FACULTAD DE TURISMO Y FINANZAS

GRADO EN FINANZAS Y CONTABILIDAD

LOS PACTOS PARASOCIALES

Trabajo Fin de Grado presentado por Mara Barahona Gallardo, siendo la tutora del
mismo la profesora Josefa Brenes Corts.

V. B. de la Tutora:

Alumna:

Da. Josefa Brenes Corts

Da. Mara Barahona Gallardo

Sevilla. Junio de 2015

GRADO EN FINANZAS Y CONTABILIDAD

FACULTAD DE TURISMO Y FINANZAS
TRABAJO FIN DE GRADO
CURSO ACADMICO [2014-2015]

TTULO:
LOS PACTOS PARASOCIALES
AUTOR:
MARA BARAHONA GALLARDO
TUTOR:
DR. D. JOSEFA BRENES CORTS
DEPARTAMENTO:
DERECHO MERCANTIL
REA DE CONOCIMIENTO:
DERECHO MERCANTIL
RESUMEN:
Referido a los pactos parasociales podemos decir que son aquellos acuerdos privados
suscritos entre una parte o todo el conjunto de socios de una sociedad, los cuales
buscan la regulacin de sus relaciones al margen de la Ley y de los Estatutos por
resultar estos contrarios, pero no resultan oponibles frente a la sociedad o frente a
socios no contratantes. Su objetivo es facilitar su celebracin al margen del contrato
fundacional de la sociedad de acuerdos o convenios entre los propios socios.
PALABRAS CLAVE:
Pacto parasocial; convenio; validez; Ley de Transparencia; no comunicados.

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

NDICE

CAPTULO 1 ................................................................................................................. 1
1.1. CONCEPTO ............................................................................................. 1
1.2. CLASES ................................................................................................... 1
1.3. NATURALEZA JURDICA Y CARACTERES DE LOS PACTOS .............. 3
1.3.1. Naturaleza jurdica ...................................................................... 3
1.3.2. Caracteres .................................................................................. 4
CAPTULO 2 ................................................................................................................. 5
2.1. INTRODUCCIN ..................................................................................... 5
2.2. IUS COGENS Y IUS IMPERATIVUM ....................................................... 6
2.3. IRRELEVANCIA DE LA IMPERATIVIDAD TIPOLGICA ......................... 6
2.4. ENFORCEMENT INTER PARTES DE LOS PACTOS PARASOCIALES Y
ENFORCEMENT DE LOS PACTOS PARASOCIALES EN RELACIN CON
LA SOCIEDAD ................................................................................................ 7
CAPITULO 3 ............................................................................................................... 11
3.1. INTRODUCCIN ................................................................................... 11
3.2. ENFORCEMENT PRIVADO ................................................................... 11
3.2.1. La declaracin normativa: el pacto parasocial, no comunicado,
no producir efecto alguno.................................................................. 11
3.2.2. Alternativas para implantar el deber de transparencia en los
pactos parasociales. ............................................................................ 11
3.2.3. La ineficiencia del pacto parasocial no comunicado y la doctrina
del Gentlemens Agreement ................................................................ 12
3.3. ENFORCEMENT PBLICO ................................................................... 13
3.3.1. Introduccin .............................................................................. 13
3.3.2. Riesgos para desactivar el enforcement pblico ....................... 13
CAPTULO 4 ............................................................................................................... 15
4.1. INTRODUCCIN ................................................................................... 15
4.2. TRAMITACIN PARLAMENTARIA DE LA DISPOSICIN TRANSITORIA
TERCERA ..................................................................................................... 17
4.3. REGLA GENERAL Y EXCEPCIONES ................................................... 17
4.4. PACTOS REFERIDOS A OBLIGACIONES CONVERTIBLES O
CANJEABLES ............................................................................................... 19
CAPITULO 5 ............................................................................................................... 21
Bibliografa .................................................................................................................. 23
Anexos ....................................................................................................................... 25
Anexo I: Legislacin ...................................................................................... 25

-I-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

CAPTULO 1
CONCEPTO, TIPOLOGA Y NATURALEZA JURDICA

1.1. CONCEPTO
Los pactos parasociales son aquellos acuerdos privados suscritos entre una parte o la
totalidad de los socios de una sociedad buscando una regulacin de sus relaciones al
margen de la Ley y de los Estatutos por resultar contrarios a ellos o buscar el secreto
de los mismos y que, como regla general, solamente tienen eficacia, al igual que los
contratos privados, inter-partes, no resultando oponibles frente a la sociedad o frente a
socios no contratantes1.
Para la mejor doctrina2, el concepto de pactos parasociales es que son
operaciones negociales de diversa ndole cuyo objeto comn es facilitar la celebracin,
al margen del contrato fundacional de sociedad, de acuerdos o convenios entre los
propios socios destinados a integrar, completar o modificar la normativa legal y
estatutaria en aquellos aspectos de la relacin jurdico societaria en los que los
firmantes del pacto se ven directamente afectados.
De esta definicin podemos extraer las caractersticas esenciales de estos pactos
parasociales:

Se trata de relaciones puramente obligacionales que quedan al margen del

ordenamiento de la persona jurdica. Su eficacia directa es inter partes.

Su finalidad es la regulacin del inters comn de quienes los suscriben.

El contrato de sociedad, por un lado, y los pactos parasociales suscritos

entre los socios, por otro, son negocios situados en planos independientes,
si bien dichos pactos se vinculan a la sociedad a travs de una relacin
accesoria o de subordinacin respecto del contrato fundacional.

1.2. CLASES
Los criterios de clasificacin ms descriptivos se fijan en el contenido, la finalidad, el
rgano afectado y los sujetos intervinientes.3
Los pactos parasociales pueden agruparse en atencin a su contenido en tres
grandes categoras:

PACTOS PARASOCIALES DE RELACIN. Se caracterizan por no tener

incidencia respecto de la sociedad ni respecto de los restantes socios que
no han participado en la adopcin del convenio, su actuacin queda limitada
exclusivamente a los socios suscriptores del convenio. Dentro de ellos, se
encuentran aquellos pactos dirigidos a establecer derechos de adquisicin
preferente a favor de unos determinados socios en el caso de venta de
acciones de la sociedad, conocido como pacto de no agresin.
Los supuestos que ilustran este tipo de pactos son los dirigidos a establecer
a establecer a favor de todos o algunos socios derechos de adquisicin

1
2
3

Berges Angs, Iker, Los pactos parasociales, Diario Ley, n7184, 2009, Madrid, ISSN 1138-9907
Fernndez de la Gndara, L. Pacto parasocial, Enciclopedia Jurdica, Madrid, p.4712.
Prez-Arda Criado, Javier, Pactos parasociales, La Sociedad Cotizada, coord. por Vives Ruiz,
Fernando y Prez-Arda Criado, Javier, Marcial Pons, Barcelona,2006 pp.164-167

-1-

Barahona Gallardo, Mara

preferente sobre las participaciones sociales, derechos de venta conjunta,

obligaciones de lock up, obligaciones de no incrementar la participacin en
capital por encima de un determinado porcentaje, obligaciones de ceder o
de adquirir las participaciones bajo determinadas condiciones, clusulas de
cobertura de las prdidas de unos socios por otros, clusulas de valoracin,
etc.4

PACTOS PARASOCIALES DE ATRIBUCIN. Con ellos se pretende atribuir

a la sociedad una serie de ventajas concretas que son asumidas por los
firmantes del pacto, los cuales se convierten en sujetos obligados frente a la
sociedad.

PACTOS PARASOCIALES DE ORGANIZACIN. Son pactos entre socios y

los titulares de la posicin del rgano, que inciden directamente sobre
aspectos concretos de la vida social. Estos pactos producen el efecto de
modalizar las relaciones jurdicas internas o el mbito de competencia de
sus rganos, desplazado el proceso de la toma de decisiones hacia los
socios que intervienen en dicho pacto parasocial. Constituyendo el mbito
de la operacin de los sindicatos de voto. Entre ellos podemos destacar dos
pactos diferentes, por un lado los pactos sobre la composicin del rgano de
administracin y por otro lado los pactos sobre mayoras.

