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Intensivo II
Prof. Rogrio Sanches
__________________________________________________________________________________________________2010
Todos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
Cdigo Penal. Contato: melhor.material.estudo@gmail.com
do crime do art. 122. Ele, sim o partcipe estricto sensu de um ator principal. A
conduta dele acessria de uma principal. Ele responde nos termos do art. 29, do CP.
Ele vai responder pelo art. 122 tambm, mas na condio de partcipe. Ento,
cuidado! O crime admite concurso de agentes. Em nenhum momento eu quis dizer
que no admite. Quanto ao sujeito ativo, isso o que tem de mais difcil.
Sujeito passivo Quem pode ser vtima do crime de participao em suicdio?
Cuidado com a resposta porque qualquer pessoa capaz. Por isso vocs colocaram
no conceito eliminao voluntria. Quando eu digo capaz, capacidade de
entendimento. E se eu induzir a suicidar um incapaz? Qual o crime? Art. 121. A
incapacidade um instrumento de que se vale o agente. A incapacidade passa a ser
um instrumento de que se vale o agente. Se a vtima incapaz, art. 121. A
incapacidade passa a ser um instrumento na mo do agente.
Observao importante: A vitima deve ser determinada. No haver o crime se
a vtima for indeterminada. S tem crime se voc instiga pessoa certa e determinada
a se suicidar.
J foi objeto de reportagem jornalstica no Brasil: um grupo de rock numa de
suas msicas, incentiva ao suicido. Um f dessa banda coloca a msica e se joga da
janela. A polcia chega e v que o disco estava tocando incessantemente na faixa
que induz ao suicdio. A banda respondeu pelo art. 122? No. Qual crime praticou a
banda? Apologia ao crime? No, suicdio no crime. Nesse caso, fato atpico.
Cuidado que muitos colocam apologia ao crime. Vtimas incertas e indeterminadas,
fato atpico.
Repara que um crime plurinuclear. Tem trs ncleos. Voc, na sua denncia,
obviamente, tem que dizer qual foi o ncleo praticado. Vamos colocar o que significa
cada um deles:
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2 Hiptese: Voc induz, a vtima no morre, mas sofre leso grave. Induziu, j
tem o art. 122 consumado. A vtima sofre leso grave. Punvel. Pena de 1 a 3.
3 Hiptese: Voc induz. A vtima no morre e nem sofre leso grave. O que
voc tem? Voc tem o art. 122 consumado. Ela morreu? No. Sofreu leso grave?
No. Ento, o art. 122 consumado no punvel. J caiu isso em concurso: exemplo
de crime consumado no punvel. Olha o exemplo clssico! Detalhe: no admite
tentativa!
2 Corrente: Adotada pela doutrina moderna. Mirabete. Olha o que Mirabete diz:
induzir, instigar e auxiliar, na verdade, execuo do crime. J deu para ver a
diferena. A morte (2 a 6) e a leso grave (1 a 3) configuram consumao. Esta
corrente discorda da primeira. Naquilo que a primeira entendia como consumao,
como condio objetiva de punibilidade, para esta corrente execuo. E,
realmente, a primeira corrente erra. Por que jamais a morte ou a leso grave poderia
ser condio objetiva de punibilidade? Por que isso est errado? Porque ela no pode
fazer parte do dolo do agente. E aqui a morte e a leso grave fazem parte do dolo do
agente. A condio objetiva de punibilidade no alcanada pelo dolo do agente.
Por exemplo, encerramento da instancia administrativa no caso dos crimes de
sonegao. Isso no faz parte do dolo do agente, mas condiciona a punibilidade.
Como que voc quer colocar a morte e a leso grave, que fazem parte do dolo do
agente, numa mera condio objetiva de punibilidade? Isso est errado. Correta a
doutrina moderna que etiquetou como consumao. Agora eu vou repetir as trs
hipteses e vocs vo me dizer o que :
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2 Hiptese: Voc induz, a vtima no morre, mas sofre leso grave. Induziu, j
tem o art. 122 consumado, punvel com 1 a 3 anos. Tambm reparem que, por
caminhos diversos, chegaram no mesmo resultado.
3 Hiptese: Voc induz. A vtima sofre leso leve. O que voc tem para a
doutrina moderna? Para a clssica, voc tem o art. 122 consumado, porm no
punvel. E para a doutrina moderna? Fato atpico!
Tambm a doutrina moderna no admite tentativa. J caiu isso em concurso.
Caiu no MP/SP. O examinador perguntou: me d exemplo de um crime material,
plurissubsistente que no admite tentativa. Est aqui. Comparem as duas doutrinas,
moderna e clssica.
3 Corrente: Cezar Roberto Bittencourt Ele concorda em quase tudo com a doutrina
moderna. Ele tambm concorda que induzir/instigar/auxiliar configuram execuo. Ele
concorda que o resultado morte com pena de 2 a 6 consumao. Onde ele
discorda? Na leso grave. Para ele, a leso grave tentativa. Para ele, ocorrendo
leso grave, eu estou diante de tentativa. uma tentativa punida deforma sui generis,
que no precisa do art. 14, II. O legislador j diminuiu a pena. Ento, para Cezar
Roberto Bittencourt o crime est sendo executado (induzir, auxiliar ou instigar),
realmente, s se consuma com a morte. E se a vtima sofre leso grave, uma
tentativa e uma tentativa punida de forma sui generis.
Induzimento, Instigao ou Auxlio a Suicdio
Art. 122 - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o
faa: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, se o suicdio se consuma; ou recluso,
de 1 (um) a 3 (trs) anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza
grave.
Cezar Roberto Bittencout diz: est aqui, tentativa. S que o legislador falou em
tentativa de crime? No. Falou em tentativa de suicdio e suicdio no crime. Ento
quando Cesar Roberto defende a tese dele, lembrando que o prprio legislador
admite tentativa de crime, ele est errado porque o legislador no fala em tentativa
de crime. Fala em tentativa de suicdio e suicdio no crime. O equvoco voc
entender que ele falou em tentativa de suicdio como tentativa de crime. No isso.
Hoje, prevalece a doutrina moderna, inclusive nos concursos. Na primeira fase,
vocs vo ficar com ela. Na prova escrita, tem que colocar todas as correntes.
Pargrafo nico - A pena duplicada: I - se o crime praticado por motivo
egostico; II - se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, a
capacidade de resistncia.
Primeira coisa: falou em pena duplicada, o candidato fica em dvida: eu estou
diante de uma qualificadora, e se for qualificadora ser o norte do critrio trifsico, ou
uma causa de aumento, que eu vou dobrar s na terceira fase? Depois que aplicou
agravantes e atenuantes, voc dobra a pena ou voc vai dobrar o preceito
secundrio e sobre ele aplicar o critrio trifsico, ou seja, ao invs de aplicar o critrio
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2 Corrente: Se no incapaz, ser o art. 122, nico e, se for capaz, art. 121.
Mirabete e Nlson Hungria.
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Primeira situao: Ele no morre. Ela morre. Que crime ele, namoradinho
praticou? Art. 121, porque ele praticou atos executrios de homicdio. Apesar de haver
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combinado a morte, ele executou a namorada. Ele ligou a torneira. Responde pelos
atos executrios do homicdio. Responde pelo art. 121. Essa a primeira situao.
Segunda situao: Ele morre. Ela no morre. E agora? Ela praticou atos
executrios? No. Ela participou do suicdio dele? Ento, ela responde pelo art. 122.
Terceira situao: Ningum morre ( essa que vai cair). Que crime ele pratica?
Ele praticou atos executrios. Tentativa de homicdio. E ela? Cuidado com a resposta
porque depende. Se o namoradinho sofreu leso grave ela responde pelo art. 122,
com pena de 1 a 3. Se ele sofreu leso leve, ou se sequer leso sofreu, fato atpico.
INFANTICDIO Art. 123, do CP
Infanticdio
Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o
parto ou logo aps:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
Presta ateno. O crime de infanticdio nada mais do que um homicdio
privilegiado, em razo do estado fisiopsquico da autora. Eu vou provar que o
infanticdio nada mais do que uma forma especial de homicdio. O art. 121, do CP,
que pune o homicdio, prev que crime matar algum. O art. 123, do CP, que pune
o infanticdio tambm prev como crime matar algum. A diferena entre os dois
que no infanticdio voc tem um sujeito ativo especial, um sujeito passivo tambm
especial, voc tem um elemento cronolgico e voc tem um elemento psquico.
Pronto. O infanticdio nada mais do que o homicdio acrescido de elementos
especiais:
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1.
Infanticdio no crime hediondo, por mais hedionda que seja a forma que a
me matou o prprio filho. Mesmo que praticado com crueldade, no hediondo.
2.
tambm, a exemplo dos arts. 122 e 121, o infanticdio crime doloso contra a
vida: vai a jri.
Voltando ao art. 123:
Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o
parto ou logo aps: Pena - deteno, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
Sujeito ativo No um crime comum. um crime prprio. Quem pode praticlo? Somente a parturiente. Quem o sujeito ativo? A parturiente sob a influncia do
estado puerperal. S ela pode praticar esse crime.
Concurso de agentes O que cai em concurso isso. Admite concurso ou no?
1 Corrente: O estado puerperal elemento personalssimo, incomunicvel.
No admite concurso
de agentes. Concluso: no admite concurso de agentes.
Sabe quem inventou isso? Nlson Hungria.
Por que voc diz que ele inventou?
Primeiro porque no existe elemento personalssimo. O CP reconhece ou o emento
objetivo ou o subjetivo. Elemento personalssimo no existe. Inveno dele. Por isso que
hoje prevalece a segunda corrente.
2 Corrente: O estado puerperal elemento subjetivo do tipo comunicvel nos
termos do art. 30, do CP. Concluso: admite concurso de agentes. Essa corrente viu
bem: o elemento no personalssimo. subjetivo. Sabe quem adota? Nlson
Hungria. Nas ltimas edies do seu livro, ele reconhece que inventou e abandonou
a primeira corrente. Hoje prevalece que perfeitamente possvel
concurso
de
agentes.
Olha o que vai cair no seu concurso. So trs situaes:
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Rogrio, se ela matou o filho da outra que era dela, mas o filho dela j estava
morto e ela no sabia. Ela foi l matar o filho dela que j estava morto e matou o
outro. Crime impossvel? Como que vocs respondem que no crime impossvel? O
art. 20, 3, trabalha no campo da hiptese. Ele analisa a situao hipottica. Se voc
matou algum vai responder pelo crime. Agora, qual a vtima? A ns samos da
realidade e vamos para o campo da hiptese. E o campo da hiptese no trabalha
com crime impossvel porque o crime j aconteceu. E se o filho dela fosse atingido e
estivesse vivo? Voc vai trabalhar no campo da hiptese porque, na verdade, o crime
j aconteceu. Saia da realidade e vai para o campo da hiptese. O 3 trabalha
com o campo hipottico: e se tivesse atingido o prprio filho (obviamente, se tivesse
vivo)?
Vou repetir: se ela matou o filho da outra, voc no tem que falar em crime
impossvel porque uma criana morreu. Qual a vtima? A voc sai da realidade e vai
para a hiptese: e se ela tivesse atingido o prprio filho, e mais, considerando que ele
tivesse vivo.
Vamos ver novamente o art. 123:
Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o
parto ou logo aps: Pena - deteno, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
Elementos do art. 123:
Observaes importantes:
Matar o prprio filho um crime de execuo livre. Ou seja, pode ser praticado
por ao ou omisso. Por meios diretos ou indiretos. Ao ou omisso, meios diretos ou
indiretos.
Circunstncia elementar de tempo Voc tem que matar o prprio filho
durante ou logo aps o parto. Agora, preste ateno. Se for antes do parto, o crime
de aborto. Se for muito depois do parto, o crime o do art. 121. Ento, para que voc
tenha o delito de infanticdio imprescindvel que voc obedea essa baliza: durante
ou logo aps o parto. Para que seja infanticdio tem que ser durante ou logo aps.
Olha que importante que eu vou falar: durante o parto, todo mundo sabe
reconhecer. Mas at quando dura o logo aps? Enquanto perdurar o logo aps,
voc tem o art. 123. Para que no haja dvida a doutrina e a jurisprudncia dizem o
seguinte: o logo aps perdura enquanto perdurar o estado puerperal. Varia conforme
o caso. O caso concreto dir. Vai depender de percia. Os peritos vo dizer se ela
estava ou no sob estado puerperal.
Sob influncia do estado puerperal outra elementar importantssima. O que
estado puerperal? E olha a pergunta do MP/RJ (1 fase): o que estado puerperal e
no que se diferencia no puerprio?
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No infanticdio o agente age com dolo de dano. No art. 134, 2, o agente age
com dolo de perigo.
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CONCEITO
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2.1.
Abortamento natural A doutrina fala do aborto natural. a interrupo
espontnea da gravidez, normalmente causada por problemas de sade da
gestante. Obviamente que o aborto natural fato atpico.
2.2.
Abortamento acidental Vejam que estou falando abortamento, mas
estou escrevendo aborto porque estou sendo fiel ao cdigo que fala em aborto.
Vocs, na prova, coloquem aborto e entre parntesis, abortamento. Decorrente de
quedas, traumatismos e acidentes em geral. Tambm um fato atpico.
2.3.
2.4.
Abortamento legal ou permitido Est nos art. 128 e vai cair em concurso.
Ele vai sofrer reflexo da reforma penal de 2009. A Lei 12015 traz uma repercusso
importante no art. 128 e vamos estudar.
2.5.
Abortamento miservel ou econmico-social Praticados por razes de
misria, incapacidade financeira para sustentar vida futura. No Brasil, esse aborto
permitido? No. crime.
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2.6.
Abortamento honoris causae Realizado para interromper gravidez
adulterina. crime.
2.7.
Abortamento eugnico ou eugensico Muito importante esse tipo de
aborto. Praticado em face dos comprovados riscos de que o feto nasa com graves
anomalias psquicas ou fsicas. Este crime? Deixa o ponto de interrogao. Vamos
explicar isso no final da aula, em especial o abortamento do feto anenceflico (alis,
foi dissertao da magistratura em SP).
3.
O art. 125 pune o aborto praticado por terceiro SEM consentimento vlido da
gestante forma mais grave, nica inafianvel.
O art. 126 pune o aborto praticado por terceiro COM consentimento vlido da
gestante Se o consentimento for invlido, cai no art. 125o
Vocs tm a topografia do aborto no caderno. Vamos analisar cada uma das
trs figuras, mas, pelo menos, o geral, vocs j tem na cabea.
3.1.
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Crime prprio
Exige qualidade especial
do agente
Admite
coautoria
e
participao
Crime de mo prpria
Exige qualidade especial
do agente
S admite participao
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Consente para que outro lho provoque O terceiro que prova esse
abortamento vai responder pelo art. 126. Exceo pluralista teoria monista.
No tem muita coisa para comentar aqui. Isso muito tranquilo. Eu apenas
quero saber de vocs agora: o art. 124 punido a ttulo de dolo ou culpa? O Brasil s
pune o aborto doloso. No importa a forma. No se pune modalidade culposa. O art.
124 s punido a ttulo de dolo, direto ou eventual.
Exemplo de dolo eventual no aborto: tem um exemplo famoso de Nelson
Hungria que despenca em prova: gestante suicida. Ela no morre, mas interrompe a
gravidez. Para Nelson Hungria, ela agiu com dolo eventual no abortamento do feto.
Se a conduta praticada, no para interromper a gravidez, mas para acelerar,
antecipar o nascimento, no existe aborto. A pessoa agride a gestante visando a
antecipao do nascimento. No aborto. leso corporal. Ns vamos estudar isso.
uma leso corporal, inclusive, qualificada pela antecipao do parto.
Consumao - Quando o crime se consuma? A maioria responde assim: o crime
se consuma com a morte do feto, com a destruio do produto da concepo.
Cuidado porque essa resposta incompleta. O crime se consuma com a morte da
vida intrauterina, mesmo que ocorra fora, desde que decorrente das manobras
abortivas. O crime se consuma com a morte do feto, mesmo que fora do ventre
materno.
O crime se consuma com a morte do feto, pouco importando se esta ocorre
dentro ou fora do ventre materno, desde que decorrente das manobras abortivas.
Trata-se de crime plurissubsistente, admitindo a tentativa.
Prestem ateno. Trs situaes:
2 Situao Ela praticou manobras abortivas, o feto expulso com vida, mas
morre logo depois, em razo das manobras anteriores. Que crime ela praticou?
Aborto.
3 Situao (que a que cai) Ela pratica manobras abortivas, o feto nasce
com vida, ela renova a execuo e tira a vida daquele feto que nasceu com vida.
Que crime ela praticou? No mais aborto porque quando nasceu com vida, s seria
aborto se ele morresse em razo das manobras abortivas. Se ela renovou a execuo,
a exceo dela agora est recaindo sobre vida extrauterina. Se assim, o crime de
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Que crime pratica algum que atira para matar mulher grvida? Ele sabe que
est grvida. Atira para matar mulher que sabe que est grvida. A mulher o traiu,
engravidou, ele quer se vingar matando a mulher que sabe que est grvida. Ele
pratica dois crimes em concurso formal: homicdio e aborto.
Momento consumativo: no precisa nem perder tempo. O crime se consuma
com a destruio do produto da concepo e admite tentativa.
3.3.
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127
Caiu para delegado/DF (2 fase)
Forma Qualificada
Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de
um tero, se, em conseqncia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo,
a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer
dessas causas, lhe sobrevm a morte.
O aborto ser majorado quando? Aborto majorado quando a gestante sofre
leses graves ou lhe sobrevm a morte. Vamos a alguns detalhes:
O art. 127 s se aplica aos arts. 125 e 126, aos dois anteriores. E por que as
majorantes do art. 127 no se aplicam no caso do art. 124? O aborto majorado s
ocorre se ocorrer ao RT. 125 ou 126. Das duas uma: ou ela sofreu leses graves e o
direito penal no pune a autoleso. Ento, o art. 127 jamais se aplica ao art. 124. Por
qu? Ou ela morreu e no tem 124 ou se sobreviveu, sofrendo leses graves, o direito
brasileiro no pune a autoleso. Detalhe importante: se eu falei que o art. 127 no se
aplica ao art. 124, no se aplica nem gestante e nem aos partcipes da gestante.
No aumenta a pena nem da gestante e nem do namoradinho que convenceu a
gestante. Se no se aplica para o principal, tambm no se aplica para o acessrio.
Detalhe importante: nessas duas hipteses, haja leso grave ou morte,
estamos diante da figura do preterdolo. So resultados culposos. Dolo no
abortamento, culpa na leso grave. Dolo no abortamento, culpa na morte. Crime
preterdoloso ou preterintencional. O aborto qualificado crime preterdoloso ou
preterintencional. O aborto majorado crime preterdoloso ou preterintencional.
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isso que vai cair na sua prova. O art. 128 traz o aborto legal ou permitido e tem
duas hipteses:
Abortamento Necessrio
O comportamento abortivo tem que ser inevitvel. No basta ser o meio mais
prtico, mais eficaz. Tem que ser eficaz e inevitvel. Se o mdico utilizou o
abortamento por ser o mais cmodo, vai responder pelo crime.
Detalhes importantes:
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juiz acertou ou no acertou. No existe interesse e necessidade. Ele no tem que pedir
autorizao.
b)
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2.
3.
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sentimentos religiosos. Mas, na audincia pblica, teve uma mulher que usou uma
expresso que me fez refletir. No estou dizendo que eu concordo, nem que discordo,
no estou dizendo nada. Mas ela, por questes pessoais, quis seguir com a gravidez e
deu luz ao feto anenceflico que viveu minutos. E ela falou. Eu, ao contrrio das
outras mes, no preparei um bero. Eu j preparei o caixo. Eu escutei aquilo e
comeo a perceber que algo muito mais particular, da gestante, da famlia, do que
do prprio Estado. Cada um com a sua conscincia. A audincia pblica riqussima
em doutrina, em conhecimentos tcnicos. Se vocs puderem acessar a TV Justia.
Acho que ela disponibilizou as principais discusses dessa audincia pblica. Se vocs
puderem, adquiram, acessem e assistam.
Vocs tm vrios argumentos para se posicionar a favor ou contra o
abortamento do feto anenceflico. Eu vou dar a matria como encerrada.
LESO CORPORAL Art. 129, do CP
Pessoal, o art. 129, alm de ser o artigo que mais pargrafos tem no Cdigo
Penal, ele um artigo muito rico em detalhes. Vocs vo ver quantas questes
importantes caem em concurso.
Eu comeo perguntando, s para vocs verem como a questo no simples:
qual o bem jurdico tutelado no art. 129? Pensou em incolumidade fsica? O
examinador fala assim para o candidato: no. E voc pensa que o cdigo dele no
o mesmo que o seu.
Bem jurdico tutelado O bem jurdico tutelado no art. 129 a incolumidade
pessoal do indivduo. Isso significa que o bem jurdico muito mais amplo do que a
incolumidade fsica. Protege o indivduo na sua:
Sade mental.
Guardem isso! o art. 129 no protege somente a integridade fsica. Tambm, a
fisiolgica, correto funcionamento do organismo e a sade mental. Vocs vo ver que
o desmaio leso corporal e no traz ofensa sua sade fsica, mas principalmente
fisiolgica e mental.
Presta ateno! Isso que eu acabei de colocar est tambm na exposio de
motivos, rica fonte de doutrina. Essa abrangncia gigante do bem jurdico est
estampada na exposio de motivos do Cdigo Penal.
1.
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Art. 129, 1: Leso dolosa grave Cuidado que aqui temos a primeira
pegadinha em concurso porque o 1 no traz somente a leso dolosa grave. Vocs
vo ver que ele tambm tem leso preterdolosa grave. O candidato tem o vcio de
imaginar que o preterdolo s est no 3, na leso seguida de morte. No! O 1
tambm tem o preterdolo.
Art. 129, 6:
Leso culposa
Art. 129, 7:
Majorantes
Art. 129, 8:
Perdo judicial
Sujeito ativo Quem o potencial sujeito ativo? Quem pode praticar leso
corporal? Exige-se alguma qualidade ou condio especial do agente?
Trata-se de crime comum, no se exigindo qualidade especial do agente.
Qualquer pessoa pode praticar leso corporal em outra.
Isso vai cair? Eles vo perguntar para vocs que crime pratica o policial militar
que agride uma pessoa. A jurisprudncia majoritria diz que o policial militar, sujeito
ativo, pratica dois crimes: abuso de autoridade + leso corporal. Ento, se o sujeito
ativo for policial militar, ele pratica dois crimes.
Olha o detalhe: sujeito ativo, policial militar, pratica abuso + leso corporal.
Pergunto: quem vai julg-lo? Justia militar ou justia comum?
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5.
Tipicidade Conglobante se voc adota a tipicidade conglobante, vocs
sabem que exerccio regular de direito hiptese de atipicidade. E, para excluir o
comportamento criminoso do mdico, possvel aplicar ainda:
6.
