodemutuo,unplazoparala
entrega del bien mutuado, entonces dicho bien debe ser entregado apenas
celebradoelcontrato.
De acuerdo con lo expresado nos parece que una norma como la del
ARTCULO 1653 bien podra no haber estado en el Cdigo vigente, como
tampoco la estuvo en el Cdigo de 1936, por lo que discrepamos con Arias
Schreiber (p. 283) cuando dice que la libertad de forma del mutuo hizo
"imperativo" incorporar este ARTCULO. Pensamos que si en algn tipo
contractual especfico que contenga obligaciones de entregar bienes se
considera conveniente regular la oportunidad de entrega, debe ser para

establecer algo distinto a la regla general en caso de silencio de las partes o
para realizar alguna precisin, y no para repetir dicha regla. En el caso de la
entrega del bien materia de la compraventa, por ejemplo, el ARTCULO 1552
repite tambin la regla general del numeral 1240 antes mencionado, pero
contempla adems la situacin excepcional de demora en la entrega que
podragenerarseatendiendoalanaturalezadelbien.
AriasSchreiber(p.283)tambinmencionaqueaunquelanormanolodiga,es
valor entendido que la entrega debe hacerse en los trminos convenidos por
laspartesyqueelmutuatarioestarenelderechoderesistirseaellacuando
el bien que debe recibir no responde alaque ha sidola voluntad contractual,
cuestinqueenefectoresultaobvia.
DOCTRINA
Tomo11.GacetaJurdica,Lima,2000.
EFECTOSDELAENTREGADELBIENMUTUADO
ARTCULO1654
Con la entrega del bien mutuado se desplaza la propiedad al mutuatario y

desde este instante le corresponde la mejora, el deterioro odestruccin que
sobrevengan.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.900,901,902,903,947,948,1648
Comentario
ManuelMuroRojo
El ARTCULO 1648 del Cdigo Civil define al contrato de mutuo sin precisar
que por medio de l opera la transferencia de propiedad del bien mutuado,
pues solo dice que por el mutuo el mutuante se obliga a "entregar" al
mutuatariounadeterminadacantidaddedineroodebienesconsumibles.
No obstante ello, es valor entendido que tal transferencia de propiedad se
produce inevitablemente, pues de no ser as no sera posible que el mutuo
funcionara,todavezquelafinalidaddelcontratoesquelosbienesentregados
se consuman para ser devueltos "otros" de la misma especie, calidad y
cantidad.
Al respecto, Len Barandiarn (pp. 35, 36 Y 49) expresa que la transferencia
enelmutuoimportaunadacin,demodoquelapropiedaddelacosamutuada
viene a pertenecer al mutuatario y deja de pertenecer al mutuante as, pues,
caractersticadelmutuoeslatransferenciadedominiodelacosaprestada,de
otramaneranopodrarealizarseelfinmismodelacto,dadoqueelmutuatario
puedeconsumirlacosaenestrictosentido,transformarladecualquierformao
disponer de ella conforme a ello, no es precisoqueel contrato contenga una
expresamanifestacindevoluntadencuantoalatransferenciadelapropiedad
del bien, habida cuenta que la transmisin domnica es una nota ontolgica
inherentealmutuo.
Aslascosas,elARTCULO1654nohacesinoprecisarelmomentoenquese
produce la transferencia de la propiedad, oportunidad que no podra ser otra
queladelaentregaotradicindelbien,conloqueestenumeralsiguelalnea
impuesta por el ARTCULO 947 del Cdigo, segn el cualla transferencia de
propiedad de una cosa mueble determinada se efecta con la tradicin a su
acreedor.
AnotaAriasSchreiber(p.284)queelpreceptonoesnovedoso,puessetrata
de la repeticin del ARTCULO 1577 del Cdigo Civil de 1936, con el nico
cambioqueconciernealacelebracindelcontrato,puescomosesabebajoel
rgimen anterior el mutuo era un contrato real en el que la entrega del bien
mutuado se confunda con el perfeccionamiento del contrato. Conforme al

Cdigo vigente, el mutuo es como todos los dems un contrato consensual,
porloquesedistinguelacelebracindelactodesuperfeccionamiento,quese
daconlaentregadelbien,laqueasuturnocorrespondealafasedeejecucin
contractual.
En la ltima parte del ARTCULO se agrega que producida la entrega y, por
tanto, operadala transferencia de propiedad, corresponde desde ese instante
al mutuatario la mejora, deterioro o destruccin que eventualmente pudiera
sobrevenir al bien: Esta regla no es otra cosa que una aplicacin dela teora
del riesgo y de su transferencia, lo cual viene normado por las disposiciones
relativas alas obligaciones de dar bienes ciertos as, el ARTCULO1138 del
Cdigodescribetodaslasreglasdelateoradelriesgoaplicableshastaantes
delaentregadelbiendebido,esdecir,lasconsecuenciasdeladestruccino
deldeterioro.
Cabe aadir que en materia de compraventa, la transferencia del riesgo est
especficamente regulada con ciertas precisiones que acaso cabra
preguntarsesipodranseraplicadasalmutuo.As,porejemplo,elARTCULO
1568 contempla la hiptesis de que el riesgo pasa al comprador antes de la
entrega del bien cuando este est a su disposicin y, no obstante, no es
recibido.LomismoocurreenelcasodelARTCULO1569cuandosetratade
bienes que deben pesarse, contarse o medirse. Tales situaciones podran
presentarse en un contrato de mutuo, cuando por ejemplo el bien est a
disposicin del mutuatario en el lugar pactado para la entrega y este no lo
recibiera,osinoprocedieraonoconcurrieraalpesaje,conteoomedida,segn
elcasoydeacuerdoaloconvenido,siemprequeelbienestasudisposicin.
DOCTRINA
LEaN BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VI. w.G Editor,
Lima,1993.
PRESUNCiNDELBUENESTADODELBIEN
ARTICULO1655
Recibidoelbienporelmutuatario,sepresumequesehallaenestadodeservir
paraelusoaquesedestin.
CONCORDANCIAS:
c.c. arto1679
Comentario
ManuelMuroRojo
Una norma como esta que no exista en el Cdigo de 1936 se justifica

plenamenteenloscontratosatravsdeloscualesseconfiereelconsumode
bienes,talcomoocurreconelmutuoytambinenelcasodecontratosporlos
queseconfiereelusodebienes,comoelarrendamiento(ARTCULO1679)y
elcomodato(ARTCULO1731).
Podra decirse que en los contratos por los que se transmite la propiedad sin
ms(compraventa,donacin),enlosquelafinalidadcontractualseagotacon
la sola transferencia y entrega, bastan las reglas sobre obligaciones de
saneamiento para coberturar cualquier problema que presentara el bien
transferidoyquenopermitieraqueelmismoseadestinadoalafinalidadpara
lacualfueadquiridooquedisminuyerasuvalor.
Ciertamente, las normas sobre obligaciones de saneamiento tambin se
aplican a los contratos por medio de los cuales se transfiere la posesin o el
uso, segn lo dispuesto por el ARTCULO 1484 sin embargo en ellos
(arrendamiento, comodato) es conveniente una norma adicional como la del
numeral 1655, que respecta al mutuo, por razones operativas que veremos
luego.
En el caso del contrato de mutuo, si bien hay transferencia de propiedad del
bienmutuadotalcomoseprecisalcomentarelARTCULO1654enrealidad
laspartespersiguenunafinalidadmsalldeeso,queeselconsumodelbien
y la restitucin de otro igual en especie, calidad y cantidad por ello (por la
finalidaddeconsumo)esfactorimportanteelestadoenqueelbiensehalleal
momento de la entrega, puesto que tiene que servir para el consumo que
motivalacelebracindelcontrato.
Entalsentido,comodijimosalinicio,unanormacomoladelARTCULO1655
se justifica plenamente empero no se trata de declarar legislativamente la
necesidaddelbuenestadoenquedebehallarseelbienmutuadoyaqueesto
es obvio, sino que se trata, tal como hace la norma, de establecer tal hecho
comounapresuncin(iuristantum),detalmodoqueseinviertelacargadela
pruebaaefectosdequeseaelmutuatarioquiendebademostrarqueelbienno
reunalascondicionesparaserusado(consumido)conformeasudestino.
ylarazndelainversindelacargadelapruebaaparececomolgica,porque
de no ser as podra entramparse la dinmica del contrato si el mutuatario
alegara,consusolodicho,queelbiennolesirve,loqueobligaraalmutuante
a probar el buen estado del bien y existiran menos posibilidades de que el
contratoseejecute.Encualquiercaso,esel mutuatarioquienhadeconsumir
el bien si lo hace no hay nada que reclamar, entendindose que el contrato
cumplisufinalidad,nopudiendoalegarluegoqueelbiennoestabaenbuen
estado,loque seraimposible deprobar siel mutuatario no consume el bien
esporquenopuedehacerloacausadelmalestadoenquesehalla,debiendo
acreditarnosolodichomalestado,sinotambinqueaslorecibi.
DOCTRINA
PLAZOLEGALDEDEVOLUCiN
ARTCULO1656
Cuando no se ha fijado plazo para la devolucin ni ste resulta de las

circunstancias,seentiendequeesdetreintadascontadosdesdelaentrega.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.181,183inc.1)
Comentario
ManuelMuroRojo
La norma contenidaen esteARTCULO se justifica en razn dela naturaleza

necesariamentetemporaldelmutuoesdecir,quesetratadeuncontratoque
se caracteriza por ser irrecusablemente de duracin, y en el cual las
prestaciones a cargo de ambas partes no pueden de ninguna manera
ejecutarseenformasimultneaeinmediataalavez.
Tal como se expres al comentar el ARTCULO 1654 del Cdigo, si bien el
contratodemutuoesunodeprestacionesrecprocas,hayquetenerpresente
quesiemprelaprestacinacargodelmutuantedeberserejecutadaenprimer
lugar, puesto que la entrega es presupuesto necesario, dentro de la fase de
ejecucin contractual, para que el bien mutuado pueda ser entonces
consumidoporelmutuatariodeesemodoesposiblequefuncioneelcontrato
segn su diseo tpico, y el bien que constituye su objeto o mejor dicho el
"otro"biendesumismaespecie,calidadycantidadpuedaserdevueltorecin
enunmomentoposteriorfijadoporlaspartes,porlaleyoporeljuez,segnel
caso.
Alrespecto,LenBarandiarn(p.51)expresabaquedetodasmanerasdeba
mediaruntiempoentrelaentregadelacosaalmutuatarioyladevolucindel
equiva/ens si no, no tendra sentido el contrato, en cuanto al beneficio que
representeparaelmutuatario.
De esto se desprende que el plazo en el contrato de mutuo viene a tener la
calidad de elemento esencial y no puede faltar en el mismo (aunque sea
mnimoyauncuandosuduracinseaeventualmenteestablecidaporvalegal,
segn el ARTCULO 1656), a diferencia de otros negocios jurdicos (como la
compraventaoladonacin)respectodeloscualesnohaynecesidaddeplazo,
pero las partes no tienen impedimento para incorporar un plazo si as lo
deseanencuyocasoelplazo,quecomo modalidaddelactojurdicotieneen
principiocarcteraccidental,pasaaconvertirseenesencialsiesquelaspartes
loincorporanasurelacinjurdicaparticular.
Precisado esto, cabe sealar ahora que el plazo que debe existir
necesariamenteenelmutuodebetenerduracindeterminada,establecidapor
voluntadprivadaoporlaley,comoveremosluego,aunqueelCdigoadmiteun
casoespecialdeplazoindeterminadoconformealARTCULO1657.
. El plazo determinado consiste en saber con exactitud el momento o fecha
especfica en que el mutuatario deber entregar el otro bien de la misma
especie, calidad o cantidad al mutuante siendo que este plazo es, por lo
general,prefijadoporacuerdoexpresodelaspartes.Peroelplazoestambin
determinadocuando,
,noobstantenohabersidoespecificadoporlaspartesenformapuntualosea
en una fecha fija, estas han dejado constancia en el contrato de algunas
referenciasquepermitendeterminarloconexactitud,ocuandoporelcontextoy
circunstancias en que se celebra y desarrolla el negocio puede inferirse con
precisinyenformaindubitablelaoportunidaddedevolucindelbien.
Sin embargo, en el Cdigo se ha contemplado la eventualidad de que las
partes nada hayan indicado con relacin a la duracin de este elemento
esencial del contrato, de modo que supletoriamente y considerando que el
mutuo requiere necesariamente de un plazo y asumindose que este no
puede ser indeterminadoIa ley procede a sealarlo as, el ARTCULO 1656
establecequesinosehafijadoplazoparaladevolucinniesteresultadelas
circunstancias (o sea que no hay elementos para determinarlo
indubitablemente sobrela base dela voluntad expresada), se entiendeque el
plazoserdetreintadas.
DisposicinsimilaryaexistaenelCdigoCivilde1936,cuyoARTCULO1578
deca que: "Cuando no se fij trmino para el pago se entiende que es de
treintadas".BajoelesquemadelmutuoenelCdigoanteriornofuenecesario
especificar nada respecto del cmputo del plazo, pues como quiera que la
celebracin del contrato y la entrega del bien se confundan en un solo
momentodadoelcarcterrealdelcontratoseentendaquelostreintadasse
contabandesdedichomomento.Encambio,laalteracindelanaturalezadel
mutuoenelCdigovigente,enelquehapasadodeseruncontratorealaser
uno consensual, determina que la celebracin del acto y la entrega del bien
mutuado puedan darse en momentos distintos, por lo que el legislador
considernecesarioprecisarqueeliniciodelcmputodelplazoesapartirde
lafechadeentregaynodelacelebracin,comoesobvioosea,apartirdela
fechaenquesegeneralaposibilidaddequeelbienpuedaserconsumidopor
el mutuatario. En este punto, y ante el silencio de la norma, es pertinente
aclarar que dicho cmputo es por das naturales y no por das hbiles, en
aplicacindelosealadoporelARTCULO183nc.1)delCdigo.
Conrespectoalquantumdelplazo,sibienAriasSchreiber(p.286)planteael
porqudelostreintadasnoencontrandoraznplausibleparaelloyaquebien
pudo haber sido menos o ms, en el fondo no cuestiona tal decisin legal,
acaso porque previamente ha sostenido que la regla del ARTCULO 1656 se
aplica ordinariamente a los mutuos de escaso valor que casi siempre se
celebran consensualmente y posiblemente asume que el plazo de devolucin
puedeserrazonablesiserelacionaconesacortamagnituddelprstamo.
Empero,anuestrojuicioesclaroqueelARTCULO1656seaplicaatodoslos
casos de mutuo en que no haya plazo convencional fijado ni este pueda
derivarse de las circunstancias de modo que no importa si el mutuo es por
escasovaloroporcuantaconsiderableelhechoobjetivoesquenohayplazo
ni forma de determinarlo. por lo que en cualquier caso e independientemente
del objeto, el plazo de devolucin ser como dice la norma. de treinta das.
Esto permite reflexionar acerca de la arbitrariedad del legislador en el
sealamiento del referido plazo legal, puesto que podran generarse
situacionesinjustascuandoelmutuotuvieraporobjetounacantidadimportante
de dinero o bienes cuantiosos que no podran ser razonablemente restituidos
dentrodelpIazolegalresultandoestemuyreducidoparatalesefectos.Poresta
consideracintalvezseraconvenientequeparalafijacindeunplazolegalde
devolucin. en defecto del convencional se tuvieran en cuenta otras variables
comoporejemplo.lacuantadelmutuo.
Otro aspecto del plazo legal de treinta das es el carcter con el que ha sido
establecido.Alrespecto.seadviertedeltextodelanormaquenosetratadeun
lmite mximo sino de un plazo "determinado" o sea "fijo". Esto es que la ley
suplealavoluntadprivadafijandoelquantumdelplazocontodaprecisin.No
obstanteello,enlaprcticapuedefuncionardichoplazocomounsimplelmite
mximo.habidacuentaqueelpropioCdigoadmitelaposibilidaddelprepago
o pago anticipado, por aplicacin del ARTCULO 179, segn el cual se
presumequeelplazohasidoestablecidoenbeneficiodeldeudor(esdecir.que
el acreedormutuante no puede exigir el pago antes del vencimiento, pero el
deudor mutuatario puede pagar antes de dicho vencimiento si quiere). Lo
propio ocurre en los supuestos de caducidad del plazo a que se refiere el
ARTCULO 181 del Cdigo, queimplican que el deudor (mutuatario) pierdeel
derechoautilizarelplazo.
Por ltimo en cuanto a este ARTCULO cabe solo una pequea aclaracin
respecto al trmino "devolucin" que se emplea en el texto y que tambin
hemos usado en este comentario. Ocurre que tal vocablo es en el fondo
impropio,todavezquenooperaenelcontratodemutuo"devolucin"delbien
mutuado.enlamedidaenquedichobiennopuedeserdevueltoporquehasido
consumidodemodoqueloqueelmutuatarioentregaes"otro"bien.Enotras
palabras,ladevolucinsuponelarestitucindelmismobienquefuerecibido.lo
que s ocurre en el arrendamiento. en el comodato y en otros negocios
restitutivos, pero no en el mutuo. en el cual lo que opera en realidad es la
entregadeunequivalente.
DOCTRINA
LEONBARANDIARAN,Jos.TratadodeDerechoCivil.TomoVI.w'G.Editor,
Lima,1993.
PLAZOJUDICIALDEDEVOLUCiN
ARTCULO1657
Sisehaconvenidoqueelmutuatariopagueslocuandopuedahacerlootenga
los medios, el plazo ser fijado por el juez atendiendo las circunstancias y
siguiendoelprocedimientoestablecidoparaeljuiciodemenorcuanta.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.172,182
Comentario
ManuelMuroRojo
Esta es una disposicin que no se hallaba en el Cdigo Civil de 1936. Arias

Schreiber (p. 287) explica que ha sido tomada de la legislacin comparada
(Cdigos italiano, boliviano, libans y ecuatoriano), y que responde a
situaciones susceptibles de presentarse, particularmente, en el mutuo entre
familiares o amigos, pues su vinculacin hace que el mutuante tenga una
toleranciaquenoescorrienteenotroscasos.
En principio, nos parece una norma extraa, habida cuenta que encierra una
suerte de condicin potestativade doble connotacin. En efecto, primero dice
que:"Sisehaconvenidoqueelmutuatariopaguesolocuandopuedahacerla
... " (en cierto modo puede entenderse como condicin absolutamente
potestativa, ya que el pago est casi librado a la apreciacin subjetiva del
deudor) y luego dice: " ... o [cuando] tenga los medios ... " (que puede
entenderse como condicin relativamente potestativa, ya que el pago
dependera de otro elemento ms objetivo que es contar con los medios
econmicos). Al menos el primer supuesto tendra que asumirse como una
situacinexcepcionalaloestablecidoporelARTCULO172,quecalificacomo
invlido el acto que contiene una condicin que depende de la exclusiva
voluntaddeldeudor.
En segundo lugar, es pertinente manifestar que, no obstante lo argumentado
porAriasSchreiberencuantoalfundamentodelanorma,noaparecedeltexto
normativoqueunmutuodetalnaturalezarespondaaunarelacindeconfianza
familiar o amical, por lo que la determinacin del plazo por va judicial debe
proceder solo a partir de un dato objetivo, cual es que en el documento
contractualconsteexpresaeindubitablementelaindicacinpuntualdequelas
parteshanqueridoqueelmutuatariocumplasuprestacincuandosedenlas
circunstanciasquelanormaprev(cuandopuedaocuandotengalosmedios).
De no constar con claridad tal precisin debera entenderse que se trata
entonces de un contrato de mutuo sin plazo fijo convenido, por lo que
consecuentemente el mutuante podra invocar ms bien la aplicacin del
numeral 1656, segn el cualla devolucin de lo prestado debe hacerse en el

plazodetreintadasderecibidoelbienmutuado,auncuandoentrelaspartes
existiera una relacin familiar o amica!. En otras palabras, el mutuante no
tendra por qu recurrir al juez para la fijacin del plazo de devolucin, sino
simplementeexigirlamismaalcabodelostreintadasdeefectuadalaentrega.
Finalmente, a modo de aclaracin, debe decirse que en caso que
efectivamente tenga el mutuante que acudir al juez para la fijacin del plazo,
debe hacerlo utilizando la va del proceso abreviado, conforme a la tercera
disposicinfinaldelCdigoProcesalCivilvigente,todavezquelareferenciaal
"juicio de menor cuanta" del ARTCULO bajo comentario corresponda al
CdigodeProcedimientosCivilesde1912yaderogado.
DOCTRINA
PAGOANTICIPADOENELMUTUOGRATUITO
ARTCULO1658
Siseconvienequeelmutuatarionoaboneinteresesuotracontraprestacinal
mutuante,aqulpuedeefectuarelpagoantesdelplazoestipulado.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.179,181,1247.1663
Comentario
ManuelMuroRojo
Comosesabe,dossonloscambiosmsrelevantesquehaexperimentadoel
contratodemutuoenelCdigoCivilvigenteconrelacinalderogadode1936:
i)latransformacindelanaturalezamismadelmutuo,quehapasadodeserun
contrato real a ser uno consensual y ii) la onerosidad del mismo impuesta
comoreglageneralenvirtuddelaley,olagratuidadsolosihaypactoexpreso
en tal sentido mientras queenlalegislacin anterior operaba exactamente la
situacininversa.
Queelmutuoseaonerosoimplicaqueelmutuatariodebeabonarinteresesal
mutuante (ARTCULO 1663), sean los pactados o los legales y que sea
gratuito supone, por el contrario, que el mutuatario est exonerado de pagar
pordichoconcepto(ARTCULO1658).
Tratndose del mutuo gratuito, justamente la ausencia de intereses y, por
consiguiente,laimposibilidaddelucrarconelnegocio,hacequelaleypermita
el pago anticipado del prstamo, esto es, antes de que sea exigible la
obligacinde devolucin a cargo del mutuatario porno haberse cumplidoan
elplazoparaello.
De una interpretacin literal y aislada del precepto podra desprenderse,
entonces,quecuandoelmutuoesonerosoelmutuatarioestaraimposibilitado
deefectuarelpagoantesdelvencimientodelplazo.Emperotalinterpretacin
puedeserfcilmentedesvirtuadaporadolecerdeerror,habidacuentaquees
necesario que la misma sea hecha ms bien en forma sistemtica y
concordada con otras disposiciones del sistema, de tal forma que si se traea
colacin el ARTCULO 179 del Cdigo referido al beneficio del plazo, puede
concluirse que el pago anticipado, por regla general, es factible sea el mutuo
gratuitouoneroso,habidacuentaquesegndichanormaelplazosuspensivo
sepresumeestablecidoenbeneficiodeldeudor.
Encambio,cuandoelplazofueestablecidoenbeneficiodelacreedor,segnlo
pactado o si as se desprende de las circunstancias, y adems el mutuo es
oneroso, en tal supuesto el mutuatario no podra realizar el pago en forma
anticipada aun cuando tenga los medios y tendra que esperar hasta el
vencimiento del plazo, con la consiguiente corrida de intereses, salvo claro

estqueelacreedor(mutuante)acepterecibirdichopagoconantelacinolo
exijaanticipadamenteenejerciciodelbeneficiodelplazo,castigandopartede
losintereses.
Si el plazo fue establecido en beneficio de ambas partes, estas deben
someterse al plazo estipulado, de modo que el mutuatario no podra pagar
antesyelmutuantetampocopodraexigirloantes.
No obstante lo expresado, cabe indicar que tratndose de contratos de
consumo amparados porla Ley de Proteccin al Consumidor (D.Leg. N 716,
T.U.O. aprobado por D.S. N 0392000ITINCI), el consumidor, en toda
operacindecrdito,tienederechoaefectuarpagosanticipadosdelascuotas
o saldos, en forma total o parcial, con la consiguiente reduccin de los
interesesaldadelpago,deducindoseasimismolosgastosderivadosdelas
clusulas contractuales pactadas entre las partes (ARTCULO 24, modificado
porlasLeyesNs27251y27768).
Finalmente,consideramospertinenteaclararquelanormadelARTCULO1658
se aplica tambinparalos contratosde mutuo enlosque no habiendo"plazo
estipulado" para la devolucin es decir, duracin del plazo convenida porlas
partesopera por va legal el plazo de treinta das a que se refiere el numeral
1656. Hacemos la aclaracin porque enla parte final del ARTCULO1658 se
dice " ... antes del plazo estipulado", con lo que acaso podra asignrsele
alcancerestrictivoalanormaquepermiteelpagoanticipado,paraentenderla
aplicablesolocuandolaspartesfijaronladuracindelplazocontodaprecisin
osidejaronconstanciaenelcontratodealgunoselementosqueharanfactible
establecerloenformaindubitable.
DOCTRINA
LUGARDEENTREGAYDEVOLUCiNDELBIENMUTUADO
ARTCULO1659
Laentregadeloqueseprestaysudevolucinseharnenellugarconvenido
o,ensudefecto,enelqueseacostumbrehacer/o.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1238,1660
LUGARDEENTREGAYDEVOLUCiNAFALTADECONVENIO
ARTCULO1660
Cuandonosehaconvenidolugarniexistacostumbre,laentregaseharenel
sitioenqueseencuentreelbienyladevolucineneldomiciliodelmutuatario.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1238,1659
Comentario
ManuelMuroRojo
AmbosARTCULOSsecomentanjuntosdebidoasuestrecharelacin,siendo
pertinentedecirquebienpodrahabersereguladoeltemadellugardeentrega
y devolucin del bien mutuado en un solo dispositivo, o inclusive podra no
habersereguladoyestarsealosealadoporlasnormasgeneralessobrepago
delasobligaciones.
Sobreelparticular,cabesealarqueenelCdigode1936noexistareferencia
al tema, y cuando en el segundo prrafo del ARTCULO 1579 se deca que:
"Noestandodesignadoellugar,seentiendequeeseldelcontrato",enrealidad
no se estaba legislando propiamente el lugar de devolucin del bien
equivalente(delamismaespecie,calidadycantidad)enunasituacinnormal
deejecucindelcontrato,sinoquesetratabadelvalorquetuvieraelbienenel
tiempo y lugar sealados para el pago en caso que tuviera que devolverse el
valordelbienrecibidoporimposibilidadderestituirunbienequivalente,segn
elprimerprrafodelnumeral1579.
EnelCdigovigentesehaconsideradoconvenienteregularellugardeentrega
ydedevolucinparatodosloscasos,esdecircuandotengaquedevolverseel
bien equivalente (de la misma especie, calidad y cantidad) o cuando, por

imposibilidad,tengaquedevolversesuvalor.
De acuerdo al ARTCULO 1659 la primera regla, segn la cual el lugar de
entrega y el de devolucin es el convenido, resulta ser una precisin ociosa,
toda vez que es valor entendido que en materia contractual prevalece la
voluntad de las partes. La segunda regla, aplicable en defecto de pacto
privado, remite a la costumbre, lo que segn Arias Schreiber (p. 289) es
particularmenteimportantesisetieneencuentaqueenelCdigode1984se
ha refundido el mutuo civil con el mutuo mercantil y, precisamente, la
costumbreesdefrecuenterecurrenciaenestarea.
Laterceraregla,queseubicaenelnumeral1660,seaplicaendefectodelas
dos primeras o sea cuando no hay lugar pactado ni costumbre (aunque en
rigorbastabaqueelARTCULOsehubierareferidosoloalaausenciadeesta
ltima) disponindosequeen taleventualidad ellugar de entrega ser elsitio
dondeseencuentreelbienyeldedevolucineneldomiciliodelmutuatario.
A efectos de la entrega, conforme a esta ltima regla que es la definitiva, el
bien puede hallarse en el domicilio del mutuante, o en el domicilio del
mutuatario si fue entregado anticipadamente en virtud de otro ttulo, o
finalmenteenunlugardistintoaambosdomicilios.Aquloquerigeesellugar
de ubicacin del bien con lo que la norma se aparta de lo sealado por el
numeral 1238 segn el cual el pago o cumplimiento debe efectuarse en el
domicilio del deudor que sera el del mutuante que es deudor de la entrega
salvo disposicin convencional o legal diferente, o si ello resulta de la
naturalezadelaobligacinodelascircunstanciasdelcaso.
A efectos dela devolucin, conforme tambin a esta ltima regla, nointeresa
yaellugardeubicacindelbienquehadedevolverse,sinoquesimpl~mente
rigeelprincipiogeneralaquesecontraeelnumeral1238delCdigo,segnel
cualelpagoocumplimientodebeefectuarseeneldomiciliodeldeudorqueen
estecasoseraeldelmutuatarioqueesdeudordeladevolucin.Esclaroque
enestecasonoseaplicanlassalvedadesdelARTCULO1238,porcontenerel
ARTCULO1660unadisposicinprecisa.
DOCTRINA
IMPOSIBiliDADDEDEVOLVERElBIENMUTUADO
ARTCULO1661
Sielmutuatarionopudiesedevolverbiensimilarenespecie,cantidadycalidad
alquerecibi,satisfarsuprestacinpagandoelvalorquetenaalmomentoy
lugarenquedebihacerseelpago.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1265,1266,1662
Comentario
ManuelMuroRojo
AuncuandoelARTCULO1661noestablecedistincinalguna,comotampoco
lo haca su antecedente (el ARTCULO 1579 del Cdigo de 1936), es
pertinente sealar que su aplicacin se reduce a los contratos de mutuo que
recaen sobre bienes distintos al dinero, pues sera inadmisible aceptar que el
mutuatario se encontrase en la imposibilidad de devolver dinero que es un
bienfungiblepornaturalezacuandoestefueelobjetodelcontrato.
Cosa distinta sera si el mutuatario estuviera imposibilitado de conseguir el
dinerodebidoyquisierapagarconotrobienquevalgatantocomolacantidad
dineraria recibida en prstamo, evitando as incurrir en incumplimiento. Si el
mutuanteaceptaratalposibilidadseproduciraunadacinenpago,conformea
los trminos del ARTCULO 1265 del Cdigo, pudindose aplicar
eventualmente las normas sobre compraventa, segn el tenor del ARTCULO
1266.
El caso del ARTCULO 1661 y tambin del 1662, es aquel consistente en la
imposibilidaddedevolverunbiendelamismaespecie,calidadycantidad,por
motivodehaberperecidoesetipodebienesenparticular.Nosetratadeuna
imposibilidad cualquiera, sino de una relacionada con el perecimiento de la
especie,demodoqueelmutuatarionopuedarealmenteobtenerelbiendebido
para entregarlo luego al mutuante. Len Barandiarn (p. 55) agrega que
ademsdeunaimposibilidadmaterialpuedetratarsedeunadeordenjurdico,
es decir, que el bien que es materia del contrato haya quedado fuera del
comercioy,portanto,nopuedaserrestituidootrodelamismaespecie.
En cualquier caso, sea deimposibilidad material o jurdica,lo cierto esque el
mutuatarionoquedaliberadodesuobligacinauncuandolaimposibilidadno
sedebaasuculpa,pueslocontrarioseraaceptarunenriquecimientoindebido
asufavor.Porelcontrario,segnlaleyelmutuatariodeberestituirelvalordel
bien,noestandoobligadoapagardaosyperjuicios,conceptoqueslesera
exigido si la imposibilidad no se debiera al perecimiento de la especie y
adems se hubiera producido por su culpa o si se tratara de mero
incumplimiento,conformealasreglasgenerales.
Frente a la imposibilidad de devolver el bien equivalente, la ley regula dos

situaciones:una,ladelARTCULO1661,queeslahiptesisdequeelbienno
fuepreviamentevalorizadoydos,ladelARTCULO1662,queeselsupuesto
dehabersevalorizadoelbienmutuadoalmomentodecelebrarseelcontrato.
Elnumeral1661proponecomosolucinqueelmutuatariopague,entonces,el
valoractualo,mejordicho,elquetengaelbienenlapocadehacerelpago,
mas no el que tuvo al celebrarse el contrato. Esto implica que el mutuatario
asume el riesgo de que el bien hubiera podido incrementar su valor, pero
tambinsebeneficiasidichovalor,porelcontrario,hadisminuido.
En esta parte cabe hacer una reflexin: laley dice que el valor a pagar es el
que tenga el bien al momento del pago, pero puede suceder que tal valor no
puedasaberseconexactitud,puessielbienseentregael1odejuliode2005
paraserdevueltootrodelamismaespeciee11dejuliode2006(dentrodeun
ao)yresultaquedichobiensaledelmercadodefinitivamentealosdosmeses
de la entrega (10 de setiembre de 2005)llegada la fecha de vencimiento del
plazo el mutuatario no podr sino solo pagar el valor del bien mutuado, dado
que este ya no puede ser conseguido, pero las partes no sabrn qu valor
asignarle al momento del pago, puesto que el bien desapareci del mercado
hacediezmeses.Sindudanopodrapagarseelvalorquetuvoenlafechade
celebracindelcontratoodelaentrega,yaqueesoesprecisamenteloquela
normanoquiereperotampocodeberpagarseunvalorequivalentealltimo
precio que tuvo el bien cuando an era comercializado porque eso fue hace
diezmeses,entoncestalveztendraqueefectuarseunaproyeccineconmica
paradeterminarelvalorquetendraelbiensiancontinuaraenelmercado.
Por otro lado, de presentarse la situacin que regula el numeral 1661, podra
asumirse queen elfondo estaraoperandouna suertede dacin en pago, ya
queenlugardedevolverunbiendelamismaespecieseestdevolviendosu
valor en dinero, que es una prestacin distinta que no estaba en facultate
solutionis. Empero no es exactamente as la sutil diferencia radica en que la
solucinvapagodeprestacindistinta(endinero)escausadaporunevento
irrecusable,cualeselperecimientodelaespecie,demodoqueeslaleylaque
permiteliberaralmutuatariodeestaformaynopropiamentelaaceptacindel
mutuantederecibirunaprestacindiferente.
Distinto sera el caso yaqu ciertamente habra dacin en pago si es que el
mutuatarioofrecehacerelpagoentregandounbiendeotraespeciequenosea
dinero (tal como le permite el ARTCULO 1661), y el mutuante aceptara esta
formade616pago.Porejemplo.siJuandebedevolverelinsumo"A"aPedro,
peroesteinsumoyanoesproducidoms.atenordelARTCULO1661tendra
quepagarsuvalorenlacantidaddebida.perosiJuanofreceentregarlamisma
cantidad del insumo "B" y Pedro acepta, se produce la antedicha dacin en
pagoalhaberoptadolaspartesporunasalidaconvencionaldistintaalalegal
queplantealanormabajocomentario.
Finalmente. en la doctrina nacional se ha planteado la hiptesis de que el
mutuatario tengala posibilidad de devolver un bien de la misma especie pero
que carezca de la cantidad suficiente (ARIAS SCHREIBER, p. 291).
Agregamos nosotros la interrogante de qu ocurrira si en efecto existieran
bienes de la misma especie, pero estos no reunieran la misma calidad de
aquellos que se recibieron en prstamo. En tales casos, generados por una
carencia del mercado que impide obtener bienes exactamente iguales en
calidadoencantidadsuficiente,esclaroqueelmutuatarionopodracumplirsu
obligacinconformealostrminosdelARTCULO1220delCdigo(integridad
eidentidaddelpago),acausadeunaimposibilidadnoimputable,demodoque
a menos que las partes acuerden otra cosa, debera el mutuatario restituir en
dinerolaparteproporcionaldelvalordelbienenfuncindeldefectodecalidad
ocantidad.
DOCTRINA
Tomo 11. Gaceta Jurdica, Lima, 2000 CORNEJO. Angel Gustavo. Cdigo
Civil.Exposicinsistemticaycomentario.LibreraeImprentaGil.Lima.1937
LEONBARANDIARAN,Jos.TratadodeDerechoCivil.TomoVI.w.GEditor,
Lima.1993.
PAGODELVALORDEACUERDOAEVALUACiNPREVIA
ARTCULO1662
Si en el caso del articulo 1661, fueran evaluados los bienes al momento de

celebracindelcontrato,elmutuatarioestobligadoasatisfacerelvalorquese
lesdio,aunquevalganmsomenosalmomentodepago.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1661
Comentario
ManuelMuroRojo
TalcomosedijoenelcomentarioalARTCULO1661,encasodeimposibilidad
de devolver un bien de la misma especie, calidad y cantidad, la ley faculta al
mutuatario a liberarse de su obligacin, pagando en dinero el valor del bien
debido.
Al igual que en el supuesto dela norma precedente, eneste,laimposibilidad
dedevolucinsedebealperecimientodelaespecie,seamaterialojurdica.Si
esto ocurriera pero el bien fue evaluado previamente, o sea al tiempo de
celebrarseelcontrato,elmutuatarioestobligadoapagardichovalortasado,
sin importar el incremento o reduccin de valor que eventualmente hubiera
experimentado el bien. Esta hiptesis supone el deseo de las partes de no
dejar al azar la determinacin del valor debido si es que la especie llegara a
perecer.
Porlodems,sonpertinentesaesteARTCULOloscomentariosesbozadosal
numeral 1661, salvo la reflexin que propusimos en cuanto a la imposibilidad
desaberexactamenteelvalordelbiensiestesaledelmercadoenoportunidad
muyanterioralvencimientodelplazodelmutuo.Siestosucedeenelcasodel
numeral1662,ennadaafectaalconocimientoexactodelvalorderestitucinen
dineroquedebeefectuarelmutuatario,puestoque,comosedijo,laspartesya
conocendesdelacelebracindelcontratoelvalordelbienmutuado.
DOCTRINA
LEaNBARANDIARAN,Jos.TratadodeDerechoCivil.TomoVI.W.G.Editor,
Lima,1993.
PAGODEINTERESESENELMUTUO
ARTCULO1663
Elmutuatariodebeabonarinteresesalmutuante,salvopactodistinto.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1242a1250
Comentario
NelwinCastroTrigoso
1.
Introduccin
El mutuo lo mismo que cualquier contrato es una operacin econmica, ms

an,elcrdito,gnerocontractualalqueelmutuopertenece,eslatransaccin
econmica moderna por excelencia. La razn del mutuo es la ganancia
econmica(intereses)sinellalasoperacionescrediticiasnoexistiran.Desde
luego, se da por descontado que concurrentemente al pago de intereses el
mutuatariotieneademsquedevolverloprometido.
Enefecto,encumplimientodelosprincipiosdeidentidadeintegridaddelpago,
elmutuatariodeberdevolveralmutuanteotrosbienesqueseandelamisma
especie,calidadycantidadqueaquellosquerecibi.Porellosehadichoque
normalmente "aquel que recibe un prstamo persigue un determinado fin, al
cualquiereaplicareldinero.Loqueenmodoalgunotieneimportanciaparael
prstamo. Especialmente, tambin entoncesse debereembolsar elprstamo,
aun cuando el dinero recibido se emplee mal y por ello se de por perdido: el
riesgo del empleo permanece en el mutuatario. Por consiguiente, este no
puede oponer al mutuante, por ejemplo, que las cosas compradas con el
prstamonoselehayanentregado,obientansolodefectuosamente"(1).
Sinembargo,talcomoyaseseal,alreintegroseaadeelpagodeunplus
econmico, pues, siendo el mutuo en la actualidad un contrato de
financiamiento o de colocacin de capitales, es decir, el principal contrato de
prstamo de consumo, se encuentra, por lo general, asociado al pago de
intereses.
Deesemodo,envirtuddeladisposicinbajocomentario,elcontratodemutuo
sepresumeoneroso,salvopactoencontrario.
(1) MEDICUS, Dieter. "Tratado de las relaciones obligacionales". Vol. l. Bosch. Barcelona,
1995,p.512.
Esta es una de las caractersticas que diferencia al Cdigo Civil vigente de

otros (como nuestros Cdigos Civiles de 1852 y 1936) que consagran el
principio inverso, es decir, aquel en virtud del cual el mutuo es normalmente

gratuitoyexcepcionalmenteoneroso(2).
El viraje de posicin plasmado en el vigente ordenamiento civil es una clara
consecuenciadelacrecienteimportanciadelmutuo,entrminoscualitativosy
cuantitativos, en las sociedades contemporneas. En efecto, el mutuo
inicialmentefueconcebido,alestarbasadoenrelacionesdeamistad,comoun
contrato de utilizacin ms bien domstico, por lo general gratuito,
caracterstica comprensible solo en una economa de tinte bsicamente
artesanal o protoindustrial. Sin embargo, con el paso del tiempo fue
consolidndosecomoelprincipalinstrumentodecolocacindecapitalesenel
mundo de los negocios (pinsese, por ejemplo, enlas operaciones del sector
financiero). De ah que el legislador haya decidido incorporar la regla de su
natural onerosidad, la cual es hallada en funcin de si en el contenido
contractual se ha fijado, adems de la restitucin del equivalente del bien
prestado,losinteresesquesedevenguenaltiempodeladevolucin.Enotros
trminos, lo que el legislador ha hecho al consagrar como regla general la
onerosidad del mutuo, no es sino dotar de ropaje jurdico a un fenmeno
esencialmente econmico verificado enla praxis mercantil desde hace mucho
tiempo.
En este orden de ideas, debemos sealar que un contrato o, en general, un
acto jurdico es oneroso cuando genera prestaciones para ambas partes, de
suerte que tambin recibe la denominacin de contrato con prestaciones
recprocas. La distincin entre contratos onerosos y gratuitos o, en general,
entre actos jurdicos onerosos y gratuitos, radica segn se generen
prestaciones para ambas partes, en los que la prestacin genera una
contraprestacinoparaunasoladeellas,enlosquelaprestacinnogenera
contraprestacin. Por ello, los contratos onerosos son una categora
pertenecientealosactosdeobligacin(3).
2.
iQusonlosInteresesl
Losintereses tienenunanaturalezainnegablemente econmica, es decir, son
unfenmenoeconmicoynounafigurapropiadelDerecho.Sinembargo,en
la doctrina nacional y extranjera se han esbozado diferentes definiciones
pretendiendoestablecersunaturalezajurdica,delascualessondedestacarse
dos. Segnla primera, losintereses son untipode fruto civil concretamente,
como un fruto civil del capital (4). La segunda posicin (5), que compartimos,
encambio,semuestraabiertamentecrticafrentealaprimera.
(2)ARIASSCHREIBERPEZET.Max.LucesysombrasdelCdigoCivil".Tomo11.Ediciones
Studium.Lima,1992,p.112.
(3) VIDAL RAMIREZ, Fernando. "El actojuridico". 6"edicin revisada.Gaceta Juridica. Lima,
2005,p.78.
GacetaJuridica.Lima,2000,p.260.
(5)SostenidaporFERNANDEZCRUZ,Gastn."Lanaturalezajuridicadelosintereses:punto
de conexin entre Derecho y Economa". En: "Derecho PUCo, NO 45. Fondo Editorial de la
PontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,1991,pp.177Yss.
En consecuencia,resultarecomendable rendir cuentade sus argumentos. No

esocioso,asimismo,darcuentadelaexistenciadeunatesiseclctica,parala
que"econmicamentelosinteresesrepresentanlasrentasdelcapitaldequeel
acreedor se priva jurdicamente, pueden estimarse como frutos civiles del
crdito"(6).
As,sedicequeatendiendoaladefinicinqueelCdigoCivilperuanohacede
los frutos civiles(7), la relacin jurdica a la que se hace alusin en dicha
disposicin determina la produccin de nuevos bienes de igual gnero y
calidad, en compensacin por el uso de los bienes adeudados o la privacin
temporal de aquellos. Sin embargo, no son los bienes adeudados los que
produceninteresescomoconsecuenciadeunarelacinjurdicatampocoser
estaltima:elintersesproducidoporutilizacindeuncapital,yenfuncindel
tiempo de aplicacin, dicho rdito estar constituido por bienes de la misma
naturalezaquelosdebidosmediantelaprestacin.
Deesemodo,elintersconstituyeunrendimientoporelusodeuncapital,por
loque,partiendodelconceptoeconmicodecapital(entendidocomovalorde
cambio),nopuededecirsequeelintersconstituyeunfrutocivil,elinterses
el rendimiento de un capital(8), entendido como un conjunto de medios de
adquisicin producidos, es decir, un conjunto de bienes precedentes de una
produccin anterior y no destinada a ser consumidos directamente para fines
degoce,sinocomomediosparalaadquisicindenuevosbienes.
Por otro lado, DezPicazo(9), con una concepcin ms estricta, seala que
jurdicamente los intereses son las cantidades de dinero que deben ser
pagadas por la utilizacin y el disfrute de un capital consistente tambin en
dinero. En consecuencia, de ese concepto de inters se desprenden las dos
caractersticasmsimportantesdeladeudadeintereses:
a)
La deuda de intereses es siempre una deuda pecuniaria, es decir, una
deudaqueconsisteenelpagodeunasumadedinero.
b)
La obligacin de pagar intereses es una obligacin accesoria de la
obligacinprincipalderestitucinodeentregadelcapitaldisfrutadooutilizado.
Loanterior,enbuenacuentasignificaque,seaquesetratedeunaobligacin
pecuniaria o no, el pago de intereses siempre tendr que ser en dinero, no
cabiendo,salvoloquesedirenelprrafosiguiente,queseaenespecies.
(6)CASTAEDA,JorgeEugenio."Elcontratodemutuo".Separatadela"RevistadeDerecho
yCienciasPolticas".
UniversidadNacionalMayordeSanMarcos.Lima,1976,p.S6.
(7) El articulo 891 seala que: "( ... ) son frutos civiles los que el bien produce como
consecuenciadeunarelacinjuridica".
(8)FERNANDEZCRUZ,Gastn.Op.cit.,p.178.
(9) DIEZPICAZa, Luis. "Fundamentos del Derecho Civil patrimonial", S" edicin. Editorial
Civitas.Madrid,1996.
Empero,comohiptesisexcepcional,esposiblequelaspartesconvenganque
elpagodeinteresesseaenespeciesynoendinero(10).Deahquesehaya
sostenido, con razn, que "porque se toman a los bienes en su valor de
cambio, como medida de valor de otros bienes, es posible concebir una
prestacin accesoria, que represente siempre el rendimiento de esos bienes
tomados como capital, independientemente de la finalidad que persigan:
lucrativa, a travs de la expectativa de ganancia por la aplicacin de ese
capital o indemnizatoria, como satisfaccin al acreedor por la privacin

indebidadelaposibilidaddeaplicacindelcapital"(11).Enesalnea,ladeuda
de intereses deja de ser una deuda dineraria o pecuniaria, para convertirse,
como dijimos, por excepcin, en una deudade valor, enla medida en que se
requerir avaluar los bienes a pagar por concepto de inters para, sobre la
basededichovalor,podercalcularlosinteresesdebidos.
En cualquier caso, todo intento de definir la naturaleza jurdica de inters no
podr desvincularse de su nocin econmica, pues su propia acepcin
lingsticalodefinecomoprovecho,utilidad,lucroproducidoporelcapital.
3.
VinculacinentremutuoeIntereses
Tradicionalmenteelmutuohasidoconcebido,enprincipio,comounprstamo
deconsumovinculadoconelpagodeintereses.Noobstante,nuestrosCdigos
Civiles de 1852 y 1936 adoptaron una posicin distinta. En ellos, como se ha
indicadoconprecedencia,elmutuonoserelacionabaconelpagodeintereses
sinosoloenelcasodeestarpactadosexpresamente,loquequieredecirquea
faltadedisposicinconvencionalexpresaencontrario,sepresumagratuito.La
razn que justificaba tal manera de ver las cosas era que el inters no se
presentaba como un elemento esencial ni natural del contrato de mutuo,
adems de que, sustancialmente, se le consideraba como un contrato
gratuito(12).
Sin embargo, la trascendencia socioeconmica del mutuo, sobre todo en el
mbitodelosmercadosfinancieros,hageneradouncambioenladoctrinayen
la legislacin comparada, generndose que se introduzcan modificaciones
significativasenelCdigoCivilde1984conrelacinalasnormasderogadas.
El legisladar, como dijimos, avasallado por el dinamismo de la realidad
econmica,notuvomsremedioquedotardejuridicidadformalaaquelloque
enlaprcticamercantil,yasedaba.
(10)FERNANDEZCRUZ,Gastn.Op.cit.,p.201CASTILLOFREYRE,Mario."Tratadodelos
contratostpicos".
Tomo11,MutuoArrendamiento.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,Vol.XIX.FondoEditorial
(11)FERNANDEZCRUZ,Gastn.Op.cit.,p.201.
(12) GUZMAN FERRER, Fernando. "Cdigo Civil". Tomo 111. Del Derecho de las
Obligaciones.CulturalCuzco.Lima,1982,p.1846.
Esteeselmotivoporelcualsedecidiinvertirlareglageneralsegnlacualel
mutuo se presuma, a falta de pacto expreso en contrario, gratuito,
reemplazndolaporaquellaenvirtuddelacual,comoreglageneral,elmutuo
es oneroso, salvo que las partes, mediante pacto expreso, decidan lo
contrario(13).
En ese sentido, el Cdigo Civil vigente, al haber invertido la presuncin, ha
determinado quela relacin existente entreel mutuo y la obligacin de pagar
intereses devenga especial, dado que es el nico contrato en el que se
presumelageneracindelaobligacindepagodeintereses,justificndose,de
este modo, que una disposicin referida a los intereses se encuentre
establecida en la seccin dedicada al mutuo, aun cuando todas las
disposiciones relativas a intereses se encuentran en el Captulo Segundo del