De gran inters es la distincin entre los sindicatos de voto, de los de mando, de

defensa y de bloqueo. Los sindicatos de voto son aquellos contratos por los que uno o
varios miembros de una agrupacin voluntaria de personas, ya sean fsicas o jurdicas,
se comprometen entre s o frente a terceros, a no ejercitar su voto o a ejercitarlo en los
rganos de aqulla, bien por s mismo o bien por medio de un representante decidido
previamente con el fin de llevar a cabo un influjo ms o menos estable en la marcha de
la agrupacin. Persiguiendo algunas veces ejercer un poder directo y efectivo sobre la
vida de la sociedad, entonces hablamos de un sindicato de mando. Pretendiendo en
otros casos contrarrestar el poder que tiene un grupo mayoritario y buscar en la
sindicacin de acciones un instrumento que salvaguarde de forma ms adecuada los
intereses de los grupos minoritarios, entonces hablamos de un sindicato de defensa.
Dichos convenios llevan como complemento natural el sindicato de bloqueo o pacto
por virtud del cual los accionistas sindicados se someten, bajo frmulas muy diversas,
a una restriccin de la libre transmisibilidad de sus acciones ya sindicadas o que
puedan adquirir en un futuro, logrando la plena efectividad de los convenios de
sindicacin.5Hablamos de sindicatos de voto porque el artculo 112 de la LMV se
refiere a los pactos que afectan al derecho de voto en la junta general, y no a los
pactos relativos al voto en el Consejo de Administracin o en un rgano delegado del
mismo. Prestando mayor atencin los pactos entre accionistas sobre el voto de los
respectivos consejeros dominicales o sobre su propio voto en el Consejo. Cuya
finalidad informativa o de transparencia exige extender el rgimen de publicidad
establecido a los pactos entre accionistas referidos al voto en el consejo
condicionando la actuacin de la Junta General.
Y en cuento a los sindicatos de bloqueo cabe destacar segn Prez Moriones
cuatro categoras; la prohibicin de transmisin de las acciones sindicadas; la
transmisin de las acciones sindicadas condicionada a la obtencin de la autorizacin
del sindicato; el reconocimiento de un derecho de preferencia al resto de sindicatos
para los supuestos en los que el socio desee transmitir sus acciones afectadas por los
sindicatos de bloqueo; el condicionamiento de la transmisin de las acciones

Cndido Paz-Ares Rodrguez, Jos, El enforcement de los pactos parasociales, Revista Actualidad
Jurdica de Ura y Menndez, n5,2003, p.19
Albella Amigo, Sebastin, Rgimen de publicidad de los pactos parasociales, Rgimen Jurdico de
los Mercados de Valores y de las Instituciones de Inversin Colectiva, coord. por Ura Fernndez,
Francisco, La Ley, Madrid, 2007, pp.859-860.

-2-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

sindicadas a que el adquiriente concurra o no determinados requisitos de carcter

positivo o negativo.
Dependiendo del mbito de actuacin u rgano de la sociedad sobre cuya
competencia se ordena el voto, se distingue entre convenios de sindicacin para la
Junta, donde se pacta el sentido del voto de los accionistas sindicados en la Junta
dentro del mbito de sus competencias propias incluidas. Y convenios de sindicacin
para el Consejo o sus comisiones, se refiere a la actuacin como Consejero del
accionista o representante del sindicato que llegue a ser miembro del Consejo,
quedando obligado a actuar segn las instrucciones recibidas de los accionistas
sindicados.
De acuerdo a los sujetos intervinientes, la doctrina distingue entre:6

VINCULACIN ENTRE ACCIONISTAS. Sindicatos de voto constituido

principalmente entre accionistas de la propia sociedad, entre los que
destacamos los sindicatos de mayora o de control y los sindicatos de
minora o de defensa; existiendo en esta categora otra clase de tipo de
convenio que plantea problemas para su inclusin dentro de los sindicatos
de voto que son los llamados Sindicatos de Qurum, son aquellos por los
que los accionistas se ponen de acuerdo para asistir a la Junta pero no para
ejercitar su voto en un sentido determinado.

VINCULACIN A FAVOR DE TERCEROS. El accionista vendedor de las

acciones quiere seguir manteniendo su poder en la sociedad por lo que
acuerda con el accionista comprador y actual titular de las acciones que
ejercite el derecho de voto, ya sea en la Junta, ya en el Consejo, segn sus
instrucciones.

VINCULACIN A FAVOR DE LOS RGANOS SOCIALES. Denominados

tambin<<consorcios de administracin>> celebrados entre los accionistas y
los administradores de la sociedad por los que los accionistas se
comprometen a votar siguiendo las instrucciones impartidas por los
miembros del Consejo de Administracin antes de cada Junta general, por
tanto, son pactos para la Junta y no para el Consejo.

1.3. NATURALEZA JURDICA Y CARACTERES DE LOS PACTOS

1.3.1. Naturaleza jurdica
Los pactos parasociales tienen su origen en la autonoma privada y la libertad
contractual, como el poder reconocido a la voluntad de establecer relaciones y normas
jurdicas determinando las conductas exigibles.
Son autnticos contratos. Son contratos nominados; pero en tanto que la ley no
recoge todas las notas de su rgimen jurdico, son atpicos y es oportuno asimilarlos a
alguna frmula contractual tpica.
Tienen diferentes naturalezas de los acuerdos entre caballeros. Los pactos
parasociales son autnticos contratos que establecen unas reglas de comportamiento
aplicables a las partes vinculadas, prestaciones de dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Los acuerdos entre caballeros son convenios de carcter extrajurdico que no tienen
como objetivo una conducta exigible a la otra u otras partes por medio de la accin en
juicio. Sus obligaciones no permiten acudir a los jueces y tribunales de justicia para
conseguir su eficacia en caso de incumplimiento.

Prez-Arda Criado, Javier, Pactos parasociales, La Sociedad Cotizada, coord. por

Fernando y Prez-Arda Criado, Javier, Marcial Pons, Barcelona,2006 pp.166-167

-3-

Vives Ruiz,

Barahona Gallardo, Mara

Engloban los relativos a la transmisin de acciones y los convenios sobre el voto.

Los relativos a la transmisin de las acciones, restringindola o condicionndola son
complemento de los pactos sobre el voto que gozan de la naturaleza de la tcnica
contractual en que se hayan formalizado. Podemos distinguir entre unilaterales
aquellos convenios en que las partes que los suscriban, solo una de ellas resulta
vinculada a ejercitar el voto de sus acciones en un sentido determinado y los
bilaterales o plurilaterales en atencin al nmero de sujetos cuyo voto resulta
vinculado.
1.3.2. Caracteres
a) Carcter extraestatutario: figura con identidad funcional anloga a la del
contrato fundacional de la sociedad en tanto que sirve a la misma realidad
econmica.
b) Carcter accesorio: negocios celebrados entre varias personas que estn
vinculadas de alguna forma a una sociedad. Es un negocio per relationem,
carente de sentido si no es por relacin con la sociedad.
c) Carcter independiente: carcter accesorio respecto del contrato de sociedad
no impide que los pactos parasociales y el contrato de sociedad sean negocios
jurdicos independientes. Pueden estar integrados no solo por accionistas o
socios, sino tambin por personas que no ostentan la titularidad del capital
social de la sociedad como por ejemplo personas ajenas a la sociedad o
administradores, estos gozan de autonoma estructural frente al negocio
funcional.
d) Carcter subordinado: depende de la existencia de la sociedad y por tanto del
contrato social; son funcionalmente dependientes del negocio constitutivo de la
sociedad; dicho pacto est unido, coligado al contrato de sociedad por un
vnculo de subordinacin desde el punto de vista estructural porque es
presupuesto material y elemento formal de legitimacin de la existencia de los
pactos parasociales. Depende de la existencia de un contrato de sociedad; no
entrara en vigor hasta tanto no lo haya hecho el contrato de sociedad y la
nulidad o resolucin del contrato.7

