UNIVERSIDAD PRIVADA

ANTENOR ORREGO
FACULTAD DE DERECHO Y
CIENCIAS POLITICAS
Escuela Profesional de Derecho

Semestre Acadmico 2015

CURSO:

Derecho Civil VI (Derecho de Familia)

DOCENTE:

Nora Ibaes Huaman

TEMA:

La Curatela

Consejo de Familia
INTEGRANTES:

lvarez Heredia, Davis

Carbajal Acua, Mnica
Mego Rojas, Wendy
Pinzn Chunga, Erika Eliet

CICLO:

VIII

Trujillo Per
2015

DEDICATORIA

A Dios, por siempre estar a nuestro

lado, guiando nuestros pasos y por
brindarnos su permanente gua,
gracias por todo lo que nos das en
esta vida.

Dedicamos el presente trabajo de manera

muy especial a mis nuestros queridos padres,
por su apoyo, amor y confianza, por sus
sabios consejos y por los nimos que nos
brindan en la profesin que nos hemos
trazado y al Docente, por sus valiosas
enseanzas.

PRESENTACIN
Tenemos el agrado de presentar esta monografa, titulada LA
CURATELA Y CONSEJO DE FAMILIA la cual ha sido trabajada con mucho
esfuerzo y dedicacin.

Por lo cual este tema la dejamos en sus manos, para que usted la
analice y observe cuan profundo e importante ha sido el tema que hemos
investigado.

De antemano le agradecemos por su atencin y asimismo espero sepa

disculpar los errores cometidos.

EL GRUPO

INDICE

LA CURATELA........................................................................................... 6
1.1

Consideraciones generales................................................................6

1.2

Concepto........................................................................................... 7

1.3

Finalidad............................................................................................ 9

1.4

Caractersticas de la curatela............................................................9

1.5

Clasificacin..................................................................................... 10

1.6

Fundamentos de la curatela............................................................15

1.7

Fin de la curatela y del cargo de tutor.............................................15

CURATELA DE BIENES............................................................................ 18
2.1

CURATELA DE LOS BIENES DEL AUSENTE Y DEL DESAPARECIDO. . . .18

2.2

CURATELA DE LOS BIENES DEL PSTUMO.......................................19

2.3

DE BIENES CUYO CUIDADO NO INCUMBE A NADIE...........................20

2.4

CURATELA DE BIENES DADOS EN USUFRUCTO................................21

2.5

FUNCIONES DEL CURADOR DE BIENES............................................22

2.6

CURATELAS ESPECIALES..................................................................22

2.7

NOMBRAMIENTO DE CURADOR........................................................24

2.8

FUNCIONES DEL CURADOR ESPECIAL..............................................24

2.9

OTROS CASOS DE CURATELAS.........................................................25

CONSEJO DE FAMILIA.............................................................................. 26
3.1

ANTECEDENTES............................................................................... 26

3.2

ETIMOLOGA..................................................................................... 26

3.3

CONCEPTO....................................................................................... 26

3.4

DENOMINACIN............................................................................... 27

3.5

DEFINICIN...................................................................................... 27

3.6

NATURALEZA JURDICA.....................................................................30

3.7

CLASIFICACIN................................................................................ 30

3.8

FINALIDAD....................................................................................... 31

3.9

FUNDAMENTO.................................................................................. 31

3.10 CARACTERSTICAS........................................................................... 33
3.11 FORMALIZACIN.............................................................................. 34
3.12 FORMACIN E INSTALACIN............................................................34
3.13 ASPECTO PERSONAL........................................................................36
3.14 CONFORMACIN.............................................................................. 39

3.15 RGANO JURISDICCIONAL COMPETENTE.........................................39

3.16 LEGITIMACIN.................................................................................. 40
3.17 TRAMITACIN................................................................................... 40
3.18 PROCEDIMIENTO A SEGUIR EN CASO DE REEMPLAZO DE LOS
MIEMBROS................................................................................................. 41
3.19 FUNCIONAMIENTO........................................................................... 41
3.20 RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS MIEMBROS..........................43
3.21 ATRIBUCIONES................................................................................. 43
3.22 TERMINACIN.................................................................................. 46
3.23 REGULACIN LEGAL........................................................................47
3.24 TRATAMIENTO EN EL DERECHO COMPARADO..................................52
4

Bibliografa............................................................................................. 55

1 LA CURATELA
1.1 Consideraciones generales
La curatela es una institucin, que como la tutela tiene por objeto suplir
la capacidad de obrar de las personas. La tutela se da para menores; y la
curatela para mayores de edad incapaces de administrar sus bienes. La
curatela comienza por razones de edad, cuando terminan la minoridad y la
tutela para aquellas personas incapaces de administrar sus bienes.
Las primeras disposiciones de orden legal se hallan en la ley de las doce
tablas que hacen mencin a la cura furiosi y cura prodigi como formas
rudimentarias de esta institucin.
En Roma la curatela solo podra emitirse del modo negativo en que lo
hace Arias Ramos: proteccin dispensada a bienes o patrimonio necesitado de
vigilancia y cuidado fuera de los casos de tutela. La diferencia entre tutela y
curatela apareca antes rodeada de incertidumbre, y se fundaba en la mxima
tutor personae datus rey, curatos rey; la curatela pues se reduca en el derecho
romano, desde un principio, a la gestin o administracin del patrimonio del
incapaz; es decir al derecho de regentear sus bienes.
Paso en el derecho histrico a las leyes de partidas, mientras que en los
fueros juzgo, Viejo, Municipales y Real, se admiti una sola institucin una sola
institucin de proteccin con el nombre de guarda, refirindose a los curadores

como aquellos quedan por guardadores a los mayores de catorce aos o

menos de veinte o cinco aos siendo locos o desmemoriados. Los que se
hallan en su acuerdo no podrn ser apremiados al recibir curadores, a no ser
que tengan que demandar a alguno.
Los principios recogidos en las partidas subsistieron en las antiguas
legislaciones.
La curatela en el derecho moderno toma el influjo del derecho romano
dejando huellas en la mayor parte de las legislaciones europea, los que
demuestran normas especiales encaminadas para favorecer la seguridad
personal y patrimonial de los incapaces de donde devienen la curatela dativa,
legitima y testamentaria; confundindose as con la tutela, surgiendo tambin
las curatelas tpicas y atpicas que generan en su normatividad.
En el derecho contemporneo a curatela se manifiesta en una forma
muy compleja. Las legislaciones mexicanas francesas chilenas y alemanas
establecen diferentes casos de curatela que no hay manera de establecer una
semejanza entre ellas sino ms bien una marcada distincin.

1.2 Concepto
La curatela es una institucin del derecho de familia cuyo fin radica en el
cuidado de la persona y bienes de los mayores de edad encapaces. La curatela
es la persona fsica, capaz que suple la falta de capacidad de ejercicio de un
mayor de edad. La principal funcin del curador es proteger al incapaz y logara
su recuperacin procurando que su representado supere la causa que motivo
su incapacidad. La palabra curador proviene del latn carator, derivado de
curare, cuidar. (famlia)
En Roma era la persona encargada de administrar los bienes del menor
pber o incapaz sometido a la curatela; en algunos casos cuidaba tambin de
la persona del menor y de la salud del incapaz. Figura genuinamente romana,
se ha querido diferenciar del tutor en que este defiende y protege la persona
del menor y el curador sus bienes, lo que no siempre es exacto, el tratadista
Guillermo Borda, dice: se llama curatela a la representacin legal de los

incapaces mayores de edad, tratase de dementes, sordomudos que no saben

darse a entender por escrito o penados; y a la administracin de ciertos bienes
abandonados o vacantes. (GARIBALDI, 2012)
Para Gustavo A. Bosset y Eduarado A. Zannoni, la curatela es la
representacin legal que se da a los mayores de edad que son incapaces por
demencia, por ser sordomudos que no saben darse a entender por escrito, o
por ser condenados a pena privativa de libertad por ms de tres aos, a las
personas por nacer en caso de incapacidad de los padres y tambin es la
funcin de asistencia de los inhabilitados y la administracin de ciertos bienes
abandonados o vacantes.
La curatela es una institucin supletoria de amparo familiar cuyo fin
estriba en el cuidado

de la persona y bienes de los mayores de edad

incapaces.
Se encuentra actualmente contemplada en nuestro Cdigo Civil vigente
en el Captulo II, del Ttulo II, de la Seccin Cuarta, del Libro III; en los artculos
564 al 618 del Cdigo Civil.
La curatela tiene por objeto proteger a los incapacitados mayores de 18
aos de edad, sea que se encuentren en una incapacidad absoluta o relativa y
que a tenor del artculo 658 rigen para esta institucin las normas de la tutela
en lo que fuera aplicable con las modificaciones establecidas.
Oscar Requejo, sostiene, que el curador es la persona fsica, capaz que suple
la falta de capacidad de ejercicio de un mayor de edad siendo el principal
funcin del curador proteger al incapaz y lograr su recuperacin procurando
que su representado supere la causa que motivo su incapacidad
Para Cornejo Chavez: la curatela es una figura protectora del incapaz no
amparado, en general o para determinado caso por La patria potestad ni por la
tutela, o de la persona capaz circunstancialmente impedida en cuya virtud se
provee a la custodia y manejo de los bienes o intereses de dicha persona y
eventualmente a la defensa de dicha persona y el restablecimiento de su salud
o normalidad.

En conclusin, la curatela una institucin de amparo familiar que sirve

para cuidar de la persona y de los bienes del incapaz mayor de edad o de la
persona capaz impedida casualmente y por cuya razn se proporciona la
custodia y la administracin de sus bienes y el amparo de su persona.