Ttulo 11 de la Seccin Segunda del Libro De las Obligaciones, ARTCULOS
1242a1250.
4.
PaeodeInteresesenelmutuonodinerario
Elmutuonodinerarioesaquelenelcualelobjetodelaprestacinacargodel
mutuarionoesunacantidaddedinero,sinounbienconsumible.Esloquese
conoce como mutuo de especies, por lo que el mutuatario deber devolver
otrosbienesdelamismaespecie,calidadycantidaddelosrecibidos.
El pago de intereses que deber realizar el mutuatario, por disposicin legal,
salvoquemedieunacuerdoexpresoentrelaspartesqueloexoneredelpago,
es una obligacin que podr concretarse en una suma de dinero o en una
proporcindebienesconsumibles,segnloquesepacte.
En ese orden de ideas, en un mutuo no dinerario, donde el objeto de la
prestacin es un bien consumible, cabe estipularse el pago de intereses en
especies.Deseras,dichasespeciesdebernserdelamismanaturalezaque
lasquesonmateriadelaprestacinprincipal.
De esa manera, si consideramos jurdicamente a los intereses como
rendimiento de un capital, es perfectamente posible concebir a los bienes
consumiblesmateriadelcontratodemutuocomocapitalsusceptibledegenerar
rdito.
Ahora bien, cabe precisar que nada impide que los intereses pactados en
determinada cantidad de bienes consumibles sean avaluados mediante un
procesodeconversinvalorativoy,porlotanto,pagadosmedianteunadacin
en pago, en una suma de dinero, pues, los bienes fungibles que el acreedor
puedeexigiraldeudorsontansolounmediodepagoporconceptodeinters
adeudado, de modo que no podra afirmarse que elinters sea precisamente
unacantidaddebienesdeberecordarsequeelinterspuedepagarsetambin
endinero(14).
(13) ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. En: REVOREDO, Delia (compiladora). Cdigo Civil.
ExposicindeMotivosycomentarios.TomoVI,Mutuo.Okura.lima,1988,pp.316317.
(14)OSTERLlNGPARODI,FelipeyCASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodelasobligaciones.
Segundaparte.
Tomo V. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI. Fondo Editorial de la Pontificia
UniversidadCatlicadelPer.lima,1996,p.268.
5.
PagodeInteresesenelmutuodinerario
En el mutuo la prestacin del mutuante puede consistir en entregar una

determinada cantidad de dinero, en cuyo caso, el mutuatario deber devolver
comocontraprestacinlamismasumadedineromslointeresesrespectivos,
salvodisposicinencontrario.
La obligacin de pagar intereses en todo mutuo (sea dinerario o no), por lo
general,constituyeunadeudadineraria.Esdecir,sielobjetodelaprestacin
del mutuo es una suma definida de dinero, es muy probable que el inters
tengalamismanaturaleza.
Noobstante,setrataenestecasodeunintersendineronodejadeserun
rendimiento de un capital llamado dinero, que tiene valor no por su propia
condicindetal,sinoporsuvalordecambio.
En ese sentido, puede darse el caso de que, a pesar de haberse pactado al
inicio de la obligacin que los intereses sern pagados en dinero,
posteriormentelaspartespuedenconvenirqueelpagoserealiceenespecies,
caso en el cual el pago de intereses dejara de ser una deuda dineraria para
convertirse en una deuda de valor, ya que se requerir avaluar los bienes a
pagarporconceptodeinterspara,deesemodo,podercalcularlosintereses
debidos.
A modo de ejemplo, podemos decir que lo anterior suceder cuando se haya
pactado pagar100 nuevos solesdeinters,pero, en la medida enque no se
cuenta con liquidez inmediata, se acuerda pagar dicho monto en libros o
cualquierotrobien.
DOCTRINA
ARIASSCHREIBERPEZET,Max.LucesysombrasdelCdigoCivil.Tomo11.
Ediciones Studium. Lima, 1992 ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. Exgesis
del Cdigo Civil peruano de 1984. Tomo 11. Gaceta Jurdica. Lima, 2000
ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. En: REVOREDO, Delia (compiladora).
CdigoCivil.ExposicindeMotivosycomenta,rios.TomoVI,Mutuo.Okura.
Lima, 1988 CASTAEDA, Jorge Eugenio. El contrato de mutuo. Separata de
la "Revista de Derecho y Ciencias Polticas". Universidad Nacional Mayor de
SanMarcos.Lima,1976CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadodeloscontratos
tfpicos.Tomo11,MutuoArrendamiento.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,
Vol. XIX. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima,
2002 DIEZPICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil patrimonial. 5
edicin. Editorial Civitas. Madrid, 1996 FERNANDEZ CRUZ, Gastn. La
naturaleza jurdica de los intereses: punto de conexin entre Derecho y
Economa. En: "Derecho PUC", N 45. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Lima, 1991 GUZMAN FERRER, Fernando.
Cdigo Civil. Tomo 111. Del Derecho de las Obligaciones. Cultural Cuzco.
Lima,1982MEDICUS,Dieter.Tratadodelasrelacionesobligacionales.Vol.1.
Bosch.Barcelona,1995OSTERLlNGPARODI,FelipeyCASTILLOFREYRE,
Mario. Tratado de las obligaciones. Segunda parte. Tomo V. Biblioteca Para
Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
CatlicadelPer.Lima,1996VIDALRAMIREZ,Fernando.Elactojurdico.6
edicinrevisada.GacetaJuridica.Lima,2005.
USURAENCUBIERTA
ARTCULO1664
Si en el mutuo se declara recibida mayor cantidad que la verdaderamente

entregada, el contrato se entiende celebrado por esta ltima, quedando sin
efectoencuantoalexceso.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.168,1361
LEY27287 arto21
Comentario
ManuelMuroRojo
EsteARTCULOseocupaderegularlafiguradenominada"usuraencubierta",
que es antiqusima, pudiendo encontrarseinclusoen ciertas disposicionesdel
Derecho Romano y en la antigua legislacin espaola, segn informa Len
Barandiarn(pp.6465),citandoaCornejo.
EnelDerechonacionalestambindeantiguadata,puesestabacontenidaen
el ARTCULO 7 de la Ley N 2760 contra el agio y usura, de 26 de junio de
1918,paraluegoserreceptadaporelCdigoCivilde1936(ARTCULO1584),
ycontinuarsiendoreconocidaenelARTCULO1664delCdigovigente.
La figura importa una simulacin relativa parcial por consignacin de datos
inexactos (vid. ARTCULO 192), conforme a la cual las partes en claro
beneficio del mutuante convienen en declarar que al mutuatario se le ha
entregado mayor cantidad de dinero o bienes, a ttulo de prstamo, que la
realmenterecibida.
El propsito simulatorio que por lo general descansa en una necesidad
apremiantedequienrequiereelprstamoconsisteendisfrazar,atravsdela
declaracindemayorcantidadrecibida,unintersnorevelado,sinperjuiciode
que eventualmente se pueda cobrar "otro" inters que s se consigna
expresamenteenelcontrato,conloqueelmutuoresultaraparaelmutuatario
doblementeoneroso.Encasodeaparecerpactadoelmutuocomogratuito,en
el fondo no lo sera, dado que el inters existe pero encubierto por una falsa
declaracin.
Enestafigura,pues,enpalabrasdeLenBarandiarn(p.65),ladiferenciaen
el tantumdem se origina precisamente por causa de uninters, soloque este
es disimulado alhacerse acrecer el monto de la devolucinpor el mutuatario,
para as comprender un inters que viene a ser excesivo. Sin embargo, el
maestro planteaba la hiptesis de que el inters oculto no fuese exorbitante,
sinoqueporelcontrariosuquantumestuvieradentrodeloslmiteslegalmente
permitidos manifestando que en tal caso de todos modos, y de acuerdo al
tenor del ARTCULO 1584 del Cdigo anterior (equivalente al numeral 1664
actual),elmutuantenotendraderechoapercibireseinters,puestoqueenla
parte final de la norma se deca "cualquiera que sea su cantidad ... ",
refirindoseacualquieraquehubierasidolacantidadqueelmutuatariodeclar
recibirdems,locualsemantienetambinenelARTCULO1664vigente.
Precisada as la figura nos referiremos ahora a sus efectos. En el Cdigo
anteriorsesancionabaelactoensuconjuntoconnulidadabsoluta.Elcontrato
de mutuo era nulo bajo la consideracin deque detrs del mismo exista una
usura subrepticia o encubierta a la que la ley anterior trataba con mucha
severidad,habida cuenta que laintencin de falsear el contenido del contrato
no hace sino "burlar la ley prohibitiva de la usura, al avenirse el deudor, en
beneficio del acreedor, a devolver una cantidad que en parte no ha recibido,
encubriendo as un pacto ilcito de intereses abusivos con apariencia de
legalidad mediante fingido aumento del capital prestado" (VIZCARDO, citado
porLEONBARANDIARAN,p.66).
Esta sancin de nulidad del acto viene impuesta desde los primeros
antecedentes delafigura en el Derechoperuano, y se mantuvoincluso hasta
los albores de la dacin del Cdigo de 1984, empero result ser modificada
dicha solucin en ltima instancia por la Comisin Revisora, que propuso el
textoqueahoraestvigenteysegnelcualseoptayanoporlanulidad,sino
por la subsistencia del contrato, pero considerndosele celebrado por la
cantidadrealmenterecibidaynoporladeclaradafalsamentecomoentregada.
Expresa Arias Schreiber (p. 293) que la opcin adoptada por el legislador
obedece a la aplicacin del principio de conservacin del contrato que irradia
todoelsistemadecontratacincivilyquesemanifiestaalolargodelCdigo,
dejandoconstanciadesuadhesinalamisma.Enrigor,loquehacelanorma
vigente es reconducir el contrato hacia su verdadera dimensin en cuanto al
objeto del prstamo, por lo que es valedera la solucin del numeral bajo
comentario.
DOCTRINA
LEaN BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil.Tomo VI. w.G. Editor,
Lima,1993.
FALSOMUTUO
ARTCULO1665
Cuandoseprestaunacantidaddedineroquedebedevolverseenmercaderias
oviceversa,elcontratoesdecompraventa.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1529yss.
Comentario
ManuelMuroRojo
ElARTCULO1665delCdigoCivilvigenteregulalafiguradenominada"falso
mutuo", que viene desde antao pero que en las legislaciones modernas
prcticamenteyanoselegisla.ElCdigoFederaldelasObligacionesdeSuiza
y el actual Cdigoperuano son probablementelos nicos cuerposnormativos
queanlaconservan.
Enelcasoperuano,lafiguraestuvorecogidaenelARTCULO1818delCdigo
de1852yenelnumeral1582delCdigode1936,ambosconelmismotexto,
que era el siguiente: "No se puede prestar una cantidad de dinero en
mercaderasyesnulalaobligacinquesecontraigaenestefalsomutuo".
En doctrina se ha sustentado que admitir el falso mutuo supondra no solo
desnaturalizareltipocontractualdelmutuo,sinoademsgenerarlaposibilidad
de que los agentes del mercado, aprovechndose de dicha figura que en el
fondo constituye un caso de simulacin relativa disfracen verdaderos actos
usurarios(ARIASSCHREIBER,pp.293294).
Len Barandiarn precisa que, conforme a la caracterizacin fundamental del
mutuo, este supone la entrega de un bien determinado para que se devuelva
otro de la misma especie, calidad y cantidad, siendo esta equivalencia
cualitativa y cuantitativalo tipificante del tipo contractual por consiguiente, no
puedehabermutuosiseentregamercaderaysedevuelvealgodistinto(LEaN
BARANDIARAN,pp.7172).Enuncasoas,esdecirsiporejemploseentrega
una cantidad determinada de trigo y se devuelve dinero por el valor que
correspondeadichobien,enrealidadseestcelebrandounactodistinto,que
sindudaesunacompraventa.SetrataracomodiceLenBarandiarndeuna
cuestinrelacionadaconelnomeniurisdelaoperacinjurdica,dadoquebajo
elfalsonombredemutuoseestencubriendounaventademercadera.
No obstante que el Cdigo de 1984 conserva la figura del "falso mutuo"
reguladaporlaslegislacionesantecedentesde1852y1936,lasolucinvigente
es diametralmente distinta, pues mientras estas ltimas sancionaban el acto
conlamedidamsgraveenmateriadeactosjurdicoslanulidad,elnumeral
1665 actual permite la subsistencia del acto, solo que reconocido como un
contrato de compraventa con los efectos que le son propios, considerando
que por los elementos que contiene el acto, esta es la figura legal que le
corresponde ser, habida cuenta que existe tanto la obligacin de entregar un
biencomoladepagarunasumadedineroporl.
Arias Schreiber (p. 293) comenta que este cambio es un acierto y que no
produce distorsin alguna dela voluntad contractualdelaspartes, agregando
quelasolucinreposaigualqueenelcasodelARTCULO1664sobreusura
encubiertaen el principio de preservacin del contrato que irradia todo el
sistemadecontratacincivil.
DOCTRINA
LEaN BARANDIARAN, Jos. Tratado de Derecho Civil.Tomo VI. w.G. Editor,
Lima,1993.
JURISPRUDENCIA
"EI ARTCULO 1665 del Cdigo Civil norma la figura del falso mutuo,
estableciendo que cuando se presta una cantidad de dinero que debe
devolverseenmercaderasoviceversa,elcontratoesdecompraventa,porlo
quenocabedudaqueestaeslanaturalezajurdicadelcontratocelebradoen
el presente caso, en el que se produjo una devolucin en mercadera y en
dinero. En estos casos no se configura la aplicacin indebida del ARTCULO
1529delCdigoCivil,sobreladefinicindelcontratodecompraventa".
(Cas. N 27832002EJ Santa. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial2005
CAPTULOPRIMERO
DISPOSICIONESGENERALES
DEFINICiN
Y
ARRENDAMIENTO
CARACTERSTICAS
DEL
CONTRATO
DE
ARTICULO1666
Por el arrendamiento el arrendador se obliga a ceder temporalmente al

arrendatarioelusodeunbienporciertarentaconvenida.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.905,912,1585,1712,2019ne.6)
C.P.C.
art586
Comentario
MarioCastilloFreyre
El contrato de arrendamiento siempre estuvo regulado en la legislacin

peruana.Estoseentiende,puestoqueesunodeloscontratosmsusualesy
antiguos.
Antes de abordar el anlisis de las caractersticas del contrato de
arrendamiento en el Cdigo Civil peruano de 1984, debemos precisar que la
metodologa empleada se basa en la clasificacin general de los contratos
elaboradaporeldoctorManuelDelaPuenteyLavalle,dictadaensucursode
ContratosParteGeneralenlaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,cuando
fui su alumno, en el primer semestre acadmico de 1986, adems de la
contenidaensuobra"Elcontratoengeneral"(primeraparte,Tomo1,pp.209a
248), por considerar que se trata de la clasificacin ms completa de que
tengamosconocimiento.
1.
Encuantoalnombre
Elarrendamientoesuncontratonominado.
2.
Encuantoasure~ulacln
El arrendamiento es un contrato tpico social y legal, pues est jurdicamente
reguladoenlaley(elCdigoCivil).
3.
Encuantoasuestructura
Porsuestructura,elarrendamientoesuncontratosimple,puesdalugarauna
relacinjurdica.
4.
Encuantoasucontenidoorea
Porsucontenido,elarrendamientopuedeserdenaturalezacivilomercantil.
Sin embargo, apreciamos que resulta ms frecuente encontramos ante
arrendamientos de naturaleza civil que frente a arrendamientos de naturaleza
mercantesalvoqueestemoshablandodelarrendamientofinanciero(Ieasing),
contratomercantilporexcelencia.
5.
Encuantoasuautonoma
Porsuautonoma,elarrendamientoesuncontratoprincipal,puesnodepende
jurdicamentedeotrocontrato.
Sin embargo, cuando analizamos el contrato de arrendamiento, no podemos
dejar de tratar acerca de un contrato derivado del mismo, es decir, de un
contrato que s depende jurdicamente del arrendamiento y que adopta sus
principalescaracteres.Setratadelsubarrendamiento.
6.
Encuantoasuformacin
Porsuformacin,elarrendamientoesuncontratoconsensual,valedecir,que
secelebraconelsoloconsentimientodelaspartes.
7.
Encuantoaltiempo
El arrendamiento es, esencialmente, un contrato de duracin, que podr ser
determinada (a plazo fijo), determinable (referida a un evento cierto, pero no
conocido en su fecha), o de duracin indeterminada (cuando se ha tenido en
cuentaeltrminoinicial,masnoelfinal).
8.
Encuantoasune~oclacln
Elarrendamientopuedeseruncontratodenegociacinprevia,esdecir,aquel
enelcuallaspartestienenlalibertaddemodelarsucontenido(elmsusual)
uno por adhesin o, por ltimo, con arreglo a clusulas generales de
contratacin, supuesto, este ltimo, que consideramos de cierta frecuencia,
sobretodoenloqueaprediosmultifamiliaresserefiere.
9.
Encuantoalroleconmico
El arrendamiento es un contrato de goce, pues est destinado al disfrute del
bienporelarrendatario,sintenerladisposicindelmismo.
Tambin es un contrato de restitucin, pues obliga a quien recibe el bien a
devolverlo.
10.Encuantoasufuncin
Elarrendamientoesuncontratofundamentalmenteconstitutivo,aunquepodra
formar parte, por excepcin, de contratos modificatorios, pero nunca ser
resolutorio, ya que siempre se generar la obligacin por parte del
arrendadordeentregarenusoelbienalarrendatarioyelarrendatarioasumir
laobligacindepagarpordichousounarentadeterminadaodeterminable.
11.Encuantoalossujetosaquienesobli~a
Elarrendamientoesuncontratoindividual,yaquelasobligacionescreadaspor
lafectannicamentealaspartesquelocelebran.
12.Encuantoalaprestacin
El arrendamiento es, esencialmente, un contrato bilateral, sinalagmtico o de
prestacionesrecprocas.
Una parte, el arrendador, se obliga a ceder temporalmente al arrendatario el
uso de un bien, mientras que el arrendatario se compromete a pagar cierta
rentaconvenida.
13.Encuantoalavaloracin
Porlavaloracin,elarrendamientoesuncontratocelebradoattulooneroso.
As,entantoelarrendadorseobligaaentregarelbienparaqueseausadopor
el arrendatario, este asume la obligacin de abonar una renta en favor de
aquel.
14.Encuantoalriesgo
El contrato de arrendamiento es fundamentalmente un contrato conmutativo,
pues la existencia y cuanta de las prestaciones que deben cumplir el
arrendador y el arrendatario son ciertas, vale decir, conocidas de antemano
aunque la naturaleza del arrendamiento no impedira que revistiera la
modalidaddealeatorio.
15.Encuantoasusefectos
Elarrendamientoesuncontratomeramenteobligatoriouobligacional.
DOCTRINA
Tomo11.GacetaJurdica,Lima,2000CASTILLOFREYRE,Mario.Tratadode
los contratos tipicoso Tomo 11. El contrato de mutuo El contrato de
arrendamiento. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XIX. Fondo Editorial
de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2002 DE LAPUENTE Y
LAVALLE, Manuel. El contrato en general. Primera parte. Tomo 1. Biblioteca
Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XI. Fondo Editorial dela Pontificia Universidad
CatlicadelPer,Lima,1993.
PERSONASFACULTADASPARAARRENDAR
ARTCULO1667
Puededarenarrendamientoelquetengaestafacultadrespectodelosbienes
queadministra.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.448ne.1),491,497,532inc.1),971inc.1)
Comentario
MarioCastilloFreyre
Con relacin a esta norma, debemos sealar que la misma resulta obvia, ya
quetodoaquelquetengafacultaddeadministracinsobreunoodeterminados
bienes, podr arrendarlos, en virtud de que el arrendamiento es, por su
carcter temporal, un tpico acto de administracin y no de disposicin,
supuestoparaelcualserequeriracontarconpoderespecial.
Porotraparte,dadalaredaccindelARTCULO1667,elmismonopuedeser
interpretado contrario sensu, en el sentido de que no puede dar en
arrendamiento el que no tenga esta facultad respecto de los bienes que
administra, Decimos esto, por cuanto el citado numeral no establece un
supuesto excluyente, de manera tal que pudiera admitirse la interpretacin a
contrario.Simplemente,efectaunaafirmacinobviaeindiscutible.
DOCTRINA
los contratos tpicos. Tomo 11. El contrato de mutuo El contrato de
delaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,2002.
JURISPRUDENCIA
"Sielpredioarrendadoesunbiendelasociedadconyugalconformadaporla
actora,debetenerseencuenta,queelcontratodearrendamientoesunactode
administracin, por tanto, la sociedad conyugal puede ser representada en
dichocontrato,indistintamenteporcualquieradeloscnyuges".
(Exp.N2837914:J.98.Data20,000.Exp/oradorJurisprudencia/20052006.
GacetaJuridicaS.A.)
PERSONASIMPEDIDASDEARRENDAR
ARTCULO1668
Nopuedetomarenarrendamiento:
1.Eladministrador,losbienesqueadministra.
2.Aquelqueporleyestimpedido.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.538inc.1),732
Comentario
MarioCastilloFreyre
Lareglageneralesquecualquierpersonapuedeserarrendatariodeunbien,
salvoquelaleyloimpida.
En tal sentido, elartculo 1668 del Cdigo Civil se encarga de establecer que
nopuedentomarenarrendamiento:eladministrador,losbienesqueadministra
yaquelqueporleyestimpedido.
Entendemos que el caso del administrador en relacin con los bienes que
administra, resulta un principio de absoluta equidad, establecido
fundamentalmente para evitar que se produzcan situaciones de injusticia, en
lasqueunadministradordebienesajenoscelebreuncontratoconsigomismo
comoarrendatariodeunodelosbienesqueadministra.
La ley entiende que aqui se presenta uno de esos casos en los que existe
conflicto de intereses, ya que el administrador podrla aprovecharse de su
condicin para proceder a convertirse en arrendatario bajo condiciones
sumamentebeneficiosas.
No obstantelo sealado, debemos recordarque este serIa un trpico caso del
denominadocontratoconsigomismo,queseencuentrareguladoporelartIculo
166delCdigoCivil.Estanormaestablecequeesanulableelactojuridicoque
el representante concluya consigo mismo, en nombre propio o como
representante de otro, a menos que la ley lo permita, que el representado lo
hubiese autorizado especfica mente o que el contenido del acto juridico
hubierasidodeterminadodemodoqueexcluyalaposibilidaddeunconflictode
intereses. La norma agrega que el ejercicio de la accin le corresponde al
representado.
DOCTRINA
ARRENDAMIENTODEBIENINDIVISO
ARTCULO1669
Elcopropietariodeunbienindivisonopuedearrendarlosinconsentimientode
losdemsparticipes.Sinembargo,silohace,elarrendamientoesvlidosilos
demscopropietariosloratificanexpresaotcitamente.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.971ne.1),974,978
Comentario
MarioCastilloFreyre
Esta norma nos trae a la memoria lo dispuesto por el ARTCULO 978 del
Cdigo Civil, en el sentido de que: "Si un copropietario practica sobre todo o
parte de un bien, acto que importe el ejercicio de propiedad exclusiva, dicho
actosoloservlidodesdeelmomentoenqueseadjudicaelbienolapartea
quienpracticelacto".
Sin duda, el arrendamiento de una parte: especfica de un bien que se
encuentrebajoelrgimendecopropiedad,esunactoqueimportaelejercicio
de propiedad exclusiva, en la medida en que, conforme a lo dispuesto por el
ARTCULO974delpropioCdigo,cadacopropietariotienederechoaservirse
delbiencomn,siemprequenoalteresudestinoniperjudiqueelintersdelos
dems.
En tal sentido, a pesar de no tratarse de un acto de enajenacin, dada la
naturalezadelarrendamiento,esteactosimportaraelejerciciodepropiedad
exclusiva.
En sede de compraventa existe una contradiccin entre lo dispuesto por el
ARTCULO978ylorelativoal ARTCULO1540,preceptoqueregulalaventa
debienparcialmenteajeno,enlamedidaenqueelARTCULO978considera
queelcontratoesvlidosolodesdelaratificacinporlosdemscondminos.
Y,encambio,elARTCULO1540estimaqueelcontratoesvlidoenorigeny
susceptiblederescisin.
Taldivergencianoseadvierteenelcasodelcontratodearrendamientodebien
parcialmente ajeno, especficamente si es parcialmente ajeno por encontrarse
ensituacindecopropiedadysiesarrendadoporunodeloscopropietarios.
Tanto para los ARTCULOS 978 y 1669, el contrato de arrendamiento
celebrado en esas condiciones solo ser vlido desde el momento en que se
adjudique el bien (entindase la totalidad del bien) o la parte, al copropietario
quecelebrdichoarrendamientoencondicindearrendador.
La adjudicacin de la totalidad o de la parte correspondiente se entendera
segnaquellodequehayadispuestodichocopropietarioarrendador.
En otras palabras, para los ARTCULOS 978 y 1669, un arrendamiento de

estas caractersticas, en principio, no es vlido, por no contar el copropietario
conlafacultaddedisponerdeunapartematerialdelbienindiviso,yaquesobre
lnoseharealizadoladivisinyparticincorrespondiente.
Elcopropietarioesdueodeunacuotaidealsobreelbien.Esdecir,esebien
en parte le pertenece y en parte no, lo que equivale a decir, que en parte es
propioyenparteesajeno.
Envirtuddeloanotadoanteriormente,quedaclaroqueelARTCULO1669del
Cdigo Civil bien podra ser derogado, ya que, tanto el contrato de
arrendamiento como cualquier otro que importe el ejercicio de propiedad
exclusiva por uno de los copropietarios, debera regirse por la norma general
delARTCULO978delCdigoCivil.Casocontrario,conelmismofundamento
delacreacindelARTCULO1669,setendranquecrearnormasanlogasen
lamayoradecontratostpicosreguladosporelCdigo.
DOCTRINA
los contratos tfpicoso Tomo 11. El contrato de mutuo El contrato de
.JURISPRUDENCIA
"Elcopropietariodeunbienindivisonopuedearrendarlosinconsentimientode
los dems participes, empero si lo hace, el arrendamiento es vlido si los
demsloratificanexpresaotcitamente".
(Exp.N223192Uma.DilogoconlaJurisprudenciaNO5,p.196)
"Si los dems copropietarios no ratifican el contrato de arrendamiento
celebrado por un copropietario, ni expresa ni tcitamente, el contrato no es
vlidoyelocupantedelinmuebleresultatenerlacondicindeprecario".
(Cas.N1904T96Ayacucho.ElPeruano,15/03198,p.541)
"De celebrarse un contrato de arrendamiento entre condminos de un mismo
bien indiviso, se debe entender que el objeto de ese contrato lo constituye el
bien comn pero en proporcin equivalentes a las cuotas ideales de las que
son titulares los copropietarios que asumen la posicin contractual de
arrendadores,quedandoexcluidalaporcinequivalentedelasqueestitularel
copropietarioqueasumelaposicindearrendatario".
(Cas.N2378DOUma.Data20,000.Exp/oradorJurisprudencia/20052006.
GacetaJuridicaS.A.)
PRELACiNENCASODECONCURRENCIADEARRENDATARIOS
ARTCULO1670
Cuando se arrienda un mismo bien a dos o ms personas, se prefiere al

arrendatariodebuenafecuyotitulohasidoprimeramenteinscritoo,endefecto
de inscripcin, al que ha empezado a poseerlo. Si ninguno ha empezado a
poseerlo,serpreferidoelarrendatariocuyotituloseadefechaanterior,salvo
queeldealgunoconstededocumentodefechacierta.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1135,1136,2012,2016,2019inc.6)
Comentario
MarioCastilloFreyre
La concurrencia de arrendatarios es un supuesto ms de concurrencia de

acreedores,
En tal sentido, convendra analizar este particular partiendo del tratamiento
general que sobre la materia de concurrencia de acreedores tiene el Cdigo
CivilensusARTCULOS1135y1136.
El ARTCULO 1135 establece que cuando el bien es inmueble y concurren
diversosacreedoresaquieneselmismodeudorsehaobligadoaentregarlo,se
prefierealacreedordebuenafecuyottulohasidoprimeramenteinscritoo,en
defecto de inscripcin, al acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior. Se
prefiere,enesteltimocaso,elttuloqueconstededocumentodefechacierta
msantigua,
Por su parte, el ARTCULO 1136 seala que si el bien cierto que debe
entregarseesmuebleyloreclamasendiversosacreedoresaquieneselmismo
deudor se hubiese obligado a entregarlo, ser preferidoel acreedor de buena
fe a quien el deudor hizo tradicin de l, aunque su ttulo sea de fecha
posterior. Si el deudor no hizo tradicin del bien, ser preferido el acreedor
cuyo ttulo sea de fecha anterior prevaleciendo, en este ltimo caso, el ttulo
queconstededocumentodefechaciertamsantigua.
Paraundistradolector,losARTCULOScitadospodranentendersereferidos
solo al orden de preferencia para la transmisin de propiedad, en caso de
existir diversos acreedores. Sin embargo, el mbito de ambas normas es
distinto, ya que sus preceptos se aplican, en trminos generales, a la
concurrencia de acreedores respecto delasobligaciones de dar, valedecir,a
todosaquelloscasosenqueporcualquieradelasfuentesdelasobligaciones
(los contratos, la voluntad unilateral o la ley) una persona se encuentre
obligada a entregar el mismo bien, en calidad de deudor, a diversos
acreedores, los que no necesariamente pueden tener ttulos o derechos
similaressobreelbien.
Los acreedores, en efecto, podran actuar con ttulos de distinta naturaleza,

pero lo relevante ser que todos ellos tengan derecho a que el deudor les
entregueelmismobien,yaseaparaelejerciciodecualquieradelosatributos
delapropiedad(usoogoce)oyasealapropiedadmisma(l).
Es as que uno de los acreedores puede haber celebrado un contrato de
arrendamiento con el deudor, otro un contrato de permuta y un tercero un
contratodecompraventa.Deacuerdoconelordendeprelacinestablecidopor
los ARTCULOS ,1135 Y 1136, podra darse el caso de que el bien deba ser
entregadoalacreedorquecelebrelcontratodearrendamientoynoalosotros
acreedores a quienes eldeudor se obligatransferirla propiedaddel bien. Y
es que, lo reiteramos, la finalidad de estos ARTCULOS es nicamente la de
establecerunordendepreferenciaparalaentregadelosbienes.
PerohayuncasoenqueelmbitodeaplicacindeambosARTCULOSpuede
verse enriquecido. Se trata del supuesto en el cual la concurrencia de
acreedoresrecaesolosobrepersonascuyosttulosimpliquenlaobligacindel
deudordetransferirleslapropiedaddelbien.
Si nos remitimos a la finalidad genrica de los ARTCULOS 1135 y 1136 del
Cdigonacional,diramosquesimpleyllanamenteellosdeterminanaquinva
a entregarse el bien, pero dicha entrega, por el carcter de los contratos
celebradosentreeldeudorylosdiversosacreedores,determinarqueunode
ellos, aquel a quien se le entregue el bien, ejerza sobre el mismo todos los
derechosdepropietario.
AquvemoscmolosARTCULOSdeconcurrenciadeacreedores,sibienno
tienenporfinalidadregirlatransferenciadedominio,enelsupuestoquehemos
mencionado tienen directa relacin con este tema vale decir, luego de haber
planteadoelproblema,observamosquelasnormasrelativasalatransferencia
de propiedad, los ARTCULOS 947 y 949, no estn aisladas, sino que deben
concordarseconlosnumerales1135y1136.
(1) Respecto del tema de la concurrencia de acreedores sobre bienes nmuebles, reviste
interslosealadoporGastnFernndezCruz(Ver FERNNDEZCRUZ,Gastn,"Labuena
fe en la concurrencia sobre bienes nmuebles, En: Revista "Derecho", N 41, Facultad de
Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, diciembre de 1987, pp, 215 a
219),
Evidentementeestosconceptostambinseaplicancuandolaconcurrenciade
acreedores comprende la constitucin de derechos reales distintos al de
propiedad, como sera el caso del uso, habitacin, usufructo, superficie,
servidumbres o posesin, o derechos realesde garanta, como la hipoteca,la
prenda o la anticresis, o, incluso, cuando estemos en presencia de cualquier
otro ttulo diverso, que implique haberseobligado a entregar un mismo bien a
msdeunacreedor.
Nos ratificamos en el concepto de que, al no hacer el Cdigo Civil peruano
excepcin alguna, sus normas de concurrencia de acreedores son de
aplicacinatodosloscasossinexclusinalgunaenqueundeudorseobligue
a entregar un bien a ms de un acreedor, sea por el ttulo que fuere y para
constituironoderechosreales.
Convienemencionarenestepunto,quesibienesciertoquelasnormassobre
concurrencia de acreedores contempladas por el Cdigo en sus ARTCULOS
1135y1136sondeaplicacingeneralalamultiplicidaddeobligacionesdedar
o contratos susceptibles de generar dichas obligaciones, el propio Cdigo ha
recogidodentrodelcontratodearrendamientounanormaespecialreferidaala
concurrencia de arrendatarios. Se trata del ARTCULO 1670 que establece:
"Cuando se arrienda un mismo bien a dos o ms personas, se prefiere al
arrendatariodebuenafecuyottulohasidoprimeramenteinscritoo,endefecto
de inscripcin, al que ha empezado a poseerlo. Si ninguno ha empezado a
poseerlo,serpreferidoelarrendatariocuyottuloseadefechaanterior,salvo
queeldealgunoconstededocumentodefechacierta".
ElARTCULOtranscritohamerecidoopininfavorableporpartedeunjoveny
agudoprofesor2),peromsalldelproblemaqueaparentementesupera,nos
manifestamos contrarios a la permanencia de esta norma en el Cdigo Civil
peruanode1984.Enabonodenuestraposicin,cabeimaginarelsupuestoen
elcualestuvisemosfrenteaunaconcurrenciadeacreedoresenlacualparte
delosmismosseanarrendatariosylosrestantescuentenconttulosdedistinta
naturaleza. En este caso, habra que aplicar nicamente las reglas generales
de los ARTCULOS 1135 y 1136, Y abstenemos de hacerlo con relacin al
ARTCULO 1670, el cual nicamente es aplicable cuando la totalidad de los
acreedores que concurran para la entrega de un bien sean arrendatarios,
supuesto,porlodems,pocofrecuente.
(2)NosreferimosalaopinindeJuanLuisHernndezGazzo01erHERNANDEZGAllO,Juan
Luis."Reflexionesparaunapropuestaenmateriadeconcurrenciadeacreedores".En:"Iuset
Veritas, Revista de Derecho, editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, Ao IV, N 7. Lima, noviembre de 1993, pp. 188 a
193).
DOCTRINA
los contratos tpiCO$. Tomo 11. El contrato de mutuo El contrato de
de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2002 FERNANDEZ
CRUZ, Gastn. La buena fe en la concurrencia sobre bienes inmuebles. En:
Revista "Derecho, N 41, Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad
CatlicadelPer,Lima,diciembrede1987HERNANDEZGAZZO,JuanLuis.
Reflexionesparaunapropuestaenmateriadeconcurrenciadeacreedores.En:
"Ius et Veritas Revistade Derecho editadapor estudiantes dela Facultad de
Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Ao IV, N 7, Lima,
noviembrede1993.
ARRENDAMIENTODEBIENAJENO
ARTCULO1671
Si el arrendatario saba que el bien era ajeno, el contrato se rige por lo

