SEPARATA

DE LAS SOCIEDADES POR ACCIONES (SpA)

I.- ORIGEN DEL NUEVO MODELO ORGANIZATIVO DE SOCIEDAD
La Ley N 20.190, promulgada con fecha 05 de Junio de 2007, en el marco de
la reforma y flexibilizacin del mercado de capitales, denominada tambin
MK2, y que moderniza diversos cuerpos legales, entre ellos, el Cdigo de
Comercio, Libro II, Ttulo VII De las sociedades.
Dicha ley reemplaz el artculo 348 por el siguiente:
Artculo 348. Las disposiciones de este Ttulo regulan tres especies de
sociedad:
1. Sociedad colectiva;
2. Sociedad por acciones, y
3. Sociedad en comandita
Regula tambin la asociacin o cuenta en participacin
Adems se incorpor al Prrafo 8., nuevo: 8. De las Sociedades por Acciones
A.- Mensaje de la Ley 20.190
Esta normativa busca bsicamente fomentar la industria del Capital de Riego,
facilitando las emisiones de capital y el financiamiento de proyectos de
inversin motor de novedosas fuentes de negocios y servicios- a travs de
mecanismos de organizacin societaria dotados de estructuras ms flexibles en
administracin y gestin, propias de la sociedad de responsabilidad limitada,
pero sin los problemas de la identidad relevante del socio. Para estos efectos,
se entiende por Capital de Riesgo aquellas inversiones que se efectan en
empresas emergentes o pequeas, que tienen una promesa de alto
rendimiento, pero cuyo alto riesgo no les permite el acceso al crdito, donde
cada socio pueda fcilmente transar sus derechos y que permita una fcil
entrada y salida al inversionista, dado que para el legislador, las estructuras de
las sociedades annimas, incluso las cerradas como se vera, presentan
numerosas rigideces que slo pueden ser superadas parcialmente mediante
artificiosos contratos o pactos sociales.
A ello se acompaan las ventajas tributarias al considerar como ingreso no
renta la parte de la ganancia del capital accionario percibido y que corresponda
al mayor valor obtenido en la enajenacin de acciones de este tipo de
sociedades.
En toda esta reforma, el mercado de capitales resulta clave para garantizar que
el financiamiento alcance a estos proyectos emergentes y que estos se
transformen en realidad.

B.- Gestacin
En primer lugar, cabe destacar que se trata de un proyecto de larga tramitacin
que comienza con el mensaje del Presidente Lagos de fecha 30 de Junio de
2003 y luego concluye con su promulgacin el 05 de Junio de 2007 con un
intervalo de casi dos aos en el Senado, en que el proyecto se modifico y se
desglos, alterndose sustancialmente hasta llegar al contenido del texto
actual.
Cabe destacar, asimismo, que el proyecto parti en el Mensaje Presidencial,
como agregado del titulo XVI de la Ley N 18.046, titulado CAPITULO II: DE
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA POR ACCIONES,
establecindose bajo la abreviatura S.L.A un rgimen anlogo al de las
Sociedades Annimas de la que era una de las tres variantes, solo que de
estructura mas compleja: origen unipersonal, pero con un tope mximo de 50
socios, de objeto especifico y no acogida a la fiscalizacin de la
Superintendencia.
En esta parte el Proyecto fue aprobado por unanimidad, con modificaciones
solamente formales. Posteriormente por indicacin del Ejecutivo, se modifico el
Cdigo de Comercio, reemplazando el artculo 348 e incorporando la figura
como un nuevo tipo social, reglamentndola as en el Prrafo Octavo.
Pero no fue sino en el Senado y tras de un largo reposo de un ao (Agosto de
2005 hasta Agosto de 2006) en que se ordena su desglose y, a travs de una
indicacin sustitutiva, se actualizan y reformulan, diversas materias contenidas
en el proyecto original.
C.- Topologa Actual
El nuevo tipo social obedece a una nueva indicacin del Presidente de la
Repblica, quien present diversas modificaciones para el logro de los
propsitos contenidos en la propuesta original del ao 2003: el acceso a
financiamiento de empresas de capital de riesgo, transformadas en proyectos
reales de produccin, destinadas al desarrollo de nuevos productos y servicios
como tambin a la expansin de la fuerza laboral, donde el costo de invertir sea
bajo, si los problemas de las especies societarias ya existentes (Sociedad de
Responsabilidad Limitada o Sociedad Annima Cerrada).
En al nueva estructura se tiene en consideracin que los usuarios de las
sociedades de capital de riesgo sern principalmente las empresas de base
individual, no las Sociedades de Responsabilidad Limitada, sino la annima
unipersonal, que potenciarn e impulsarn la figura, ajustando su conformacin
a esta nueva realidad y permitiendo as que la participacin de cada socio sea
fcilmente transable, de manera de permitir una salida expedita y as se creen
los incentivos a participar en la industria de capital de riesgo.
Por esta razn y por los fines que esta figura persigue es que se permite su
constitucin a toda clase de emprendedores, sean personas naturales o
jurdicas. En razn de esto, se eliminaron algunos artculos, se modificaron los

plazos para legalizar la constitucin y se le dio una mayor amplitud al objeto.

