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MODULO I
El proceso por el cual el Derecho Penal se ha interesado en nuevos bienes
jurdicos se puede denominar como la expansin del Derecho Penal", la cual
se debe al vertiginoso desarrollo de las sociedades, en las cuales se ha
producido una elevacin de la criminalidad tradicional, y la aparicin de nuevas
formas de delincuencia prohijadas por las novedosas formas de contacto
social.
En este sentido la criminalidad econmica constituye un fenmeno social de
carcter complejo, determinado por un conjunto de factores de tipo econmico,
cultural, social, ideolgico, burocrtico-estatal y jurdico tanto de origen local
cuanto internacional.
Son determinantes de este fenmeno:
1) La caracterizacin de la sociedad como riesgo.
Beck ha definido a la sociedad moderna como sociedad de riesgos, ya que
nuestra era se encuentra signada por el desarrollo de la tecnologa, de las
comunicaciones, y se ve a diario cmo los avances de la tcnica provocan
riesgos que el manejo o la administracin de aquella engendra, esto se pone
en evidencia al observar cmo determinadas decisiones humanas en la
manipulacin de la tecnologa puede derivar en verdaderas catstrofes (planta
nuclear de Chernobil), (o el caso del buque petrolero Prestige).
En el plano jurdico y puntualmente el jurdico penal, estos rasgos han
conducido a diversas manifestaciones en el plano legislativo que podramos
concentrar en tres efectos:
a) Creacin o ampliacin de tipos imprudentes: a partir de los potenciales
daos que la tecnologa apareja conlleva una mayor intervencin punitiva
estatal para el caso de que aquellos se vean incumplidos.
b) Recepcin legislativa de delitos vinculados con la criminalidad organizada e
internacional: La integracin global ha sido favorecida por las modernas
comunicaciones, las cuales han aumentado la capacidad delictiva de aquellas,
a titulo de ejemplo el Lavado de Activo.
c) Insercin normativa y dogmtica de figuras delictivas de comisin por
omisin.
2) La aparicin de nuevos intereses o bienes jurdicos.
La proteccin del medio ambiente pas de ser considerada una aspiracin
encarnada en organizaciones no gubernamentales de carcter testimonial (por
ejemplo, GREENPEACE) a colocarse entre las principales demandas sociales,
otro tanto ocurre con los delitos fiscales o financieros, por los perjuicios que su
propagacin engendra, a su vez el orden socio-econmico se reproduce en
mltiples intereses satelitarios que de l derivan, a saber, el Medio Ambiente, la
Hacienda Pblica, la Seguridad Social, el Control Aduanero, el Sistema
Monetario, el Sistema Financiero.
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que presentan rasgos muy definidos, dada su procedencia social, los medios a
los que tiene acceso.
Concepto del Derecho Penal Econmico.
El Derecho Penal Econmico puede ver visto desde una concepcin amplia o
de una concepcin restringida.
Concepto restringido
Bajo Fernndez nos dice que: es el equilibrio que intentan tener las
comunidades entre lo que son los derechos individuales y los derechos de
carcter publico, o bien entre lo que es la economa de libre mercado y la
economa intervencionista.
Aqu el Estado como regulador de la actividad econmica busca poner un coto
a lo que es el libre desenvolvimiento de mercado, acta como regulador de la
actividad privada, el derecho penal econmico aqu es una herramienta
importante para poner limites a lo que son las actividades irregulares.
Concepto amplio
Es un conjunto de normas jurdico penales que protegen el orden econmico
entendido como regulacin jurdica de la produccin, distribucin y consumo
de bienes y servicios
Esta definicin amplia el objeto de estudio, ya que da la posibilidad de proteger
otros bienes jurdicos como: la salud, el orden pblico.
Por su parte orden econmico puede ser definido como:
el equilibrio que intentan tener determinadas comunidades entre lo que son los
derechos individuales y los derechos pblicos, o sea entre la economa de libre
mercado y la economa intervencionista.
Se debe decir, orden econmico seria el deber ser, y el delito econmico seria
esa contradiccin al deber ser, o sea la violacin de la norma.
Hay determinados efectos que produce la delincuencia econmica, los cuales
se pueden dividir en:
Efectos materiales.