dispuestoenlosARTCULOS1470,1471Y1472.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1409inc.2),1470,1471,1472,1537
Comentario
MarioCastilloFreyre
Eltemadelacontratacinsobrebienesajenospasa,necesariamente,porlano
preexistencia de una relacin contractual entre la parte que se obliga a
entregarel bien ajeno y un tercero, propietario del bien, de modo tal que se
configuraseuncontratoprincipalyqueelcontratosobrebienajenoconstituya
uncontratoderivado.
ElCdigoCivilperuanoestablececomoreglageneral,enelARTCULO1409,
inciso 2, norma ubicada en la Parte General de Contratos, que pueden ser
objetodeobligacionescontractualeslosbienesajenos.
EstanormabienpodrahaberconstituidoelnicopreceptodelCdigoperuano
entornoaestamateria,yaquetalvezhubierasidopreferiblelegislarsobreel
temaconformeaunanormageneralynoestableciendoARTCULOSprivativos
encadacontratotpico.
Sinembargo,elARTCULO1671parecieradesnaturalizaralarrendamientode
bien ajeno en estricto, haciendo que se rija por los preceptos propios de la
promesadelaobligacinodelhechodeuntercero,valedecir,losARTCULOS
1470,1471Y1472(1).
Paramayorilustracin,podemosdecirqueloselementosdelARTCULO1671
sonlossiguientes:
(1) ARTCULO 1470. "Se puede prometer la obligacin o el hecho de un
tercero, con cargo de que el promitente quede obligado a indemnizar al otro
contratante si el tercero no asume la obligacin o no cumple el hecho
prometido,respectivamente".
ARTCULO 1471. "En cualquiera de los casos del ARTCULO 1470, la
indemnizacin a cargo del promitente tiene el carcter de prestacin
susttutoriadelaobligacinodelhechodeltercero.
ARTCULO 1472. "Puede pactarse anticipadamente el monto de la
indemnizacin".
Sehacelebradouncontratodearrendamiento.
Elbienobjetodelaprestacincontenidaenlaobligacindedardelarrendador,
es un bien ajeno, vale decir, que no pertenece a ninguna de las partes
contratantes.
Elarrendatarioconocaelcarcterajenodelbienalmomentodecelebrarel
contrato.
El contrato de arrendamiento se rige por lo dispuesto en los ARTCULOS
1470, 1471 Y 1472, vale decir, por las normas relativas a la promesa de la
obligacin o del hecho de un tercero y no por las propias del contrato de
arrendamiento.
Como podemos observar del ltimo de los elementos mencionados del
ARTCULO1671,nosoloesqueelCdigoCivilnocontempleexpresamenteel
contrato de arrendamiento de bien ajeno en estricto, sino que establece de
manerataxativaquesielarrendatariosabaqueelbieneraajeno,elcontrato
de arrendamiento que han querido celebrar las partes no se regir por las
normas propias del contrato de arrendamiento, sino que se constituir en
virtud del ARTCULO bajo comentario en un contrato de promesa de la
obligacinodelhechodeuntercerosituacinquejurdicamente,apartedeno
concordarconlaobligacinnacidadelARTCULO1671,resultaabsurda.
LoqueesthaciendoelCdigoCivilperuano,atravsdelARTCULO1671,es
desnaturalizarla esencia misma del contrato de arrendamiento de bien ajeno,
loquequedapuestoenevidenciaporlaredaccindelanorma.
Entalsentido,unavezefectuadaladistincindelosmbitosdeaplicacinde
ambos numerales, solo cabra establecer si el ARTCULO 1671 nos conduce
inexorablemente al caso de la promesa de la obligacin o del hecho de un
tercero, o si, por el contrario, queda abierto el camino del arrendamiento de
bienajenoenestricto.
As,msalldeladefectuosaredaccindelARTCULO1671,siefectusemos
unainterpretacinliteraldelanorma,deberamosllegaralaconclusindeque
todo arrendamiento de bien ajeno, en estricto, se rige por las normas de la
promesadelaobligacinodelhechodeuntercero.
No obstante ello, estimamos que conforme a una interpretacin sistemtica,
tanto del ARTCULO 1409, inciso 2, como de los ARTCULOS 1537 y 1627,
deberamos concluir que el ARTCULO 1671 es un precepto de redaccin
equivocada,yaqueenestanormasequisodaraentenderunsupuestomsde
promesa de la obligacin o delhechode un tercero, perode ninguna manera
uncasodearrendamientodebienajeno,enestricto.
En tal sentido, estimamos que el rgimen al respecto debe entenderse como
dual,enelsentidodequesilaspartescontratantesdeseancelebrarycelebran
una promesa de la obligacin o del hecho de un tercero referida a la futura
celebracin de un contrato de arrendamiento, dicho acto se regir por las
normasdelosARTCULOS1470,1471Y1472.
Encambio,siloscontratanteshancelebradouncontratodearrendamientoyel
bienesajeno.dichocontratoseregirporlasnormaspropiasdelcontratode
arrendamiento, siendo de aplicacin al caso, mutatis mutandis, las
consideraciones vertidas por nosotros al analizar el rgimen legal peruano en
tornoalcontratodeventadebienajeno(2l.
DOCTRINA
los contratos tpicos. Tomo /l. El contrato de mutuo El contrato de
de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2002 CASTILLO
FREYRE,Mario.Tratadodelaventa.BibliotecaParaLeerelCdigoCivil,Vol.
XVIII. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima,
2000.
(2) CASTillOFREYRE,Mario. "Tratado de laventa".Biblioteca Para leer el Cdigo Civil. Vol.
XVIII.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.lima,2000.
PROHIBICiNDEINNOVACIONESPERJUDICIALES
ARTCULO1672
Elarrendadornopuederealizarenelbieninnovacionesquedisminuyaneluso
porpartedelarrendatario.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1680nc.1),1673.1674
Comentario
MarioCastilloFreyre
Estaafirmacinnosconduceinexorablementeaabordardemaneraintegralel
principiodeidentidadentornoalcontratodearrendamientoy,especficamente,
respectoalasobligacionesdelarrendador.
Comosesabe,esteprincipioseencuentraestablecidodemanerageneralenel
ARTCULO 1132 del Cdigo Civil, norma que establece que: "El acreedor de
bien cierto no puede ser obligado a recibir otro, aunque este sea de mayor
valor".
Esteprincipio,queapesardeencontrarsereguladodentrodelasobligaciones
de dar bienes ciertos resulta aplicable a todo el Derecho de Obligaciones,
establecequeeldeudordebecumplirconlaprestacinaquesehaobligado,
no pudiendo pagar con algo distinto, a menos que su acreedor acepte dicho
pago, con lo que se estara configurando una dacin en pago o novacin
objetiva.
El principio de identidad, en lo que respecta a la entrega de bienes ciertos,
siempre ha sido analizado desde la perspectiva que observa a la obligacin
desdesunacimientohastalaentregadelbien.Yellohasidoasenfuncinde
queresultainevitable,nosoloparaellegislador,sinoparacualquierhombrede
Derecho,imaginarfundamentalmenteaquellasituacinqueresultamscomn
enlaprctica.
Entalsentido,talvezlaobligacindedarqueresul(emstomn,seaaquella
porlacualeldeudorseobligaatransferirlapropiedaddeunbiencierto,yno
aquellas otras en las cuales el deudor se obliga a dar el bien por un ttulo
diferente, vale decir, con el objeto de que su acreedor lo use, o disfrute del
mismo.
Deestaforma,elprincipiodeidentidadsiemprehasidotomadoenelsentido
dequesuobservanciaconcluyeconlaentregadelbien.Yelloesasentodas
las obligaciones de ejecucin inmediata, vale decir, en aquellas obligaciones
donde el deudor no asuma el deber de mantener el bien en posesin del
acreedorparaqueluegoesteselodevuelva.
Enotraspalabras,elprincipiodeidentidadterminacuandoterminaeldeberdel
deudor. As, si el deber concluye con la entrega, no se hablar ms del
principio de identidad, pero si el deber de mantener el bien en posesin del

acreedor se prolonga en el tiempo, el principio de identidad tambin se
prolongartantotiempocomodurelaejecucindelaobligacinasumida.
Estosignificaqueenresguardodelcumplimientodeesteprincipioeldeudordel
bienasumedeterminadosdeberesqueimplicanunhaceryunnohacer.
En tal sentido, la propia ley establece como obligacin del arrendador no
realizarinnovacionesenelbienquedisminuyanelusodelmismoporpartedel
arrendatario.
Esta obligacin de no hacer no solo se extiende desde el momento del
nacimiento de la obligacin hasta que se entregue el bien, sino adems,
permanecevigentedurantetodoelplazoenqueelarrendatariopermanezcaen
elusodelbien.
Resulta evidente que antes de la entrega, vale decir, cuando el arrendador
tenga en su poder el bien, sera factible que se realicen estas modificaciones
indebidas, situacin que expresamente prohbe laley en el citado ARTCULO
1672.
PerotambinelCdigoCivilsecolocaenlaeventualidaddequeelarrendador
pueda introducir dichas innovaciones que disminuyan el uso por parte del
arrendatario,conposterioridadalaentregadelbien.Sibienesciertoqueesta
situacinresultarmsdifcil,noporelloserimposible,enlamedidaenque
realizarlasseencuentrealalcancedelarrendador.
No obstante que elARTCULO1672 solo hace referencia ainnovaciones que
disminuyanelusodelbienporpartedelarrendatario,enrealidadlaobligacin
de no hacer se extiende a toda clase de innovaciones (salvo aquellas que
impliquen conservar el bien en el estado en que este se encontraba al
momentoenquefueentregadoalarrendatario).
Ello significa que a pesar de que el arrendador desease introducir en el bien
innovaciones que mejoren su uso por parte del arrendatario, no las podra
efectuarsiesquenocontaseconlaautorizacinexpresadeesteltimo,enla
medida en que, al no tratarse de reparaciones al bien, no resultaran
indispensablesparalacontinuacindelarrendamiento,ascomotampocoiran
de la mano con el principio de identidad. Se podra decir que con las
innovaciones (ya sea que aumenten o disminuyan el uso del bien), el
arrendadorestarayendocontraelprincipiodeidentidad.
EstimamosqueelalcancedelprincipioestablecidoporelARTCULO1672es
muchomsamplioquelosealadoenlanormamisma,enlamedidaenqueel
arrendador debe conservar el bien sin innovaciones durante todo el plazo en
queseaposedoporelarrendatario.
Resultanecesarioprecisartambinquecualquierinnovacinqueseintroduzca
en el bien por parte del arrendador correr por cuenta del arrendador, vale
decir,quesiellafueseautorizadaporelarrendatario,quiendeberacorrercon
los gastos de dicha innovacin sera el arrendador y no el arrendatario ello,
naturalmente,siesqueambaspartesnohubiesenpactadoalgodistinto.
Dejamos constancia de que diferente sera la situacin de las reparaciones o
mejorasqueseintroduzcanenelbien,temaqueserabordadoseguidamente.
DOCTRINA
REPARACIONESDELBIEN
ARTCULO1673
Sienelcursodelarrendamientoelbienrequierereparacionesquenopueden
diferirse hasta el fin del contrato, el arrendatario debe tolerarlas aun cuando
importenprivacindelusodeunapartedel.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1672,1674,1680ne.2),1682
RESOLUCiNOREBAJADELARENTAPORREPARACiNDELBIEN
ARTCULO1674
Cuandopararepararelbienseimpidealarrendatarioqueuseunapartedel,
ste tiene derecho a dar por resuelto el contrato o a la rebaja en la renta
proporcionalaltiempoyalapartequenoutiliza.
CONCORDANCIAS:
CC
Comentario
MarioCastilloFreyre
Cuando analizamos el principio de identidad manifestamos que el arrendador

nopodrrealizarinnovacionesenelbiensinautorizacindelarrendatario.
Resulta, pues, evidente que el arrendador tiene la obligacin de mantener el
bienadisposicindelarrendatarioenelmismoestadoenqueseencontrabaal
momentodelacelebracindelcontrato.
Pero el arrendador no solo tiene el deber de mantener el bien en ese mismo
estado,sinotambintieneelderechodeconservarloendichoestado.Estopor
variasrazones.
En primer trmino, porque a pesar de encontrarse arrendado el bien, el
propietario sigue siendo dueo del mismo, y dicho propietario tiene la
expectativa de recuperar la posesin cuando concluya el contrato de
arrendamiento.
yesaexpectativanoconsisteenotracosaqueenrecibirendevolucinelbien
enelmismoestadoenqueseencontrabaalmomentoenquefueentregadoal
arrendatario,sinmayordeterioroqueeldelusonormalquesehagadel.
Pero si se produjese una situacin que ameritara una reparacin urgente del
bien, como podra ser el caso de una columna que debido a su antigedad
estcediendoalpesodelaconstruccin,odeunatuberadeaguaodesage
que resulta indispensable cambiar en su integridad para evitar el colapso del
inmueble,enestoscasos,elarrendador,porunlado,ensucalidaddedeudor
delbien(enelsentidodetenerquemantenerloduranteelplazodelcontratoen
el mismo estado en que se encontraba cuando contrat), tendr el deber de
repararlo y esta reparacin, al ser una reparacin que haga el arrendador
propietario delbien, enla mayora de vecesno tendrla condicin de mejora
(porlomenosdeaquellasmejorasqueinteresanalDerechoCivil).
Simplemente se tratar de la reparacin del bien para que siga en el mismo
estado.
Esclaroqueelarrendatarioresultarenlamayoradecasosbeneficiadocon
dichareparacin,enlamedidaenqueprecisamenteseestresguardandoel
cumplimientoidneodelasobligacionesasumidasporelarrendador.
En tal sentido, por lo general, el arrendatario va a tolerar con agrado que el
arrendadorefecteestasreparaciones,yaqueelloleconviene.
Pero podra presentarse una situacin distinta. Y es que, dado el inminente
colapsodelbien,dichasreparacionesdebanrequerirlaprivacintotaldeluso
delbienporpartedelarrendatario.
Estasituacin,noprevistaporelARTCULO1673delCdigoCivil,implicara,
sinduda,quelaobligacindelarrendadorseextingaporresultardeimposible
cumplimiento.Entalsentido,elcontratoseresolverdeplenoderecho.Eneste
caso, solo cabra analizar si el colapso del bien obedeci a culpa del
arrendador, caso en el cual debera pagar al arrendatario una indemnizacin
por los daos y perjuicios sufridos o si tal colapso hubiera obedecido a una
situacin ajena al accionar de las partes, vale decir, a un supuesto de caso
fortuito,fuerzamayorolasimpleausenciadeculpadelarrendador,apesarde
que el mismo hubiese actuado con la diligencia ordinaria requerida por las
circunstancias (argumento de los ARTCULOS 1314 y 1315 del Cdigo Civil
peruano).
Pero el ARTCULO 1673 contempla el caso en el cual las reparaciones que
haya que efectuar en el bien sean absolutamente urgentes, pero que no
impliquenlaprivacindelusototaldelbienporpartedelarrendatario,sinouna
privacin parcial del mismo derecho de tomar las acciones del caso para
resguardarlaintegridaddelbien,realizandolasreparacionesaquehayalugar.
DentrodetalordendeideasesqueelARTCULO1673imponealarrendatario
laobligacindetolerardichasreparaciones,enelentendidodequelasmismas
nosolobeneficianalarrendador,sinotambinalpropioarrendatario.
Pero la ley tambin entiende que estas reparaciones podrn causar una
enormeperturbacinalarrendatarioenelusodelbien,demodotalquenole
permitanefectuarunusoarmnicoeintegraldelmismo.
Entalsentido,siesasreparacionesimplicasenunusomsrestringidodelbien
ensuconjunto(porlaslimitacionesqueimpondranlosactosreparatorios)osi
dichasreparacionesimplicasenlaprivacindelusodeunaparteespecficadel
bien,elDerechocomprendequetalinjusticiadeberasercorregida.
As, en el entendido de quelos daos que han dadolugar alas reparaciones

no hayan sido causados por culpa del arrendatario,este tendrla facultad de
resolverelcontratoosolicitarunareduccindelarenta,proporcionalalmenor
uso que en general haga del bien o a la menor rea que pueda utilizar del
mismo(encasoestapudieraidentificarsedemaneraespecfica).
AsloestableceelARTCULO1674delCdigoCivil,alsealarque:"Cuando
para reparar el bien se impide al arrendatario que use una parte de l, este
tiene derecho a dar por resuelto el contrato o a la rebaja en la renta
proporcionalaltiempoyalapartequenoutiliza".
Antes de concluir con estos comentarios, debemos sealar que la ley no
establece el tiempo de privacin que podra dar origen a la resolucin del
contrato.Eslgicoquenolohaga,puessetratadeunCdigoCivilynodeun
librodematemticas.
Sin embargo, debemos considerar que los tribunales debern apreciar con
estricto criterio de equidad si es que el arrendatario estara haciendo un uso
correctodesufacultadderesolverelcontratoositaliniciativaconstituyeraun
abusodelDerecho.
DOCTRINA
los contratos tpicos. Tomo 1/. El contrato de mutuo El contrato de
RESTITUCiNDEBIENMUEBLEARRENDADO
ARTCULO1675
El bien mueble arrendado se debe restituir en el lugar en que fue entregado,

salvopactodistinto.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.886,1238,1660.1848
Comentario
MarioCastilloFreyre
El Cdigo Civil no contempla, en materia de arrendamiento, norma alguna en

torno al lugar donde se debe efectuar la entrega del bien por parte del
arrendadoralarrendatario.
En tal sentido, si el bien fuese inmueble, el mismo deber entregarse en el
lugardondeseencuentrealmomentodelacelebracindelcontrato,salvoque
las partes hayan pactado algo distinto, como podra ser el caso en que
hubiesen convenido una entrega ficta del mismo (el supuesto en que se
considereentregadoconlaentregadelasllaves,porejemplo).
En el caso de los bienes muebles, al no existir un principio especial, debera
aplicarselanormageneralestablecidaporelARTCULO1238delCdigoCivil,
enelsentidodequeelpagodebeefectuarseeneldomiciliodeldeudor,salvo
estipulacin en contrario, o que ello resulte de la ley, de la naturaleza de la
obligacin,odelascircunstanciasdelcaso.
Esto significara que, en principio, elbien mueble debera ser entregado en el
domicilio del deudor del bien y el deudor del bien, al inicio del contrato de
arrendamiento,noesotroqueelarrendador.
Porotraparte,enloquerespectaallugarderestitucindelbien,elCdigono
contemplanormaalgunaencasosetrataradeinmuebles.Elloescomprensible
enlamedidaenque,dadalanaturalezadeestetipodebienes,ladevolucin
delbienfundamentalmenteseefectuarenellugardondeseencuentre,salvo
conveniodetradicinfleta.
En cambio, el Cdigo Civils establecenorma especial para el caso dellugar
dedevolucindeunbienmueblearrendado.Entalsentido,elARTCULO1675
prescribeque: "El bien mueble arrendado se debe restituir en ellugar enque
fueentregado,salvopactodistinto".
Sin duda, lo prescrito en esta norma constituye una variacin de lo sealado
porlanormageneraldelARTCULO1238,yaquenonecesariamenteellugar
dondefueentregadoelbiensereldomiciliodeldeudor.Sinembargo,loque
buscalaleyconunpreceptocomoeste,simplementeesqueparaelcasodela
devolucin del bien se sigan los mismos criterios que se utilizaron para la
entregadelmismo.
DOCTRINA
PAGODELARENTA
ARTCULO1676
El pago de la renta puede pactarse por perodos vencidos o adelantados. A

falta.deestipulacin,seentiendequesehaconvenidoporperodosvencidos.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1356,1759
Comentario
MarioCastilloFreyre
Como sabemos, en el contrato de arrendamiento constituye obligacin

fundamentaldelarrendatarioelpago.delarenta,lamismaque,comohemos
sealado, podr consistir, tanto en dinero, signos que representen aldineroo
bienesdecualquierotranaturaleza.
1.
Elpaeodelarentacomooblieaclnconjuntiva
Laobligacindepagarlarentaconstituyesinlugaradudasunaobligacinde
carcter conjuntivo, ya queimplica la existencia de varias prestaciones, todas
las cuales debern ser ejecutadas para que se considere efectuado el pago
ntegro.
Esto significa que, en el supuesto de que la renta se haya pactado para ser
pagada mensualmente, cada mensualidad representar la ejecucin de una
prestacin por parte del arrendatario, prestacin que ser diferente a la renta
anteriororentasanteriores,yalarentafuturaorentasfuturas.
Decimosquecadamensualidadorentaesdiferentedelasanterioresyfuturas,
enlamedidaenquetienenautonomaeindependencia,enelsentidodeque
correspondealpagonodeunapartedeunaprestacin,sinoalpagontegrode
una prestacin independiente, que constituye contraprestacin del mes
transcurrido.
Sobreestonohaylamenorduda.
2.
ElpaeodelarentaapreciadocomooblieaclnalternativaEllectorpodr
pensar que el rubro planteado constituye una contradiccin con lo abordado,
cuando tratamos a la obligacin de pago de la renta considerndola de
naturalezaconjuntiva.
Sinembargo,existeunsupuestoenelcualellopodranosercontradictorio(1).
ElARTCULO1164(2)delCdigoCivilperuanoplanteaelsupuestoenelcual
una obligacin alternativa tuviese por objeto dos o ms prestaciones
peridicas.
Debemosprecisarque,dentrodelconceptodeprestacionesperidicas,deben
comprenderse:
a)
Lasprestacionesperidicaspropiamentedichas.
b)
Lasprestacionesperidicasdecarctercontinuado.
En virtud del principio de unidad de la prestacin (en este caso extendido al
supuestodepluralidaddeprestaciones),estadebeserejecutadantegramente.
En una obligacin alternativa con prestaciones peridicas, se plantean, para
quien deba realizar la eleccin, dos caminos, y luego que decida por uno de
ellos no podr retroceder y comenzar con el otro. En este caso, cada uno de
los caminos es irreversible. La opcin elegida deber ser cumplida en su
integridad,sinquesepuedatransitarporpartedeunayporpartedelaotra.
Pongamos un ejemplo. Un deudor se obliga frente a su acreedor de manera
alternativaaarrendarleuninmueble,yledacomocontraprestacin(aquest
la alternatividad) o la cantidad de 2,000.00 nuevos soles mensuales o un
televisormarcaSonynuevo,de17pulgadas,mensualmente,comorenta.
Si quien debe efectuar la eleccin es el deudor y este paga la primera
mensualidad con la entrega de un televisor, deber cumplir el resto de
mensualidades con similar prestacin. De ninguna manera (salvo que lo
permitaelacreedor)podracumplirconlaentregadelos2,000.00nuevossoles
enotramensualidadyasalternativamente.
Estonosllevaaplantearnoslahiptesisdequeresulteimposiblecontinuarcon
laejecucindelaprestacinelegida,loquepodrasucedersiluegodecuatro
meses,porejemplo,sedescontinuaselafabricacindetelevisoresdelamarca
Sony. En tal supuesto, salvoun nuevoacuerdo con el acreedor,la obligacin
seresolvera,yaquesuejecucinresultaraimposiblesinculpadelaspartes.
(1) Ver OSTERLlNG PARODI. Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. 'Tratado de las
obligaciones',Primeraparte.
Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
CatlicadelPer.Lima,1994,pp.371a386.
(2)ARTCULO1164.'Cuandolaobligacinalternativaconsisteenprestacionesperidicas,la
eleccinhechaparaunperiodoobligaparalossiguientes,salvoquelocontrarioresultedela
ley,dellilulodelaobligacinodelascircunstanciasdelcaso'.
La solucin del Cdigo peruano se sustenta en que es principio del Derecho

disipar la incertidumbre. Y ello se logra, sin duda, con la primera y nica
eleccin salvolas excepciones previstas por laley, que fija efectivamente el
objeto.
Resulta necesario sealar, adicionalmente, que la innovacin ms importante
con relacin al Cdigo Civil de 1936, acogida por el ARTCULO 1164 del
CdigoCivilvigente,esquelaeleccinhechaparaunperiodoobligaparalos
siguientes, salvo las excepciones a las que l alude. Debe presumirse que la
manifestacindevoluntadexpresadaparaunperiodoalcanzaalosdems.
Esta presuncin simplifica, sin duda, el cumplimiento de la obligacin por el
deudor, quien podr adoptar las previsiones necesarias para ejecutar la
prestacin en los periodos siguientes. Se abandona, por otra parte, la
expresin prestaciones anuales, que empleaba el Cdigo Civil de 1936, para
sustituirla por la expresin prestaciones peridicas, que revela con mayor
propiedad el pensamiento del legislador de 1984. Parece evidente que es la
periodicidadynolaanualidadlaquedeterminalaregla.Elprecepto,porltimo,
aclara que el principio en l consignado solo opera cuando no resulte lo
contrariodelaley,delttulodelaobligacinodelascircunstanciasdelcaso.
EltemaaqueserefiereelARTCULO1164delCdigoCivilnoesnuevo.Ya
Pothierl3)deca,apoyndoseenunaleyromana,queenlasrentasypensiones
anualesalternativas,comosisetrataradeunarentadetreintalibrasounmoyo
detrigoporcadaao,eldeudorpuedeescogercadaaounadelasdoscosas
y aunque haya pagado el primer ao la suma de dinero, puede optar en el
segundoaoporelmoyodetrigo,yviceversa.
ElprincipiorecogidoporelCdigoCivilperuanoresultacoherente,raznporla
cual creemos que el problema se reduce finalmente a un criterio de opcin
legislativa.
3.
Momentodepagodelarenta
EnvirtuddeloestablecidoporelARTCULO1676delCdigoCivil:"Elpagode
la renta puede pactarse por periodos vencidos o adelantados. A falta de
estipulacin,seentiendequesehaconvenidoporperiodosvencidos".
En primer lugar, habra que decir que el ARTCULO 1676, antes citado, no
estableceunapresuncinentornoalplazodecadaperiodo.
En tal sentido, se entender que las partes debern pactar en el contrato de
arrendamientocadacuntosdas,semanas,mesesoaos,venceunperiodo.
(3) POTHIER, Robert Joseph. 'Tratado de las obligaciones'. Editorial Heliasla. BuenosAires.
1978.p.138.
As, el periodo podra ser diario, semanal, mensual, anual o el quelas partes
considerenconvenientepactar.
Sin embargo, podramos imaginar el supuesto en el cual las partes hubiesen
omitidoinadvertidamenteestablecerladuracindecadaperiodo.
Pensamosqueentalsituacin,ynaturalmentesilascircunstanciasdelcasoo
una interpretacin integral del contrato mismo no permitiesen deducir algo
distinto,deberaentendersequelosperiodossonmensuales.
Pero independientemente de la duracin de cada periodo, las partes pueden
convenirqueelpagodelarentaseefecte,yaseaaliniciodelperiodo,alfinal
delmismo,oenalgnmomentointermedio.
SobreesteparticularexistelamsamplialibertaddentrodelDerechoperuano.
Sin embargo, lo que podra ocurrir es que las partes omitan efectuar tal
precisin al momento de celebrar el contrato. En esta eventualidad la ley
presume, a travs del ARTCULO 1676, que el pago de la renta se ha
convenido por periodos vencidos, lo que equivale a decir que dicho pago
deber efectuarse el ltimo da del periodo (no as el primer da del periodo
siguiente, pues es razonable entender que se pague el da en que est
venciendo el periodo al que corresponde la renta y no el da en que est
comenzandoelperiodosiguiente).
Entendemos que la ley presume que la renta se pacta por periodos vencidos
porque se tratar de un pago que se efecte como contraprestacin a una
prestacin ya ejecutada. Es decir, que el arrendatario paga la renta de un
periodoporelqueyahahechousodelbienynopagalarentadeunperiodo
porelquerecinvaahacerusodelmismo.
Esta ltima situacin tambin sera perfectamente justa, en la medida en que

aprecisemoslosinteresesdelarrendador.
Esclaroquelaleyhapreferidoprotegerlosinteresesdelarrendatario,talvez
en aplicacin directa del principio favor debitoris, entendiendo, naturalmente
quenosestamosrefiriendoaldeudordelarenta,valedecir,alarrendatario.
Sinembargo,resultafrecuenteapreciarenloscontratosdearrendamientoque
los contratantes acuerdan al momento de su celebracin el pago de varias
rentasomensualidadesadelantadas.
Esta deformacin es fruto de la desconfianza que se gener entre
arrendadores y arrendatarios en dcadas pasadas con las diversas normas
regulatorias del inquilinato, que tuvieron como norma ms representativa, el
recordadoDecretoLeyW21938ysurespectivoReglamento.
Esta situacin llev a que los arrendadores exigieran que los arrendatarios
pagasen varias mensualidades adelantadasal momento de la celebracin del
contrato(independientementedeaquellasqueseexigancomogaranta).
Debemosprecisarquesituacionescomolasdescritasnoalteraranparanada
lanaturalezadelarrendamientonidelarenta.
As, la obligacin de pagar la renta continuara siendo una de carcter
conjuntivo, entendindose que si algunas o todas las mensualidades se
pagasen por adelantado, seran diversas prestaciones independientes que se
estaranpagandoenunmismomomento.
DOCTRINA
Tomo11.GacetaJurdica,Lima,2000CASTILLOFREYRE,Mara.Tratadode
de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2002 POTHIER, Robert
Joseph. Tratado de las obligaciones. Editorial Heliasta, Buenos Aires, 1978
OSTERLlNG PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las
obligaciones. Primera parte. Biblioteca Para Leer el Cdigo Civil, Vol. XVI.
FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer,Lima,1994.
ARRENDAMIENTOFINANCIERO
ARTCULO1677
El contrato de arrendamiento financiero se rige por su legislacin especial y,

supletoriamente, por el presente ttulo y los articulos 1419 a 1425, en cuanto
seanaplicables.
CONCORDANCIAS:
C.C.O.LEG.299 arts.1419a1425,1585arlo1yss.
D.S.55984EFC art.1yss
Comentario
MaroCastilloFreyre
El contrato de arrendamiento financiero no est regulado propiamente por el

CdigoCivilperuanode1984.Lonicoqueexisteesunanormaderemisina
lasleyesespecialesquerigenestecontrato.
El ARTCULO 1677 no pretende en lo absoluto regular al arrendamiento
financiero,contratotpicodistintodelarrendamientopropiamentedichoycuyas
caractersticasyregulacinnoconstituyemateriadeestetrabajo.
Noobstanteello,podemosdecirqueesuncontratoporelcualunaempresao
personanaturalquedeseausarydisfrutardeunbien,acudeaunaempresade
leasing para que esta ltima lo adquiera con tal propsito de la empresa que
vendadichosproductos.
Atravsdel/easing,laempresadedicadaaestaactividad,cedealinteresadoel
usodelbiendurantetodoelplazoenquelaspartesprevnqueelbientendr
de vida econmica o til, o hasta que el mismo resulte obsoleto. El usuario
debe pagar a la empresa de leasing una contraprestacin consistente en
dinero.Dichopagoseefectuardemanerafraccionadayhastaporelmontoal
quehayaascendidoelpreciodecompradelproductoencuestin,msgastos
einteresescompensatorios.
Finalizado dicho plazo, el usuario goza dela facultad de adquirirlapropiedad
delbien,pagandoenesemomentoelvalorresidualcorrespondiente.
DOCTRINA
los contratos tfpicoso Tomo 11. El contrato de mutuo El contrato de
CAPTULOSEGUNDO
OBLIGACIONESDELARRENDADOR
OBLIGACiNDEENTREGADELBIEN
ARTICULO 1678
El arrendador est obligado a entregar al arrendatario el bien arrendado con
todossusaccesorios,enelplazo,lugaryestadoconvenidos.
Sinoseindicaenelcontratoeltiemponiellugardelaentrega,deberealizarse
inmediatamentedondesecelebr,salvoqueporcostumbredebaefectuarseen
otrolugaropoca.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.888,889,902,1134,1240,1552
Comentario
FernandoTarazonaAlvarado
EnesteARTCULOserecogelaobligacinprincipaldelarrendador,cualesla
entrega de la posesin del bien materia del contrato de arrendamiento, la
misma que debe realizarse dentro del plazo, en el lugar y en el estado
convenido.
Respectoalaentregadelbien,tambinllamadatradicin,conformeseseala
enelARTCULO901delCdigoCivil,puedeserreal(ARTCULO901)oficta
(ARTCULO902).
Es real cuando se entrega fsicamente el bien al arrendatario, como por
ejemplo,laentregadelautodadoenarrendamientoyficta,cuandosinmediar
entrega fsica, esta se entiende realizada, presentndose dos supuestos:
cuando cambia el ttulo posesorio de quien est poseyendo (por ejemplo,
cuandoelpropietariotransfiereelpredioqueposeeyasuvezeladquirentese
lodaenarrendamiento),ocuandosetransfiereelbienqueestenpoderdeun
tercero, siendo que en este ltimo caso la tradicin produce efecto contra el
tercerodesdequeleescomunicadaporescrito(porejemplo,cuandosedaen
arrendamientounacasaquelaposeeuntercero).
En el caso del arrendamiento de predios, la entrega o tradicin directa se

produceconlaentregadelasllaves.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que el arrendador debe entregar el bien
conjuntamente con sus accesorios. De acuerdo con el ARTCULO 888 del
Cdigo Civil, son accesorios del bien todos aquellos que sin perder su
individualidadestnpermanentementeafectadosalfineconmicouornamental
conrespectoalbien.Porejemplolasllavesdeunvehculoolaservidumbrede
unpredio.
Asimismo, se considera que tambin son accesorios del bien y, por lo tanto,
tambinsedebenentregaralarrendatario,losfrutosyproductosqueproduce,
siempre y cuando, a decir de Borda(1), sean ordinarios, es decir, que los
produzcaelbiendemaneraregular.Seentiendequesolosernentregadosal
arrendatario y, por lo tanto, percibidos por este, los frutos y productos que
estnpendientesalmomentodelatradicindelbien.
Sin embargo, debe tenerse en cuenta que no se consideran accesorios para
efectos de la aplicacin del presente ARTCULO los frutos o productos
producidos de manera extraordinaria por el bien, es decir, aquellos frutos o
productosquenoseproducendemaneraregular,comoporejemplo,unaveta
deoroencontradaenunpredodadoenarrendamiento.
Asimismo, no se consideran accesorios del bien los muebles de una casa,
dadoqueescostumbrequelosinmueblessearriendensinlosmuebles,salvo
queexpresamentelaspartesloshayanincluido.Enestecaso,deberealizarse
un inventario de los mismos para efectos de determinarse los muebles
arrendadosconjuntamenteconelinmueble.
Enloscasosdearrendamientodeinmueblesamoblados,noseconsideraque
seencuentraincluidaentrelosmueblesaarrendarseciertosbienespersonales
tales como el dinero, los documentos, los papeles, los libros, colecciones
artsticasycientficas,joyas,prendaspersonales,medallasydemsdesimilar
naturaleza.
Tampoco se consideran como accesorios del bien las tierras acrecidas por
aluvin,encuyocasoelarrendatario,paraentrarenposesindedichaporcin
deterreno,debepagarunarentamayor,enproporcinalterrenoacrecido.
Debetenerseencuentaqueexistelapresuncindeentregadelbiencontodos
sus accesorios (ARTCULO 913), con excepcin de los muebles de un
departamentoocasaque,comoseseal,parasuinclusinserequierepacto
expreso. Entonces, si elarrendatario noseala nada respecto al momento de
recibirelbien,sepresumequeharecibidotambinlosaccesorios.
(1)BORDA,GuillermoA.'Manualdecontratos'.EditorialPerro!.BuenosAires,p.361.
Como se seala en el primer prrafo del ARTCULO bajo comentario, el bien

debe ser entregado, conjuntamente con sus accesorios, en el plazo, lugar y
estado convenidos, salvo que no exista convenio, en cuyo caso el bien y sus
accesoriosdebenserentregadosinmediatamenteenellugardondesecelebr
el contrato de arrendamiento. Sin embargo, esta ltima disposicin se aplica
siempreycuandoporcostumbrenoseestablezcaalgodistintoencuantoala
fechaylugardeentrega.
El bien debe ser entregado en el estado convenido. Es decir, el bien debe
entregarse en el estado requerido por el arrendatario: si se arrienda un
departamento para vivienda, entonces, este debe estar en un estado de
conservacin que le permita al arrendatario lograr su cometido de vivienda,
tales como que los cables de luz, las tuberas de agua y las de desage, el
piso,entreotros,estnenperfectoestado.Encasodenoencontrarseenbuen
estado,elarrendadordeberealizardichasreparacionesantesdesuentregaal
arrendatario, pudiendo ser estar necesarias o locativas (reparaciones
menores).
Tambinsepuededarelcasodequesehayaconvenidoquelacasaalquilada
no est en buen estado, que esten ruinas, porquela finalidad es filmar una
pelcula. En este caso, el arrendador cumple con su prestacin entregando el
bientalcomoest,sinnecesidadderealizarreparacinalguna.
Cabediferenciarentrelaentregadelbienarrendadoylaentregadelbienenel
casodelacompraventa.Enestaltima,elbienseentregaenelestadoenque
seencontrabaalmomentodelacelebracindelcontrato,sinnecesidaddeque
elvendedorrealicereparacinalgunaantesdesuentrega,estandoacargodel
vendedorlosviciosocultos,siempreycuandoestosnopudieranseradvertidos
porelcompradoralmomentodelacompra.
En cambio, en el arrendamiento el bien debe entregarse en el estado
convenido, es decir, en estado de servir a la finalidad perseguida por el
arrendatario.Enmritoaelloesqueelarrendadordeberealizartodasaquellas
reparaciones requeridas para que el bien sirva a la finalidad buscada por el
arrendatario. Como seala Borda, enla compraventa... el vendedor cumple
entregando la cosa en el estado en que se encontraba en el momento de
celebrarse el acto ( ... ) en tanto que en nuestro caso el locador debe
entregarla en buen estado de conservacin, lo que es natural, puesto que el
contrato ha sido realizado con el propsito de asegurar al locatario el uso y
gocedelacosa"(2).
Losgastosdeentregadelbiensondecargodelarrendador,salvoquesedeba
entregarenunlugardistintodelpactado,encuyocasoserndelarrendatario,
enaplicacinanalgicadelARTCULO1530delCdigoCivil.
(2)BORDA,GuillermoA.Op.cit.,p.363.
Encasodeincumplimientoenlaentregadelbiendentrodelplazooenellugar
pactado, por tratarse de una obligacin de dar, resultan de aplicacin
cualquieradelasformascontempladasenelordenamientolegalparaexigirel
cumplimiento, es decir, el que se interpongan las acciones legales para el
cumplimiento de la entrega o, en su caso, resolver el contrato, y en ambos
supuestos exigir el pago de la indemnizacin correspondiente, conforme se
sealaenelARTCULO1219delCdigoCivil.
Dicha disposicin resulta aplicable tambiA para los casos de cumplimiento
tardoodefectuoso.Porejemplo,quesearriendeunpuestoenunaferiayque
se entregue cuando ya comenz dicha feria. En este caso, hay cumplimiento
tardodelaobligacindeentrega,porloqueelarrendatariopodraresolverel
contrato si es que era importante el arriendo desde el inicio de dicha feria, al
margendelpagodelacorrespondienteindemnizacinpordaosyperjuicios.
Seentiendequeelarrendadornoestarobligadoelpagodelaindemnizacin
pordaosyperjuiciosporsuincumplimientoenlaentrega,oentregatardao
defectuosa, si ha actuado con la diligencia ordinaria requerida, conforme se
seala en el ARTCULO 1314 del Cdigo Civil. Sin embargo, el arrendatario
podraresolverelcontratosidichaejecucinyanoleresultatil.
Porsuparte,sielarrendatarioseniegaarecibirelbiensinrazonesjustificadas
o no cumple los actos requeridos para que se entregue dicho bien, el
arrendador puede consignar su entrega, conforme al ARTCULO 1251 del
CdigoCivil,ydeestaformahabrcumplidoconsuprestacin.
DOCTRINA
ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil 11. Derecho de las obligaciones.
Volumen segundo. Librera Bosch. Barcelona ARIAS SCHREIBER PEZET,
Max. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984. Tomo 11. Gaceta Jurdica
Editores. Lima, 1998 BORDA, Guillermo A. Manual de contratos. Editorial
Perrot. Buenos Aires DIEZPICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de
Derecho Civil. Volumen 11. 8" edicin. Tecnos, Madrid GARRIDO, Roque
Fortunato y ZAGO, Jorge Alberto. Contratos civiles y comerciales. Tomo 11.
Editorial Universidad. Buenos Aires, 1991 MEDICUS, Dieter. Tratado de las
relaciones obligacionales. Volumen 1. Bosch Casa Editorial. Barcelona, 1995
PUIGBRUTAU,Jos.CompendiodeDerechoCivil.Volumen11.BoschCasa
Editorial.Barcelona,1987REVOREDODEDEBAKEY,Delia(Comp.).Cdigo
Civil.ExposicindeMovosycomentarios.TomoVI.Okura.Lima,1985.
JURISPRUDENCIA
"Una de las obligaciones del arrendador es la de entregar el bien al
arrendatarioenelestadoconvenido.Delocualseinfiere,quesisearriendaun
bien inmueble para ser utilizado como local comercial, ser obligacin del
arrendador entregarlo habilitado para dicho fin (referida esta habilitacin al
cumplimiento de los requisitos legales y administrativos que le permitan
funcionar como tal). En tal sentido, el incumplimiento de tal obligacin del
arrendadorqueimpidaalarrendatariollevaracaboelfinparaelcualarrendel
biencomoconsecuenciadelerroralquelocondujolacreenciadequeelbien
se encontraba habilitado, ser causal de resolucin del referido contrato y
ocasionarelpagodelosdaosyperjuiciosirrogados".
(Exp. N" 842598. Data 20,000. Exp/orador Jurisprudencia/ 2005 2006.
PRESUNCiNDEBUENESTADODELBIEN
ARTCULO1679
Entregadoelbienalarrendatario,sepresumequesehallaenestadodeservir
ycontodolonecesarioparasuuso.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1655
Comentario
Como se seala en el ARTCULO 1678, el bien debe ser entregado en el

estadoconvenido,esdecir,enptimascondiciones,detalformaquelepermita
al arrendatario utilizarlo para el fin buscado. As, por ejemplo, en el
arrendamiento de un departamento para vivienda, las puertas, el piso, las
paredes, el fluido elctrico, as como las tuberas de agua y desage deben
estar en buenas condiciones, de tal forma que le permita al arrendatario
utilizarloparafinesdevivienda.
Siantesdelaentregaelbiennosehallaenbuenestado,elarrendadordebe
realizar aquellas reparaciones necesarias que permitan al arrendatario utilizar
elbienparalafinalidadperseguida.ComosealaMachado,citadoporGarrido
y Zago(ll, "entregar la cosa en buen estado significa hacer todas las
reparaciones necesarias en el momento de dar la posesin al locatario, aun
aquellaspequeasreparacionesqueestarnacargodelinquilinounavezque
ha recibido la propiedad as la casa alquilada debe entregarse con todas las
llaves,pinturas y papeles enbuenestado, que las puertas y ventanas cierren
bien,etc.".
Sinembargo,puedeserquelasparteshayanpactadoquesearriendeelbien
en el estado en que se encuentra. En este caso, no va a resultar exigible al
arrendadorelrealizarlasreparacionesnecesariasparaelestadodeservir,sino
todo lo contrario, debe abstenerse de realizar cualquier modificacin al bien
paraquesirvaalafinalidadperseguidaporelarrendatario.
(1)GARRIDO,RoqueFortunatoyZAGa,JorgeAlberto."Contratoscivilesycomerciales".Tomo
11.EditorialUniversidad.BuenosAires,1991,p.253.
Estando obligado el arrendador a entregar el bien en el estado pactado,

entonces, si en el momento de la entrega el arrendatario no hace ninguna
objecin, se presume que el bien rene las condiciones pactadas, es decir,
rene las condiciones ptimas de servir para la finalidad buscada por el
arrendatario,salvoqueesteltimohagaalgntipodeobjecin.
Esporelloimportantequeelarrendatario,antesderecibirelbien,secerciore
que este se encuentra en ptimas condiciones o, en todo caso, en las
condicionespactadas,ascomotambinquesehayaentregadocontodossus
accesorios.Delocontrario,aunqueelbiennoseencuentreenlascondiciones
pactadasonosehayaentregadocontodossusaccesorios,sepresumeques
losrene,porloqueposteriormenteelarrendatarionopodrareclamar.Como
sealan DezPicazo y Gulln "en el contrato puede expresarse el estado en
quelacosaseencontrabaaltiempodearrendarla.Masafaltadetaldetalle,y
recibidasinprotestaporelarrendatario,laleypresumequelarecibienbuen
estado,invirtindosedeestemodolacargadelaprueba,ycorrespondiendoal
arrendatariodemostrarlocontrario"(2).
DOCTRINA
ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil 11. Derecho de las obligaciones.
Perrot. Buenos Aires DIEZPICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de
Derecho Civil. Volumen 11. 8 edicin. Tecnos, Madrid GARRIDO, Roque
Fortunato y ZAGO, Jorge Alberto. Contratos civiles y comerciales. Tomo 11.
Editorial Universidad. Buenos Aires, 1991 MEDICUS, Dieter. Tratado de las
Civil.ExposicindeMotivosycomentarios.TomoVI.Okura.Lima,1985.
(2) DIEZPICAZO. Luis y GULLN, Antonio. "Sistema de Derecho Civil". Volumen 11. 8"
edicin.Tecnos.Madrid,p.329.
OBLIGACIONESADICIONALESDELARRENDADOR
ARTCULO1680
Tambinestobligadoelarrendador:
1.Amanteneralarrendatarioenelusodelbienduranteelplazodelcontratoy
aconservarloenbuenestadoparaelfindelarrendamiento.
2. A realizar durante el arrendamiento todas las reparaciones necesarias,
salvopactodistinto.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1673,1674,1678,1679,1682
Comentario
La obligacin del arrendador no se agota con la entrega del bien, sino que
como consecuencia de dicha entrega, surgen nuevas obligacioneslas cuales
vanatenercomofinalidadgarantizaralarrendatarioelusodelbienarrendado
paralafinalidadpactadadurantetodoeltiempodelarrendamiento.
Como seala Borda(1), se trata de obligaciones de garanta a cargo del
arrendador, es decir, sobre l recae una serie de obligaciones, de hacer y de
no hacer, que buscan garantizar el uso adecuado del bien por parte del
arrendatarioportodoeltiempodelcontrato.
Dicha garanta tiene relacin con las obligaciones de saneamiento, en la
medida en que mediante el saneamiento el arrendador responde frente al
arrendatarioporlaeviccin,viciosocultosoactospropios,queimpidaneluso
paralafinalidadpactada(ARTCULO1485).
Unadedichasobligacioneseslademanteneralarrendatarioenelusodelbien
durante todo el periodo de vigencia del arrendamiento. Para ello tiene a su
cargoobligacionesdehacerydenohacer.
Entre las obligaciones de no hacer tenemos la no realizacin de actos que
perturben la posesin del arrendatario, como por ejemplo, el generar ruidos
molestos en la vivienda vecina que ocupe el arrendador, o la inspeccin del
biensinlaexistenciadecausajustificadaQ,ensucaso,sinprevioaviso.
(1) BORDA, GuillermoA. Manual de contratos. Editorial Perrot. Buenos
Aires,p.371.
Sobre el particular, DezPicazo y Gulln sealan que "una vez constituido el