Prez-Arda Criado, Javier, Pactos parasociales, La Sociedad Cotizada, coord. por

Fernando y Prez-Arda Criado, Javier, Marcial Pons, Barcelona,2006 pp.170-177

-4-

Vives Ruiz,

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

CAPTULO 2
LA CUESTIN DE VALIDEZ DE LOS PACTOS PARASOCIALES

2.1. INTRODUCCIN
Segn un autorizado en este tema la cuestin de validez de los Pactos
Parasociales8que vamos a tratar en este captulo no es una cuestin discreta, sino una
cuestin de grado, es decir, no es una cuestin discreta porque no reclama una
respuesta tajante; como por ejemplo s o no, todo o nada.
La cuestin de validez de dichos Pactos viene recogida por el artculo siete del Real
Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de Julio, por el que se aprueba el texto refundido de
la Ley de Sociedades de Capital (en adelante LSC)9y por el artculo once punto dos de
la Ley 2/1995,de 23 de Mayo ,de Sociedades de Responsabilidad Limitada(en
adelante LSRL)10, la cual se encuentra derogada, proclamaban que los pactos
parasociales que se mantengan reservados entre los socios no sern oponibles a la
sociedad, con ello afirma con el tiempo su no oponibilidad frente a la sociedad,
admitiendo su validez y su eficacia inter partes.
Durante la vigencia de la Ley 1564/1989, de 2 de Julio, por el que se aprueba el
texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital (en adelante LSA)11de 1951, cuyo
artculo sexto haba proclamado la nulidad de los pactos parasociales; en la reforma
de 1989 se sustituy la declaracin de nulidad por la declaracin de inoponibilidad la
cual redactaba que los pactos parasociales que se mantengan reservados entre los
socios no sern oponibles a la sociedad. (art.7.1.LSA).Dicha solucin se dict en la
Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 1995, en adelante LSRL, (art.11.2
LSRL) y en 2010 se consolido en la Ley de Sociedades Annimas (LSA).
Con dicho reconocimiento reafirmado a travs de mltiples normas del mercado de
capitales establecemos la continuidad con la interpretacin del artculo 119 III del
Cdigo de Comercio (CCOM), cuya normativa derogada en la Ley de Sociedades de
Capital, el cual nunca puso en duda la validez y la eficacia inter partes pactado por los
socios al margen del contrato de sociedad. Dichos socios no podrn hacer pactos
reservados, sino que todos debern estar en la escritura social.
La doctrina estndar de la validez de los Pactos afirma que son nulos todos
aquellos pactos que se desven de una norma imperativa o contradigan los llamados
principios configuradores del tipo. Segn un autor responsable12deba considerarse
ilcito cualquier pacto que se proponga un fin que atente contra preceptos de ius
cogens o desnaturalicen exigencias sustanciales de la configuracin de la sociedad.
Observando una separacin entre la teora y la prctica, si ambas andan separadas
una de las dos o la teora debe ser reformulada o la prctica debe ser corregida,
proscribiendo cualquier tipo de pacto que se desve del derecho imperativo.

9
10
11
12

Cndido Paz-Ares Rodrguez, Jos, Validez de los pactos parasociales,

Ley,n7714,2011,ISSN 1138-9907, pp.252-256
Boletn Oficial del Estado 03 de Julio de 2010, n161, Referencia: BOE-A-2010-10544.
Boletn Oficial del Estado 24 de Marzo de 1995, n71.
Boletn Oficial del Estado 27 de Diciembre de 1989, n310.
Girn Tena, Jos, Derecho de Sociedades VOL.I, Madrid 1976, p.54.

-5-

Diario

Barahona Gallardo, Mara

2.2. IUS COGENS Y IUS IMPERATIVUM

Con esto, cabe destacar la diferencia que existe entre IUS COGENS (normativa
reguladora u obligatoria) y IUS IMPERATIVUM (norma imperativa). La primera
consiste en aquellas que no pueden derogarse por la voluntad de las partes; en
cambio, la segunda, tampoco puede derogarse pero imponen una valoracin de la
regla negocial del sistema jurdico, estableciendo una relacin entre inderogabilidad y
las normas y principios fundamentales de dicho sistema. Dicha diferencia no existe en
la norma primera.
Tambin podemos comentar que las IUS COGENS son las normas que proceden
de la regulacin de un determinado tipo de sociedad (annima o limitada) y sirven para
demarcar una determinada forma de organizacin; y que las IUS IMPERATIVUM son
aquellas en las que se extienden a travs de todo el derecho de sociedades y las que
definen las fronteras de lo jurdico; teniendo en cuenta que para determinar esta
validez ante la insuficiencia prescindiremos de las IUS COGENS y hacemos especial
importancia a las IUS IMPERATIVUM (normas imperativas) que deben ser
reformuladas a travs de dos tipos de normas; 13

Normas tipolgicamente imperativas; las cuales no son relevantes para

validar la validez de los pactos y es la que se condensa en los principios
configuradores de cada tipo. Vienen establecidas en el derecho de
sociedades por la necesidad de estandarizar un modelo societario al objeto
de facilitar economas de aprendizaje y de reducir los costes de informacin.

Normas sustancialmente imperativas; donde el limite queda reservado, son

aquellas basadas en la defensa de los principios, valores centrales o
fundamentales del derecho privado.

2.3. IRRELEVANCIA DE LA IMPERATIVIDAD TIPOLGICA

Las normas especficas de la organizacin de la sociedad no constituyen ningn lmite
para la autonoma privada ya que esto no afecta a la estructura de la organizacin sino
que afecta a las relaciones entre los miembros. Por ello hacemos una clara
clasificacin de las tres razones por las cuales se justifican la imperatividad de las
normas son:14

13

14

La primera razn son las razones tipo tecnocrticas; que son reglas que se
vinculan directamente a la estructura corporativa (personificacin,
estabilidad, centralizacin) con las que el legislador ha querido vertebrar
la organizacin. Mencionarse con ello la prohibicin de las clusulas de
unanimidad, las cuales justifican la necesidad de favorecer los sistemas de
decisin que facilitan la estabilidad de la sociedad o de las clusulas que
prohben la trasmisin de acciones, ambas destinadas a evitar mecanismos
de separacin contra la conservacin de la empresa o su forma de
disolucin ad nutum (es decir, ambas se encuentra destinadas para
asegurar la conservacin de la empresa); ambas clausulas son reglas o
principios imperativos del derecho de sociedades annimas. las partes se
pueden ver obligadas a no adoptar acuerdos sin el visto bueno de todos los
socios o incluso a no transmitir acciones en un periodo de tiempo
determinado o a disolver la sociedad a instancia de uno o varios socios. con
esto podemos decir que los pactos que contienen reglas contrarias a
normas imperativas de la sociedad annima deberan ser mencionados

Cndido Paz-Ares Rodrguez, Jos, Validez de los pactos parasociales, Diario Ley, n7714, 2011,
ISSN 1138-9907, pp. 253-254
Cndido Paz-Ares Rodrguez, Jos, Tratado de la Sociedad Limitada, Madrid 1997, p.159.

-6-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

como invlidos, es decir, no podran aceptarse todos stos que se opone a

los principios imperativos dentro de la sociedad.

La segunda razn son las razones de tipo paternalistas; Normas que

regulan la relacin entre socio y administradores o entre la mayora o
minora. Nuestra legislacin considera imperativos los principios de libre
revocabilidad de los administradores, de responsabilidad de los
administradores o la definicin de los derechos de minora. Estos principios
de ordenacin de las sociedades de capitales no deben impedir pactos
parasociales contrarios como puede mencionarse el pacto de irrevocabilidad
de los administradores o el pacto de limitacin de la responsabilidad de los
administradores o el pacto por el que las partes se obliguen o queden
excluidas de los derechos de minora.

la tercera razn son las razones de tipo polticas, las cuales definen los
derechos individuales del socio, obedeciendo a las razones de proteccin
asociadas a lo que se le denomina prejuicio poltico, el cual se basa en una
inexacta traslacin de los valores de la vida de los negocios. Las relaciones
internas de la asignacin de estos derechos son:

Establecer un voto plural a favor de algunos socios.

Proporcionar la relacin capital-voto.

suprimir el derecho de impugnacin.

Limitar el derecho de informacin.

Suprimir el derecho de suscripcin preferente.