Son los efectos que sufre la persona en su peculio y el Estado en su economa,
a titulo de ejemplo en los delitos tributarios tenemos como efecto material la
falta de ingreso al Estado del tributo en tiempo y forma, tambin prdida de
confianza en el sistema, eliminacin de la competencia, quiebra del sistema
financiero, afectacin de recursos pblicos, todo ello con gravsimas
derivaciones sociales.
Efectos inmateriales.
Podemos citar el efecto resaca o espinal: es el efecto que tiene el delito
econmico sobre un determinado mercado de alta competencia, ya que
cualquier delito que realicen las empresas o los sujetos competidores empuja a
los dems competidores a realizar nuevos hechos delictivos, ya que si no
realizan estos delitos le es imposible competir y poder permanecer en el
mercado. (comerciantes que evaden tributos porque sino no pueden pagar
sueldos).
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Por esta limitacin constitucional en materia penal, la ley debe prever las
acciones punibles con lmites claros y definidos, constituyendo un elemento
eficaz para evitar la analoga.
Iretroactividad.
La ley penal debe ser anterior al hecho del proceso (C.N. art. 18). Este principio
tiene una excepcin: la llamada retroactividad de la ley penal, ms benigna,
recetada por el art. 2 CP, tiene como requisitos constitutivos la existencia de
una sucesin de leyes y la calidad de beneficiosa o favorables de la ltima ley
dictada.
Es decir, la nueva ley a aplicar debe ser beneficiosa para el imputado pudiendo
consistir sus efectos en reducciones o conmutaciones de las sanciones
aplicadas o a aplicar, o simplemente en la absolucin por no ser considerada
delictivo el hecho que se juzga.
Facultad de Reglamentar.
Ya que si bien el poder ejecutivo se encuentra limitado para crear nuevas
normas, el mismo se encuentra facultado para la reglamentacin de las leyes.
Ley penal en blanco.
Las leyes en blanco son aquellas que, a la vez que establecen la sancin a
imponer, complementan su precepto mediante un reenvo a otra disposicin, es
decir, describen parcialmente el tipo penal, delegando la determinacin de la
conducta punible o su resultado a otra norma jurdica, a la cual remiten en
forma expresa o tcita.
Podemos citar a titulo de ejemplo, el caso del art. 864 del Cdigo Aduanero, se
observa que esta norma debe ser complementada con una segunda norma que
fije cules son los lugares habilitados para el paso de la mercadera.
Clases.
a) Leyes penales en blanco impropias: la ley establece la pena pero se
remite para determinar la conducta sancionada a otras disposiciones de la
misma ley o de otra ley del mismo rango constitucional.
B) Leyes penales en blanco propias: seran aquellas en que: a) la ley
establece la pena y se remite para la descripcin de la conducta a una norma
jerrquicamente inferior a la ley, por lo general a disposiciones de carcter
administrativo, dictadas por el poder Ejecutivo o sus organismos dependientes;
b) la ley establece la pena y lo esencial de la conducta entregando la
modalidad o circunstancias a una norma de rango inferior.
Derechos subjetivos, inters legtimo, inters simple, derechos de
incidencia colectiva.
No resulta posible imaginar la existencia del Estado en sus diversas
manifestaciones, sin que haya un sistema jurdico integrado por normas que
regulen su existencia, por su parte los:
Derechos subjetivos
Sus caractersticas esenciales son: una obligacin jurdica impuesta al sujeto
pasivo, en virtud del rgimen legal, creado para satisfacer intereses
individuales concretos, cuyo titular es el sujeto activo de la relacin establecida
y a quien le es debida en situacin de exclusividad.
Intereses legtimos.
Aqui hay un amparo normativo que se otorga no ya en consideracin a un
sujeto determinado, sino a un grupo de ellos que tienen el mismo inters
jurdico, cuya proteccin consiste en la garanta de legalidad para todos. Las
condiciones para que haya un inters legtimo son:
que el actuar de la administracin sea en virtud de normas legales que dispone
concretamente el comportamiento administrativo, desde el punto de vista
subjetivo, debe tener un inters legtimo personal, directo y actual, debido a un
conjunto de individuos simultneamente o en concurrencia, que puede ser
afectado negndole una ventaja o crendole una sin respaldo legal que lo
justifique.
Inters simple.