arrendatario en poseedor, por virtud de la entrega o traspaso posesorio, la
prestacin continuada del arrendador es la del mantenimiento en el goce y el
logrodelcarcterpacficoenestemismogoce.Bajoestaamplsimaexpresin
legal se cobija una gama de obligaciones de naturaleza muy distinta, que en
ltimotrminoconsistenenpreveniroevitarlassituacionesdeperturbacinen
elgoce"(2).
Frenteaactosperturbatoriosdelaposesindelarrendatariorealizadosporel
arrendador, siempre que se trate de inmuebles o muebles inscritos, aquel
puedeutilizarlosinterdictosfranqueadosporlaley,esdecir,losderecobraro
retener, dependiendo de cada caso. De esta manera, por ejemplo, el
arrendatario podra vlidamente interponer un interdicto de retener frente a
inspeccionesdelbienrealizadasporelarrendadorsinexistircausajustificada,
orealizadasinprevioaviso.
Nada obsta, sin embargo, para que el arrendatario pida la resolucin del
contratofrenteaactosperturbatoriosdelarrendador,enaplicacindelaregla
general de resolucin por incumplimiento contractual, regulada en el
ARTCULO 1428 del Cdigo Civil, pudiendo optar por pagar menos renta,
atendiendoalagravedaddelaperturbacinyalperjuiciocausadoenelusodel
bienconaquellasaccionesperturbadoras.
Asimismo, dentro de la obligacin de mantener al arrendatario en el uso del
bien se encuentra la de garantizar su uso frente a cualquier accin legal por
parte de terceros. En consecuencia, si el arrendatario es despojado de su
posesin por la accin de dicho tercero, que invoca un mejor derecho, el
arrendadorrespondeporeviccin.
Evidentemente, para que el arrendador responda frente al arrendatario por la
prdida delaposesin del bien en manos de un tercero queinvoc un mejor
derecho, se requiere que el arrendatario no haya incurrido en los supuestos
contempladosenlosARTCULOS1494y1500delCdigoCivil.
En cambio, no se encuentra dentro de la obligacin del arrendador de
mantener al arrendatario en el uso del bien arrendado, el garantizar su no
perturbacin frente a actos de terceros, por exceder a las obligaciones de
saneamiento que tiene a su cargo el arrendador. En dicho supuesto, laleyle
franquea al arrendatario las acciones legales pertinentes para que pueda
repelerdichaintromisin,comosonlosinterdictosderetenerorecobrar,yasea
queselehayaperturbadoodespojadodesuposesin.Ellosinperjuiciodedar
aviso al arrendador de la realizacin de dichos actos por parte de terceros,
conformesesealaenelinciso4delARTCULO1681delCdigoCivil.
(2) DiEZPICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen 11. S
edicin.Tecnos.Madrid,p.329.
El arrendador tambin tiene a su cargo obligaciones de hacer, las cuales se

encuentran constituidas por todas aquellas acciones necesarias de llevarse a
caboparaqueelarrendatariopuedausarelbienparalafinalidadcontratada.
As, se tiene que el arrendador debe conservar el bien para el uso pactado,
durante el plazo de arrendamiento. Dicha obligacin tiene relacin con la
obligacin de saneamiento por vicios ocultos. En este caso, el arrendador
responde por los vicios ocultos existentes en el bien al momento de la
celebracindelcontrato,yqueimpidanalarrendatarioeldestinarloalusopara
elcualfuecontratado.Enestesentido,elarrendatariotieneasudisposicinla
interposicindelaaccinredhibitoriaoestimatoria,dependiendodelcaso.
Perotambinseencuentraincluidadentrodelaobligacindeconservacinen
buenestadodelbien,elqueelarrendadorrealicetodasaquellasreparaciones
necesariasparaqueelbienpuedaseguirsiendousadoporelarrendatariopara
lafinalidadarrendada.
Al respecto, debe sealarse que al arrendador solo le corresponde realizar
aquellas reparaciones que se requieran para el uso del bien por parte del
arrendatario, sin que implique ello reconstruir el bien. Es decir, el arrendador
soloestobligadoarepararperonoareconstruir.
Sobre el particular Albaladejo(3} seala que "en principio, el arrendador solo
tienedeberdereparar,nodereconstruirlacosatotaloparcialmentedestruida.
Entonces,podrsubsistirelarrendamientoporelresto.Peroyocreoquesila
ruinaesinevitable,nohayobligacindereparar,ysinosevanlosinquilinosel
daoqueselescausaesculpasuya".
Conforme se seala en el ARTCULO 1682 del Cdigo Civil, el arrendatario
debe dar aviso inmediato al arrendador de la necesidad de la reparacin a
efectuarse, corriendo con la responsabilidad en caso de que se produzca un
daoirreparablealbienpornodardichoaviso.
En el caso de tratarse de una reparacin urgente, es decir, que no pueda
postergarsesurealizacin,bajoriesgodevolverseirreparable,laleyautorizaal
arrendatario a que la realice, con cargo aposterior reembolso delarrendador,
siempreycuandohayadadoavisosimultneamenteaesteltimo.
(3) ALBALADEJO. Manuel. Derecho Civil. 11. Derecho de Obligaciones. Volumen segundo.
LibreraBosch.Barcelona.p173.
Porlotanto,paraqueelarrendatariopuedarealizarlareparacinnecesaria,se
requiere la concurrencia de dos requisitos: que sea urgente y que d aviso
simultneamentealarrendadordesuejecucin.Entonces,sinohabaurgencia
en su realizacin, o no se avis simultneamente al arrendador la realizacin
de dicha obra, el arrendador no se encontrar obligado a reembolsarle los
gastos, dejando a salvo a favor del arrendatariola accin por enriquecimiento
sincausa,siesquelasobrasrealizadasbeneficianalarrendador(ARTCULO
1954).
Atendiendo a la importancia que tiene la reparacin necesaria para la
conservacindelbien,esquelaleyobligaalarrendatarioasoportarla,aunsi
ellaimplicalaprdidadeposesindeunapartedelbien,salvoquesepierdala
posesindelbien,olaprdidadelapartedelaposesinquesepierdeseade
talentidadquedeterminelafaltadeintersdelarrendatarioencontinuarconel
arrendamiento. En dicho caso, el arrendatario puede resolver el contrato o
pedirunarebajadelarentaenformaproporcionalalapartequenoseutiliza
delbien,poreltiempoqueduredichareparacin.
Debemos precisar que cabe pacto en contrario, es decir, que las partes
sealenquelasreparacionesurgentesestnacargodelarrendatario.
Asimismo,debendiferenciarselasreparacionesnecesariasdelasreparaciones
locativas, siendo las primeras aquellas necesarias para la conservacin del
bien,detalformaquedenoefectuarsesecorreraelriesgodesuprdidapor
ejemplo,elarreglodelacaeradeaguadeundepartamento.Encambio,las
reparaciones locativas son aquellas reparaciones menores, destinadas a
arreglarpequeosdesperfectossufridosporelbiencomoconsecuenciadesu
uso normal por parte del arrendatario, pero que no afectan la integridad del
bien por ejemplo, la reparacin de una puerta. Las reparaciones locativas
estnacargodelarrendatario,salvopactoencontrario.
DOCTRINA
ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil 11. Derecho de las Obligaciones.
Perrot. Buenos Aires DIEZPICAZO, Luis y GULLN. Antonio. Sistema de
Derecho Civil. Volumen 11. 8a edicin. Tecnos, Madrid GARRIDO. Roque
Fortunato y ZAGO, JorgeAlberto. Contratos civiles y comerciales. Tomo 11.
Editorial Universidad. Buenos Aires, 1991 MEDICUS. Dieter. Tratado de las
Civil.ExposicindeMotivosyeamentarios.TomoVI.Okura.Lima,1985.
CAPTULOTERCERO
OBLIGACIONESDELARRENDATARIO
OBLIGACIONESDELARRENDATARIO
ARTCULO1681
Elarrendatarioestobligado:
1. Arecibir el bien, cuidarlo diligentementey usarlo para eldestino que sele
concedienelcontratooalquepuedapresumirsedelascircunstancias.
2.Apagarpuntualmentelarentaenelplazoylugarconvenidosy,afaltade
convenio,cadames,ensudomicilio.
3.Apagarpuntualmentelosserviciospblicossuministradosenbeneficiodel
bien,consujecinalasnormasquelosregulan.
4.Adaravisoinmediatoalarrendadordecualquierusurpacin,perturbacino
imposicindeservidumbrequeseintentecontraelbien.
5.Apermitiralarrendadorqueinspeccioneporcausajustificadaelbien,previo
avisodesietedias.
6. A efectuar las reparaciones que le correspondan conforme a la ley o al
contrato.
7. A no hacer uso imprudente del bien o contrario al orden pblico o a las
buenascostumbres.
8. A no introducir cambios ni modificaciones en el bien, sin asentimiento del
arrendador.
9. A no subarrendar el bien, total o parcialmente, ni ceder el contrato, sin
asentimientoescritodelarrendador.
10.A devolver el bien al arrendador al vencerse el plazo del contrato en el
estadoenquelorecibi,sinmsdeterioroqueeldesuusoordinario.
11.Acumplirlasdemsobligacionesqueestablezcalaleyoelcontrato.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1013.1014,1682,1683
Comentario
JackBigioChrem
El numeral 1681 , que desarrolla extensamente las obligaciones del

arrendatario, tiene como fuente de inspiracin lo dispuesto en el ARTCULO
1517delCdigoCivilde1936yloqueestableceelARTCULO38delDecreto
Supremo N 05277 VC, del 25 de noviembre de 1,977. Es preciso tener
presentequeellegisladorhapreferidoenestamateriaserminuciosoantesque
guardarsilencioyaqueestepodraconduciraladudaoalaarbitrariedad.
Con relacin alasobligaciones que surgendelcontrato de arrendamiento, es
pertinente traer a colacin la doctrina que formula Antonio Hernndez Gil,
profesorespaoldeDerechoCivil,quienexpresalosiguiente:
"Si la prestacin es de tracto sucesivo o peridica, el plazo acta, no como
medio de diferir el cumplimiento, sino como medio de determinar el tiempo
durante el cualhan de estar producindoselos efectosdel cumplimiento. As,
en el contrato de arrendamiento, durante todo el plazo o periodo de vigencia,
las obligaciones se mantienen en constante situacin de cumplimiento" (p.
429).
A continuacin se desarrollan los motivos de cada uno de los incisos que
conformanesteprecepto.
1.
Oblieaclnderecibir,cuidarelbienyusarlodeacuerdoconloconvenido
oaloquesepuedapresumirdelascircunstancias(Inciso1)
Esprecisoindicarqueesteincisosecolocaenprimerlugar,yaque,porregla
general, la primera obligacin del arrendatario consiste en recibir el bien no
obstante, cabe recordar que su principal obligacin es la de pagar la renta
convenida.
Elarrendatariodebenosolorecibirelbien,sinocuidarlodiligentemente.Ellono
es sino el reflejo del principio general de derecho en cuya virtud la diligencia
exigidaenelcumplimientodelosdeberesyenelgocedeciertosderechoses
ladelbuenpadredefamilia.0,comoseexpresaenotraslegislaciones,cuidar
elbiencomosifuerapropio.
Debenotarsequeesteincisomodificalaexpresinquecontenaelinciso1del
ARTCULO 1517 del Cdigo Civil de 1936, segn la cual el conductor deba
cuidarlacosacomopropia.
Aesterespecto,FrancescoMessineoensea:
"ElARTCULO1587,n.1,contemplademaneraimplcita,elllamadoabusode
la cosa arrendada, que consiste, no en omitir el empleo de la diligencia del
buenpadredefamiliaenelusodelacosa,sinoendestinardeliberadamentela
cosaausodiversodeaquelqueestpermitidoalarrendatario.Ensustancia,el
ARTCULO 1587, n. 1, impone dos deberes separados, aunque parezca
imponersolamentelaobservanciadeladiligenciadelbuenpadredefamilia,en
conexinconelusolegtimodelacosa,yenunciarculseausolegtimodela
cosa para vincularlo al deber de diligencia en efecto, el abuso de la cosa
arrendada puede consistir tambin en algn caso que no se concrete en la
inobservanciadeladiligenciadelbuenpadredefamilia"(p.173).
Enesteordendeideas,elarrendatariodebeprestaralimentacinadecuadaal
caballo de paseo que ha arrendado o evitar el uso inadecuado del inmueble
arrendado,comosera,sinotomamedidasparaevitarunainundacinosino
efecta las reparaciones urgentes a fin de evitar mayores daos al bien.
Asimismo, el arrendatario no debe abandonar la cosa mueble o inmueble
arrendada. La doctrina ensea que debe entenderse por abandono toda
prolongadaausenciasindejarlacosabajoelcuidadodeotrapersona.
Adems,elarrendatariodebeusarelbienaldestinoprevistoenelcontrato.
Porconsiguiente,sisealquilauncaballoparapaseonopuededestinarsepara
servirdemediodetransportedeobjetossisearriendaunafincaparausode
viviendanoselepuededestinarparaunfincomercial,niviceversa.
Debeadvertirsequelacircunstanciadequeelarrendatarioutiliceelbienpara
diverso uso del convenido, autoriza al perjudicado por el incumplimiento para
solicitarlaresolucindelcontrato,aunqueelarrendatariopruebequeelcambio
deusonocausaperjuicioalarrendador.Estaconclusintienesufundamento
enelprincipiodelafuerzaobligatoriadelcontrato.
2.
Paeopuntualdelarentaenelplazoyluearconvenidos,oensudefecto,
mensualmenteeneldomiciliodeldeudor(Inciso2)
El segundoinciso regulala obligacin esencial del arrendatario, cual esla de
pagarlarenta.Larentaeslacontraprestacinquedebepagarelarrendatario
porelusodelbienmateriadelcontrato.
Conrelacinalaobligacindepagodelarenta,FrancescoMessineo,expresa
unpensamientoqueellegisladorconsideranecesarioreproducir:
"El fundamento del deber de abonar el canon, no est en la efectividad del
goce de la cosa por parte del arrendatario, sino en la privacin del goce que
sufre el arrendador basta la posibilidad del goce exclusivo, para que el
arrendatarioestobligadoalcanonenefecto,talposibilidadimplicayaqueel
arrendadornopuedegozarporsuparte"(pp.173Y174).
En cuanto a la determinacin de la renta, el legislador no ha considerado
convenienteestablecerlmitesparaquelaspartesacuerdenelmontodeesta.
Demodoqueenestamateriahaylibertadcontractualparaconvenirlamerced
conductiva.
Enloquerespectaalcontenidodelarenta,estapuedeconsistirenunasuma
dedinerooencualquierotraprestacin,talcomosehaindicadoenlosmotivos
del ARTCULO 1666 del Cdigo Civil (a diferencia de lo que sucede en el
contratodecompraventa,enelcualelpreciodebepagarsenecesariamenteen
dinero). Por consiguiente, no es requisito esencial que la merced conductiva
seaunasumadedinero.
Cuando la renta consiste en una suma de dinero, que es el caso ms
frecuente,puedeserconvenidaenmonedanacionaloenmonedaextranjera.
El pago de la renta se efecta, por lo general, de modo peridico. Debe
pagarse,afaltadeacuerdodelaspartes,cadames,segndisponeesteinciso
y si no se ha establecido el momento del pago, debe estimarse que es al
vencimientodelperiodo,talcomoestablecelareglasupletoriacontenidaenel
El cumplimiento oportuno de la renta puede ser garantizado por una fianza o
porcualquiergarantareal.
El monto de la renta no puede ser variado unilateralmente por alguna de las
partes.Demodoquenielarrendadorpuedeaumentarloasusoladiscrecin,ni
elarrendatario,asuturno,rebajarlo.
Sielarrendatariodejadecumplirsuobligacindepagarlarenta,elarrendador
perjudicado por dicho incumplimiento puede demandar la resolucin del
contrato,siemprequeelarrendadorhayadejadodepagardosmensualidades
y quince das, conforme a lo dispuesto en el ARTCULO 1697, inciso 1, del
Cdigo Civil, si se trata del arrendamiento concertado por mensualidades.
Debe advertirse que alternativamente a accionar la resolucin del contrato, el
arrendador puede tambin demandar el cumplimiento de la obligacin, al
amparodelodispuestoenelinciso1,delARTCULO1219delCdigoCivil.
Debehacersehincapi,comoafirmaelprofesorargentinoGuillermoA.Borda,
enque:
"La admisin de alquileres que se pagan con retraso no modifica los plazos
contractuales, debiendo interpretarse tal conducta del locador como una
concesinsoloreferidaacadaperiodo"(p.575).
A propuesta del doctor Felipe Osterling Parodi en la sesin del 3 de julio de
1984 a la que concurri especialmente invitado, la Comisin Revisora
estableci en este inciso que la renta debe ser pagada en el domicilio del
arrendatario. Esta solucin reitera el principio general contenido en el
ARTCULO1238delCdigoCivil,segnelcualsedisponequeelpagodebe
efectuarse en el domicilio del deudor, esto es, el del arrendatario en su
condicindeobligadoadichaprestacin.
Debenotarsequesielarrendatarioestobligadoapagarlarentademanera
puntual, le corresponde el derecho de exigir al arrendador el recibo que
acredite el pago de la merced conductiva. Inclusive, el ARTCULO 1230 del
CdigoCivilloautorizaaretenerelpagomientraselrecibonoleseaotorgado
porelarrendador.
Asimismo, debe indicarse que, de acuerdo con los principios generales que
informanlamora,larentanodevengainteresessinodesdequeelarrendatario
esinterpeladojudicialoextrajudicialmente.
Finalmente,deberecordarsequeelderechodelarrendadoralcobrodelarenta
prescribe a los 10 aos del vencimiento de cada periodo, con arreglo a lo
dispuestoenelinciso1,delARTCULO2001delCdigoCivil.
3.
Pago puntual de los servicios pblicos suministrados en beneficio del
bien,deacuerdoconlasnormasquelosre~ulan(Inciso3)
El inciso se refiere a las prestaciones accesorias de cargo del arrendatario,
consistentesenpagarlosserviciossuministradosenbeneficiodelbien.
Es preciso indicar que tales prestaciones no estaban consideradas en el
CdigoCivilde1936ylarazndesuinclusinobedecealdeseodellegislador
de evitar controversias entre las partes acerca de quien es el obligado a
cumplirlas.
Obviamente, tales servicios estn referidos al arrendamiento de bienes
inmuebles y consisten por ejemplo, en los suministros de energa elctrica
yagua.
El fundamento para imponer tales prestaciones a cargo del arrendatario
encuentrasurazndeserenqueeselarrendatarioquiensebeneficiaconla
utilizacindelaenergayelaguaquelesonsuministradas.
4.
Avisar de inmediato al arrendador de la usurpacion, perturbacin o
imposicindeservidumbrequeseintentecontraelbien(Inciso4)
Estadisposicintienecomofuentedeinspiracinloestablecidoenelinciso3,
del ARTCULO 1517 del Cdigo Civil anterior, al que se le ha agregado, a
propuestadeldoctorMaxAriasSchreiberPezet,laobligacindelarrendatario
de avisar inmediatamente al arrendador las circunstancias que en l se
precisan.
Jos Len Barandiarn al referirse al inciso 3, del ARTCULO 1517 del
ordenamientocivilderogado,ensea:
"Este asunto se conecta con lo indicado en el inciso 2 del ARTCULO 1513,

queimponelaobligacindegarantadederechosallocador(...)Ellocadorno
puede hacer la defensa pertinente ante la perturbacin jurdica emergente, si
noespuestaenconocimientodedicholocador.
El ARTCULO 545 del B.G.B. dispone que cuando un tercero se arrogue un
derecho sobre la cosa el arrendatario ha de notificarlo inmediatamente al
locador.
ComohaescritoPlanck:Encasoqueelconductornohagainmediatamente,o
sea, sin tardanza culpable, la comunicacin entonces debe responder por
perjuiciosfrenteallocador,queportalcausaseproduzcan,cuandoellocador
comoconsecuenciadelademoradelacomunicacin,noobtuvoconocimiento
sobreelremedionecesariofrentealacircunstancia"(p.353).
Enrazndequeellegisladornoimponeunaformadeterminadaparapracticar
elaviso,elarrendatariopuedehacerloencualquierforma,aunqueespreferible
emplearlaformaescritaparaevitardiscusionesposteriores.
5.
Permitir al arrendador inspeccionar el bien por causa justificada y con
previoaviso(Inciso5)
En virtud de este inciso se norma el derecho de inspeccin que tiene el
arrendador, cuya fuente de inspiracin es el literal i) del ARTCULO 38 del
DecretoSupremoN05277VCde25delnoviembrede1977.
El inciso de que se trata tiene por objeto permitir que el arrendador pueda
constatar el estado de conservacin del bien a fin de comprobar si el
arrendatario observa un uso diligente del bien arrendado o, en su caso, si se
han producido deterioros o daos en el bien y si se han efectuado las
reparacionesdemantenimientoordinarioaqueestobligadoelarrendatario.
Es importante indicar que el derecho de inspeccin no puede ser ejercido
arbitrariamente por el arrendador de all que el legislador, a propuesta del
presidente de la Comisin Revisora, doctor Javier Alva Orlandini, agreg la
frase"concausajustificada"quenocontenaelARTCULO1723delProyecto
deCdigoCivilde1981.
De esta manera, la ley pone un lmite al derecho del arrendador de visitar el
bien que solo puede ejercitarlo por causa justificada y no por motivos que
respondanalcaprichooalaostentacin.
El precepto establece que el preaviso debe tener una anticipacin de 7 das
naturalesyresponder,comoquedadicho,aunacausajustificada.
Aesterespecto,GuillermoA.Borda,expresalosiguiente:
"El locador debe abstenerse de entrar o visitar la finca arrendada, salvo por
motivos fundados. As por ejemplo, estara autorizado a hacerla si se trata de
comprobarlaexistenciadedeterioroscuyafaltadereparacinpodraocasionar
mayordaoalinmuebleosideseasabersiellocatariohallevadoacabolas
reparacioneslocativasqueestnasucargoosisetratadecomprobarqueel
locatario est dando a la cosa un destino distinto del pactado o un uso
deshonesto igualmente, tendr derecho a que la finca puesta en venta sea
visitada por los eventuales compradores dentro de horas y lmites prudentes"
(p.516).
Sobre el mismo derecho de visitar el bien arrendado, el profesor alemn
LudwigEnneccerusexpresalosiguiente:
"Si se aproxima el fin de la poca fijada para el arrendamiento, hay que

considerarconformealabuenafequeelarrendatarioestobligado,silopide
el arrendador, a permitir que las personas que deseen arrendar el local lo
visiten en momentos adecuados y de una manera que no perjudique
excesivamenteelusodelbien.
En determinadas circunstancias, tambin puede exigirse, con arreglo a la
buenafe,quesepermitalavisitadelosquedeseencomprarlacosa"(p.162).
Finalmente, cabe precisar que el derecho de inspeccin del bien puede ser
ejercido por el arrendador sin que medie proceso judicial entre las partes o
mientrasesteseencuentreencurso.
6.
Obligacinderepararelbien(Inciso6)
Este inciso establece que el arrendatario est obligado a efectuar las

reparaciones que le corresponden conforme a la ley o al contrato. Estas
reparaciones son llamadas por la doctrina como locativas, ordinarias o de
mantenimiento.
Respectodelasreparacionesquelaleyleimpone,correspondeindicarquese
refierenalosgastosdeconservacinydemantenimientoordinario,estoes,los
que deben efectuarse para reparar deterioros de pequea importancia. En el
caso de los inmuebles arrendados tienen ese carcter, a ttulo de ejemplo, la
reparacin de los atoros en los sanitarios, el cambio de los vidrios de las
ventanas, el arreglo de las cerraduras, la renovacin de la pintura de las
paredes,etc.
Estaobligacindelarrendatarionoessinounaconsecuenciadelaobligacin
queleimponelaleydecuidarlacosadiligentemente(inciso1delARTCULO
1681delCdigoCivil).
AngelGustavoCornejoexpresasobreelparticularlosiguiente:
"En esta obligacin se incluye el deber que tiene el inquilino de hacer en la
cosa las reparaciones de poco monto y que por esto se llaman locativas. En
consecuenciadeestaobligacin,elconductoresresponsabledelosdeterioros
y prdidas que ocasionen las personas de su familia o sus subarrendatarios"
(p.327).
RaymundoM.Salvat,alocuparsedelasreparacionesacargodelarrendatario,
ensea:
"Ellegislador se hareferido aqu alas reparaciones conocidas con el nombre
delocativas,lascualeshapuestoacargodellocatarioporundoblemotivo:por
un lado, teniendo en cuenta que ellas son ordinariamente requeridas por
descuidosopequeosabusosdellocatarioolaspersonasquehabitanconl
porotro,queenlageneralidaddeloscasosseraimposibleacreditarlaculpa
deesaspersonas"(p.186).
De otro lado, el profesor Luis Mara Rezznico, al referirse a las llamadas
reparacioneslocativas,ilustra:
"Finalmente, el legislador ha considerado conveniente estimular al locatario a
hacer de la cosa locada un uso discreto y cuidadoso lo que no ocurrira
igualmente si l tuviera asegurada la absoluta impunidad por los pequeos
deterioros, si ellocador estuviera obligado a probar en cada caso concreto la
culpa del locatario en los 'deterioros menores' que hacen necesarias 'las
menudasreparaciones'delacosaarrendada"(p.345).
Siendodecargodelarrendatario,pormandatodeesteinciso,larealizacinde
las reparaciones ordinarias ellas no generan obligacin alguna para el
arrendador,quiennoestobligadoaningnreembolsofrenteaaquel.
Enloquerespectaalaestipulacinconformealacualelarrendatarioasume
efectuar determinadas reparaciones, que normalmente corresponden al
arrendador,sonvlidasporcuantonoafectanalordenpblico.
Deberecordarsequelanecesidaddelasreparacionesacargodelarrendador,
que el legislador las denomina "necesarias", deben ser comunicadas de
inmediatoporelarrendatario,bajoresponsabilidaddedaosyperjuicios.Aslo
disponeelARTCULO1682delCdigoCivil.
7.
Nousarelbienenformaimprudenteoatentandocontraelordenpblico
olasbuenascostumbres(Inciso7)
EstadisposicinseintroduceenelnuevoCdigoCivilafindeestablecerque
el arrendatario no debe usar de manera imprudente el bien arrendado. Por
ejemplo, no constituye un uso cuidadoso del bien arrendado, si se utilizan
elementosinflamablessinadoptarlasmedidasdeprecaucinrespectivas.Este
inciso se complementa con el inciso 1, segn el cual se establece que el
arrendatariodebeefectuarunusodiligentedelbienarrendado.
Elincisodequesetrataestablece,adems,queelusonodebesercontrarioal
ordenpblicooalasbuenascostumbres.Aesterespecto,GuillermoA.Borda
ensea:
"La conducta privada de los inquilinos no configura uso deshonesto si no se
prueba algn escndalo u otros hechos pblicos que afecten la moral y las
buenascostumbresporconsiguiente,noloconfiguralacircunstanciadequeel
inquilino viva con una concubina o reciba personas de otro sexo en su
departamento si no hay actitudes pblicas reprobables. Pero importa uso
deshonesto el escndalo y los desrdenes, el desaseo, malas costumbres y
vicios de los ocupantes, tanto ms si a ello se agregan continuas
provocacionesoelalojamientoparaparejasporhora"(p.561).
8.
Nomodificarelbiensinelasentimientodelarrendador(Inciso8)
Esteincisoseintroducecomonaturalconsecuenciadelaobligacinquetiene
elarrendatariodedevolverelbienenelestadoquelorecibi,sinmsdeterioro
que el de su uso ordinario (ver Exposicin de Motivos del ARTCULO 1681
inciso 101 relativa a la devolucin del bien al vencimiento del contrato en el
estadoqueserecibisinmsdeterioroqueeldesuusoordinario).
En efecto, si la sola calidad de arrendatario otorgase la facultad de efectuar
innovaciones en el bien, ello podra importar crear gastos no queridos al
arrendador para volverel bien a su estado original. Cuando se trata de obras
queestnporiniciarseorecientementeiniciadas,elarrendadorpuedeimpedir
suconstruccinmedianteelinterdictodeobranuevaysisetratadeobrasya
ejecutadas, puede solicitar que la restitucin del bien se efecte en el mismo
estadoqueloentregalarrendatario.
En todo caso, el arrendatario puede evitar situaciones conflictivas si cuida de

obtener del arrendador, antes de realizar las innovaciones, la autorizacin
correspondiente.
Lanormanoestableceunaformadeterminadaparalamanifestacindedicha
autorizacinenconsecuencia,puedeserexpresaotcita,verbaloescrita.
Finalmente, el incumplimiento de esta obligacin de no hacer autoriza al
arrendadoraoptarporcualquieradelasmedidasqueestableceelARTCULO
1158 del Cdigo Civil y, en su caso, a exigir la indemnizacin a que alude el
numeral1159delcitadoCdigo.
9.
Nosubarrendarelbiennicederelcontratosinasentimientodel
arrendador(Inciso9)
Este inciso consagra una obligacin de no hacer, consistenteenlaobligacin
delarrendatariodenosubarrendarelbiennicederelarrendamiento.
Seconsideraquealarrendadornoleesindiferentelapersonadelarrendatario
y por tal motivo se establece que este no puede subarrendar el bien sin el
asentimiento escrito del arrendador. Si, a pesar de tal restriccin, el
arrendatariosubarriendaelbienocedeelcontrato,elinciso4delARTCULO
1697delCdigoCivilfacultaalarrendadorasolicitarlaresolucindelcontrato.
Debetenersepresentequelasolucinqueseadoptaenesteinciso,difieredel
tratamiento dispensado al subarrendamiento en el ARTCULO 1523 del
ordenamiento civil anterior, segn el cual se permita el subarrendamiento en
todooenpartedelacosaarrendada,salvopactoencontrario.
El arrendador tiene adems del derecho a resolver el contrato, la facultad de
solicitar laindemnizacin por los daos y perjuicios que elincumplimiento del
deberdeabstencindelarrendatariolehubiereirrogado.
De otro lado, es necesario tener presente que el arrendatario para ceder el
contrato,debecontarconelasentimientodelarrendador.
10. Devolucin delbien al vencimiento del contrato en elestado en que se

recibi,sinmsdeterioroqueeldesuusoordinario(Inciso10)
Este inciso regula la obligacin del arrendatario de restituir el bien al
vencimientodelplazodelcontrato,conlasllavesylosdemsaccesoriosquele
correspondan. Tal devolucin debe efectuarse no solo en el plazo acordado,
sino tambin en el estado en que se recibi el bien, salvo el desgaste
producidoconmotivodeltiempo.
Como quiera que el arrendatario est obligado a restituir al arrendador una
cosaciertanopuededevolverleotra,bajoelpretextodequetienemayorvalor,
de acuerdo con el principio general contenido en el ARTCULO 1132 del
CdigoCivil.Segnesteprecepto,quenoessinoeldesarrollodelprincipiode
identidad,elarrendatarioestobligadoarestituirunbienidnticoalofrecido.
Debe notarse que es tan gravitante este deber de restitucin del bien
arrendado, que ha llevado a autores como Luis Mara Rezznico (p. 391) a
sostener que esta obligacin es tanto o ms importante que la obligacin de
pagar la renta. El legislador se aparta de opinin tan respetable, ya que
considera que cuando el arrendador decide arrendar el bien tiene en mira

principalmente la percepcin de una renta y asume que el bien le ser
restituidoenlafechapactada.
En lo que respecta a las cosas muebles, estas deben ser restituidas, salvo
pacto distinto, en el lugar en que fueron entregadas, de acuerdo con lo
dispuestoenelARTCULO1675delCdigoCivil.Sisetratadecosainmueble,
elARTCULO1711delCdigoCivilestablecequeelarrendatariodebesolicitar
autorizacin del propietario o de la autoridad respectiva antes de proceder a
desocuparlo.
La obligacin de conservar el bien afecta tanto a la entrega como a su
restitucin,poraplicacindelprincipiogeneralcontenidoenelARTCULO1134
del Cdigo Civil es as que, el arrendatario est obligado a conservarlo en
buenestadohastasudevolucinalarrendador.
Enotroordendeideas,esrazonablesuponer,pues,quesielarrendatarioha
cuidado diligentemente el bien arrendado, solo tendr como deterioro el
proveniente de su uso normal. Por consiguiente, todo dao que no provenga
del desgaste natural del bien, debe ser indemnizado por el arrendatario, a
menosqueeste,conformeal ARTCULO1683delCdigoCivil,puedaprobar
queeldeteriorodelbiensedebeacausasquenolesonimputables.
En cuanto al estado que debe presentar en el bien al momento de su
restitucin, es menester tener en consideracin en qu condiciones de
conservacin fue recibido. Siguiendo la doctrina del profesor Raymundo M.
Salvat,deberrecurrirsealactaoinventarioquesehubierenllevadoaefecto
enelmomentodelaentregadelbienalarrendatario.Aesterespecto,elcitado
autorseala:
"Ser preciso consultar el acta o documento que comprueba el estado de la
cosaaltiempodelaentregaycompararloconelestadodelacosaaltiempode
larestitucin,parasabersiellaestonoenlascondicionesdebidas,cuestin
dehecho,dependientedelascircunstanciasdehechodecadacaso.
(...) una casa debe ser restituida debidamente limpia y en condiciones
higinicas las llaves deben encontrarse en su lugar los vidrios enteros etc.
Serprecisocorrelacionarelestadodelacosaconlaobligacindeconservaria
enbuenestado"(p.239).
De lo contrario, a falta de descripcin del bien, se aplica la presuncin
contenidaenelARTCULO1679delCdigoCivil.Entodocaso,cabereiterar
que el bien no deber presentar mayores deterioros que los que de suyo
conllevasuusonormal.
En lo que atae a los gastos de restitucin del bien arrendado, estos son de
cargodelarrendatario,enaplicacindelprincipiogeneralcontenidoenel1241
del Cdigo Civil segn el cual se establece que los gastos del pago son de
cuentadeldeudor.Deconsiguiente,todaslasdiligenciastendientesaproducir
larestitucindelbienalarrendador,incumbenalarrendatario.
Finalmente, debe advertirse que si bien el texto alude a la obligacin del
arrendatariodedevolverelbienalvencimientodelplazo,debeentenderseque
este tambin est obligado a ello en todo supuesto en que el contrato de
arrendamientosearesueltoUudicialoextrajudicialmente),searescindidoosea
declaradasunulidad.
11.
Cumplirlasdemsoblieacionesleealesycontractuales(Inciso11)
ElltimoincisodelARTCULO1681contieneloquepodrallamarseuncajn
de sastre, que incluye las obligaciones convenidas por las partes que no
resultandelosincisos1a10.Talesobligacionespuedenserpactadasporlos
contratantes en ejercicio de la autonoma de la voluntad, en tanto no atenten
contralamoraloelordenpblico.
Talespodranser,porejemplo,queelarrendadoroelarrendatarioasumanla
obligacindeefectuardeterminadasreparacionesenelbienoqueseocupen
de pintarlo cada ao, etc. Tambin podra considerarse el caso de una
obligacinqueresultedelaley,peronoincluidaenlosincisosqueanteceden.
Por ejemplo, al arrendatario le corresponde pagar la mitad de los gastos y
tributosdelcontrato,siesteconstaradeescriturapblicayfuerainscritoenlos
RegistrosPblicos,deconformidadconlodispuestoenelARTCULO1364del
CdigoCivil.
Finalmente, cabe indicar que el ARTCULO 1697 del Cdigo Civil establece
que el arrendamiento puede resolverse si el arrendatario incumple cualquiera
delasobligacionesquelecorrespondenconformealcontratooalaley.
DOCTRINA
BORDA,GuillermoA.TratadodeDerechoCivil.Tomo1.Perrot,BuenosAires,
1983 CABANELLAS, Guillermo. DiccionarioEnciclopdico de Derecho Usual.
Tomo 11. Heliasta, Buenos Aires, 1979 CASTAN TOBEAS, Jos. Derecho
Civil espaol, comn y (oral. Reus, Madrid,1943 CORNEJO, Angel Gustavo.
CdigoCivil.Exposicinsistemticaycomentario.Tomo11,Vol.11.Librerae
Imprenta Gil, Lima, 1937 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios del
contrato privado. Tomo 11. Cultural Cuzco Editores, Lima, 1982
ENNECCERUS, Ludwig KIPP, TheodorWOLFF, Martin.Tratadode Derecho
Civil. Tomo 11. Derecho de Obligaciones. Bosch, Barcelona, 1950 FARINA,
JuanM.Rescisinyresolucindecontratos.Rosario,1965HERNANDEZGIL,
Antonio. Derecho de Obligaciones. Centro de Estudios Universitarios Ramn
Areces, Madrid, 1983 JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Tomo 11. Vol. 11.
Contratos.Bosch,BuenosAires,1950LEONBARANDIARAN,Jos.Contratos
en el Derecho Civil peruano. Tomo 1. Universidad Nacional Mayor de San
Marcos, Lima, 1965 MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y
Comercial.TomoV.EdicionesJurdicasEuropaAmrica,BuenosAires,1971
Depalma, Buenos Aires, 19671969 SALAS, Acdeel Ernesto y TRIGO
REPRESAS, Flix. Cdigo Civil y leyes complementarias anotados. Tomo 11
SALVAT, Raymundo. Tratado de Derecho Civil argentino. Fuentes de las
obligaciones/l.Contratos.GuillermoKraft,BuenosAires,1941.
JURISPRUDENCIA
"La clusula penal que seala que el arrendatario pagar una suma
determinada de dinero, si no desocupara el inmueble al vencimiento del
contrato, se contradice con lo estipulado en el ARTCULO mil seiscientos
setentisis, por cuanto su pago debe ser en periodos, tomndose para el
presente caso la merced conductiva con los reajustes legales que le puede
corresponder".
(Exp.N13686.CorteSuperiordeJusticiadeUma,JurisprudenciaCivil,p.95)
"La conclusin del contrato de arrendamiento y la correspondiente entrega de
los bienes o derechos arrendados comprenden tambin la administracin e
infraestructuradelosinmuebles".
(Cas.N9782003Lima.Data20,000.ExploradorJurisprudencial20052006.
GacetaJurdicaS.A.).
"Elarrendatarioestobligadoapagarpuntualmentelarentaenelplazoylugar
convenidosyafaltadeconvenio,cadames".
(Cas. N 1964 T96Lima. Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema, El
Peruano,16/03/98,p.547)
"El arrendatario est obligado a no introducir cambios ni modificaciones en el
bien,sinasentimientodelarrendador.Acontrariosensu,debeentenderseque
lasmejoras,cualquieraseasumodalidad,puedenrealizarsesiempreycuando
cuenten con la autorizacin del arrendador, por consiguiente, el derecho de
reembolsodemejorasdelarrendatarioosubarrendatarioestarsupeditadoala
previaautorizacindelarrendador,enestrictocumplimientodelasobligaciones
queasumeenvirtuddelcontratodearrendamiento".
(Cas.N151696Lima.ElPeruano,13/05/98,p.1012)
OBLIGACiNDEEFECTUARREPARACIONES
ARTCULO1682
El arrendatario est obligado a dar aviso inmediato al arrendador de las

reparaciones que haya que efectuar, bajo responsabilidad por los daos y
perjuiciosresultantes.
Si se trata de reparaciones urgentes, el arrendatario debe realizarlas
directamente,conderechoareembolso,siemprequeavisealmismotiempoal
arrendador.
Enlosdemscasos,losgastosdeconservacinydemantenimientoordinario
sondecargodelarrendatario,salvopactodistinto.
CONCORDANCIAS:
e.e. arts.1013,1014,1673,1674
Comentario
JackBigioChrem
Este precepto establece las reparaciones que deben ser efectuadas por el
arrendadoryelarrendatario.
Debe tenerse en cuenta que, en principio, las reparaciones ms importantes,
esto es, las que no corresponden a deterioros menores, corren a cargo del
arrendador,deconformidadconlodispuestoenelinciso2delARTCULO1680
delCdigoCivil.
Comoquieraqueelarrendatarioesquientienecontactoinmediatoconelbien,
es a quien corresponde poner en conocimiento, sin dilacin, al arrendador, la
necesidad de reparaciones. La ley no impone ninguna forma para la
comunicacinsoloexigequeelavisoseefectesindilacin.
Cuando se trata de reparaciones urgentes, se establece que el arrendatario
debe efectuarlas directamente, dando aviso al arrendador. En este supuesto,
esdecir,entantoseefectelacomunicacinsinretardo,tienederechoaexigir
elreembolsodelosgastosalarrendador.
Ntese que los dos primeros prrafos de la norma estn referidos a
reparacionesquecorrespondenserefectuadasporelarrendador.
El tercer prrafo de este precepto, establece que los gastos relativos al
mantenimiento ordinario del bien incumben al arrendatario. Por ejemplo, le
correspondeefectuarelpegamientodeunmosaicoodeunabaldosaqueest
fueradesulugar,lareparacindeunsanitarioodelagrifera,elpintadodela
casa,lareparacindeunacerradura,elarreglodelosmarcosdelaspuertasy
delasventanas,etc.
Lanormaadmitepactodistinto,porloqueeslegalmenteposiblequelosgastos
deconservacinydemantenimientoordinarioseanpagadosporelarrendador
o compartidos, en las proporciones que se establezcan, entre las partes
contratantes.
Luis Mara Rezznico, expresa un fundamento que ha servido de gua

allegislador para establecer, que corren a cargo del arrendatario, las
denominadasreparacionesrelativasalmantenimientoordinariodelbien:
"El fundamento de la obligacin del locatario de cargar con las reparaciones
locativas,segnlasenseanzasdeladoctrinamsgeneralizada,resideenel
hecho cierto y probado de que ordinaria y comnmente esos deterioros de la
cosa locada provienen de culpa o negligencia, descuido o falta de suficiente
cuidado dellocatarioo delas personasquelintroduce en su casa y porlas
cualesresponde.
Adems,ellegisladorhaatendidoparaimponerallocatariotalresponsabilidad,
a la escasa importancia de los desperfectos, ya la dificultad de probar su
causa, lo cual dara lugar a multitud de pequeos pleitos que es conveniente
evitar"(p.345).
DOCTRINA
Civil espaol, comn y foral. Reus, Madrid,1943 CORNEJO, Angel Gustavo.
obligaciones11.Contratos.GuillermoKraft,BuenosAires,1941.
RESPONSABILIDAD DEL ARRENDATARIO EN CASO DE PRDIDA O