Finalmente, se la incorpora como una nueva persona jurdica al Cdigo de
Comercio, en los 22 artculos que integran su rgimen actual (artculos 424 al
446).
II CARACTERISTICAS FUNDAMENTALES DEL NUEVO SUJETO DE
DERECHO COMERCIAL RECONOCIDO POR EL CODIGO DE COMERCIO
A.- Normas que la rigen
Esta sociedad se rige principalmente por sus propios estatutos.
Supletoriamente en aquello que no se contraponga con su naturaleza, se rige
por las normas de Sociedad Annima Cerrada (articulo 424).
Ms an. Desde el punto de vista tributario se considera una Sociedad
Annima (articulo 2 N 6 DL 824).
B.-- Unipersonalidad originaria o sobrevenida
En el nuevo tipo social, el constituyente puede ser una o ms personas,
naturales o jurdicas, salvo disposicin estatutaria en contrario. Al revs de lo
que sucede en las Sociedades Annimas (articulo 103 N2 Ley 18.046) no se
produce el efecto disolutivo si todas las acciones o particiones sociales se
concentran o reducen a un mismo accionista.
El articulo 424 destaca que La sociedad por acciones, o simplemente la
sociedad, para los efectos de este Prrafo, es una persona jurdica creada por
una o ms personas mediante un acto de constitucin perfeccionado de
acuerdo a los preceptos siguientes, cuya participacin en el capital es
representada por acciones.
Cuando hablamos de pluralidad de socios o unipersonalidad, no se trata de una
ficcin superpuesta a esta estructura jurdica. Se trata de un tema sustancial,
complejo de resolver desde el punto de vista dogmtico, ya que toda figura
asociativa supone que nace por el concurso de dos o mas voluntades para la
consecucin de un fin comn de acuerdo a nuestro Cdigo Civil (articulo
2053).
Si se atiende a la forma de generacin de esta sociedad, que puede ser
instituida a travs de un acto jurdico monoplico unilateral, admitiendo una
sociedad unipersonal como se ha institucionalizado en Europa con la
Einmanngesellschaften, terminamos por alejarnos del tradicional dogma de la
affectio societatis de este contrato bilateral.
Lo mismo ocurre con su subsistencia, salvo que, admitiendo la plena
autonoma contractual se pacte lo contrario (articulo 444).

Artculo 444. Salvo que el estatuto disponga o contrario, la sociedad no se

disolver por reunirse todas las acciones en un misma accionista.
C. La autonoma de la voluntad como directriz:
La SPA aparece conformada por el principio de la autonoma de la voluntad y
libertad de pactos, el cual forma parte de su esencia y constituye un principio
rector del rgimen que inspira a este nuevo tipo asociativo. En sntesis, existen
pocas normas imperativas y queda regida principalmente por sus propios
estatutos.
El inciso segundo del articulo 424 recoge este principio con carcter general al
disponer que La sociedad tendr un estatuto social en el cual se establecern
los derechos u obligaciones de los accionistas, el rgimen de su administracin
y los dems pactos que, salvo por lo dispuesto en este Prrafo, podrn ser
establecidos libremente.
Este principio de la libertad de autodeterminacin, limitado al respeto de la ley,
la moral y las buenas costumbres, subyace en la regulacin de varias materias
como son, entre otras:
1.- Administracin (artculos 424 y 425 N4). Supletoriamente rigen las normas
sobre las Sociedades Annimas Cerradas.
2.- Estructura y composicin del Capital.
3.- Participacin negociable y cesible de cada socio.
4.- Posibilidad de una salida expedita del accionista salvo pacto en contrario.
En cambio, existen ciertas reglas que siendo flexibles resultan, al final, de
carcter imperativo como son:
1.- La existencia de un estatuto social (articulo 425 inciso final).
2.- El rgimen de derechos y obligaciones de los accionistas, que conforme lo
dispone el artculo 429 responden en trminos patrimoniales slo hasta el
monto de sus respectivos aportes. Es imperativa tambin la existencia de
medios de comunicacin fidedignos entre la sociedad y los accionistas
(articulo 445).
3.- La existencia de un rgano de administracin colegiado (Directorio) o
administradores.
4.- Fijacin del plazo de enajenacin de las acciones adquiridas por la propia
sociedad en rgimen de autocartera (articulo 438).
5.- Los estatutos sociales deben establecer la forma en que se designan l o
los rbitros que conocern las diferencias que ocurran entre las accionistas o
entre stos y la sociedad o su administracin para solucin de conflictos
societarios (articulo 441).