Podemos concluir de estas tres razones que las reglas imperativas a que se
oponen los pactos parasociales se encuentran tambin dentro de la imperatividad
tipolgica y no constituyen lmite para dichos pactos
Para finalizar este apartado, a modo de conclusin podemos decir que una vez
admitida la validez general de los pactos no significa que todos los acuerdos que
puedan tener o imaginar los socios hayan de considerarse lcitos.
El contenido del pacto y su finalidad deben ser examinados en cada caso a travs
de las reglas generales del derecho de las obligaciones limitadas de la libertad
contractual de las partes.
2.4. ENFORCEMENT INTER PARTES DE LOS PACTOS PARASOCIALES Y
ENFORCEMENT DE LOS PACTOS PARASOCIALES EN RELACIN CON LA
SOCIEDAD
Una vez tratado la validez de los pactos parasociales vamos a proceder a hablar
sobre el enforcement inter partes de los pactos parasociales15. Debemos saber antes
de comenzar hablar de este tema que si un pacto parasocial es vlido, se convierte
automticamente en ley entre las partes segn el artculo 1091 de Cdigo de
Comercio; esto quiere decir que los pactos parasociales no son invlidos por no
cumplir las normas de la sociedad, sino que lo son porque atentan contra los valores
sustantivos del sistema.
Como lo pactos estn ligados a la sociedad a la que se refiere y de que afectan
indirectamente no puede servir de gua para alcanzar su objetivo.
Por todo esto los remedios principales para desarrollar el enforcement inter partes
son:
15

Cndido Paz-Ares Rodrguez, Jos, El enforcement de los pactos parasociales, Revista Actualidad
Jurdica de Ura y Menndez, n5,2003, pp. 21-30

-7-

Barahona Gallardo, Mara

La accin de indemnizacin de daos y perjuicios; el cual nos dice que la

parte que haya incumplido el pacto parasocial queda obligada a reparar los
daos y perjuicios ocasionados a la parte afectada siempre y cuando el
incumplimiento le sea subjetivamente imputable. Pero debemos destacar
que existe la dificultad de probar y cuantificar el dao ocasionado por ello
resulta apropiado establecer desde un principio una liquidacin aproximada
del dao ocasionado y tambin se debe establecer una clusula penal.
Pero tambin se puede recurrir al mecanismo del resarcimiento in natura el
cual repara el dao de forma especfica y no requiriendo unos gastos
desorbitados o desproporcionados.

la accin de cumplimiento: la cual solicita la ejecucin especifica por medio

de distintas vas, cuya eficacia va variando en funcin de la naturaleza de la
prestacin; dichas vas son:

Cuando el objeto de la obligacin consiste en un dare, el

enforcement se logra mediante las diligencias de entrega forzosa de
la cosa o sobre la adquisicin de la misma bajo la responsabilidad
del deudor.

Cuando consiste en un facere no especialmente personal, mediante

la orden de un tercero para que realice la prestacin a expensas del
deudor.

Cuando consiste en un facere especialmente personalsimo o

infungible, mediante la amenaza del deudor para que cumpla la
prestacin bajo el consejo o advertencia de pagar multas coercitivas
por cada mes de retraso (Ley 1/2000, de 7 de Enero, de
Enjuiciamiento Civil (LEC) art.709).

Cuando consista en un volere, mediante la voluntad del deudor

rebelde por medio de la sentencia (LEC artculo 708), es decir,
emisin de una declaracin voluntaria.

Cuando consista en un non facere consiste en un complejo sistema

el cual incluye la condena del deudor para remover el estado de las
cosas que han provocado la infraccin de su obligacin, teniendo
que satisfacer las multas coercitivas por cada mes de retraso bajo
presin y con todo ello indemnizando los daos causados por la
actividad que no debi realizar.

La accin de remocin: obtener la ejecucin forzosa de un pacto es ms

terica que prctica, ya que resulta ms productiva para un eficaz
enforcement de los convenios de voto y de otros pactos parasociales
relacionados. La accin de remocin procede cuando el socio demandante
tenga gran inters en revocar el acuerdo que se llev a cabo mediante el
voto emitido por el socio incumplidor en la violacin de dicho pacto o
simplemente cuando se somete a Junta la propuesta de acuerdo que no fue
adoptada por voto negativo del socio incumplidor.
Con esta accin podemos solicitar el cumplimiento IN NATURA de las
obligaciones que consisten en no emitir o en emitir una declaracin de
voluntad, todo esto consiste en pedir al juez que condene al demandado a
emitir su voto o que simplemente que le demandado sea reemplazado por
sentencia en la Junta General.
La viabilidad de esta accin esta neutralizada por la excepcin de
imposibilidad vindose afectada cuando existen los derechos a terceros o
simplemente por razones de oportunidad.

-8-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

La accin de resolucin: pactos estar protegidos por esta accin para

deshacer los compromisos en caso de incumplimiento de la parte contraria y
por los supuestos de imposibilidad, es decir, la no exigibilidad del acuerdo
ex bona fidei, el cual es el tipo o modelo contractual en el que encuadra los
pactos ya que estos normalmente son sociedades civiles internas.
Ahora bien, en los pactos que son por tiempo indefinido hablamos de que
las partes dispondrn de AD NUTUM la cual hace que las partes disponen
de la denuncia extraordinaria que es efectiva cuando ocurra un justo
motivo el cual lo es el incumplimiento sustancial de la contraparte.
Tambin podemos comentar que el derecho de denuncia puede ser
transformado en un derecho de separacin de la parte que cuenta con la
perturbacin y el cual puede ser transformado en un derecho de exclusin
de la parte que da pie a dicha perturbacin.

Medidas de auto tutela para arbitrar en el mbito de la autonoma privada

para minimizar el riesgo de incumplimiento, es decir, mecanismos de auto
tutela en el cual las partes pueden reforzar los compromisos mediante el
enforcement o garanta que les asegure seguridad acerca del cumplimiento
de los pactos parasociales. Lo ms sencillo es a travs de la insercin de
clusulas penales o a travs de instrumentos similares a estas clusulas.
Podemos decir que los mecanismos privados de estos enforcement estn
ligados especialmente al campo de los sindicatos de voto; sus formas de
instrumentacin son muy diversas ya que consisten en apoderar a un gestor
del sindicato para la emisin del voto, en cambio, las limitaciones de todo
esto no procede de la revocabilidad de la delegacin de voto sino de la
necesidad de formalizar para la junta general.
Una vez analizado en enforcement inter partes de los parasociales, vamos a
citar el enforcement de los pactos parasociales en relacin a la sociedad.
16
El problema de este enforcement es discernir si las partes pueden utilizar
los mecanismos de enforcement que proporciona el derecho de sociedades
para lograr la efectividad de los pactos parasociales aplicados, para hacer
efectiva esta efectividad debemos mencionar los siguientes aspectos:

16

El significado de la regla general de inoponibilidad

La ruptura de la inoponibilidad

El fundamento dogmtico de dicha ruptura

Las vas disponibles en el mbito de la autonoma estatutaria para

extender en enforcement societario a los pactos.

Cndido Paz-Ares Rodrguez, Jos, El enforcement de los pactos parasociales, Revista Actualidad
Jurdica de Ura y Menndez, n5,2003, p.3

-9-

Barahona Gallardo, Mara

-10-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

CAPITULO 3
EL ENFORCEMENT DE LOS PACTOS PARASOCIALES NO
COMUNICADOS

3.1. INTRODUCCIN
Los propios inversores e incluso los propios mercados de valores reclamaban que los
pactos parasociales fueran reconocidos en aquellos extremos de mayor distorsin
donde se pudiera generar formacin de los precios y en el funcionamiento del propio
mercado de control corporativo.
El enforcement del deber de transparencia de dichos pactos de las sociedades
cotizadas contina ofreciendo opciones interpretativas tanto para su reforzamiento
como para su actuacin.
Podemos decir que los pactos parasociales celebrados entre algunos o todos los
socios de una sociedad annima o limitada tienen su fin en las relaciones internas
porque lo caracterstico es que no se integran en el Ordenamiento de la persona
jurdica a la que se refieren, sino que permanecen en el recinto de las relaciones
obligatorias de quienes lo suscribe.
3.2. ENFORCEMENT PRIVADO
3.2.1. La declaracin normativa: el pacto parasocial, no comunicado, no
producir efecto alguno
Su finalidad debe aplicarse al conjunto de acuerdos cuyo objeto sea regular al ejercicio
del derecho de voto en las juntas generales o incluso restringir la libre transmisibilidad
de acciones u obligaciones convertibles o canjeables en las sociedades annimas
cotizadas. Esto cuenta con tres principios bsicos: en primer lugar; la celebracin o la
modificacin del pacto ha de ser comunicada con carcter inmediato, por cualquiera
de sus firmantes, a la propia sociedad y a la CNMV. En segundo lugar; tras la
comunicacin, el documento contractual ha de ser depositado en el Registro Mercantil
en el que la sociedad est inscrita y debe ser publicado como hecho relevante. En
tercer lugar; mientras no tengan lugar los actos debidos, el pacto no producir efecto
alguno en cuanto a las referidas materias.
3.2.2. Alternativas para implantar el deber de transparencia en los pactos
parasociales.
La primera alternativa fue el TESTO UNICODELLA FINANZA (1998) donde se
reclamaba la nulidad del pacto y la prohibicin del voto. Este testo sigue un esquema
dividido en cuatro partes regulatorias:

Los pactos parasociales referidos a este testo son aquellos que tienen por
objetivo el ejercicio del derecho de voto, limitando la transmisin de las
acciones o de los instrumentos financieros que atribuyen a los derechos de
adquisicin o de suscripcin sobre esta acciones o que incluso se refieran a
la adquisicin de aquellas acciones o instrumentos financieros; que tienen
por efecto el ejercicio conjunto de una influencia dominante sobre la
sociedad; o que incluso favorezcan o contrarresten la consecucin de los
objetivos de una oferta pblica de adquisicin o de cambio.
-11-

Barahona Gallardo, Mara

Los pactos parasociales deben ser comunicados a la CONSOB y a la

sociedad a que se refieran, publicados en la prensa diaria y depositados en
el Registro dell eimprese, en los cinco das siguientes a su estipulacin.

El incumplimiento de estas obligaciones se sanciona con la nulidad

del pacto, y, adems, con la prohibicin de ejercicio del derecho de voto de
las acciones afectadas por el pacto.

En el ejercicio del derecho de voto aplicndose la prohibicin dar lugar a la

impugnacin del acuerdo alcanzado junto con el reconocimiento de la
legitimacin activa extraordinaria a la propia CONSOB.

La segunda alternativa es la que ofrece la Propuesta del Cdigo de Sociedades

Mercantiles de 2002, que consiste en la validez del pacto con la libre desvinculacin
de la partes. En tanto no tengan lugar las comunicaciones y el depsito a que se
refiere el artculo anterior, el pacto parasocial no producir efecto alguno entre quienes
lo hubieren estipulado y cualquiera de los firmantes podr desligarse del pacto sin que
le produzca perjuicio, comunicndolo por escrito a los dems (art.372). Tratndose de
un expediente tcnico distinto a la ineficacia de los pactos parasociales, esto es as
porque la Propuesta de Cdigo deca que el pacto parasocial no producir efecto
alguno entre quienes lo hubieren estipulado, pero el artculo 521 LSC nos dice lo
siguiente el pacto parasocial no producir efecto alguno en cuanto a las referidas
materias
3.2.3. La ineficiencia del pacto parasocial no comunicado y la doctrina del
Gentlemens Agreement
Acuerdos informales y de peor condicin que las relaciones contractuales obligatorias
entre partes. Razonando con ello que los pactos parasociales con incidencia en la
estructura de control de las sociedades cotizadas deben comunicarse a la sociedad y
a la CNMV por razones de transparencia de mercado no produciendo efecto propio a
la vinculacin entre las partes.
Con ello podemos decir que un pacto parasocial no comunicado al ser ineficaz se
comporta con los mismos efectos que un acuerdo informal y no vinculante, conocido
como pactos de caballeros, para el ejercicio del voto o la transmisin de dichas
acciones no siendo estos convenios objeto de comunicacin alguna.
La constancia tcnica del pactos de caballeros para explicar el efecto de la no
comunicacin del pacto parasocial parte de la distincin entre la invalidez e ineficacia
del contrato; la invalidez deriva de su inadecuacin a las normas que regulan su
formacin o su contenido, en cambio, la ineficacia traduce la ausencia de efectos del
contrato acorde con lo acordado en las partes. En cuanto a la formacin o contenido
de la invalidez del contrato no se acomodan o contradicen las normas del Derecho que
comporta la prdida de fuerza vinculante para los contratantes. Por el contrario la
ineficacia es la ausencia de los efectos del contrato. Aadindose que mientras que
los contratos invlidos son ineficaces los contratos vlidos pueden ser tambin
ineficaces por causas originarias o sobrevenidas.
Con esto podemos decir que los pactos parasociales no comunicados no podrn
comportar una prdida de fuerza vinculante para los contratantes, fuerza que se
preservara con independencia de la amputacin de los efectos en materia de ejercicio
del derecho de voto y de transmisin de las acciones.17

17

Yanes Yanes, Pedro, Los pactos parasociales no comunicados, Diario Ley, n7531, 20 de Diciembre
de 2010, Madrid, La Ley 14828/2010

-12-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

3.3. ENFORCEMENT PBLICO

3.3.1. Introduccin
Este tipo de enforcement se constituye conforme al art.100.a de la Ley 24/1988, de 28
de Julio, del Mercados de Valores (en adelante LMV)18 como la infraccin grave de las
personas jurdicas y fsicas el cual se refiere el art.95 de dicha ley la falta de
comunicacin, depsito o publicacin como hecho relevante al que se refiere el art.521
del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de Julio, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley de Sociedades de Capital (en adelante LSC) 19,esto es el ncleo
del enforcement pblico del deber de transparencia de los pactos.
3.3.2. Riesgos para desactivar el enforcement pblico
Las insuficiencias de las ineficacias de los pactos no comunicados deben ser paliadas
por el enforcement pblico cuya efectividad se encuentra con la eficacia de la CNMV.
Pero una interpretatioabrogans posibilitara la huida de las sanciones jurdico-pblicas
previstas para las infracciones del deber de transparencia.
Los riesgos que encontramos para el mejor funcionamiento tienen que ver con:

18
19
20

Los acuerdos susceptibles de encajar en la nocin de pacto parasocial, es

decir, los pactos que tuvieran un mnimo alcance su objetivo y tenga
vocacin de mantenerse en el tiempo deben ser objeto de comunicacin.

El deber de transparencia de cumplimiento inmediato segn la Ley y diferido

por la voluntad de las partes, esto lo relacionamos con el art.519 de LSC el
cual no estable plazo para que las partes cumplan el deber de
transparencia, limitando que se comunique con carcter inmediato.
Pudiendo las partes optar legtimamente por diferir en el tiempo el
cumplimiento de esos deberes, pues en tanto no lo haga los pactos
carecern de eficacia jurdica sobre la sociedad afectada.

La dispensa temporal de la obligacin de comunicacin, art.523 de la LSC,

podr prescindirse de la comunicacin de dichos pactos cuando el emisor
considere que la publicidad del acuerdo perjudica sus intereses legtimos
aludindose al control del contenido material del pacto el cual corresponde a
la CNMV para la dispensa temporal del deber de transparencia.20

Boletn Oficial del Estado 29 de Julio de 1988, n181. Referencia BOE-A-1988-18764

Boletn Oficial del Estado 03 de Julio de 2010, n161, Referencia: BOE-A-2010-10544.
Yanes Yanes, Pedro, Los pactos parasociales no comunicados, Diario Ley, n7531, 20 de Diciembre
de 2010, Madrid, La Ley 14828/2010