Imputao objetiva.
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Era isso que o examinador queria na segunda fase. Ele queria que voc
explicasse, principalmente essas correntes modernas: tipicidade conglobante e
imputao objetiva. No h criao de risco proibido. Ento, o mdico no responde
pelo crime, diante de qualquer um desses ngulos. Vocs tem seis maneiras de
justificar o comportamento mdico nessas hipteses.
Consumao O crime de leso corporal se consuma com a efetiva ofensa
incolumidade pessoal. Trata-se de crime material.
Tentativa Admite tentativa nas modalidades dolosas.
Essa foi a viso geral que eu quis dar ao delito de leso corporal. Agora vamos
analisar cada um dos itens.
3.
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Pergunta que vai cair no seu concurso: a mulher ficou com o olho roxo e falou:
enquanto esse olho no voltar ao normal, eu no saio de casa. Ela ficou por mais de
30 dias, por vergonha, sem sair de casa, logo, sem exercer suas ocupaes habituais.
Incide esta qualificadora ou no? Se ela, por vergonha, ficar em casa por mais de
trinta dias? Cuidado! A leso tem que incapacit-la, no a vergonha da leso. Ento,
a simples vergonha no autoriza esta qualificadora. Ela tem que ficar incapacitada
em face da leso. Tem jurisprudncia nesse sentido. o que tem que incapacitar a
leso, no a vergonha da leso.
A incapacitao por mais de 30 dias. Isso significa o qu? Significa que eu
tenho o dia da leso. Nesse dia, voc faz uma percia. Para saber se voc ficou ou
no incapacidade para as ocupaes habituais por mais de 30 dias, quando chegar
o 30 dia voc tem que fazer nova percia. No dia da leso, ns atestamos a
materialidade com uma primeira percia que no tem poderes divinatrios. Ela no
tem como adivinhar se voc vai ficar mais de 30 dias incapacitado. Ento, o que o
mdico legista faz? Determina o retorno decorridos trinta dias e vai fazer nova percia
para saber se est ou no apto a voltar para as ocupaes habituais. Ento, vou
precisar de duas percias. A primeira e a segunda, chamada de complementar. Isso
est onde? Art. 168, 2 do CPP:
CPP, art. 168, 2 - Se o exame tiver por fim precisar a classificao do delito no
Art. 129, 1, I, do Cdigo Penal, dever ser feito logo que decorra o prazo de 30
(trinta) dias, contado da data do crime.
Respondam se o laudo complementar vlido ou invlido: vamos supor que no
dia 10/10/08, a pessoa sofreu uma leso. O mdico j percebe que essa leso
aparenta ser grave. Ento, ele vai determinar o retorno para o exame complementar.
A partir de que dia esse exame complementar pode ser realizado? O prazo penal?
Se o prazo penal, voc computa o dia do incio e exclui o dia do fim. Ento, o 30
dia, se o prazo penal, o dia 09/11, significando que o exame complementar s
pode ser realizado no dia 10 e seguintes. Agora, se voc entende que o prazo
processual penal, a voc exclui o dia do incio e inclui o dia do fim. O 30 dia ser o
dia 10/11. Isso significa que o exame complementar s pode ser realizado a partir do
dia 11. Quando eu posso realizar o exame complementar? Esses 30 dias configuram
prazo penal ou processual penal? s voc pensar: o prazo est ligado ao direito de
perseguir, ou ao direito de punir e tipificar o delito? Est ligado tipificao do delito?
Ento um prazo penal. O exame complementar j pode ser realizado dia 10. Isso
est escrito no art. 168, do CPP (contado da data do crime o prazo penal).
2 Qualificadora:
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II - enfermidade incurvel;
III - perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo;
IV - deformidade permanente;
V - aborto.
Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos.
O 2 tambm traz qualificadoras. Olha o que diz o final: recluso de 2 a 8
anos. Significa o qu? No admite mais suspenso condicional do processo. Mas
admite s sursis. Ento, o 2 tambm qualificadora, a pena mnima de 1 foi para 2,
a mxima de 5 foi para 8, no admite mais suspenso condicional do processo, mas
agora admite o sursis.
Agora prestem ateno: eu falei para vocs que o 2 trazia leso corporal de
natureza gravssima. Onde est escrito isso? Vejam que o 1 o CP chamou de leso
de natureza grave. E no 2 no disse nada sobre leso corporal de natureza
gravssima. criao doutrinria que a jurisprudncia aceitou. A expresso leso
corporal de natureza gravssima criao doutrinria. O Cdigo Penal, quando fala
em leso grave est se referindo ao 1 e ao 2. Ele no conhece a expresso
gravssima. Caiu para delegado de polcia em SP essa questo. Agora, a doutrina
que diferencia. Diz: leso grave o 1. Leso gravssima o 2. Vejam, ento, que
h uma criao da doutrina que a jurisprudncia aceitou. Quando o CP fala em leso
grave, abrange os dois pargrafos. A doutrina, no. Quando ela fala em leso grave,
s quer o pargrafo 1. Quando ela quer o pargrafo 2, ela fala em leso gravssima.
Vocs j viram isso comigo: tem uma lei que, finalmente, adotou a expresso
da doutrina e hoje uma expresso legal: lei de tortura. Cuidado! Observao:
A lei de tortura adotou essa expresso.
1 Qualificadora:
trabalho.
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que esta qualificadora s incide quando voc fica incapacitado para todo e
qualquer tipo de trabalho!! Voc fica um intil. Agora eu pergunto: quem me d
exemplo de uma leso que no seja o estado vegetativo que te deixe afastado para
todo e qualquer trabalho. O Christopher Reeve, depois do acidente, no ficou
incapacitado para o trabalho. Ele atuou, virou diretor. Eu estou aqui apenas e tosomente demonstrando que se essa qualificadora depende da pessoa fica
incapacitada para todo e qualquer tipo de trabalho, est relegada total
inaplicabilidade. Por isso, eu fico com a minoria, com Mirabete, que diz que basta
voc ficar incapacitado para o trabalho que anteriormente exercia. Mas Mirabete
minoria. Acho mais razovel.
2 Qualificadora:
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TJ/RS: em razo da leso corporal, a vtima perdeu um rim. Foi vtima de qual
crime? Leso corporal gravssima ou no? Vocs no podem esquecer que, para ser
gravssima, tratando de rgos duplos, os dois tm que ficar inutilizados ou perdidos.
No basta perder ou inutilizar um. Tratando-se de rgos duplos tem que perder os
dois. Essa pergunta tambm caiu em concurso falando de testculo. Para ser
gravssima, voc tem que perder os dois testculos. Dois rins, perdeu um? Debilidade,
pargrafo 1! Para ser pargrafo 2 tem que perder os dois. Perdeu um rim? Debilidade
e no inutilizao.
E se em razo da leso, voc ficou impotente para gerar vida. Impotncia
instrumental ou no? leso gravssima? Impotncia generandi leso gravssima?
Sim. E tem at um exemplo. O mdico, sem avisar a paciente, realizou a laqueadura.
Sem avisar o paciente, realizou vasectomia. So exemplos de leso corporal de
natureza gravssima.
4 Qualificadora:
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Conscincia e
Vontade.
A culpa tem seis elementos. Quais so os elementos da culpa?
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Conduta
Resultado
Nexo
Previsibilidade Objetiva
Previsibilidade Subjetiva
Tipicidade
1 Elemento do preterdolo:
incolumidade pessoal de outrem.
2 Elemento do preterdolo:
3 Elemento do preterdolo:
Conduta
dolosa,
dirigida
ofensa
Agora, cuidado! O resultado mais grave tem que ser culposo. Se proveniente de
caso fortuito ou fora maior, a pessoa responde somente pela leso. Se o resultado
morte for proveniente de caso fortuito ou fora maior, o agressor responde somente
pela leso.
Agora eu quero saber qual crime eu tenho: eu dou um empurro numa pessoa,
essa pessoa cai, torce o p na sarjeta, escorrega, bate a cabea e morre. Ou eu
estou numa boate, dou um empurro numa pessoa que se desequilibra, cai, bate a
cabea numa mesa e morre. Primeira coisa: o resultado morte era previsvel ou
imprevisvel? Eu no estou falando em resultado previsto. Quando eu falo em previsvel
: havia possibilidade de se prever que em uma boate onde tem mesas ele pudesse
cair bater a cabea e morrer? Era potencialmente previsto? Era. Ento, era previsvel.
Eu que empurrei, tendo previsibilidade (no previso) que ele poderia bater a cabea
e morrer, que crime eu pratiquei? Leso corporal seguida de morte? No. No por
qu? Porque empurro no leso. Empurro vias de fato. Cuidado com essa
pegadinha em concurso! Voc tem aqui: vias de fato seguida de morte. E tem algum
crime vias de fato seguida de morte? No! Isso configura homicdio culposo. Vai
configurar homicdio culposo. Vias de fato seguida de morte no tem um tipo
especfico. Ento, a vias de fato fica absorvida pelo homicdio culposo. Eu s estou
recordando e caiu exatamente esse exemplo no concurso. O agente empurrou a
vtima, que tropeou, caiu, bateu a cabea e morreu. Primeira coisa: o resultado era
previsvel? Sim! Que crime ele praticou? Vias de fato seguida de morte culposa? Isso
homicdio culposo!
Obviamente, tratando-se de crime preterdoloso no admite a tentativa. Em
geral.
7.
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Substituio da Pena
5 - O juiz, no sendo graves as leses, pode ainda substituir a pena de
deteno pela de multa:
I - se ocorre qualquer das hipteses do pargrafo anterior;
II - se as leses so recprocas.
Vocs j anotaram que o 4 se aplica a todas as figuras anteriores. O 5,
no. O 5 s se aplica no caso de leso leve (s se aplica ao caput)! E mesmo assim,
basta ser leve? No! Tem que ser:
I.
II.
Ento, se for leso leve privilegiada cabe substituio por mera multa. Se for
leso leve recproca, cabe tambm substituio de multa.
9.
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Ento, aqui fica difcil defender a constitucionalidade. Quando voc lembra que a
leso dolosa leve tem a metade da pena na leso culposa no trnsito fica difcil no
reconhecer a desproporcionalidade. punir o mais com o menos e o menos com o
mais. Perde o sentido. Ento, na leso corporal, fica difcil defender a
constitucionalidade.
10.
Aumento de Pena
7 - Aumenta-se a pena de um tero, se ocorrer qualquer das hipteses do
Art. 121, 4.
Tudo o que eu falei no art. 121, 4, vocs aplicam aqui. Na verdade, s para
refrescar a memria, o art. 121, 4 aquele dispositivo que prev majorantes para o
homicdio culposo e majorantes para o homicdio doloso.
11.
O que significa isso? O art. 129, 8 est permitindo o perdo judicial para a
leso culposa. O 8 est permitindo o perdo judicial para a leso culposa!
Guardem o que eu vou falar! S para a leso culposa. No se aplica para a
preterdolosa, muito menos para a dolosa. Ento, o perdo judicial s para a leso
culposa, abrangendo o Cdigo de Trnsito Brasileiro.
12.
ART. 129: 9, 10 e 11
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Prestem ateno. Vamos analisar isso com calma. S tem sentido estudar esses
pargrafos (e o 9 e o 11 foram acrescentados pela Lei Maria da Penha), se voc
acha que a Lei Maria da Penha (Lei 11.340/06) constitucional. Se voc acha que
inconstitucional, no temos que estudar isso. Nesta aula, eu sempre gosto de fazer o
seguinte esquema que vocs no podem esquecer:
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Quando se usa irmo como se utilizou aqui porque quer abranger homem. E
tambm o cnjuge ou companheiro (gnero), abrangendo homem ou mulher. O 9
tem como vtima homem ou mulher no ambiente domstico ou familiar.
10. Nos casos previstos nos 1 a 3 deste artigo, se as circunstncias so as
indicadas no 9 deste artigo, aumenta-se a pena em 1/3 (um tero). (Acrescentado
pela L-010.886-2004)
9? Epa! Homem ou mulher.
11. Na hiptese do 9 deste artigo, a pena ser aumentada de um tero se
o crime for cometido contra pessoa portadora de deficincia. (Acrescentado pela L011.340-2006).
Pessoa: homem ou mulher!
Com isso, o que estou querendo esclarecer? Que a Lei Maria da Penha, apesar
de s buscar agasalhar a mulher, reconhece que o homem pode ser vtima. Tanto que
os pargrafos 9, 10 e 11 no limitam vtima mulher e sim, membros da famlia ou
agregados. Eu vou analisar com calma esses pargrafos a partir da prxima aula,
sabendo que eles no esto protegendo s a mulher, apesar de includos pela Lei
Maria da Penha.
Eu j alertei. No vamos estudar omisso de socorre e rixa porque so crimes
fceis que vocs conseguem apreender em casa tranquilamente. Isso porque eu
preciso de espao no meu horrio para analisar com vocs todas as mudanas nos
crimes contra a dignidade sexual. Se, no final do curso, eu perceber que sobra
espao, eu volto. Eu s vou pular, praticamente, a omisso de socorro e a rixa.
Sobre leso corporal, a gente viu praticamente tudo, s ficou faltando terminar
a anlise dos pargrafos 9, 10 e 11, do art. 129, do CP. Vamos ao 9:
9 Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge
ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda,
prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de
hospitalidade: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos.
Ento, vamos entender. O 9 nada mais do que uma qualificadora.
Qualifica o qu? Leso corporal. O art. 129, caput, traz leso dolosa leve com pena de
3 meses a 1 ano. Agora, o art. 129, 9, traz a leso dolosa leve qualificada com pena
de 3 meses a 3 anos. O 9 nada mais do que uma qualificadora do caput. O 9
trata da leso leve, porm, qualificada porque praticada no ambiente domstico e
familiar.
Com isso, vocs j perceberam o seguinte: a leso leve de menor potencial
ofensivo, salvo se praticada no ambiente domstico e familiar. Aqui, ela no de
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menor potencial ofensivo. Olha que importante. A leso leve de menor potencial
ofensivo, salvo se praticada no ambiente domstico ou familiar. A ela deixa de ser de
menor potencial ofensivo. Eu vou insistir nisso e vocs vo entender por qu. Ela
continua leve, s no de menor potencial ofensivo porque a pena mxima
suplantou 2 anos. Reparem que a natureza da leso no tem nada a ver com a
natureza do crime.
J caiu isso em concurso. O examinador perguntou: tem algum caso em que a
leso leve deixa de ser de menor potencial ofensivo? O candidato esqueceu do
pargrafo 9.
Quem o sujeito ativo, quem o sujeito passivo? Vocs esto lembrando que
eu alertei o seguinte: a Lei Maria da Penha protege a mulher, mas no 9, pode ser
homem ou mulher. Quando a vtima homem, eu aplico o art. 129, 9, quando a
vtima mulher, eu aplico o art. 129, 9 + Lei Maria da Penha. exatamente nesse
+ que a lei tem a sua constitucionalidade questionada. Por que + s para a mulher
e no para o homem?
O art. 129, 9 crime comum ou crime prprio? A doutrina diz que um
crime bicomum, mas se vocs analisarem com cautela vero que biprprio e no
bicomum. Olha s: se a leso for praticada contra ascendente ou descendente ou
irmo ou cnjuge ou companheiros ou convivente. J deu para perceber que o tipo
penal exige uma relao entre os personagens. No pode qualquer pessoa ser sujeito
ativo, muito menos sujeito passivo, logo, crime biprprio. Exige-se uma relao especial
unindo os dois sujeitos. Essa relao especial deixa claro que no ser qualquer
pessoa sujeito ativo e no ser qualquer pessoa sujeito passivo. Mas vocs vo
encontrar farta doutrina dizendo que o crime bicomum, mas atentem que o crime
biprprio.
E quem so esses personagens? O art. 129, 9 tem como envolvidos:
a)
b)
c)
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Agora, bvio que tratando-se de crime doloso, o agente tem que saber que a
vtima portadora de deficincia.
Um assunto que eu j analisei, em parte, e que agora vamos analisar de forma
global:
13.
Porm, previu excees. Quais so elas? Leso leve e leso culposa. Nestes dois
casos, a ao penal pblica condicionada. Depende o MP de autorizao da
vtima.
Em 2006 - Veio a Lei Maria da Penha: violncia domstica e familiar contra a
mulher: no se aplica a Lei 9.099/95. Eu pergunto: leso corporal dos 9, 10 e 11,
qual a espcie de ao penal? a pergunta que vai cair na sua prova. Qual a
resposta? Primeira coisa que vocs tm que diferenciar: vtima homem ou mulher? E
esses pargrafos podem ter como vtima homem ou mulher.
Vtima homem nada mudou. A regra: ao penal pblica incondicionada e
h duas excees: no caso de leso leve e leso culposa ao penal pblica
condicionada. Ento, quando a vtima homem, nada mudou. A um aluno me fez a
seguinte pergunta: Mas Rogrio, se o 9 tem como vtima homem, a pena mxima
passou a ser de 2 anos, deixando de ser de menor potencial ofensivo. Como que
voc est aplicando a Lei 9.099 para tornar a ao penal dele pblica
condicionada? Como que voc est usando a Lei 9.099/95 para o 9 cuja pena
mxima suplantou 2 anos? Entenderam o raciocnio dele? Como que voc sai
dessa? Vamos ao art. 88, da Lei 9.099/95
Art. 88 - Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial,
depender de representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais
leves e leses culposas.
Ou seja, o art. 88 est preocupado, no com a pena, mas com a natureza da
leso, o que diferente. Ele tornou pblica condicionada a leso leve, no
importando a pena. O que importa para o art. 88 a natureza da leso, e no a
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pena. Ento, o art. 88 diz: se a leso leve (no estou preocupado com a pena),
depende de representao. E no 9 a leso leve. A vocs devem estar pensando:
Rogrio, mas est implcito que o art. 88 s est se referindo infrao de menor
potencial ofensivo? No est no! Porque o art. 89 traz a suspenso do processo para
crimes que no so de menor potencial ofensivo. Os arts. 88 e 89 so maiores do que
a prpria Lei 9.099. eles atingem crimes que no so necessariamente de menor
potencial ofensivo.
Ento, olha o raciocnio que vocs vo ter que imprimir na prova: o art. 88 no
est preocupado com a pena, e sim com a leso. Os arts. 88 e 89 so maiores do que
o conceito de menor potencial ofensivo, j que se aplicam a crimes que, no
necessariamente so de menor potencial ofensivo. Questo boa para cair.
Art. 89 - Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um
ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia,
poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos desde que o acusado
no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime,
presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (Art.
77 do Cdigo Penal).
E no caso de vtima mulher? A, no h dvida de que a regra ao penal
pblica incondicionada. Mas e quando a leso leve? Ns j vimos essa discusso,
mas vamos ver novamente. Eu estou analisando a leso leve contra mulher no
ambiente domstico e familiar ( 9, do art. 129). Duas correntes:
1 Corrente: A ao penal pblica incondicionada, pois o art. 41 da Lei
11.340/06 (LMP) probe aplicao
da Lei 9.099/95. No bastasse, trata-se de
grave violao aos direitos humanos da mulher, incompatvel com a ao
pblica
condicionada. LFG e STJ.
Eu j comentei que essa parte final um absurdo porque o estupro, que uma
das formas mais graves de violar os direitos humanos da mulher, tem como regra hoje
a ao pblica condicionada.
2 Corrente: A ao pblica condicionada. O art. 41, da Lei Maria da Penha
probe somente as medidas
despenalizadoras exteriores vontade da vtima,
preservando o seu direito de representar. Damsio e STJ
A lei 9.099/95 trouxe 4 medidas despenalizadoras: composio civil, transao
penal, suspenso condicional do processo (no chama isso de sursis processual. Sursis
no tem nada a ver com esse benefcio) e representao na leso corporal leve e na
culposa. O raciocnio da segunda corrente (e que vocs lembram do sbado) o
seguinte: o que o art. 41, da Lei Maria da Penha probe so essas trs primeiras
medidas despenalizadoras exteriores vontade da vtima. Essas trs medidas
despenalizadoras no aplicamos. A representao permanece, pois uma medida
inerente vontade da vtima. Ento, na verdade, o que o art. 41 quer impedir so as
medidas despenalizadoras exteriores vontade da vtima. Aquela que depende da
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Cdigo Penal. Contato: melhor.material.estudo@gmail.com
Calnia
Injria
Difamao
Quando falamos dos crimes contra a honra, claro que temos uma lei geral,
que o Cdigo Penal. Se voc foi caluniado, difamado ou injuriado (eu fui
desacatado. Por isso dei uma facada nele Tem gente que entende que desacato
sinnimo de injria e no ), o Cdigo Penal a lei geral. Mas no somente o
Cdigo Penal que protege a honra da pessoa. Eu tenho leis especiais tambm assim
fazendo. Por exemplo:
Lei de Imprensa
A Lei de Imprensa Era a lei mais famosa que tnhamos. O que aconteceu com
ela? Foi considerada no recepcionada pela Constituio. ADPF 130. E agora? A
minha honra no est mais protegida quando se trata de imprensa? Est. Mas apenas
e to-somente partimos para a regra geral. O que a Lei de Imprensa trazia e o Cdigo
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Penal traz, continua sendo punido. No vai extinguir processo nenhum, o jornalista
continuar cumprindo pena. No houve abolitio criminis. Quanto aos crimes da Lei de
Imprensa que h correspondncia no Cdigo Penal, no h abolitio criminis. J os
crimes da Lei de Imprensa que no encontrarem correspondncia em nenhuma outra
lei, abolitio criminis. Repetindo: os crimes da lei de imprensa que encontrarem
correspondncia no CP, no h abolitio criminis. Agora, tem crimes na lei de imprensa
que no encontram correspondncia em nenhuma outra lei. A, sim, abolitio criminis.
Eu nem gosto muito desse abolitio criminis porque no veio uma lei revogando. Ela
apenas foi considerada no recepcionada. Mas tudo bem.
Como eu comentei, basicamente, ns temos trs crimes contra a honra:
calnia, difamao e injria. Vocs sabem, com segurana, a diferena entre os trs?
Eu vou dar o exemplo e vocs vo dizer se calnia difamao ou injria. Fulano
ladro! e eu sei que fulano no ladro Calnia, difamao ou injria? Vou fazer
um esquema. para no errar mais em concurso porque aqui na sala s trs
acertaram.
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Eu estou conversando e digo: sabe fulana? Ela roda bolsinha, tanto que o
apelido dela ventilador. Calnia, difamao ou injria? Eu imputei determinado
fato a essa menina ventilador? Sim. Ento, injria no pode ser. Rodar bolsinha na
esquina fato desonroso ou criminoso? Desonroso. Ento difamao.
Fulano sustenta banca de jogo do bicho. Calnia, difamao ou injria?
fato determinado ou qualidade? fato determinado, ento, vocs j podem
esquecer a injria. Agora ficou a calnia e ficou a difamao. E a, fato criminoso?