D. Mercantilidad de su objeto
El articulo 425 N2 del Cdigo de Comercio dispone que el objeto de la
sociedad es siempre comercial, an cuando podr realizar toda clase de
operaciones civiles.
Como se advierte, es la propia ley la que fija la condicin de comerciante a esta
sociedad hacindola nacer (artculo 2059 del Cdigo Civil) como tal por su
objeto, aun cuando en la prctica no realice ningn acto de comercio.
Por lo tanto, no es necesario acreditar la mercantilidad de la SPA,
permitindose que el objeto sea genrico y no especifico, a diferencia de lo que
ocurre con la Sociedad Annima (articulo 9 Ley 18.046) y acercndose ms a
lo establecido para la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (articulo
4 d) de la ley 19.857). A diferencia de ambas, el sello mercantil no aparece
prescrito por la forma sino por su objeto.
Lo anterior tendr sin duda una importancia especial en materia concursal, ya
que la actual Ley de Quiebras en sus artculos 41 N1 y 52 N1, referidos al
deudor calificado (comerciante, industrial, minero o agricultor) ha dado pie a
una interpretacin por los autores que no compartimos en el sentido de que
se exija para la apertura del concurso un antecedente adicional, cual es que se
ejerza un objeto efectivo y real, esto es, el dato fctico del ejercicio concreto
de una actividad comercial, lo cual, a nuestro juicio, favorece la incertidumbre
en torno al rgimen aplicable al deudor que ejerce una actividad calificada.
En concreto, el radio de actividades que pueden cubrir estas sociedades
pareciera ser amplio, comprendiendo incluso una pluralidad de ellas. De esta
manera, la SPA puede desarrollar actividades inmobiliarias o agrcolas, pero
stas sern realizadas con carcter de accesorias de una organizacin
econmica estable cuyo objeto es siempre mercantil.
III CONSTITUCION, PUBLICACION, MODIFICACION Y SU LEGALIZACION.
A.- FORMA, EXISTENCIA Y PRUEBA DE LA SOCIEDAD
El artculo 425 dispone: La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de
constitucin social escrito, inscrito y publicado en los trminos del artculo
siguiente, que se perfeccionar mediante escritura pblica o por instrumento
privado suscrito por sus otorgantes, y cuyas firmas sean autorizadas por
notario pblico, en cuyo registro ser protocolizado dicho instrumento.
De manera que puede constituirse tanto por escritura pblica como por
instrumento privado protocolizado, que es una opcin mas barata, exigindose
que las firmas sean autorizadas ante Notario.

El acto de constitucin que puede ser unilateral tiene menciones

esenciales mnimas, mucho mas reducidas que aquellas que se exigen para la
constitucin de una Sociedad Annima (artculos 425 a 427)
El inciso segundo del artculo 425 dispone que el acto de constitucin de la
sociedad ser acompaado de su estatuto, el que deber expresar, a lo menos,
las siguientes materias:
1.- El nombre de la sociedad, que debe terminar con la expresin abreviada
SPA;
2.- El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil;
3.- El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es dividi
y representado;
4.- La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se designarn
sus representantes, con indicacin de quienes la ejercern provisionalmente,
en su caso, y
5.- La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dijere
tendr ese carcter.
Como se advierte, el citado artculo 425 dispone que el acto de constitucin
deber ir acompaado de un estatuto, pero es de toda lgica que no se refiere
a dos documentos simultneos, sino que a un mismo instrumento.
B.- EXTRACTO: CONTENIDO, INSCRIPCION Y PUBLICACION
Segn lo dispone el inciso segundo del artculo 426, el extracto deber
expresar:
1.- El nombre de la sociedad;
2.- El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitucin;
3.- El objeto social;
4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
5.- La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que autoriz la
escritura o que protocoliz el instrumento privado de constitucin que se
extracta, as como el registro y nmero de rol o folio en que se ha protocolizado
dicho instrumento.
El extracto debe ser autorizado por el notario ante quien se otorg la escritura o
se protocoliz el instrumento privadoDentro del plazo de un mes contado desde la fecha de la escritura o
protocolizacin, el extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el
Diario Oficial-