Es aquel que resulta del inters general y comn de todos los integrantes de la
sociedad en que la ley sea cumplida y en la buena marcha del Estado, por eso
ante su desconocimiento o transgresin no es posible interponer recursos
administrativos ni recurrir a la justicia, pudiendo los ciudadanos solamente
formular denuncias.
Derechos de incidencia colectiva. (Intereses Difusos).
El derecho subjetivo, el inters legtimo y el inters simple, son conceptos muy
confusos cuando de aplicarlos se trata, ya que la posibilidad de plantear
recursos administrativos y acciones judiciales en estos casos puede verse
frustrada privando al administrado de sus derechos, ya que a partir del
vertiginoso avance tecnolgico, ("sociedad de riesgos"), se advierte la
insuficiencia de las instituciones arriba perfiladas; esto determin la necesidad
de ampliar la proteccin del habitante por su sola condicin de habitante del
Estado y con el fin de evitar que todo ese accionar fuera en detrimento de sus
derechos individuales. Se crean as los "derechos difusos con la Reforma del
ao 1994, se incorpora a la Constitucin en el art. 41 en forma amplia el:
derecho de los habitantes a un ambiente apto, en su art. 42 se refiere a la
calidad de los habitantes de la Nacin como consumidores y usuarios de
servicios tanto en defensa de la salud, seguridad e intereses de ellos, y en su
artculo 43 incorpora el amparo judicial, el habeas data y el habeas corpus
como acciones tendientes a restaurar los derechos conculcados, no slo en lo
relativo a la proteccin del medio ambiente, a la competencia, al usuario y al
consumidor, sino que extiende la posibilidad de interponerlo contra las
violaciones a los derechos de incidencia colectiva en general, y legitima para su
interposicin al afectado, al Defensor del Pueblo y las asociaciones que
propendan a esos fines.
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Los delitos son especiales (o propios) si el autor del delito debe poseer una
determinada calidad: funcionario (art. 157) jefe de prisin (art. 143, inc. 4o); los
padres (ley 13.944, art. 1).
DERECHO PENAL ECONOMICO
MODULO 2
Evasin Fiscal o tributaria es toda eliminacin o disminucin de un monto
tributario producida dentro del mbito de un pas por parte de quienes estn
jurdicamente obligados a abonarlo y que logran tal resultado mediante
conductas fraudulentas u omisivas violatoria de disposiciones legales.
Elusin: Se refiere a la eleccin de formas o estructuras jurdicas anmalas
(arquitecturas contractuales atpicas) parar esquivar o minimizar la carga
tributaria.
Por ejemplo, el hecho de dar forma jurdica de honorarios por retribucin de
servicios a lo que en realidad son utilidades de capital (dividendos) de los
socios de una sociedad annima, ya que los dividendos son mayormente
gravados que los honorarios.
Economa de opcin
Consiste en elegir, entre varias formas jurdicas igualmente adecuadas, aquella
que sea menos gravosa, sin alterar la sinceridad del acto, es decir, eligen la
forma que les proporcione mayores ventajas fiscales, esto sucede si varias
personas resuelven asociarse y al observar que una sociedad annima implica
mayores ventajas fiscales en relacin a una sociedad colectiva, resuelven
adoptar la primera forma jurdica.
Aproximacin de la Ley Penal Tributaria (Ley 24.769).
La caracterstica esencial de los delitos que regula esta ley es la afectacin de
un inters supraindividual. Es decir, la lesin no consiste en si misma en lo que
el Estado dej de percibir, sino y fundamentalmente, en la lesin a un inters
colectivo conectado al funcionamiento ntegro del orden socioeconmico, y
dicho orden econmico se vincula con la actividad financiera del Estado, quien
tiene a su cargo la satisfaccin de intereses colectivos de distinto tipo.
Esta nocin de inters supraindividual es una nota distintiva y hasta definitoria
de los delitos penales econmicos.
La ley penal tributaria, (Ley 24769), data del ao de 1997, es una ley penal
especial, que forma parte del Cdigo Penal, y es una ley que en la medida de
que no establezca condiciones especificas rige supletoriamente el cdigo penal
para solucionar las lagunas que se contengan en la misma.
Se debe aclarar que todos los tipos penales contenidos en la ley penal
tributaria son de naturaleza dolosa; posee en su gran mayora delitos de dao,
y muy pocos delitos de peligro. Dentro de los delitos de peligro podemos citar:
El delito de peligro concreto establecido en el artculo 4, cuyo tipo penal hace
referencia a la obtencin de beneficios fiscales.