DETERIORODELBIENARRENDADO
ARTCULO1683
El arrendatario es responsable por la prdida y el deterioro del bien que

ocurran en el curso del arrendamiento, auncuandoderiven de incendio, si no
pruebaquehanocurridoporcausanoimputableal.
Es tambin responsable porla prdida y eldeterioro ocasionados por causas
imputablesalaspersonasquehaadmitido,aunqueseatemporalmente,aluso
delbien.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1138,1681incs.1),7)Y10),1684
Comentario
JackBigioChrem
El numeral, cuya fuente se halla en el ARTCULO 1518 del Cdigo de 1936,

contiene una presuncin juris tantum de culpa del arrendatario en los
supuestos de prdida o deterioro del bien materia del contrato de
arrendamiento.
Enconsecuencia,entalescasos,tocaalarrendatarioprobar,enelprocesoque
corresponda,laausenciadeculpaafindeeximirsedelaindemnizacinaque
diere lugar la ocurrencia (la prueba puede basarse en la existencia de caso
fortuitoofuerzamayorsegnelARTCULO1315delCdigoCivil).
EsdenotarqueelCdigoamplalossupuestosderesponsabilidad,porcuanto
elARTCULO1518delCdigoCivilanteriorsolosereferaalcasodeincendio,
primer supuesto que en Derecho Civil se consider como caso fortuito
(CABANELLAS, Tomo 11). En cuantoalainclusin delincendio como causal
especfica, debe anotarse que aun cuando puede considerarse comprendida
como causa de prdida o deterioro de un bien, se consider adecuado
mencionarla, como lo hace su antecedente, a fin de referirse al caso ms
frecuente.
La norma guarda concordancia con elprimer inciso del ARTCULO1681, que
establecelaobligacindelarrendatariodecuidarelbiencondiligencia.
Finalmente, se establece en el ltimo prrafo de este precepto el caso de
responsabilidadindirectadelarrendatario,enloscasosdeprdidaodeterioro
delbien por causa imputable a terceros que acceden aluso delbien, aunque
seademaneratemporal.
DOCTRINA
Tomo 11. Heliasta, Buenos Aires, 1979 CASTA NTOBEAS, Jos. Derecho
CdigoCivil.Exposicinsistemticaycomentario.Tomo11,Vol.11.Libreriae
ENNECCERUS,LudwigKIPP,TheodorWOLFF,Martn.TratadodeDerecho
Contratos. Bosch, Buenos Aires, 1950 LEO N BARANDIARAN, Jos.
ContratosenelDerechoCivilperuano.Tomo1.UniversidadNacionalMayorde
San Marcos, Lima, 1965 MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y
.
JURISPRUDENCIA
"Elarrendatarioesresponsableporlaprdidadelbienqueocurreenelcurso
del arrendamiento, si no prueba que ha ocurrido por causa noimputable a l,
de acuerdo al tenor de la norma del ARTCULO 1683 del Cdigo Civil. Porlo
que, tratndose de la prdida de un bien mueble arrendado por robo,
corresponder al arrendatario probar que dicha prdida no ocurri por causa
imputableal,delocontrario,serresponsableporsuprdida".
(Exp.N65195.Data20,000.ExploradorJurisprudencial20052006.Gaceta
JurdicaS.A.)
RESPONSABILIDAD POR DESTRUCCiN O DETERIORO, A CAUSA DE

INCENDIODEBIENESASEGURADOS
ARTCULO1684
Si el bien destruido o deteriorado por incendio haba sido asegurado por el

arrendador o por cuenta de ste, la responsabilidad del arrendatario frente al
arrendador se limita a la diferencia entre la indemnizacin abonada o por
abonarporelaseguradoryeldaoefectivo.
Sisetratadebienvalorizadoyelsegurosehafijadoenunacantidadigualala
tasacin, no hay responsabilidad del arrendatario frente al arrendador, si ste
esindemnizadoporelasegurador.
Quedan a salvo, en todo caso, las normas concernientes al derecho de
subrogacindelasegurador.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1683,1987
Comentario
JackBigioChrem
ElantecedentedeestanormaseencuentraenelARTCULO1522delCdigo
anterior, el cualliberaba dela responsabilidad por incendio al arrendatario en
cuanto el bien hubiera sido asegurado, dejando a salvo el derecho del
aseguradorcontraelarrendatariocuandoestehubiereincurridoenculpa.
El presente numeral regula de manera ms explcita las consecuencias de la
destruccin o deterioro del bien ~:mendado por incendio, cuando este
estuvieseasegurado.
A tenor de lo establecido por el primer prrafo del ARTCULO, la
responsabilidad del arrendatario frente al arrendador se limita a la diferencia
resultante entre la cobertura que corresponda al asegurador y el dao
efectivamente sufrido. En consecuencia, el arrendatario responde frente al
arrendadorporlapartequeelseguronoalcanzaacubrir.
Elsegundoprrafosealaqueelarrendatarioquedatotalmenteliberadofrente
alarrendadorenelcasodequelavalorizacindelbiencoincidaconelmonto
delseguro.
Eltercerapartadodelnumeraldejaasalvoelderechodesubrogacinqueen
estoscasosasistealasegurador.
Ntese que las soluciones establecidas por el presente numeral deben
concordarseconelqueleantecede.Enconsecuencia,laindemnizacinparcial
que correspondera ser asumida por el arrendatario, en aplicacin del primer
prrafodeesteARTCULO,loserenlamedidaenqueelarrendadorpruebe
que el dao se produjo por causa imputable al arrendatario. El mismo
razonamientoseaplicaencasodequeelaseguradorsesubrogueenellugar
del arrendador para efectos de cobrarle al arrendatario la indemnizacin
correspondiente.
DOCTRINA
San Marcos, Lima, 1965 MESSINEO, Francesco. Manualde Derecho Civil y
RESPONSABILIDADENCASODEPLURALIDADDEARRENDATARIOS
ARTCULO1685
Si son varios los arrendatarios, todos son responsables por la prdida o

deteriorodelbienenproporcinalvalordelapartequeocupan,salvoquese
pruebe que el siniestro comenz en la habitacin o parte del inmueble
arrendadoaunodeellos,quien,entalcaso,serelnicoresponsable.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1183yss.
Comentario
JackBigioChrem
Este numeral tiene como antecedente lo dispuesto en el ARTCULO1520del

Cdigo Civil anterior. Sin embargo, a diferencia de aquel, esta norma no se
refierenicamentealcasodeincendiosinoenformagenricaalaprdidaoal
deterioro delbien. Adems, se precisa quela extensin dela responsabilidad
decadaunodelosarrendatariosseexpresaenproporcinalvalordelaparte
quecadaunoocupaenelinmueble.
Este precepto regula, pues, un supuesto de presuncin de culpa colectiva de
los arrendatarios no obstante, por razn de equidad, no establece la
responsabilidadsolidariadeestos.
Francesco Messineo, al comentar la responsabilidad de los arrendatarios,
ensea:
"Comoseve,laley,paralahiptesisdecasaocupadaporvariosinquilinos,no
establecelaresponsabilidadsolidaria,auntratndosedeuncasoenelcual,de
ordinario, no es posible establecer a quin se remonte en concreto la
responsabilidaddelincendio.
Laresponsabilidadporincendiorecaeenteramentesobreelinquilinosingular,
silosotros(ounodelosotros)pruebanqueelincendiohacomenzadoporla
habitacin de l e, igualmente, queda exonerado de responsabilidad aquel
inquilino que pruebe que elincendiono ha podido comenzar en suhabitacin
(ARTCULO 1611, segundo pargrafo) o sea que, en tal caso, responde
exclusivamente aquel respecto del cual se pruebe que en su habitacin
comenzelincendioobien,quedaexoneradoderesponder,quienpruebeque
elincendionopudocomenzarensuhabitacin.
(...)cuandoselocaliceelorigendelincendioenunadeterminadahabitacin,
queda, para el inquilino de ella, la posibilidad de probar que el incendio ha
surgidosinsuculpa"(pp.183184).
DOCTRINA
Civil espaol, comn y tara/. Reus, Madrid,1943 CORNEJO, Angel Gustavo.
RESPONSABILIDADDELARRENDADORQUEOCUPAELBIEN
ARTCULO1686
Si el arrendador ocupa alguna parte del predio, ser considerado como

arrendatario,respectoalaresponsabilidadaqueserefiereelarticulo1685.
CONCORDANCIAS:
C.C. art.1685
Comentario
JackBigioChrem
El citado precepto tiene como fuente el ARTCULO 1521 del Cdigo Civil de
1936, numeralrespectodelcualJosLenBarandiarnexpresa:
"( ... ) si el incendio comenz en la parte que ocupa el propietario (y se ha
propagadoalpredio),nohabrresponsabilidadporpartedelosarrendatarios,
en virtud de que se aplicara en cuanto al propietario lo ordenado en el
ARTCULO1520(laseARTCULO1685)resultandoqueelnicoresponsable
es el propio dueo. Si no se puede probar dnde comenz el incendio, el
propietario reclamar de cada arrendatario la porcin proporcional respectiva
deldao,enbasealaextensinqueocupe,poraplicacindelodispuestoen
el ARTCULO 1520 (lase ARTCULO 1685) y as recibir parte de la
indemnizacindeldaosufrido(...),puesenloqueserefierealaporcinque
representa la extensin que l, el propietario, ocupa no podr cobrarse a s
mismo"(segundoytercerentreparntesisagregados)(p.366).
Es lgico concluir,por consiguiente, que siel arrendador ocupa unaparte del
inmueble responda proporcionalmente con el arrendatario: ese es el
fundamentodelprecepto.
DOCTRINA
Civil espaol, comn y toral. Reus, Madrid,1943 CORNEJO, Angel Gustavo.
Civil. Tomo /l. Derecho de Obligaciones. Bosch, Barcelona, 1950 FARINA,
Areces, Madrid, 1983 JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Tomo /l. Vol. /l.
Comercial.TomoV.EdicionesJurdicasEuropaAmrca,BuenosAires,1971
CAPTULOCUARTO
DURACiNDELARRENDAMIENTO
CLASESDEDURACiNDELARRENDAMIENTO
ARTCULO1687
Elarrendamientopuedeserdeduracindeterminadaoindeterminada.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1666,1688,1689,1690
Comentario
JackBigioChrem
1.
Arrendamientoaplazodeterminado
Respecto del contrato de arrendamiento celebrado con plazo de duracin

determinada, las partes tienen libertad para concertar el plazo por meses,
bimestres, trimestres, cuatrimestres, aos, salvo la limitacin temporal que
contieneelARTCULO1688delCdigoCivil.Enefecto,cuandosetratadeun
contratocelebradoconunplazodeterminado,estenopuedeexcederde10Y6
aos, en los casos previstos en el ARTCULO 1688. Consiguientemente, a la
culminacin del plazo, el arrendatario debe cumplir con restituir el bien con
todossusaccesorios.
Cuando el arrendamiento se ha celebrado con un plazo de duracin
determinado,sielarrendatariopermaneceenelbienarrendadosinresistencia
delarrendador,esdeaplicacinlodispuestoenelARTCULO1700delCdigo
Civil.
2.
Arrendamientoaplazoindeterminado
Sielarrendamientotieneduracinindeterminada,lasparteshanacordadolos
elementosesenciales,estoes,larentayelbienarrendado.Cuandolaspartes
nadahanindicadorespectoaladuracindelplazo,cualquieradeellaspuede
ponerle finen cualquier momento de conformidad con elARTCULO1703 del
CdigoCivil.
Es preciso indicar que, a pesar de que las partes no hubieran establecido un

plazodeduracindelcontrato,esteseconsideradeterminadoenlossupuestos
previstosenelARTCULO1689delCdigoCivil.
Asimismo, debe precisarse que tanto para el caso de contrato de duracin
determinadacuantoparaelcelebradosindeterminacindeplazo,rigeparael
arrendatariodeinmuebleslaobligacindeobtenerlapapeletademudanzaola
autorizacinescritadelarrendadoraquealudeelARTCULO1711delCdigo
Civil.
DOCTRINA
Comercial. Tomo V. Ediciones Jurdicas Europa Amrica, BuenosAires, 1971
Depalma, Buenos Ares, 19671969 SALAS, Acdeel Ernesto y TRIGO
LMITES MXIMOS PARA EL ARRENDAMIENTO DE DURACiN

DETERMINADA
ARTCULO1688
Elplazodelarrendamientodeduracindeterminadanopuedeexcederdediez
aos.
Cuando el bien arrendado pertenece a entidades pblicas o a incapaces el
plazonopuedesermayordeseisaos.
Todo plazo o prrroga que exceda de los trminos sealados se entiende
reducidoadichosplazos.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts,448inc,1),538,568,1355,1687
Comentario
JackBigioChrem
ElCdigoCivilde1852establecienelARTCULO1551unaduracinmxima
de10aosparaloscontratosdearrendamiento.Sinembargo,mediantelaLey
del 13 de febrero de 1873 se derog esta limitacin, quedando vigente solo
para el Estado, las corporaciones, los menores de edad y para quienes no
tuvieranlalibredisposicindesusbienes.
Deotrolado,elCdigoCivilde1936nofijlmiteparaladuracindelcontrato
de arrendamiento que celebrasen los particulares que tenan el goce de sus
derechos civiles, aunque es preciso tener presente que la mayora de la
legislacincomparadaestablecanplazosmximosparasuduracin.
No obstante que el Cdigo Civil argentino data del siglo pasado, el legislador
considera vigente la nota que formula Vlez Sarsfield al ARTCULO 1505 de
dichoCdigo,segnlacualexpresalosmotivosdesuinclusin:
"Encasitodosloscdigossepermitenlosarrendamientoshastapor99aos,o
pordeterminadasvidas.(...)
Unarrendamientohacesiemprequelacosanosemejore,ycuandofuesede
30, 40 o 90 aos, sera sumamente embarazoso para la enajenacin de las
cosas o para su divisin entre los diversos comuneros, que por sucesin
vinieranaserpropietariosdelacosa.Tantoporunarazndeeconomasocial,
como por no impedir la transferencia o enajenacin de las cosas, o por no
embarazar la divisin en las herencias, hemos juzgado que no deban
permitirse los arrendamientos que pasen de 10 aos" (SALAS y TRIGO
REPRESAS,p.233).
El legislador desea dejar constancia que habindose acordado que el
ARTCULO 1688 del Cdigo Civil fije un plazo mximo de duracin para el
contrato de arrendamiento, se consider conveniente precisar su carcter
temporalenladefinicincontenidaenelARTCULO1666delCdigoCivil.
En apoyo de la existencia de un lmite temporal para el arrendamiento,

GuillermoA.Borda,expresa:
"Un contrato que concediera al locatario el goce perpetuo de la cosa lo que
suponelatransmisibilidadindefinidadesuderechoalosherederosimportara
un verdadero desmembramiento del dominio. Y como todo lo referente a la
propiedad interesa tan directamente al orden pblico, es menester que la ley
intervenga, fijando a las locaciones un plazo mximo, ms all del cual el
trminoestipuladoseraineficaz"(p.475).
Es importante destacar que los lmites temporales que se prescriben en este
numeral, comprenden inclusive los casos de arrendamiento con plazos
forzososyvoluntariosdemodoquelasumadeambosnopuedeexcederlos
plazosprevistosenesteprecepto.
1.
Plazomximodediezaos
El primer prrafo del numeral establece como regla general para el

arrendamientodeduracindeterminadaellmitemximodediezaos.
Estapartedelanormaserefierealoscontratoscelebradosrespectodebienes
pertenecientesapersonascapaces.
Es importante indicar que el hecho de que los contratantes guarden silencio
sobre la duracin del arrendamiento no importa que rijan los plazos que se
prevnenestenumeral,yaqueenesecasoseestanteunarrendamientode
duracin indeterminada, cuyos efectos estn regidos por el ARTCULO 1703
delCdigoCivil.
Igualmente, es necesario precisar que un contrato celebrado con plazo de
duracin indeterminada no concluye cuando el arrendatario se encuentre en
posesindelbienmsdediezaosestecontratoconcluircuandocualquiera
delaspartes,enejerciciodelderechoqueseestableceenelARTCULO1703
delCdigoCivil,pongafinalcontrato.
2.Plazomximodeseisaos
a)
Cuandoelbienarrendadoperteneceaincapaces
Para tales casos el numeral prescribe que el contrato no puede tener una
duracinmayordeseisaos.
En cuanto a la administracin de los bienes del menor o del mayor incapaz
efectuada por sus padres, de acuerdo con las reglas referidas a la patria
potestad,estospuedenarrendarlosbienesdelincapazhastaportresaossin
requerir para ello de autorizacin judicial. En cambio, para que los padres
puedanarrendarlosbienesdelmenorporplazomayoraldetresaos,debern
obtenerlaautorizacinjudicialcorrespondiente,deacuerdoconloestablecido
porelinciso1delARTCULO448delCdigoCivil,encuyocasoelcontratose
encuentrasujetoallmitedeseisaos.
Es conveniente aclarar que esta parte de la norma se concilia con el plazo
lmite establecido por el numeral 538, inciso 4 referido al arrendamiento que
efecte el tutor respecto de los bienes del incapaz, puesto que en virtud del
numeral 532,inciso 1 concordado conel ARTCULO 448inciso1 el tutor que
contaseconlacorrespondienteautorizacinjudicialpodraarrendarlosbienes
del menor por un periodo mayor de tres aos hasta el lmite mximo de seis
aosestablecidoporelnumeral1688delCdigoCivil.Quedaclaro,pues,que
sinautorizacinjudicialeltutorpuedeacordarunarrendamientohastadetres
aosdeduracin.
Igualconclusinseobtieneparaelcasodeloscuradores,dadoque,envirtud
delodispuestoenelnumeral568,rigenparalacuratelalasnormasrelativasa
latutelaenloqueestmodificadoporelcorrespondientecaptulo.
b)
Cuandoelbienarrendadoperteneceaentidadespblicas
Respecto de los bienes del Estado, el segundo prrafo de este numeral
establecequeelarrendamientonopuedeexcederdeseisaos.
TantoelARTCULO1494delCdigoCivilderogadocuantoelARTCULO1729
del Proyecto de Cdigo Civil de 1981, establecan que cuando se trate de
entidadespblicasodeincapaceselplazonopodraexcederdediezaos.
A propuesta del doctor Rodolfo Zamalloa Loaiza, miembro de la Comisin
Revisora, el texto del ARTCULO 1688 establece el lmite legal de seis aos
solo cuando la entidad pblica o el incapaz acten como arrendadores en el
contrato. Por consiguiente, una entidad pblica puede contratar como
arrendatariaconelplazomximodediezaosycuandoesarrendadora,conel
lmitedeseisaos.
3.
Efectosporviolacindelosplazosmximos
Enprimerlugar,debeindicarsequeelestablecimientodeplazosmximospara
la celebracin del contrato de arrendamiento a plazo determinado, constituye
unanormadeobservanciaobligatoria.
El tercer prrafo del ARTCULO establece los efectos en el caso de que las
partes acuerden un lapso mayor de diez o seis aos, segn el caso, para la
duracinoprrrogadelcontrato.
Debenotarsequeentalcasonosetratadeunacausaldenulidaddelcontrato
solamentesernulalaclusuladelmismoreferidaalplazoencuantoexceda
del lmite legal, solucin adoptada en razn de que la duracin del
arrendamientonoconstituyeunelementoesencialdelcontrato.
La nulidad del plazo excesivo puede ser accionada por el arrendador, por el
arrendatario,porlosherederosdecualquieradeambos,porlosadquirentesdel
bienporcualquierttulo,etc.
Raymundo Salvat, al referirse al ARTCULO 1505 del Cdigo Civil argentino,
que establece un lmite de duracin del contrato similar al de este numeral,
ensea:
"El ARTCULO que estudiamos se aplica no solamente en la hiptesis de
contratos de locacin concluidos por un plazo mayor de diez aos, sino
tambin en los contratos por este ltimo plazo, con opcin a ser prorrogados
porellocatarioporunplazomayor,porejemplo:diezaosconopcinacinco
aosms.Locontrarioimplicaralaviolacinindirectadelaley"(p.40).
4.
Debateacercadelplazomximodelarrendamientoydellmitetemporal
delderechodesuperficie
Durante las sesiones para la aprobacin de este precepto y del ARTCULO

1030 del Cdigo Civil, que establece la duracin mxima del derecho de
superficie,ladoctoraLucreciaMaischVanHumboldt,distinguidajuristainvitada
porlaComisinRevisoradelCdigoCivil,expresqueladuracindelderecho
de superficie deba tener unlmite de 30aos por cuanto no era conveniente
queeldominioseencuentredivididoporunplazomslargo.Expres,adems,
quenoencontrabaraznparaqueelarrendamientotengaunlmitede10aos
y para la superficie sea de 99 aos, como haba aprobado la Comisin
Revisora, con motivo de las deliberaciones relativas al libro de Derechos
Reales.
EldoctorJackBigioChrem,expres,encambio,quelosplazosmximospara
elarrendamento (10aos) y parael derecho de superficie (99 aos) no eran
arbitrarios, sino que tenan una razn de ser. Indic que si se establece un
lmite mayor de 10 aos para el arrendamiento, ello tendra el grave
inconveniente, como ensea la doctrina, de constituir un verdadero gravamen
sobrelapropiedad,contrarioalamejorcirculacineconmicadeella.
Enloquerespectaalplazode99aos,muchomayorqueelpropuestoporla
doctora Lucrecia Maisch Van Humboldt para la constitucin del derecho de
superficie, manifest que tena por objeto favorecer la inversin nacional y
extranjeraenlaconstruccindeinmueblessobreobajolasuperficieyqueun
plazode30aos,enalgunoscasos,podradesalentaralempresarioainvertir
enelpasporcuantounplazoreducidosignificaraabrirlaposibilidaddeque
notengatiempopararecuperarsucapital.
De otro lado, expres que el doctor Jorge Buenda Gutirrez haba efectuado
unapropuestaalaComisinRevisoraenelsentidodeconferirelplazomximo
de99aosalderechodesuperficie,precisamenteconelobjetodefavorecerla
inversin nacional y extranjera en la construccin sobre terrenos que no eran
explotadosporsuspropietarios.
En vista de las razones expuestas por los doctores Bigio Chrem y Buenda
Gutirrez la Comisin Revisora acord con el voto unnime de los doctores
AlvaOrlandini,HayadelaTorre,CceresVelsquez,ZamalloaLoaizayBigio
Chrem, mantener los lmites legales para el arrendamiento (10 aos) y el
derecho de superficie (99 aos) previstos, respectivamente, en los
ARTCULOS1688y1030,segundoprrafo,delCdigoCivil.
5.
Propuestadeunplazomnimodeduracindelcontratoformuladaporel
doctorGuillermoFiealloAdrianzn
Durante los debates para la aprobacin de este precepto, el doctor Walter
RiveraVilchez,secretariodelaComisinRevisoradelCdigoCivil,diolectura
alacartaremitidaporeldistinguidojuristadoctorGuillermoFigalloAdrianzn,
enelsentidodeestablecerunplazomnimoparaelarrendamiento.
Por su parte, el doctor Bigio, en su calidad de ponente, expres que el plazo
mnimo significaba una limitacin a la libertad contractual que no ofreca
ningunaventajaparalaspartes,porcuantoaellaspodainteresarlesunplazo
menorqueel propuesto.Expresadems,queelarrendamientoenelCdigo
Civil comprenda una innumerable gama de cosas muebles e inmuebles
destinados a diversos fines y que ello obligara a hacer distingos relativos al
plazo de duracin del contrato, segn el carcter de los bienes dados en
arrendamiento y al uso que se les quiera otorgar. En vista de las razones

expuestas, la Comisin Revisora, con el voto de los doctoresAlva Orlandini,
Haya de la Torre, Cceres Velsquez, Zama1I0a Loaiza, Fernndez Arce y
Bigio Chrem, acord agradecer la propuesta del doctor Guillermo Figallo
AdrianznymantenereltextodelARTCULOconunlmitemximode10aos
ysinconsagrarunplazomnimoparaelarrendamiento.
DOCTRINA
.JURISPRUDENCIA
"Siendo el bien arrendado de propiedad del Estado, la locacin conduccin
tieneunaduracindeseisaos,porloqueelcontratohaquedadoresueltode
pleno derecho. Habiendo concluido el plazo de arrendamiento y habiendo
permanecidoelarrendatarioenelbien,hacontinuadovigenteelcontratobajo
sus mismas estipulaciones, por lo que el arrendatario no puede tener la
condicindeocupanteprecario".
(Exp.N102195Ayacucho,NormasLegalesN255,p.A14)
PLAZOPRESUNTODELARRENDAMIENTO
ARTCULO1689
A falta de acuerdoexpreso, se presume que el arrendamiento esde duracin

determinadaenlossiguientescasosyporlosperiodosqueseindican:
1. Cuando el arrendamiento tenga una finalidad especfica, se entiende
pactadoporeltiemponecesarioparalIevarlaacabo.2.Sisetratadepredios
ubicados enlugares de temporada, el plazo de arrendamiento ser el de una
temporada.
Comentario
JackBigioChrem
Este precepto es novedoso por cuanto no tiene antecedente en los Cdigos

Civilesde1852y1936.
Algunas veces sucede que las partes contratantes no han convenido
expresamente un plazo de duracin del arrendamiento. Dicha situacin que
importa, por regla general, considerar al arrendamiento como de duracin
indeterminada,admitelasexcepcionesconsignadasenestenumeral.
Se establecendos supuestos en quelaleypresume que el arrendamientoes
deduracindeterminada,apesardequelaspartesnolohayanindicadoas.
Sobreesteparticular,ellegisladorconsiderailustrativoreproducirladoctrina
queformulaLuisMaraRezznico,quienexpresa:
"Pero puede ocurrir que las partes convienen el precio o alquiler y nada
estipulan sobre el plazo de la locacin, y no por ello el contrato es menos
vlido, pues aunque la temporalidad del uso y goce del locatario es de la
esenciadelalocacin,ladesignacinoexpresindelplazonoesesencial"(p.
152).
1.
Arrendamientoconfinalidadespecfica
El primer supuesto, est referido al arrendamiento que tiene una finalidad

especfica y se entiende efectuado por el tiempo necesario para lIevarla a
efecto. Por ejemplo, si se alquila un puesto para exhibir mercaderas en una
feria se entiende por todo el plazo que esta dure asimismo, si se arriendan
maquinarias y equipos para la construccin de una obra, el plazo del
arrendamientoeselnecesarioparaqueestaconcluya.
En consecuencia, elarrendador nopuede dar por terminadoel contrato hasta
quelafinalidadparalacualestesecelebr,sehayacumplidoporcompleto.
2.
Arrendamientodeinmueblesubicadosenzonadetemporada
En lo que respecta al inciso 2 regula el caso del arrendamiento de cosas

inmueblesubicadosenlugaresdetemporada.Porejemplo,sisearriendauna
casa en el balneario de Santa Rosa en el mes de diciembre, la ley presume
quelasparteshanentendidoqueladuracindelcontratoesladelatemporada
deverano.Enestecaso,nielarrendadorpuedesolicitarlarestitucindelbien
antes de la conclusin de la temporada ni el arrendatario tampoco. Cabe
indicar que, este ltimo, no podr prolongar su permanencia en el uso del
inmueble arrendado por ms tiempo que el de la estacin de verano. Es as
que,encasodeincumplimiento,elarrendadorpodrsolicitaralarrendatariola
restitucindelbienademsdelosdaosyperjuicioscorrespondientes.
Como quiera que los supuestos previstos en este numeral se refieren al
arrendamiento de duracin determinada, el arrendador no puede solicitar la
devolucin del bien en cualquier momento al amparo de lo dispuesto en el
ARTCULO 1703 del Cdigo Civil, norma que es inaplicable por cuanto es
privativadeloscontratoscelebradossinplazodeterminado.
Debereiterarsequeesaplicablealoscontratosdequetratanlosincisos1y2
de este numeral, la obligacin del arrendatario de solicitar, antes de la
desocupacindelinmueble,cualquieradelasautorizacionesaqueserefiereel
La norma es de carcter supletorio y, por lo tanto, admite pacto diverso o
pruebaencontrario,ensucaso.
DOCTRINA
Civil. Tomo 1/. Derecho de Obligaciones. Bosch, Barcelona, 1950 FARINA,
Areces, Madrid, 1983 JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Tomo 1/. Vol. 1/.
REZZONICO, Luis Maria. Estudio de los contratos en nuestro Derecho Civil.
obligaciones1/.Contratos.GuillermoKraft,BuenosAires,1941.
ARRENDAMIENTODEDURACiNINDETERMINADA
ARTCULO1690
El arrendamiento de duracin indeterminada se reputa por meses u otro

perodo,segnsepaguelarenta.
CONCORDANCIAS:
C.C. art.1687
Comentario
JackBigioChrem
El antecedente de este precepto es el ARTCULO 1497 del Cdigo Civil de

1936,elmismoquecontenaunafrmularestringidasoloalalquilerdecasas,
loquenosucedeconelpresentenumeralquecomprendetodotipodebienes
susceptiblesdearrendarse.
Como se desprende de su texto, en el presente caso se trata de un
arrendamientodeduracinindeterminada.Elpagodelarentaserpormeses,
quincenas,semanas,dasocualquierotroperiodo,deacuerdoacomosehaya
estipuladoenelcontrato.
DOCTRINA

JURISPRUDENCIA
"ElARTCULO1690delCdigoCivilnofacultaaconsiderarqueelcontratose
ha renovado por un periodo igual a lo renovado anteriormente, sino que el
arrendamiento de duracin indeterminada se reputa por meses, si la renta se
pagapormeses,uotroperiodo,segnsepaguelarenta".
(Cas. N 70195San Martn, Sala Cvif de la Corte Suprema, El Peruano,
20/04/98,p.724)
ARRENDAMIENTOPORPERIODOSFORZOSOSYVOLUNTARIOS
ARTCULO1691
El arrendamiento puede ser celebrado por periodos forzosos y periodos

voluntarios,pudiendoserstosenfavordeunaoambaspartes.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1701,1702
Comentario
JackBigioChrem
Este precepto tiene como antecedente el ARTCULO 1499 del Cdigo Civil
anterior,quehacareferenciaa"aosforzososyvoluntarios".Lanovedadque
introduce este precepto es que se refiere a "periodos forzosos y periodos
voluntarios", en consonancia con la normativa del arrendamiento, que admite
queestetengaperiodosmenoresdeunao.
Este numeral permite que las partes celebren el arrendamiento haciendo un
distingo en el carcter de los periodos, separando a estos en voluntarios o
forzosos.Losvoluntariospuedenserafavordeunaodeambaspartes.
Debe advertirse que si se guarda silencio respecto a la calificacin de los
periodos,debernreputarsecomoforzososparaambaspartes.
Jos Len Barandiarn sienta doctrina que el legislador hace suya, con la
reserva que se admite que los periodos pueden ser menores de un ao. El
citadojuristaensea:
"Elnoavisoporquientienederechoalaopcin,sereputacomovoluntaddel
mantenimiento del contrato por el tiempo constituido por los aos voluntarios.
Solo mediante un aviso en contrario, el arrendamiento cesa con los aos
forzosos.Conformeal ARTCULO1499lasituacindeunoyotrocontratante,
locadoroconductor,esmuydistinta.Unodeellos(indistintamenteellocadoro
el conductor, segn lo convenido) tiene un papel activo, en cuanto le
corresponde la opcin para decidir si el contrato termina en el primero o se
prolongaparaelsegundoperiodo.Elotrocontratantetieneunpapelpasivo:ha
deaceptarladecisinadoptadaalrespectoporelcontratante.
Soloqueladecisinparaquelosaosvoluntariosnocorran,unaveztomada
porelopcionario,hadesercomunicadoalcontratanteantesdeseismesesde
que terminen los aos obligatorios. Resulta, pues, que para que los aos
voluntarios se trasformen en obligatorios, basta que el contratante a quien
correspondeladecisinoptativanodiganadaynodningnaviso(contanto
mayor razn, ello ocurrir si avisaque quiere que porlos aos voluntarios se
prolongueelarrendamiento)"(p.329).
Este precepto se relaciona directamente con los ARTCULOS1701 y 1702, a
cuyosmotivosprocederemitirse.
DOCTRINA
Imprenta Gil, Lima, j937 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. Estudios del
REZZONICO, Luis Mara. Estudio de IOi ontratos en nuestro Derecho Civil.
REPRESAS, Flix. Cdigo Civil y leyes complementarias anotados, Tomo 11
CAPTULOQUINTO
SUBARRENDAMIENTO
yCESiNDELARRENDAMIENTO
DEFINICiNDELSUBARRENDAMIENTO
ARTCULO1692
Elsubarrendamientoeselarrendamientototaloparcialdelbienarrendadoque
celebra el arrendatario en favor de un tercero, a cambio de una renta, con
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1667,1681nc.9),1693,1694,1697nc.4)
C.P.C.
arto586
Comentario
JackBigioChrem
LanormatienecomoantecedenteelARTCULO1523delCdigoCivilanterior,
segn el cual el arrendatario poda subarrendar el bien, salvo que el contrato
delocacinloprohibiera.
Este precepto seencarga de definir el subarrendamiento como el subcontrato
de arrendamiento que celebra el arrendatario con un tercero mediante el cual
se obliga a cederle el uso total o parcial del bien arrendado. En
contraprestacin,elsubarrendatarioseobligaapagarlelarentaquehubiesen
acordado.Encuantoalanaturalezadelarenta,tambinseaplicanlasreglas
generales del contrato dearrendamiento, esto es, que puede consistir enuna
sumadedinerooencualquierotracontraprestacin.
La esencia del subcontrato es la "subsidiariedad", y como consecuencia de
estacaractersticaelsubarrendamientoestlimitado,esdecir,nopuedeirms
allqueelcontratodearrendamientoencuantoalacesindelusodelbien.
Luis Mara Rezznico, expresa un pensamiento que ha servido de gua al
legislador:
"La sublocacin es un arrendamiento injertado en otro, una nueva locacin,
regidaporlasleyesdelcontratodelocacin"(p.418)
1.
Diversassolucionesleeislativas:fundamentodelaposicinadoptada
En realidad, la legislacin comparada y la prctica ofrecan al legislador

diferentessoluciones,comolasqueseindicanacontinuacin:
a)
Permitirelsubarrendamiento,sinrestriccinalguna.
b)
Permitir el subarrendamiento, salvo pacto en contrario, tal como lo
establecaelARTCULO1523delCdigoCivilde1936.
c)
Prohibirelsubarrendamiento,sinadmitirsepactoencontrario.
d)
Permitir el subarrendamiento si el subarrendatario propuesto ofreciese
lascalidadesdesolvenciamoralyeconmica.
e)
El arrendatario debe abstenerse de subarrendar el bien sin el
El legislador adopta esta ltima solucin, inspirado en el fundamento que
cuandoelarrendadordecidearrendarelbiennosolotomaenconsideracinla
renta que va a percibir y el plazo de duracin del contrato, sino, tambin, la
solvencia moral y econmica del arrendatario. Adems, se entiende que el
arrendadorentregaelbienparaelusodelarrendatarioynoparaqueefecte
otro contrato con el mismo. Se estima, por lo tanto, que al arrendador le
interesaquinvaausarelbienarrendado.
A ello hay que agregar que durante la vigencia del Cdigo Civil anterior,
mientras dur la prohibicin de aumento de alquileres, se ha observado un
abuso por parte del inquilino, especialmente de locales comerciales, quien
arrendabaelbienporunasumadedineroylosubarrendabaaunterceropor
unmontoexcesivamentemayor,situacinqueellegisladordeseaevitar.
DeallquesehayaoptadoporinvertirlareglacontenidaenelARTCULO1523
del Cdigo Civil de 1936, segn la cual el arrendatario poda subarrendar sin
asentimientode/locador,sienelcontratonoseleprivdeestafacultad.
A mayorabundamiento,ellegisladornohacesinoincorporarenlaley,loque
enlageneralidaddeloscontratosdearrendamientosevenaestipulandoesto
es,laprohibicindelsubarriendosinelasentimientoescritodelarrendador.
El legislador se aparta, pues, de un sector de la doctrina, que justifica la
facultaddesubarrendarconelargumentoqueelsubarrendamientoaumentala
garanta del arrendador porel pago delarenta, por cuanto el arrendatariono
soloseobligaalpagodeestasino,tambin,acuidarelbiendiligentemente.Es
razonablesuponer,entonces,queelarrendadorantesdecederelusodelbien
ha tomado las providencias necesarias para efectuar una cuidadosa eleccin
delarrendatario.
No obstante lo expuesto, debe advertirse que este numeral no consagra una
regla de carcter imperativo en efecto, el arrendatario no est impedido de
subarrendar si tiene autorizacin escrita del arrendador, la cual puede estar
referidaalatotalidaddelbienoapartedeeste.
Cabe indicar que el legislador no ha considerado conveniente privar al
arrendador de la facultad de permitir el subarrendamiento, por cuanto existen
casos en que al arrendador puede resultarle conveniente, en un momento
dado,autorizarelsubcontrato.
Es importante indicar, que cuando hay subarrendamiento el inquilino se
convierteenarrendadoryelsubarrendatariotienelacondicindearrendatario
frenteaaquel.Puedeafirmarse,pues,queelsubarrendamientoesuncontrato
accesorioaldearrendamiento,delcualdependesusuerte.
2.
Autorizacinparasubarrendar
El ARTCULO 1681 seala entre las obligaciones del arrendatario la de no

subarrendar el bien ni ceder el contrato, sin asentimiento escrito del
arrendador.Estepreceptoincidenuevamenteenesteaspecto,siendorequisito
paraqueelarrendatariopuedasubarrendar.
Dichaautorizacinpuedetenerorigenenelmismodocumentodelqueconsta
el contrato de arrendamiento, en escrito posterior, o en el mismo contrato de
subarrendamiento.
Si el arrendatario cede el uso del bien a un tercero, sin haber sido facultado
para subarrendar por el arrendador, o contra pacto expreso, este queda
facultadoparasolicitarlaresolucindelcontratodearrendamiento.
Debe notarse que cuando el arrendatario incumple su obligacin de no
subarrendar, tal conducta no produce la nulidad del subcontrato, sino que el
arrendadorquedafacultadopararesolverelarrendamiento,enaplicacindelo
dispuesto por el inciso 4 del ARTCULO 1697 del Cdigo Civil. Por
consiguiente, su anuencia expresada con posterioridad a la celebracin del
subcontratoimportalarenunciatcitadesuderechoademandarlaresolucin
delarrendamiento.
Enefecto,laresolucinesunafacultaddelarrendadordelaquepuedeono
haceruso.Alrespecto,JuanM.Farinaexpresa:
"Tratndose de un inters privado las partes pueden renunciar a un derecho
establecidoensuexclusivofavor.Portalmotivo,elacreedorpuederenunciara
lafacultaddeexigirlaresolucin"(p.124).
3.
Larentaenelcontratodesubarrendamiento
Cuando hay subarrendamiento, el arrendatario, que en virtud de este

subcontrato asume la calidad de subarrendador, puede convenir con el
subarrendatario el monto de la renta sin restriccin alguna. Tal renta puede
consistir en una prestacin diferente de la que l le paga al arrendador.
Inclusive,lamercedconductivaquepuedepercibirpuedesermayorquelaque
estobligadoacumplirfrentealarrendador.
4.
Plazodelsubarrendamiento
Comoquieraqueelarrendamientonopuedetenerunplazoultradecenal,esto
es, no puede exceder de diez aos, el subarrendamiento tampoco puede
exceder de este plazo, precisamente por ser un contrato accesorio. Dicha
solucin no es sino la aplicacin del principio general de derecho en cuya
virtud,"nadiepuedetrasmitirunderechomayornidiferentealqueposee".
5.
Inscripcindelsubarrendamiento
Enloquerespectaalainscripcindelsubarrendamiento,esimportanteindicar
que siendo su naturaleza jurdica la de un contrato de arrendamiento es
inscribible en el Registro de la Propiedad Inmueble, de conformidad con lo
dispuesto en el inciso 6 del ARTCULO 2019 del Cdigo Civil, siempre que
cuente con el asentimiento escrito del arrendador, tal como exige este
precepto.Adems,afinderespetarelprincipiodetractosucesivocontenidoen
el ARTCULO 2015 del Cdigo Civil, el derecho del arrendatario debe
encontrarse previamente inscrito en el Registro. De lo contrario, el
subarrendamiento no es susceptible de ser inscrito por cuanto el ttulo de
dondeemanaelderechodelarrendatarionoseencuentraregistrado.
DOCTRINA
SOLIDARIDADENTREELSUBARRENDATARIOyELARRENDATARIO
ARTICULO1693
Tanto el subarrendatario como el arrendatario estn obligados solidariamente

anteelarrendadorporlasobligacionesasumidasporelarrendatario.
CONCORDANCIAS:
c.c. arts.1183,1186
Comentario
JackBigioChrem
EstepreceptotienecomoantecedentelodispuestoenelARTCULO1526del
Cdigo Civil anterior sin embargo, suprime la referencia que este efecta al
vocablodueoporcuantotambinpuededarenarrendamiento,porejemplo,el
usufructuario.
Este numeral supone que el arrendador haya autorizado debidamente al
arrendatarioparasubarrendar.
Con arreglo a lo dispuesto en el ARTCULO 1183 del Cdigo Civil, la
solidaridad nace del acuerdo de las partes o de la ley en este caso, la
solidaridad la impone la ley. De modo que tanto el arrendatario cuanto el
subarrendatario estn obligados a cumplir con las obligaciones asumidas por
aquelfrentealarrendador.
Por ejemplo, y para citar la obligacin esencial del arrendatario de pagar la
renta, si este no la pagara en el tiempo convenido, el arrendador puede
reclamarlaalsubarrendatario,apesardequenotienevnculocontractualcon
este,envirtuddequelaleyes,enestecaso,fuentedeobligaciones.
JosLenBarandiarn,alcomentarelARTCULO1526delCdigoderogado,
afirma:
"( ... ) al locador le asiste accin contra el sublocatario por cualquiera
responsabilidadqueincumbaallocatarioas,pormercedconductivainsoluta,
por responsabilidad en caso de incendio, por la conservacin y el uso de la
cosa y por concepto de mejoras que haya asumido el locatario. Pero
naturalmente ha de entenderse siempre que la responsabilidad del
subarrendatarionopuedeirmsalldeaquelloporloquesealdeudorfrente
allocatario,ascomo,deotrolado,nopuedeirmsalldeloqueellocatario
seadeudorfrenteallocador"(p.389).
Cabe preguntarse si al subarrendatario le asiste el derecho de reclamar el
cumplimiento de alguna obligacin directamente al arrendador ante el
incumplimientodelsubarrendador.CitandonuevamenteaLenBarandiarn(p.
387),procedeafirmarqueellonoesfactible,porcuantoentrearrendadorysub
arrendatario"nosehaconstituidoningnvnculojurdico".
Porsuparte,Messineoafirmaque:
"( ... ) a la accin directa del arrendador contra el subarrendatario, no

corresponde ningn derecho, o accin directa, del subarrendatario frente al
arrendador"(p.189).
DOCTRINA
REUONICO, Luis Mara. Estudio de los contratos en nuestro Derecho Civil.
obligaciones11.Contratos.GuillermoKrafl,BuenosAires,1941.
JURISPRUDENCIA
"Cuando el arrendatario se encuentra prohibido de subarrendar y lo hace, la
responsabilidad es solidaria y comprende las obligaciones asumidas en el
contrato, puesto que por el subarriendo se sustituye a la persona del
arrendatario".
(Exp.N42596,Resolucindel26/03/97,CorteSupremadelaRepblica)
CARCTERACCESORIODELSUBARRENDAMIENTO
ARTCULO1694
A la conclusin del arrendamiento se extinguen los subarrendamientos cuyos

plazosnohanvencido,dejndoseasalvoelderechodelsubarrendatariopara
exigirdelarrendatariolaindemnizacincorrespondiente.
Comentario
JackBigioChrem
CdigoCivilanterior.
La norma constituye una consecuencia del carcter accesorio que tiene el
subarrendamiento frente al arrendamiento. De modo que si este termina por
cualquiera de las causas que establece este Cdigo o por acuerdo de las
partes,elsubarrendamientoseextingue.
Porejemplo,sielarrendatariosubarriendaelbienyelarrendadorlotransfiere
en propiedad a tercero, este puede dar por concluido el contrato de
arrendamiento,enaplicacindelodispuestoenelinciso2delARTCULO1708
del Cdigo Civil. Tal conclusin del contrato determina de pleno derecho la
extincin del subarrendamiento, por cuanto el subarrendatario no tiene un
derechooponibleatercero.
Es importante anotar, que no obstante que la regla general es que el
subarrendamientoseextinguealaconclusindelarrendamiento,cuandoopera
laconsolidacinenlapersonadelarrendatarioydelarrendadornoterminael
subarrendamiento, en observancia de lo dispuesto en el ARTCULO 1695 del
CdigoCivil,acuyaExposicindeMotivosprocederemitirse.
El arrendatario tiene la obligacin de mantener en el uso del bien al
subarrendatario. Por lo tanto, si el contrato de arrendamiento concluye por
causa que le es imputable, sea por incumplimiento de cualquiera de sus
obligaciones o por mutuo disenso, el subarrendatario tiene derecho a exigirle
indemnizacin.Porejemplo,cuandoelarrendatarioacuerdaconelpropietario
la resolucin por mutuo disenso del contrato de arrendamiento sujeto a plazo
determinado, el subarrendatario que celebr el contrato con idntico o menor
plazo,puedereclamaralarrendatariolosdaosyperjuicioscorrespondientes.
DOCTRINA