1.3 Finalidad
Referente a su finalidad algunos autores como Gustavo A. Bossert,
sostienen que la finalidad de la curatela es como por una parte preservar la
salud, haciendo la obligacin principal del curador sea cuidar que recobra
su capacidad, y ellos se han de aplicar preferentemente la renta de sus
bienes, y tambin evitar que por su incapacidad y por la explotacin de los
terceros sean perjudicados en su patrimonio. Otros afirman que esta dirigida
a proveer una persona que se encargue de asistir a los incapaces
sometidos a interdiccin.
En el caso del demente, el trabajo primordial del curador es que
recupere su salud mental, en el del sordomudo procurara que aprenda a
leer y escribir y en el del inhabilitado respecto al cual tienen una funcin de
asistencia y no de representacin procurara que supere ser disipador a su
dependencia al alcohol o toxicomanas.
El artculo 565 del Cdigo Civil de 1984 prescribe que la curatela se
instituye para:
2 los incapaces mayores de edad.
3 La administracin de bienes
4 Asuntos determinados

1.4 Caractersticas de la curatela.

La curatela se caracteriza por que cumple con una funcin personalsima,
quiere decir que no es posible delegar funciones a otras personas por ninguna
razn que justifique salvo los casos contemplados en la ley

La curatela es tambin una institucin orgnica y publica porque deriva de un

inters colectivo no siendo solamente individual como cuando se trata de la
vigilancia que ejerce el estado por medio del rgano jurisdiccional, El Consejo
de Familia y Ministerio Publico.
La curatela tiene como carcter ser obligatoria y permanente esto quiere que el
curador deber asumir y ejercer el cargo todo el tiempo sealado haciendo que
desempee personalmente su funcin por tener responsabilidad incluso de
carcter penal, civil y administrativo; otro carcter importante se constituye en
razn a que es una institucin supletoria de amparo familiar para cuidar los
derechos e intereses personales y patrimoniales del que est sometido a
curatela, es decir que la curatela tiene carcter asistencial.
De lo anterior, se infiere que la curatela por las responsabilidades, el esfuerzo,
dedicacin y tiempo que conlleva es una institucin siempre remunerada.

1.5 Clasificacin.
En el Cdigo Civil se encuentran tres clases de curatela:
1. Curatela de bienes, est relacionada a la administracin y custodia de
un determinado patrimonio que por uno u otro motivo no tienen titular;
inciso 2 del artculo 565 del Cdigo Civil.
2. La curatela tpica, est dirigida para los incapaces mayores de edad
teniendo el curador teniendo el curador responsabilidades inherentes al
cuidado de la persona del incapaz y de sus bienes: inciso 1 artculo del
Cdigo Civil.
3. Las curatelas especiales, que estn encargados en

situaciones

exclusivamente al patrimonio de un incapaz que tiene padres, tutor o

curador

que

en

determinadas

ocasiones

tienen

atribuciones

relacionadas a la persona del incapaz.

La curatela de bienes as como las curatelas especiales son tambin las
denominadas atpicas. En esta la persona no se halla habilitada para maniobrar
sus propios intereses por lo que se le impone un curador.
En estas curatelas especiales las personas tienen guardador y puede ser la
misma persona capaz. El guardador est impedido para prestarle una custodia.

Se le impide tambin que sea l quien lo represente legalmente al incapaz

porque atendiendo a las situaciones de hecho no pueden cumplir con sus
atribuciones habituales.
En la normatividad de la tutela que se aplican para el caso de la curatela
tenemos todo lo relacionado a los impedimentos de los curadores; es decir que
son las mismas que se exigen para los tutores. Considerando igual para el
caso de las causales de excusacin de los curadores, los que no difieren de la
tutela. Lo mismo ocurre en cuanto a los requisitos y condiciones para ejercitar
el cargo de curador que es idnticas a la de la tutela. La curatela tpica
comprende a los mayores de 18 aos de edad privados de discernimiento:
sordomudos, ciegosmudos que no pueden expresar su voluntad de manera
indubitable, los prdigos, los retardados mentales y los que sufren de deterioro
mental; los que incurren en mal gestin; los toxicmanos, los ebrios habituales,
los que sufren pena que anexa la interdiccin civil: hoy considerados
inhabilitados en los artculos 36 al 40 del Cdigo Penal vigente.
El curador es una persona capaz que viene a suplir la ausencia de capacidad
de ejercicio del mayor.
El cargo de curador corresponde ejercerla en el siguiente orden establecido:
1. Curatela legitima, en esto la curatela se designa de acuerdo a la forma
siguiente:
a) El cnyuge no separado judicialmente, en cuyo caso, est exento de
las obligaciones de hacer inventario judicial de los bienes del curado
as como de ofrecer garanta y rendir cuentas anuales salvo que el
juez as lo ordene.
b) Los padres, a falta de la cnyuge expedito en cuyo caso actuaran
conforme a las disposiciones referentes a la patria potestad, lo que
no impide inferir que unas veces ser ejercida por ambos y otros por
unos de ellos.
c) Los ascendientes, prefirindose el ms prximo al ms remoto y,
igualdad de grado, al ms idneo. La preferencia, en todo caso, la
decidir el juez, oyendo al Consejo de Familia, en cuyo caso esta
exonerado de prestar garanta, salvo que el juez lo ordene a pedido
del rgano familiar.

d) De los abuelos y dems descendientes, observndose las mismas

reglas mencionadas para la preferencia y para la eventual
constitucin de garanta.
e) Los hermanos del incapaz, quienes tampoco estn obligados de
garantizar su gestin.
De conformidad con el artculo 570, tratndose de un incapaz que se
encuentra internado en un establecimiento especial, los directores de asilos
son curadores legtimos interinos de los incapaces asilados, sin perjuicio de
dotrsele en su momento de un curador definitivo.
2. Curatela testamentaria o escrituraria, en esta la ley ordena que los
padres pueden nombrar curador por testamento o mediante escritura
publicada para sus hijos incapaces comprendidos en el artculo 459, en
todos los casos en que puedan darles tutor, si fueran menores, salvo
que existan las personas llamadas en el artculo mencionado.
La forma de nombrar estos curadores podr ser la misma por la que se
nombra tutores, o sea por escritura o por testamento. En ambos casos
los curadores estn obligados a realizar el inventario judicial, prestar
garantas y rendir las cuentas en los momentos que se consideren sean
oportunos.
3. Curatela dativa, segn el artculo 573 se ordena que a falta de curador
legtimo y de curador testamentario o escriturario, la curatela
corresponde a la persona a la persona que designe el Consejo de
Familia.
Conviene advertir, que el curador dativo est sujeto a las obligaciones
previas el ejercicio del cargo, de inventariar los bienes del incapaz, de
prestar garanta y de rendir las cuentas peridicas y definitivas.
En cualquiera de los casos, las atribuciones del curador designado son:
Atribuciones relacionados a la persona del incapaz, mediante el cual
provee al sostenimiento, lo protege y procura su restablecimiento y, en
casos de urgencia a su internacin en un establecimiento apropiado.
Tienen la facultad de asistirlo y representarlo en los negocios segn el
grado de su incapacidad.

 Atribuciones patrimoniales, est referido a lo que el juez deber

precisarlas al declarar su interdiccin, determinando le extensin y
lmites de la curatela, segn sea el grado de incapacidad del acreedor a
la curatela.
Atribuciones de ejercer la tutora de los hijos del incapaz, que como es
obvio por su principio de economa.
De acuerdo a lo preceptuado por el articulo 566 del C.C. para que pueda
designarse como curador de los incapaces mayores de edad debe procederse
a una declaracin judicial de interdiccin.
Iniciado el proceso de interdiccin, segn lo establecido en los artculos
581, 582, 583 y 584 del Cdigo Procesal Civil, el juez nombra a la persona
cuya interdiccin ha sido solicitada un curador provisional: articulo 567 del
C.C.
Cuando se trate de una curatela, legitima o legal, el juez, terminado el proceso
de interdiccin nombra curador definitivo al sealado por la ley.
Para los efectos de la tutela legitima la ley determina quienes pueden ser
curadores; nos referimos a las personas comprendidas en los artculos 43 inc
2 y 3; y 44 inc. 2y 3 del Cdigo Civil vigente, tomando la orden de prelacin
que establece el artculo 569 del C.C.
Si no hay curadores legales o legtimos se llamara a los testamentarios o
nombrados por escritura pblica por mandato del artculo 572 del C.C. Para la
curatela testamentaria o escrituraria se requiere las condiciones siguientes:
a. Si ambos o uno de los padres hubieran sido privados o suspendidos de
patria potestad o hubiera sido materia de haber perdido esta, no podrn
nombrar curador para su hijo mayor de edad incapaz.
b. Si ambos padres estuvieran habilitados para nombrar curador, tendr
valor el nombramiento que haya hecho el ltimo sobreviviente.
c. El nombramiento debe efectuarse por testamento o por escritura pblica.
La persona que haya sido designada como curador del incapaz mayor
de edad, est obligado de otorgar garantas, hacer inventario y rendir
cuentas.

La participacin del Consejo de Familia solo se dar a falta de curador

legal, testamentario o escriturario, quien haga la designacin correspondiente.
As surge el curador dativo, el mismo que tendr iguales deberes que los
curadores a los que nos hemos referido. El curador considerado en la curatela
tpica, tiene las facultades especficamente sealadas en los artculos 576 y
578 del Cdigo Civil.
en lo que se refiere a la curatela del prodigo y del que incurre en mala
gestin puede solicitar solamente su cnyuge, sus herederos forzosos y
excepcionalmente el Ministerio Publico, o de oficio o a pedido de algn
pariente; tal como lo prescribe el artculo 587 del Cdigo Civil.
El ebrio habitual y el toxicmano, que expone a su familia a la misma, o
requiere asistencia permanente, o amenaza la seguridad ajena, ser provisto
de curador, segn lo establece el artculo 588 del C.C. La declaracin previa
de interdiccin ser pedida por su cnyuge los familiares que dependen del
incapaz y excepcionalmente, el Ministerio Publico, de acuerdo al artculo 588
del C.C.
Dice el artculo 592 del C.C. que el curador de los incapaces a que se refiere
el artculo 591 representa legalmente a los hijos menores del incapaz y
administra sus bienes, a menos que estn bajo la patria potestad del otro padre
o tutor.
Los actos jurdicos del prodigo y mal gestor, segn el artculo 593 del C.C
realizados en fecha anterior al pedido de interdiccin no pueden ser
impugnados por causa de prodigalidad o mala gestin, respectivamente. En
cambio, los actos del ebrio habitual o del toxicmano si pueden ser objeto de
impugnacin, si la ebriedad o la adiccin a las drogas hayan sido notorias.
No existiendo en el Codigo Penal vigente la pena de inhabilitacin y por
consiguiente la interdiccin cuando es condenado a pena privativa de libertad
no haciendo posible que pueda realizar determinados actos jurdicos, cumplir
sus obligaciones y administrar sus bienes; hace que se le designe curador a
travs de la instancia judicial que expidi la sentencia la que realice el
nombramiento, a peticin del Ministerio Publico, en su defecto, del cnyuge o
parientes del inhabilitado.