No. Contraveno penal cai na difamao. fato desonroso. Fato desonroso
abrange contraveno penal. Ento, imputao de contraveno penal
difamao. Sabe qual o problema disso? que se difamao, pouco importa se
verdadeiro ou falso. Se fosse crime, s pune o sabidamente falso. Entenderam a
questo? Mas vamos explorar isso daqui a pouco. Tudo isso vamos explorar durante a
anlise dos trs tipos penais. S mais duas observaes e comeo calnia.
T vendo aquele policial militar? Eu encontrei ele tendo relaes homossexuais
com seu colega de farda no quartel. eu imputei determinado fato. Calnia ou
difamao? Calnia! que relao homossexual ou no, crime no CPM. Sendo a
relao homossexual ou no, se feita nas dependncias da instituio militar,
crime.
Agora olha o que caiu na magistratura/SP, 2 fase. Olha como o examinador
cruel: A imputou a B, sabendo que era falso, a prtica de jogo do bicho. B, ofendido
na sua honra, entrou com uma queixa-crime e descreveu que lhe foi imputada uma
contraveno penal mentirosa, mas capitulou como calnia. Voc, juiz, receberia ou
rejeitaria a queixa? entenderam o problema? Fulano pratica jogo do bicho. Isso
contraveno penal. A vtima entrou com uma queixa-crime. Descreveu certinho, mas
na hora de capitular, ao invs de colocar difamao (porque contraveno penal
s fato desonroso), capitulou como calnia. Voc rejeita ou recebe? Voc recebe,
inclusive, voc diz o qu? Ao juiz voc narra os fatos. Se aquela capitulao est
errada, l na frente, eu corrijo, no momento da emendatio libelli. Era o que vocs iam
responder? Pois bem: resposta: rejeita a queixa-crime. Qual era a posio do
examinador? Ele era adepto da Teoria Social da Ao. Ele entendia que o jogo do
bicho tinha sido revogado pelo costume e no era mais ofensivo honra. Olha que
loucura! Todo mundo que se deparou com essa questo, fez o qu? Falou que ao juiz
se narra os fatos e que no momento oportuno ele corrige o libelo, art. 383, e teve
gente que diferenciou emendatio de mutatio. Arrebentei! no! Voc se f*!! Voc
tinha que ter rejeitado a queixa porque o fato atpico. Voc no est imputando um
fato desonroso porque a contraveno penal do jogo do bicho no existe mais. Foi
revogada pelo costume. Acho que uns trs acertaram. E esse examinador foi
questionado: eu no coloquei minha posio. A questo foi discursiva. Eu queria que
eles colocassem todas as posies e eles no colocaram. ou no sabido que existe
discusso sobre se a contraveno penal jogo do bicho foi ou no revogada pelo
costume? posio reconhecida e que queria que eles explorassem isso tambm.
Mas por que voc deu ZERO???
1.
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No art. 138 voc vai acrescentar e quem tem o cdigo acrescenta tambm a
seguinte expresso:
Calnia
Art. 138 - Caluniar algum, imputando-lhe falsamente DETERMINADO fato
definido como crime: Pena - deteno, de seis (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Voc vai ver que importante, ao ler o art. 138, enxergar essa expresso
DETERMINADO. Esse determinado importante vocs enxergarem e daqui a
pouco vo entender porqu.
Pergunto: quem o sujeito ativo? Quem o sujeito ativo da calnia? Exige
alguma qualidade ou condio especial do agente? No. Mas cuidado com a
resposta! Porque o sujeito ativo qualquer pessoa, salvo as pessoas detentoras de
inviolabilidade. Quem so elas? Parlamentares: deputados, senadores, vereadores no
limite do municpio. Advogado tem inviolabilidade para calnia? Tem ou no tem?
Advogado no exerccio da funo imune calnia, sim ou no? Art. 7., 2, do
Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil. Esse dispositivo diz o
seguinte:
2 O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria,
difamao ou desacato punveis qualquer manifestao de sua parte, no exerccio
de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares perante
a OAB, pelos excessos que cometer.
Vejam que esta imunidade no abrange a calnia. Ento, o advogado tem
imunidade profissional para difamao e injria. No abrange calnia.
Quem a vtima de calnia? Quem o sujeito passivo da calnia? Tambm
qualquer pessoa.
Perguntas de concurso:
Menor inimputvel pode ser vtima?
1 Corrente: Calnia nada mais do que imputar crime. Concluso: como
menor no pratica crime, no podendo ser vtima de calnia, mas de difamao.
2 Corrente: Calnia imputar fato previsto como crime. Concluso: menor
pratica fato previsto como crime
chamado ato infracional, podendo ser vtima
de calnia.
Prevalece a segunda corrente.
Pessoa jurdica pode ser vtima de calnia? O STF j decidiu isso. Diz o qu?
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STF No pode ser vtima de calnia, pois pessoa jurdica no pratica crime, s
podendo ser responsabilizada penalmente em caso de infraes ambientais.
Vejam, ser responsabilizada penalmente, no significa que ela possa praticar
crime. Pessoa jurdica no pratica crime, n em mesmo os ambientais. Ela responsvel
penalmente por eles no sistema da dupla imputao. Tudo isso vocs viram com o
Slvio Maciel. Ela no pratica crime, nem mesmo os ambientais. S pode ser
responsabilizada penalmente neste caso, logo, no pode ser vtima de calnia. Agora,
cuidado! Dependendo do que voc falou, voc pode ter atingido a pessoa do
dirigente da pessoa jurdica, a ele vtima da calnia. Dependendo de como tenha
sido colocada a calnia, voc atinge a honra dos diretores da pessoa jurdica. Eles
podem ser vtimas. Claro!
A prxima pergunta que eu fao a seguinte: morto pode ser vtima de
calnia? Cuidado! Se voc responder que pode, o morto que vai ter que entrar
com a queixa-crime e eu no quero ser promotor nesse caso. Morto pode ser vtima??
No! Leiam o art. 138, 2 e cuidado com pegadinha em concurso:
2 - punvel a calnia contra os mortos.
Uma coisa a calnia contra os mortos ser punvel, outra coisa dizer que o
morto a vtima. punvel a calnia contra os mortos, mas a famlia do morto figura
como vtima.
punvel a calnia contra o morto, figurando como vtima sua famlia,
interessada na manuteno do seu bom nome.
Esse, inclusive, um crime vago, aquele crime cujo sujeito passivo um ente
sem personalidade jurdica (in casu, a famlia).
Pergunta que s tem no meu livro: punvel a autocalnia? S tem no meu
livro isso! Como assim, autocalnia? punvel, no no crime contra a honra, mas
contra a administrao da Justia. o tipo 341, do CP. A autocalnia pode configurar
crime contra Administrao da Justia. Autoacusao falsa:
Auto-Acusao Falsa
Art. 341 - Acusar-se, perante a autoridade, de crime inexistente ou
praticado por outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, ou multa.
Voc assume a paternidade de um crime que no seu, ou de um crime que
no existe. Caiu no MP em SP no concurso em 2005, salvo engano. Isso uma
autocalnia. No punida como crime contra a honra, mas crime contra a
Administrao da Justia. Questo boa que vai cair em concurso.
Calnia contra Presidente da Repblica, Presidente do Senado, Presidente da
Cmara, Presidente do Supremo crime contra honra desses personagens pode ser
crime contra a segurana nacional. Quando FHC assumiu, surgiu um dossi nas Ilhas
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Caiman. Criaram um dossi dizendo que FHC tinha contas em parasos fiscais. A a PF
descobriu que aquele dossi era mentiroso, que foi s para divulgar a calnia.
Pergunto: foi crime contra a segurana nacional? Sim, mas s se tiver motivao
poltica. Se no tiver motivao poltica, crime contra a honra comum. Ento, crime
contra a honra desses personagens pode ser contra a honra nacional se tiver
motivao poltica. Se no tiver motivao poltica crime comum.
O que pune o art. 138? Vejamos rapidamente. Vocs j tm isso no caderno,
mas eu preciso partir desse ponto. O art. 138 pune imputar fato determinado previsto
como crime sabidamente falso. O imputar pode ocorrer de forma explcita ou
implcita.
Ns temos que lembrar tambm que ns estamos diante de um delito de
execuo livre. Isto , pode ser praticado por palavras, escritos, gestos, etc.
Quando eu digo fato previsto como crime no abrange contraveno penal.
Contraveno penal configura difamao. Vou insistir muito nisso! Ento, essa parte
introdutria s para ter certeza que vocs entenderam o bsico do delito.
Essa questo caiu em concurso: calnia voc imputar a algum um crime
inexistente sabendo que inexistente ou imputar a algum um crime que existe, mas
voc sabe que aquela pessoa no foi autora? somente a imputao subjetiva ou as
duas hipteses? E a? As duas formas configuram calnia.
Haver calnia quando o fato imputado jamais ocorreu (falsidade que recai
sobre o fato) ou, quando real o acontecimento, no foi a pessoa apontada (falsidade
que recai sobre a autoria do fato).
As duas hipteses configuram calnia!
Agora, vocs acham que a honra um bem disponvel ou indisponvel? A
pessoa consente em ser ofendida na sua reputao. Exclui o crime? Se voc for ler
em livros muito antigos, de Nelson Hungria, no comeo, doutrinadores muito clssicos,
diziam que a honra um bem indisponvel. Esquea! Hoje prevalece que a honra
um bem disponvel.
Agora, vejam o art. 138, 1, que pune:
1 - Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a
propala ou divulga.
Quem estou punindo no 1? O fofoqueiro. O caput pune quem cria a calnia.
O 1 pune o divulgador. Voc, MP, tem que analisar se est diante do criador da
calnia, ainda que ele esteja divulgando (caput) ou se est diante de um divulgador
(a 1). os dois tm a mesma pena, mas vai ter um reflexo importante daqui a
pouco. Criador, caput; divulgador; 1.
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provar que o fato no verdadeiro, mas que pblico e notrio, o que eu tenho
aqui? Absolvio por crime impossvel. Se a reputao dele j estava mais por baixo
que cu de foca, que era pblico e notrio, aqui tambm gera absolvio por crime
impossvel. No foi voc que deu conhecimento a terceiros. Terceiros j conheciam
aquilo. Ento, eu no vou provar que era verdade porque a lei no me permite, mas
eu vou provar que pblico e notrio. Se chegou ao conhecimento de terceiros, no
foi por intermdio do que falei. Terceiros j conheciam. A reputao dele j estava
ofendida suficientemente. Importante isso! Exceo de notoriedade. Caiu para
defensor/ES.
2.
Difamao
Art. 139 - Difamar algum, imputando-lhe (DETERMINADO) fato ofensivo
sua reputao: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.
No se esqueam do DETERMINADO. Na prxima aula, vocs vo entender
por que eu insisto no determinado.
Quem pode ser sujeito ativo? A resposta praticamente a mesma da calnia.
Mas aqui tem um detalhe importante. qualquer pessoa, mas cuidado com os
inviolveis. Cuidado com imunidades, lembrando dos Parlamentares. E aqui eu
pergunto: advogado tem imunidade na difamao? Tem. S no tem na calnia.
Difamao e injria tem: art. 7, 2, do Estatuto da OAB. Advogado s no tem
imunidade na calnia, mas tem na difamao e na injria.
Sujeito passivo: qualquer pessoa.
Pessoa jurdica pode ser vtima de difamao? Posio do STF: pode ser vtima,
pois tem honra objetiva, isto , tem reputao a ser preservada. Ento, o STF entende
que pessoa jurdica pode ser vtima, sim, de crime de difamao porque tem honra
objetiva, tem reputao a ser preservada na sociedade. Mirabete diz que no. Ele diz
que no pode ser vtima de nenhum crime contra a honra. E por que entende que
no pode? Porque o Captulo V s protege honra de pessoa fsica. O Supremo j
pacificou essa questo. Para o STF, pessoa jurdica pode ser vtima de difamao,s im!
Para Mirabete no pode ser vtima de nenhum crime contra a honra porque o
Captulo V s protege honra de pessoa fsica. No lembrou da pessoa jurdica.
Conduta punida O art. 139 pune imputar fato desonroso. Aqui a mesma
coisa: o imputar pode ocorrer de forma implcita ou explcita e eu estou diante de
delito de execuo livre. At aqui, sem novidades. Tambm sem novidades o que vou
falar agora. Quando eu digo fato desonroso, abrange contraveno penal.
L na calnia, vimos que o caput pune o criador e o 1 pune quem propaga
ou divulga. E na difamao, existe algum pargrafo especfico para quem propala ou
divulga? Pergunto: pune-se o fofoqueiro? A maioria entende que o fofoqueiro
tambm difama e isso est no caput. Criador e divulgador esto no mesmo dispositivo:
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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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art. 139 caput. A maioria diz: quem cria difama e quem divulga tambm difama.
Ento, o caput pune o criador e o divulgador. Questo boa para concurso. Quem
divulga acaba difamando novamente.
O crime punido a ttulo de dolo, direto ou eventual, tambm sendo
imprescindvel a vontade de ofender a honra. Ou seja, todos aqueles nimos: jocandi,
narrandi, consulendi, etc, excluem o dolo.
E quando se consuma? Tem novidade na consumao? No, porque vimos
que a consumao vive da honra ofendida, que a mesma honra da calnia. A
difamao se consuma quando terceiros tomam conhecimento da imputao
desonrosa.
Admite tentativa? Admite, na forma escrita. Carta desonrosa interceptada pela
prpria vtima.
possvel exceo da verdade? Ns vimos que no crime de calnia, a regra
que se admite. E com uma observao: sua procedncia gera absolvio por
atipicidade. Excepcionalmente, no se admite. Isso foi o que vimos na calnia. Agora,
estou na difamao e fica mais fcil para compararmos. possvel exceo da
verdade (fazer prova da verdade que se alegou) na difamao? Vamos ao nico:
Pargrafo nico - A exceo da verdade somente se admite se o
ofendido funcionrio pblico e a ofensa relativa ao exerccio de suas funes.
Ento, possvel a exceo da verdade? Sim, mas em regra no cabvel. Na
difamao, em regra, no se admite. Excepcionalmente se admite. Quando?
Quando h ofensa contra funcionrio pblico e uma ofensa relativa funo. So
dois requisitos para permitir a exceo da verdade. Ofensa contra funcionrio pblico
tem que ser ofensa relativa funo: ofensa propter oficio. S nesta hiptese que se
admite exceo da verdade na difamao. No basta ofender funcionrio pblico
para poder provar a verdade. Voc tem que ofender funcionrio pblico e essa
ofensa tem que ter relao com a funo. A, sim, ser permitido a voc provar a
verdade porque a Administrao tem interesse em saber se verdade ou no o que
voc falou. a nica hiptese.
Sua procedncia gera o qu? Vocs viram que na calnia a procedncia gera
absolvio por atipicidade. E por que gera absolvio por atipicidade na calnia?
Porque a falsidade elementar do tipo. E na difamao, a falsidade elementar do
tipo? No ! Pouco importa se o fato verdadeiro ou falso. Tanto pouco importa se o
fato verdadeiro ou falso, que no se admite exceo da verdade em regra. Ento,
se voc conseguir provar a verdade sobre o que voc falou a respeito desse
funcionrio pblico em razo da funo, voc vai ser absolvido. Sem dvida gera
absolvio. Mas qual o fundamento dessa absolvio? No pode ser a atipicidade
porque a falsidade ou no da elementar do tipo. Ento, gera absolvio por qu?
uma hiptese especial de exerccio regular de direito. Sua procedncia geral
absolvio, sendo hiptese especial de exerccio regular de direito. Ento, seu fato
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Injria
Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade (honra subjetiva) ou o
decoro: Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa.
Eu quero perguntar o seguinte: quem pode ser sujeito ativo do delito? Ele exige
alguma condio especial do agente? No. Logo, o crime comum. Mas eu ensinei
vocs a responder essa pergunta. Se te perguntarem quem sujeito ativo na injria,
vocs vo dizer que o sujeito ativo qualquer pessoa, mas cuidado com as
imunidades. Quem detm imunidade nas suas palavras e opinies no pratica
calnia, no pratica difamao, no pratica injria. Exemplos: senadores, deputados
federais, deputados estaduais ou distritais, vereadores nos limites do municpio que
exerce a vereana. Vereador tambm tem imunidade absoluta, tambm tem
imunidade material no limite em que exerce a vereana. Agora, a pergunta vai
envolver: e o advogado? Ele tem imunidade? Vocs viram comigo que ele no tem
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penal. Uma coisa no tem nada a ver com a outra. claro que se e vtima integrou
com a queixa-crime, ela tomou conhecimento e o crime est consumado. Mas
haver casos em que a vtima no tomou conhecimento do crime por circunstncias
alheias vontade do agente e o crime j existe na forma tentada, inclusive correndo
prescrio. Esse exemplo claro. Eu ofendi o aluno. O crime j est na forma tentada,
correndo, inclusive, prescrio. O aluno, antes de tomar conhecimento morre. Pronto!
um crime de injria tentado, que a famlia eventualmente vai querer processar, mas
vai processar na forma tentada.
Zaffaroni admite at a tentativa da injria verbal. Voc fala: seu filho da ... e
nesse momento algum coloca a mo na sua boca e no deixa voc terminar.
Zaffaroni diz que se voc vai xingar, menosprezar, achincalhar algum, no momento
de fazer isso, se algum tampa a sua boca, para Zaffaroni tentativa, mesmo na
forma verbal. Ele entende que houve o fracionamento da execuo.
Agora eu quero analisar se possvel ou no exceo da verdade na injria.
Voc xingou: seu idiota! O cara entra com uma queixa-crime e da voc vai querer
provar para o juiz que ele um idiota mesmo. possvel exceo da verdade?
Quando eu falei da calnia eu disse que exceo da verdade, em regra, admita e
que excepcionalmente, no se admite. Isso quanto calnia. Quando falamos da
difamao, vimos que exatamente o contrrio. Na difamao, em regra, no se
admite. Excepcionalmente, admite-se. Vocs lembram qual o nico caso? Contra o
funcionrio pblico propter oficium, ou seja, a ofensa tem que ser a funcionrio
pblico e relativa ao exerccio da funo. E quanto injria? Na injria no se admite
exceo da verdade e no se admitem excees. Ento:
Calnia:
Regra admite exceo da verdade/Excepcionalmente
no admite
Difamao:
Regra
no
admite
exceo
da
verdade/Excepcionalmente admite
Injria:
Regra no admite exceo da verdade/Excepcionalmente
no admite
Defensor pblico/ES possvel exceo de notoriedade na calnia? Sim,
possvel exceo de notoriedade. Na aula de hoje estou revendo muitas coisas
porque estou comparando os trs. O art. 523, do CPP traz a exceo de notoriedade.
possvel exceo de notoriedade na difamao? Vimos que possvel. Agora eu
quero saber se possvel exceo de notoriedade na injria. Eu no tenho como
provar que voc um idiota, mas eu posso provar que pblico e notrio que todos
te acham um idiota?
Calnia:
Cabe exceo de notoriedade na calnia
Difamao:
Cabe exceo da notoriedade na difamao
Injria:
No cabe exceo de notoriedade.
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Primeira hiptese: A provoca B. B retruca e, com isso, realiza uma retorso com
injria.
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negativa, injria preconceito. Diferente de falar: voc no joga no meu time porque
voc negro, a racismo porque voc est realizando verdadeira segregao
(appartaid).
Isso muito importante porque tem consequncias diversas. No caso da injria
preconceito, o crime prescritvel. J no caso do racismo, o crime imprescritvel. Na
injria preconceito o crime prescreve. No racismo, no. uma das duas hipteses de
imprescritibilidade previstas na Constituio. A injria preconceito afianvel. J o
racismo inafianvel. Vocs tm essa tabela do semestre passado, mas j est
desatualizada porque na tabela do semestre passado eu falei que a injria
preconceito era de ao penal privada. Pessoal, acabou! A injria preconceito
agora, com a Lei 12.033/09 de ao penal pblica condicionada. Quem tem essa
tabela do semestre passado j est desatualizada.
E o racismo? de ao penal pblica incondicionada. No tem como errar
mais. Vai cair essa tabela, por conta da Lei 12.033/09, que vamos aprofundar daqui a
pouco. Compreenderam?
Vejam que o art. 140, 3 fala ainda em condio de pessoa idosa. Seu velho
babo! Pena de 1 a 3 anos. mais grave que rixa com morte. Voc tem raiva de um
idoso? No xinga de velho babo, pratique uma rixa e mate o idoso, porque a pena
s de 6 meses a 2 anos. Se voc chamar de velho babo, 1 a 3 anos. Ento, no
xinga. Pega e mata numa rixa, voc paga cesta bsica. a proporcionalidade do
nosso legislador.
A pergunta que eu quero fazer, ligada ao 3 do art. 140, pergunta mega
thunder blaster blaster a seguinte: o art. 140, 1 permite perdo judicial na injria
quando o outro provocou. possvel perdo judicial na injria quando a injria injria
preconceito? A pessoa deu um tapa na sua cara e voc devolve o tapa com uma
injria fazendo referncia cor dela. Voc pode ser perdoado? Voc viu que
perfeitamente possvel perdo judicial na injria quando ela est retribuindo uma
provocao, mas essa retribuio pode ser com injria preconceito? Tem alguma
proibio? Anote o seguinte:
O perdo judicial no alcana a injria preconceito. Fundamentos:
a)
A posio topogrfica do perdo judicial permite concluir no se
aplicar ao 3. Se o legislador quisesse perdoar a injria preconceito, ele colocaria o
perdo judicial como pargrafo de encerramento. Mas dizem que posio
topogrfica no interpretao e se , uma interpretao pobre.
b)
A injria preconceito consiste em violao sria honra da vtima,
ferindo uma das metas fundamentais do Estado democrtico de direito, logo,
incompatvel com o perdo judicial.
Vocs tm dois fundamentos para negar perdo judicial para a injria
preconceito. Com isso, ns terminamos a injria, vamos para as disposies finais.
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4.
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Retratao
Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da
calnia ou da difamao, fica isento de pena.
Primeira coisa: o que significa retratao? O querelado quer dizer o acusado na
ao privada. Retratao significa confisso? No. muito mais do que isso. Retratarse desdizer o que disse, retirar o que disse, trazer a verdade novamente tona.
Somente quando o querelado (acusado) retirar o que disse, devolver a verdade ao
mundo, que ele tem direito iseno de pena. A retratao uma causa extintiva
da punibilidade unilateral. Dispensa concordncia da parte contrria. Ela analisada
pelo juiz. Se o juiz entende que houve retratao e foi sincera, no precisa nem ouvir a
parte contrria. uma causa extintiva da punibilidade unilateral. Dispensa
concordncia da parte contrria. Agora presta ateno: ela extingue a punibilidade,
mas no impede a consequncia cvel. A retratao isenta o querelado de pena, mas
no isenta de responsabilidade civil. Se voc caluniou algum e se retratou, tudo bem.