A o largo de toda la ley penal tributaria se encuentran diferentes tipos penales
que tutelan distintos bienes jurdicamente protegidos:
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Se podra decir que el titulo destinado a los delitos tributarios (art 1 al 6) tutela a
la hacienda pblica.
En el segundo titulo el bien jurdicamente protegido es la seguridad social.
En el tercer titulo que contiene los delitos fiscales comunes: el artculo que
contiene el tipo penal inclinado al vaciamiento de empresas, el bien
jurdicamente protegido es la hacienda publica; el tipo penal que establece
como conducta la posibilidad de falsear pagos realizados ante la AFIP, el bien
jurdicamente protegido seria la fe publica; y un tercer tipo penal que
contempla la accin tpica de alteracin dolosa de registros fiscales el bien
jurdicamente protegido es la administracin publica y la informacin
contenida en los registros de los sujetos particulares.
Con respecto a la extincin tanto de la accin como de la pena, rige lo
dispuesto en el Cdigo Penal.
Tratndose de delitos de accin pblica, los mismos prescriben por la muerte
del imputado, amnista y prescripcin (art. 59, Cd. Penal). Siendo todos estos
delitos penados con pena de prisin, la prescripcin opera despus de
transcurrido el mximo de duracin de la pena sealada para el delito (art. 62,
inc 2, Cd. cit.). En relacin a la extincin de la pena, esta prescribe cuando
hubiera transcurrido un tiempo igual al de la condena (art.65, inc 3, Cd. cit.).
Ley 24769.
Delitos Tributarios.
Evasin Simple
(artculo 1): Ser reprimido con prisin de dos (2) a seis (6) aos el obligado
que mediante declaraciones engaosas, ocultaciones maliciosas o cualquier
otro ardid o engao, sea por accin o por omisin, evadiere total o parcialmente
el pago de tributos al fisco nacional, siempre que el monto evadido excediere la
suma de cuatrocientos mil pesos ($ 100.000), por cada tributo y por cada
ejercicio anual, aun cuando se tratare de un tributo instantneo o de perodo
fiscal inferior a un (1) ao.
Conforme a este artculo, la evasin simple se caracteriza porque:
a) El articulo 1 es una figura dolosa, defraudatoria tendiente a engaar al sujeto
victima que es el Estado, que se manifiesta en el propsito de obtener un
provecho patrimonial dejando de pagar lo que se adeuda, es menester que el
evasor actu con pleno conocimiento de las circunstancias y de las
consecuencias daosas de su accin, por los cual solo cabe dolo directo.
b) Es un delito de dao, que tiene como fecha de consumacin la fecha en que
el sujeto obligado debe declarar y debe ingresar el tributo.
c) La accin tpica consiste en evadir fraudulentamente. Se puede cometer el
delito por medio de acciones u omisiones, se comete activamente mediante la
presentacin de una declaracin jurada falsa en todo o en parte, se puede
cometer el delito por omisin, (falta de presentacin de la declaracin jurada).
Las declaraciones son engaosas cuando contienen datos o cifras carentes de
veracidad.
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Art. 865 del C. A.: Se impondr prisin de cuatro aos y seis meses hasta
diecisis aos en cualquiera de los supuestos previstos en los arts. 863 y 864
cuando:"
a) Por el nmero de protagonistas
Art.865 inc. a): intervinieren en el hecho tres o ms personas en calidad de
autor, instigador o cmplice.
El fundamento del agravante es la peligrosidad puesta de manifiesto por la
concurrencia de ms de tres personas y en la mayor dificultad de constatacin
del ilcito por parte del servicio aduanero.
b) Por la calidad del sujeto activo.
Funcionario pblico
Art. 865 inc. b) interviniere en el hecho en calidad de autor, instigador o
cmplice un funcionario o empleado pblico en ejercicio o en ocasin de sus
funciones o con abuso de su cargo.
En estos casos se agrava por la calidad de alguno de los sujetos que
interviene, y en la mayor peligrosidad de los sujetos.
Se entiende por "funcionario o empleado pblico", conforme lo define el art. 77
del Cdigo Penal, "a todo el que participa accidental o permanentemente del
ejercicio de funciones pblicas, sea por eleccin popular o por nombramiento
de autoridad competente".