-13-

Barahona Gallardo, Mara

-14-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

CAPTULO 4
LOS PACTOS PARASOCIALES SUJETOS A PUBLICIDAD

4.1. INTRODUCCIN
Una de las principales y ms importante caracterstica de los pactos parasociales era
su confidencialidad, por ese motivo su conocimiento se queda reducido al mbito de
los socios suscriptores del mismo.
Pero la ley 4/2007, de 3 de Abril, de Transparencia de las relaciones financieras
entre las administraciones pblicas y las empresas pblicas y de transparencia
financiera de determinadas empresas21, nos habla del primer acercamiento del
legislador a la publicidad de los pactos, es decir, la relacin de la publicidad de los
acuerdos privados en las sociedades annimas cotizadas incluyendo la regulacin del
ejercicio del derecho de voto en las Juntas Generales o condicionando la libre
transmisibilidad de las acciones. Todo ello se cumple por lo establecido en art.112 de
la Ley 24/1988, de 28 de Julio, del Mercado de Valores (en adelante LMV) 22donde
aparece por primera vez regulado el tema de los pactos, obligando a la publicacin de
los acuerdos de que cumplan los requisitos bajo sancin en el supuesto de
incumplimiento.23.
La Ley de Transparencia inici una nueva regulacin para los pactos parasociales
en sociedades cotizadas, adoptando para dichos pactos ya existentes un rgimen
transitorio.
En este captulo abordaremos dicho rgimen transitorio que estableci la
Disposicin Transitoria Tercera de la Ley 26/2003 de 17 de julio que modifica la Ley de
Mercado de Valores y la Ley de Sociedades Annimas (Ley 24/1988 de 28 de julio)
aprobada por el Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, cuya
finalidad es reforzar la transparencia de las Sociedades Annimas Cotizadas, conocida
como ley de Transparencia. De dicha Ley cabe destacar la regulacin de los pactos
parasociales entre accionistas de Sociedades Cotizadas, teniendo gran influencia en el
comportamiento de dicha sociedades tanto en un Mercado de Control Societario como
en un Mercado Burstil de Acciones.
La Ley de Transparencia se refiere nicamente a aquellos pactos parasociales que
afectan a sociedades cotizadas, es decir, a sociedades annimas cuyas acciones
estn admitidas a negociacin en un mercado oficial de valores o en una o varias
bolsas de valores.24
Antes de seguir, podemos citar como fuentes o antecedentes de inspiracin de la
Ley de Transparencia el Informe Aldama y la Propuesta de Cdigo de Sociedades
Mercantiles.
El Informe Aldama (Informe de la Comisin Especial para el fomento de la
transparencia y seguridad en los mercados y en las sociedades cotizadas) mencion
los pactos parasociales al hablar del principio de transparencia y del deber de
informacin a sus accionistas. Afirmando que es de suma importancia que los
mercados estn al corriente de dichos pactos y de la estructura de control de las
21
22
23
24

Boletn Oficial del Estado 4 de Abril de 2007, n81, Referencia, BOE-A-2007-7107

Boletn Oficial del Estado 29 de Julio de 1988, n181. Referencia BOE-A-1988-18764
Berges Angos, Iker. Pactos parasociales, Diario Ley, n7184, pp.6-7
Snchez-Calero Guilarte Juan, Los pactos parasociales anteriores a la entrada en vigor de la ley de
transparencia , Documentos de trabajo del departamento de derecho Mercantil, 2007/8, Enero,
Madrid

-15-

Barahona Gallardo, Mara

sociedades o grupos de sociedades que participan en el capital de la sociedad y de

sus filiales, sobre todo cuando participen los accionistas de referencia.
La Propuesta de Cdigo de Sociedades Mercantiles de 2002 dedicaba un Ttulo
integrado por cinco artculos del 371 al 375 a los pactos parasociales sujetos a
publicidad. Destacando que el rgimen relativo a dichos pactos de Ley de
transparencia procede de ellos, ya que la regulacin de los pactos parasociales
anteriores a la entrada en vigor recogida en el nuevo artculo 112 de LMV viene a ser
una copia de los mismos. El artculo 112 LMV aborda de manera especial y autnoma
la publicidad de los pactos, dicha publicidad debe proyectar en el futuro los pactos
celebrados, prorrogados o modificados a partir de la entrada en vigor de la Ley de
Transparencia. Tambin debemos abordar la interpretacin de la Disposicin
Transitoria Tercera, la cual consiste en analizar supuestos de posible ineficacia de los
pactos que ya existan en el momento de la entrada de la Ley de transparencia.25Hay
que tener en cuenta que la inmensa mayora de los pactos se celebran en secreto por
la imposibilidad ya que la regulacin establecida es contraria a la ley o por el deseo de
los socios de no publicitarlo, como ocurre en los acuerdos que cuentan con
estipulaciones que son contrarias a lo que se ha establecido en el pacto ya suscrito.
Para terminar este apartado cabe destacar que dichos pactos no son pblicos26 y
no es obligatoria su inscripcin ni en el Registro Pblico ni en el Registro Mercantil.
Destacando sus excepciones:

Sociedades cotizadas: vinculadas a la Ley de Transparencia 26/2003, de 27

de Julio, por la que se modifica la Ley 24/1988, de 28 de Julio, del Mercado
de Valores, y el texto refundido de la Ley de Sociedad Annima, aprobado
por el Real Decreto Legislativo 1564/1984, de 22 de Diciembre, con el fin de
reforzar la transparencia de las sociedades annimas cotizadas27a la
obligacin de publicidad del texto refundido de la ley de sociedades de
capital. Su celebracin, prrroga o modificacin deber ser comunicada a la
propia sociedad y a la Comisin Nacional del Mercados de Valores (CNMV)
con carcter inmediato y publicado como hecho relevante en dicha
comisin y depositado correctamente en el Registro Mercantil.

Protocolos Familiares28. Tiene carcter voluntario en el Registro Mercantil,

es decir, mera constancia de su existencia pudiendo depositar todo el
contenido o parte del mismo. Tendr que ser obligatorio inscribir en el
Registro Mercantil aquellas clusulas que afecten a las citadas cuestiones,
transmisin de las participaciones, establecimiento de clusulas penales,
etc. En la modificacin de los artculos 114.2 y 175.2 del Real Decreto
1784/1996, de 19 de Junio, por el que se aprueba el Reglamento de
Registro Mercantil (en adelante RRM)29que nos menciona la obligacin de
inscribir las clausulas penales en garanta de obligaciones pactadas, los
criterios y sistemas para la determinacin del valor razonable de las
acciones o participaciones para las transmisiones de inter vivos o mortis
causa y las clusulas de sometimiento a arbitraje.

Tambin cabe destacar que los pactos son objeto de publicidad a travs de tres
instrumentos bsicos, textualmente: (I) la comunicacin a la Comisin Nacional de
Mercados de Valores (CNMV) y la difusin como informacin relevante; (II) el depsito

25

26
27
28
29

Albella Amigo, Sebastin, Rgimen de publicidad de los pactos parasociales, Rgimen jurdico de los
mercados de valores y de las instituciones de inversin colectiva, coord. por Ura Fernndez,
Francisco, La Ley, 2007, pp. 856-857
Berges Angos, Iker. Pactos parasociales, Diario Ley, n7184, pp.6-7
Boletn Oficial del Estado 18 de Julio de 2003, n171. Referencia: BOE-A-2003-14405
Real Decreto 171/2007 de 9 de Enero regulador de la publicidad de los Protocolos Familiares
BOE 19 de Julio de 1996,n184, Referencia: BOE-A-1996-17533

-16-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

en el Registro Mercantil; (III) la publicacin por la propia sociedad a travs de la pgina

web. 30
4.2. TRAMITACIN PARLAMENTARIA DE LA DISPOSICIN TRANSITORIA
TERCERA
31

La Disposicin Transitoria Tercera no figuraba en el texto del Proyecto de Ley, sino

que fue introducida durante la tramitacin de la Ley del Senado al admitir la enmienda
n83 del Grupo Parlamentario Popular.
El representante del Grupo Parlamentario Popular expuso que se tienen que hacer
pblicos los pactos parasociales que se firmen desde ahora hasta el futuro,
establecindose que no se tienen que hacer pblicos los firmados actualmente sino
tambin los que se hayan firmado con anterioridad, dndole un plazo de tres aos
para hacerlos pblicos y hacerlos transparentes en el caso que no se anulen.
En cambio, en el caso de las OPA, los pactos parasociales del pasado se tienen
que hacer pblicos de forma inmediata, es decir, en el mismo momento.
La finalidad de dicha exposicin era la fijacin de un rgimen de transparencia
especfico de los pactos parasociales anteriores a la entrada en vigor de la nueva Ley
26/2003.
4.3. REGLA GENERAL Y EXCEPCIONES
32

La Ley de Transparencia dicta una regla general con sus correspondientes

excepciones a travs del criterio que relaciona la comunicacin y la publicidad de los
pactos parasociales y su eficacia.
La relacin que existe entre comunicacin y eficacia del pacto viene recogida en el
artculo 112.2 LMV, que admite la validez de dichos pactos por su simple celebracin,
dependiendo del cumplimiento de los deberes informativos que le mismo artculo dice
que cuando no tengan lugar las comunicaciones, el depsito y la publicacin como
hecho relevante, el pacto no producir efecto alguno en cuanto a las referidas
materias, sin perjuicio de la restante normativa aplicable. Con esto, nos encontramos
ante una ineficacia limitada a los extremos del pacto del derecho de voto en la junta
general o que simplemente afecta a la transmisibilidad de las acciones.
Formulando con ello las consideraciones dispuestas en la Disposicin transitoria
tercera; encontrndonos en el apartado primero la regla general, la cual supedit la
eficacia de un pacto parasocial que afecte a ms del 5% del capital social o de los
derechos de voto al cumplimiento del deber de comunicacin en el perodo transitorio
de tres aos. Aun as los pactos parasociales seguirn siendo vlidos y producirn
efectos entre las partes, pero transcurrido ese plazo sern ineficaces todos aquellos
pactos que no fueron comunicados debidamente.
Una vez analizado el apartado uno pasamos a analizar el apartado dos con sus
respectivos puntos o letras, en ellos podemos observar cuales son los pactos,
referidos en el apartado uno, ineficaces.