CONSOLIDACiNENTREELARRENDADORYELARRENDATARIO
ARTCULO1695
Elsubarrendamientonoterminasielarrendamientocesaporconsolidacinen
lapersonadelarrendatarioydelarrendador.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1191,1300,1301
Comentario
JackBigioChrem
CdigoCivilderogadoyconstituyeunaexcepcinalprincipiogeneralcontenido
enelARTCULO1694delCdigoCivilactual.
En efecto, cuando se trata de la consolidacin entre el arrendador y el
arrendatario,elsubarrendamientonoseextingue.
Aesterespecto,esilustrativoreproducirladoctrinaqueformulaLuisMara
Rezznico,quienensea:
"La disposicin es lgica porque si bien esa "confusin" de calidades jurdi .
cas hace imposible la subsistencia del contrato de locacin, desde que el
locadoryellocatarioresultanserlamismapersona,talimposibilidadnoexiste
respecto dela sublocacin, sino que, por elcontrario, ese hecho consolida el
subarriendo al aumentar los derechos y facultades dellocatario sublocador
convertidoenpropietariolocador"(p.519)
Debe notarse que producida la consolidacin, el subarrendatario, que no era
sinoarrendatariodelinquilino,notendrlasituacinjurdicadesubarrendatario
sinodearrendatario.
DOCTRINA
ENNECCERUS.LudwigKIPP,TheodorWOLFF,Martn.TratadodeDerecho
CESiNDELARRENDAMIENTO
ARTCULO1696
La cesin del arrendamiento constituye la trasmisin de los derechos y

obligacionesdel arrendatario enfavor deuntercero quelo sustituye y se rige
porlasreglasdelacesindeposicincontractual.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1318,1319,1320,1435a1439,1971
Comentario
JackBigioChrem
Este ARTCULO remite en forma expresa a las disposiciones que regulan la

cesindeposicincontractual,estoes,losARTCULOS1435ysiguientesdel
CdigoCivil.
ManueldelaPuenteyLavallealreferirsealacesindeposicincontractualla
definedelasiguientemanera:
"Contrato en virtud del cual cualquiera de las partes en un contrato cuyas
prestaciones no hayan sido ejecutadas, puede ceder a un tercero, con el
consentimientodelaotraparte,suposicincontractual"(p.75).
El precepto precisa la naturaleza jurdica de la cesin del arrendamiento, al
establecerquelatrasmisindelosderechosyobligacionessoloesdepartedel
arrendatario(cedente)enfavordeuntercero(cesionario).Esasque,limitalos
alcancesdelARTCULO1435delCdigoCivilquepermiteacualquieradelas
partescedersuposicincontractual.
.Setratadeunafiguraquerequiereelacuerdodelarrendador,delarrendatario
ydelcesionario,quienadoptalaposicinjurdicadelarrendatario.
ConarregloalodispuestoenelARTCULO1681,inciso9delCdigoCivil,el
arrendatario no puede ceder el arrendamiento, sin el asentimiento escrito del
arrendador.
LacesindelarrendamientoessusceptibledeserinscritaenelRegistrodela
PropiedadInmueble,sielarrendamientoseencuentrapreviamenteinscrito,tal
comopermiteelinciso6delARTCULO2019delCdigoCivil.
1.
Elsubarrendamientoylacesindelarrendamiento
En cuanto a las semejanzas entre la cesin del arrendamiento y el

subarrendamiento,debensealarse:
En ambas figuras jurdicas es menester que el arrendador preste su
consentimiento de modo que no hay subarrendamiento ni cesin del
arrendamientoconprescindenciadelarrendador.
El ARTCULO 1435 establece que el cedido (entindase en este caso el

arrendador), puede prestar su consentimiento para la cesin en tres
oportunidades: antes, simultnea o posteriormente a la celebracin del
acuerdo.
En ambos casos, la ausencia de consentimiento del arrendador, constituye
causalderesolucindelcontrato,deconformidadconlodispuestoenelinciso
4delARTCULO1697delCdigoCivil.
El subarrendamiento y la cesin de arrendamiento coinciden en que tanto el
subarrendatariocuantoelcesionariopretendenobtenerelusodelbien.
De otro lado, cabe sealar que la cesin de arrendamiento y el
subarrendamientosedistinguenenlosiguiente:
Lacelebracindelsubarrendamientoconllevalaexistenciadedoscontratosde
arrendamiento, el primero (denominado contrato principal o bsico) celebrado
entrearrendadoryarrendatario,yelsegundo,celebradoentreesteltimocon
untercerodenominadosubarrendatario.
En la cesin de arrendamiento, en cambio, solo existe un contrato de
arrendamiento y otro, de distinta naturaleza, en virtud del cual el arrendatario
originariocedeauntercerosuposicinenelcontratodearrendamiento.
SegneltratadistafrancsJosserand,ambasfiguras,
"(...)seoponendeliberadamenteentresencuantoasunaturalezajurdica:el
subarrendamiento, la terminologa lo indica, es tambin una locacin, un
arrendamiento que se injerta en el arrendamiento primitivo pero la cesin de
arrendamiento es ( ... ) ms exactamente una cesin de contrato el
arrendatario trasmite al cesionario su derecho al arrendamiento poco ms o
menos como un comerciante trasmite a su sucesor su derecho al fondo de
comercio"(p.159).
En el subarrendamiento, el arrendatario (del contrato principal) mantiene tal
calidad frente al arrendador y, adems, se convierte en arrendador del
subarrendatario.
En la cesin de contrato, el arrendatario original es reemplazado por el
cesionario, desapareciendo aquel de la relacin contractual. Esta es la regla
general que establece el ARTCULO 1437 del Cdigo Civil: "El cedente se
aparta de sus derechos y obligaciones y unos y otros son asumidos por el
cesionariodesdeelmomentoenquesecelebrelacesin(...)".
Elcontratodesubarrendamientoesesencialmenteoneroso,caractersticaque
sedesprendedelasolalecturadelARTCULO1692delCdigoCivil.
Cabe sealar que si, por ejemplo, el arrendatario pretende transferir
parcialmente el uso del bien arrendado a una tercera persona, sin retribucin
alguna, esto es, a ttulo de liberalidad, no se configura un subarrendamiento,
sinouncontratodecomodato.
Lacesindecontrato,porelcontrario,puedecelebrarsetantoattulooneroso
comogratuito.
Elsubarrendamientopuedesertotaloparcial.Encambio,lacesindeposicin
contractual, implica que el tercero asume en el contrato la calidad de
arrendatario,ensustitucindelquelofueraoriginalmente,enconsecuencia,no
puedeefectuarsedemaneraparcial.
EltercerprrafodelARTCULO1435establecequelacesindecontratosurte
efectos desde la comunicacin al cedido por escrito de fecha cierta en los
casos en que la conformidad del cedido se hubiera producido antes de la
cesin. El subarrendamiento surte efectos desde su celebracin, siempre que

cuenteconelasentimientoescritodelarrendador.
Finalmente,cabeindicarquelaformadelcontratodecesindelarrendamiento
debe ser igual a la observada para el arrendamiento, en aplicacin de lo
dispuestoenelARTCULO1413delCdigoCivil.
DOCTRINA
CAPTULOSEXTO
RESOLUCiNDELARRENDAMIENTO
CAUSALESDERESOLUCiNDELARRENDAMIENTO
ARTCULO1697
Elcontratodearrendamientopuederesolverse:
1. Si el arrendatario no ha pagado la renta del mes anterior y se vence otro
mesyademsquincedas.Silarentasepactaporperodosmayores,bastael
vencimiento de un solo perodo y adems quince das. Si el alquiler se
convieneporperodosmenoresaunmes,bastaquevenzantresperodos.
2.Enloscasosprevistosenelinciso1,sielarrendatarionecesitquehubiese
contralsentenciaparapagartodoopartedelarenta,ysevenceconexceso
de quince das el plazo siguiente sin que haya pagado la nueva renta
devengada.
3. Si el arrendatario da al bien destno diferente de aqul para el que se le
concediexpresaotcitamente,opermitealgnactocontrarioalordenpblico
oalasbuenascostumbres.
4. Por subarrendar o ceder el arrendamiento contra pacto expreso, o sin
asentmientoescritodelarrendador.
5. Si el arrendador o el arrendatario no cumplen cualesquiera de sus
obligaciones.
CONCORDANCIAS:
e.e. arts.1371,1372,1678YSS.,1681YSS.,1692,1696
e.p.e. art.591
Comentario
JackBigioChrem
Este dispositivo tiene como fuente lo dispuesto en el ARTCULO 1529 del

CdigoCivilanterior.
Enprimertrmino,cabeindicarqueelexordiodeestenumeralhacereferencia
aqueelcontratopuederesolverseafindeguardarcoherenciaconladefinicin
de resolucin del contrato a que se alude en el ARTCULO 1371 del Cdigo
Civil,porcuantoregulaunsupuestodeincumplimientovoluntarioposteriorala
celebracindelcontrato.
Ensegundolugar,setratadeunaresolucinquetienequeserejercitadaporel
arrendador.Enconsecuencia,nooperadeplenoderecho,yaqueelarrendador
puede tolerar el incumplimiento. Cabe indicar que el mismo razonamiento se
aplicarespectodelarrendatarioenelcasodelinciso5deestenumeral.
Seexaminanacontinuacinlosmotivosdecadaunodesusincisos.
1.
Porfaltadepaeodelarenta
Siendolaobligacindepagarlarentalaprincipalqueasumeelarrendatario,el
legislador ha considerado necesario establecer que el incumplimiento de tal
obligacinfacultaalarrendadorasolicitarlaresolucindelarrendamiento.
Sinembargo,esprecisoindicarqueesteincisoconstituyeunareglaafavordel
arrendatario, por cuanto le confiere un rgimen especial distinto del que el
Cdigo Civil dispensa a todo deudor que in cumple la prestacin que le
corresponde ejecutar. En efecto, con arreglo a lo dispuesto en el ARTCULO
1428 del Cdigo Civil el perjudicado puede solicitar la resolucin del contrato
ante el incumplimiento de cualquier prestacin. Tal situacin no ocurre en el
caso del arrendador quien no puede salvo pacto distinto demandar la
resolucindelcontratoantelafaltadepagodeunsoloperiododerenta.
El precepto, que contiene una frmula similar ala delinciso 5 del ARTCULO
1529 del Cdigo Civil de 1936, establece tambin a favor del arrendatario, la
restriccinalderechodelarrendadorpararesolverelcontratocuandosetrata
deperiodosdistintosalarrendamientopormeses.Enefecto,elnumeralseala
que si setrata deperiodos mayores a un mes, basta elincumplimiento deun
soloperiodoyademsquincedas.
Por el contrario, si se est en presencia de un alquiler pactado por periodo
menor de un mes (como sera el caso de arrendamiento por semanas,
quincenas,etc.)bastarelvencimientodetresperiodos.
En lo que respecta a la exigencia de un impago por los periodos que se
establecen en este numeral, cabe indicar que no sera justo exponer al
arrendador a conceder el uso de un bien, por un tiempo mayor, sin recibir la
contraprestacinquelecorresponde.
2.
Por haberse vencido judicialmente al arrendatario en un proceso sobre
paeodelarentaynuevamenteIncumpleconsuprestacin
Con similar redaccin el Cdigo anterior estableci la misma solucin en el
inciso6delARTCULO1529.
Enestahiptesissetratadelarrendatarioreincidente,quesevijudicialmente
obligadoapagarlarentaadeudadade2mesesy15das,sisetrataderenta
abonadaporperiodosmensuales,eincumplenuevamenteelpagodelarenta
de 1 mes y 15 das. En este caso, el arrendador puede solicitar la resolucin
delcontratobastandoparaelloelcitadoincumplimiento.
3.
Pordestinarelbienaunusodistintodelconvenido
Elinciso1del ARTCULO1681delCdigoCivilestablecequeelarrendatario
estobligadoaemplearelbienparaeldestinoprevistoenelcontratooalque
pueda presumirse de las circunstancias. El incumplimiento de esta obligacin
autoriza al arrendador para solicitar la resolucin del contrato, conforme a lo
dispuestoenelinciso3delARTCULO1697delCdigoCivil.
Aesterespecto,esilustrativoreproducirloquesostieneRaymundoM.Salvat,
quienafirma:
"Desdeluego,establecequeellocatarionoselimitaralusoogoceestipulado,
usando de la cosa arrendada para diverso destino del convenido, aunque la
mudanza del destino no traiga perjuicio alguno para el locador (art. 1555). La
regla que resulta de esta ltima parte tiene su fundamento en la fuerza
obligatoria dela convencin,la cual existe para ambas partes: ellocatario no
podra,sinfaltaraesteprincipio,modificarelusoconvenidoenelcontrato(art.
1197)lacircunstanciadequelamudanzanotraigaperjuicioallocatario,noes
suficienteparaautorizarlaviolacindelcontrato"(p.171).
4.
Porsubarrendarocederelcontratoenloscasosnopermitidos
Cuandoelarrendadoracuerdaconelarrendatarioenqueestenosubarriende
o ceda el contrato a un tercero, o no se concede por escrito tal facultad, y el
arrendatario viola su deber de abstencin, el arrendador, como lgica
conclusin,puedesolicitarlaresolucindelcontratodearrendamiento.
Finalmente,debeindicarsequecomoconsecuencianaturaldelaresolucin,el
arrendatarioestobligadoarestituirelbienarrendadoconlasllavesydems
accesoriosquelecorrespondan.
5.
Por incumplimiento del arrendador o del arrendatario de cualquiera de
susobligaciones
El quinto inciso constituye una disposicin de carcter general que resulta
aplicable a las dos partes contratantes, a diferencia de los incisos anteriores
queestablecencausalesderesolucinimputablesnicamentealarrendatario.
As, pues, para la determinacin de las obligaciones de carcter legal que
recaenenelarrendadordebeacudirsealosARTCULOS1678ysiguientesdel
Cdigo Civil y respecto a las del arrendatario, procede remitirse a los
ARTCULOS1681ysiguientesdelmismocuerpolegal.
Encuantoalasobligacionesdecarctercontractualsepuedecitar,attulode
ejemplo,comocausalderesolucinelincumplimientoporpartedelarrendador
enlaejecucindelmantenimientoordinario,enelcasodehabersepactadoen
contradelARTCULO1682delCdigoCivil.
6.
No constituye causal de resolucin del contrato la circunstancia de que
elarrendadorseapropietariodeunacasahabitacin
El legislador considera imprescindible destacar que, a diferencia de las
denominadasleyesdeexcepcin,elCdigoCivilnoregulalahiptesisdecasa
nicacomocausalpararesolverelarrendamientodebienesinmuebles.
Lasrazonesquehatenidoencuentaellegisladorparanoincluirestesupuesto
comocausalderesolucindelarrendamientohansidolassiguientes:
a)
Si se trata de un arrendamiento de casa habitacin cuyo plazo de
duracin es indeterminado, ambas partes pueden ponerle fin al amparo del
ARTCULO 1703 del Cdigo Civil. En esta virtud, no es necesario que el
arrendador invoque el hecho de haberse convertido en propietario de casa
habitacin nica para dar por concluido el contrato, ya que puede solicitar la
restitucindelbienencualquiermomento,tengaonodichacondicin.
b)
Si se trata de un contrato de arrendamiento cuyo plazo ha sido
establecidoporlaspartes,nosejustificaincorporarunaexcepcinquevioleel
principiodelafuerzaobligatoriadelcontratocontenidoenel ARTCULO1361
del Cdigo Civil. En otras palabras, el arrendatario tiene el derecho a ser

mantenido en el uso del bien hasta el vencimiento del contrato, aunque el
arrendador sea titulardel dominiode una sola casahabitacin. En este caso,
es evidenteque elarrendatario, que ha contratado sobrela basede unplazo
deduracindeterminado,debetenerlaseguridadquenoserprivadodeluso
delbienantesdesuvencimiento.
Por estas consideraciones, el legislador no ha encontrado justificacin para
introducir esta hiptesis como causal de resolucin del contrato de
arrendamiento.
7.
No es causal de resolucin del arrendamiento la necesidad del
arrendadorderecuperarelusodelbien
Siendo el arrendamiento un contrato oneroso, ellegislador no ha considerado
convenientepermitiralarrendadorsolicitaralarrendatariolarestitucindelbien
cuandosehadeterminadounplazodeduracindelcontrato.Porconsiguiente,
fijadoeste,tantoelarrendatariocomoelarrendadordebenrespetarlo.
Entalvirtud,nohayjustificacinparaqueelarrendadorsolicitealarrendatario
larestitucindelbienantesdelvencimientodelplazo,nisiquierainvocandola
necesidadurgentederecuperarelusodelbien,comosucedeenelcasodela
entrega gratuita del bien previsto en el ARTCULO 1736 a propsito del
contratodecomodato.
DOCTRINA
ENNECCERUS,LudwigKIPP,TheodorWOLFF,Martn.TratadodeDerecho
JURISPRUDENCIA
"Procedelaresolucindelcontratodearrendamientosienformaexpresaseha
pactado la prohibicin de traspasar o subarrendar el predio sin el
consentimientoescritodelaarrendadora".
(Exp. N 0598, R. 005 del 05103/98, Sala Civil Corporativa de Lima Sub
especializadaenProcesosSumarsimosyNoContenciosos)
RESOLUCiNPORFALTADEPAGODELARENTA
ARTCULO1698
La resolucin por falta de pago de la renta se sujeta a lo pactado, pero en

ningn caso procede, tratndose de casashabitacin comprendidas en leyes
especiales, si no se han cumplido por lo menos dos mensualidades y quince
das.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1371,1372,1697ne.1)
C.P.C.
arto591
Comentario
JackBigioChrem
El ARTCULO 1698 tiene como fuente el ARTCULO 1530 del Cdigo Civil
anterior con ligeros cambios en su redaccin, ya que solo se modifica el
vocablo"rescisin"porlaexpresin"resolucin",porcuantoelincumplimiento
delaobligacindelarrendatarioesunacontecimientoposterioralacelebracin
del contrato, segn lo dispuesto en el ARTCULO 1371 del Cdigo Civil de
1984.
Conforme al numeral 1698 las partes son soberanas para establecer las
causas de resolucin del arrendamiento, cuando esta se deriva de la falta de
pagodelarenta.Silaspartesnadaestablecen,rigelareglageneralcontenida
enelinciso1delARTCULO1697delCdigoCivil,segnlacualelarrendador
puedesolicitarlaresolucindelcontratocuandoelarrendatariodejadepagar
dos meses y medio de alquileres, si el arrendamiento se ha pactado por
periodosmensuales.
Puede apreciarse, por lo tanto, que este precepto establece una limitacin al
derecho del arrendador de solicitar la resolucin. En efecto, de no haberse
considerado el ARTCULO 1698 del Cdigo Civil, el arrendador podra
demandarlaresolucinantelafaltadepagodeunperiododerentamensual,
conarregloalodispuestoenelARTCULO1428delCdigoCivil.Segneste
numeral, el contratante que ha sido perjudicado por el incumplimiento de la
prestacin de su contraparte puede solicitar su cumplimiento o demandar la
resolucindelcontrato.
El legislador, si bien no ha establecido una proteccin de carcter general al
deudor, confiere un tratamiento de excepcin al arrendatario por cuanto no
puedeserobjetoderesolucinsinomediaunincumplimientode,porlomenos,
dosmesesyquincedasenelpagodelarenta.
Noobstante,ellegisladornopuededesconocerelderechodelaspartespara
que,enejerciciodelalibertadcontractual,puedandecidiracercadelascausas
de resolucin del arrendamiento por falta de pago. De modo que las partes
pueden pactar contra lo dispuesto en el inciso 1 del ARTCULO 1697 del

CdigoCivil.
En virtud de dicha facultad, puede convenirse que la falta de pago de una
mensualidadsersuficienteparaqueelarrendamientopuedaserresuelto.
Asimismo, pueden ejercerse y establecerse, segn el caso, en el
arrendamiento los mecanismos resolutorios a que aluden los ARTCULOS
1429y1430delCdigoCivil.
Sin embargo, el legislador otorga una tutelaespecial al arrendatario de casas
habitacinsujetasalaLeydeInquilinato,encuantoestablecequenoprocede
laresolucindelarrendamientosinohayincumplimientode,porlomenos,dos
meses y quince das. Esta parte de la norma es imperativa y contra ella no
procede pacto en contrario. De modo que en este supuesto, la libertad
contractualestrestringidaporrazndelinterssocial.
DOCTRINA
Civil. Tomo /l. Derecho de Obligaciones. Bosch, Barcelona, 1950 FARINA,
Areces, Madrid, 1983 JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Tomo /l. Vol. /l.
JURISPRUDENCIA
"Siseconcedealarrendatariounplazoparapagarlascuotasvencidas,yeste
noefectupagoalguno,procedehacerefectivoelapercibimientoderesolverse
elcontrato,enaplicacindelaclusularesolutoriapactada,quedandoexpedito
elarrendadorparasolicitarjudicialmentelaentregadelinmueble".
(Cas. N" 14232003 Lima. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
CAPTULOSPTIMO
CONCLUSiN DELARRENDAMIENTO
CONCLUSiNDELARRENDAMIENTODEDURACiNDETERMINADA
ARTCULO1699
El arrendamiento de duracin determinada concluye al vencimiento del plazo

establecido por las partes, sin que sea necesario aviso previo de ninguna de
ellas.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1687.1688.1704
C.P.C.
arto679
Comentario
EricPalaciosMartinez
Lanormacomentadaserefierealcontratodearrendamientoquetieneunplazo
deeficaciadeterminadoporlaspartes(denominadaporalgunoscomocontrato
deduracindeterminada).
Recordemos que el plazo, dentro de un anlisis cientfico, es uno de los
llamados elementos accidentales de la estructura del negocio jurdico
(contrato). Los elementos accidentales son todos aquellos que las partes
pueden incorporar libremente por su propia voluntad a la estructura de un
negocio jurdico. En este sentido, se dice que elementos accidentales son
todas aquellas figuras que siendo ajenas a la estructura comn del negocio
jurdico,laspropiaspartespodanincorporarporsulibredecisin,talescomola
condicin,elplazo,elcargo,etc.Ladoctrinamodernahacriticadoseveramente
esta categora de los denominados elementos accidentales con el siguiente
argumento:loquesedicesonelementosaccidentales,nosontales,porcuanto
se trata de modalidades que las partes libremente pueden incorporar a la
estructura de un negocio jurdico y en cuyo caso una vez incorporadas las
mismaspasanaformarpartedelaestructuradelnegociojurdicoparticularde
que se trate, razn por la cual no se encuentra justificada tampoco esta
categora de elementos accidentales, debiendo hablarse en todo caso de
modalidades de los negocios jurdicos, que son elementos que las partes
puedenincorporarporsulibredecisinyqueafectan,nolaformacin,sinola
eficaciadelnegociojurdico(TASOADA).
Elplazodentrodeestacategoraimportauneventofuturoperociertoalquese
supedita el inicio o el final de los efectos negociales. Dentro de la primera
hiptesis el plazo se llama suspensivo o inicial en la segunda el plazo es
resolutorioofinal.Esclaroqueelarticulocomentadodescribeuncasodeplazo
final, que como se conoce determina la decadencia o la finalizacin de los
efectos negociales de orden contractual. Esto determina que el plazo no es
solamente identificable con una fecha determinada, sino que puede tambin
condecirse con un hecho cuya ocurrencia guarda certidumbre (p.e. el da de
eleccionesgenerales,oeldepublicacindeunreglamento).
La verificacin del plazo marca la extincin de la relacin contractual de
arrendamiento generada, con todo lo que ello importa, al tratarse de una
relacinjuridicacompleja,esdecir,conformadaporunconjuntodesituaciones
y vnculos correlativos entre arrendador y arrendatario, que pueden en forma
indistinta asumir derechos y deberes para el cumplimento de los fines de la
especficarelacinmarcadaporlafuentequelehadadoorigen:elcontratode
arrendamiento. Todo ello haciendo salvedad de los mecanismos de tutela
dispuestosparatutelarsituacionesanmalas,comoporejemplosetieneenla
clusulapenalantelanodevolucindelbien.
De lo expuesto se puede fcilmente colegir que la terminacin del vnculo es
automtica,inmediata,cuandoseverificaelplazo,porloqueescoherenteque
no se requiera para ello aviso previo de ninguna de las partes y, de haberlo,
esteserajurdicamenteirrelevante.
DOCTRINA
ALPA, Guido y BESSONE, Mario. Elementi di Diritto Civile. Dot!. A. Giuffr
Privadol.V.EdicionesJurdicasEuropaAmrica(EJEA),BuenosAires,1967
BlANCA, Massimo. Diritto Civile. l. IV. DoltA. Giuffr Editore, Milano, 1990
NATOLl,Ugo.DerechoCivil.UniversidadExternadodeColombia,SantaFde
Bogot,1992BONIUN1,Giovanni.Contrattirelativialtrasferimentodibeni.
Compravendita e permuta. En: Istituzioni di Dirilto Privato a cura di Mario
Guido. Dei singoli contralti. Giuffr Editore, Milano, 1988 CATAUDELLA,
Antonino. Sul contenuto del contralto. Dolt. A. Giuffr Editore, Miln, 1966
ClAN, Giorgio y TRABUCCHI, Alberto. Breve commentario al Codice Civile.
Casa Editrice Dot!. Antonio Milani (CEDAM), Padova, 1990 DANZ, Erich. La
DerechoCivil.l.IV,Vol.1.CasaEditorialBosch,Barcelona,1979MESSINEO,
Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. T. VII. Ediciones Jurdicas
Europa Amrica (EJEA), Buenos Aires, 1979 MIRABELLI, Giusseppe. Delle
obbligazioni.Deisingolicontratti(artt.14701765).En:CommentariodelCodice
Civile. Libro IV, tomo terzo, terza edizione rielaborata e aggiornata, Unione
Tipografico Editrice Torinese (UTET), Turn, 1991 PUGLlATII, Salvatore. La
trascrizione. La pubblicit in generale. En: Trattato di Diritto Civile e
Commerciale. Fondato da Cicu e Messineo, continuato da Mengoni e ora

Pietro.ManualedelDirittoPrivatoItaliano.CasaEditriceDott.EugenioJovene,
Npoli,1986ID,vozCondizione.En:EnciclopediadelDiritto,Vol.VIII.Dott.A.
Giuffr Editore, Milano, 1961 RODOT, Slefano. Le fonti di integrazione del
contratto. Dot!. A. Giuffr Editore, Milano, 1969 RUBINO, Domnico.
Studigiuridici.Dott.A.GiuffrEditore,Milano,1970SACCO,Rodolfo."contratto
En:TrattatodiDirittoPrivato.Vol.10.DirigidoporRescigno,UnioneTipografica
Teora General del Contrato. Universidad Externado de Colombia, Bogot,
1983 TABOADA CORDOVA, Lizardo. La causa del negocio jurdico. Editorial
GrijleyS.RUda.Lima,1996ID,Lanulidaddelnegociojurdico.EditorialGrijley
S.R Uda, Lima, 2002 ID, Acto jurdico, negocio jurdico y contrato. Editorial
Grijley S.RUda, Lima, 2002 TRABUCCHI, Alberto. Istituzioni di Diritto Civile.
Quarantesima prima edizione, a cura di Giusseppe Trabucchi, Casa Editrice
Dott.AntonioMilani(CEDAM),Padova,2004TRIMARCHI,Pietro.Istituzionidi
DirittoPrivatto.Dott.A.GiuffrEditore,Milano1989.
JURISPRUDENCIA
"Enelcasodelarrendamientoconduracindeterminada,ningunadelaspartes
puede dejarlo sin efecto en forma unilateral, dndolo por terminado antes del
vencimiento del plazo establecido por lo tanto, ni el arrendatario puede
mudarse dellocal ni hacerentrega de l, nielarrendador puedeexigir que el
arrendatario permanezca ms tiempo que el fijado en el bien si es que ya
hubierapagadolaintegridaddelarenta".
(Exp. N 371697, Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Uma, Ledesma
"Seproducelaconclusindeunarrendamientodeduracindeterminadaporel
vencimiento del plazo establecido por las partes, entendindose por tales a
quieneshansuscritoelcorrespondientecontrato,cuyaobligatoriedadalcanza,
poreso,aestos". .
(Cas.N8295Lambayeque,ElPeruano,30/12/97,p.226)
CONTINUACiNDELARRENDAMIENTODEDURACiNDETERMINADA
ARTCULO1700
Vencidoelplazodelcontrato,sielarrendatariopermaneceenelusodelbien
arrendado, no se entiende quehay renovacin tcita, sinola continuacin del
arrendamiento, bajo sus mismas estipulaciones, hasta que el arrendador
solicitesudevolucin,lacualpuedepedirencualquiermomento.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1365,1699,1703,1704
Comentario
EricPalaciosMartnez
Muchas veces se ha querido descubrir una posible contradiccin entre lo

preceptuado por la norma submateria y el ARTCULO anterior al advertirse
que, en elcasoque el arrendatario contine enel uso del bien arrendado, no
seentiendequehayrenovacintcita,sinolacontinuacindelarrendamiento
bajosusmismasestipulaciones.
Anteelloesnecesarioefectuarunaaclaracinfundamental.
Para comprender adecuadamente el articulo comentado debemos damos
cuenta del diferente origen de la relacin jurdica que se configura en el
ARTCULO ahora examinado, distinto al que tenemos en el ARTCULO 1699
del Cdigo Civil. En este ltimo nos encontramos frente a una relacin de
origen negocial, especficamente de carcter contractual, cuyos efectos son
atribuidos por el ordenamiento jurdco en virtud del principio de autonoma
privadadeordencontractualreconocidaenelinciso14delARTCULO2dela
ConstitucinPolticadelPerycuyocontenidopodrasersusceptibledesufrir
alguna forma de intervencin por la actuacin de las normas imperativas y
supletorias.
Cuandolanormaanalizadaserefiereaquecuandoelarrendatariopermanece
en el uso del bien arrendado no hay renovacin tcita, excluye en forma
razonable que el comportamiento unilateral de una de las partes pueda
considerarse como un nuevo negocio renovatorio tcito del contrato de
arrendamiento primigenio, no pudiendo considerarse tampoco que se trata de
un negocio modificatorio amplatorio del plazo originario establecido por las
partes. Seria necesario para que ocurra ello que se produzca un acuerdo
expreso entre las partes: el arrendador y el arrendatario. Al producirse el
vencimiento del plazo negocial la relacin generada decae automticamente
(quedando en pie solamente el sistema de seguridad planteado para prevenir
por ejemplo la no devolucin del bien arrendado) el hecho de que el
arrendatariopermanezcaenelusodelbiennopuedevincularnegocia/menteal
arrendador, pues este no puede privar de la posesin a aquel sin infringir
normativa penal: el ordenamiento en este caso limita la actuacin del

arrendador en el sentido de prohibirle actuar por las vas de hecho en otras
palabras,prohibe,yhastasanciona,laautotutela.
El apoyo de tal toma de postura se encuentra, a nuestro parecer, en la
tradicional pero vigente distincin entre las dos fuentes genricas de las
obligaciones:elnegociojurdcoylanorma.
Sin embargo, el sistema brinda un mecanismo de tutela al arrendador
perjudicadoconelusoacontractualdelbien,generandoex/egeunarelacin
heternoma idntica, pero distinta a la fenecida que, como reiteramos, era
consecuenciadelreconocimentodelaautonomaprivada,laqueterminaren
elmomentoenqueelarrendadorsoliciteladevolucindelbienarrendado.Por
ende el arrendamiento contina, es cierto, pero bajo una forma y contenido
extranegocialdiversoaloriginario,conelobjetivodetutelaralarrendadorcomo
acreedor de la retribucin econmica. Al ser una relacin heternoma no nos
parece que ella pueda asimilarse al llamado arrendamiento de duracin
indeterminada,entantoestetendraenloslineamientosdenuestranormatva
civilunorigennegocial(contractual).
DOCTRINA
ALPA, Guido y BESSONE, Mario. Elementi di Diritto Civile. Dot1. A. Giuffr
PrivadoT.V.EdicionesJurdicasEuropaAmrica(EJEA),BuenosAires,1967
BlANCA, Massimo. Diritto Civile. T. IV. DottA. Giuffr Editore, Milano, 1990
NATOLl,Ugo.DerechoCivil.UniversidadExternadodeColombia,SantaFde
Bogot, 1992 BONILINI, Giovanni. Contratti relativi al trasferimento di beni.
Compravendita e permuta. En: Istituzioni di Diritto Privato a cura di Mario
Guido. Dei singoli contratti. Giuffr Editore, Milano, 1988 CATAUDELLA,
Antonino. Sul contenuto del contratto. Dot1. A. Giuffr Editore, Miln, 1966
ClAN, Giorgio y TRABUCCHI, Alberto. Breve commentario al Codice Civile.
Casa Editrice Dot1. Antonio Milani (CEDAM), Padova, 1990 DANZ, Erich. La
Derecho Civil. T. IV, Vol. 1. Casa Editorial Bosch, Barcelona, 1979
Giusseppe. Delle obbligazioni. Dei singoli contratti (artt. 14701765). En:
CommentariodelCodiceCivile.LibroIV,tomoterzo,terzaedizionerielaborata
e aggiornata, Unione Tipografico Editrice Torinese (UTET), Turin, 1991
PUGLlATII,Salvatore.Latrascrizione.Lapubblicitingenerale.En:Trattatodi
Diritto Civile e Commerciale. Fondato da Cicu e Messineo, continualo da
Mengoni e ora diretto da Schlesinger, Dol!. A. Giuffr Editore, Milano, 1957
RESCIGNO, Pietro. Manuale del Diritto Privato Italiano. Casa Editrice Dot!.
EugenioJovene,Npoli,1986ID,vozCondizione.En:EnciclopediadelDiritto,
Vol.VIII.Dott.A.GiuffrEditore,Milano,1961RODOT,Stefano.Le(ontidi
integrazione del contratto. Dot!. A. Giuffr Editore, Milano, 1969 RUBINO,

Domnico. Studi giuridici. Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1970 SACCO,
Rodolfo. 11 contratto En: Trattato di Diritto Privato. Vol. 10. Dirigido por
Rescigno, Unione Tipografica Editrice Torinese (UTET), Torino, 1982
Madrid, 1964 SCOGNAMIGLlO, Renato. Teora General del Contrato.
Universidad Externado de Colombia, Bogot, 1983 TABOADA CORDOVA,
Lizardo.Lacausadelnegociojurdico.EditorialGrijleyS.RUda.Lima,1996ID,
Lanulidaddelnegociojurdico.EditorialGrijleyS.RUda.Lima,2002ID,Acto
jurdico, negocio jurdico y contrato. Editorial Grijley S.RUda. Lima, 2002
TRABUCCHI,Alberto.IstituzionidiDirittoCivile.Quarantesimaprimaedizione,
a cura di Giusseppe Trabucchi, Casa Editrice Dot!. Antonio Milani (CEDAM),
Padova,2004TRIMARCHI,Pietro.IstituzionidiDirittoPrivatto.Dot!.A.Giuffr
Editore,Milano,1989.
JURISPRUDENCIA
"Si bien los recibos de pago de la renta acreditan que la arrendataria ha
continuado ocupando el bien con posterioridad a la fecha de vencimiento del
contrato, estos no acreditan la existencia de un pacto de renovacin, por el
contrario, se aprecia que la demandada ha continuado con el arrendamiento
bajolasmismasestipulaciones,conformealARTCULO1700delC.C.".
(Exp. W 2894698. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005 2006.
GacetaJurdicaS.A.).
"Sivencidoelplazodelcontratodearrendamientoylaarrendatariacontinuaen
posesin del bien sin que el arrendador haya requerido la devolucin, el
contrato se convierte en uno de plazo indeterminado, teniendo como principal
efectoelhechodecontinuarvigenteentodassusestipulaciones.Ellosiempre
y cuando las partes no hubieran establecido, al momento de celebrar dicho
contrato, que de producirse dicha transformacin algunas de las condiciones
delcontratocelebradoseranmodificadas".
(Cas. W 30982001Lima. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
"Acorde al tenor del articulo 1700 del Cdigo Civil, vencido el plazo del
arrendamientodeduracindeterminada,sielarrendatariopermaneceeneluso
del bien arrendado, no se entiende que hay renovacin tcita, sino la
continuacin del arrendamiento,bajo sus mismas estipulaciones, hasta que el
arrendadorsolicitesudevolucin,sinembargo,ellonoimplicaqueelcontrato
nopuedaserrenovadooquepuedapactarseotrocondistintasestipulaciones
entre las partes, esto es con tal norma no debe entenderse que no pueda
pactarse renovacin sino tan slo que, en caso de falta de acuerdo, y de
prolongarselapresenciadelarrendatario,debeentenderselacontinuacindel
arrendamientobajosusmismasestipulacioneshastaqueelarrendadorsolicite
surestitucin".
(CasN18902000Lima.Data20,000.ExploradorJurisprudencial20052006.
"En un arrendamiento de duracin determinada, no podr calificarse al

arrendatario como poseedor precario si es que este siguiera poseyendo el
inmuebleunavezvencidoelplazodelcontratopuestoquelaprecariedadenel
uso de bienes inmuebles, no se determina nicamente por la carencia de un
ttulo vlido, sino que debe entenderse como tal, la ausencia absoluta de
cualquier circunstancia que permita advertir la legitimidad de la posesin que
ostentaelocupante,obviamenteenarmonaconelordenpblicoylasbuenas
costumbres.EstecriterioeselquesustentalanormadelARTCULO1700del
Cdigo Civil, de acuerdo a la cual, se entender la continuacin del
arrendamiento de duracin determinada cuando, vencido el plazo, el
arrendatariopermanezcaenelusodelbienarrendadomanteniendoportanto
sucondicindeposeedorlegtimo".
(Cas.N"307501Cusco.Data20,000.ExploradorJurisprudencial20052006.
"El vencimiento del plazo de un contrato de arrendamiento, implica la
continuacin de dicho acto bajo sus mismas estipulaciones, mas no el
surgimiento de una nueva relacin contractual, ya que ello requerira el
consentimientodelaspartescontratantes,situacinqueseextenderhastala
solicitud de devolucin por parte del arrendador ya que la intencin del
legislador con dicha norma es evitar que el derecho del arrendador se vea
desprotegidosiendoadecuadoindicarqueelrequerimientodedevolucinpor
el arrendador no importa un nuevo vencimiento pues el contrato conforme se
indic ya venci, sino implica la conclusin del arrendamiento, tornndose en
uno indeterminado debido a la permanencia del arrendatario en el inmueble
segn lo dispone el ARTCULO 1700 del Cdigo Civil. Por lo tanto resulta
errnealainterpretacinqueconsideraquecontalrequerimientoseprodujoel
vencimientodelcontratoy,enconsecuencia,lademandadapasalacondicin
deprecaria".
(Cas. N 27552002Callao. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
ARRENDAMIENTO POR PERIODOS FORZOSOS Y VOLUNTARIOS A

OPCiNDEUNADELASPARTES
ARTICULO1701
Enelarrendamientocuyaduracinsepactaporperiodosforzososparaambas
partes y voluntarios a opcin de una deellas, losperiodos voluntarios seirn
convirtiendounoaunoenforzosossilapartealaqueseconcedilaopcinno
avisaalaotraqueelarrendamientoconcluiralfinalizarlosperodosforzosos
ocadaunodelosvoluntarios.
Elavisoaqueserefiereelprrafoanteriordebecursarseconnomenosdedos
mesesdeanticipacinaldadelvencimientodelrespectivoperodo,sisetrata
deinmuebles,ydenomenosdeunmes,enelcasodelosdemsbienes.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1691
Comentario
JackBigioChrem
Estenumeral,quetienecomoantecedentelodispuestoenelARTCULO1499
delCdigoCivilde1936,normaelcasodelcontratodearrendamientopactado
por periodos forzosos para ambas partes y voluntarios a opcin de una de
ellas.
Es ilustrativo poner el siguiente ejemplo: supngase el contrato de
arrendamiento de un inmueble que se inicia el 1 de enero de 1990 con los
siguientesplazos:
a)
Unplazoforzosode2aosquevencerel31dediciembrede1991.
b)
Un plazo voluntario de 1aoa opcin del arrendatario que concluir el
31dediciembrede1992.
En el caso propuesto, tanto el arrendatario como el arrendador debern
respetar el plazo forzoso de duracin de 2 aos y el arrendatario tiene la
facultaddeponerfinalcontrato,sinodeseacontinuarusandoelbien,avisando
al arrendador con una anticipacin no menor de 2 meses, esto es, con una
fechalmite que no puede exceder del 31de octubre de 1991. Vencida dicha
fechaelplazodelperiodovoluntarioquedarconvertido,sinms,enunplazo
forzosode1ao.
Encuantoalasituacinjurdicadelarrendador,estedebeestaralaactitudque
adopte el arrendatario por cuanto, en principio, el contrato de arrendamiento
tieneunaduracinforzosade3aosparal.
La norma no establece una forma especfica para el aviso sinembargo, para
evitar un debateestril acerca dela probanza de su certeza y dela fechaen
queserealiz,espreferiblequeseefecteporconductonotarialoporescrito
bajocargo.
En cuanto a la anticipacin con que debe cursarse el aviso, difiere segn el

caso:
a)
Debeserde2meses,sisetratadebienesinmuebles.
b)
Debeserde1mes,enelcasodelosdemsbienes.
Debe advertirse que, si bien este numeral est previsto para regular el caso
ms frecuente, o sea, el de periodos forzosos y voluntarios por aos, nada
impidequelaspartesestablezcanperiodosforzososyvoluntariospormesesu
otros periodos menores. En este supuesto, tambin en ejercicio de la
autonoma de la voluntad, pueden fijar plazos menores para quela parte que
goza de la opcin de dar por terminado el contrato deba practicar el aviso
correspondiente.
DOCTRINA
BORDA,GuillermoA.TratadodeDerechoCivil.Tomo1.Perro!,BuenosAires,
Comercial.Tomo V. Ediciones Jurdicas Europa Amrica,' BuenosAires, 1971
ARRENDAMIENTO POR PERIODOS VOLUNTARIOS PARA AMBAS