Debe ser facultad del curador designado, la representacin en juicio del

penado, la administracin de sus bienes y el cuidado de la persona y bienes de
los menores o incapaces que se encuentren bajo la custodia del condenado
hasta que se les provea de tutor o de curador, conforme lo prescrito por el
artculo 596 del C.C.

1.6 Fundamentos de la curatela.

Hctor Cornejo Chavez, considera que las razones que sustentan la curatela
son las mismas en que se sientan la patria potestad y la tutela. Nos estamos
refiriendo entonces a:
1. El estado de falta de ayuda en que puede encontrarse una persona para
actuar sus derechos y velar por sus intereses patrimoniales y
personales.
2. La arbitrariedad que ocasionara el beneficio por terceros inescrupulosos
de la situacin de abandono.
3. El origen de disociacin que significara si no se evitara o corrigiera y
castigara.
4. Los sentimientos de compasin familiar, la unidad familiar social,
hermandad humana o generosidad cristiana que impelen al ser humano
normal a defender y amparar q quien se encuentre en tal estado.
De ah que se debe adaptar a la curatela de las normas relativas a la patria
potestad y la tutela con las modificaciones que se han realizado de acuerdo al
artculo 568 del C.C.

1.7 Fin de la curatela y del cargo de tutor.

La curatela tpica se acaba por:
1. La muerte del incapaz, hiptesis en el cual ya no es indispensable.
2. Por concluir la incapacidad, rehabilitarse el curador y levantarse la
interdiccin.

En esta segunda causal para los efectos de rehabilitar al incapaz mental, al

minusvlido, al mal gestor, al prodigo, al ebrio habitual y al toxicmano, es
menester de que se siga un procedimiento especial y relevante la interdiccin y
cuya iniciativa debe ser promovida por el curador o cualquier familiar o persona
que tenga un legtimo inters econmico moral.
De tal modo que para los incapaces del primer grupo, el procedimiento est
sealado en el artculo 1331 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civiles,
mientras que, al levantamiento dela interdiccin para los prdigos, mal gestor,
ebrio habitual y el toxicmano deber tramitarse por el proceso ordinario de
mayor cuanta, conforme determina el articulo 1336 del C.C.
El artculo 581 del Nuevo Cdigo Procesal Civil determina el trmite del
proceso sumarsimo para los casos siguientes:
1. Para los sordomudos, ciegomudos y ciegosordos que no puedan
expresar su voluntad de manera indubitable; asi

como para los

incapaces privados de discernimiento.

2. Para los incapaces, como los retardados mentales, los que adolecen de
deterioro mental, los prdigos, los malos gestores, los ebrios habituales
y los toxicmanos.
La rehabilitacin de la persona declarada interdicta por causa de incapacidad
mental o minusvala solo se concede cuando el juez directamente o por medio
de un examen pericial que desapareci el motivo. Cabe anotar que la
rehabilitacin de la persona declarada incapaz por causa de prodigabilidad,
ebriedad habitual, mala gestin solo puede ser solicitada cuando durante ms
de un ao no ha dado lugar el interdicto a ninguna queja por hechos anlogos a
los que le determinaron la curatela.
El artculo 584 del Cdigo adjetivo prescribe que la declaracin de
rehabilitacin puede ser solicitada por el interdicto, su curador o quien afirme
tener legitimidad e inters para obrar, siguiendo las reglas dela interdiccin. Se
debe emplazar a los que intervinieron en el proceso de interdiccin y al curador,
en su caso.
Cuando se trata de un condenado a pena que lleva anexa la interdiccin civil,
no requiere del trmite especial de rehabilitacin, sino que una vez acabada la

condena termina tambin automticamente la interdiccin, puntualizando que el

condenado condicionalmente prosigue bajo curatela de conformidad con el
artculo 611 del C.C
La curatela de incapaces de mayores de edad termina en los casos siguientes:
1. Por fallecimiento del curador.
2. Al aceptar su renuncia, en caso de sobrevenir una causal de
impedimento, quedando comprendida en ella despus de haber asumido
el cargo.
3. Al declarrsele en quiebra.
4. Por remocin, que como consecuencia al no renunciar el curador
cuando estaba obligado a hacerlo, y por causar perjuicios econmicos el
incapaz, derivados del desempeo del cargo.
5. Por la no ratificacin del curador dativo.
Por otro lado el artculo 615 del Cdigo Civil dice: la curatela de los bienes
cesa por la extincin de stos o por haber desaparecido los motivos que la
determinaron.
La curatela especial termina cuando concluyen los asuntos que la
originaron segn establece el artculo 618 del Cdigo Civil, es decir en
los siguientes casos:
1) Cuando termina la oposicin de intereses entre el incapaz y su
guardador.
2) Cuando adquieren nuevamente los padres la administracin de los
bienes de sus hijos que haban perdido.
3) Cuando los sujetos a tutela o curatela llegan a asumir en forma personal
la administracin de bienes.
4) Cuando los bienes hayan sido vendidos o hayan desaparecido.
5) Cuando desaparezca el impedimento de hecho que impeda al mayor
capaz o al representante legal de incapaz del ejercicio de sus derechos
o el cumplimiento de sus funciones.
Conviene aclarar que el fin de la curatela especial es diferente de la
1)
2)
3)
4)

terminacin del cargo de curador, el cual puede darse en lo siguiente:

Cuando acaba la curatela misma.
Cuando se produce la muerte del curador.
Cuando sobrevienen impedimentos legales y es aceptada su renuncia.
Cuando se admita su remocin.

2 CURATELA DE BIENES

Cuando un patrimonio por cualquier razn queda desamparado y sin

sujeto de derecho y no habiendo quien lo cuide ni lo administre; la ley
civil establece la denominada curatela de los bienes que exista en el
Cdigo Civil de 1936 as como en el Cdigo Civil vigente.
El curador de bienes es nombrado por el Juez del lugar donde se
encuentren todos o la mayor parte de los bienes. Las funciones de este
curador son custodiar y conservar los bienes, y efectuar otros actos
importantes de administracin como pueden ser los referidos a los
cobros de crditos y pagos de deudas. Debemos anotar que los actos
para los que la ley no le da facultades sern vlidos si obedecen a
causas de necesidad y utilidad, y sean aprobados por el juez
escuchando al Consejo de Familia. Segn sean las circunstancias
podrn tambin tener otras facultades y obligaciones que sealara el
Juez. El curador de bienes tiene la facultad de representacin en los
juicios.
Nuestro ordenamiento jurdico establece para los casos siguientes:

2.1 CURATELA DE LOS BIENES DEL AUSENTE Y DEL

DESAPARECIDO
Cuando una persona ha desaparecido o se ha ausentado, ignorndose
su paradero, se designa curador interino de sus bienes. Las normas
para el nombramiento del curador estn contenidas en los artculos 569
y 573 del Cdigo Civil, en esta hiptesis la curatela se realizar en el
siguiente orden.

a. El cnyuge no separado judicialmente.

b. A los padres.
c. A los descendientes, prefirindose el ms prximo al ms remoto y
en igualdad de grado al ms idneo, de tal modo que la preferencia
la decidiera el juez oyendo al Consejo de Familia.
d. A los abuelos y dems ascendientes, regulndose la designacin
como se tiene indicado anteriormente.
e. A los hermanos.
A falta de los familiares sealados, la curatela de bienes corresponde a
la persona que designe libremente el Consejo de Familia y en defecto de
este, ejercer la curatela la que designe el juez. A tenor del artculo 597
del Cdigo Civil.
El artculo 616 dice que la curatela de bienes del desaparecido cesa:
a. Cuando reaparece el ausente.
b. Cuando se le declara ausente o presuntamente muerto.

2.2 CURATELA DE LOS BIENES DEL PSTUMO

De conformidad al artculo 598 los bienes que corresponden al que est
por nacer sern encargados a un curador, a pedido de cualquier
interesado o del Ministerio Pblico, en caso de fallecer el padre estando
destituida la madre de la patria potestad. La persona en quien recae el
cargo de curador de bienes ser la que hubiere designado el padre para
la tutela del que est por nacer o para la curatela de sus bienes. De no
haber hecho nombramiento alguno el progenitor, el juez ser quien
designe al curador, a menos que la madre hubiera sido declarada
incapaz, hiptesis en el que asume la funcin de curador de los bienes
el curador de aquella.

2.3 DE BIENES CUYO CUIDADO NO INCUMBE A NADIE

El Cdigo establece en el artculo 599 que el juez de primera instancia,

de oficio a peticin del Ministerio Pblico o de cualquier persona que
tenga legtimo inters, deber proveer a la administracin de los bienes
cuyo cuidado no incumbe a nadie e instituir una curatela en los
siguientes casos especiales:
a. Cuando son inciertos los derechos sucesorios, se consideran
inciertos estos derechos segn el cdigo adjetivo, siempre que se
produzcan uno de estos casos:
Si no se tiene noticias de que existen herederos constituidos o parientes
en la lnea recta o colateral dentro del cuarto grado inclusive.
Si habiendo herederos instituidos uno o ms de ellos estn fuera de
lugar sin representacin de l, o son menores o incapaces que no se
hallan bajo la autoridades sus padres o guardadores.
Si por falta de testamento la herencia corresponde a los herederos
legales, y uno o ms de estos se encuentren en los casos de ausencia,
minora o incapacidad, siempre que no hayan en el lugar parientes ms
prximos de conformidad al artculo 769 y siguientes.
b. Cuando el comit o asociacin no puede seguir funcionando, sin que
se haya previsto en el estatuto alguna medida que solucione esto.
Caso en el que el Juez de Primera Instancia de oficio o a pedido del
Ministerio Publico o de cualquier persona que tenga inters legtimo,
proveer la administracin de los bienes, cuyo cuidado no incumbe a
nadie.
c. Cuando una persona sea incapaz de administrar por si misma sus
bienes o de escoger mandatario sin que proceda el nombramiento de
curador. Se trata en este caso de una persona jurdicamente capaz,
pero que por circunstancias pasajeras o permanentes se halla en
imposibilidad de administrar por s mismo todo su patrimonio o una
parte de l o designar un representante suyo.
La ley determina que la persona a quien corresponde la facultad de
solicitar la institucin de la curatela es el Ministerio Pblico o cualquier
persona que tenga inters legtimo adems de que puede ordenarse de
oficio por el propio juez.