30

31

32

Len Sanz, Francisco Jos, Pactos Parasociales sujetos a publicidad Comentario de la Ley de
Sociedades de Capital, coord. por Rojo-Beltrn, Emilio p. 3377
Snchez-Calero Guilarte, Juan, Los pactos parasociales anteriores a la entrada en vigor de la Ley de
Transparencia Documentos de trabajo del Departamento de Derecho Mercantil ,2007/8, Enero,
Madrid, pp.13-14
Snchez-Calero Guilarte, Juan, Los pactos parasociales anteriores a la entrada en vigor de la Ley de
Transparencia Documentos de trabajo del Departamento de Derecho Mercantil.2007/8, Enero,
Madrid, pp.18-24

-17-

Barahona Gallardo, Mara

El punto (a) se enlaza con el plazo general de comunicacin; dicho plazo era tan
amplio porque ciertos supuestos pudieran ser reservados y porque la Ley ha dotado
de transparencia. Pretendiendo que los accionistas principales de las sociedades
cotizadas tuvieran tiempo suficiente para la supresin o modificacin de los pactos
parasociales antes de hacerlos pblicos. No publicar los pactos en ese plazo puede
llevar a determinadas sanciones civiles o administrativas, con esto se consigue que las
partes reflexionen y consigan la opcin entre dar publicidad a los pactos o
simplemente dejarlos sin efecto. En este punto no se ha tenido en cuenta la
comunicacin, el depsito y la publicacin.
El punto (b) sin perjuicios a lo anterior redactado ha tenido en cuenta la
comunicacin, el depsito y la publicacin, en otras palabras en punto b advierte el
hecho de haber cumplido los deberes de comunicacin legalmente previstos no
sanaba la ineficacia de aquellos pactos contrarios a la ley. En dicho punto se respeta
el principio general de nulidad de todo acto contrario a las normas imperativas y
prohibitivas a travs de dos formas la oportunidad y la observacin. La ineficacia no
debe convertirse en una va d escape para la declaracin unilateral de que el pacto ya
no produce ningn efecto, ante esto los firmantes de los pactos podrn ejercitar las
acciones necesarias para declarar y confirmar la eficacia del pacto o el alcance de esa
eficacia. Cuando ocurra un desacuerdo entre las partes la determinacin de la
concurrencia y el alcance de la ineficacia llevarn a un pronunciamiento jurisdiccional
o arbitral.
El punto tiene una mayor complejidad. Tambin abordando la ineficiencia de los
pactos. Dicha ineficiencia se produce desde que entr en vigor la Ley 26/2003 no
afectando a los pactos sobre la regulacin del ejercicio del derecho de voto en las
juntas generales solamente sino que tambin afecta a la parte de los pactos
parasociales incluida en la regulacin directa o indirecta del derecho de voto en
cualquier rgano social. La existencia de esto parti de la presuncin que exista en
algunos pactos que estaban ocultos para CNMV y para el mercado implicando una
actuacin concertada relevante a los efectos de legislacin en materia de las OPAs.
La ineficiencia de este punto tambin depende de la circunstancia que existe en las
partes vinculadas por los pactos parasociales que fuesen titulares, diciendo la
Disposicin Transitoria Tercera lo siguiente directa o indirectamente y en el momento
de la celebracin, prrroga o modificacin, de una participacin que conjuntamente
sea superior al 25 por ciento de los derechos de voto en la sociedad cotizada, sin que
aquellas o alguna de ellas hubiere formulado en aquel momento una oferta pblica de
adquisicin como la que, conforme a la normativa entonces vigente, hubiere debido
formular quien pretendiere adquirir un porcentaje de capital social igual, al que, en
conjunto, era titularidad de las parte vinculadas por el pacto. El cual lo podemos
dividir en dos supuestos distintos:

La primera, que en el momento de celebracin de los pactos parasociales

las partes fuesen titular del 25% de los derechos de voto en la sociedad
cotizada

La segunda, las partes firmantes en el momento de la celebracin del pacto,

no hubiera formulado una OPA como la que hubiese tenido que formular
quienes pretendiera adquirir un porcentaje de capital social igual al de la
titularidad de las partes vinculadas por el pacto.

-18-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

4.4. PACTOS REFERIDOS A OBLIGACIONES CONVERTIBLES O CANJEABLES

33

El artculo 112 de la LMV tambin declara un rgimen especial de publicidad para

pactos que con el mismo objeto, se refieran a obligaciones convertibles o canjeables
emitida por una sociedad annima cotizada. El citado artculo impone tambin un
rgimen especial de comunicacin para aquellos pactos que tengan por objeto el
ejercicio del derecho de voto en asambleas de obligacionistas.
Con esto cabe destacar que con las obligaciones convertibles o canjeables no se
habla ni de los warrants ni de otros instrumentos o derechos que autoricen la
adquisicin o suscripcin de acciones. Sabiendo que aplicando la tcnica del fraude de
ley todos estos supuestos deberan quedar cubiertos por la norma.

33

Albella Amigo, Sebastin, Rgimen de publicidad de los pactos parasociales, Rgimen Jurdico de
los Mercados de Valores y de las Instituciones de Inversin Colectiva, coord. por Ura Fernndez,
Francisco, La Ley, Madrid, 2007, pp. 863-864

-19-

Barahona Gallardo, Mara

-20-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

CAPITULO 5
CONCLUSIN

A modo de conclusin lo que puedo destacar desde mi punto de vista del primer
captulo es el concepto que es lo me ha ayudado para conocer y desarrollar con
certeza este proyecto ya que para m de esta tema no saba mucho, dicho concepto se
define como aquellos acuerdos privados suscritos entre una parte o la totalidad de los
socios de una sociedad buscando una regulacin de sus relaciones al margen de la
Ley y de los Estatutos por resultar contrarios a ellos o buscar el secreto de los mismos
y que, como regla general, solamente tienen eficacia, al igual que los contratos
privados, inter-partes, no resultando oponibles frente a la sociedad o frente a socios no
contratantes. Es decir, son aquellos acuerdos que pretenden regular la relacin entre
los socios de una sociedad al cual se refiera dicho pacto protegiendo en cada
momento a los socios de los conflictos que les resulten perjudiciales dentro de la
empresa.
Tambin es importante destacar la mencin que se hace a la teora de la cuestin
de validez porque bajo mi punto de vista es un tema importante ya que expone
cuando un pacto es vlido y todas sus consecuencias y con ello se encuentra ligado el
enforcement inter partes de los pactos y el enforcement de los pactos parasociales en
relacin a la sociedad, apuntando que una vez que se admita la validez de los pactos
no quiere decir que todos los acuerdos que llegan a tener los socios o que tienen en
mente se consideren lcitos, es decir, que tengan validez. La finalidad de este tema
consiste en que cada circunstancia sea examinada a travs de las reglas generales
del derecho de las obligaciones limitadas de la libertad de cada parte. Como bien dice
la teora de la cuestin de validez. Afirmando dicha validez que son nulos todos
aquellos pactos parasociales que se desven de una norma imperativa o aquellos que
contradigan los llamados principios configuradores del tipo.
Del captulo tres una vez recopilado toda la informacin pertinente y necesaria
puedo concluir que el enforcement de los pactos parasociales no comunicados nos
dice que los propios inversores e incluso los propios mercados de valores reclamaban
que los pactos parasociales fueran reconocidos en aquellos extremos de mayor
distorsin donde se pudiera generar formacin de los precios y en el funcionamiento
del propio mercado de control corporativo. Y con respecto al enforcement del deber de
transparencia de dichos pactos en relacin a las sociedades cotizadas decir que
continan ofreciendo opciones interpretativas tanto para su reforzamiento como para
su actuacin. Para finalizar las conclusiones de este captulo tres decir que los pactos
parasociales celebrados entre algunos o todos los socios de una sociedad annima o
limitada tienen su fin en las relaciones internas porque lo caracterstico es que no se
integran en el Ordenamiento de la persona jurdica a la que se refieren, sino que
permanecen en el recinto de las relaciones obligatorias de quienes lo suscribe.
De los pactos parasociales sujetos a publicidad destaco su caracterstica principal y
ms importante la cual es la confidencialidad que por ella e conocimiento de los pactos
se quedo reducido al mbito de los socios suscriptores.
De este captulo tambin destaco que pactos parasociales sujetos a publicidad no
son pactos pblicos y los cuales no se encuentran obligados a su inscripcin ni en el
Registro Pblico ni en Registro Mercantil. Teniendo muy en cuenta sus dos
excepciones, la primera relacionada con las sociedades cotizadas y la segunda con
los protocolos familiares; la celebracin, prrroga o modificacin de la primera
excepcin deber ser comunicada a la propia sociedad y a la Comisin Nacional del
Mercados de Valores (CNMV) con carcter inmediato y publicados como hecho
-21-