Voc est isento de pena, mas vai responder pelos danos morais eventualmente
causados. A iseno s penal, no traz reflexos extrapenais. A retratao s
possvel na calnia e na difamao. No existe retratao extintiva da punibilidade
na injria. Voc pode devolver a verdade na calnia e na difamao e est isento de
pena. Na injria, mesmo que retire o que disse, responder pelo crime.
Olha que interessante. Presta ateno que vai cair: a retratao s abrange
calnia e difamao. A Lei de Imprensa abrangia tambm injria, mas no foi
recepcionada. Isso significa que a injria no admite retratao jamais. Nem mesmo
por meio da imprensa.
Quem tem que se retratar? O querelado, que o acusado na ao penal
privada. No existe retratao extintiva em ao penal pblica, mesmo se houver
crime contra a honra. No existe retratao em crime contra a honra em crime de
ao pblica. S extingue a punibilidade em crime de ao privada. Ento, se a
calnia ou difamao for de ao privada, existe retratao extintiva. Se for de ao
pblica, no adianta querer se retratara que no extingue a punibilidade. A lei
clara: querelado. No fala do denunciado.
Agora eu pergunto: at quando o querelado pode se retratar para ver extinta a
sua punibilidade? A lei clara: antes da sentena. Mas que sentena? Se ele se
retratar antes da sentena, ele est isento de pena. Pergunto: existe retratao
extintiva da punibilidade em grau de recurso? Essa sentena deciso do juiz de
primeiro grau ou termo atcnico abrangendo qualquer deciso ainda no
transitada em julgado? Prevalece que a retratao tem que ocorrer at a sentena
de primeiro grau. No existe retratao extintiva em grau de recurso. Se voc for
condenado, no adianta querer se retratar no tribunal. No extingue mais a sua
punibilidade. o que prevalece. Eu no concordo, mas o que prevalece.
Pergunto: a retratao do querelado se estende a eventuais coautores ou
partcipes que no se retrataram? Vamos imaginar que trs pessoas caluniaram a
outra. S uma se retratou. A lei clara: o querelado fica isento de pena. O querelado!
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Como fazer esse pedido em juzo? Qual o rito? Pede para quem? Para o juiz?
Qual juiz? A Lei de Imprensa trazia o rito. Mas o que aconteceu com ela? Foi abolida.
Ento, qual o rito? o mesmo rito das notificaes judiciais.
Vamos para o ltimo artigo:
Art. 145 - Nos crimes previstos neste Captulo somente se procede mediante
queixa, salvo quando, no caso do Art. 140, 2, da violncia resulta leso corporal.
O art. 145 trata da ao penal. Certeza que vai cair. O pargrafo nico dizia:
Pargrafo nico - Procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, no
caso do n I do Art. 141, e mediante representao do ofendido, no caso do n. II do
mesmo artigo.
Agora, o pargrafo nico teve acrescentado pela Lei 12.033 o qu?
Pargrafo nico. Procede-se mediante requisio do Ministro da Justia, no
caso do inciso I do caput do art. 141 deste Cdigo, e mediante representao do
ofendido, no caso do inciso II do mesmo artigo, bem como no caso do 3 do art. 140
deste Cdigo. (Alterado pela L-012.033-2009)
Eu vou fazer uma tabela:
AO PENAL NOS CRIMES CONTRA A HONRA
ANTES da Lei 12.033/09
DEPOIS da Lei 12.033/09
Regra: ao privada
Regra: ao privada
Excees (havia 3):
Excees (agora 4):
Crime
contra
a
honra
do
Crime
contra
a
honra
do
Presidente da Repblica ou chefe Presidente da Repblica ou chefe
estrangeiro:
ao
penal
pblica estrangeiro:
ao
penal
pblica
condicionada requisio do Ministro da condicionada requisio do Ministro da
Justia.
Justia.
Crime
contra
a
honra
de
Crime
contra
a
honra
de
funcionrio pblico em razo da sua funcionrio pblico em razo da sua
funo:
ao
penal
pblica funo:
ao
penal
pblica
condicionada representao. **
condicionada representao. **
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por isso que eu conto a histria! Para vocs lembrarem! No para lembrar s
da histria. Olha que interessante: a opo pela representao torna preclusa a
queixa-crime. Essa a posio do STF. Anotem o julgado: HC 84659-9. O Supremo
decidiu exatamente isso: se voc optou pela representao, a queixa-crime est
preclusa. uma precluso lgica e consumativa. As duas. Questo boa! Caiu no
TJ/SC.
Olha que interessante: eu tenho como vtima um funcionrio pblico. Vocs
acabaram de ver que ele, funcionrio pblico pode preferir a queixa ou
representao. Se ele preferir a representao, no cabe perdo do ofendido como
causa extintiva da punibilidade. Mas se ele preferiu a queixa, cabe perdo do
ofendido que nunca teve cabimento em casos como esse. Se ele preferir a
representao, no cabe perempo. Se ele preferir a queixa, possvel perempo
que nunca se admitiu num caso como esse. Se ele preferir a representao, no cabe
retratao do acusado como causa extintiva. Se ele preferir a queixa, cabe
retratao do querelado como causa extintiva. Ento, prestem ateno! Por que o
juiz, no caso que eu dei, preferiu a representao? Para no correr risco de
perempo e para no admitir a retratao do acusado como causa extintiva da
punibilidade. Ele no bobo. juiz! Ele sabe isso. Ento, por que esse juiz no entrou
com a queixa-crime? Ele no quis arriscar uma perempo, ele no quis arriscar o
promotor se retratar e ter extinta a punibilidade. Ele falou: eu quero ir at o fim. Se
ele optasse pela queixa, um erro dele poderia gerar perempo porque o promotor,
vendo que a coisa estava perdida, poderia se retratar.
E como ficou agora, com a Lei 12.033/09? Ficou igualzinho, praticamente. A
regra est mantida. As excees esto mantidas. Porm, acrescentamos uma quarta
exceo: o art. 140, 3, do CP, a chamada injria preconceito, agora de ao
penal publica condicionada. Ela era de ao privada. Agora pblica
condicionada. Ento, qual foi a mudana trazida por essa lei? Est aqui: limita-se
introduo da quarta exceo.
Pergunto: essa mudana retroativa ou irretroativa? A injria aconteceu antes da lei,
mas o processo s vai ser inaugurado depois da lei. Ele vai ser inaugurado com queixa
(o que era antes) ou com denncia (o que hoje)? A pessoa injuriou por preconceito
antes. O inqurito s est relatado depois. Relatado com base na lei nova, eu tenho
que pedir ao promotor para denunciar, ou eu continuo entrando com queixa? E a?
Retroage ou no retroage?
Voc vai encontrar gente dizendo o seguinte: ao penal? Queixa ou
denncia? Isso matria processual, eu aplico o tempus regit actum. a lei vigente
ao tempo da inicial. Se a lei vigente ao tempo da inicial denncia, ento
denncia e acabou. Ento, tem uma primeira corrente que vai defender o tempus
regit actum, dizer, a lei vigente ao tempo do ato processual. Se a lei vigente ao
tempo do ato processual denncia, ento a denncia deve ser a inicial. Mas essa
corrente no est correta.
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Sequestro e
Crcere privado.
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Qual o tipo penal respectivo? O 219 no existe mais. O tipo penal agora o art. 148,
1, V. Efeito primrio do art. 148, 1, V, mas, respeitando a pena anterior por ser mais
benfica. Na prtica isso aqui no faz diferena alguma porque voc est
respeitando a pena mais benfica. Na prtica! Mas se voc pega um examinador
que est querendo tcnica ele vai descontar. O princpio da continuidade normativotpica exige que voc condene pelo tipo novo, mas respeitando a pena mais
benfica. Como que voc vai condenar por um tipo penal cujo contedo migrou
para outro? No tem que condenar por rapto porque voc tem um tipo novo.
Condene pelo tipo novo com a pena antiga e acabou o problema.
Eu falei que isso j caiu. Sabe como vai cair para vocs? Guardem tudo isso
que eu falei porque vocs vo abreviar a minha exposio nos crimes contra a
dignidade sexual. O prximo problema o seguinte: antes, o art. 219 era de ao
penal de iniciativa privada. Agora, esse comportamento que estava no art. 219, est
no art. 248 e de ao penal pblica incondicionada. Pergunto: o fato ocorreu antes,
porm, o inqurito policial foi relatado depois da Lei 11.106/05. Qual a inicial do
processo? Queixa ou denncia? Essa pergunta ainda no caiu, mas vai cair. Eu vou
falar disso outra vez nos crimes contra a dignidade sexual porque vai acontecer
exatamente o mesmo fenmeno: o estupro antes e o estupro depois da Lei 12.015. O
mesmo fenmeno que vamos analisar aqui, voltaremos a analisar quando eu falar do
estupro. Por isso, se vocs entenderem aqui, quando eu falar do estupro vai ficar
ridculo. Alis, esse fenmeno ns j na alisamos quando eu falei da mudana na
injria real.
Ento, vamos l: queixa ou denncia? O crime, quando ocorreu, dependia de
queixa, mas o inqurito foi relatado e a inicial vai ser oferecida quando o assunto
previu denncia. Eu vou obedecer a ao penal do fato (lei vigente ao tempo do
fato queixa) ou a lei vigente ao tempo do ato processual (denncia)? Eu no tenho
dvida de que uma primeira corrente vai defender a denncia com base no tempus
regit actum. Tratando a questo como se fosse meramente processual penal, mas no
. Por isso, prevalece que a inicial deve ser queixa. E por qu? Vocs no podem
esquecer que a ao privada tem decadncia que a pblica no tem, se
incondicional. A ao privada tem renncia da vtima, causa extintiva, que a ao
pblica no tem. A ao privada tem perdo do ofendido, causa extintiva que a
ao pblica no tem. A ao privada tem perempo, causa extintiva que a ao
pblica no tem. Ou seja, voc defendendo a denncia e no queixa, voc est
retirando do agente quatro causas extintivas da punibilidade possveis. E se voc retira
a causa extintiva da punibilidade voc amplia o espectro de punir. E isso prejudicial.
Eu falei disso na injria real. E vou voltar a falar disso nos crimes contra a dignidade
sexual. Aqui, ns vamos aplicar a ultratividade da lei mais benfica. Isso vai cair e no
vai cair aqui, vai cair no estupro ou na injria qualificada pelo preconceito.
A ltima qualificadora do art. 148 o 2, em que a pena passa a ser de 2 a 8
anos:
2 - Se resulta vtima, em razo de maus-tratos ou da natureza da deteno,
grave sofrimento fsico ou moral: Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos.
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FURTOS SIMPLES
Furto
Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso,
de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o
repouso noturno.
2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz
pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros,
ou aplicar somente a pena de multa.
3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha
valor econmico.
Furto Qualificado
4 - A pena de recluso de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa, se o crime
cometido:
I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa;
II - com Abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza;
III - com emprego de chave falsa;
IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas.
5 - A pena de recluso de 3 (trs) a 8 (oito) anos, se a subtrao for de
veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior.
O art. 155 inaugura o Ttulo II, do Cdigo Penal. Vamos ver a topografia do art.
155. Isso pode parecer bobagem, mas muitas das questes que esto sendo discutidas
no Supremo hoje esto mencionando a topografia. Como est a topografia do furto
no CP?
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Art. 345 - Fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora
legtima, salvo quando a lei o permite: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um)
ms, ou multa, alm da pena correspondente violncia.
Art. 346 - Tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa prpria, que se acha em poder
de terceiro por determinao judicial ou conveno: Pena - deteno, de 6 (seis)
meses a 2 (dois) anos, e multa.
Se a coisa est em poder de terceiro por determinao judicial ou conveno,
art. 346.
Funcionrio pblico subtrai coisa em poder da Administrao. Que crime
pratica? O candidato responde logo: pratica peculato-furto, art. 312, 1. No bem
assim. Olha o que diz o 1, do art. 312:
1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a
posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em
proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade
de funcionrio.
Ento, a gente tem que enfrentar o problema considerando se o funcionrio
teve ou no facilidade em razo do cargo. Tendo facilidade, o art. 312, 1. No
tendo, o furto comum.
Se eu estiver diante de uma subtrao facilitada, a vai ser o art. 312. 1, do
CP. Agora, se eu estiver diante de uma subtrao no facilitada pela qualidade
funcional, a o art. 155, do CP. A diferena importante porque a do CP admite
suspenso do processo. O crime funcional, no. Voc vai ter que saber extrair do seu
problema se voc est diante de uma subtrao facilitada ou no. Se for facilitada,
peculato-furto. Caso contrrio, furto comum. Um admite suspenso e o outro, no.
Subtrair coisa comum de condmino ou co-herdeiro ou scio, o crime o do
art. 156, do CP (furto de coisa comum).
Furto de Coisa Comum
Art. 156 - Subtrair o condmino, co-herdeiro ou scio, para si ou para outrem, a
quem legitimamente a detm, a coisa comum: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2
(dois) anos, ou multa.
1 - Somente se procede mediante representao.
2 - No punvel a subtrao de coisa comum fungvel, cujo valor no
excede a quota a que tem direito o agente.
Aqui voc tem um crime praticado entre condminos, co-herdeiros ou scio e a
coisa subtrada comum. Detalhe, este furto de coisa comum de menor potencial
ofensivo. E mais, depende de representao da vtima. de ao pblica
condicionada ( 1).
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Quem a vtima? Proprietrio, possuidor ou detentor. O que pune o art. 155? Ele
pune apoderar-se para si ou para outrem de coisa alheia mvel Esse apoderamento
pode ser:
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Agora, prestem ateno: essa coisa, objeto material do furto, tem que ser
alheia. No basta ser coisa. Tem que ser alheia. Pergunto:
Coisa de ningum alheia? Pode ser objeto material de furto? No. Coisa de
ningum no alheia, no configurando furto.
E a coisa abandonada? No alheia. J foi alheia. Coisa abandonada no
configura furto. Vai cair coisa de ningum, vai cair coisa abandonada? No.
Vai cair coisa perdida. Coisa perdida pode ser objeto material de furto?
Pergunto: alheia? Coisa perdida alheia, mas no conclua que por ser alheia
furto. Na coisa perdida, apesar de ser alheia, no h subtrao, mas sim, apropriao.
Logo, sendo a coisa perdida, voc que dela se apropria e no entrega ao real
proprietrio, praticou o art. 169, nico, II, do CP, apropriao de coisa achada. O
fato de ser alheia, no significa que a coisa perdida ser objeto material de furto. Isso
porque o fato de ser alheia no combinou porque no h subtrao e sim
apropriao. Apropriar-se de coisa alheia perdida apropriao de coisa achada.
Apropriao de Coisa Achada
II - quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente,
deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou de entreg-la autoridade
competente, dentro no prazo de 15 (quinze) dias.
E se for coisa pblica de uso comum? Pode ser objeto material de furto? Coisa
pblica de uso comum alheia? No. A todos pertence. No alheia, ento, no
pode ser objeto material de furto, salvo (e esse salvo que cai) se destacada do local
de origem, ganhando significado econmico. Exemplo: voc est na praia, pega um
balde de areia e leva para casa. Areia da praia bem pblico que a todos pertence,
voc no praticou furto. Mas se levou uma retro-escavadeira, praticou crime
ambiental, n idiota? Voc pode, com baldinho! Cuidado, seno d crime ambiental.
Eu sou artista, e peguei a areia no baldinho e levo pra casa para fazer desenhos com
essa areia dentro de garrafinhas para vender essas garrafinhas. Essa areia passou a
atender ao meu interesse econmico. Se algum se apropria dessa minha areia,
pratica furto. Eu no estou dizendo que o artista furtou a areia da praia. Se algum
subtrai essas garrafinhas com areia, praticou furto porque a coisa de uso comum foi
destacada para atender a interesse econmico. Passa a ser objeto material de furto.
Preste ateno agora: e a pessoa que subtraiu o culos do Drummond em
Copacabana? A pessoa que levou embora o culos praticou qual crime? A pessoa
que levou o brao do Ayrton Senna, que crime pratica? Isso configura dano
qualificado ao patrimnio pblico. No furto!
Por fim, a coisa alheia deve ser tambm mvel. O que vem a ser coisa mvel?
O conceito de coisa mvel no direito penal coincide como conceito do direito civil? O
direito penal entende que a coisa mvel quando pode ser transportada de um local
para o outro sem perder a sua identidade. A mvel. O direito penal no trabalha
com os conceitos de direito civil. Para o direito penal, mvel a coisa que pode ser
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transportada de um local para o outro sem perder a sua real identidade. Olha o
exemplo: voc est reformando sua casa, derrubou a parede, mas vai reempregar os
tijolos na reforma. Para o direito civil, os tijolos configuram coisa imvel. E para o direito
penal, mvel. Ento, sob a tica do direito civil, esses tijolos no poderiam ser objeto
material de furto. o exemplo que cai em concurso: tijolos que vo ser reempregados
na construo.
O crime de furto punido a ttulo de dolo. Ento, preste ateno nos detalhes.
Ele punido a ttulo de dolo + finalidade especial, caracterizada no enriquecimento
prprio ou de terceiro (subtrair para si ou para outrem). Essa a finalidade especial.
Agora, a observao que eu vou fazer a mais importante de todas:
E imprescindvel animus de apoderamento definitivo, isto , inteno de no
mais devolver a coisa ao proprietrio.
1.1
FURTO DE USO
Se ele tiver o animus de uso, eu no tenho crime. A vou ter o furto de uso.
Cuidado com o furto de uso, lembrando que o furto de uso atpico! O examinador
pergunta por que o furto de uso atpico e voc no sabe responder. O furto de uso
atpico por ausncia de dolo caracterstico do crime. E quais so os trs requisitos do
furto de uso?
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1.2.
FURTO FAMLICO
FURTO: CONSUMAO
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Empregada que subtrai jias da patroa e deixa embaixo do sof, mesmo que
ainda na casa da patroa. O crime est consumado. Se a patroa quiser usar as jias
no vai poder. o exemplo de Nlson Hungria. A empregada sabe onde est a jia e
a patroa perdeu a disponibilidade, independentemente do deslocamento ou posse
pacfica. Ento, a teoria da amotio permite consumar esse exemplo.
Voc subtrai uma carteira num navio. O dono viu e voc a lana ao mar. O
crime est consumado. Voc no se locupletou, mas a vtima perdeu a
disponibilidade sobre a coisa.
Admite tentativa? O crime de furto admite tentativa. delito plurissubsistente.
Agora eu quero saber: o agente colocou a mo no bolso da vtima, mas
naquele bolso no tinha nada. Ele cometeu algum crime? tentativa de furtou ou
crime impossvel? Pode at gerar uma importunao ofensiva. Nelson Hungria diz:
tentativa, pronto e acabou. Para ele, houve uma relativa impossibilidade, no
configura crime impossvel, gera tentativa. Bittencourt discorda: voc tem que perquirir
se ele trazia valores em algum outro compartimento da vestimenta. Se ele no trazia
dinheiro ou valores naquele bolso ou em nenhum outro, crime impossvel. Para
Bittencourt, se ele no trazia dinheiro naquele bolso, mas trazia em outro, tentativa. Se
o examinador adotar a tese de Bittencourt, vocs vo ter que diferenciar o qu no
problema? Se a vtima no trazia qualquer valor, configurando crime impossvel ou se
a vtima trazia qualquer valor em outro compartimento da vestimenta, configurando
tentativa.
A ltima questo sobre consumao e tentativa diz respeito ao seguinte:
vigilncia eletrnica em estabelecimentos comerciais. Gera crime impossvel? Por si s
no gera. Aquele dispositivo eletrnico no serve para impedir o furto. Serve para
dificultar a ao do agente e facilitar a represso. Tem que ser analisado o caso
concreto. Tem que ver qual a ao do dispositivo de vigilncia que, por si s, no
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gera crime impossvel. preciso analisar o caso concreto: deque modo o dispositivo
atua. S filmar a pessoa no impede o furto. Voc estar flagrando o furto e tentar
impedi-lo. Ento, tem que ser analisado o caso concreto. Isso caiu na segunda fase do
MP/SP. Essa questo sobre estabelecimento vigiado caiu no MP/SP e teve candidato
que, na pea prtica, arquivou.
1.4.
REPOUSO NOTURNO
Agora vamos ao 1, do art. 155, que traz uma causa de aumento de pena:
1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o
repouso noturno.
Essa majorante importante porque j no cabe mais a suspenso condicional
do processo (cabvel no caput) porque a pena mnima fatalmente suplantar um ano.
uma causa de aumento que vai impedir no caput, a suspenso condicional do
processo. Olha a importncia dela. No qualificadora, causa de aumento e para
voc entend-la, a gente tem que discutir o que seja repouso noturno.
Repouso noturno o perodo em que, noite, pessoas se recolhem para o
descanso dirio.
Quando comea esse perodo e quando termina? Vocs acham que esse
perodo o mesmo numa grande cidade e numa cidade do interior em que as
pessoas sabem o que os vizinhos comeram. Eu fui promotor em uma cidade com 17
mil habitantes. Que horas comea o repouso noturno nessa cidade? O promotor j
estava repousando s duas da tarde. Tem cidades que s 20h, o pessoal j est
dormindo com as galinhas, no sentido mais puro. Quando perguntarem sobre esse
perodo, voc vai ter que dizer: depende dos costumes da localidade. Se tem pessoas
que no enxergam uma utilizao vlida do costume no direito penal, aqui est.
Vamos nos valer do costume interpretativo. O costume do local dir qual o repouso
noturno daquela coletividade.
Agora, vejam: entende a maioria que essa majorante s incide se o furto atenta
contra o imvel em que a pessoa rotineiramente repousa. Entende a maioria que no
abrange estabelecimentos comerciais. No meu cdigo comentado para concurso, eu
coloquei uma jurisprudncia recente que entendeu que abrange at
estabelecimentos comerciais. Mas para a maioria no abrange. O que significa isso?
Voc est dentro do imvel e o seu carro na rua. Para a maioria no incide a
majorante porque o carro estava na rua. Voc no atentou contra o imvel em que a
pessoa repousa. E se o veculo estava na garagem? Incide a majorante porque o
veculo estava protegido pelo imvel que voc repousa. Isso para a maioria. Mas tem
uma jurisprudncia recente do STJ, que abrangeu estabelecimentos comerciais. Mas
isso no espelha, necessariamente, a maioria da jurisprudncia.
Este imvel, para incidir a majorante deve estar habitado ou pode estar
desabitado ocasionalmente? Se vocs entendem que deve estar habitado, os
moradores devem estar repousando ou podem estar acordados. Para vocs
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Toda doutrina est comentando, que o STF e o STJ esto tentando falar a
mesma lngua. Ento, muitos posicionamentos esto mudando.
3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha
valor econmico.
O 3 traz uma clusula de equiparao, equiparando coisa mvel a energia
eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico.
Exemplo de qualquer outra energia que tenha valor econmico e que no seja
eltrica: mecnica, trmica, radioatividade e gentica. So as outras formas de
energia.