El cdigo adjetivo y sustantivo no disponen nada respecto de la persona

en el que debe o puede recaer el nombramiento de curador pero de
ambos ordenamientos se desprende que el juez tiene facultades para
designar con toda libertad y segn su propio criterio a la persona que
juzga apropiadamente.
Se acaba esta curatela de bienes por mandato del artculo 615:
Por la extincin de estos,
Por haber desaparecido los motivos que lo ocasionaron.

2.4 CURATELA DE BIENES DADOS EN USUFRUCTO

Procede al no prestar el usufructuario las garantas legales a que est
obligado conforme el artculo 1007, caso en el cual a peticin del
propietario de los bienes dados en usufructo, nombrara curador.
La designacin de un curador atiende a las necesidades siguientes;
Asegurar al propietario que el bien le ser devuelto al vencimiento
del usufructo en las condiciones que la ley exige.
Asegurar de que la falta de constitucin de garanta no invalide el
usufructo.
La persona que tiene derecho a pedir la institucin de la curatela es el
propietario del bien materia del usufructo. La duracin de la curatela est
determinada por las causas que la ocasionan y tambin por la duracin
misma del propio usufructo que es temporal. El juez tiene amplia libertad
para designar al curador considerando siempre los impedimentos y
excusas que podran mediar en cada situacin.

2.5 FUNCIONES DEL CURADOR DE BIENES

Abarca tres grupos de funciones, que son:
a. El curador representa en juicio al titular de los bienes y solo en
aquellos juicios referidos a la conservacin de tales bienes (art.
603).

b. Las que conciernen al manejo de los bienes, materia de la curatela.

Solo se trata de actos de conservacin, y ni siquiera de actos de
administracin, menos de actos de disposicin.
c. Segn el artculo 605 las que sealan el juez en cada caso al
momento de nombrar al curador. A estas atribuciones pueden
aadirse aquellas que autorizan el artculo 604, para el caso del
curador de bienes cuando los derechos sucesorios son inciertos:

Arrendar bienes por una merced conductiva igual o mayor al

de una locacin anterior.

Hacer mejoras necesarias en el predio. Para las cuales

necesita autorizacin judicial.

La representacin judicial en los juicios ya promovidos o que
se promuevan, excepcin de la declaratoria de los herederos y

2.6

la nulidad o protocolizacin de testamentos.

La facultad de vender los frutos que recolecta.

CURATELAS ESPECIALES
Son aquellas curatelas instituidas para finalidades especficas. En estas
curatelas especiales, el sujeto tiene padres, tutor o curador que lo
represente, incluso ser el mismo, persona capaz. Lo que ocurre es que
por circunstancias especiales y temporales, sus bienes no estn
suficientemente protegidos.
El curador especial se encarga de acuerdo al artculo 602 del Cdigo
Civil de la administracin de los bienes objeto de curatela en el tiempo y
forma indicados por el testador o el donante que los nombrara.
Los casos de curatelas especiales pueden ser de tres grupos: casos de
incompatibilidad de intereses entre el incapaz y su guardador, caso del
incapaz que tiene o adquiere bienes cuya administracin no debe ser
desempeada por sus representantes legales y el caso de una persona
capaz impedida de intervenir en un asunto urgente o designar
apoderado.
Referente a la incompatibilidad de intereses entre el incapaz y el
guardador, conforme al artculo 609 se nombrara curador especial
cuando:

1. los intereses de los hijos estn en oposicin al de los padres que ejercen
la patria potestad.
2. Los intereses de los sujetos a tutela estn en oposicin a los de sus
tutores.
3. Los intereses de los sujetos a curatela estn en oposicin a los de sus
curadores.
4. Los intereses entre dos o ms pupilos del mismo tutor estn en
oposicin.
5. Los intereses entre dos o ms incapaces sujetos el mismo curador estn
tambin en oposicin.
En lo que respecta al caso del incapaz que tiene o adquiere bienes, cuya
administracin no puede o no debe ser desempeada por sus
representantes legales se nombrara curador especial cuando:
1. los hijos adquieren bienes cuya administracin no corresponden a los
padres por estar excluidos; bienes donados o dejados en testamento bajo
la condicin de que sus padres no lo administren.
2. Los padres pierden la administracin de los bienes de sus hijos, por
razn de nuevo matrimonio, declaracin de quiebra, matrimonio sin
previo inventario y gestin riesgosa.
3. Los menores e incapaces tengan bienes lejos de su domicilio que no
pueden ser convenientemente administrados por el tutor o curador.
4. Hayan negocios que exijan conocimientos especiales que no tengan el
tutor o curador, o una administracin separada de la que desempea
aqul.
5. Los que estando bajo la tutela o curatela adquieren bienes con la
clusula de no ser administrador por su tutor o curador: art. 433, 443,
444, 446 y 606 del C.C.
Con respecto al caso de una persona capaz impedida a intervenir en un
asunto urgente o designar apoderado se nombrara curador especial
cuando:
1. Una persona es capaz pero no puede intervenir en un asunto urgente ni
designar apoderado.
2. El representante legal est impedido de ejercer funciones: artculo 606
inc. 8 y 9.

2.7

NOMBRAMIENTO DE CURADOR
El nombramiento de curador especial en los casos de oposicin de
intereses entre los hijos menores y sus padres, y el de hallarse un
apersona capaz impedida de intervenir en un asunto urgente o designar
apoderado ser nombrado por lo estipulado en el artculo 609 por el
juez; mientras que en los dems casos lo sera el Consejo de Familia.
Tratndose de oposicin de intereses entre el padre y la madre y el hijo
sujeto a su potestad, el juez al designar curador especial, deber tener
presente lo dispuesto por el artculo 460, segn el cual el nombramiento
deber recaer en el pariente llamado a la tutela legitima. A falta de este
el Consejo de Familia elegir a otro pariente o a un extrao.

2.8 FUNCIONES DEL CURADOR ESPECIAL

Quien designe al curador deber impartir las instrucciones que sean
necesarias. Esta obligacin recae, en el juez o Consejo de Familia,
respectivamente.
Si se trata de la administracin de bienes, si no fueron precisadas las
funciones del curador ha de presumirse que son las ordinarias de toda
administracin de bienes ajenos, o sea, hacer mejoras necesarias para
evitar la destruccin del bien; o pagar impuestos y cargas tributarias del
precio, arrendar, cobrar la merced conductiva, iniciar acciones de
desocupacin, ejercer acciones posesorias, tales como los interdictos,
etc.
Tratndose ya no de la administracin de bienes o negocio sino ms
bien de representaren el juicio de particin al incapaz, sus funciones
sern las que estn determinadas por la naturaleza de la funcin o el
encargo. Por otro lado el curador especial podr pedir instrucciones al
Juez o Consejo de Familia que lo nombr de curador.

2.9 OTROS CASOS DE CURATELAS

Adems de las curatelas que hemos sealado existen otros, algunos de
los cuales estn incluidos dentro de los alcances de la misma institucin
y otros fuera de ella.
El rgimen legal de otras curatelas en nuestro ordenamiento jurdico civil
se designa para los casos siguientes:
1. Curador especial contenido en el artculo 434 para la administracin de
bienes del hijo extramatrimonial sujeto a la patria potestad de uno de los
padres.
2. Curador especial segn el art. 467 para el hijo en los casos de
decaimiento, limitacin y suspensin de la patria potestad y privacin.
3. Curador especial segn los arts. 334 y 335 para pedir la separacin de
cuerpos o divorcio.
4. Curador especial para la administracin de bienes de hijos sujetos a
patria potestad exclusiva de uno de los padres cuando lo pida el mismo
indicando a la persona del curador o cuando el otro padre lo hubiese
nombrado en su testamento y el juez estimare conveniente dicha
medida: art. 435.
5. Curador especial para la administracin de bienes de hijos de
matrimonio anterior de conformidad al art. 433 cuando el padre o la
madre desean contraer nuevas nupcias. (ZUMAETA, 2002)

3 CONSEJO DE FAMILIA
3.1 ANTECEDENTES
El consejo de familia reconoce su origen histrico en el Derecho romano.
En su regulacin moderna se halla en el Code que lo lom de la
asamblea de parientes que funcionaba en las regiones de Derecho
Consuetudinario francs designando al tutor nombrado por el Tribunal.

3.2 ETIMOLOGA
El Consejo de Familia es una palabra compuesta. Deriva de los trminos
latinos conciliar y familia.

3.3 CONCEPTO
Es la mxima institucin de amparo de los incapaces y desvalidos.
Frente al desamparado de menores, mayores incapaces o ausentes se
requieren, en cada caso, de la intervencin de una institucin ejecutiva,
deliberante, protectora, garantizadora, fiscalizadora y precautoria que no
solo ofrezca y otorgue amparo a los necesitados.
En el sistema latino, en el que la guarda de los incapaces se entrega
preferentemente a los familiares y no al Estado, el Consejo de Familia
cumple tal papel (924).
El Consejo de Familia es una institucin de fiscalizacin y por lo tanto de
apoyo a la familia. Sus funciones son diversas, pues mientras que en
algunos casos acta como un rgano de impulso, en otras lo hace con
fines puramente consultivos y en menor proporcin su intervencin es
tambin ejecutiva.
Esta institucin tiene loables propsitos, pero en la prctica es
ineficiente, pues la lentitud con la que se conforma no corre pareja con
situaciones que por su misma naturaleza sean urgentes, como sucede
cuando un incapaz sufre una grave enfermedad y su tutor necesita
fondos para solventarla, para lo cual no solo tiene que hacerlo previa
autorizacin judicial sino que requiere tambin el informe favorable del
Consejo.
A ello se suma que en un pas de escaso desarrollo intelectual los
llamados a integrar los Consejos carecen a menudo de conocimiento y
solo se puede contar con su honradez y sentido comn. Por otra parte
las dificultades de transporte y sus costos lo hacen muchas veces
inoperantes. A lo dicho se suma que se trata de organismos de difcil
aplicacin

operativa,

pues,

se

exige

para

sus

decisiones,

el

mantenimiento de un libro de actas en que consten los intervinientes y

las decisiones que adoptan segn como se presentan las circunstancias.
Por estas razones se propone reducir los casos en que debe funcionar
esta institucin y sea reemplazada por el Ministerio Publico, pues este
tiene la ventaja de ser un organismo permanente y cuyo personal se
supone que es apto y tecnificado. (GARIBALDI, 2012)

3.4 DENOMINACIN
Encontramos algunas denominaciones para esta institucin de amparo
familiar.
Consejo de tutela, asamblea de parientes, junta o tribunal domstico,
tribunal privado, cuerpo familiar y asamblea familiar.
Para los franceses, conseil de famille o conseil de tu/elle en el Cdigo de
Quebec.