PARTES
ARTCULO1702
Si en el contrato se establece que los periodos sean voluntarios para ambas

partes, basta que cualquiera de ellas d a la otra el aviso prescrito en el
ARTCULO 1701 para que el arrendamiento concluya al finalizar los perodos
forzosos.
Comentario
JackBtgtoChrem
EstepreceptotienecomofuentelodispuestoenelARTCULO1500delCdigo
Civil derogado y regula, a diferencia del numeral anterior, el caso de un
contratoquecontieneperiodosforzososyvoluntariosparaambaspartes.
Por ejemplo, el plazo del arrendamiento puede estipularse con un periodo de
dos aos forzosos y de un ao voluntario. En tal caso, de acuerdo con este
numeral, el arrendador o el arrendatario, indistintamente, pueden, con la
anticipacin de dos meses para el caso de inmuebles y de un mes para los
dems bienes, dar el aviso de conclusin a la contraparte. Dicho aviso debe
efectuarse, como indica el ARTCULO 1701, con anterioridad al vencimiento
delperiodoforzoso.
DOCTRINA

CONCLUSiNDELARRENDAMIENTODEDURACiNINDETERMINADA
ARTCULO1703
Seponefinaunarrendamientodeduracinindeterminadadandoavisojudicial
oextrajudicialalotrocontratante.
CONCORDANCIAS:
C.C. arls.1365,1687,1690
Comentario
JackBigioChrem
Este precepto, queno estabaincluido en elCdigo Civilde 1936, tiene como

fuentedeinspiracinelARTCULO961delCdigodeProcedimientosCiviles.
A propuesta del entonces alumno de la Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, don Enrique Palacios Pareja, se introdujo la
nocindequeestederechocorrespondanosoloalarrendador,comoprescribe
elARTCULO961delcitadoCdigo,sinotambinalarrendatario.
Deacuerdoconloquedisponeesteprecepto,cuandosetratadeuncontrato
dearrendamientodeduracinindeterminada,cualquieradelaspartespueden
ponerle fin dando aviso judicial o extrajudicial a la otra parte. No se requiere,
pues,laaceptacindelacontraparte.
Cabeindicarquesielarrendatariodeseaponerfinalcontrato,debedesocupar
elbienarrendadorecabandopreviamentelaautorizacinescritadelarrendador
odelaautoridadrespectiva,talcomopreceptaelARTCULO1711delCdigo
Civil.
Sielarrendadorcursaelavisodeconclusindelcontratoalarrendatarioyeste
se niega a la desocupacin, el arrendador puede iniciar el proceso
correspondienteafindeobtenereldesalojodelarrendatario.
Es precisoresaltar, queeste precepto permite que tanto elarrendador cuanto
el arrendatario pongan fin de forma inmediata al arrendamiento sin tener que
cursar un aviso con anticipacin. Sin embargo, tratndose de una norma
supletoria las partes pueden acordar que el aviso deba cursarse con la
antelacinprevistaenelcontrato.
Enloquerespectaalavisoextrajudicial,sibienestepreceptonoestableceuna
forma especfica para realizarlo, es preferible que se efecte por escrito bajo
cargoomediantecartaporconductonotarial.
Finalmente, cabe indicar que el legislador, al no haber reproducido el
ARTCULO 1498 del Cdigo Civil de 1936, ha derogado el plazo de 1 a 4
meses que los jueces establecan enlos fallos que amparaban las demandas
de aviso de despedida. Por consiguiente, en lo sucesivo, el fallo que declare
fundadoeldesalojodeberfijarelplazoqueestablecelaleyprocesal.
DOCTRINA
JURISPRUDENCIA
"Laformadeejercitarlaaccinparaponerfinaunarrendamientodeduracin
indeterminada dando aviso extrajudicial o judicial al otro contratante est
comprendidaenlaaccinjudicialdedesalojo".
(Exp.N25396Tacna,GacetaJuridica,TomoN55,p.14A)
"El artfculo 1700 del Cdigo Civil es claro al sealar que una vez vencido el
contratoysielarrendatariopermaneceenelusodelbien,noseentiendeque
hay renovacin tcita sino la continuacin del arrendamiento, es decir, el
contrato de arrendamiento no fenece, slo se convierte en uno de duracin
indeterminada,bajosusmismasestipulaciones,hastaquealarrendadorponga
fin a dicho contrato dando aviso judicial o extra judicial al arrendatario, de
conformidad con lo establecido por el artfculo 1703 del Cdigo Civil,
concordadoconelartfculo1365delmismoCdigo".
(Cas. N 89698Amazonas, Sala Civil Transitoria de la Corle Suprema, El
Peruanodel14110198,p.1905)
EXIGIBILlDADDEDEVOLUCiNDELBIENYCOBRODEPENALIDAD
ARTCULO1704
Vencido el plazo del contrato o cursado el aviso de conclusin del

arrendamiento, si el arrendatario no restituye el bien, el arrendador tiene
derecho a exigir su devolucin ya cobrar la penalidad convenida o, en su
defecto, una prestacin igual a la renta del periodo precedente, hasta su
devolucin efectiva. El cobro de cualquiera de ellas no importar la
continuacindelarrendamiento.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1341ySS.,1699,1700,1703
Comentario
EricPalaciosMartfnez
EstanormacomplementalaregulacinestablecidaenelARTCULO1700del
CdigoCivil,enelsentidoquedichoARTCULO,comoyaobservamos,genera
una relacin heternoma idntica pero diversa del arrendamiento negocial,
mientras que en la norma ahora comentada se establece especficamente el
derecho del arrendador a exigirla devolucin del bien y a cobrarla penalidad
convenida,basndose enel contrato cuyo plazo ha vencido, o,en el caso de
no haberse pactado clusula penal, ya en la relacin heternoma, una
prestacinigualalarentadelperiodoprecedentehastasudevolucinefectiva.
Si nos encontrramos en un arrendamiento de duracin indeterminada la
terminacin tendra que darse recurriendo al mecanismo del ARTCULO 1703
del Cdigo Civil. Lo cierto es que, en ambos casos, estamos frente a un
supuestofactualcomn:eldecaimientodelarelacincontractual.
Aqu es interesante denotar cmo se confirma la diversidad de la relacin
heternoma surgida por mandato expreso del ARTCULO 1700, cuando la
normasubmateriaserefiereaunaprestacinequivalente(prestacinigualala
rentadelperiodoprecedente).Essintomticoqueellegisladoraqu,consciente
oinconscientemente,nohayautilizadoeltrminorenta.
Tambin anotemos cmo la penalidad convenida clusula penal es
susceptibledesercontroladaconelfindeevitarabusos,mximecuandoella
se va a utilizar para tutelar al arrendador en los trminos indicados. La
disciplinadelaclusulapenalpuededamos unejemplodelimitacinsobreel
contenidodeloscontratoscuandoenelARTCULO1346delCdigoCivil,que
otorga al juez, a solicitud del deudor, la facultad de reducirla equitativamente
cuandoseamanifiestamenteexcesivaocuandolaobligacinprincipalhubiese
sidoenparteoirregularmentecumplida.
Finalmente cuando se precepta que el cobro de alguna de las sumas
indicadas no importar la continuacin del arrendamiento, es evidente, por lo
yaindicado,quelareferenciaestdirigidaalarrendamientodeorigennegocia!.
DOCTRINA
Derecho Privado 1. V. Ediciones Jurdicas Europa Amrica (EJEA), Buenos
Aires, 1967 BlANCA, Massimo. Diritto Civile. 1. IV. DottA. Giuffr Editore,
Colombia, Santa F de Bogot, 1992 BONILlNI, Giovanni. Contratti relativi al
CATAUDELLA, Antonino. Sul contenuto delcontratto. Dott. A. Giuffr Editore,
Miln, 1966 ClAN, Giorgio y TRABUCCHI, Alberto. Breve commentario al
Codice Civile. Casa Editrice Dott. Antonio Milani (CEDAM), Padova, 1990
DANZ, Erich. La interpretacin de los negocios jurdicos. Traduccin y
concordancias con el Derecho espaol de W. Roces, Editorial Revista de
Derecho Privado, Madrid, 1926 ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor y
WOLFF, Martin.Tratado de Derecho Civil.1. IV,Vol. 1. Casa Editorial Bosch,
Barcelona, 1979 MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y
Comercial. 1. VII. Ediciones Jurdicas Europa Amrica (EJEA), Buenos Aires,
1979 MIRABELLI, Giusseppe. Delle obbligazioni. Dei singoli contratti (artt.
14701765). En: Commentario del Codice Civile. Libro IV, tomo terzo, terza
edizionerielaborataeaggiomata,UnioneTipograficoEditriceTorinese(UTET),
Turn, 1991 PUGLlATTI, Salvatore. La trascrizione. La pubblicit in generale.
En: Trattato di Diritto Civile e Commerciale. Fondato da Cicu e Messineo,
continuato da Mengoni e ora diretto da Schlesinger, Dott. A. Giuffr Editore,
Milano, 1957 RESCIGNO, Pietro. Manuale del Diritto Privato Italiano. Casa
Editrice Dott. Eugenio Jovene, Npoli, 1986 ID, voz Condizione. En:
Enciclopedia del Diritto, Vol. VIII. Dott. A. Giuffr Editore, Milano, 1961
RODOT, Stefano. Le fonti di integrazione del contratto. Dott. A. Giuffr
Editore, Milano, 1969 RUBINO, Domnico. Studi giuridici. Dott. A. Giuffr
Editore, Milano, 1970 SACCO, Rodolfo. 11 contratto En: Trattato di Diritto
Privato. Vol. 10. Dirigido por Rescigno, Unione Tipografica Editrice Torinese
(UTET), Torino, 1982 SANTORO PASSARELLI, Francesco. Doctrinas
generales del Derecho Civil. Traduccin de Agustn Luna Serrano, Editorial
Revista de Derecho Privado, Madrid, 1964 SCOGNAMIGLlO, Renato. Teora
General del Contrato. Universidad Externado de Colombia, Bogot, 1983
TABOADACORDOVA,Lizardo.Lacausadelnegociojurdico.EditorialGrijley
S.RUda. Lima, 1996 ID, La nulidad del negocio jurdico. Editorial Grijley
S.RUda. Lima, 2002 ID, Actojurdico, negocio jurdico y contrato. Editorial
Grijley S.RUda. Lima, 2002 TRABUCCHI, AIberto. /stituzioni di Diritto Civi/e.
Quarantesima prima edizione, a cura di Giusseppe Trabucchi, Casa Editrice
Dott.AntonioMilani(CEDAM),Padova,2004TRIMARCHI,Pietro./stituzionidi
DirittoPrivatto.Dott.A.GiuffrEditore,Milano,1989.
JURISPRUDENCIA
"Si el arrendatario no restituye el bien vencido el plazo del arrendamiento o
cursadoelavisodeconclusindelmismo,elarrendadorserresarcidoconel
pago de la penalidad convenida, o en su defecto, una prestacin igual a la
rentadelperodoprecedente,hastasudevolucinefectiva".
(Cas.NO17319fX.ima.SalaCivildelaCorteSuprema,ElPeruano,7106198,
p.1260).
"El hecho de dar por concluido el contrato de arrendamiento significa que el
arrendadortienederechoaexigirladevolucindelbien,loquenoconvierteal
inquilinoenocupanteprecario,puestoquecomolodisponeelARTCULO1704
delCdigosustantivodebecontinuarpagandounaprestacinigualalarenta".
(Cas. N 508200DArequipa. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
"Conlaconclusindelcontratodearrendamientoelposeedornotienederecho
ausarelbien,portantonoexistirenestrictounacontraprestacinconsistente
enelpagodelarentasiendoestoaslaobligacindepagarporconceptodel
usodelbienesdistintaalpagodeunarentaconvenida".
(Cas. N 17132002Callao. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
"Delosealadoporlanormadelarticulo1704delCdigoCivil,queestablece
laobligacindepagodelapenalidadpactadaquesegeneraenelarrendatario
de duracin determinada desde el momento del vencimiento del plazo
convenido, o del requerimiento judicial o extrajudicial en el caso del
arrendamiento de duracin indeterminada, no se infiere que dicha obligacin
tengamritoejecutivoporssola,deconformidadconelinciso6delnumeral
693 del Cdigo Procesal Civil, que le otorga mrito ejecutivo al documento
impagoderenta,yaquedichapenalidadpodrexigirseenvadeejecucinen
tanto no exista cuestionamiento sobre la validez como titulo ejecutivo del
documentoderentaquecontengalaclusulapenal".
(Cas.N262D2oo2LaUbertad.Data20,000.ExploradorJurisprudencial2005
"El ocupante no tiene la calidad de precario, sino la de arrendatario pues, el
hecho de que se le haya cursado al demandado la carta con el objeto de
resolverelvnculoarrendaticio,alamparodeloprevistoenelnumeral1365del
Cdigo Civil, nolo convierte en ocupante precario, toda vez que dicha norma
regula de modo general la forma de poner trmino a aquellos contratos de
ejecucincontinuadaquenotenganplazoconvencionalodeterminado".
"Alhaberoptadolaactoraporexigirunaprestacinigualalarentadelperiodo
precedentehastasudevolucinefectiva,nopuedesimultneamentedemandar
el cobro de la penalidad contenida en el contrato por tratarse de dos
situacionesalternativasynoconcurrentes.Esaeslainterpretacincorrectadel
articulo1704delCdigoCivil".
(Cas.N212o01Lima.Data20,000.ExploradorJurisprudencial20052006.
GacetaJurdicaS.A.)
"En un contrato de cesin de rea, si bien el acreedor puede optar
alternativamente por exigir la devolucin del bien y el pago de la penalidad
convenidaounaprestacinigualalarentadelperodoprecedente,aloptarpor
el pago equivalente a la renta mensual, se ha descartado el pago"deIa
penalidad que se pretende adicionalmente, en estricta aplicacin del articulo
1704delCdigoCivil".
SUPUESTOSDECONCLUSiNEXTRAJUDICIALDELARRENDAMIENTO
ARTCULO1705
Adems concluye el arrendamiento, sin necesidad de declaracin judicial, en

lossiguientescasos:
1.Cuandoelarrendadorseavencidoenjuiciosobreelderechoquetenia.
2.Siesprecisoparalaconservacindelbienqueelarrenda
tariolodevuelvaconelfinderepararlo.
3. Por la destruccin total o prdida del bien arrendado. 4. En caso de
expropiacin.
5.Sidentrodelosnoventadiasdelamuertedelarrendatario,susherederos
queusanelbien,comunicanalarrendadorquenocontinuarnelcontrato.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.922inc.4),968inc.2),1673,1674,1699
Comentario
JackBigioChrem
AdiferenciadelossupuestosprevistosenelARTCULO1697delCdigoCivil
de 1984, referidos a la resolucin del arrendamiento a peticin de parte, este
precepto se ocupa de regularlos casos enque el arrendamiento concluye de
pleno derecho dicho en otras palabras, casos en que se resuelve el contrato
sinnecesidaddedeclaracinjudicial.
SobreelparticularesilustrativoreproducirloqueexponeJosCastnTobe
as,quienafirmalosiguiente:
"Comolaobligacindelarrendadoressucesivayserenuevatodoslosdas,la
subsistenciadelarrendamientosehaceimposiblecuando,porcualquierrazn,
el arrendador no puede ya procurar al arrendatario el disfrute de la cosa
(Planiol)"(p.44)
A continuacin se examinanlos motivos que corresponden a cada uno delos
incisos.
1.
Cuando el arrendador es judicialmente vencido sobre el derecho que
tena
Este inciso tiene como fuente el ARTCULO 1531 inciso 2 del Cdigo
derogado.
Alrespecto,ellegisladorhacesuyaladoctrinaqueformulaGuillermoA.Borda,
quienensea:
"Sielpropietariohasidovencidoenlaaccindereivindicacinintentadaporun
tercero, la locacin deja de existir porque ello significa que ha entregado sin
derecho el uso y goce de la cosa al locatario. No modifica esta conclusin la
circunstanciadequeelposeedorlocatariohayasidodebuenafe"(p.620).
Igualsituacinpuedeocurrircuandoelusufructuarioquehaarrendadoelbien,
pierdesuderechodeusufructo.
JosLenBarandiarn,alreferirsealosefectosdelaeviccin,ensea:
"En lo que concierne a la obligacin de eviccin, si esta se produce, el
arrendamiento resulta disuelto de pleno derecho, por desaparicin del objeto
mismo materia de la locacin, es decir, de la posibilidad de que el conductor
puedaseguirentalcarcterenlaposesindelacosa"(p.347).
Debenotarsequelacircunstanciadeestarinscritoelarrendamiento,noenerva
el derecho del vencedor en el proceso por consiguiente, tambin en esta
situacin el arrendamiento concluye depleno derecho, esto es, sin necesidad
dedeclaracinjudicial.
2.
Devolucindelbienporrequerirreparaciones
Elantecedentedelpresenteincisoseencuentraenelinciso4del ARTCULO
1529delCdigoanterior.
Lanormaesaplicableenlamedidaenquelasreparacionesquerequierael
bien para su conservacin impliquen que el arrendatario lo desocupe
totalmente.
Alrespecto,LenBarandiarnafirma:
"Mas la necesidad de hacer reparaciones puede exigir que desocupe
enteramenteelbien,elconductoryestaesunacausalporlacualseacabael
arrendamiento.Comoelarrendatarionotienelaposesinyelusodelacosa,
elcontratovieneacaducarporfaltadeobjeto"(p.400).
Si las reparaciones afectaran solo parcialmente el derecho de uso del
arrendatario, este puede optar por la resolucin del contrato o por la rebaja
proporcionaldelarentaenaplicacindelARTCULO1674delCdigoCivil.
3.
Destruccintotaloprdidadelbienarrendado
Elinciso3serefierealadestruccintotaldelbienarrendadoconposterioridad
alacelebracindelcontrato,porcuantosiladestruccinesanterioraeste,el
arrendamiento es nulo por contener un objeto fsicamente imposible, de
conformidad con lo dispuesto en el inciso 3 del ARTCULO 219 del Cdigo
Civil.
La justificacin de que se produzca la conclusin del arrendamiento se
encuentraenque,siendoesteuncontratoporelcualelarrendadorprocurael
uso al arrendatario del bien, si este deja de existir por haberse destruido o
perdidodesaparecelafinalidaddelcontrato.
Sobre este particular, Louis Josserand, tratadista francs de Derecho Civil,
expresaunpuntodevistaqueellegisladorconsiderailustrativoreproducir:
"La prdida total de la cosa arrendada produce ipso facto la rescisin del
arrendamiento, que finaliza entonces de pleno derecho (art. 1722), sin que el
arrendatario pueda conjurar esa extincin exigiendo del arrendador, o an
proponindole,lareconstitucindelacosadestruida"(p.180).
4.
Expropiacindelbienarrendado
Elinciso4relativoalaexpropiacin,descansaenunarazndelgicajurdica:
sisetieneencuentaqueelEstadopuedeprivaralciudadanodesuderechode
propiedad,conmayorraznpuedeprivaralarrendatariodesu.derechoaluso
delbien.
5.
SIlosherederosdelarrendatariooptanpornocontinuarelcontrato
Elinciso5tienecomoantecedentelodispuestoenelinciso31delARTCULO
1531delCdigoCivilde1936.Sinembargo,cabeindicarquesehamodificado
suredaccinparalimitaraquherederossefacultaparadarporconcluidoel
contratoyseprecisaqueestederechonicamentepuedeserejercitadoporlos
herederos que usan elbienen otras palabras, estafacultad se confiere alos
herederosqueseencuentranensuposesininmediata.
Enefecto,segnesteincisolosherederosdelarrendatariotienenunplazode
90dasnaturales,contadosapartirdelfallecimientodesucausante,paradar
por concluido el contrato de arrendamiento. Este plazo no exista en el
ordenamiento civil anterior y tiene por objeto conferir certeza a la situacin
jurdicadelarrendador.
Cabe indicar que este inciso, regula una excepcin al principio general
contenido enel ARTCULO 1363 del Cdigo Civil, segn el cual se establece
que los contratos producen efectos entre las partes y sus herederos. La
excepcin es en favor nicamente de los herederos del arrendatario que
puedenoptarporcontinuarelrrendamientoodarloporterminado.Encambio,
elfallecimientodelarrendadornoproduceuncambioenlasituacinjurdicadel
arrendatario que puede exigir a los herederos de aquel el cumplimiento del
contrato.
JosLenBarandiarn,alexpresarelfundamentodelinciso3delARTCULO
1531delCdigoCivilanterior,ensea:
"La razn por la cual a los herederos dellocatario seles otorga esta facultad
unilateralaquesecontraeelinciso3delARTCULO1531estenquetalvez
tales herederos no se hallen en condiciones de poder seguir cumpliendo con
las obligaciones que incumban al causante, o porque sobrevenga con la
muerte de este una circunstancia tal que no les convenga continuar en el
contrato(por ejemplo, seguir habitando la casa), procediendo aqu la ley con
uncriterioequitativoenfavordetalesherederos"(p.407).
Si los herederos deciden no continuar el contrato deben comunicarlo al
arrendador y si este no quiere o no puede recibir el bien arrendado, pueden
consignarlo,talcomodisponeelARTCULO1706delCdigoCivil.
Cabe recalcar que al no haber considerado el Cdigo Civil derechos
hereditariosalconcubina,estenotienelafacultaddecontinuarelcontratode
arrendamientocelebradoporsuconvivienteaunqueseencuentreenposesin
delbienarrendado.
Finalmente, debe tenerse presente que este inciso tiene pertinencia
nicamente en el supuesto de un contrato de arrendamiento de duracin
determinada,porcuantosisetratadeunocelebradoportiempoindeterminado,
los herederos del arrendatario pueden ponerle fin en cualquier momento, en
aplicacindelodispuestoenelARTCULO1703delCdigoCivil.
DOCTRINA
1983CABANELLAS,Guillermo.DiccionarioEnciclopdicodeDerechoUsual.
.JURISPRUDENCIA
"El inciso 1 del ARTCULO 1705 establece la conclusin del contrato de
arrendamientosinnecesidaddedeclaracinjudicial,cuandoelarrendadorsea
vencido en juicio sobre el derecho que tena, lo que est referido ala validez
del ttulo de propiedad y no a la transferencia de la propiedad, seaporventa
voluntaria o subasta pblica, pues se trata de aquel que no estuvo en
capacidaddeentregaienarrendamientoporqueelbiennoerasuyo,queesun
casodistintoalquequiencontrataencalidaddepropietarioyluegotransfiere
esederecho".
(Cas.N52397Lima,SalaCivildelaCorteSuprema,ElPeruano,9/09/98,p.
1566)
"Habiendo fallecido el arrendador, el contrato no se extingue sino que sigue
surtiendoefectosentrelosherederosdelarrendadorconlaarrendataria,pues
lamuertedeaquelnoestprevistacomocausalderesolucinniconclusindel
arrendamiento".
GacetaJuridicaS.A.)
"El inciso 5 del ARTCULO 1705 del Cdigo Civil contempla uno de los
supuestos de conclusin del contrato de arrendamiento, en virtud del cual el
contrato concluye cuando al morir el arrendatario, sus herederos que
mantienen el uso del bien no comunican al arrendador su voluntad de no
continuarconelcontratodentrodeundeterminadoplazo.Delocualseinfiere
que la muerte del arrendatario no origina por s misma la conclusin del

contrato de arrendamiento. Asimismo, de dicha norma se concluye que el
referido plazo es a favor de los herederos del arrendatario para dar por
concluidoelcontrato,esaplicablesoloaloscontratosdeplazodeterminado,ya
que en el caso de los contratos de arrendamiento a plazo indeterminado no
existeplazoparadarporconcluidoelcontrato,anenelcasodelamuertedel
arrendatario",
(Cas. N 43432001Huaura. Data 20,000. Explorador Jurisprudencial 2005
DERECHODELARRENDATARIODECONSIGNARELBIEN
ARTCULO1706
En 'todo caso de conclusin del arrendamiento o teniendo el arrendatario

derechopararesolver/o,siponeelbienadisposicindelarrendadorysteno
puedeonoquiererecibirlo,aqulpodrconsignarlo.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1251yss.
Comentario
JackBigioChrem
El ARTCULO1706regulaelderechodelarrendatariodeconsignarelbien,si
elarrendadornopuedeonoquiererecibirlo.
Este numeral encuentra su fuente de inspiracin en el ARTCULO 1611 del
CdigoCivilargentino.
Es preciso indicar, primeramente, que el arrendatario tiene, conforme a lo
dispuestoenelinciso10delARTCULO1681delCdigoCivil,laobligacinde
devolver el bien, con todos sus accesorios, al vencimiento del plazo del
contrato.
Lanormaseaplica,alarrendamientodecosasmueblesoinmuebles.Enloque
respecta al modo en que se efecta la consignacin cabe remitirse a lo que
disponenlosARTCULOS1251ysiguientesdelCdigoCivil.Deberecordarse
que para proceder a la consignacin de un inmueble se suele consignar sus
llaves,siemprequeesteseencuentredesocupado.
Laimposibilidadpararecibirelbienpuedederivarseporejemplo,deausencia
del pas, de enfermedad o de cualquier causa que impida al arrendador
recibirlo.
Lanegativa,encambio,puedeserarbitraria,loqueserdecididoporeljuezen
definitiva al resolver si la impugnacin a la consignacin es fundada o
infundada,conformealodispuestoenelARTCULO1707delCdigoCivil.
Raymundo M. Salvat, a propsito del ARTCULO 1611 del Cdigo Civil
argentino,expresa:
"La restitucin de la cosa alquilada constituye no solamente una obligacin
para el locatario, sino tambin un derecho, puesto que ella le libra de toda
responsabilidaduobligacinparaelfuturo.Siellocatarioquiereprocederala
restitucin de la cosa y ellocador seniegaa recibirla,laleylo autoriza para
ponerlaendepsitojudicial(ARTCULO1611),elcualserealizapormediode
la consignacin de ella o de las llaves, segn se trate de cosas muebles o
inmuebles"(p.235).
En cuanto a los supuestos en que puede efectuarse la consignacin, pueden
citarse,attulodeejemplo,lossiguientescasos:
1)
El caso de conclusin del plazo del contrato de arrendamiento a que
alude el ARTCULO 1699 del Cdigo Civil, porque desde ese momento el
contratoseextingueparaambaspartes.
2)
Encualquiercasoqueelcontratocontine,apesardehabervencidoel
plazo de su duracin, que es la situacin prevista en el ARTCULO 1700 del
Cdigo Civil. En dicho caso el arrendatario est facultado para dar por
terminado el contrato y, si el arrendador se niega o no puede recibir el bien
arrendado,aquelpuedeconsignarlo.
3)
Cuandosetratadeunarrendamientodeduracinindeterminada,quees
lahiptesisprevistaenelARTCULO1703delCdigoCivil.Endichosupuesto,
elarrendatario est facultadopara dar por concluido elcontrato y para, en su
caso,consignarelbien.
4)
En todo caso en que el arrendatario tiene derecho a la resolucin del
contrato tal sera el caso de la destruccin total de la cosa a que alude el
ARTCULO 1705, inciso 3 del Cdigo Civil o del supuesto en que los
herederosdelarrendatarioqueseencuentranenelusodelbienyquedeciden
dar por terminado el contrato durante el plazo previsto en el inciso 51 del
DOCTRINA
EFECTOSDELACONSIGNACiNDELBIENARRENDADO
ARTCULO1707
Desde el da en que el arrendataro efecte la consgnacin se extingue su

responsabilidadporlarenta,salvoquelaimpugnacinalaconsignacinfuese
declaradafundada.
CONCORDANCIAS:
C.C. arto1251yss.
Comentario
JackBigioChrem
Este precepto, que tampoco figuraba en el Cdigo Civil anterior, regula las
consecuencias jurdicas de la consignacin del bien arrendado que ha
efectuadoelarrendatarioconsujecinalodispuestoenelARTCULO1706del
CdigoCivil.
1.
Consignacinvlidamenteefectuada
Cuandolaconsignacinsetieneporbienefectuadapordeclaracindeljuez,o
es aceptada por el acreedor tomando posesin sin reservas del bien
arrendado, cesa la responsabilidad del arrendatario respecto del pago de la
renta.
En este supuesto, el arrendatario queda liberado de continuar pagando la
renta,masnodelaobligacindeabonarlarentaquepudieraestaradeudando.
Es de notar que aun cuando la norma solo se refiere a la liberacin de la
obligacin al pago de la renta, por extensin debe entenderse que el
arrendatario queda eximido del cumplimiento de las dems obligaciones
emergentes del contrato de arrendamiento. No sera lgico pensar que el
arrendatario que se vi obligado a consignar el bien, quede liberado de su
obligacinprincipalynodelasdems.
La consignacin se tendr como vlida en la medida en que concurran las
siguientescircunstancias:
a)
Queelarrendatariocomuniquealarrendadorsuvoluntaddedevolverel
bien, sea al vencimiento del plazo, si lo hubiere, ejerciendo su derecho de
ponerfinalcontratodeduracinindeterminada,oporalgunaotracircunstancia
(ver Exposicin de Motivos del ARTCULO 1706 relativa al derecho del
arrendatariodeconsignarelbien).
b)
Queelarrendadorsenieguearecibirelbienoqueporalgunaraznel
arrendatario no pueda efectuar vlidamente la restitucin, por ejemplo, por
haberdevenidoenincapazelarrendadorycarecerestederepresentantecon
quienentenderlaentregadelbien.
2.
Consienacindeclaradainvlida
Siefectuadalaconsignacindelbien,elarrendadorlaimpugnaoportunamente
y como resultado de ello obtiene un pronunciamiento favorable del rgano
jurisdiccional, pesar sobre el arrendatario la obligacin de abonar al
arrendador el monto de la renta devengada desde el momento de la
consignacin.
DOCTRINA
REZZONICO, Luis Maria. Estudio de los contratos en nuestro Derecho Civil.
JURISPRUDENCIA
"Si la demandante tuvo conocimiento de la consignacin y al momento de la
interposicin de la demanda no se haba configurado la causal de desahucio
alegada,entoncesdebedesestimarselademanda".
(Exp.N167591Lima,NormasLegalesN216,p.J5)
ENAJENACiNDELBIENARRENDADO
ARTCULO1708
Encasodeenajenacindelbienarrendadoseprocederdelsiguientemodo:
1. Si el arrendamiento estuviese inscrito, el adquirente deber respetar el
contrato,quedandosustituidodesdeelmomentodesuadquisicinentodoslos
derechosyobligacionesdelarrendador.
2. Si el arrendamiento no ha sido inscrito, el adquirente puede darlo por
concluido. Excepcionalmente, el adquirente est obligado a respetar el
arrendamiento,siasumidichaobligacin.3.Tratndosedebienesmuebles,
eladquirentenoestobligadoarespetarelcontratosirecibisuposesinde
buenafe.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1709,2019ine.6).2022
LEY26702 adisp.final.
Comentario
IvnGlvezAliaga
La norma bajo comentario tiene su antecedente inmediato en el ARTCULO

1515 del Cdigo Civil de 1936 que estableca: "Si el locador enajena la cosa
arrendada no podr el nuevo dueo negarse a mantener en el uso de ella al
arrendatario que tenga inscrito su derecho a no ser que en el contrato de
locacinsehubierapactadolocontrario".
Ntesequeenaquelentoncessehablabade"locacin"yde"cosa"arrendada.
Nuestro actual Cdigo utiliza apropiadamente los trminos "bien" (entidad
corporalo incorporal con valoracin econmica, susceptible de ser objeto de
derechosreales)y"arrendamiento"(cesinenusodeunbien).
Ntese, adems, que solo trataba el supuesto de enajenacin de bienes
inscritos, refirindose a los bienes inmuebles debido a que nuestro Registro
Pblicofuecreadoelao1888teniendocomobaseelRegistrodePropiedad
Inmuebleydesdesunacimientoregulaelcontratodearrendamientocomoacto
inscribible.
En la actualidad, la enajenacin de bienes arrendados est regulada de una
manera ms integral en el ARTCULO 1708 del Cdigo Civil de 1984. A
continuacinpasaremosarevisarsuselementosmsimportantes.
1.
Conceptodeenajenacindebienarrendado
Como cuestinpreliminardebemos sealarquela norma regula tanto el caso

delosbienesmueblescomoinmueblesquecuentenconarrendamientovigente
yquehayansidoenajenados.
Para este efecto, la enajenacin debe entenderse como todo contrato por el
cual el arrendador transmita la propiedad del bien arrendado a favor de un
tercero(SIGlOCHREM,p.170).
Esteconceptocomprendeacualquierformadetransmisindepropiedad,sea
attuloonerosooattulogratuitoalgunasformasdeenajenacinpuedenser:
la compraventa, la permuta, la dacin en pago, la donacin, el aporte de un
bienalasociedad,elanticipodelegtima,lasubastapblica,etc.(Cas.W354
95Lima,19/09/96).
La facultad de enajenar es uno de los principales atributos del derecho de
propiedad (ARTCULO 923 C.C.) siendo esto as, dentro de un contrato de
arrendamientonopuedeestablecerseunaclusulaqueimposibiliteenajenarel
bien al propietario. Si es que existiera dicha clusula, el contrato de
arrendamiento sigue siendo vlido pero la clusula limitativa del derecho de
enajenar,serinvlida.
En ese orden de ideas, en concordancia con el ARTCULO 882 del Cdigo
Civil,tampocopodrnegrselealpropietariolafacultaddeconstituirhipotecao
cualquierotrogravamensobreelbienarrendado.Estdemsrecalcarquela
constitucin de un nuevo gravamen sobre el bien no constituye una
enajenacinporquenotrasmitelapropiedad.
2.
Enajenacindebienconcontratodearrendamientoinscrito
El arrendamiento es la cesin en uso de un bien a cambio del pago de una

renta convenida. Se trata de un contrato que no requiere formalidad alguna
para su celebracin se perfecciona nicamente con el consentimiento de las
partes se rige por el principio de libertad de forma (ARTCULO 143 C.C.).
Podr constar entonces en documento privado, escritura pblica o incluso
podrcelebrarseverbalmente.
La inscripcin del arrendamiento no es de naturaleza obligatoria, pero el
accesoalRegistrogeneramayoresventajasalarrendatarioquien,encasode
encontrarse en conflicto con el propietario, tiene mejores posibilidades de
oponer su derecho de uso sobre el bien. La potestad de inscripcin del
arrendamientoestreguladaparalosbienesinmueblesporelarticulo2019inc.
6)delCdigoCivil,yparalosbienesmueblesporelmismoincisoconcordado
conelARTCULO2045delmismocuerpodeleyes.
Bajo los alcances del ARTCULO 1708, la enajenacin del bien con
arrendamiento inscrito no pone fin al arrendamiento, sino ms bien obliga al
adquirente a sustituir la posicin del antiguo propietario, asumiendo los
derechos y obligaciones que contrajo el arrendador. En ese sentido, el nuevo
propietario est obligado, como seala la norma, a respetar los trminos del
contrato delarrendamiento, y elarrendatario estenla obligacin de efectuar
elpagodelarentaalnuevopropietario.
Comocorrelatodeloanterior,resultaobvioquesielnuevopropietarioquisiera
establecer cualquier estipulacin distinta alos trminos originalesdel contrato
de arrendamiento este deber efectuarse mediante un nuevo acuerdo con el

arrendatario.
El subarrendamiento tambin es susceptible de inscripcin en el Registro,
siempre que previamente se encuentre inscrito el arrendamiento. El nuevo
adquirente deber reconocer el subarrendamiento si es que se encuentra
inscrito.
Qupasasielarrendatariosubarrendelbienporunplazomayorasuplazo
dearrendamiento?Endichacircunstanciaelsubarrendamientopierdevigencia
porque el arrendatario no puede subarrendar ms all de la vigencia de
sU,contrato.Enesesupuestonopodroponerseelsubarrendamientoalnuevo
adquirenteaunqueseencuentreinscritoenelRegistro.Estosesustentaenel
hecho de que, al ser el subarrendamiento un contrato accesorio (ARTCULO
1694 C.C.) del contrato principal (arrendamiento), rige el principio de que lo
accesoriosiguelasuertedelprincipal.
Un defecto encontrado en la regulacin del arrendamiento, es que nuestro
Cdigo permite la inscripcin registral tanto del arrendamiento de duracin
determinada as como del de duracin indeterminada. En el primer caso se
trata de un plazo fijo que no debe exceder de los 10 aos la inscripcin del
contrato reportar un beneficio toda vez que el arrendatario podr oponer su
derecho,mientrasqueenelcasodelarrendamientodeduracinindeterminada
no sucede lo mismo porque se pone fin al mismo dando aviso judicial o
extrajudicialalarrendatario,conlocualsuinscripcinseconvierteenuncaso
de "registracin intil" (MARTNEZ COCO, p. 323), puesto que no tendr el
carcter de oponible que persigue el arrendatario con la inscripcin, debido a
queencualquiermomentoelnuevopropietariopuededarloporterminado.
La inscripcin del arrendamiento otorga distintos efectos jurdicos, siendo el
principal la oponibilidad frente a todos. Se ha discutido mucho en doctrina
respectoalasimilituddelarrendamientoconelderechodeusufructo,llegando
a cuestionarse la naturaleza personal del arrendamiento. Esta caracterstica
deoponibilidadconviertealarrendamientoenunderechoreal?
2.1.Elarrendamiento:derechopersonaloderechoreal?
El Cdigo Civil actual mantiene la clsica distincin entre derechos reales y
derechos personales dentro de esta distincin los derechos personales son
concebidoscomorelacinentrelaspartes,mientrasquelosderechosrealesse
concibencomodecarcterinmediatoyabsoluto(oponibilidadergaomnes).
El contrato de arrendamiento se encuentra regulado dentro de los llamados
derechos personales, es decir, de oponibilidad entre las partes. Sin embargo,
comoyahemosvisto,existelaposibilidaddeinscripcinregistralyconellola
posibilidad de acogerse a ciertos beneficios. Uno de estos beneficios es la
oponibilidadfrenteatodosynosolamentelaoponibilidadfrentealarrendador.
De este modo el derecho del arrendatario se encuentra fuertemente
impregnadodeuncarcterreal(Res.N36620000RLCfTR,2/11/2000).
Tradicionalmenteseconcibenicamentealosderechosrealeslaposibilidadde
oponibilidad absoluta. Es por ello que un sector de la doctrina nacional
(BULLARDprincipalmente),bajoelinflujodelAnlisisEconmicodelDerecho,
pone como ejemplo de la "crisis"dela clasificacin tradicional entre derechos
realesyderechospersonales,alcontratodearrendamiento,porquesiendoun
derechopersonalresultaoponibleatodos.AseveraBullard(Larelacinjurdico
patrimonial,p.309)que"quizningunaotrarelacindecarcterpersonaltenga
tanto sabor 'real' como el arrendamiento" apuntalando, adems, que algunos
autoresconsideranalarrendamientocomo"unnovsimoderechoreal".
Esta denominada "crisis" en la clasificacin origin una posicin unificadora,
una "teora obligacional delos derechos reales" teniendo como paradigma de
todoslosderechospatrimonialesalosderechosobligacionales.Dentrodeesta
teora el derecho de propiedad no significara un poder sobre una cosa, sino
una obligacin de la comunidad de respetar y no entrometerse en el derecho
del propietario (ORTOLAN, DEMOGUE, PLANIOL, etc.). Distintos autores,
entre ellos DezPicazo, propugnan dejar atrs la antigua distincin entre
derechos reales y derechos personales y ms bien resaltan el carcter
dinmico (relacin jurdico obligatoria) o esttico (relacin jurdico real) de las
"relaciones jurdico patrimoniales", poniendo como base de toda su teora el
carcteroponibledelosderechospatrimoniales.
Otrosautores,comoDieterMedicus(citadoporGONZALESBARRN,p.770),
niegan la existencia de tal crisis en la clasificacin comentada y promueven
mantener la distincin clsica. Dentro de esta posicin doctrinaria se concibe
que en el contrato de arrendamiento, los efectos de oponibilidad entre las
partesodeoponibilidadergaomnes,debendeterminarlosloscontratantes.El
carcterde"arrendamientoobligacional"ode"arrendamientoreal"lodeben
determinarlaspartesatravsdeunpactodeinscripcinregistrallainscripcin
dotar de eficacia real (oponibilidad erga omnes) al arrendamiento. El
arrendamientoseconstituyeasenunderechopersonalconefectosrealespor
efectodelainscripcin.
Pornuestrapartepodemosafirmar,detodoloanteriormenteexpuesto,queel
carcterabsolutodeunderecho,laoponibilidadfrenteatodos,noresultauna
caractersticaexclusivadelosderechosllamados"reales".Siendomsbienla
oponibilidad un mecanismo que obliga a los dems a mantener un
comportamiento respecto a determinada relacin jurdica patrimonial
(BULLARD). No importando la naturaleza "real" o "personal" del derecho que
se opone. No debemos confundir la naturaleza de los derechos con sus
efectos.Porlotanto,debemoshablarmsbiendeeficaciaenelejerciciodelos
derechos.
2.2. Efectos registrales de la inscripcin del arrendamiento: la publicidad, la

legitimacin, la prioridad de rango y la oponibilidad en el inciso primero del
ARTCULO1708
Dentro de los beneficios que comprende la inscripcin registral podemos
resaltar la presuncin absoluta de conocimiento del contenido de las
inscripcionesreguladaporelARTCULO2012delCdigoCivil,envirtuddela
cualnadiepuedealegardesconocimientorespectodeloinscritoportratarsede
unapresunciniureetdeiure.
En el caso del arrendamiento inscrito, en aplicacin de esta presuncin, se
entiendequequienadquiereelbientienelaposibilidaddeconocerlaexistencia
de un contrato de arrendamiento, esto es lo que en doctrina se denomina
"cognoscibilidadgeneral",noimportandosituvoonoconocimientoefectivodel
contenidodelainscripcin(MANZANOSOLANO,p.30).
La inscripcin del arrendamiento publicita el contrato y permite acceder al