Energia gentica Smen de animal. Tem animais que valem fortuna, no
somente por conta das suas propriedades fsicas, mas do seu smen. O fruto que pode
eventualmente advir desse animal. Eu assisti a um leilo e vi um empresrio pagar dois
milhes de reais por meio touro, pela parte reprodutora do touro. Mas imprescindvel
valor econmico.
Pergunta que caiu no MP/RO (2 fase) e eu nunca peguei um caso como esse:
dois vizinhos proprietrios de dois animais da mesma raa, com pedigree,
premiadssimos. Um era dono do cachorro e o outro, da cadela. O dono da cadela
sugeriu a cruza entre os animais, que foi recusada pelo vizinho. O dono do cachorro
achava, inclusive, que ele tinha um brilho no pelo por causa da virgindade. O dono
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da cadela, noite, pegou a sua cadela e orientou o animal a romper o tapume que
dividia as duas propriedades e colher o smen do cachorro. No dia seguinte, o
cachorro estava desmaiado. O examinador queria que voc oferecesse a denncia.
Qual o crime? Teve gente pensando em crime ambiental (maus-tratos de animais).
Sabe qual foi a resposta? Furto mediante apoderamento indireto (que se d por meio
de animais, por exemplo), qualificado pelo rompimento de obstculo (porque rompeu
o tapume) de coisa equiparada a mvel: energia gentica. A teve gente que
colocou a majorante do repouso noturno, mas eu falei para vocs: no pode, porque
o repouso noturno s se aplica ao caput. Questo interessante.
Tambm caiu em Rondnia (MP, 2 fase): Que crime pratica uma pessoa que
convence um semi-imputvel a manter relaes com uma cabra. Resposta: maustratos de animais. Crime ambiental.
possvel equiparar coisa mvel sinal de TV cabo? Vamos imaginar que
voc fez um contrato com a Sky. Voc contratou um ponto. Mas, de repente, na sua
casa tem Sky no quarto, na cozinha, no banheiro. Voc contratou um ponto, mas tem
Sky na residncia inteira. furto? Sinal de TV a cabo coisa passvel de furto?
Sinal de TV a cabo equipara-se a coisa mvel?
1 Corrente: No se equipara. A energia se consome, se esgota, diminui, ao
passo que o sinal de
televiso,
no se esgota. Cezar Roberto Bittencourt.
2 Corrente: Sinal de televiso uma forma de energia. Nucci e STJ. Sempre
que essa questo chegou no STJ, o STJ decidiu de acordo com a segunda corrente.
claro que voc vai ser esperto. Se for prestar prova para Defensoria, vai ficar
com a 1 corrente.
A mesma discusso ocorre quando se discute pulsos telefnicos. Quando
se
trata de energia eltrica, no d para confundir furto de energia eltrica com
estelionato em face da concessionria. Uma coisa furto de energia que no se
confunde com estelionato em face da concessionria. So dois comportamentos que
no se confundem e vou dar uma dica para vocs no confundirem:
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Se est, estelionato. Isso repercute na pena. Em um, est cumulada com multa, no
outro no.
Antes de comear as qualificadoras, deixa eu fazer uma observao que voc
no vai usar na prova, a no ser que esteja prestando defensoria. No mais, no utilize
o que eu vou falar. Em caso de furto de energia e voc tem que analisar o caso
concreto, seno voc acaba aplicando um direito penal elitista. Eu peguei o caso em
que um casal realizou ligao clandestina e conseguiu trazer, com o gato, a energia
do poste para a sua casa. A CIA Paulista de Fora e Luz, apurou um gato exagerado,
foi l e percebeu a ligao clandestina. A Cia Paulista noticiou o fato autoridade
policial que instaurou o IPL. Qual crime? Furto de energia. Art. 155. Esse casal foi
indiciado por furto de energia eltrica e o delegado ainda jogou um furto qualificado
pelo concurso de pessoas (casal). Depois me chegou a notcia: o casal, quando foi
indiciado, fez um acordo com a CPFL para pagar em tantas vezes. Juntaram o
acordo. Qual o benefcio quando h o arrependimento e uma dvida quitada?
Qual o benefcio? Arrependimento posterior. Mera diminuio de pena. Eu, Rogrio,
teria que fazer o qu com o casal? Denunciar! E o juiz ia ter que fazer o qu?
Condenar e depois diminuir um pouco a pena. A eu fiquei pensando... Vamos
imaginar que no fosse um casal subtraindo energia eltrica, mas vamos supor que
fossem sonegadores de 1 milho de reais. Se eles tivessem parcelado a dvida haveria
mera diminuio de pena? No! Estaria extinta a punibilidade. Quem pratica dano ao
errio pblico em milhes tem direito ao parcelamento extintivo da punibilidade. Eles
no! Eles estavam sendo processados porque subtraram 500 reais de energia eltrica!
O que eu fiz? Eu apliquei o instituto dos crimes contra a ordem tributria no furto. Se o
sonegador milionrio que parcela extingue, o pobre que furta energia e parcela
tambm extingue. Pronto! Analogia in bonam partem. O RS j tem julgado nesse
sentido. Extremamente minoritrio, mas para quem vai prestar defensoria, olha que
raciocnio interessante: do direito penal elitista. O rico tem REFIS I, REFIS II, REFIS III e tal.
O pobre, tunga, arrependimento posterior. Eu, como promotor, fao sempre, se o
crime sem violncia e sem grave ameaa, a gente destri. Sem violncia, eu digo
pro delegado: chama ele, se ele reparar o dano, eu vou arquivar. 90% ou tentam
reparar ou reparam.
1.7.
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Eu quero furtar um carro. Eu destruo o vidro e vou embora com esse carro. Furto
simples ou qualificado? Voc responde: furto simples, porque a violncia foi exercida
sobre a prpria coisa visada.
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A violncia contra coisa deve ser exercida antes, durante ou logo aps o
apoderamento. Se for exercida muito depois do apoderamento, a voc tem um
crime autnomo de dano. Se o crime j est consumado e a voc exerce a violncia
contra a coisa, gera o crime autnomo de dano.
Tem jurisprudncia minoritria entendendo que ligao direta em automvel
rompimento de obstculo. Mas entendimento minoritrio.
Inciso II O inciso II tem quatro qualificadoras, quando o crime praticado
com: abuso de confiana, mediante fraude, mediante escalada ou mediante
destreza.
Abuso de confiana quando incide essa qualificadora? Quando o agente se
vale de uma confiana incomum nele depositada. Aqui, o agente se vale de
confiana incomum nele depositada. Essa confiana pode advir de amizade, pode
advir de parentesco, pode advir de uma relao laboral.
Observao importante O criminoso pode captar propositadamente a
confiana ou valer-se de confiana j existente.
Ele pode trabalhar para conquistar a confiana e praticar o crime ou ento, j
tendo a confiana, decidir pela prtica criminosa. A mera relao de amizade, de
parentesco ou laboral no induz essa qualificadora. A confiana tem que ser
incomum. Voc tem que dar a ele que os seus outros amigos no tem, que os seus
outros parentes no tem, que os seus outros empregados no tm. lgico que em
qualquer relao de amizade, parentesco ou laboral h uma confiana. Mas a
confiana tem que ser incomum. Voc, na relao de parentesco, amizade e labora,
tem que ser detentor da maior confiana.
Observao importante Os tribunais para a configurao da qualificadora
exige facilidade na execuo em razo da confiana.
Para os tribunais, s vai haver a qualificadora se aquela confiana te trouxe
facilidade na execuo. Se voc tinha a confiana, mas no encontrou qualquer
facilidade na execuo em razo dela, no incide a qualificadora. Isso exigncia
dos tribunais. Na lei voc no consegue concluir por isso.
Pergunta do MP/MG: qual a diferena entre o furto qualificado mediante
abuso da confiana e o delito de apropriao indbita? Eu vou dar duas dicas que
vocs vo ter que extrair do caso concreto. Na apropriao indbita, o agente
exerce a posse em nome de outrem. Ou seja, ele tem uma posse desvigiada. J no
furto, ele no exerce posse em nome de outro. No furto, o agente tem mero contato
com a coisa. Ainda que ele tenha a posse, uma posse vigiada. a primeira dica:
natureza da posse que ele exerce. A segunda diferena est em que na apropriao
indbita, a vontade de praticar o crime posterior, superveniente posse. Eu estou
diante de um dolo superveniente. No furto, a vontade de praticar o crime anterior
posse. Estou de diante de um dolo antecedente agora. A no tem erro.
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Olha o que vai cair na sua prova: A furtou um veculo. A contratou B para
transportar o veculo para outro Estado. B consegue transportar o veculo at o seu
destino. Que crime pratica A? Que crime pratica B? exatamente esse o problema da
sua prova.
1 Hiptese: B, de qualquer modo, participou do furto? Se B fez isso, seja
induzindo ou instigando A, por exemplo, A responde pelo art. 155, 5 e B responde
pelo art. 155, 5, na condio de partcipe, combinado com o art. 29, do CP. A e B
respondem pelo furto qualificado pelo 5. claro que no incide o 4, IV (concurso
de agentes). Se so duas qualificadoras, vai incidir a mais grave. Vocs j viram isso
comigo em leso corporal. O 4, IV, no incide, porque o 5 mais grave e deve
ser considerado como circunstancia judicial.
2 Hiptese: B, de qualquer modo, no participou do furto. Foi contratado para
transportar o veculo sabendo que o veculo era produto de crime. Que crime praticou
A, lembrando que ele conseguiu transportar o veculo para o outro estado? Art. 155,
4. E B, praticou qual crime? Receptao. Um detalhe, j muda o crime para B.
3 Hiptese: B no participou do furto e desconhecia a origem do veculo. A
responde por furto qualificado pelo 5 e B, em regra, atpico. A no ser que voc
consiga comprovar uma receptao culposa.
O que eu coloquei nesse problema que te impede de criar situao de
favorecimento real para B? Eu falei que B foi contratado. No favorecimento real, B no
buscaria qualquer vantagem pessoal. B s buscaria auxiliar A. Ento, jamais haver
favorecimento real aqui. Ns vamos ter uma aula para falar de favorecimento real.
Alis, na prxima aula, de receptao, a gente vai ver a diferena. No favorecimento
real, B no poderia extrair qualquer vantagem. B tinha que trabalhar s para favorecer
A. E o que ele est fazendo. No favorecimento real, voc favorece o furtador e aqui
ele est buscando vantagem, contratado, est recebendo.
2.
Roubo
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave
ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido
impossibilidade de resistncia: Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa.
1 - Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa,
emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a fim de assegurar a impunidade
do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro.
2 - A pena aumenta-se de um tero at metade:
I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma;
II - se h o concurso de duas ou mais pessoas;
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que eu ia, no houve contato agente-coisa e eu falei que no roubo imprprio esse
contato indispensvel. Ento, voc esquea roubo imprprio. O que voc tem?
Tentativa de furto (eu ia me apoderar) + crime contra a pessoa. Homicdio ou leso
corporal.
Diz o 1: Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa. A
jurisprudncia diz que s configura roubo imprprio, configurando esse logo depois
at a consumao do furto. Se o furto j est consumado e depois voc emprega a
violncia, isso no transforma o furto consumado em roubo imprprio. Voc responde
por furto consumado + crime contra a pessoa. Eu falei que o roubo imprprio um
furto que se transforma em roubo, um furto que ainda no se consumou e se
transforma em roubo. Se o furto j est consumado, a violncia posterior crime
autnomo. Vejam que ele diz que a violncia que transforma esse furto em roubo
imprprio deve ser exercida logo depois da subtrao. Isso significa que o furto que se
transforma em roubo um furto que ainda no se consumou. O furto que j se
consumou no se transforma em roubo com a nova violncia. A violncia um crime
autnomo.
Aplica-se o princpio da insignificncia, seja ele prprio ou imprprio? O
princpio da insignificncia possvel no roubo? Quem presta defensoria, possvel at
no estupro. Um roubo de uma escova de dentes, de 2 reais, aplica-se princpio da
insignificncia? No se aplica o princpio da insignificncia no roubo. No se aplica!
Vamos anotar a justificativa:
inaplicvel o princpio da insignificncia no roubo, por se tratar de crime
complexo, no qual o tipo penal tem como elemento constitutivo o constrangimento
ilegal, protegendo tambm a integridade fsica (STF e STJ).
Tem gente querendo aplicar o privilgio do furto no roubo, por analogia, sendo
uma analogia in bonam partem. Se o agente primrio, e de pequeno valor a
coisa, eu posso aplicar, por analogia, o privilgio do furto no roubo. Admite-se? STF e
STJ entendem que o privilgio incompatvel com a gravidade do roubo, no
admitindo essa analogia.
O crime de roubo punvel a ttulo de dolo. S dolo? Qual o elemento
subjetivo do roubo? O candidato bobeou. Voc tem que dividir o roubo prprio do
roubo imprprio:
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Ento, vejam que entre um e outro, achamos mais uma diferena, qual seja, o
elemento subjetivo dos crimes diferente. J caiu no MP/MG as diferenas do roubo
prprio e imprprio. Alm das duas que j vimos, vocs tm essa terceira.
possvel roubo de uso? Coloquei uma arma na sua cabea, usei o seu caso e
devolvi. crime o roubo de uso? STF e STJ: roubo de uso crime. Agora, Rogrio Greco
diz: crime, mas no de roubo. Roubo de uso: vocs j sabem que o roubo formado
de furto + constrangimento ilegal. Se ele apenas de uso, no tem mais o furto. Para
ele, se o roubo de uso, voc no tem a finalidade de animus definitivo. Desaparece
o furto que integra o roubo. Ento, o roubador de uso deve responder apenas por
constrangimento ilegal. Essa a tese de Rogrio Greco. Quem roubou deve ser
punido somente por constrangimento ilegal. Tese para defensoria pblica.
Quando o crime de roubo se consuma? Temos que diferenciar o momento
consumativo do roubo do caput (roubo prprio) e do roubo do 1 (roubo imprprio):
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Vocs esto cansados de ouvir que aqui o roubo qualificado. Est errado.
Aqui roubo majorado. Quantas vezes vocs escutaram que fulano praticou roubo
qualificado pelo emprego de arma. Est errado. Aqui roubo majorado. No
qualificadora, causa de aumento. Ento, cuidado! Estamos diante de majorante,
causa de aumento de pena.
necessrio o emprego efetivo da arma no roubo ou basta o porte ostensivo
da arma? Voc precisa empunhar a arma no roubo ou basta subtrair algum
mostrando que voc est armado?
1 Corrente: Cezar Roberto Bittencourt entende indispensvel o emprego
efetivo da arma, no
basta o simples porte. Ele tem que empregar efetivamente
a arma no crime.
2 Corrente: Luiz Rgis Prado: basta o porte ostensivo. Tem prevalecido que
basta o porte
ostensivo.
O que arma? Essa expresso gera uma indisfarvel controvrsia. Arma s
revlver, pistola, instrumentos blicos, ou abrange qualquer instrumento? Voc est
andando na rua, a pessoa coloca um caco de vidro no seu pescoo. Isso arma?
Coloca uma lmina de barbear no seu pescoo, arma? O que arma?
1 Corrente: Toma a expresso no seu sentido restrito. Arma, para esta
corrente, o instrumento fabricado
com finalidade exclusivamente blica, por
exemplo, revlver.
2 Corrente: Toma a expresso no seu sentido amplo: arma todo
instrumento, com ou sem finalidade blica,
capaz de servir ao ataque. Aqui, por
exemplo, faca de cozinha arma.
Qual das duas prevalece? A segunda corrente est fazendo uma interpretao
extensiva contra o ru. possvel? O Brasil admite isso? Essa segunda corrente a que
prevalece. Sabendo que a segunda corrente a que prevalece, vocs j sabem: o
Brasil admite interpretao extensiva contra o ru porque a interpretao extensiva
no para favorecer ou prejudicar o ru, mas para chegar na vontade do legislador.
Ento, vejam que para o Brasil, arma, todo instrumento com ou sem finalidade
blica capaz de servir ao ataque.
Dica para defensoria quem for prestar defensoria jamais vai concordar com a
interpretao extensiva contra o ru. Voc vai usar um argumento importante:
Estatuto de Roma, que expressamente probe a interpretao extensiva contra o ru.
Mas Rogrio, isso para o TPI, no para ns. Como no?? Isso tratado de direitos
humanos que entra no Brasil com status, pelo menos de direito supralegal. O Estatuto
de Roma , antes de mais nada, um documento de direitos humanos. Mas voc,
defensor pblico, que usar isso, no se esquea que o TPI admite investigao pelo
MP. No adianta usar uma parte e negar a outra.
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cancelamento da Smula 174. Isso foi dissertao: disserte sobre o emprego majorado
pelo uso de arma. Voc tinha que enfrentar esse ponto da arma inapta ao disparo.
Para incidir essa causa de aumento do emprego de arma, dispensvel ou
indispensvel a apreenso da arma? Prevalece que para incidncia da majorante a
apreenso da arma dispensvel, desde que comprovado o seu emprego por outros
meios. Sempre prevaleceu isso. Dispensa a apreenso da arma, que no precisa ser
apreendida para gerar o aumento, desde que o seu emprego seja comprovado por
outros meios. Eu falei que o que prevalece. Se para gerar o aumento a arma no
precisa ser apreendida, como saber se a arma empregada no roubo era de
brinquedo? A vtima no vai poder contestar porque hoje h rplicas idnticas. Se a
arma no aparece voc nunca vai poder apurar se a arma era ou no capaz de
disparar. Por isso, este ano, temos uma deciso do STF e do STJ entendendo
indispensvel a apreenso e percia na arma.
Apesar de minoria, o STJ e o STF entenderam ser necessria a apreenso da
arma para que se possa implementar o aumento de pena previsto no art. 157, 2, I.
Com a ausncia da apreenso e percia da arma, no se pode apurar sua lesividade
e, portanto, o maior risco para a integridade fsica da vtima (STJ HC 99762/MG).
Eu gosto muito desse julgado (no que eu tenha aplaudido), porque do jeito
que ele explica, ficou muito claro qual a razo desse aumento e porque no tem
que incidir quando a arma no apreendida (o julgado muito longo, s coloquei a
ementa). Prova do Cespe, certeza que essa a posio que vai cair. Inclusive, esse
julgado at reconhece a existncia de posicionamentos em contrrio, mas afirma que
o tipo de coisa que no pode mais prevalecer.
STJ HC 99762 RELATORA : MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA 6 TURMA
10/03/2009
1. A necessidade de apreenso da arma de fogo para a implementao da causa
de aumento de pena do inciso I do 2 do art. 157 do Cdigo Penal, tem a mesma
raiz exegtica presente na revogao da Smula n. 174, deste Sodalcio.
2. Sem a apreenso e percia na arma, no h como se apurar a sua lesividade e,
portanto, o maior risco para o bem jurdico integridade fsica. 3. Ausentes a apreenso
e a percia da arma utilizada no roubo, no deve incidir a causa de aumento.
4. Ordem concedida, para afastar a causa de aumento de pena prevista no inciso I
do 2 do art. 157 do Cdigo Penal, reduzindo as penas privativa de liberdade e de
multa impostas, fixando-as, respectivamente, em 4 (quatro) anos de recluso e 10
(dez) dias-multa.
Por fim, eu quero saber o seguinte: roubo majorado com emprego de arma
pode conviver com a quadrilha ou bando armada? Pode o MP denunciar uma
pessoa pelo art. 157, 2, I, e pelo art. 288, nico? Roubo com emprego de arma e
quadrilha ou bando armada em concurso material? Pode?
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Partcipes,
Concorrentes no identificados (conseguiram bem sucedida fuga) e
Concorrentes inimputveis (menores).
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significa que ele tenha limitado o inciso III somente ao objeto carro-forte. Por isso,
prevalece que abrange qualquer tipo de valor, seja carro-forte, seja caminho
transportando carga, no importa a carga: carne, remdio, cigarro, bebida,
eletrodomstico. Tem um caminho transportando valor e roubado na autoestrada,
pronto, incide a majorante. transporte de qualquer valor. Nesses roubos de carga
nas rodovias, que a gente v no jornal, incide o inciso III.
2 - A pena aumenta-se de um tero at metade: IV - se a subtrao for de
veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior;
No furto, existe uma circunstncia idntica, sendo que l qualificadora, aqui
causa de aumento.
2 - A pena aumenta-se de um tero at metade: V - se o agente mantm a
vtima em seu poder, restringindo sua liberdade.
Vamos trabalhar com esse inciso V daqui a pouco. Mas Rogrio, era aqui que
eu colocava o sequestro-relmpago? Pode ser. O sequestro-relmpago era uma
expresso vulgar que servia a vrias situaes. Essa era uma das situaes qual se
aplicava a expresso sequestro-relmpago.
Magistratura: qual a diferena do roubo majorado pela privao da
liberdade e o delito de roubo em concurso com o crime de sequestro? No roubo, a
privao da liberdade da vtima necessria para o sucesso da subtrao ou da
impunidade. Reparem que no roubo majorado pela privao da liberdade, essa
privao necessria ou para a deteno da coisa ou para garantir a fuga, mas
necessria. No roubo do 2, V, a privao no prolongada. Ela dura o tempo
absolutamente necessrio para o sucesso da empreitada.
Agora, voc vai ter roubo em concurso com o art. 148, esquecendo o 2, V,
quando a privao da liberdade da vtima no necessria. E uma privao
prolongada, perdurando por tempo absolutamente desnecessrio. Olha o exemplo:
eu vou assaltar uma casa e coloco todos os moradores trancados no banheiro e vou
embora com o veculo da famlia e os objetos dentro do carro. Que crime cometi?
Roubo majorado pela restrio da liberdade.
Outro exemplo: eu coloco uma arma na sua cabea e subtra o seu veculo,
dizendo, vai para o outro banco. Voc, com uma arma na cabea fica 24 horas
comigo roubando a cidade, ou coloco voc no porta-malas. Eu uso o seu veculo
para praticar vrios assaltos com voc no porta-malas. Neste caso, a privao da sua
liberdade no era necessria. Eu te mantive preso por tempo prolongado. Isso roubo
em concurso material do delito do art. 148.
Aumento da pena - Terminamos o 2, que diz que a pena aumentada de um
tero at metade. Como que o juiz varia esse aumento?
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Observao 01:
crime hediondo.
culpa.
Ou seja, uma qualificadora dolosa ou preterdolosa e mesmo a forma
preterdolosa hedionda. Mesmo quando a morte advm de culpa, hediondo. Para
isso serve o princpio da proporcionalidade.
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Observao 03:
Os resultados devem ser consequncia da violncia fsica,
no abrangendo grave ameaa.
A leso grave e a morte devem advir da violncia. Se a vtima morreu em razo
da grave ameaa, voc no tem latrocnio. Os resultados devem ser consequncia
da violncia fsica. Ele colocou a arma na cabea da vtima, a vtima se assustou e
morreu. Que crime praticou? Roubo com emprego de arma + eventualmente
homicdio, doloso ou culposo, tudo vai depender se ele quis, aceitou ou se no quis e
no aceitou, mas era previsvel o resultado. A o caso concreto dir.