3.5 DEFINICIN
Se trata de una institucin de amparo familiar. Se constituye para velar
por los intereses patrimoniales y extrapatrimoniales de los miembros de
una familia, sean estos incapaces -mayores o menores de edad- o
ausentes que se encuentran en el desamparo.
Segn Octavio Linares es una asamblea que tiene por objeto velar por
los intereses de un incapaz mayor de edad o menor de edad integrado
por sus parientes y presidida por el juez de paz. Para Columba del
Carpi Rodrguez es un rgano de control, o de fiscalizacin de la
tutela, cratela y excepcionalmente de la patria potestad, cuya
organizacin se funda en la necesidad de supervigilar al tutor o curador
y a veces a los padres en el cumplimiento de sus funciones, en garanta
de los derechos e intereses de los incapaces. Amzquita De Almeida
(927) considera que se trata de una institucin legal, cuyo propsito es
proteger a las personas y los bienes de los que por alguna razn no
tienen capacidad o no pueden dirigirse a s mismos, o administrar
competentemente sus negocios.
Es una institucin del Derecho de Familia que funciona como rgano de
supervisin, control y vigilancia de las funciones del tutor, curador o,
segn sea el caso, de los padres frente a los hijos menores, mayores
incapaces y, tambin, de los ausentes. La falta de presencia de los
padres, quienes son los directamente preocupados y responsables por
sus hijos, ha llevado a que el Derecho cree esta institucin supletoria de
amparo familiar. Resguardar, aconsejar, ejecutar son acciones que el

consejo lleva a cabo a fin de salvaguardar los intereses econmicos y

morales del protegido.

Bases para una definicin

- Persona

Menor
es

Consejo de familia

- Patrimonio

Mayor

Sin padres o

es

por Ley

Ausen
tes

3.6 NATURALEZA JURDICA

En lo referido a la naturaleza jurdica no se ha producido en doctrina
-

mayo debate. Podemos resumir este tema en cuatro posiciones:

rgano de la familia reconocido por la ley para suplir la falta de amparo
di ciertos miembros de la familia para supervisar actos, revisar y

autorizar cuentas de quienes estn a cargo de incapaces.

Cuerpo deliberadamente familiar o una asamblea de pariente que

cumple bsicamente, funciones deliberativas y ejecutivas.

Institucin familiar independiente, con atribuciones propias y privativas,

regulada por un procedimiento especial, ligada al amparo familiar.

Negocio jurdico familiar. Posicin con la cual nos adherimos.

3.7 CLASIFICACIN
En doctrina tiene la siguiente clasificacin:
1. Consejo de familia testamentario o escriturario
Solo pueden ser designados en testamento o en escritura pblica por los
padres (art. 623).
2. Consejo de familia legal
Constituido, en defecto del consejo testamentario o escriturario con las
personas que la ley (art. 623).
Es aquel conformado por los abuelos, tos y hermanos del menor o
incapaz.
3. Consejo de familia dativo
Se conforma por otros parientes consanguneos en el caso en que no
haya ningn miembro nato como sobrinos y primos hermanos, siendo
establecido por el juez (art. 626).
4. Consejo de familia mixto
Cuando en su constitucin se combinan una o ms de las formas antes
mencionadas (art. 626).

3.8 FINALIDAD
Se trata de un rgano de carcter colectivo que garantiza y posibilita una
mejor administracin de los intereses del dbil.
Su finalidad es la supervisin, control y vigilancia de las funciones del
tutor, curador o, segn sea el caso, de los padres frente a los hijos
menores, mayores incapaces y, tambin, de los ausentes. El Consejo
est al pendiente de los actos del tutor / curador / padres en el
cumplimiento de sus funciones como garanta de los derechos e
intereses personalsimos y patrimoniales de los incapaces.
La base de esta figura es la necesidad de contar con un rgano que
ofrezca garanta al buen desempeo de la actividad de la guarda,
vigilando y controlando a aquellos que la ejercen directamente. Como
tal, est por encima del tutor y del curador, que tenga facultades
consultivas y ejecutivas.
El consejo no sustituye al guardador ni lo somete a un receloso control
que lo prive de atribuciones reales o lo ahogue en perjuicio del incapaz,
sino lo vigila.

3.9 FUNDAMENTO
Respecto de su tratamiento jurdico encontramos dos corrientes
doctrinarias.
a.) Doctrina negativa
Postula la inconveniencia de su regulacin en el Cdigo basado en:
- Carencia de reaccin. La falta de rapidez en la accin de todo
organismo colectivo que retrasa los actos del tutor o curador
-

haciendo de estos meros ejecutores de los acuerdos del consejo.

Institucin imperfecta. Exige de funciones especiales -tcnicas y
jurdicas- a sus integrantes que generalmente no la tienen por su
escasa preparacin y desconocimiento sobre la materia. Las
funciones son realizadas conforme el leal saber y entender de los

integrantes del Consejo.

Falta de responsabilidad. Los miembros no tienen responsabilidad

respecto de sus actos, puesto que esta se diluye entre ellos.

Falta de solidaridad. La familia moderna no produce los vnculos de
solidaridad necesarios para permitir la eficiencia del consejo. El
carcter individualista propio de la modernidad no permite la
integracin y compenetracin suficiente que permita al Consejo de

Familia realizar sus funciones eficientemente.

Laxitud de las relaciones familiares. La relajacin y el debilitamiento
de los lazos familiares producto de la falta de integracin impiden

toda iniciativa para actuar rpidamente.

Se dice que debiera desaparecer para que sus funciones sean
encargadas al Estado mediante procuraduras familiares o determinando
funciones especficas sobre la materia a la judicatura especializada, esto
es, reemplazar la tutela familiar por la tutela de la autoridad.
b.) Doctrina positiva
Sustenta la tesis que el Consejo de Familia es conveniente su inclusin
-

en el ordenamiento jurdico por las razones siguientes:

Institucin de garanta. Frente a los malos manejos del tutor y curador
respecto de la persona sujeto a guarda y de su patrimonio, el consejo de
familia acta como un ente cautelador. Es una institucin que contribuye

a la supervisin de otras instituciones de amparo familiar.

Autonoma familiar. El Consejo de Familia conserva y aviva el espritu

familiar alejando la intervencin estatista, bsicamente, judicial.

Proteccionismo. La proteccin es permanente, en tanto que la del juez
es accidental.

El consejo acta con mayor rapidez, eficacia y gratuidad, en tanto que el

juez opera con dilacin, sin inters; adems lo judicial es oneroso en
tiempo y dinero.
El actual Cdigo Civil asimila la doctrina positiva.

3.10 CARACTERSTICAS
Tiene las siguientes caractersticas:
1. Institucin tuitiva
Es una institucin de amparo familiar, de proteccin de la persona
incapaz o ausente y sus bienes.
Tiene su cimiento en el principio de proteccin de la familia en
concordancia con el principio de proteccin y defensa de los menores de
edad e incapaces.
2. Institucin supletoria
Es una institucin de amparo familiar, porque funciona generalmente en
defecto de los padres a fin de supervisar la labor del tutor y curador y,
excepcionalmente, cuando existiendo padre o madre es necesario
cautelar sus intereses por razones de incompatibilidad.
Acta en defecto de la patria potestad, como institucin supervisora de
la tutela y cratela.
3. Acto jurdico familiar
Establecido por voluntad o por ley. Es un cuerpo familiar deliberante
formado por parientes consanguneos y, tambin por terceras personas,
siempre que estas demuestren el inters protectivo.

4. Supervisin
El Consejo de Familia tiene el carcter de ser una entidad de control,
vigilancia,

inspeccin

del

curador

tutor

en

determinadas

circunstancias de los mismos padres de familia de los sujetos a guarda.

Su labor es compleja. Comprende los actos efectuados por el tutor o
curador y de las situaciones comprendidas con el patrimonio de los
sujetos incapaces.
5. Cargo gratuito e inexcusable

No hay de por medio retribucin y el cargo debe ser cumplido por los
designados como miembros. Por excepcin, puede ser onerosa y
excusable en otros. El cargo debe desempearse personalmente salvo
que el juez autorice, por causa justificada, la representacin mediante
apoderado.
6. Obligatoriedad del cargo
El amparo de la persona e intereses de los incapaces, sobre todo
cuando no tienen padres, es asunto que importa a la sociedad, no
solamente a los interesados y comprometidos. No depende de la
voluntad de los particulares decidir si van a formar parte o no del
consejo: un deber familiar y de solidaridad social les impone intervenir.
Lo mismo ocurre en la patria potestad o los alimentos, ya que es la
naturaleza la que as lo instituye, y la ley no hace al respecto otro cosa
que sancionar al deber, elevndolo a la categora de obligacin civil.
7. Normas de carcter imperativo
Su estructura institucional est compuesta de normas de carcter
imperativo. (ROSPLIGLIOSI E. V., 2012)

3.11 FORMALIZACIN
El Consejo, como mecanismo cautelador, para su conformacin e
instalacin est provisto de formalidades rigurosas y trmites complejos
lo que genera que en el momento actual no sea muy utilizado; no
obstante que, de hecho, los ciudadanos comprometidos se renen para
ejercer de facto las funciones que la ley atribuye a este instituto.
Debe tenderse a liberalizar su conformacin, independiente de
formalismo y sin ataduras impregnadas de solemnidad. Se requiere
promover la particin plural, solidaria y desinteresada de los parientes y
allegados que estn realmente comprometidos en la proteccin del
incapaz.

3.12 FORMACIN E INSTALACIN

La formacin del Consejo consta de los siguientes aspectos
a) Procedencia
Por regla general se forma para velar por la persona, bienes e intereses
tanto de menores como de incapaces mayores de edad que no tengan

padre ni madre. Esta es la finalidad que persigue la figura jurdica en

comento.
El consejo se forma:
Por regla general, para los menores de edad y para los incapaces
mayores que no tengan padre ni madre (art. 619). Por excepcin,
pueden darse dos situaciones extremas, a saber: a) En vida del padre o
la madre; y b) pese a tratarse de menores o mayores incapaces que
carecen de padres, el consejo no se forme.
El primer caso se presenta en las circunstancias siguientes:
- Cuando se busca decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio
anterior deben seguir siendo administrados por el padre o la madre
(viudos, divorciados o cuyo matrimonio anterior se invalid) que
desean contraer nuevas nupcias. Esta norma es extensible a los
-

padres del hijo extramatrimonial (art. 433).