Como se advierte, y sin entender bien la razn, se reduce el plazo de sesenta

das a un mes, con lo que hay que tener especial cuidado (Febrero).
C.- VIGENCIA.
En cuanto a su vigencia, sta se fija desde la fecha de la escritura pblica o
bien de la protocolizacin del instrumento privado, operando en forma
retroactiva en la medida en que se haya dado cumplimiento oportuno de la
inscripcin y publicacin del acto de constitucin de sociedad.
D.- MODIFICACIONES
En lo relativo a las modificaciones del estatuto social, se realizan
normalmente en junta de accionistas, cuya acta deber ser protocolizada o
reducida a escritura pblica. Sin embargo se puede prescindir de esta
solemnidad cuando se opta por la comparecencia de la totalidad de los socios
o accionistas y otorgando una escritura pblica o un instrumento privado
protocolizado en el que conste tal modificacin. Eso si, el extracto de dicha
modificacin se debe inscribir y publicar al igual que la constitucin.
La duda que se presenta es si acaso la solemnidad de la modificacin debe ser
la misma que la de constitucin o bien puede recurrirse indistintamente a una u
otra frmula. Esto ultimo parece ser lo mas lgico.
Digamos que, a diferencia de los que sucede en otros pases, esta sociedad no
tiene tope de socios como primitivamente estaba en el proyecto, ni tampoco se
exige, como en Francia, un capital mnimo.
E.- CONVERSION A SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA
El artculo 430, contempla la situacin de una conversin de este negocio,
opcin que opera por el solo ministerio de la ley, convirtindose en sociedad
annima abierta, si durante ms de 90 das seguidos, tiene 500 o mas
accionistas o si el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100
accionistas, se regir por las normas de la ley 18.046 por sobre el estatuto.
Dispone el artculo 430. La sociedad por acciones que durante 90 das
seguidos rena los requisitos de los nmero 1) o 2) del inciso segundo del
artculo 2 de la ley N 18.46, por el solo ministerio de la ley se transformar en
una sociedad annima abierta, sindole aplicables las disposiciones
pertinentes de dicha ley, las que en este caso prevalecern sobre el estatuto
social. La siguiente junta de accionistas deber resolver las adecuaciones que
reflejen la nueva modalidad social y elegir los miembros del directorio que
continuar la administracin.
Como advertimos, la transmutacin o transformacin de una SPA a una
sociedad annima abierta opera sin desfigurarla y por el solo ministerio de la
ley.
D.- NOMBRE Y DOMICILIO SOCIAL

La ley no establece requisitos especiales acerca del nombre de la sociedad,

por lo tanto puede tener el nombre de una persona, referirse a alguna actividad
o un nombre de fantasa, pero este por mandato de la ley deber concluir con
la expresin SpA.
Al respecto, el articulo 432 dispone que Si el nombre de una sociedad fuere
idntico o semejante a otra ya existente, esta tendr derecho a demandar la
modificacin del nombre de aquella mediante juicio sumario.
Por ltimo, en cuanto al domicilio, el artculo 433 seala que stas deben tener
un domicilio, pero si su indicacin se hubiera omitido en la escritura social, se
entender domiciliada en el lugar de su otorgamiento de sta.
Por defecto de tcnica legislativa, no se hizo referencia a la constitucin por
instrumento privado, pero debe entenderse que esa es tambin la intencin del
legislador.
IV REGIMEN DE SANEAMIENTO LEGAL
De acuerdo a lo establecido en el artculo 428, la omisin de requisitos y
menciones establecidos para constitucin o reforma, se sanciona con nulidad
absoluta, sin perjuicio del saneamiento legal, el que deber realizarse conforme
con lo establecido para tal efecto en la ley 19.499. De ocurrir aquello, respecto
del primer caso se aplica la normativa general contenida en los artculos 6
(nulidad de pleno derecho) y 6 A (nulidad absoluta) de la Ley de Sociedades
AnnimasEl saneamiento de las nulidades que afecten la constitucin y modificaciones
de la sociedad por acciones, se efectuar conforme al procedimiento que al
efecto establece la ley N 19.499.
Si de acuerdo a lo dispuesto en dichas normas se declara nula la sociedad o no
es procedente su saneamiento, los accionistas podrn liquidar por s mismos la
sociedad de hecho o designar uno o ms liquidadores.
V ESTRUCTURA Y ORGANOS DE GOBIERNO Y ADMINISTRACION
A.- Libertad de eleccin de la forma de administracin
Como hemos sostenido, la nueva ley (articulo 425 N 4) obliga a que los
accionistas establezcan en los estatutos la forma de administracin de la
sociedad, lo que se har a travs de un rgano unipersonal o colectivo. Deben
designar administradores y Gerente General o nombrar un Directorio
compuesto, por personas naturales.
En su defecto, y en cuanto no se contrapongan a la naturaleza de esta entidad,
se aplicaran normas anlogas a las que actualmente gobiernan las sociedades
annimas cerradas.