Observao 04:
A violncia deve ser empregada durante o assalto e em
razo do assalto (fator tempo + fator nexo).
A violncia empregada deve obedecer ao fator tempo: durante o assalto; e o
fator nexo: em razo do assalto. Isso caiu na magistratura/BA. Ausente um dos fatores,
tempo ou nexo, esquea, no h o latrocnio.
Exemplo 01: Durante o assalto, o assaltante, aproveitando que j est com a
arma, mata um desafeto seu que passa pelo local. latrocnio? Aqui responde por
roubo + homicdio do desafeto. No latrocnio. No latrocnio porque h o fator
tempo, mas est ausente o fator nexo. A morte ocorreu durante o assalto, mas no
tem nada a ver com o assalto. Esse um caso em que o roubo vai a jri, j que
conexo.
Exemplo 02: Duas semanas depois do assalto, o assaltante mata o gerente que
o reconheceu. latrocnio? No. Ele vai responder pelo art. 157, porque ele roubou; e
vai responder pelo art. 121, qualificado pela conexo consequencial, que vocs j
estudaram comigo. Ele matou para assegurar a impunidade. Aqui, eu tenho o fator
nexo (ele matou em razo do assalto), mas no tenho o fator tempo. Caram em
concurso esses dois exemplos.
Observao 05: Assaltante que mata o outro para ficar com o proveito do
crime no configura latrocnio.
Ele vai responder pelo art. 157, mais homicdio qualificado pela torpeza,
ganncia. O caso vai a jri.
E o assaltante que mata o outro sem querer? Erro na execuo, matou o
comparsa, latrocnio? Ele mirou na vtima, mas errou e matou o comparsa. Pergunto:
latrocnio, quando a morte do outro se d por erro na execuo? latrocnio,
porque a eu vou aplicar o art. 73, do CP que diz que se consideram as qualidades da
vtima virtual, como se tivesse matado a vtima que ele queria. Relembrando:
Erro na Execuo
Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o
agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa,
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Para defensoria, mitiga essa smula. Como rebater essa smula? Para prestar
prova do MP voc tem que ser xiita contra o ru? No. Cada vez voc tem menos
esse predicado no MP. Tanto que Rogrio Greco examinador em Minas e ele
garantista nato. Mas a defensoria pblica tem que ser xiita ao contrrio, totalmente a
favor do ru. Voc, defensor, no pode deixar aplicar essa smula. E voc tem que
rebater a smula porque quanto mais gente no abaixar a cabea para ela, o
Supremo acaba revendo, bvio. E como voc rebate isso? No se esqueam que o
latrocnio um crime complexo. Ele formado de morte + subtrao. Olha o que diz o
art. 14, I, do CP, que trata do crime consumado (e essa crtica de Rogrio Greco
quando ele for examinador, esqueam a Smula 610 do Supremo). E o crime s
consumado:
legal;
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mantm a hediondez e o caso vai a jri. E tambm tem adeptos no Supremo. Mas
prevalece a primeira corrente.
Observao 06: Havendo pluralidade de mortes e uma s subtrao, quantos
crimes h? Voc mata o motorista, proprietrio do carro, o passageiro que
acompanhava o motorista e subtrai o veculo. O que voc tem? Pluralidade de
mortes, porm, uma subtrao. Quantos crimes h?
1 Corrente: Sendo o latrocnio crime complexo, a pluralidade de vtimas no
implica pluralidade de latrocnios.
Trata-se de crime contra o patrimnio, servindo
h
um
as vrias mortes para agravar a pena. Cesar Roberto Bittencourt. Aqui
latrocnio e as vrias mortes o juiz vai considerar na fixao da pena-base.
2 Corrente: Haver continuidade delitiva. As vrias mortes configuram crimes
diversos, porm, em continuidade
delitiva, configuram pluralidade de crimes.
3 Corrente: Haver concurso formal. tese institucional do MP/SP.
Qual prevalece? No tem como dizer qual prevalece. Nos tribunais superiores
vocs encontram de tudo! Nesse caso, eu prefiro no falar.
Observao 07: A morte tem que recair sobre o proprietrio da coisa?
desnecessrio que a vtima da violncia seja a mesma da subtrao, desde que haja
conexo entre os dois fatos.
Observao 08: No art. 157, h o caput, e os trs pargrafos. O roubo
qualificado qualifica, seja o roubo imprprio, seja o roubo prprio. O imprprio
tambm chamado de roubo por aproximao (no se esquea). Ento, o 3
qualifica, seja o roubo imprprio, seja o roubo prprio. Se voc tem 3, no se
aplicam as majorantes do 2. As majorantes do 2 s se aplicam ao roubo simples,
no se aplicam ao roubo qualificado. Ento, essa circunstncia do 3 devem servir
somente na pena-base. O fato de ele ter utilizado arma, no vai majorar o 3, mas
pode servir na fixao da pena-base. Ento, voc no pode estender as causas de
aumento do 2 quando voc estiver diante do 3. O 2 s majora a pena do
roubo simples e no do roubo qualificado. Sabe o que aconteceu na
magistratura/BA? Todo mundo aplicou a majorante do 2 (emprego de arma) na
qualificadora e a a pena vai l pra casa do capeta: 40 anos mnimo e 60 anos
mximo. No d! Se voc tem 3, esquea 2, mas as circunstncias do 2
podem ser utilizadas na fixao da pena-base.
3.
Extorso
Art. 158 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o
intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar
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exatamente este fim especial que diferencia o art. 158, do art. 146,
constrangimento ilegal. A diferena do constrangimento ilegal para o delito de
extorso reside exatamente na finalidade do agente: vantagem econmica.
O que est em negrito exatamente o constrangimento ilegal e vamos ler o art.
146, para ver que ele coincide exatamente com o que est em negrito.
Constrangimento Ilegal
Art. 146 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois
de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no
fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela no manda: Pena - deteno, de 3
(trs) meses a 1 (um) ano, ou multa.
O que est em negrito no art. 158 , nada mais nada menos do que
constrangimento ilegal. Se transforma em extorso graas ao miolo cinza. Se no fosse
a finalidade em cinza o art. 158 seria idntico ao art. 146. Ento, o art. 158, nada mais
, do que um constrangimento ilegal com a finalidade econmica.
Sujeito ativo Qualquer pessoa. um crime comum, que pode ser praticado
por qualquer pessoa. Cuidado quando o sujeito ativo for funcionrio pblico. A voc
pode estar diante de um crime de concusso (art. 316, do CP).
Sujeito passivo Tratamos de um crime que protege dois bens jurdicos:
patrimnio e liberdade individual (meio para se atingir o fim patrimnio) e o fim
patrimnio que diferencia a extorso do constrangimento ilegal. Quem , portanto, a
vtima? No somente aquela ferida no patrimnio, mas tambm a pessoa que,
alheia ao patrimnio, sofreu a violncia ou a grave ameaa. Ento, se voc for
atacado em qualquer um dos bens jurdicos, voc vtima. No precisa ser o
patrimnio e a liberdade individual. Os dois bens jurdicos lesados no precisam estar
reunidos na mesma vtima.
O que pune o art. 158? O ncleo constranger, portanto constrangimento
+ finalidade de locupletamento ilcito. E esse constrangimento pode ser praticado
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Se voc defende que o crime formal se voc defende que o crime formal,
a prescrio comea a correr do constrangimento. No momento da obteno da
vantagem, em regra, no admite flagrante porque voc est diante de mero
exaurimento. O flagrante aqui no de crime, mas de exaurimento.
E para o STJ, nos termos da Smula 96, o crime formal.
Tentativa As duas correntes admitem a tentativa, que perfeitamente
possvel.
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3.1.
Concurso de pessoas (inciso II) Aqui tambm tem essa causa de aumento.
Transporte de valores (inciso III) Essa majorante no est prevista aqui, mas
pode ser aplicada na fixao da pena-base.
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hediondo (2). O problema que tambm tem morte na extorso que est no 3.
que quando foi feita a Lei dos Crimes Hediondos no tinha o sequestro-relmpago da
Lei 11.923.
Art. 158, 3, com morte, hediondo?
1 Corrente: Hoje prevalece que, por uma falha do legislador, o art. 158, 3,
com morte, no hediondo. Fere o sistema legal da Lei dos Crimes Hediondos. Hoje
prevalece que morte no sequestro-relmpago no hediondo. Quando eu digo
maioria, me refiro a Nucci, Bittencourt, Rogrio Greco. S hediondo o que est
especificamente trazido na Lei 8.072/90. O legislador, ao acrescentar o 3, no CP,
acrescentasse o resultado morte tambm nos crimes hediondos. Se ele assim no fez,
ns no podemos fazer. o que entende a maioria.
Eu discordo. Eu acho que hediondo, sim. Quando nasceu a Lei dos Crimes
Hediondos, o sequestro-relmpago do art. 158 estava no caput, como mera
circunstncia judicial. Ento, se houvesse morte, o sequestro-relmpago estava
abrangido pelo 2. Naquela poca estava abrangido pelo 2. Pessoal, o 2
qualifica o caput, se o sequestro-relmpago estava no caput e o 2 era uma
qualificadora do caput, o sequestro-relmpago com resultado morte era hediondo.
Ele estava qualificado pela hediondez. O que a lei nova fez? Ela s retirou esse modus
operandi dando-lhe um pargrafo novo. S isso! Continua sendo extorso qualificada
pela morte. Qual a vontade do legislador? considerar extorso com morte crime
hediondo. Essa a vontade do legislador. O que a Lei 11.923/09 fez no 3? Colocou
a extorso com morte. Porm, criou-se um meio especial, qual seja, restrio da
liberdade. No mudou em nada. A situao de morte igual, logo, tambm
hediondo. Alis, seria um absurdo voc punir a extorso simples como hedionda e a
extorso agravada pelo meio de execuo com morte no ser hedionda. Seria
absurdo! Voc vai matar? Ento priva a liberdade dele! Porque se voc matar sem
privar a liberdade hediondo. Ento, priva da liberdade para voc fugir da
hediondez. absurdo! No tem sentido dizer que no hediondo.
2 Corrente: O que fez o legislador com o advento da Lei 11.923/09 foi apenas
especificar uma das vrias
formas de execuo do delito de extorso. Ele no
criou delito novo.Explicitou uma de suas mltiplas possibilidades de
execuo.
Sem o 3, j era possvel encaixar o sequestro-relmpago com resultado morte na Lei
dos Crimes Hediondos. Concluso: o sequestro-relmpago do 3, do art. 158, com
resultado morte hediondo, tratando-se de interpretao extensiva, nica forma de
chegar na real vontade do legislador.
Mas prevalece a primeira corrente, 90% primeira corrente.
4.
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Art. 159 - Seqestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem,
qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.
Eu j disse que a extorso mediante sequestro SEMPRE hedionda, no importa
se simples ou qualificada.
Bens jurdicos tutelados: patrimnio, liberdade de locomoo e incolumidade
pessoal da vtima.
Sujeito ativo: Quem, no Brasil, pode ser sequestrador? O tipo exige qualidade
especial do agente? No. Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo.
Sujeito passivo: Quem pode ser vtima? Pessoa jurdica pode ser vtima de
extorso mediante sequestro? A vtima no crime no s aquela que vtima da
liberdade de locomoo, mas qualquer outra que suporta a leso patrimonial. Ento,
perfeitamente possvel voc privar a liberdade de locomoo algum e quem paga
o resgate a pessoa jurdica, que vai ser vtima do crime. Se quem paga o resgate
pelo Silvio Santos o SBT, h duas vtimas: o Silvio Santos privado da locomoo e a
pessoa jurdica privada do patrimnio. Rogrio Greco defende isso no livro dele.
Voc priva da liberdade de locomoo um animal e pede um resgate para
devolver. Que crime voc praticou? Voc privou da liberdade o cachorro da Luiza e
pede dinheiro para o resgate. Animal no pode ser objeto material de delito de
sequestro. Que crime esse? Extorso. Art. 158, do CP.
Ncleo objetivo - O que pune o art. 159? Ele tem um ncleo s: sequestrar.
Mas onde est o crcere privado? Ele pune s sequestrar, mas e o crcere privado?
Aqui, o termo sequestrar foi utilizado no seu sentido amplo, abrangendo crcere
privado. Ento, por que se eu, no sequestro-relmpago, fao uma interpretao
extensiva do que hediondo e o pessoal acha que errado? Por que voc l
bigamia e sabe que l est escrito tambm a poligamia? Se voc pode fazer
interpretao extensiva aqui e na bigamia, por que no permitir o sequestrorelmpago com resultado morte como hediondo? exatamente o mesmo raciocnio.
O crime de execuo livre. Pode ser antecedido de violncia, grave ameaa,
fraude ou qualquer outro modo. Importante: a vtima no precisa ser removida de um
lugar para o outro. perfeitamente possvel a extorso mediante sequestro sem que a
vtima saia do local onde se encontra.
Tipo subjetivo - O crime do art. 159 punido a ttulo de dolo, mas no somente dolo.
dolo com finalidade especial. E no que consiste essa finalidade especial? Obter
qualquer vantagem, como condio de preo ou resgate. O art. 158 no falava em
qualquer vantagem, mas em indevida vantagem econmica. O art. 159 no fala mais
em indevida vantagem econmica. Ele fala em qualquer vantagem. Ento, eu
pergunto: isso significa que no art. 159, seja vantagem devida ou indevida configura o
crime de extorso mediante sequestro? Vantagem no econmica configura esse
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crime? O art. 158 claro: a vantagem buscada na extorso deve ser indevida e no
s indevida, mas tambm de natureza econmica. O art. 159 a expresso que o
legislador usa qualquer vantagem. Ento, com essa expresso ampla e genrica,
eu posso entender que so abrangidas todas as vantagens, ainda que indevidas? Se
voc sequestrar algum e pede o pagamento de uma vantagem indevida o crime
o do art. 159? Se voc sequestrar algum e pedir uma vantagem moral, o crime do
art. 159? Prevalece que a natureza de vantagem indevida e a natureza de vantagem
econmica so expresses implcitas no art. 159. Tem que ser indevida e tem que ser
econmica. Se devida, o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes +
sequestro. Ento, prevalece que a indevida e a natureza econmica da vantagem
so expresses implcitas no tipo.
De acordo com Nelson Hungria, a natureza indevida e econmica da
vantagem so implcitas na redao do art. 159. Se o sequestro visa obter vantagem
devida, o crime ser o de exerccio arbitrrio das prprias razes em concurso formal
com o de sequestro.
Consumao - Quando o crime de extorso mediante sequestro se consuma?
H duas correntes:
1 Corrente: Consuma-se com a privao da liberdade seguida da indevida
exigncia. Reparem que para essa corrente dispensa-se a obteno da vantagem
exigida. Logo, crime formal ou de consumao
antecipada.
2 Corrente: O crime consuma-se com a privao da liberdade da vtima.
Para essa corrente, dispensa-se a efetiva exigncia, bem como o locupletamento do
agente. O crime continua sendo formal. STF.
A diferena que a primeira, alm da privao, entende indispensvel a
concretizao da exigncia; para a segunda corrente, basta a privao com a
finalidade de exigir vantagem, pouco importando se foi ou no exigida. O Supremo
adota a segunda corrente. Para ambas, o recebimento do resgate mero
exaurimento que voc considera na fixao da pena.
O crime permanente. Isto , enquanto a vtima estiver privada da sua
liberdade de locomoo, a consumao se prolonga. Eu falei que a consumao se
prolonga enquanto a vtima estiver privada. Ento, o que encerra o crime a
libertao do sequestrado e no o pagamento do resgate. Pagou o resgate e a
vtima no foi solta, o crime continuar protraindo-se no tempo. Ento, cuidado! A
consumao persiste enquanto o sequestrado no for libertado. Pouco importa se j
foi pago o resgate.
Quando eu falo que o crime permanente, vocs tm que lembrar de trs
coisas:
1)
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STF Smula n 711 - DJ de 13/10/2003 - A lei penal mais grave aplica-se ao crime
continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da
continuidade ou da permanncia.
Se durante o perodo em que a vtima est sequestrada vier uma lei, ainda que
mais grave, essa lei vai ser aplicada. Vamos imaginar o sequestro do Ablio Diniz. Na
poca, o sequestro no era hediondo e o sequestro dele foi o estopim para se tornar
hediondo. Se a Lei dos Crimes Hediondos tivesse vindo antes do fim do sequestro do
Ablio Diniz, os seqestradores iram responder por ela.
2)
Priso em flagrante a qualquer tempo na permanncia caiu em
concurso isso: posso prender em flagrante o sequestrador na hora do recebimento do
resgate? sim, desde que a vtima ainda no tenha sido libertada. Se a vtima j foi
libertada, a dificilmente cabe flagrante, a no ser que seja o presumido.
3)
A prescrio s comea a correr depois de cessada a permanncia
No depois de pago o resgate! depois de cessada a permanncia.
O tempo de privao da liberdade interfere na consumao? Ficando na
privao da liberdade por um tempo muito pequeno o crime deixa de ser
consumado? O tempo de privao interfere na pena! E no na privao. No h que
se falar que a privao tem que durar tempo juridicamente relevante. O que tempo
juridicamente relevante? Se for para a vtima, 10 segundos j tempo juridicamente
relevante. Prevalece que o tempo da privao no interfere na consumao, mas na
pena.
Tentativa possvel tentativa de extorso mediante sequestro? Sim, porque o
ato de sequestrar plurissubsistente. A sua execuo admite fracionamento em vrios
atos.
4.1.
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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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b)
de 60
O que importa que no incio ele seja menor, ainda que no fim seja maior. ter
menos de 18 no incio do sequestro. Comeou o sequestro com menos de 18, o crime
est qualificado, mesmo que tenha mais de 18 no fim. No caso do maior de 60 anos,
inverte. ndice a qualificadora se voc tiver mais de 60 antes de acabar o sequestro,
mesmo que no incio, tenha menos de 60. imprescindvel que o agente conhea a
idade da vtima para evitar a responsabilidade penal objetiva. J caiu isso em
concurso e o examinador no deixou claro se o agente sabia ou no que a vtima era
maior de 60 anos. A prova tem que deixar isso bem claro, para evitar responsabilidade
penal objetiva.
c)
Neste caso, esqueam o art. 228, do CP, para evitar bis in idem. Se a quadrilha
ou bando j qualifica o crime, no pode configurar, tambm, delito autnomo. Ento,
esqueam o art. 228.
4.2.
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Estelionato
Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio,
induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro
meio fraudulento: Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa.
Bem jurdico tutelado Patrimnio. No vamos perder tempo. Me recuso.
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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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Sujeito ativo O art. 171 exige alguma qualidade especial do agente? No.
Trata-se de crime comum. No exige qualidade ou condio especial do agente.
Aqui no h interesse.
Sujeito passivo A questo passa a ter interesse na vtima. O sujeito passivo
comum. Qualquer pessoa pode ser vtima de estelionato.
Observao 01:
A vtima patrimonial pode no ser aquela que foi
enganada. A haver duas vtimas: a pessoa lesada, diminuda no patrimnio, bem
como a pessoa que foi enganada pelo agente. Isto se no coincidir na mesma vtima.
Isso importante porque nenhuma das duas entra no rol de testemunhas. O MP fica
com o rol livre para nomear 8 pessoas.
Observao 02:
A vtima deve ser capaz. Isso importante, porque se a
vtima incapaz, o crime o do art. 173, do CP e no mais admite suspenso do
processo (o estelionato de 1 a 5).
Abuso de Incapazes
Art. 173 - Abusar, em proveito prprio ou alheio, de necessidade, paixo ou
inexperincia de menor, ou da alienao ou debilidade mental de outrem, induzindo
qualquer deles prtica de ato suscetvel de produzir efeito jurdico, em prejuzo
prprio ou de terceiro: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Se voc no tem conhecimento deste artigo, voc vai aplicar o art. 171 e vai
errar porque vai oferecer suspenso do processo e no cabe suspenso do processo
neste caso.
Observao 03:
A vtima deve ser certa. No caso de vtima incerta, o que eu
tenho? No tem mais estelionato. Haver crime contra a economia popular (Lei
1.521/51). Trs exemplos de fraudes contra vtimas incertas e que incidem nessa lei (cai
em concurso, voc no sabe da lei e joga no art. 171):
Adulterao de balana
Fraude
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Mediante artifcio
Mediante ardil
Mediante qualquer outro meio
Artifcio Nada mais do que uso de objetos ou aparatos aptos a enganar. Por
exemplo: bilhete premiado, documentos falsos, disfarces, etc. A sua denncia, alm
de dizer para que serviu a fraude, tem que dizer o meio da fraude: artifcio, ardil ou
outro meio.
Ardil Uma historinha com fins didticos: quando voc comea a namorar,
voc muda de vida. Voc abandona os seus amigos. Ela fica colocando coisa na sua
cabea. Voc passa a odiar os seus amigos. Acabou o namoro. Voc pula da tribo
dos mortos-vivos para a tribo dos vivos novamente. Voc um morto-vivo tentando
voltar pra vida antiga. Seus amigos sumiram e voc no sabe mais o que fazer noite.
A voc resolve sair, guerreiro, sozinho. Voc t l, camisa por dentro da cala,
cintinho, morto-vivo. Entrou na fila da balada, a mulher puxa um papo a voc
pergunta: voc faz direito? Ela some, voc entra na balada pronto para danar a
macarena. Roxette. Voc chega no bar, outra mulher se aproxima e voc conta que
acabou o namoro. A a mulher diz que o homem tem que sair com os amigos e coisa e
tal. Voc, lgico, pede em namoro. Dali a um ms ela est igualzinha sua ex. Voc
foi vtima de estelionato. Ela usou ardil. Ento, o que ardil? Enganar fraude. Ardil
conversa enganosa. Engana com a lbia, sem usar um objeto.
Outro meio Sobra o que para outro meio se artifcio o uso de objetos e ardil
conversa enganosa? O silncio muito utilizado para manter a vtima em erro. J caiu
em concurso se possvel estelionato por omisso. possvel estelionato com o
silncio.
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Essa fraude tem que ser apta a enganar. Se for fraude grosseira, crime
impossvel.
b)
Observao 01:
No caso de vantagem devida, o crime de exerccio
arbitrrio das prprias razes.
Observao 02:
Prevalece que a vantagem deve ser necessariamente
econmica. Vantagem no econmica no configura estelionato.
c)
5.2.
Cola eletrnica
Cola eletrnica estelionato? Uma pessoa vai com um pontinho na orelha fazer
a prova e l fora ficam passando gabarito. Temos duas correntes dentro do Supremo:
Minoria do STF Diz que a cola eletrnica configura estelionato porque existe
vantagem econmica indevida. Que vantagem econmica indevida? A vaga numa
universidade pblica, o cargo que vai te trazer salrio, etc. E existe prejuzo alheio. O
prejuzo do concorrente que no foi aprovados por causa da sua fraude e a prpria
instituio. Alm disso, essa minoria do Supremo acha que configura falsidade
ideolgica porque o agente insere no documento ideia de terceiro, e no ideia dele.