Cuando sea necesario o conveniente solicitar al juez que dicte

medidas en favor de los hijos de padres separados o divorciados.

Cuando se trate de pedir que los padres constituyan garanta para
asegurar la responsabilidad de la administracin de los bienes de sus

hijos o que rindan cuentas durante la administracin.

Cuando se tenga que nombrar un curador al hijo para el proceso en
que se discuta y resuelva la prdida por los padres de la
administracin y usufructo de los bienes de sus hijos o la destitucin

del ejercicio de la patria potestad.

Cuando llegue el caso de nombrar curadores especiales (art. 609).
Cuando, por tratarse de una particin extrajudicial en que alguno de
los interesados sea incapaz o de una transaccin hecha por el

representante de este, el consejo deba opinar al respecto.

Cuando se deba opinar acerca de la designacin de curador legtimo
para el incapaz mental o el minusvlido o de curador dativo para el
prdigo, mal gestor, ebrio o toxicmano, o para nombrar curador

dativo del incapaz mental o minusvlido.

Cuando se trata de ejercer sus atribuciones en favor de la personas
judicialmente declaradas ausentes (art. 638).

b) Improcedencia
Se presentan supuestos en los que no procede la formacin del
Consejo, pese a que el menor o mayor incapaz carece o ha perdido a

sus padres o estos incurrieran en alguna causal de incapacidad para

ejercer la patria potestad.
Tales circunstancias son las siguientes:
Si se trata del menor de edad cuyo tutor legtimo es al mismo tiempo
curador de su padre o madre (arts. 620 y 580).
Cuando no exista un mnimo de cuatro miembros para la formacin del
consejo. En este caso no se constituye y las funciones del concejo son
asumidas por el juez de paz o el de familia, segn sea el caso, quien las
ejercer oyendo a los miembros natos que hubiere (art. 630).
Si tratndose del hijo extramatrimonial, el padre o madre ha prohibido tal
consejo.
Si se trata de menores expsitos tampoco es viable la formacin del
consejo, porque estos no cuentan con padres o dems familiares o, si
los tuvieran, no han demostrado la responsabilidad e inters suficientes
para asumir obligacin alguna frente al protegido. En este supuesto, los
superiores del establecimiento en que estuviere colocado el menor o
mayor incapaz, ejercern sobre l las funciones propias del consejo (art.
631).

3.13 ASPECTO PERSONAL

El Consejo de Familia tiene en su componente personal dos tipos de
miembros o integrantes.
A. Protegido
Es solo uno.
Puede ser el hijo menor de edad, aquel que no tiene padres o
tenindolos carecen de patria potestad, as tambin los mayores
incapaces y los ausentes.
B. Miembros
Son varios. Mnimo cuatro (4). Llamados los consejeros.
En nuestro medio pueden ser miembros del Consejo de Familia
cualquier persona no impedida (art.632). Las guardas solo ataen a las
personas naturales.
Prima la libertad del ltimo de los padres o abuelo (suprstite) para
escoger quienes pueden ser miembros (familiares, allegados, vecinos o
terceros). Solo a falta de especificacin de ellos, se conformar de
acuerdo a los grados de parentesco, siendo miembros natos los

consanguneos en lnea recta en segundo grado (abuelos), en la lnea

colateral en segundo grado (hermanos) y tercer grado (tos) (art. 623),
estos son, en el entendido, los ms allegados en sangre e inters. A falta
de

estos

miembros,

el

juez

llamar

los

dems

parientes

consanguneos prefirindose al ms prximo sobre el ms remoto y de

mayor edad frente al menor (art. 626).

Miembros
Natos
No natos
Padres
Sobrinos
Hijos mayores
Primos hermanos
Abuelos
Hermanos
Tos
A falta de miembros las atribuciones las asume el Juez
de familia o en su caso el de paz oyendo a los
miembros natos que hubiera (art. 626).
Consideramos que as como los padres/abuelos tienen el derecho de
designar a los miembros del Consejo, nada obsta para que estos
restrinjan tal calidad a ciertas personas (art. 632-3), i.e. sin designar a un
consejo se diga en el testamento o escritura pblica quienes no pueden
ser miembros en caso sean llamados por el juez, o, haya sido prohibida
su conformacin (art. 630).
Casi siempre, aunque no es absoluto, como su denominacin intuye, el
Consejo de Familia se integra con miembros de la propia familia del
incapaz pero, en ciertos casos, dependiendo de las legislaciones, se
permite la intervencin de extraos1932 (allegados, vecinos).
La calidad de miembro es un cargo impuesto a ciertas personas a favor
de aquellos que no pueden dirigirse a s mismos o administrar
competentemente sus negocios y que no estn bajo potestad o
autoridad de los padres que puedan darles la proteccin debida.
a. Impedidos

Cornejo Chvez dice que la obligatoriedad del cargo no significa que

todos y cualesquiera de los llamados puedan y deban aceptar y ejercer
el cargo. Solo han de hacerlo quienes no estn incursos en alguna
causal de impedimento, en otras palabras: el cargo es obligatorio, no
solo se encuentra obligado a aceptar el cargo, sino que est obligado a
no aceptarlo ni ejercerlo en caso tenga impedimento.
No pueden ser miembros del consejo de familia el tutor, el curador,
aquellos a los que no se les permite ser tutores o curadores (art. 515),
aquellos a quienes los padres (conjunta o indistintamente), el abuelo o la
abuela hubiesen excluido de ese cargo en su testamento o por escritura
pblica, los hijos de quien por abuso de la patria potestad da lugar a la
formacin del consejo y los padres, en el supuesto que el consejo se
forme en vida de ellos, a menos que no administren los bienes de sus
hijos, en cuyo caso s podrn conformarlo (art. 632).
Estn impedidos tambin los incapaces (arts. 43 y 44).
b. Individualizacin
El cdigo otorga a los padres y a los abuelos la facultad de designar por
testamento o escritura pblica a las personas que conformarn el
Consejo de Familia. Tratndose de este caso sus componentes vienen
nominados e individualizados por el constituyente.
En otros casos, la ley se limita a precisar qu parientes deben ser
llamados a formar el consejo pero no los individualiza, ni nomina, ni
podra hacerlo.

3.14 CONFORMACIN
Si la conformacin es voluntaria, si bien la ley no establece un nmero
de miembros que lo conformen, podemos deducir que son mnimo
cuatro (4), conforme se interpreta de los artculos 626 y 637 del Cdigo;
as tambin si es designada por el juez.
Una regla general es que el Consejo no puede formarse mientras no
exista un nmero mnimo de parientes que garantice una verdadera
deliberacin. La prudencia, por otra parte, pareciera aconsejar que se

evite el sobredimensionamiento y la congestin con un nmero excesivo

de componentes.
Cuando por una u otra razn no es posible la intervencin de por lo
menos cuatro miembros, el consejo no se forma siendo sus funciones
asumidas por el juez (art. 626). Las asumir tambin en el caso de
disolucin (art. 659).

3.15 RGANO JURISDICCIONAL COMPETENTE

Conforme se desprende de los artculos 621 y 622 del Cdigo, en el
proceso de formacin del consejo son competentes el juez de familia o
el juez de paz, en sus respectivos casos. Sobre el particular, el artculo
639 prescribe:
El juez de familia preside el consejo que se forma para supervigilar.
El juez de paz lo preside cuando el consejo je forma para incapaces
mayores de edad.
En cuanto al rgano jurisdiccional competente para conocer del proceso
de formacin debe tenerse presente el artculo 23 del Cdigo Procesal
Civil, segn el cual, en el proceso no contencioso es competente el juez
del lugar del domicilio de la persona que lo promueve o en cuyo inters
se promueve, salvo disposicin legal o pacto en contrario.

3.16 LEGITIMACIN
El proceso no contencioso de formacin del Consejo de Familia puede
ser promovido por el tutor testamentario o escriturario, los ascendientes
llamados a la tutela legtima (art. 506), los miembros natos del Consejo
de Familia y el Ministerio Pblico (arts. 621 y 622).

3.17 TRAMITACIN
Corresponde al proceso no contencioso en razn de que la pretensin
carece de contencin y por lo dispuesto en el artculo 162, inciso b) del
Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Debe tenerse en consideracin lo normado en los artculos 634 y 635 del
Cdigo, conforme a los cuales:

La persona que solicita la formacin del consejo debe precisar los

nombres de quienes deban formarlo. El juez ordenar publicar la
solicitud y los nombres en peridico o carteles (art. 634).
Durante los diez das siguientes a la publicacin cualquier interesado
puede observar la inclusin o exclusin indebida. El juez resolver
dentro del plazo de cinco das teniendo a la vista las pruebas
acompaadas (art. 634).
La reclamacin no impide que el consejo inicie o prosiga sus funciones,
a menos que el juez disponga lo contrario (art. 634).
Si el peticionario ignora los nombres de las personas que deben integrar
el consejo, el aviso se limitar a llamar a quienes se crean con derecho.
El juez dispondr la publicacin de los nombres de quienes se presenten
(art. 634).
Transcurrido el plazo (10 das contados desde la publicacin de la
solicitud del interesado para la formacin del Consejo de Familia) sin
que se haya producido observacin alguna, o resuelta esta, el juez
proceder a instalar formalmente el consejo, dejndose constancia en
acta (art. 635).

3.18 PROCEDIMIENTO A SEGUIR EN CASO DE REEMPLAZO DE

LOS MIEMBROS
Cuando por causa de muerte, impedimento sobreviviente o ausencia sin
dejar apoderado, no queden cuatro miembros hbiles se completar
este nmero guardndose las mismas reglas que para su formacin (art.
637).