La nueva ley permite, asimismo, que los accionistas libremente sealen en los
estatutos las formalidades que debe cumplir la sociedad en las convocatorias a
junta o asamblea y la representacin en ellas, la forma en que se realizaran las
elecciones y votaciones y los registros de actas. En su defecto, se aplican
normas iguales a las actualmente existentes para las sociedades annimas
cerradas.
La junta de accionistas, por su parte, tiene ciertas funciones establecidas por la
misma ley: acordar modificaciones de los estatutos, aumentos y disminuciones
de capital, entre otras, adems de las establecidas por el caso de las
sociedades annimas cerradas, dado el carcter supletorio de la ley 18.046.
En cuanto a estas funciones de la junta de accionistas se debe tener en cuenta
lo siguiente: el articulo 427 establece que para modificar el estatuto social
(cosa necesaria para un aumento de capital) se requiere acuerdo de la junta,
con la sola excepcin de la concurrencia de todos los accionistas a una
escritura publica modificatoria o a un instrumento privado modificatorio
protocolizado. Por otra parte, el articulo 439 inciso 1 faculta a la sociedad
(no a la junta de accionistas ni a la administracin) para emitir las acciones de
pago derivadas de este aumento, que se ofrecern al precio que determinen
libremente los accionistas o quien fuere delegado al efecto por ellos. Esta
delegacin para determinar el valor de suscripcin de las acciones, que puede
tambin hacerse extensiva a la emisin de las mismas, parece estar fundada
en la facultad indicada en el articulo 434 inciso 2.
Sin embargo, el artculo 28 del Reglamento de Sociedades Annimas, dispone
que, solo en las sociedades annimas abiertas, la junta podr delegar en el
Directorio la fijacin final del valor de colocacin de las acciones. Se entiende
que tal delegacin no puede tener lugar en las sociedades annimas cerradas.
As, queda de manifiesto una incongruencia que no tiene fundamento alguno,
dado que el artculo 424 establece claramente que la SPA se rige
supletoriamente por las normas que rigen la sociedad annima cerrada.
B.- Registro de Accionistas
El artculo 431 seala: La sociedad llevar un registro en el que el que se
anotar, a lo menos, el nombre, domicilio y cdula de identidad o rol nico
tributario de cada accionista, el nmero de acciones de que sea titular, la fecha
en que stas se hayan inscrito a su nombre y tratndose de acciones suscritas
y no pagadas, la forma y oportunidades de pago de ellas. Igualmente, en el
Registro deber inscribirse la constitucin de gravmenes y de derechos reales
distintos al dominio. En caso de que algn accionista transfiera el todo o parte
de sus acciones, deber anotarse esta circunstancia en el registro de que trata
este artculo.
Dicho registro podr llevarse por cualquier medio, siempre que ste ofrezca
seguridad de que no podr haber intercalaciones, supresiones u otra
adulteracin que pueda afectar su fidelidad, y que, adems, permitir el
inmediato registro o constancia de las anotaciones que deban hacerse y estar,

en todo tiempo, disponible para su examen por cualquier accionista o

administrador de la sociedad.
En cuanto a las formalidades de registro de las acciones que conforman el
capital social, la normativa que trata el tema (artculos 13 y 14 del Reglamento
de Sociedades Annimas), impone la obligacin de llevar un libro anexo
cuando los registros se llevaren por medios que no permitan dejar inmediata
constancia de la constitucin de gravmenes sobre las acciones o de otros
derechos reales distintos al de dominio.
Sin embargo, en esta nueva ley, se permite llevar el registro por cualquier
medio, siempre que este ofrezca seguridad de que no podr haber
intercalaciones, supresiones y otra adulteracin que pueda afectar su fidelidad
y obliga a mantenerlo permanentemente disponible, de forma que permita el
acceso inmediato a cualquier registro, traspaso, gravmenes o anotaciones.
Establece el artculo 431, inciso final la norma sobre responsabilidades en
materia de Registro de Accionistas, anlogo al artculo 14 del Reglamento de
Sociedades Annimas disponiendo que: Los administradores y gerente
general de la sociedad sern solidariamente responsables de los perjuicios que
causaren a accionistas y a terceros con ocasin de la falta de fidelidad o
vigencia de las informaciones contenidas en el registro a que se refiere este
articulo.
C.- Fiscalizacin
De igual manera, los accionistas podrn libremente establecer en los estatutos
la forma de fiscalizacin de la sociedad.
Si estos nada dijeren, la junta de accionistas deber nombrar anualmente un
auditor independiente con el objeto de examinar la contabilidad, inventario,
balance y otros estados financieros.
Finalmente, los estatutos deben establecer los medios de comunicacin entre
la sociedad y los accionistas, los que deben dar razonable seguridad de su
fidelidad. En silencio del estatuto, se utilizar el correo certificado.
VI.- ESTRUCTURA DEL CAPITAL DE LA SOCIEDAD (Artculos 434 y
siguientes).
1.- El capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa en el estatuto
y estar dividido en un nmero determinado de acciones nominativas (art. 434
inciso primero).
2.- Los accionistas slo sern responsables hasta el monto de sus respectivos
aportes en la sociedad (art.429).
3.- Los aumentos de capital sern acordados por los accionistas, sin perjuicio
que el estatuto podr facultar a la administracin para aumentar el capital en