Eu acho que forou um pouco.
Maioria no STF A maioria no Supremo diz que no h estelionato porque h
ausncia de vantagem econmica (eu acho absurdo, claro que h vantagem
econmica) e diz que tambm no h falsidade ideolgica. A ideia do terceiro
adotada pelo agente. Passa a ser tambm sua ideia. Logo, resumindo e concluindo,
para a maioria do Supremo a cola eletrnica fato atpico. Carece de tipificao.
5.3.
Hacker
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perna mas, na verdade, ela que est sendo enganada. O bilhete premiado um
exemplo.
1 Corrente: O tipo no exige a boa-f da vtima. Logo, a sua m-f no exclui o
crime (maioria, inclusive posio do STF).
2 Corrente: A lei no pode amparar a m-f da vtima. Logo, a fraude bilateral exclui
o crime. Essa segunda posio de Nlson Hungria.
5.5.
Tipo subjetivo
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Consumao
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O estelionato privilegiado ou estelionato mnimo, por sua vez, tem como requisitos:
primariedade do agente + pequeno valor do prejuzo.
Cuidado! No furto, o pequeno valor da coisa. No estelionato, o pequeno valor
do prejuzo.
5.9.
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contrato pignoratcio faz? Ele aliena a coisa sem consentimento do credor ou destri a
coisa em prejuzo do credor. Oque importa que ele, de qualquer modo, defraude a
garantia.
Quando se consuma? crime de duplo resultado, crime material.
Observao - Tem jurisprudncia minoritria dizendo que esse crime formal.
Ou seja, se consuma com a mera defraudao, dispensando obteno de indevida
vantagem. Mas minoria. O crime de duplo resultado, material, mas tem minoria
falando que formal, dispensa o enriquecimento, locupletamento.
Defraudao de penhor = art. 171, 2, III, do CP. Quando eu falo de penhor,
estou falando de coisa empenhada. Estou falando de um direito real de garantia.
Contrato pignoratcio. Agora, quero saber que crime configura a defraudao de
penhora. Quando falo de penhora, estou falando de coisa penhorada, estou falando
de garantia execuo. No se confunde. Cuidado na prova! Tem que ver se
defraudao de penhor ou de penhora. A defraudao de penhora levou o devedor
insolvncia, ou seja, o seu passivo ultrapassou o ativo? Se o devedor foi levado
insolvncia, haver o crime do art. 179, do CP (fraude execuo). Se a defraudao
da penhora levou o devedor insolvncia, haver a incidncia do art. 179, do CP:
Fraude Execuo
Art. 179 - Fraudar execuo, alienando, desviando, destruindo ou danificando
bens, ou simulando dvidas: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, ou
multa.
Reparem que a fraude de menor potencial ofensivo, diferente da
defraudao de penhor.
Se o devedor, apesar da defraudao, continua em estado de solvncia (ativo
suplanta o passivo), estamos diante de mero ilcito civil. Antigamente, ele poderia at
ser preso como depositrio infiel. Mas hoje, o Supremo vem negando essa priso do
depositrio infiel.
Fraude na Entrega de Coisa
2 - Nas mesmas penas incorre quem: IV - defrauda substncia,
qualidade ou quantidade de coisa que deve entregar a algum;
Sujeito ativo Qualquer pessoa juridicamente obrigada a entregar algo a
algum. No escrevam mais do que isso no sujeito ativo.
Sujeito passivo a pessoa prejudicada com o recebimento.
Reparem que a ao nuclear continua a mesma: defraudar, agir com fraude. E
aqui, o que o sujeito ativo faz? Defrauda a qualidade, substncia de coisa que
deveria entregar a algum.
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Cheque sem fundos Smula 521, STF e Smula 244, STJ Local o da recusa
do pagamento.
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2 repercusso prtica:
A Lei dos Crimes Contra o Sistema Financeiro tem estelionato especial (Lei
7.492/96):
Art. 6 Induzir ou manter em erro, scio, investidor ou repartio pblica
competente, relativamente a operao ou situao financeira, sonegando-lhe
informao ou prestando-a falsamente: Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e
multa.
Reparem que um estelionato especial que no admite suspenso do
processo.
b)
Fraude a Credores
Art. 168. Praticar, antes ou depois da sentena que decretar a falncia,
conceder a recuperao judicial ou homologar a recuperao extrajudicial, ato
fraudulento de que resulte ou possa resultar prejuzo aos credores, com o fim de obter
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Topografia da Receptao
Receptao
Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio
ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influi para que terceiro, de boa-f,
a adquira, receba ou oculte: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
Receptao Qualificada
1 - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito,
desmontar, montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar,
em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, coisa
que deve saber ser produto de crime: Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e
multa.
2 - Equipara-se atividade comercial, para efeito do pargrafo anterior,
qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exerccio em
residncia.
3 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo
entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumir-se
obtida por meio criminoso: Pena - deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa, ou
ambas as penas.
4 - A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de pena o
autor do crime de que proveio a coisa.
5 - Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em
considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Na receptao dolosa
aplica-se o disposto no 2 do Art. 155.
6 - Tratando-se de bens e instalaes do patrimnio da Unio, Estado,
Municpio, empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia
mista, a pena prevista no caput deste artigo aplica-se em dobro.
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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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Receptao
Art. 180 - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio
ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influi para que terceiro, de boa-f,
a adquira, receba ou oculte: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
O art. 180, caput, traz a receptao dolosa simples.
a)
Sujeito ativo
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Sujeito passivo
A teve os eu veculo furtado por B. B vende esse veculo para C, que sabe ser
produto de crime. C praticou receptao. Quem a vtima da receptao de C? O
bem jurdico principal o patrimnio, mas patrimnio de quem? De A. Ento, A a
vtima. A vtima do crime anterior continua vtima da receptao.
c)
Conduta punida
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Vocs tm a receptao como exemplo de crime acessrio. Vou dar mais trs
exemplos:
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intermedirio. aquele que est influindo para que terceiro de boa-f adquira a coisa
produto de crime. O receptador aqui o intermedirio, quem est fazendo com
que a coisa produto de crime saia do agente e v para o terceiro de boa-f.
E se o adquirente agir de m-f? Ou seja, ele sabe que a coisa produto de
crime. Ai no haver a receptao imprpria. Haver a receptao propriamente
dita. E aquele que influenciou para ele comprar? partcipe pela receptao
propriamente dita. Se ele agiu com m-f, passa a ser autor de receptao prpria e
o intermedirio partcipe na receptao prpria. Se o ltimo da cadeia agiu com
m-f, o receptador passa a ser partcipe de uma receptao prpria.
Agora vamos analisar o caput como um todo. O crime consiste em: Adquirir,
receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que
sabe ser produto de crime. Pergunto: abrange produto de contraveno penal? Existe
receptao ao se adquirir coisa produto de contraveno penal? O examinador
claro: voc tem que adquirir coisa produto de crime! Ento, no possvel. No
abrange contraveno penal porque isso seria analogia in malam partem.
E se for produto de ato infracional? receptao? Um adolescente furtou um
veculo. Voc compra o veculo. Voc praticou receptao?
1 Corrente: No h receptao por falta de previso legal. Menor infrator no
pratica crime.
Fragoso adota essa corrente.
2 Corrente: H receptao, pois a lei exige coisa produto de fato previsto
como crime,
abrangendo o ato infracional. O ato infracional nada mais do
que um fato previsto como crime
praticado por menor inimputvel. a que
prevalece.
possvel receptao de receptao? Isso vocs vo encontrar em Hungria. O
crime precedente pode ser uma receptao? Vamos supor que B praticou um furto,
a ele vende para C que praticou receptao. Se C vender para D existe
receptao? Sim. perfeitamente possvel receptao de receptao. Enquanto
permanecer a m-f dos adquirentes, haver a receptao da receptao. A partir
do momento que um deles agir com boa-f, a acabou a cadeia. Se ele adquirir com
boa-f, da para frente, no h mais crime.
Pergunta megathunder: possvel receptao de coisa imvel ( coisa imvel
para o direito penal!)? quando o legislador fala em adquirir, receber, transportar,
conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de
crime, abrange a coisa imvel?
O objeto material pode ser coisa imvel?
1 Corrente: O objeto material pode ser qualquer coisa (mvel ou imvel), no
diferenciando o
tipo penal. Aqui, a lei no distingue, como no furto, que tem que
ser coisa mvel. Fragoso.
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Consumao
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Receptao Qualificada
1 - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito,
desmontar, montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar,
em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, coisa
que deve saber ser produto de crime: Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e
multa.
A pena que era de 1 a 4 passa a ser de 3 a 8 anos.
Por que o 1 est qualificado? Porque estamos diante de um crime prprio. S
pode ser praticado por quem est no exerccio de atividade comercial ou industrial.
Deixou de ser crime comum. E por que mais grave quando praticado no exerccio
dessas atividades? Porque h uma maior facilidade de repassar a terceiros de boa-f.
Por que o crime qualificado? Por conta das condies do agente, que est no
exerccio de atividade industrial ou comercial, com maior facilidade para repassar a
coisa para terceiro de boa-f.
No basta ser comerciante e adquirir a coisa. Tem que ser coisa adquirida
diretamente ligada ao seu comrcio. Logo, ser repassada mais facilmente. Voc tem
padaria e adquiriu um carro furtado. Voc no vende carro na padaria. No incide
carro na qualificadora, obviamente. Voc tem oficina, agncia de automveis e
adquire o carro. A incide a qualificadora porque est ligado diretamente sua
atividade. imprescindvel esse nexo! No vai ficar pensando que qualquer
comerciante que compra coisa produto de crime j incide a qualificadora. No! Tem
que ter o nexo com a sua atividade.
Abrange o comerciante de fato? Abrange a sua vizinha que vende coisas no
quintal? Ela viajou e veio cheia de novidades. Voc pratica receptao se vai l e
compra? E quando voc compra no camel? Incide ou no incide? Posso abranger o
camel, a vizinha? Se tivesse s o 1 no ia poder. Mas temos o 2 que no deixa
dvidas:
2 - Equipara-se atividade comercial, para efeito do pargrafo anterior,
qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exerccio em
residncia.
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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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de tipo fechado. Ento, quando vocs tiverem que trabalhar isso em concurso vo
escrever que o tipo culposo , em regra, de tipo aberto porque, excepcionalmente,
pode ser de tipo fechado, que o 3, do art. 180, que j traz as modalidades de
negligncia. So trs as hipteses que presumem a negligncia: so as trs hipteses
grifadas. claro que uma presuno relativa.
6.5.
7.1.
Art. 181 - isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos neste
ttulo, em prejuzo:
I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal;
II - de ascendente ou descendente.
O art. 181 traz a chamada imunidade patrimonial absoluta, hiptese de iseno
de pena. Quando est isenta a pena em um crime patrimonial?
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Divorciados No aplica o art. 181 e nem o art. 182. No vai ter benefcio
algum.
2 Hiptese: Em prejuzo de irmos.
3 Hiptese: Em prejuzo de tio ou sobrinho, exigindo a coabitao entre eles.
Por que tio e sobrinho? No entendi. imprescindvel a coabitao. Mas no estou
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dizendo que o crime tem que ter ocorrido sob o mesmo teto. Exige-se a coabitao,
mas no que o crime tenha que ocorrer sob o teto da coabitao.
*Excees aplicao das imunidades absoluta e relativa
Art. 183 - No se aplica o disposto nos dois artigos anteriores:
I - se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego
de grave ameaa ou violncia pessoa;
II - ao estranho que participa do crime.
III se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60
(sessenta) anos. (Redao dada pela L-010.741-2003).
Inciso I - S no se aplica quando h violncia pessoa. Violncia contra a
coisa, no impede a aplicao da imunidade. S a violncia contra a pessoa. O furto
qualificado pelo rompimento de obstculo merece a imunidade.
Inciso II No se aplica a imunidade ao estranho que participa do crime.
Ento, o vizinho que ajudou o marido a subtrair a esposa no est imune. S o marido.
Inciso III Esse inciso foi includo pelo Estatuto do Idoso. No permite qualquer
das imunidades se a vtima tem idade igual ou superior a 60 anos. Eu sempre brinco
com vocs que o legislador esquece o idoso com idade igual. Aqui ele lembrou do
idoso com idade igual a 60 anos.
Ser que a imunidade patrimonial absoluta contra a mulher, no ambiente
domstico e familiar, continua tendo incidncia? O crime contra o patrimnio da
mulher no ambiente domstico e familiar continua com a imunidade? Ser que o
marido que furta a esposa tem direito imunidade? Ou a Lei Maria da Penha veda?
Delegado/MT: marido furta a mulher. Praticou violncia domstica patrimonial.
Art. 7, IV, da Lei Maria da Penha.
Art. 7 So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre
outras: IV - a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que configure
reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de
trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos econmicos,
incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades;
Marido furta a esposa. Merece a imunidade ou no? Maria Berenice Dias ensina
que a Lei Maria da Penha, ao prever a violncia patrimonial como violncia
domstica e familiar contra a mulher, no admite a imunidade. J que a violncia
familiar foi prevista como espcie de violncia domstica e familiar contra a mulher,
logo, incompatvel com a imunidade. S que no d para concordar com isso porque
analogia in malam partem. Se o legislador da Lei Maria da Penha quisesse evitar a
imunidade, ele teria que acrescentar mais um inciso ao art. 183, do CP, como fez o
Estatuto do Idoso. Se a Lei Maria da Penha quisesse evitar a imunidade, ela teria que
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ser expressa, como foi o Estatuto do Idoso, ao acrescentar o inciso III. Isso que a Des.
Maria Berenice fez foi analogia in malam partem. E a esmagadora maioria no
concorda com ela.
CRIMES CONTRA A ORGANIZAO DO TRABALHO
Arts. 197 a 207, do Cdigo Penal
Ns hoje vamos estudar os crimes contra a organizao do trabalho e Cdigo
de Defesa do Consumidor. Ns temos uma vantagem nesse estudo porque
praticamente no h jurisprudncia sobre o tema e, praticamente, a doutrina no
diverge em quase nada. Ento, nossa finalidade vai ser analisar os dispositivos legais,
colocar os comentrios da doutrina e divergncias eventualmente existentes. Mas no
se trata de temas como a Lei de Drogas, por exemplo, que tudo tem controvrsia,
duas ou trs correntes, jurisprudncia para todo lado. O mesmo quanto ao Estatuto do
Desarmamento e da Lei de Interceptaes, em que a aula foi toda dada em cima da
jurisprudncia. Ns vamos hoje ver todos os crimes contra a organizao do trabalho e
todos os crimes contra o consumidor. O CDC sofreu uma pequena alterao, mas que
no repercute na rea penal, so alteraes da parte civil e administrativa. A parte
criminal permanece inclume.
1.
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Eu no vou ficar repetindo o objeto jurdico em cada crime. Eu j trouxe ele pra
c, pra gente economizar ter que falar toda hora do objeto jurdico. Quando o tipo
penal proteger outros bens jurdicos que no estes indicados aqui, eu vou especificar.
Eu vou dizer, nesse crime aqui tem um outro bem jurdico protegido. Mas, via de regras,
os crimes contra a organizao do trabalho (arts. 197 a 207, do CP), protegem o os
direitos individuais e coletivos do trabalhador, o direito social ao trabalho e a prpria
organizao estatal do trabalho.
Vamos agora analisar cada tipo penal, seguindo aquela sistemtica de,
primeiro analisar a letra seca da lei, depois, caderno, doutrina, jurisprudncia.
3.
Todos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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Aqui, no. O art. 197 s admite a violncia prpria. O tipo penal no admite a
violncia imprpria. Apenas prev a violncia fsica ou a grave ameaa. Essa uma
outra diferena em relao ao crime de constrangimento ilegal.
Feito esse comparativo entre o art. 146, que o constrangimento ilegal, e o art.
197, vamos passar a analisar o art. 197.
3.1.
Sujeitos do Crime
Sujeito ativo Qualquer pessoa pode cometer o crime do art. 197. Portanto,
um crime comum, que pode ser cometido por qualquer pessoa.
Sujeito passivo Aqui teremos que dividir:
A conduta constranger.
Constrangimento, segundo Bento de Faria, a coao ilegal imposta
liberdade fsica, psquica ou moral da vtima.
3.3.
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Eu no vou perder tempo aqui com isso porque h vrios crimes do CP, roubo,
por exemplo, que so cometidos com violncia ou grave ameaa. Ento, vocs j
viram com o Rogrio, com o Renato, o que violncia e grave ameaa. Ento,
aplica-se aqui tudo o que foi dito por eles no estudo, por exemplo, do roubo.
O crime consiste em constranger a vtima a:
a)
b)
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3.4.
Consumao e tentativa
Pena
Se ocorrer esse crime do art. 197, caput, + leso corporal leve, a competncia
ser do Juizado Especial Federal ou Estadual porque somadas as penas de ambos os
crimes, elas no ultrapassam dois anos.
Por outro lado, se ocorrer o art. 197 + leso grave (art. 129, 1) ou 197 + leso
gravssima (art. 129, 2) ou 197 + leso seguida de morte (art. 129, 3) ou 197 + 121,
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BOICOTAGEM
Sujeitos do Crime
Sujeito ativo Qualquer pessoa pode cometer os crimes do art. 198. Portanto,
um crime comum, que pode ser cometido por qualquer pessoa. Qualquer um pode
praticar atentado contra a liberdade de contrato de trabalho, qualquer pessoa pode
praticar boicotagem violenta.
Sujeito passivo O sujeito passivo, no caso de atentado contra a liberdade de
contrato de trabalho o trabalhador em geral. No caso da boicotagem violenta, o
sujeito passivo o fornecedor ou o adquirente de matria-prima ou produto industrial
ou agrcola.
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Forma de Execuo
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ftico, na mesma boicotagem, por exemplo, haver crime nico. Por exemplo: vrias
pessoas so constrangidas ao mesmo tempo, na mesma situao e no mesmo mo
mento, a no adquirir matria-prima de determinado fornecedor. Neste caso, haver
crime nico e o nmero de pessoas ameaadas ou agredidas ser levado em conta
na pena.
4.4.
Elemento Subjetivo
Consumao e Tentativa
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4.6.
Concurso de Crimes
Sujeitos do Crime
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Conduta
5.4.
Consumao e Tentativa
Concurso de Crimes
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Sujeitos do Crime
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Tipo Objetivo
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coisa, como diz o tipo penal. Haver crime. No necessrio que os cinco executem
a violncia. necessrio que, no mnimo, trs participem da paralisao. No
necessrio que todos os autores da paralisao executem violncia contra a pessoa,
contra a coisa. Mas olha o que diz o nico;
Pargrafo nico - Para que se considere coletivo o abandono de trabalho
indispensvel o concurso de, pelo menos, trs empregados.
S que eu disse que o tipo penal est punindo tambm a paralisao dos
empregadores. E a? No caso de paralisao dos empregadores, a lei no exige
nmero mnimo. Essa exigncia apenas no caso de paralisao dos empregadores.
Embora o tipo penal no exija nmero mnimo de empregadores, a doutrina diz que o
verbo participar e a expresso abandono coletivo pressupem tambm um
nmero plural de empregadores. Ou seja, o crime no pode ser praticado por um
nico empregador.
Um detalhe sobre a forma de execuo do crime: o tipo penal no usa a
expresso grave ameaa como usou nos artigos anteriores:
Art. 200 - Participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho,
praticando violncia contra pessoa ou contra coisa:
O arts. 197, 198 e 199 falam em violncia ou grave ameaa. Esse, s fala em
violncia. Concluso: a doutrina diz que se a paralisao for mediante grave
ameaa, no h este crime. Poder haver o crime de ameaa ou, conforme a
hiptese, de constrangimento ilegal ou ainda, o crime de atentado contra a liberdade
de trabalho, do art. 197, I. Ento, tomem cuidado! Esse crime no admite a forma de
execuo da grave ameaa.
6.3.
6.4.
Consumao e Tentativa
Pena
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Sujeitos do Crime
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7.3.
Consumao e Tentativa
INVAO
DE
ESTABELECIMENTO
AGRCOLA.SABOTAGEM Art. 202
INDUSTRIAL,
COMERCIAL
OU
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Sujeitos do Crime
Objeto jurdico
Condutas
Invadir -Entrar
Ocupar Tomar
Determinado local, sem autorizao do representante legal.
Esse crime pode ser cometido por:
Pessoas que esto fora do local de trabalho (por exemplo, um grupo de pessoas
que entram para protestar, um grupo de ambientalistas que entra numa empresa de
celulose para fazer um protesto contra a derrubada de rvores), ou por
Danificar coisas ou
Dispor de coisas
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Elemento subjetivo
Consumao e Tentativa
Pena
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Sujeitos do Crime
Tipo Objetivo
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se houver grave ameaa, no haver este crime. Poder ocorrer extorso ou,
conforme a hiptese, ameaa.
Exemplos desse crime, dados pela doutrina: obrigar o empregado a assinar
pedido de demisso dando quitao de verbas trabalhistas no recebidas; obrigar o
empregado a assinar recibo de salrio em valor superior ao efetivamente pago.
9.3.
9.4.
Consumao e Tentativa
Condutas Equiparadas - 1
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9.6
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10.5. Pena
Pena - deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, e multa, alm da pena
correspondente violncia.
Portanto, se houver violncia, haver concurso material entre o crime do art.
204 e o crime correspondente violncia.
11.
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Agora, cuidado! Exercer atividade de que est impedido por deciso judicial
(olha a pegadinha!), comete o crime do art. 359, do CP.
Desobedincia a Deciso Judicial Sobre Perda ou Suspenso de Direito
Art. 359 - Exercer funo, atividade, direito, autoridade ou mnus, de que foi
suspenso ou privado por deciso judicial:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, ou multa.
Ento, se foi deciso judicial, no se fala no art. 205.
11.3. Consumao e Tentativa
A consumao se d com o exerccio habitual da atividade durante a deciso
impeditiva. Portanto, ns estamos aqui, no art. 205, diante de um crime habitual, ou
seja, o crime exige uma reiterao de atos, uma habitualidade. A prtica de um
nico ato fato atpico. O crime exige uma habitualidade, uma reiterao de
condutas. A prtica de uma nica conduta configura fato atpico.
A tentativa no art. 205 no existe porque, sendo crime habitual, no admite
tentativa.
12.
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CRIME DO ART. 63
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Esses dizeres ou sinais devem ser sobre a periculosidade (por exemplo, deve ser
indicado que a substancia inflamvel) ou sobre a nocividade do produto (por
exemplo, a taxa de colesterol do produto). De um produto qumico altamente txico
deve conter o aviso na embalagem.