Funcionario o empleado del servicio aduanero u otros especializados
Art 865 inc. c) interviniere en el hecho en calidad de autor, instigador o
cmplice un funcionario o empleado del servicio aduanero o un integrante de
las fuerzas de seguridad a las que este cdigo les confiere la funcin de
autoridad de prevencin de los delitos aduaneros;
La intervencin de estos funcionarios "especializados" califica el delito sea que
acten en ejercicio de sus funciones o no.
c) Por el medio empleado
Art. 865 inc. d) se cometiere mediante violencia fsica o moral en las
personas, fuerza sobre las cosas o la comisin de otro delito o su tentativa.
"Violencia fsica o moral en las personas": quedan comprendidas las amenazas
dentro de violencia moral por ser fuerza moralmente irresistible, la fuerza
materialmente irresistible, queda comprendida dentro de la violencia fsica.
Conforme el arto 78 del Cdigo Penal, tambin constituye violencia el uso de
medios hipnticos o narcticos.
"Fuerza sobre las cosas": es la utilizada sobre las cosas mismas, con el fin de
separarlas de otras o de vencer la proteccin que pudiere presentar (candados,
cerradura, precintos etc.) o el uso de medios anormales (Ej. ganzas, llaves
falsas etc.)
"Comisin de otro delito o de su tentativa": comprende a todo delito medio es el
que se realiza para preparar, facilitar o consumar otro delito. (falsificacin o
adulteracin de documentos, robo, cohecho, falsificacin o violacin de sellos).
d) Transporte areo
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Art. 865 inc. e): se realizare empleando un medio de transporte areo, que se
apartare de las rutas autorizadas o aterrizare en lugares clandestinos o no
habilitados por el servicio aduanero para el trfico de mercaderas; El
contrabando areo dificulta su deteccin, lo que constituye el motivo de su
agravacin.
e) Presentacin de documentos adulterados o falsos
Art.865 inc. f): se cometiere mediante la presentacin ante el servicio
aduanero de documentos adulterados o falsos, necesarios para cumplimentar
la operacin aduanera;
La documentacin a que se refiere este inciso es el mismo documento
aduanero (permiso de Embarque o Despacho de Importacin), las facturas
comerciales, certificado de origen, etc.
f) Mercadera cuya importacin o exportacin estuviere prohibida Art. 865
inc. g): se tratare de mercadera cuya importacin o exportacin estuviere
sujeta a una prohibicin absoluta;
El concepto dichas prohibiciones se encuentra establecido en el art. 611 del
Cdigo Aduanero.
Son "absolutas" aquellas prohibiciones que impiden a todas las personas la
importacin o exportacin de determinada mercadera. Ello se explica porque
las prohibiciones de este tipo, se establecen por razones de ndole moral,
seguridad, de salubridad etc.
g) Sustancias o elementos no estupefacientes que pudieren afectar la
salud pblica.
Art. 865 inc. h): se tratare de sustancias o elementos no comprendidos en el
art. 866 que por su naturaleza, cantidad o caractersticas pudieren afectar la
salud pblica.
La agravacin es por las consecuencias daosas que acarrea a la salud
pblica.
El ingreso a plaza de este tipo de drogas, exige la intervencin de la Secretara
de Salud Pblica.
Por ello si no se cuenta con dicha autorizacin se incurre en este tipo de
contrabando.
Se encuentran comprendidas todas aquellas sustancias que no estn incluidas
en la lista de los llamados estupefacientes, pero por su naturaleza, cantidad o
caractersticas es idnea para afectar la salud pblica.
h) Estupefacientes
Art. 866: Se impondr prisin de 3 a 12 aos en cualquiera de los supuestos
previstos en los arts. 863 y 864 cuando se tratare de estupefacientes en
cualquier etapa de su elaboracin.
El art. 77 del Cdigo Penal, establece el significado del la expresin
estupefaciente, y dice: "...comprende los estupefacientes, psicotrpicos y
dems sustancias susceptibles de producir dependencia fsica o psquica, que
se incluyan en las listas que la autoridad sanitaria nacional debe elaborar a ese
fin y actualizar peridicamente.
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b) Es doloso o culposo?