Barahona Gallardo, Mara

relevante en dicha comisin y ser depositado correctamente en el Registro Mercantil.

En cambio, la segunda excepcin, tiene carcter voluntario dentro del Registro
Mercantil. Siendo obligatorio inscribir en el Registro Mercantil aquellas clausulas que
afecten a las citadas cuestiones, transmisin de las participaciones, establecimiento de
clausulas penales, etc.
Lo he que he intentado con este trabajo es conocer los pactos parasociales ms a
fondo ya que se no saba de su existencia y ya que es un tema de Derecho Mercantil
que encuentra muy relacionado con rama de economa que es lo que he estudiado y
para ampliar mis conocimientos.
Por lo tanto para finalizar la conclusin a este Trabajo Fin de Grado sobre los
pactos parasociales me queda decir que el proceso ha sido largo, muchas horas
dedicadas a l, una extensa bibliografa e informacin adecuada para poder resolverlo
y sobre todo una buena tutora, ha sido un proceso no muy complicado pero algunas
cosas dificultosas de entender para poder explicarlo y razonarlo, pero me llevo la
satisfaccin de haber conseguido este objetivo, el cual era finalizarlo
satisfactoriamente y muy agradecida por todos y cada uno de ellos que me han
brindado su ayuda en su medida, pero sobretodo a Doa Josefa Brenes Corts por su
constancia y ayuda para conseguir este proyecto y metas marcadas. Tambin me ha
enseado que para conseguir el resultado requerido se debe de dedicar muchas hora
y sobretodo esfuerzo y constancia, por ello habiendo ledo tantos libros, documentos,
revistas y leyes que mi tutora me recomend me ha ayudado a saber y conocer
conceptos nuevos que no tena constancia de ellos y sobretodo saber en qu consiste
un pacto parasocial. De este modo, me queda decir que todo esfuerzo tiene su
recompensa.

-22-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

Bibliografa

Referencia bibliogrfica:
Albella Amigo, Sebastin (2007): Rgimen de publicidad de los pactos parasociales, Rgimen
Jurdico de los Mercados de Valores y de las Instituciones de Inversin Colectiva, coord. por
Ura Fernndez, Francisco, La Ley, Madrid, 853-870.
Fernndez de la Gndara, L. Pacto parasocial, Enciclopedia Jurdica, Madrid, 4712.
Len Sanz, Francisco Jos (2011), Pactos Parasociales sujetos a publicidad, Comentario de
la Ley de Sociedades de Capital, coord. por Rojo ngel y Beltrn Emilio, Thomson Reuters,
Navarra, Vol.II, 3369-3389
Prez-Arda Criado, Javier (2006), Pactos parasociales, La Sociedad Cotizada, coord. por
Vives Ruiz, Fernando y Prez-Arda Criado, Javier, Marcial Pons, Barcelona, 161-214
Snchez-Calero Guilarte Juan (2007) Los pactos parasociales anteriores a la entrada en vigor
de la ley de transparencia, Documentos de trabajo del departamento de derecho Mercantil,
Madrid, 1-44

Referencia revistas:
Berges Angs, Iker (2009): Los pactos parasociales, Diario Ley, n7184, Madrid, ISSN 11389907, 1-7
Cndido Paz-Ares Rodrguez, Jos (2003), El enforcement de los pactos parasociales,
Revista Actualidad Jurdica de Ura y Menndez, n5, 19-43.
Cndido Paz-Ares Rodrguez, Jos (2011), Validez de los pactos parasociales, Diario Ley,
n7714, Madrid, ISSN 1138-9907,252-256
Yanes Yanes, Pedro (2010), Los pactos parasociales no comunicados, Diario Ley, n7531,
Madrid, La Ley 14828/2010

Referencia normas jurdicas:

Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de Julio, por el que se aprueba el texto refundido de la
Ley de Sociedades de Capital (B.O.E. nm.161, de 3 de julio).
Ley 2/1995, de 23 de Mayo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada (B.O.E. nm.71, de
24 de Marzo).
Ley 1564/1989, de 2 de Julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades
de Capital (B.O.E. nm.310, de 27 de diciembre).
Ley 4/2007, de 3 de Abril, de Transparencia de las relaciones financieras entre las
administraciones pblicas y las empresas pblicas y de transparencia financiera de
determinadas empresas (B.O.E. nm. 81, de 4 de abril)
Ley 24/1988, de 28 de Julio, del Mercado de Valores (B.O.E. nm.181, 29 de julio)
Ley 26/2003, de 27 de Julio, por la que se modifica la Ley 24/1988, de 28 de Julio, del Mercado
de Valores, y el texto refundido de la Ley de Sociedad Annima, aprobado por el Real
Decreto Legislativo 1564/1984, de 22 de Diciembre, con el fin de reforzar la transparencia
de las sociedades annimas cotizadas (B.O.E. nm.171, de 18 de julio).
Real Decreto 171/2007 de 9 de Enero regulador de la publicidad de los Protocolos Familiares
Real Decreto 1784/1996, de 19 de Junio, por el que se aprueba el Reglamento de Registro
Mercantil (B.O.E. nm.184, de 19 de julio).

-23-

Barahona Gallardo, Mara

-24-

TFG-FICO. Los Pactos Parasociales

Anexos
Anexo I: Legislacin
Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de Julio, por el que se aprueba el texto refundido
de la Ley de Sociedades de Capital (B.O.E. nm.161, de 3 de julio).
Ley 2/1995, de 23 de Mayo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada (B.O.E.
nm.71, de 24 de Marzo).
Ley 1564/1989, de 2 de Julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de
Sociedades de Capital (B.O.E. nm.310, de 27 de diciembre).
Ley 4/2007, de 3 de Abril, de Transparencia de las relaciones financieras entre las
administraciones pblicas y las empresas pblicas y de transparencia financiera de
determinadas empresas (B.O.E. nm. 81, de 4 de abril)
Ley 24/1988, de 28 de Julio, del Mercado de Valores (B.O.E. nm.181, 29 de julio)
Ley 26/2003, de 27 de Julio, por la que se modifica la Ley 24/1988, de 28 de Julio, del
Mercado de Valores, y el texto refundido de la Ley de Sociedad Annima, aprobado
por el Real Decreto Legislativo 1564/1984, de 22 de Diciembre, con el fin de reforzar la
transparencia de las sociedades annimas cotizadas (B.O.E. nm.171, de 18 de julio).
Real Decreto 171/2007 de 9 de Enero regulador de la publicidad de los Protocolos
Familiares.
Real Decreto 1784/1996, de 19 de Junio, por el que se aprueba el Reglamento de
Registro Mercantil (B.O.E. nm.184, de 19 de julio).

-25-