3.19 FUNCIONAMIENTO
A. Citacin
Instalado el consejo, sus miembros sern citados por esquela, cada vez
que sea necesario (art. 636).
B. Convocatoria y reuniones del Consejo
Instalado el Consejo ser convocado para reunirse cuando lo exija el
inters del incapaz o, en todo caso, para cumplir alguna atribucin
determinaba por la ley.
C. Personas que pueden pedir su convocatoria

El tutor o curador, o a cualquiera de sus miembros y aun al mimo juez

cuando el inters del incapaz lo exija (art. 640).
D. Presidencia
Por mandato legal, el juez preside el Consejo.
E. Sancin por inasistencia
En armona con la obligatoriedad del cargo, los miembros del consejo
estn obligados a concurrir a las reuniones, salvo causa justificada.
Designado que fuera un miembro es obligatoria su funcin (art. 627 a
contrario sensu). Los designados tienen la obligacin de cumplir con
todos los requerimientos que su cargo confiere; asumido el cargo, la
asistencia es personal a las reuniones, salvo que el juez autorice, por
causa justificada, la representacin mediante apoderado. Su inasistencia
es pasible de multa (art. 642).
F. Excusa y aplazamiento de la reunin
La participacin de todos los miembros es importante.
Si es justificada la inasistencia de algn miembro el juez podr diferirla
para otro da siempre que lo vea conveniente y no se perjudiquen los
intereses del menor o incapaz (art. 643).
G. Quorum y mayora para la adopcin de acuerdos
El consejo no puede adoptar resoluciones sin que estn presentes en la
deliberacin y votacin por lo menos tres de sus miembros, adems del
juez y sin que haya conformidad de votos entre la mayora de los
asistentes (art. 641).
Las decisiones adoptadas por el Consejo de Familia no son materia de
consulta al Superior, tomando en cuenta que en va de interpretacin se
entender que los alcances del artculo 408 del Cdigo Procesal Civil
estn referidos a aquellas situaciones en las cuales haya sido necesaria
la intervencin judicial en el nombramiento de tutor o curador.
Segn el Code las deliberaciones del Consejo de Familia sern nulas
cuando hubieran sido realizadas mediante dolo o fraude, o se hubieran
omitido las formalidades sustanciales (art. 416).
H. Libros de actas de Consejo de Familia y obligatoriedad de extender
actas
De las sesiones del Consejo se extender acta en los libros de Consejo
de Familia del juzgado y en un libro especial que conservar el pariente
ms prximo. En ambos libros firmarn todos los miembros asistentes y
se dejar constancia de este hecho (art. 652).
I. Recursos impugnatorios

Basado en el principio de doble instancias pueden presentarse recursos

impugnatorios en los siguientes casos:
De las resoluciones del consejo presidido por el juez de paz pueden
apelar el juez de primera instancia (art. 648): Cualquiera de sus
miembros que haya disentido de la mayora al votarse el acuerdo, tutor o
el curador, cualquier pariente del menor, cualquier otro interesado en la
decisin. El plazo para apelar es de cinco (5) das, salvo lo dispuesto en
el artculo 650.
De las resoluciones del consejo presidido por el juez de menores
pueden apelar a la Sala Civil de la Corte Superior, dentro del mismo
plazo y con la misma salvedad, las personas indicadas en el artculo 648
(art. 649).
Las resoluciones en que el Consejo de Familia declare la incapacidad de
los tutores o curadores, acuerde su remocin, o desestime sus excusas,
pueden ser impugnadas, ante el juez o la Sala Civil de la Corte Superior,
en su caso, en el plazo de quince das (art. 650).
J. Sesiones con presencia del tutor o curador
El tutor o el curador tienen la obligacin de asistir a las reuniones del
Consejo cuando sean citados. Tambin podrn asistir siempre que el
consejo se rena a su solicitud. En ambos casos carecern de voto (art.
645).

3.20 RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS MIEMBROS

Los miembros del Consejo de Familia son, solidariamente, responsables
de los daos que, por dolo o culpa, sufra el sujeto a tutela o cratela,
excepto aquel que hubiese disentido del acuerdo que los caus y que
consta de las actas correspondientes (art. 651).

3.21 ATRIBUCIONES
Las atribuciones del Consejo de Familia tienen por objeto velar por la
persona e intereses de menores, mayores incapaces y de los ausentes.
a.) Atribuciones especficas
Estas atribuciones estn en el artculo 647 del Cdigo.
Corresponde al consejo:

Nombrar tutores dativos o curadores dativos generales y especiales,

conforme a este Cdigo, admitir o no la excusa a la renuncia de los
tutores y curadores dativos que nombre, declarar la incapacidad de los
tutores y curadores dativos que se nombren y removerlos a su juicio,
provocar la remocin judicial de los tutores y curadores legtimos, de los
testamentarios o escriturarios y los nombrados por el juez, decidir, en
vista del inventario, la parte de rentas o productos que deber invertirse
en los alimentos del menor o del incapaz, en su caso, y en la
administracin de sus bienes, si los padres no lo hubiera fijado, aceptar
la donacin, la herencia o el legado sujeto a cargas, dejando al menor o
en su caso, al incapaz, autorizar al tutor o curador a contratar bajo su
responsabilidad, uno o ms administradores especiales, cuando ello sea
absolutamente necesario y lo apruebe el juez, determinar la suma desde
la cual comienza para el tutor o curador, segn el caso, la obligacin de
colocar el sobrante de las rentas o productos del menor o incapaz,
indicar los bienes que deben ser vendidos en caso de necesidad o por
causa de utilidad manifiesta y ejercer las dems atribuciones que le
conceden el Cdigo Civil y el Cdigo Procesal Civil.
b.) Atribuciones especiales
Las dems atribuciones del Consejo de Familia que aparecen dispersas
en muchos artculos del Cdigo, son:

Atribuciones del Consejo de Familia

(aparte de las consideraciones en el art. 347)

Menores
sujetos
patria
potestad

Menores
a

sujetos
tutela

Mayores
a

incapaces
sujetos
curatela

341, 355, 426,

277,

378,-6,

378,-6,

427, 428, 433,

407,

502-2,

573, 609, 647-

434, 467, 987,

647,

3-4-7-9,

1307

526, 531, 532,

2,-3-4,

569,
987,

1307.

542, 560, 987

3.22 TERMINACIN
1. Del cargo de miembro
El cargo en mencin termina por muerte, declaracin de quiebra o
remocin. Adems, culmina por renuncia fundada, motivada por
impedimento legal sobre- viniente. En cuanto a la remocin de los
miembros del Consejo de Familia, le son aplicables las normas referidas
a la remocin de los tutores, artculo 554 (art. 657).
2. Del Consejo
Por haber terminado sus funciones y finalidad, lo que lo torna
innecesario.
El Consejo de Familia cesa o termina en los mismos casos en que
acaba la tutela o cratela (art. 658): (i) Por muerte del menor o del
incapaz, (ii) Por llegar el menor a los 18 aos de edad, (iii) Por cesar la
incapacidad del menor conforme el artculo 46 y tambin del mayor
incapaz, por su rehabilitacin y por levantarse la interdiccin, (iv) Por
cesar la incapacidad del padre o de la madre en el caso del artculo
580, (v) Por reingresar el menor a la patria potestad (art. 549). Adems,
debe tenerse en cuenta los artculos 610, 611, 615, 616, 617 y 618 del
Cdigo.
En principio, puede haber lugar al trmino del cargo de miembro pero
subsistir el consejo. Asimismo, el consejo puede disolverse judicialmente
al no darse el nmero de miembros necesarios para su funcionamiento
(arts. 626 y 659).

El trmino no es definitivo. Pueden reaparecer algunas circunstancias

que justifiquen nuevamente su instalacin y formacin . A respecto,
Cornejo Chvez sostiene dos supuestos:
Si ocurriera que en el futuro vuelve a instaurarse para el mismo incapaz
otra tutela o cratela, volver a formarse el consejo.
Tratndose del ingreso o reingreso del menor a la patria potestad,
despus de haber estado bajo tutela, el cese del consejo no significa
que no podr volver a formarse, aun en vida de sus padres cuando ello
sea procedente, si volviese a la tutela o se instaurase en el futuro una
cratela.

3.23 REGULACIN LEGAL

a.) Antecedentes
El Cdigo Civil francs sirvi de modelo al nuestro para regular al
Consejo de Familia.
b.) Legislacin
El Consejo de Familia est normado en el Cdigo Civil, en el Cdigo de
los Nios y Adolescentes y, referencialmente, en el Cdigo Procesal
Civil.
c.) Cdigo Civil
Aparte de su tratamiento ordenado y esquemtico en cuarenta (40)
artculos -artculos 619 al 659- tratados en el Captulo Tercero - Consejo
de Familia, Ttulo II - Instituciones supletorias de amparo, Seccin
Cuarta - Amparo Familiar del Libro III de Derecho de Familia; son 26 los
artculos adicionales que a lo largo del Cdigo se refieren al Consejo de

familia.
Veamos:
El Consejo de Familia ejerce la accin de anulabilidad de matrimonio del
impber a falta de ascendientes que no hubiesen prestado asentimiento

para el matrimonio (art. 277, inc. 1).

En caso de separacin de cuerpos o divorcio, en cualquier tiempo, el
juez puede dictar a pedido de uno de los padres, de los hermanos
mayores de edad o del Consejo de Familia, las providencias que sean
requeridas por hechos nuevos y que considere beneficiosas para los
hijos (arts. 341 y 355).

Para la adopcin se requiere que se oiga al tutor o al curador del

adoptado y al Consejo de Familia si el adoptado es incapaz (art. 378,

inc. 6).
Los padres no estn obligados a dar garanta para asegurar la
responsabilidad de su administracin de los bienes de sus hijos, salvo
que le juez, a pedido del Consejo de Familia, resuelva que la

constituyan, por requerirlo el inters del hijo (art. 426).

Los padres no estn obligados a dar cuenta de su administracin de los
bienes de sus hijos sino al terminar esta, a no ser que el juez, a solicitud

del consejo de familia, resuelva otra cosa (art. 427).

El juez, a pedido del Consejo de Familia, puede modificar o suspender
en cualquier tiempo las medidas que hubiese dictado de conformidad

con los artculos 426 y 427 (art. 428).

El padre o la madre que quiera contraer nuevo matrimonio debe pedir al
juez, antes de celebrarlo, que convoque al Consejo de Familia para que
este decida si conviene o no que siga con la administracin de los

bienes de sus hijos del matrimonio anterior (art. 433).

Los padres del hijo extramatrimonial se sujetan al artculo 433 (art. 434).
Siempre que el padre o la madre tengan un inters opuesto al de sus
hijos, se nombrar a estos un curador especial. El juez, a peticin del
padre o de la madre, del Ministerio Pblico, de cualquier otra persona o
de oficio, conferir el cargo al pariente a quien corresponda la tutela
legtima. A falta de este, el Consejo de Familia elegir a otro pariente o a

un extrao (art. 460).

En los casos de los artculos 446, 463, 464 y 466, inciso 3, el Consejo de
Familia proveer de un curador al hijo para que represente a este en el

proceso respectivo (art. 467).