En lo que respecta a la evasin agravada, el elemento subjetivo es el dolo, que
se manifiesta en el propsito de obtener un provecho patrimonial dejando de
pagar lo que se adeuda, es menester que el evasor actu con pleno
conocimiento de las circunstancias y de las consecuencias daosas de su
accin, por los cual solo cabe dolo directo.
c) Es de dao o de peligro?
En lo que respecta a la evasin agravada el delito es de dao, ya que requiere
un resultado perjudicial, es decir para que se consume es imprescindible que el
bien jurdico tutelado en forma concreta por la norma penal que se pretende
aplicar, haya sido lesionado.
d) Es consumado o tentado. (25 puntos).
En lo que respecta a la evasin agravada, considero que el delito se encuentra
consumado ya que de las circunstancias del caso concreto resulta que: el delito
se configura en el momento en que el obligado debe presentar su declaracin
jurada y de las constancias del caso resulta que el obligado a travs de la
utilizacin fraudulenta de diferimientos de IVA evadi totalmente el pago de
estos tributos, por lo tanto ha concluido el trmino legalmente previsto para
efectuar
aquel
pago.
e) Es Ley penal en blanco? En su caso que ley se complementa? (30
puntos)
Considero que es una ley penal en blanco, ya que son aquellas que, a la vez
que establecen la sancin a imponer, complementan su precepto mediante un
reenvo a otra disposicin, es decir, describen parcialmente el tipo penal,
delegando la determinacin de la conducta punible o su resultado a otra norma
jurdica, a la cual remiten en forma expresa o tcita.
f) Bien Jurdico Protegido: es difuso, colectivo o individual?
Fundamentar (15 puntos)
Se debe decir que el bien jurdico protegido de la evasin agravada es la
Hacienda Publica, ya que son delitos socioeconmicos que protegen un bien
jurdico difuso del que son titulares todos los integrantes de la sociedad.
Ahora bien, el bien jurdico protegido de esta figura penal no es otro que el
mantenimiento del normal flujo de ingresos y egresos de la Hacienda Pblica,
el cual excede el plano de lo individual al estar afectada la propia constitucin
del Estado.
g) Plazo de Prescripcin del Cdigo Aduanero y desde cuando se
computa? (10 P)
En lo que respecta a la prescripcin de la accin penal y de la pena en los
delitos aduaneros (el articulo 890 del Cdigo Aduanero establece en forma
expresa que:
La extincin de las acciones para imponer y para hacer efectivas las penas por
los delitos aduaneros, se rige por las disposiciones del cdigo penal.
El art. 62 del Cdigo Penal establece los siguientes plazos de prescripcin de
la accin penal.
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c) El delito fue cometido por una SRL, quienes son los responsables?
Fundamente.
Con respecto a la responsabilidad penal de las personas jurdicas y de sus
directores, gerentes, y dems funcionarios afines, en nuestro derecho penal
como hoy se encuentra concebido no es posible la condena a personas
distintas a las de existencia fsica, por lo que se propone que las sanciones
penales recaigan, como viene sucediendo, en los directores, gerentes, y dems
personal jerrquico por los hechos realizados por las personas jurdicas a su
cargo (independientemente de las responsabilidades que por sus propios
hechos personales les puedan recaer), reservando a stas las sanciones
administrativas, que por su naturaleza son las mas compatibles con las
mismas.
d) Que tipo de inters es, individual, colectivo o difuso. Fundamente.
El medio ambiente es un inters colectivo, stos son los denominados
derechos de tercera generacin, clasificacin otorgada por la ONU, es decir
son aquellos que el ordenamiento jurdico reconoce a los habitantes por el solo
hecho de vivir en sociedad, los cuales recaen en las relaciones macrosociales:
medio ambiente, orden econmico, orden social.
Por tanto el medio ambiente es un bien jurdicamente protegido colectivo, ya
que se encuentran en el campo del funcionamiento del sistema y tienden a
proteger y reestablecer las relaciones macro sociales: seguridad de trfico, fe
pblica, medio ambiente, etc, y su finalidad es la proteccin del sistema en que
el individuo esta inmerso, con el objeto de que sus derechos subjetivos sean
reales y efectivos, de los que son titulares en forma difusa el conjunto de
habitantes que estn en una situacin determinada y que merecen proteccin
penal.
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