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forma general o limitada, temporal o permanente, con el objeto de financiar la

gestin ordinaria de la sociedad o para fines especficos.
4.- El capital social y sus posteriores aumentos debern quedar totalmente
suscritos y pagados en el plazo que indiquen los estatutos, en este sentido, hay
completa autonoma. Si nada sealaren, el plazo ser de cinco aos, (norma
supletoria) contados desde la fecha de constitucin de la sociedad o del
aumento respectivo, segn corresponda. Si no se entera, este se reduce a lo
efectivamente suscrito y pagado.
5.- El estatuto social podr establecer porcentajes o montos mnimos o
mximos del capital social que podr ser controlado por uno o ms accionistas,
en forma directa o indirecta. En caso de existir tales normas, el estatuto deber
contener disposiciones que regulen los efectos y establezcan las obligaciones o
limitaciones que nazcan para los accionistas que quebrantan dichos lmites,
segn sea el caso. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrn por no
escritas.
6.- El artculo 440 impone libertad para que se puedan pactar las mayoras para
las reducciones de capital. Sin embargo, cuando no se establece en el estatuto,
la norma supletoria exige el voto conforme nada menos que de la
unanimidad de los accionistas y no podr procederse al reparto o devolucin
de capital o a la adquisicin de acciones con que dicha disminucin pretende
llevarse a efecto, sino desde que quede perfeccionada la modificacin
estatutaria.
VII.- DE LAS ACCIONES
1.- Las acciones son todas nominativas y puede ser ordinarios o preferidas. El
estatuto social deber establecer en forma precisa las cargas, obligaciones,
privilegios o derechos especiales que afecten o de que gocen una o mas
series de acciones, sin que sea necesario precisar el plazo de su vigencia a
diferencia de los que establece el artculo 20 Ley de Sociedades Annimas.
2.- Cada accionista dispondr de un voto por cada accin que posea o
represente. Sin embargo, el estatuto puede contemplar un rgimen distinto con
series de acciones sin derecho a voto, con derecho a voto limitado o a ms
de un voto por accin, lo que se aparta del rgimen del artculo 21 de la Ley
de Sociedades Annimas y de la proporcionalidad de los derechos econmicos.
En este caso se deber determinar la forma de computar dichas acciones para
el clculo de los qurum.
3.- Salvo que los estatutos lo permitan, las acciones no pagadas no gozaran
de derecho alguno. En la Ley 18.046, solamente estn privadas de recibir
dividendos, mantenindose el resto de los derechos.
4.- El estatuto podr, asimismo, establecer que las acciones de la sociedad
sean emitidas sin imprimir lminas fsicas de dichas ttulos, o mejor dicho, se
trata de ttulos desmaterializados.

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5.- La sociedad puede adquirir y poseer acciones de propia emisin