El juez, a solicitud de parte o de oficio, nombrar curador para los hijos y
proveer a su seguridad y a la de sus bienes, conforme a las normas
pertinentes del Cdigo Procesal Civil, en caso que el Consejo de Familia
no cumpla con lo dispuesto en el artculo 467, o que pueda resultar

perjuicio (art. 468).

A falta de tutor nombrado en testamento o por escritura pblica,
desempean el cargo los abuelos y dems ascendientes, prefirindose:
(i) El ms prximo al ms remoto, (ii) El ms idneo, en igualdad de
grado. La preferencia la decide el juez oyendo al Consejo de Familia
(art. 506).

A falta de tutor testamentario, escriturario o legtimo, el consejo de

familia nombrar tutor dativo a una persona residente en el lugar del
domicilio del menor. El Consejo de Familia se reunir por orden del juez
o a pedido de los parientes, del Ministerio Pblico o de cualquier

persona (art. 508).

El tutor dativo ser ratificado cada dos aos por el Consejo de Familia,
dentro del plazo de treinta das, contados a partir del vencimiento del
periodo. La falta de pronunciamiento del consejo dentro de dicho plazo

equivale a la ratificacin (art. 509).

El tutor debe alimentar y educar al menor de acuerdo a la condicin de
este, proteger y defender su persona. Estos deberes se rigen por las
disposiciones relativas a la patria potestad, bajo la vigilancia del Consejo
de Familia. Cuando el menor carezca de bienes o estos no sean
suficientes, el tutor demandar el pago de una pensin alimenticia (art.

526).
Los bienes del menor no pueden ser enajenados ni gravados, sino con
autorizacin judicial, concedida por necesidad o utilidad y con audiencia
del Consejo de Familia. Se exceptan de esta disposicin los frutos en la
medida que sean necesarios para la alimentacin y educacin del menor

(art. 531).
El tutor necesita autorizacin judicial, concedida previa audiencia del
Consejo de Familia, para (art. 532): (i) Practicar los actos indicados en el
artculo 448, (ii) hacer gastos extraordinarios en los predios, (iii) Pagar
deudas del menor, a menos que sean de pequea cuanta, (iv) Permitir
al menor capaz de discernimiento, dedicarse a un trabajo, ocupacin,
industria u oficio, dentro de los alcances sealados en el artculo 457, (v)
Celebrar contrato de locacin de servicios, (vi) Celebrar contratos de
seguro de vida o de renta vitalicia a ttulo oneroso, (vii) Todo acto en que
tengan inters el cnyuge del tutor, cualquiera de sus parientes o alguno

de sus socios.
La rendicin de cuentas, a solicitud del tutor o del Consejo de Familia, se

presenta en ejecucin de sentencia del proceso abreviado (art. 542).

Si el juez tiene conocimiento de algn perjuicio que el tutor cause al
menor convocar de oficio al Consejo de Familia para que proceda,
segn las circunstancias, a usar de sus facultades en beneficio de aquel
(art. 560).

A falta de curador nombrado conforme al artculo 568-A, la cratela de

las personas mencionadas en los artculos 43, numerales 2 y 3, y 44,
numerales 2 y 3, corresponde: (i) Al cnyuge no separado judicialmente
o notarialmente, y que cumpla lo establecido en el artculo 289, (ii) A los
padres, (iii) A los descendientes, prefirindose el ms prximo al ms
remoto y en igualdad de grado, al ms idneo. La preferencia la decide
el juez, oyendo al Consejo de Familia necesariamente, (iv) A los abuelos
y dems ascendientes, regulndose la designacin conforme al inciso

anterior, (v) A los hermanos (art. 569).

A falta de curador legtimo, testamentario o escriturario, la cratela

corresponde a la persona que designe el Consejo de Familia (art. 573).

Para internar al incapaz en un establecimiento especial, el curador
necesita autorizacin judicial, que se concede previo dictamen de dos
peritos mdicos, y, si no los hubiere, con audiencia del Consejo de

Familia (art. 578).

La cratela de los incapaces a que se refieren los artculos 584, 585 y
586 corresponde a la persona que designe el juez, oyendo al Consejo de

Familia (art. 589).

El curador de bienes no puede ejecutar otros actos administrativos que
los de custodia y conservacin, as como los necesarios para el cobro de
los crditos y pago de las deudas. Sin embargo, los actos que le son
prohibidos sern vlidos si, justificada su necesidad o utilidad, los

autoriza el juez previa audiencia del Consejo de Familia (art. 602).

En los casos de los incisos 1 y 9 del artculo 606, el curador ser
nombrado por el juez. En los dems casos lo ser por el Consejo de

Familia (art. 609).

Si alguno de los copropietarios es incapaz, o ha sido declarado ausente,
la particin convencional se somete a aprobacin judicial, acompaando
a la solicitud tasacin de los bienes por tercero, con firma legalizada
notarialmente, as como el documento que contenga el convenio
particional, firmado por todos los interesados y sus representantes
legales. Puede prescindirse de tasacin cuando los bienes tienen
cotizacin en bolsa o mercado anlogo, o valor determinado para
efectos tributarios. La solicitud de aprobacin se sujeta al trmite del
proceso no contencioso, con citacin del Ministerio Pblico y del
Consejo de Familia, si ya estuviera constituido (art. 987).

Los representantes de ausentes o incapaces pueden transigir con

aprobacin del juez, quien para este efecto oir al Ministerio Pblico y al
Consejo de Familia cuando lo haya y lo estime conveniente (art. 1307).

d.) Cdigo de los nios y adolescentes

Contiene un tratamiento muy referencial, sea por la extensin del Cdigo
Civil o por que la especialidad de la norma no permite mayor expansin.
Consejo ele Familia.- Habr Consejo de Familia para velar por la
persona e intereses del nio o del adolescente que no tenga padre ni
madre o que se encuentre incapacitado conforme lo dispone el artculo
619 del Cdigo Civil (art. 101).
Aguilar Llanos respecto del artculo 101 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes concordado con el artculo 619 del Cdigo llega a la
conclusin de (|tic la primera norma crea una confusin, pues pueden
existir nios o adolescentes con padres pero que no estn en el ejercicio
de la patria potestad, caso en el cual obviamente entra a tallar el
consejo, por lo tanto, la norma debi referirse a los nios y adolescentes
cuyos padres no ejercen patria potestad.
Participacin del adolescente en el Consejo de Familia - El adolescente
participar en las reuniones del Consejo de Familia con derecho a voz y
voto. El nio ser escuchado con las restricciones propias de su edad
(art. 102).
Proceso.- La tramitacin de todo lo concerniente al Consejo de Familia
se rige por lo dispuesto en el artculo 634 del Cdigo Civil y lo sealado
en el presente Cdigo (art. 103).
e.) Cdigo Procesal Civil
Autorizacin judicial.- El administrador judicial de bienes requiere
autorizacin del juez para celebrar los actos sealados en el Cdigo
Civil. Esta le ser concedida oyendo al Consejo de Familia, cuando as
lo disponga la ley (art. 776).
Ministerio Pblico.- El Ministerio Pblico es parle en los procesos a que
se refiere este Subcaptulo [autorizacin para disponer de bienes de
incapaces] solo en los casos en que no haya Consejo de Familia
constituido con anterioridad (art. 787).

3.24 TRATAMIENTO EN EL DERECHO COMPARADO

Curiosamente, se trata de una institucin de amparo de familiar poco
comn en la legislacin comparada. Pocos son los Cdigos que la
presentan lo que no importa, necesariamente, un desmerecimiento a su
esencia sino que, a contrario sensu, podramos decir que es una figura
legal solo con poca raigambre institucional a pesar de sus romanos
orgenes. Su poca presencia en los Cdigos se debe varias razones,
entre ellas: (i) La poca practicidad en su uso, (ii) Excesiva exigencia de
trmites para su constitucin, (iii) El sistema existente de guarda (tutela y
cratela) cumplen buena funcin, (iv) Las relaciones familiares
fundamentadas en el afecto (vecino, allegados)1941* suplen la falta de
parientes, entre otitis tantas, llegan a suplir al Consejo de Familia.
Hoy, es ms, la liberalizacin de la relaciones familiares se apartan de
las instituciones fiscalizadoras, inspectoras. Este gendarme que lleva
oculto el Consejo de Familia lo hace poco atractivo dentro de la
estructura de la familia contempornea, fundamentada ms en la
voluntariedad y en la libertad.
De un anlisis en la legislacin comparada podemos verificar lo
siguiente

Consejo de Familia
En la legislacin comparada
Si

No

Francia

Alemania (*)

Estado
Hidalgo
Guadalajara,

de

Argentina
Brasil
Costa Rica

Jalisco
(Mxico)
Portugal

Colombia

Quebec

Cuba

Repblica

Chile

Dominicana

Ecuador
El Salvador
Espaa
Guatemala
Italia
Mxico DF
Nicaragua
Panam
Paraguay
Puerto Rico
Antecedentes Nacionales
Per
Cdigo Civil de 1852 y 1916

(,) Estuvo regulado, luego se derog.

En los pases donde no est regulado la funcin de vigilancia recae en el
Estado, sea en organismos especialmente creados o en el Poder
Judicial.
Las decisiones adoptadas por el Consejo de Familia no son materia de
consulta al Superior, pues en va de interpretacin debe entenderse que
los alcances del artculo 408 del Cdigo Procesal Civil estn referidos a
aquellas situaciones en las cuales haya sido necesaria la intervencin
judicial en el nombramiento de tutor o curador. Vide El Cdigo Civil en su
jurisprudencia. Gaceta Jurdica, la edicin, mayo 2007, Lima, 231.

4 BIBLIOGRAFA

famlia, c. y. (s.f.). segunda edicion corregida y ampliada. editorial fecat

e.i.r.l.
GARIBALDI, F. D.-R.-C. (2012). LA FAMILIA EN EL DERECHO PERUANO. LIMA:
PNTIFICA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU.
ROSPLIGLIOSI, E. V. (2012). TRATADO DEL DERECHO DE FAMILIA TOMO II.
GACETA JURIDICA.

ROSPLIGLIOSI, E. V. (2012). TRATADO DEL DERECHO DE FAMILIA TOMO III.

GACETA JURIDICA.
ZUMAETA, M. M.-E. (2002). DERECHO DE FAMILIA TOMO II. LIMA: SAN
MARCOS .