contenido de la inscripcin, y este se presume cierto y produce todos sus
efectos en aplicacin del ARTCULO 2013 del Cdigo Civil (principio de
legitimacin). No podr el adquirente alegar que no le produjo certeza el
contenido de la inscripcin del arrendamiento. Si bien es cierto que nuestro
Registronoesconvalidante,porquenoconvalidaactosnulos,tambinescierto
queloquepublicitaestlegitimado.Losalcancesdelainscripcinsolopodrn
desvirtuarse mediante rectificacin de la propiainscripcin (por ejemplo, si se
inscribi el arrendamiento en la partida de un inmueble equivocado por error
materialdelRegistro)omediantedeclaracinjudicialdeinvalidezdeloinscrito.
Otroaspectodegranimportanciaeselefectoqueseproduceconlaaplicacin
delprincipiodeprioridadderangoreguladoenelARTCULO2016delCdigo
Civil principio por el cual el que inscribe primero tiene preferencia en los
derechos que otorga el Registro("prior in tempore, potioriniure"). Este es un
principiofundamentaldetodoSistemaRegistral,laprioridadeneltiempodela
inscripcin debe determinar la preferencia en el derecho. Esta verdad, casi
absoluta,algunasvecessevetergiversadaensituacionesespecficas.Veamos
uncasodearrendamientoinscritosuscitadoaniveljudicial.
Hipotecacontraarrendamientoinscrito
Los hechos del caso (citado por GONZALES BARRN, p. 943) son los
siguientes:seinscribiunahipotecayposteriormenteunarrendamientosobre
el mismo bieninmueble. Anteelincumplimiento delaobligacinporparte del
deudor,elacreedorhipotecariohizovalersuderechoatravsdelaejecucin
delahipotecayconsecuenterematedelbienporsubastapblica,procediendo
ainscribirselaadjudicacindelmismoafavordelnuevopropietario.
Debereladquirentedelinmuebleporrematejudicialrespetarelcontratode
arrendamientoquerecaesobreelbien,enmritoaloreguladoenelinciso1)
del ARTCULO 1708 del Cdigo Civil? o, por tratarse de un remate judicial
debern limpiarse todas las cargas y gravmenes que recaigan sobre el
inmueble incluyendo la inscripcin del arrendamiento como seala el
ARTCULO739delCdigoProcesalCivil?
LaCorteSuprema(Exp.N196200~Lima,9/05/2001),resolviotorgareficacia
al arrendamiento inscrito con posterioridad a la hipoteca, acogiendo as una
interpretacinliteraldelARTCULO1708inciso1),porconsiderarqueprimero
se inscribi la hipoteca, luego se registr el arrendamiento y por ltimo se
inscribi la adjudicacin por remate. En sentido estricto el arrendamiento se
inscribi antes que la adjudicacin y para el rgano colegiado esto era
suficienteparadarleeficaciaalarrendamiento.Conestadecisinseperjudic
alacreedorhipotecarioyaladjudicatario,beneficindosealdeudor,esdecir,a
lapersonaqueincumplisuobligacin.
Es nuestra opinin que, en virtud del principio de prioridad de rango, de
publicidad, as como en virtud de la predictibilidad y seguridad jurdica que
debebrindarelRegistro,debiprimarlahipotecaylasconsecuenciasjurdicas
que de este derecho se deriven por encontrarse inscrito con anterioridad al
arrendamiento. Resulta obvio que el propietario arrend el inmueble con
conocimiento del arrendatario respecto de la hipoteca que recaa sobre el
predio.Elarrendatarioadquirielderechodeusoasabiendasqueelinmueble
poda ser rematado en caso de incumplimiento de pago. Con la decisin del
rganocolegiadosecreaunmalprecedenteenrelacinconestetema.
Setrataatodaslucesdeunaresolucinbastantediscutibleque,deotrolado,
notomencuentaquealexistirdosnormascontradictorias,unanormageneral
(ARTCULO 1708inc. 1 C.C.) y una norma especial (ARTCULO 739 C.P.C.),
debe preferirse la norma especial. En el presente caso el ARTCULO 739 del
CdigoProcesalCivilregulademaneraespecficaelcasodelosefectosdela
adjudicacin judicial, por lo que debi primar lo establecido en este articulo y
dejarlibredetodogravamenelinmueble.
Como seala Gonzales Barrn, es necesario resolver el conflicto existente
entrelosARTCULOS1708(inciso1)delCdigoCivilyelARTCULO739del
Cdigo Procesal Civil, para evitar de este modo la creacin de inseguridad
jurdica.
En nuestra legislacin continuamente se presentan situaciones de
contradiccin entre normas que de uno u otro modo perjudican el trfico
patrimonialenlamedidaenquegeneraninseguridadjurdica.Esteperjuiciose
acentamscuandolosoperadoresdelDerecho,principalmentelosjueces,no
resuelvendemaneracreativaestascontradicciones.
En el caso materia de comentario el arrendamiento prim sobre la hipoteca,
conlocualelarrendamientoinscritoadquiereennuestralegislacinunefecto
deoponibilidadsuperlativa.
El principio de oponibilidad est regulado por el ARTCULO 2022 del Cdigo
Civilyserefiere,enesencia,aqueloinscritoesoponiblealonoinscritoy,por
consiguiente, lo no inscrito es inoponible a lo inscrito. La inoponibilidad se
configura cuando existe un problema de colisin de ttulos o derechos que el
sistema resuelve a favor de quien inscribe en contra de quien no lo hace
(ALIAGA HUARIPATA, p. 88). Se trata de un principio propio delos sistemas
registra les como el nuestro en los que la inscripcin no tiene carcter
constitutivo, donde la mayora de los derechos se perfeccionan con el solo
consensoentrelaspartes.
El ARTCULO 2022 regula, en su primer prrafo, la oponibilidad de los
derechos reales sobre inmuebles. Seala que de existir distintos derechos
realessobreuninmuebleprimarelqueconsteinscritoprimero.Entantoque
el segundo prrafo menciona que de tratarse de derechos de diferente
naturaleza (reales y personales) se aplican las disposiciones del Derecho
comn.
Creemos que el segundo prrafo no debera establecer tal distincin entre
derechos para los efectos de oponibilidad, en funcin de que, dado el caso
especfico, contravendra lo dispuesto en el ARTCULO 2016 (prioridad de
rango) que permite el beneficio delainscripcin sin efectuar distincin alguna
entre los derechos que se inscriben. Esto es lgico porque quien inscribi
(publicito su derecho) primero, debe ser preferido por el sistema (ALIAGA
HUARIPATA,p.90).
Compraventacontraarrendamientoentrmitedeinscripcin
Qu suceder en el caso que el arrendamiento se encuentre en trmite de
inscripcin en el Registro Pblico y an no habindose inscrito este se
pretendainscribirunacompraventaposterior?
Los hechos son: A le arrienda a B un inmueble. B para proteger su derecho
inicialainscripcindesuarrendamientoenelRegistro.Elttulofueobservado
por el registrador, ante lo cual B apel al Tribunal Registral que deneg la
inscripcinydispusolatachasustantivadelttuloporhaberadvertidodefectos
insubsa.nables en el mismo. Posteriormente, A vende el inmueble materia de

arrendamientoaC.
CingresasucompraventaalRegistro.Laregistradoraobservlainscripcinde
lacompraventaporqueannohabatranscurridoelplazo(30dasenaquella
oportunidad)parainiciarlaaccincontenciosoadministrativaanteeljuez,con
elfindeimpugnarlodecididoporelTribunalRegistra!.Razonlaregistradora
que el procedimiento registral en relacin con el arrendamiento an no haba
terminado.Lavigenciadelasientodepresentacindelarrendamientoimpeda
la inscripcin de la compraventa por tratarse, a criterio de la registradora, de
"ttulosincompatibles".CapellaobservacinyelTribunalRegistralordenla
inscripcin de la compraventa por considerar que no existe incompatibilidad
entreestayelarrendamiento.
ConsideramosqueladecisindelTribunalRegistral(Res.W36620000RLC/
TR, 2/11/2000) fue acertada. Como fundamento a favor de nuestra posicin
podemossealarquelafinalidaddelainscripcindelarrendamientoesqueel
nuevoadquirenterespeteelderechodeusodelarrendatario,yenelpresente
caso no existe posibilidad de afectar al arrendatario porque los efectos de la
inscripcinseretrotraenalafechadelasientodepresentacindelttulo.Siel
arrendamientotienefechadeingresoalRegistroanterioralacompraventa,en
el supuesto de que el arrendatario inicie la accin judicial y se le conceda la
razn,losefectosdesuinscripcinregirndesdelafechadepresentacinde
su ttulo, aunque logre inscribirse antes la compraventa. Como consecuencia
de ello se aplicar al nuevo propietario lo establecido en el ARTCULO 1708
inciso1)delCdigoCivil,quedandoobligadoarespetarelarrendamiento.
Debemostenerencuentaquelaincompatibilidaddettulosdebeserabsoluta,
esdecir,debehaberimposibilidaddeinscripcindelsegundosiseinscribeel
primero(GONZALESLOLl,p.85),loquesucederaporejemploenelsupuesto
deunadobleventaporelmismotitularregistraladistintaspersonas,enelque
la incompatibilidad de derechos s imposibilitar la inscripcin de la segunda
venta.Peroenelcasomateriadeanlisisnoexistetalporquelainscripcindel
arrendamiento no imposibilitar la inscripcin de la compraventa. En materia
sustantivanodebemosolvidarqueelarrendamientoesungravamenquerecae
sobre el bien mientras que la compraventa es el cambio de titularidad. No
resultan,pues,incompatiblesentres.
En mrito a lo expuesto, cada situacin particular deber ser examinada
buscando la aplicacin de los principios registrales de manera coherente.
Creemos que la sistemtica de normas de nuestro ordenamiento sustantivo
adolecedeseriosdefectosquedebensercorregidos.
3.
Enajenacindebiencuyoarrendamientonoseencuentrainscrito
Ya habamos mencionado que el contrato de arrendamiento no es de

inscripcin obligatoria. Asimismo indicamos que no requiere formalidad
solemne.AesodebemossumarlequelacontratacinenelPersecaracteriza
porlainformalidad.
El acceso a la formalidad que dote de seguridad a las contrataciones se
considera costoso y engorroso, producindose como consecuencia de ello el
desalientodelasinscripciones.
En los contratos de arrendamiento de duracin determinada, cuyo registro

otorga grandes beneficios, ser conveniente que el inquilino tome todas las
precauciones paralograr suinscripcin. Si bien es cierto el arrendamiento no
requiere formalidad solemne, su acceso al Registro est supeditado a la
existencia de una escritura pblica en funcin del principio de titulacin
autntica regulado por el ARTCULO 2010 del Cdigo Civil. No bastar
entonces firmar un contrato privado y legalizar las firmas para acceder al
Registro. En caso de negativa del arrendador en formalizar el arrendamiento
mediantelasuscripcindeunaescriturapblica,podrelarrendatariorecurrir
a la va judicial a fin de solicitar el otorgamiento de la escritura pblica
correspondiente.
Resultacomn,entonces,quelagranmayoradearrendamientosnocuenten
con inscripcin y, por consiguiente, se encuentren en el supuesto del
ARTCULO 1708 inciso 2) del Cdigo Civil. Ante el arrendamiento no inscrito
nuestro sistema acoge el principio romano "emptio tolfit /ocatum" ("la venta
rompe el arrendamiento"), a no ser que el adquirente se hubiera obligado a
respetarelcontrato.
Esteprincipiodebeentenderseenelsentidodequelaenajenacinnoextingue
larelacinentrearrendadoryarrendatario,sinoloqueexpresaes"queelacto
de enajenacin rompe el arrendamiento con respecto al adquirente, o mejor
dicho,nogeneraenesteobligacinalgunafrentealarrendatario,elcualpuede
ser desahuciado por dicho comprador, quedando ntegra la responsabilidad
contractualdelarrendadorderivadadelincumplimiento..."(DERUGGIERO,p.
370).
En consecuencia, ante el arrendamiento no inscrito, el adquirente tiene la
posibilidad de dar por concluido el contrato ("romper el arrendamiento") o de
continuarlo.ElARTCULO1708delCdigoCivilnoindicalaformacomodebe
darseporconcluido,sinembargo,elARTCULO1703precisaqueseponefin
alcontratodandoavisojudicialoextrajudicialalarrendatario.Detratarsedeun
avisojudicialestecorrespondeaunavisojudicialdedespedidaynoconstituye
un proceso de desalojo por ocupacin precaria (Cas. W 129899Lima,
1/10/99).
Laenajenacindeuninmueblenoconvierteenocupanteprecarioalinquilino.
Seconvertirenprecariocuandoelarrendamientonoseencuentrainscritoyel
nuevopropietarioquenoseobligarespetarlodaporconcluidoelcontratoy
solicitaladevolucindelbien(Cas.W5082000Arequipa)ocuandointerpone
demanda de desalojo solicitando la restitucin del bien enajenado (Pleno
JurisdiccionalCivil1998,AcuerdoW1).
Sieladquirentedaporconcluidoelcontratodearrendamiento,elarrendatario
nopuedeoponersuderecho,enaplicacindelprincipiodeinoponibilidaddelo
no inscrito sin embargo, tiene la posibilidad de solicitar la indemnizacin por
daos y perjuicios al arrendador (ARTCULO 1709 C.C.). Ser conveniente
entonces para el arrendador que, al transferir el bien al nuevo propietario,
obligue de manera expresa a este ltimo a respetar el contrato de
arrendamientoyaspodrevitarunacasiseguraaccindeindemnizacinpor
daosyperjuiciosporpartedelarrendatario.
Sisedaporconcluidoelarrendamientoyexistevigenteunsubarrendamiento,
estetambinsedarporfinalizadoenmritodelodispuestoenelARTCULO
1694 del Cdigo Civil que seala: "a la conclusin del arrendamiento se
extinguen los subarrendamientos cuyos plazos no han vencido", quedando

expedito el derecho del subarrendatario para solicitar la indemnizacin por
daosyperjuiciosalarrendatario.
4.
Enajenacindebienesmueblesarrendados
Consideramos que el inciso 3) del ARTCULO 1708 del Cdigo Civil est
referidoalosbienesmueblesnoinscribibles,todavezquelosbienesmuebles
inscritos ya se encuentran regulados por el inciso 1) del mismo ARTCULO y
automticamente acogidos a la presuncin absoluta de conocimiento del
ARTCULO2012.
Recordemos que en materia de transferencia de bienes muebles, nuestro
Cdigoacogelateoradelttulo(contrato)yelmodo(tradicin)entalsentido,
salvolasexcepcionesdeley,laenajenacinseformalizaconlatradicin.
Loquepromuevenuestrosistemadetransferenciadepropiedad,enmateriade
bienesmuebles,eslacirculacindebienescomogeneradoradedinamismoen
laeconoma.Estacirculacindebienesnecesitaestardotadadeseguridad,lo
cual se ha conseguido histricamente a travs de los mecanismos de
publicidad. En el caso de los bienes muebles registrados los mecanismos de
publicidadsontantolaposesincomoelRegistro,mientrasqueenelcasode
los bienes muebles no registrados el nico mecanismo de publicidad es la
posesinfsica.Laentregadelaposesincumple,respectodeestosltimos,la
doblefuncinde:hacer"efectivo"eldominioyde"publicitar"frenteaterceros
elderechodepropiedad.
De otro lado, sabemos que a pesar de lo que seala el ARTCULO 912 del
Cdigo Civil, la sola posesin no hace presumir la propiedad puesto que la
posesin produce propiedad solo habindose cumplido con los requisitos
legalesexigidosparalausucapin(prescripcinadquisitivadedominio).
Bajo esa premisa, la funcin que cumple la posesin es legitimadora de
relacionesdehecho,quebuscaprotegerlaconfianzadeladquirentedeunbien
basado en una apariencia social. Esto se da, por ejemplo, en el caso de la
persona que adquiere la prapiedad de un bien mueble de quien n.o era
prapietariasiserecibelapasesinarazdeunactaanegaciaquetransmite
propiedad,debeprotegersedichatransferenciaparlafuncinlegitimadaraque
cumple la pasesin. Reiteramas, la pasesin n.o hace presumir la prapiedad,
sinaquecumpleunafuncinlegitimadaradeunaaparienciaparaprategeralas
tercerosquecanfanenesaapariencia.
Resulta claro, de acuerda can nuestra sistema, que el trmina "recibi la
pasesin",quesealaelincisa3)delartcula1708materiadecamentaria,est
referidaalatradicin,seaestafsicaajurdica,mamentaenelquesefarmaliza
yculminalatransferenciadelbien.
Esa canfianza de las terceras que cantratan can el paseedar requiere de
ciertas candicianes. Una de estas candicianes es la buena fe al recibir la
pasesin. La buena fe canstituye de este mada un elementa "indispensable"
paraserprategidaparlaapariencialegitimadaradelapasesin.
La buena fe es el descanacimienta de determinadas circunstancias, habienda
adaptadaelcampradarladiligencianarmalenlaadquisicin.Estabuenafeal
recibir la pasesin en calidad de nueva prapietaria, limpia las cargas .ocultas
quepuedanpesarsabreelbien.Esparellaqueenelcasadeexistirunaventa
anteriar del misma bien, el anteriar campradar n.o puede apaner su derecha
cantraquiencampryrecibilapasesindelbien(artcula1136C.C.).Espar
ella tambin que, siguienda ese razanamienta, el incisa 3) del artcula 1708
estipula que el adquirente n.o se encuentra .obligada a respetar el
arrendamienta que recaiga sabre el bien, parque se tratara de un gravamen
ocultaqueenelmamentadelaadquisicinn.opudasercanacid.oparl.
DOCTRINA
ALIAGAHUARIPATA.LuisAlberto.Losefectossustantivosdelasinscripciones
y el trfico jurdico inmobiliario. En: Folio Real. Revista Peruana de Derecho
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La relacin jurdico patrimonial. Lluvia Editores. Lima, 1990 BULLARD
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SASTRE, .Ramn Mara y ROCA SASTRE MUNCUNILL, Luis. Derecho
Hipotecario.TomoIV.Boscheditor.Barcelona,1979.
JURISPRUDENCIA
"En caso de enajenacin del inmueble, el contrato de arrendamiento suscrito
conelanteriorpropietariomantienesuvigenciamientraseladquirentenolod
por concluido. En ese caso, el arrendador debe solicitar la devolucin del
inmuebleporvencimientodelcontratoynoporocupacinprecaria".
(Cas.N170898Lima.SalaCivilTransitoriadelaCorleSuprema,ElPeruano,
12/01/99,p.2470)
"En caso de enajenacin del inmueble arrendado, el adquirente del inmueble
se sustituye en la calidad de arrendador, siendo indiferente que este se haya
producidoensubastapblicaynoporcompraventaconsensual,sielcontrato
de arrendamiento no est inscrito, el adquirente no est en la obligacin de
respetarloysiestfacu/tadoadarloporconcluido".
(Cas.N52397Lima.SalaCivildelaCorleSuprema,ElPeruano,9/09/98,p.
1566)
"Si el arrendamiento no ha sido inscrito el adquirente puede darlo por
concluido. Si reconoce nicamente la calidad de inquilino del ocupante, se le
otorga al nuevo propietario en virtud de la transferencia de la propiedad
efectuada la posibilidad de concluir el contrato de arrendamiento y obtener la
desocupacinconlosmedioslegalesexistentesparaesefin".
(Exp.N01692Cal1ao.NormasLegalesN"240,p.J22)
"Elnuevopropietariodeuninmueblesloestobligadoarespetarloscontratos
dearrendamientocelebradosconelanteriorpropietario,cuandotalescontratos
dearrendamientoestninscritosenelRegistrodelaPropiedadInmueble".
(Exp.N330888Uma,GacetaJurdicaN7,p.4)
RESPONSABILIDADPORENAJENACiNDELBIENARRENDADO
ARTCULO1709
Cuando concluya el arrendamiento por enajenacin del bien arrendado, el

arrendador queda obligado al pago de los daos y perjuicios irrogados al
arrendatario.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.1680inc.1),1708
Comentario
IvnGlvezAliaga
La presente norma no tiene antecedentes en la legislacin nacional. Es

complementaria al ARTCULO 1708 del Cdigo Civilyel supuestoqueregula
eslaindemnizacinpordaosyperjuiciosquedebepagarelarrendadorante
laconclusindelarrendamientoporenajenacindelbien.
Dentro de nuestro sistema binario de la responsabilidad civil (contractual y
extracontractual),elARTCULO materiadecomentarioseencuadradentrode
lo que nuestro Cdigo denomina responsabilidad civil contractual, a la que
acertadamente algunos llaman "responsabilidad civil obligacional" (TABOADA
CRDOVA, p. 49 ESPINOZA ESPINOZA, Derecho de la Responsabilidad
Civil,p.49),porqueelcontratonoeslanicafuentevoluntariadeobligaciones
ennuestroCdigoCivil.
AlcomentarelARTCULO1708yahemosmencionadoquelacelebracindel
contrato de arrendamiento genera una serie de obligaciones tanto para el
arrendador como para el arrendatario, entre los cuales la principal es que el
arrendadordebedarenusoelbien,mientrasqueelarrendatariodebepagarla
rentaconvenida.
Porello,laenajenacindelbienylaconclusindelarrendamientoconstituyeel
incumplimientodelaobligacinprincipaldelarrendador,puestoquedespojaal
arrendatario del uso del bien (ARTCULO 1680 inc. 1 C.C.) antes del
vencimiento del plazo correspondiente. Se trata de un acto imputable al
arrendador. Es por esta razn que la norma solo obliga a indemnizar al
arrendador y noal adquirentepor tratarse de una obligacin generada por un
contrato de arrendamiento cuyo cumplimiento se ve frustrado por acto del
arrendador.
Al incumplirel contrato, el arrendadorestara incurriendo en dolo (ARTCULO
1321 C.C.), porque existira una voluntad de causar dao. Sin embargo, el
arrendadorpodraalegarqueenajenelbienpornecesidaddedineroyquesu
objetivo no fue provocar dao al arrendatario. En dicho caso nos
encontraremosanteunsupuestodedoloeventual,porqueelpropietario,enla
ejecucindelosactosdetransferencia,serepresentalaposibilidaddequeel
arrendatariosufraperjuicios.Enestesupuestolascaractersticasdeldolo(dolo
directoodoloeventual)comofactordeatribucin,debernseranalizadaspor
eljuezcomounelementomsparaestablecerelmontodelareparacincivil.
Laconclusindelcontratodearrendamientogenera,entonces,unperjuicioen
la esfera patrimonial del arrendatario. Como consecuencia de ello debern
resarcirse tanto el lucro cesante, entendido como la ganancia que deja de
percibir el perjudicado a consecuencia del incumplimiento del arrendador, as
como el dao emergente, que es la prdida patrimonial sufrida a raz del
incumplimiento.
Un ejemplo que grafique estos dos conceptos puede ser la venta de un local
comercialqueseencuentraarrendado.Eldaoemergenteestarconformado
por el costo que acarrear al arrendatario la bsqueda de un nuevo local, su
arreglo y acondicionamiento mientras que el lucro cesante estar constituido
por las ganancias que dejar de percibir por la venta de ARTCULOS como
consecuenciadelcierreylaentregadellocalalnuevoadquirente.
ElARTCULO1709delCdigoCivilcontieneunodelossupuestosespeciales
de responsabilidad que se regulan en el mismo. A continuacin
mencionaremos los casos (SIGlO CHREM, p. 182) enlos que no se aplicala
indemnizacinpordaosyperjuiciosqueregulaesteARTCULO:
Cuando el adquirente estuviese obligado a respetar el arrendamiento por
estarinscrito.SupuestoenelqueseaplicaelARTCULO1708inc.1).
Cuando no estando inscrito el arrendamiento, el adquirente asumi el
compromisoderespetarlo.EndichasituacinseaplicaelARTCULO1708inc.
2).
Cuando el contrato de arrendamiento estuviera vencido. Situacin enla que
noseconfiguraelsupuestodelARTCULO1708porquedebeestarvigenteel
arrendamiento(ARTCULO1699C.C.).
Porexistiracuerdoentrearrendadoryarrendatarioporelcualseresuelveel
contratoenelmomentodelaenajenacindelbien.
Enelcasodeloscontratosdearrendamientodeduracinindeterminadapara
los cuales se aplica el ARTCULO 1703 delCdigo Civil, dondela conclusin
delcontratodearrendamientolapuedeefectuarencualquiermomentotantoel
arrendadorcomoelarrendatario.
A manera de comentario final debemos sealar que antiguamente el derecho
de propiedad era considerado absoluto, y dentro de su ejercicio se poda
cometer una serie de abusos, como la transferencia del bien arrendado sin
reparacinalgunaporeldaoinfringidoalarrendatario.ElARTCULO1709del
Cdigo Civil busca, acertadamente, encontrar un equilibrio entrelos derechos
delpropietarioydelarrendatario.
DOCTRINA
ALTERINI,AtilioAnibal.ResponsabilidadCivil.AbeledoPerrot,BuenosAires,
1987ARIASSCHREIBERPEZET,Max.ExgesisdelCdigoCivilperuanode
1984. Gaceta Jurdica. Lima, 2001 SIGlO CHREM, Jack. El contrato de
a"endamiento. Exposicin de Motivos oficial. Gaceta Jurdica Editores. Lima,
1994BULLARDGONZALEZ,Alfredo.DerechoyEconoma.PalestraEditores.
Lima, 2003 CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de los contratos tpicos.
MutuoA"endamiento.VolumenXIX,Tomo11.BibliotecaParaLeerelCdigo
Civil.FondoEditorialdelaPontificiaUniversidadCatlicadelPer.Lima,2002
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. Gaceta

Jurdica. Lima, 2002 ESPINOZA ESPINOZA. Juan. Reflexiones en tomo a la
unificacin de regmenes de la responsabilidad civil contractual y
extracontractual. En: Revista de Derecho y Ciencias Polticas. Vol. 48. Lima,
19901991 TABOADA CRDOVA, Lizardo.Elementos de la Responsabilidad
Civil. Editora Jurdica Grijley. Lima, 2003 REVOREDO DE DESAKEY, Delia
(comp.). Cdigo Civil. Exposicin de Motivos y comentarios. 1. VI. Comisin
EncargadadelEstudioyRevisindelCdigoCivil.OkuraEditores.Lima,1985
.
.JURISPRUDENCIA
"Para que haya dao contractual resarcible no basta que se in cumpla la
obligacin y que el incumplimiento sea imputable al deudor, sino que es
necesarioquedichoincumplimientoproduzcaunperjuicioaquienlodigayste
seaprobadosalvoquesetratedeobligacionesdedarsumasdedinero".
(Exp.N102694Lima,19/07/1996.GacetaJurldica,T.4(),Lima,marzo1997)
DERECHO DE LOS HEREDEROS DEL ARRENDATARIO PARA OPTAR

PORLACONTINUACiNDELCONTRATO
ARTICULO1710
Si dos o ms herederos del arrendatario usan el bien, y la mitad o el mayor

nmero de ellos no manifiesta su voluntad de extinguirlo, contina el contrato
parastos,sinningunaresponsabilidaddelosotros.
En tal caso, no subsisten las garantas que estaban constituidas en favor del
arrendador.Estetiene,sinembargo,elderechodeexigirnuevasgarantassi
noseleotorgandentrodequincedas,concluyeelcontrato.
CONCORDANCIAS:
C.C. arts.660,1218,1363
Comentario
JackBigioChrem
Este numeral tiene como fuente de inspiracin el ARTCULO 1534 del

ordenamientocivilanterior,ysehaincorporadoalCdigoCivilconcambiosen
suredaccin.
En primer trmino, debe indicarse que en principio, el fallecimiento del
arrendatarionoponefinalcontratodearrendamiento,sinoqueestedebeser
continuadoporsusherederosquevienenusandoelbien.
No obstante, dada la especial situacin en que pueden verse involucrados
dichos herederos,laleyfacultapara quelamitad o el mayor nmero de ellos
opten por continuar el arrendamiento o, en caso contrario, puedan darlo por
terminado. Debe notarse que este precepto exige que el cmputo se haga
entrelosherederosqueseencuentrenenposesindelbien.Porconsiguiente,
es irrelevante tomar en consideracin la opinin de los dems herederos que
noseencuentranencontactodirectoconelbien.
JosLenBarandiarnalcomentarelARTCULO1534delordenamientocivil
anteriorexpresaunadoctrinaqueellegisladorconsideranecesarioreproducir:
"Prevalece,pues,elcriteriodelamayorayentodocasoeldelamitaddelos
herederos del conductor. Mas para que se extinga el contrato es preciso que
hayaunadeclaracinrecepticiaentalsentido.Siestanoseproduce,sereputa
queelcontratopersiste.Losotrosherederospueden,sinembargo,manifestar
suvoluntadenelsentidodequenoquierencontinuarenelcontratoyeneste
casoquedandesligadosdelarrendamiento.(...)
El locador solo queda obligado a respetar la voluntad de que el contrato
subsistacuandolamitadolamayoradelosherederosdellocatarioestnde
acuerdoenello(manifestndoloexpresamenteas,onomanifestandovoluntad
en contrario). Ello no obstante, el locador puede con tales herederos que
forman la minora, llegar a un convenio para que tengan el bien en
arrendamiento, pero se tratara entonces de un nuevo contrato, y no de la

supervivencia del celebrado con el causante de dichos herederos" (pp.
408409).
El segundo prrafo del ARTCULO 1710 establece una excepcin al principio
general que los contratos se trasmten a los herederos. En efecto, en este
caso, una fianza que hubiera sido otorgadapara garantizar al arrendatario no
subsiste en el caso de que la mitad o la mayora de los herederos de este
decidancontinuarelarrendamiento.
Como quiera que tal garanta no persiste, este numeral permite al arrendador
exigir nueva garanta y si esta no es otorgada por los herederos del
arrendatarioenelplazode15das,elcontratoconcluye.
Es importante indicar que el arrendador nopuede negarse, sin justa causa, a
aceptar la garanta propuesta por los herederos que deciden continuar el
contrato.
DOCTRINA
JURISPRUDENCIA
"El inciso 5 del ARTCULO 1705 del Cdigo Civil contempla uno de los
supuestos de conclusin del contrato de arrendamiento, en virtud del cual el
contrato concluye cuando al morir el arrendatario, sus herederos que
mantienen el uso del bien no comunican al arrendador su voluntad de no
continuarconelcontratodentrodeundeterminadoplazo.Delocualseinfiere
que la muerte del arrendatario no origina por s misma la conclusin del
contrato de arrendamiento. Asimismo, de dicha norma se concluye que el
referido plazo es a favor de los herederos del arrendatario para dar por
concluidoelcontrato,esaplicablesloaloscontratosdeplazodeterminado,ya
que en el caso de los contratos de arrendamiento a plazo indeterminado no
existeplazoparadarporconcluidoelcontrato,anenelcasodelamuertedel
arrendatario".
(Cas. N 43432001Huaura. Data 20,000. Explorador Jursprudencial 2005
"Sielarrendatarioenuncontratodearrendamientoaplazodeterminadofallece
antes del cumplimiento del mismo, dicho arrendamiento ser transmitido de
pleno derecho respecto de los herederos que decidan mantener la posesin
producindoseaslacontinuacindelcontratodearrendamiento,peroaplazo
indeterminado,acordealanormadelnumeral171OdelCdigoCivil".
(Cas.N10552001ConoNorte.Data20,000.ExploradorJursprudencial2005
AUTORIZACiNPARADESOCUPARELBIENARRENDADO
ARTCULO1711
Paradesocuparelbienelarrendatariodebepreviamenterecabarautorizacin
escritadelarrendadoro,ensudefecto,delaautoridadrespectiva.
Si el arrendatario desocupa el bien sin alguna de esas autorizaciones, ser
responsable:
1.Delarentaydelospagosporlosserviciosasucargoquesedevenguen
despusdeladesocupacinhastaqueelarrendadortomeposesindelbien.
2. De los daos y perjuicios correspondientes. 3. De que un tercero se
introduzcaenl.
Comentario
JackBigioChrem
El primer prrafo de este dispositivo tiene como fuente de inspiracin lo que

disponeelARTCULO35delReglamentodelaLeydeInquilinato,D.S.N052
77VCde25denoviembrede1977,segnelcual:"Paradesocuparelpredio
alquilado,elinquilinodeberpreviamenterecabarla"papeletademudanza"de
la autoridad policial respectiva, debiendo exhibir para tal efecto el recibo que
acredite estar al da en el pago del alquiler y los recibos de los servicios de
agua,luz,arbitriosmunicipalesytelfonodeserelcaso".
La segunda parte, destinada a establecer los efectos de la mudanza
clandestinadelbienporelarrendatario,tienecomofuenteelARTCULO49del
anteproyecto formulado por el doctor Jack 8igio Chrem ante la Comisin del
estudioyrevisindelCdigoCivilde1936.
Debe hacerse hincapi, que la norma se refiere a los contratos sobre cosas
inmuebles con plazo determinado o de duracin indeterminada, y est
concebida para regular nicamente el caso de los bienes inmuebles que son
susceptiblesdeserocupados.
Enprimertrmino,debeindicarsequeelarrendatarioestobligadoadevolver
el bien, en el mismo estado en que lo recibi, sin ms deterioro que el
proveniente de su desgaste ordinario, segn dispone el inciso 10 del
ARTCULO1681delCdigoCivil.Debe,asimismo,entregarloconlasllavesy
demsaccesoriosdelbienarrendado.
Elfundamentodeestepreceptoesevitarqueelinmuebleseaabandonadopor
el arrendatario y que como consecuencia de ello sufra daos por falta de los
cuidados necesarios, o por la intromisin de terceros o que se produzcan
hurtosenl.
El arrendador, antes de desocupar el bien arrendado debe, pues, conforme a
estenumeral,solicitarautorizacinescritadelarrendadoro,ensudefecto,de
laautoridadrespectiva.
La norma tambin tiene por finalidad que elarrendadorinspeccioneelestado
delbienantesdeotorgarlaautorizacinrespectivaydequeseverifiquenlos
pagos de renta y de los dems servicios suministrados en beneficio del bien

que pudieran estar pendientes. Cabe indicar, que de no introducirse la
obligacindeobtenerlaautorizacinescritadelarrendadorpodraimportarque
el arrendatario se mude del bien dejando impagos la renta y los servicios
indicados. Adems, constituye la oportunidad que tienen las partes de tratar
acercadelarestitucindelaprendadedineroque,porlogeneral,constituyeel
arrendatario a finde garantizar su obligacin de mantener en buen estado de
conservacinelbienarrendado.
Enloquerespectaalpermisodelaautoridadrespectiva,cabeindicarquetiene
porobjetoqueestacompruebesielarrendatarioseencuentraonoaldaenel
pagodelarentayenlosserviciossuministradosenbeneficiodelbien.
La segunda parte, establece que en caso de que el arrendatario desocupe el
bien en forma clandestina, esto es, sin alguna de dichas autorizaciones,
quedar obligado al pago de la renta y de las prestaciones accesorias
consistentesenelpagodelosdistintosserviciossuministradosenbeneficiodel
bienhastaqueelarrendadortomeposesindelbien.
El fundamento para imponer tal responsabilidad a cargo del arrendatario se
encuentraenelhechodequemientrasnohagaentregadelbienalarrenda~or,
esteseencuentraprivadodesugoce.
Enotroordendeideas,debenotarsequeelpreceptoresuelveelproblemade
la determinacin del momento hasta el cual dura la responsabilidad del
arrendatarioyestablecequenosoloalcanzaalmomentodelasentenciasino
hastaeldaqueelarrendadortomeposesinefectivadelbienarrendado.
En este sentido cabe recordar que el arrendatario es responsable, pues, del
pago de la renta hasta que restituya efectivamente al arrendador el bien
materiadelcontrato.
.
Ellegisladornopuededesconocerqueenlaprcticahavenidoocurriendoque
elarrendatarioantesdedesocuparelinmueblearrendado,encasodeproceso
judicial, procede por ejemplo, a destruir los sanitarios ya deteriorar sus
paredes. Por este motivo, en prevencin de tan lamentables actitudes,
establecequeelarrendatarioesresponsabledelosdaosqueseocasionenal
inmueblehastasuefectivadevolucinalarrendador.
Finalmente,elinciso3seintroduceafinderesponsabilizaralarrendatarioenel
casodequeunterceroseintroduzcaenelinmueblearrendado.Esteincisose
incorpora a fin de enfatizar que si un tercero ingresa al bien, el arrendatario
contina siendo responsable del pago de la renta y, en general, de todos los
daosqueocasionelaocupacinindebidaporeltercero.
Debe advertirse, que el precepto no tiene carcter limitativo, por lo que si el
arrendador prueba que se han producido otros daos, podr accionar por
dichosconceptoscontraelarrendatario.
En el caso de que el arrendatario obtenga la autorizacin respectiva para la
mudanza si el arrendador no puede o no quiere recibir el inmueble, aquel
puedeconsignarlo,deconformidadconlodispuestoenelARTCULO1706del
CdigoCivil.
Finalmente, conviene tener presente que la restitucin de cosas muebles se
rige por lo dispuesto en el ARTCULO 1675, a cuya Exposicin de Motivos
procederemitirse.
DOCTRINA
ARRENDAMIENTOSREGULADOSPORLEYESESPECIALES
ARTCULO1712
Los contratos de arrendamiento regulados por leyes especiales se rigen

supletoriamenteporlasnormasdeestettulo.
CONCORDANCIAS:
D.LEG.299
arto1Yss.arto1yss.
D.S.559B4EFC
Comentario
JackBigioChrem
EsteARTCULOtieneporobjetoestablecerqueelrgimendelarrendamiento
estsometidoalossiguientescuerposlegales:
a)
Decreto Ley N 21938, del 20 de setiembre de 1977 que regula el
arrendamientodecasashabitacinsujetasalmbitodeaplicacindedichaley
b)
DecretoLeyN17716.
c)
El Cdigo Civil, en cuyos ARTCULOS 1666 a 1711 se establecen las
normasgeneralesdelarrendamiento,cuandoelbienarrendadonoestsujeto
aunrgimenespecial.
Porconsiguiente,elCdigoCivilregulaelarrendamientodebienesurbanosno
comprendidosenelrgimendelDecretoLeyN21938ascomoelalquilerde
bienesmuebles.
La norma, que responde a una propuesta de los doctores Fernando Vidal
Ramrez y Sergio Len Martnez durante los debates para la aprobacin del
Proyecto de Cdigo Civil de 1981, tiene por objeto asegurar una mayor
estabilidadenlasreglasqueregulanelarrendamiento,afindeevitarquesus
preceptos dejen de tener vigencia por normas de excepcin como las que el
PoderEjecutivohadictadodemanerareiteradadurantelavigenciadelCdigo
Civilde1936.Comoserecuerda,dichosdispositivosnohanpermitidosinola
aplicacin parcial de las reglas contenidas en los ARTCULOS 1490 y
siguientes del Cdigo Civil derogado, relativas a la locacin conduccin de
cosas.
El precepto establece que las normas que consigna este ttulo rigen
supletoriamentelanormativaespecficaenaquelloquenoestexpresamente
previstoporesta.
Finalmente,debetenersepresente,asimismo,quedurantelosdebatesparala
aprobacin de las reglas del contrato de arrendamiento en el nuevo Cdigo
Civil se debati arduamente la posibilidad de derogar parcialmente la llamada
Ley de Inquilinato. Finalmente, prevaleci la tesis de mantener su plena
vigenciaconelvotodelosdoctoresAlvaOrlandini,HayadelaTorre,Cceres
VelsquezyFernndezArce.Votaronparaqueloscontratosdearrendamiento
que se celebren en el futuro se rijan exclusivamente por el Cdigo Civil, los
doctoresZamalloaLoaiza,VelaochagaMirandayBigioChrem.
DOCTRINA

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61.ARTCULO 1587. NULIDAD DE ESTIPULACIONES EN EL PACTO DE

94.ARTCULO 1620. RESOLUCiN POR DISMINUCiN DE CONFIANZA EN LOS

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ARTCULO 1651. MUTUO CELEBRADO POR REPRESENTANTES DE

ARTCULO 1652. MUTUO DE ESCASO VALOR CELEBRADO POR

ARTCULO 1659. LUGAR DE ENTREGA Y DEVOLUCiN DEL BIEN

ARTCULO 1660. LUGAR DE ENTREGA Y DEVOLUCiN A FALTA DE

ARTCULO 1662. PAGO DEL VALOR DE ACUERDO A EVALUACiN

ARTCULO 1666. DEFINICiN Y CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE

ARTCULO 1670. PRELACiN EN CASO DE CONCURRENCIA DE

ARTCULO 1674. RESOLUCiN O REBAJA DE LA RENTA POR

ARTCULO 1685. RESPONSABILIDAD EN CASO DE PLURALIDAD DE

ARTCULO 1686. RESPONSABILIDAD DEL ARRENDADOR QUE OCUPA

ARTCULO 1688. LMITES MXIMOS PARA EL ARRENDAMIENTO DE

ARTCULO 1691. ARRENDAMIENTO POR PERIODOS FORZOSOS Y

ARTCULO 1693. SOLIDARIDAD ENTRE EL SUBARRENDATARIO y EL

ARTCULO 1695. CONSOLIDACiN ENTRE EL ARRENDADOR Y EL

ARTCULO 1699. CONCLUSiN DEL ARRENDAMIENTO DE DURACiN

ARTCULO 1700. CONTINUACiN DEL ARRENDAMIENTO DE DURACiN

ARTCULO 1701. ARRENDAMIENTO POR PERIODOS FORZOSOS Y

ARTCULO 1702. ARRENDAMIENTO POR PERIODOS VOLUNTARIOS

ARTCULO 1703. CONCLUSiN DEL ARRENDAMIENTO DE DURACiN

ARTCULO 1705. SUPUESTOS DE CONCLUSiN EXTRAJUDICIAL DEL

ARTCULO 1706. DERECHO DEL ARRENDATARIO DE CONSIGNAR EL

ARTCULO 1707. EFECTOS DE LA CONSIGNACiN DEL BIEN

ARTCULO 1709. RESPONSABILIDAD POR ENAJENACiN DEL BIEN

ARTCULO 1710. DERECHO DE LOS HEREDEROS DEL ARRENDATARIO

ARTCULO 1711. AUTORIZACiN PARA DESOCUPAR EL BIEN

ARTCULO 1712. ARRENDAMIENTOS REGULADOS POR LEYES

Segundo puesto en el Primer Concurso Nacional de Ensayo Notarial

Coautor de la obra colectiva "Ley de Proteccin al Consumidor

Abogada del Tribunal Registral de la Superintendencia Nacional de los

Arbitro de la Cmara de Comercio de Lima y del Consejo Superior de

Arbitro del Tribunal Arbitral del Ilustre Colegio de Abogados de Lima.

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D.LEG295 ................................. CdigoCivil(240784)

D.S.de260629 ........................ ReglamentodelaLeydelRegistroFiscaldeVentasaPlazos

Segn Badenes, conla expresin"compraventa" se menciona una tipificacin

No es este ellugar apropiado para narrarlas vicisitudesdela evolucin dela

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En Roma, al tener en sus inicios una economa eminentemente agrcola,

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Sobre el particular, cabe resaltar que la racionalidad de los agentes que

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Sin embargo, el problema no se reduce a esta simple categorizacin, pues

En este ejemplo podemos observar que un mismo intercambio directo de

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pblico destinados directamente al cumplimiento de los fines pblicos de

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