(autocartera), salvo que se prohba por estatuto social. No obstante, estas
acciones no se computan para efectos de los qurum de juntas o para aprobar
modificaciones al estatuto y no tienen derecho a voto, dividendo o derecho a
preferencia. El plazo para la enajenacin de acciones de propia emisin es de
un ao contado desde su adquisicin. Si dentro del plazo establecido ello no
ocurriere, el capital quedara reducido de pleno derecho y las acciones se
eliminaran del registro.
6.- Derecho preferente. El estatuto social podr establecer que las opciones
para suscribir acciones de aumento de capital de la sociedad o de valores
convertibles en acciones, o de cualquiera otros valores (debentures) que
confieran derechos futuros sobre estas, sean de pago o liberadas, deban ser
ofrecidos a lo menos por una vez preferentemente a los accionistas, a prorrata
de las acciones que posean.
Existe la excepcin (articulo 439 inciso tercero) para el caso que estuviere
pendiente una emisin de bonos convertibles en acciones, en cuyo caso
deber permanecer vigente un margen no suscrito del aumento de capital por
la cantidad de acciones que sea necesaria para cumplir con la opcin, cuando
esta sea exigible conforme a las condiciones de la emisin de los bonos
respectivos.
VIII.- CESIBILIDAD DE LOS TITULOS ACCIONARIOS Y ADHESION AL
ESTATUTO SOCIAL
El articulo 446 impone una norma especial en los traspasos de acciones, en
cuanto a que deber constar la declaracin del cesionario de que conoce la
normativa legal que regula este tipo social, el estatuto de la sociedad y las
protecciones que en ellos puedan o no existir respecto del inters de los
accionistas. La omisin de esta declaracin no invalidara el traspaso, pero har
responsable al cedente de los perjuicios que ello irrogue.
IX.- PACTO DE ACCIONISTAS
El estatuto puede establecer montos mnimos o mximos de control de capital
por uno o ms accionistas, en forma directa o indirecta y disposiciones que
regulen los efectos y establezcan obligaciones o limitaciones para accionistas,
sean a favor de otra accionista, de la sociedad o de terceros.
Asimismo, el estatuto podr establecer que bajo determinadas circunstancias
se pueda exigir la venta de las acciones a todos o parte de los accionistas, sea
a favor de otro accionista, de la sociedad o de terceros. En caso de existir tales
estipulaciones, el estatuto deber contener disposiciones que regulen los
efectos y establezcan las obligaciones y derechos que nazcan para los
accionistas. En su defecto, dichas estipulaciones se tendrn asimismo por no
escritas.

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En estas materias, hay plena libertad para la fijacin de las condiciones que
fueren ms convenientes en relacin a los efectos de este pacto, las
obligaciones y los derechos que de l emanen. En defecto de esta regulacin,
dichas estipulaciones se tendrn por no escritas.
X.- REPARTO DE UTILIDADES Y DIVIDENDOS
A.- DIVIDENDOS
El artculo 442 contempla la posibilidad de que en el estatuto se pacte que la
sociedad deba pagar un dividendo por un monto fijo, determinado o
determinable a las acciones de una serie especfica. Dispone que stos se
pagaran con preferencia a los dividendos a que pudieren tener derecho la
dems acciones.
A continuacin, establece que en el evento que el estatuto seale algo distinto,
si las utilidades no fueren suficientes para cubrir el dividendo fijo obligatorio, el
accionista tendr las opciones de las siguientes alternativas.
1.- Registrar el saldo insoluto en una cuenta especial de patrimonio creada al
efecto y que acumular los dividendos adeudados y por pagar. La sociedad no
podr pagar dividendos a las dems acciones que no gocen de la preferencia
de dividendo fijo obligatorio, hasta que la cuenta de dividendos por pagar no
haya sido completamente saldada. En caso de disolucin de la sociedad, el
entero de la cuenta de dividendos por pagar tendr preferencia a las
distribuciones que deban hacerse, o
2.- Ejercer el derecho a retiro respecto de las acciones preferidas a partir de la
fecha en que se declare a la imposibilidad de distribuir el dividendo. Si el
estatuto no sealare otra cosa, el precio a pagar ser el valor de rescate, si lo
hubiere, o en su defecto, el valor libro de la accin ms la suma de los
dividendos adeudados a la fecha de ejercer el derecho de retiro. En este ultimo
aserto debemos entender que las utilidades son las obtenidas entre el 1 de
enero del ejercicio y la fecha en que se fije el plazo del pago, pues el valor libro
contiene las utilidades de la sociedad al 31 de diciembre.
B.- UTILIDADES DE UNIDADES DE NEGOCIOS
El articulo 443 destaca la opcin que la sociedad pague dividendos proveniente
de las utilidades de unidades de negocios o activos especficos de sta. Para
tales efectos, y si as se acordare, la sociedad estar obligada a llevar cuentas
separadas para determinar la forma para llegar a la utilidad o prdida
financiera.
En tal caso, las utilidades sobre las que se pagaran dichos dividendos
diferenciados sern calculadas exclusivamente sobre la base de esta
contabilidad, sin importar los resultados generales de la sociedad. Por otra
parte, agrega la norma, la sociedad no computara las cuentas separadas para

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el clculo de sus utilidades generales y, en consecuencia, tampoco para el

pago de dividendos ordinarios a los accionistas.
Ordena la forma, finalmente, que las ganancias provenientes de las unidades
de negocios o activos separados que no sean distribuidas como dividendos se
integraran a los resultados generales del ejercicio correspondiente.
XI DISOLUCION
Como hemos visto, salvo causales estatutarias especiales la SPA no se
disuelve por reunirse deliberada o accidentalmente todas las acciones en un
mismo accionista (articulo 449).
Podra disolverse por la llegada del plazo pactado, salvo que sea de duracin
indefinida o no se seale plazo de duracin (articulo 425 N5).
Puede disolverse sin liquidarse por fusin (articulo 99 de Ley de Sociedades
Annimas) o por transformacin de pleno derecho en sociedad annima
abierta.
Se podra aplicar supletoriamente la sentencia judicial ejecutoriada como
causal de termino (articulo 103 N 5 y 105 Ley de Sociedades Annimas).
XII LIQUIDACION Y ARBITRAJE
El articulo 441 aborda la forma de resolver las diferencias que ocurran entre los
accionistas, los accionistas y la sociedad o sus administradores o liquidadores,
y la sociedad y sus administradores o liquidadores, indicando, en forma
imperativa que debern ser resueltas por medio de arbitraje, sea colegiado o
unipersonal, siendo este ultimo el que impera en silencio del estatuto, en nica
instancia y con carcter mixto.
El numeral segundo de este artculo establece que el estatuto deber indicar
El nombre o la modalidad de designacin de los rbitros y sus reemplazantes.
En silencio del estatuto, los rbitros sern designados por el tribunal de justicia
del domicilio social.
El estatuto establece al igual que la Ley de Sociedades Annimas en los
artculos 4 N10 y 125, adems del artculo 227 del Cdigo Orgnico de
Tribunales la exigencia del arbitraje, siendo este de contenido imperativo.
En cuanto a la liquidacin, el articulo 428 prescribe que en el caso que se
declare nula la sociedad y no sea procedente su saneamiento, los accionistas
podrn liquidar por si mismo la sociedad de hecho o designar uno o mas
liquidadores, resolviendo el problema conforme a los dispuesto en el articulo 6
de la Ley 18.046, que establece una suerte de comunidad reglamentaria.

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En el resto de las materias (procedimiento de liquidacin, plazos, atribuciones

de los liquidadores, rendicin de cuentas, etc.), rige plenamente la autonoma
de la voluntad.
Estimamos que en este caso es plenamente aplicable el articulo 109 de la Ley
de Sociedades Annimas, en cuanto a que debe agregarse a la razn social la
expresin en liquidacin y el desarrollo limitado de actividades, admitindose
solamente aquellas que vayan dirigidas directamente a la liquidacin, sin que
se pueda continuar con la explotacin del giro social.
XIII CONFLICTOS DE INTERESES CON EL ACCIONISTA UNICO
Finalmente, una breve reflexin sobre el punto de inters: dentro de las
principales consecuencias que importa la creacin de esta entidad unipersonal
dotada de personalidad jurdica, se encuentra el que coexiste una doble
titularidad patrimonial sometida a un rgimen jurdico diferente.
Por una parte, existe la persona natural o jurdica que mantiene su patrimonio
privado y, por la otra, la persona jurdica o sociedad que tiene su origen en esta
misma persona, pero que se constituye con los bienes aportados o
comprometidos, transferidos a la empresa en el acto de fundacin o en sus
modificaciones posteriores.
A su turno, el fundador de la sociedad tambin mantiene una especie de doble
personalidad, como socio unipersonal con su poder de gestin en lo que
respecta al patrimonio de la sociedad y como persona natural con su poder de
administracin sobre su patrimonio individual.
La existencia de esta correlacin o desdoblamiento no fue prevista por el
legislador a propsito de ciertos actos y contratos, por lo que cabria
necesariamente adoptar las cautelas y prevenciones de conflictos de intereses
a que se refiere el articulo 44 de la Ley de Sociedades Annimas, en cuanto a
que los actos y contratos celebrados por la sociedad con personas
relacionadas, sean conocidos y aprobados previamente por el directorio y
celebrados en condiciones de equidad similares a los que prevalecen en el
mercado..
Ciertamente la posibilidad de que el socio unipersonal celebre contratos con la
sociedad o que existan traspasos entre el patrimonio privado y el de su
sociedad para distraer fondos que disminuyan la garanta de la empresa por
vas indirectas y distintas de las expresadas contempladas, es un aspecto
delicado, ya que esta persona, por una parte representa sus intereses
individuales y, por otra, asume la posicin de administrador de la persona
jurdica de la que es titular.
Ello podra suceder si, por ejemplo, el marido aportara a la empresa los bienes
propios de su mujer cuando esta casado en rgimen de sociedad conyugal, lo
que provoca una alteracin en la administracin de dichos bienes.

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A primera vista, estaramos ante una auto contratacin, negocio que el

legislador, sin verlo como algo ilcito, admite con recelo ya que nadie puede
partir su alma en dos mitades.
En esta materia, la solucin a estos conflictos de intereses va por el mismo
camino que en el caso de las Empresas Individuales de Responsabilidad
Limitada, (articulo 10 ley 19.857), adoptando todas las medidas de publicidad
necesarias y dejando constancia de ello en memoria anual.

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