Cuidado! Esses dizeres ou sinais que devem ser ostensivos sobre a periculosidade
ou nocividade do produto devem estar presentes nas embalagens (a embalagem o
aspecto exterior do produto, a caixa) ou nos invlucros e recipientes que so os
materiais internos que envolvem o produto ou contm o produto. Por exemplo, o
plstico que envolve o produto dentro da caixa, a garrafa que contm o produto
dentro da caixa.
E ainda: esses avisos devem estar contidos na publicidade do produto. Ou seja,
nos panfletos, nas propagandas de rdio, televiso. Exemplo: propaganda de cigarro.
Se a omisso for culposa, haver o crime do 2.
S um problema aqui. Ns temos crimes contra o consumidor tambm na Lei
8.137/90, que trata dos Crimes contra a Ordem Tributria, Econmica e as Relaes de
Consumo. O art. 7. dessa lei,. Ento, voc tem que sempre fazer um confronto, entre
os crimes contra o consumidor e os crimes da Lei 8.137. Olha o que diz o art. 7, II, da
Lei 8.137:
Art. 7. Constitui crime contra as relaes de consumo: II - vender ou expor
venda mercadoria cuja embalagem, tipo, especificao, peso ou composio esteja
em desacordo com as prescries legais, ou que no corresponda respectiva
classificao oficial;
O que me interessa aqui o seguinte trecho: esteja em desacordo com as
prescries legais. O Nucci entende que o art. 7, inciso II, da Lei 8.137 revogou
tacitamente o art. 63, do CDC, que estamos estudando. E revogou porque, segundo
Nucci, deixar de indicar a nocividade ou a periculosidade do produto na embalagem
o mesmo que vender ou expor venda mercadoria em desacordo com as
prescries legais. Deixar de indicar, por meio de sinais ostensivos, a periculosidade ou
a nocividade do produto, diz Nucci, o mesmo que vender ou expor venda em
desacordo com as prescries legais.
E se a mercadoria no estiver sendo vendia ou exposta venda? Nesse caso,
segundo Nucci, ainda no h nenhum prejuzo para o consumidor. Portanto, o fato
atpico. Se a mercadoria ainda no est sendo vendida, no h prejuzo ao
consumidor, sendo o fato atpico.
Nucci entende que o art. 63, do CDC, continua em vigor apenas no que se
refere publicidade dos produtos, ou seja, deixar de mencionar a nocividade ou
periculosidade na publicidade porque, nesse ponto, o art. 7, II, da Lei 8.137/90 nada
dispe a respeito.
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CRIME DO ART. 64
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Cdigo Penal. Contato: melhor.material.estudo@gmail.com
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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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Antes da Lei 12.015/09, o Ttulo VI, do CP, era chamado de Crimes Contra os
Costumes. O Ttulo VI agora tem como bem jurdico Dos Crimes Contra a Dignidade
Sexual.
O porqu da mudana: A doutrina observava o seguinte: costume significa
moralidade sexual pblica. E percebia que um estupro, por exemplo, no ofende uma
moralidade sexual pblica. Um estupro, mais do que uma moralidade sexual pblica,
ofende a dignidade sexual da vtima. Ento, o nome do ttulo estava totalmente
ultrapassado. Logo, a Lei 12.015 deu ao ttulo VI uma nova etiqueta. O ttulo antigo
estava errado porque no se aplicava a todos os crimes nos seus captulos. Poderia se
aplicar, por exemplo, ao ato obsceno. Ai vai. Mas no estupro, atentado violento ao
pudor, etc., sequer atingia os costumes.
1.
O que ns vamos precisar rever para estudar esses crimes agora? Prestem
ateno: ns estamos diante de uma sucesso de lei penal no tempo. E quando eu
trabalho com sucesso de lei penal, eu tenho que analisar quatro circunstncias:
a)
Na vigncia da Lei A, o fato era crime, vem a Lei B e torna esse fato atpico O
que eu tenho aqui? Abolitio criminis (art. 2, do CP). E, haver hiptese de abolitio
criminis na Lei 12.015? Sim. Tem gente no enxergando isso, mas vai.
b)
Na vigncia da Lei A, o fato ser tpico, vem a Lei B e o fato passa a ser crime
O que eu tenho aqui? Novatio legis incriminadora. Nova lei tipificando fato at ento
atpico.
c)
Na vigncia da Lei A, o fato era crime, na vigncia da Lei B o fato continua
crime, porm tem sua pena majorada ou diminuda, por exemplo Aqui h novatio
legis in pejus e novatio legis in mellius.
Tudo isso vocs j viram. Ns s estamos recordando. Antes de analisar a quarta
hiptese, eu quero que vocs me digam o seguinte: no caso da abolitio criminis. Ela
retroativa ou irretroativa? Retroativa. No caso da novatio legis incriminadora,
irretroativa. No caso da novatio legis in pejus, irretroativa. In mellius, retroativa. Eu sei
que ridculo. Todos dominam.
d)
Na vigncia da Lei A o fato era crime, na vigncia da Lei B, passa a ser outro
crime, porm, com o mesmo contedo Isso se chama: princpio da continuidade
normativo-tpica.
H quatro situaes, todas elas estaro presentes nos nossos comentrios sobre
a Lei 12.015/09.
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2.
2.1.
Antes O art. 213 previa o estupro. E o que ele punia? A conjuno carnal
violenta. Tinha como sujeito ativo o homem e como sujeito passivo a mulher. Tinha
pena de 6 a 10 anos. E havia o art. 214, que punia o atentado violento ao pudor, que
eram atos libidinosos violentos, diversos da conjuno carnal, praticados com
violncia. O sujeito ativo era qualquer pessoa e a vtima era de qualquer pessoa. E a
pena era, tambm de 6 a 10 anos. Isso era o que havia antes.
Depois Com a Lei 12.015/09, os arts. 213 e 214 foram reunidos em um s tipo
penal, agora chamado estupro. Ento, estupro hoje abrange conjuno carnal
violenta, abrange atos libidinosos diversos da conjuno carnal, tambm violentos. Eu
reuni os dois tipos em um tipo s. A pena continua sendo de 6 a 10 anos.
O legislador perdeu a chance de abolir essa expresso estupro. Ele poderia
ter feito o que pases da Europa, Mxico e Argentina j fazem e no chamar de
estupro. Agora que a lei reuniu os dois tipos em um tipo s, poderia ter mudado o
nome. Ao invs de estupro para violao sexual violenta. Se vocs forem analisar o
direito comparado, l no se fala em estupro, mas se fala em violao sexual. E seria
melhor no se falar mais em estupro no Brasil porque hoje o homem pode ser
estuprado.
Estupro
Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter
conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato
libidinoso: (Alterado pela L-012.015-2009) Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.
(Alterado pela L-012.015-2009)
a)
Sujeitos do crime
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b)
Tipo objetivo
O que pune o art. 213? Agora ele no pune s a conjuno carnal. Pune:
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b)
Tipo subjetivo
Consumao e Tentativa
Preste ateno em um assunto que vai cair: como ficava a punio do agente
que praticava atos libidinosos e conjuno carnal com a mesma pessoa no mesmo
contexto ftico? O agente introduz pnis-vagina e, em seguida, pnis-nus ou obriga
a vtima a praticar com ele sexo oral depois de um coito natural. Vejam como era
antes e como ficou.
Antes da Lei 12.015/09 Ele respondia pelo art. 213 + o art. 214 em concurso
material. Esta era inclusive a posio do Supremo. Era posio no unnime, mas que
prevalecia no supremo. No se admitia continuidade delitiva por serem crimes de
espcies diversas.
Depois da Lei 12.015/09 Ele responde s pelo art. 213. No h concurso porque
o crime de ao mltipla de contedo variado, alternativo. Ele vai responder por um
s crime. O juiz vai considerar a pluralidade de ncleos na fixao da pena.
O que aconteceu? Novatio legis in mellius. Essa alterao retroativa. Casos
que esto sendo investigados por art. 213 e 214 e no podem ser denunciados pelos
dois. Quem j foi condenado pelos 2, o juiz da execuo tem que unificar as penas.
H vrios doutrinadores que pensam assim: LFG, Nucci. E o que prevalece.
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O art. 215 pune o crime de violao sexual mediante fraude. Antes de ler o tipo,
vamos ver o que aconteceu antes e depois da Lei 12.015/09:
Antes: Havia duas figuras tipificando a violao sexual mediante fraude:
O art. 215 punia a posse sexual mediante fraude: o sujeito ativo homem induzia
o sujeito passivo mulher a uma conjuno carnal com fraude. O sujeito ativo no
usava a violncia, no usava a grave ameaa, usava fraude. Era o que Mirabete
chamava de estelionato sexual. Ele induzia em erro a mulher a manter com ele
conjuno carnal. Usava engodo, artifcio, ardil.
E havia o art. 216, que punia o atentado ao pudor mediante fraude. O sujeito
ativo e o sujeito passivo eram qualquer pessoa. A conduta era: atos libidinosos +
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modus operandi. No s a fraude, mas qualquer outro meio que impea ou dificulte a
livre manifestao de vontade da vtima. Mas que outro meio esse? Onde esto os
vcios da manifestao da vontade? No direito civil, que nos apresenta dois vcios da
vontade: coao (se ele usar de coao, no h violao sexual mediante fraude,
mas estupro), simulao (simulao fraude,j est abrangida pela fraude). Mas tem
doutrina dizendo que esse outro medo abrange o temor reverencial. Ns nunca
sabamos onde jogar o temor reverencial. Agora, se entende que o temor reverencial
outro meio que impede ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima.
Outro exemplo: embriaguez moderada da vtima. Isso tambm no configura estupro
de vulnervel, mas violao sexual mediante fraude.
A recente doutrina vem encontrando dois exemplos de outro meio que
impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima: temor reverencial,
embriaguez moderada.
Detalhe: vejam se configuram crime sexual mediante fraude: estou
conversando com uma menina na boate, aproveito a desateno dela e coloco na
bebida boa-noite Cinderela. Ela perde o sentido e, com ela, pratico relao sexual. A
no violao sexual mediante fraude porque aqui foi abolida sua resistncia. Nesse
caso, estupro de vulnervel.
A fraude utilizada na execuo do crime no pode anular a capacidade de
resistncia da vtima, caso em que estar configurado o delito de estupro de
vulnervel (art. 217-A). assim, no pratica estelionato sexual, mas estupro de
vulnervel, o agente que usa psicotrpicos para vencer a resistncia da vtima.
Isso vai cair na prova! O meio utilizado pelo agente no pode anular a
capacidade de resistncia da vtima, em que haver estupro de vulnervel e o
exemplo, com certeza, ser o uso de psicotrpicos.
O crime punido a ttulo de dolo. Caiu na magistratura/SP (objeto de julgado
recente do STJ): jovem universitria procurou pai de santo porque estava se sentindo
carregada. Ele disse que, para o descarrego, ela precisava ter com ele conjuno
carnal e ainda pagar. o STJ condenou esse pai de santo violao sexual mediante
fraude + estelionato.
Se fosse hoje, nesse exemplo do pai de santo, ele responderia somente pelo
crime de violao sexual mediante fraude e sofreria um aumento. A finalidade
econmica faria ele sofrer o aumento do art. 215, nico:
Pargrafo nico. Se o crime cometido com o fim de obter vantagem
econmica, aplica-se tambm multa. (Alterado pela L-012.015-2009)
Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
Hoje ele responderia por violao sexual mediante fraude + multa, pois ele agiu
com o fim de receber vantagem econmica. Esse pargrafo nico novidade da Lei
12.015.
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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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Assdio Sexual
Art. 216-A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou
favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior
hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo.
Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos.
Assdio Sexual: a insistncia importuna de algum em posio privilegiada,
que usa dessa vantagem para obter favores sexuais de um subalterno.
Esse conceito, importantssimo, dos dicionrios. O examinador perguntou a
diferena entre assdio sexual, assdio ambiental e assdio moral. E assdio ambiental
no tem nada a ver com meio ambiente.
No sexual, o assdio parte do superior para o subalterno e exige finalidade
sexual. de cima para baixo com finalidade sexual. J com o assedio ambiental, o
constrangimento de cima para baixo, o de baixo para cima ou de lado, dois
empregados do mesmo escalo, tudo com finalidade sexual. Ento, assdio sexual
de cima para baixo, com finalidade sexual. O assdio ambiental de cima para
baixo, de baixo para cima e de lado, sempre com finalidade sexual. E assdio moral?
Moral tambm de cima para baixo, de baixo para cima, tambm de lado, porm,
sem finalidade sexual. Aqui, eu tenho a ridicularizao no ambiente de trabalho. Um
empregado ridicularizando o outro, por exemplo. So os constrangimentos ilegais no
trabalho.
O art. 216-A pune assdio sexual. S de cima para baixo. O art. 216-A no pune
de baixo para cima, nem de baixo. Isso outro crime ou mera contraveno penal.
O nico foi vetado. Mas o 2 foi mantido:
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o crime que mais vai cair em concurso! H uma art. 217-A, sem ter um art. 217:
Estupro de Vulnervel
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de
14 (catorze) anos: (Acrescentado pela L-012.015-2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 15
(quinze) anos.
1 Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com
algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio
discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode
oferecer resistncia.
3 Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: Pena - recluso, de
10 (dez) a 20 (vinte) anos.
4 Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta)
anos.
Atos de libidinagem com vulnervel Vamos analisar antes e depois da Lei
12.015/09:
ANTES Ato de libidinagem configurava o art. 213 combinado com o art. 224,
do CP. E no art. 224 a pena era a mesma do art. 213. ou ento configurava o art. 214,
c/c, art. 224, do CP. E quem era o vulnervel? Antes, o vulnervel era pessoa no
maior de 14 anos. Era tambm pessoa alienada mental, ou ento pessoa sem
resistncia.
DEPOIS Agora o crime do art. 213 que era combinado com o art. 224 e o art.
214, que era combinado com o art. 224 migraram para o art. 217-A, do CP, com pena
de 8 a 15 anos. E quem o vulnervel agora? Cuidado! O vulnervel pessoa menor
de 14 anos, pessoa alienada mental ou pessoa sem resistncia. Qual foi a mudana
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esse contorcionismo. Mas a doutrina diz que vai trabalhar com o ECA: o
absolutamente vulnervel a criana. E o relativamente, o adolescente (12-13 anos).
No caso de criana, responde pelo art. 217-A. No caso do adolescente, a relatividade
relativa e o ru pode comprovar que o adolescente sabia o que estava fazendo.
Para evitar o que eles chamam de retrocesso. Ento trabalha-se com absoluta
vulnerabilidade, no caso de criana e relativa, no caso de adolescente. Isso coisa
da doutrina.
Sujeito ativo Qualquer pessoa. Comum.
Sujeito passivo Prprio. A vtima, necessariamente tem que ser menos de 14,
alienada mental, ou seja, vulnervel. Aqui tambm incide o aumento do art. 226, II
(ascendente, padastro, madrasta, tio, cnjuge, companheiro, etc.).
Conduta Tpica Ter conjuno carnal ou praticar outros atos libidinosos. Ou
seja, a prtica de atos de libidinagem.
O crime pode ser praticado com violncia (art. 217-A), grave ameaa (art. 217A no o art. 213), fraude ( o art. 217-A, no o art. 215), ou pode ser praticado
por qualquer outro meio.
O crime aqui conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de
14 anos. J tem doutrina apontando grave erro de redao. Comparando os
dispositivos:
o
Art. 213 O estupro praticado: conjuno carnal, abrange praticar ato
libidinoso. constranger a permitir que se pratique o ato libidinoso.
o
Art. 217-A Pune conjuno carnal e pune o praticar ato libidinoso. Tem
doutrina dizendo que o art. 217-A esqueceu do comportamento segundo o qual a
vtima permite que nela se pratique.
O art. 213 pune conjuno carnal, pune o agente que obriga a vtima a
praticar, pune o agente que obriga a vtima a permitir que nela se pratica. O art. 217-A
pune conjuno carnal, pune o obrigar a praticar, mas no pune o agente a permitir
que nela se pratique. Isso um absurdo! claro que no art. 217-A, quando ele falou
praticar, ele falou em praticar outro ato com o menor, tendo o menor comportamento
ativo, tendo o menor comportamento passivo. Ento, essa lacuna que alguns esto
querendo encontrar aqui um absurdo.
E olha o que diz o art. 217-A: Ter conjuno carnal ou praticar outro ato
libidinoso com menor de 14 (catorze) anos. E fala em com menor, no fala no
menor. Assim, voc pode praticar ato libidinoso envolvendo comportamento ativo ou
passivo. Essa lacuna no existe.
O crime punido a ttulo de dolo, devendo o agente ter cincia da
vulnerabilidade da vtima. A pergunta que vai cair vai ser a seguinte: e se o agente
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desconhece que ela tinha 13 anos? Antes, quando se falava que ele desconhecia, o
fato atpico. Agora, cuidado! preciso diferenciar:
Se o crime foi praticado com qualquer outro meio, a o fato ser atpico.
Ento, o crime punido a ttulo de dolo e o agente tem que ter cincia da
vulnerabilidade da vtima. Antes se respondia de cara: fato atpico. Agora no. Vai
depender do modus operandi. No se esqueam disso. O crime de execuo livre.
Consumao Quando o delito se consuma? Com a prtica do ato de libidinagem.
Antes da lei 12.015, discutia-se se a qualificadora da leso grave e da morte
(art. 223, do CP que qualificava o estupro ou atentado violento ao pudor quando
resultasse em leso grave ou morte), se aplicava violncia presumida quando ele
usava, por exemplo, psicotrpico. Essa discusso acabou porque o prprio art. 217-A
traz nos seus 3 e 4 as duas qualificadoras.
3 Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: Pena - recluso, de
10 (dez) a 20 (vinte) anos.
4 Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta)
anos.
No importa se essa conduta violncia, no importa se grave ameaa,
fraude ou qualquer outro meio. Isso novidade!
2.4.
Corrupo de Menores
Art. 218. Induzir algum menor de 14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia
de outrem: (Alterado pela L-012.015-2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos.
(Alterado pela L-012.015-2009)
Esse o crime mais difcil de comentar na lei. Esse artigo pune lenocnio de
vulnervel. O crime de lenocnio, antes da Lei 12.015/09 estava somente no art. 227, do
CP, que tratava o vulnervel nos seus pargrafos. Agora, com a Lei 12.015/09, o art.
227 do CP trata do lenocnio de vtima no vulnervel e voc tem o art. 218, do CP
tratando do lenocnio de vtima menor de 14 anos. O que o art. 218 pune hoje? O
lenocnio de vtima menor de 14 anos.
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3 Observao:
Esse outrem deve ser pessoa certa e determinada. Se
induz menor a satisfazer lascvia de qualquer pessoa, de pessoas indeterminadas, o
art. 218-B, o crime de prostituio explorao sexual:
Art. 218-B. Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de
explorao sexual algum menor de 18 (dezoito) anos ou que, por enfermidade ou
deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato,
facilit-la, impedir ou dificultar que a abandone: (Acrescentado pela L-012.015-2009)
Outrem determinado, art. 218, outrem indeterminado, art. 218-B.
Ponto mais controvertido Que lascvia essa que o menor de 14 anos deve ser
induzido a satisfazer? qualquer lascvia? Se esse consumidor mantiver conjuno
carnal, vai responder por estupro de vulnervel. E eu, que induzi vou responder pelo
art. 218? Que lascvia essa? Uma construo minha: a lascvia que deve ser satisfeita
aqui apenas a lascvia contemplativa. A concluso minha. uma lascvia
meramente contemplativa, voyerismo. Menor que se despe. Em nenhum momento o
legislador falou em conjuno carnal ou atos libidinosos. Primeira vez que ele no fala
em conjuno carnal e atos libidinosos. Ele falou: satisfazer a lascvia. Ponto.
Reparem que abranger conjuno carnal ou outros atos libidinosos, voc
fazer com que quem induziu responda por uma pena de 2 a 5 e quem manteve a
conjuno carnal responda por pena de 8 a 15. Isso absurdo. Ele concorreu, de
qualquer modo no estupro de vulnervel e deve responder por ele. A maioria da
doutrina diz que no: uma exceo pluralista teoria monista. Isso que um
absurdo na minha opinio. Porque exceo pluralista teoria monista voc nunca viu
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uma diferena to grande nas consequncias dos atos dos autores. Uma coisa a
exceo pluralista teoria monista na corrupo ativa e passiva (mesma pena). Uma
coisa no aborto consentido e terceiro (a pena praticamente a mesma), outra
coisa a exceo pluralista teoria monista aqui, em que um crime hediondo e o
outro crime no hediondo, com pena de 2 a 5. H uma discrepncia muito grande
para se aplicar a exceo pluralista teoria monista. Mas o que prevalece. Para a
maioria, o satisfazer a lascvia abrange, sim, atos de libidinagem e uma exceo
pluralista teoria monista. Eu entendo que no abrange. Apenas lascvia
contemplativa. Se houver atos de libidinagem os dois respondem por estupro de
vulnervel (art. 217-A).
Na jurisprudncia no tem nada que prevalece. No teve jurisprudncia.
O crime punido a ttulo de dolo. Obviamente, o agente deve ter cincia de
que o induzido menor de 14 anos. No art. 227, a jurisprudncia tranquila: a vtima
induzida no pode ser totalmente corrompida e a doutrina parece trazer esse
entendimento para o art. 218. Menor de 14 anos no pode ser totalmente corrompido.
Tratando de pessoas totalmente corrompidas, voc no induz, porque ela j est
induzida pela vida que leva. Voc s d uma dica.
Quando o crime se consuma? Prevalece que o crime se consuma com a
prtica do ato. A vtima se despiu, etc. Independentemente ou no do consumidor
sentir-se ou no satisfeito.
Eu reitero o que falei: o crime no habitual.
Tentativa possvel, no induzimento por escrito.
Um artigo desapareceu, que o antigo art. 218, que foi substitudo pelo que
acabamos de ver. Vamos ver o que dizia:
Corrupo sexual de Menores
Art. 218 - Corromper ou facilitar a corrupo de pessoa maior de 14 (catorze) e
menor de 18 (dezoito) anos, com ela praticando ato de libidinagem, ou induzindo-a a
pratic-lo ou presenci-lo:
ANTES da Lei 12.015/09 O art. 218, do CP punia a chamada corrupo sexual
de menores. Mas no tem sexual no meu cdigo. Acrescenta para no errar. Punia
corromper menor de 18 e maior de 14 anos a, com ele,
a)
b)
c)
A vtima tinha que ter entre 14 e 18. E se ela tivesse 13 anos e com ela se
praticassem atos de libidinagem, o crime seria estupro ou atentado violento ao pudor.
Se fosse induzida a praticar, idem. Mas se fosse induzida a s presenciar (ningum
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tocou nela e ela no tocou em ningum), era fato atpico para o menor de 14 anos.
Era uma lacuna! Se tivesse 16 anos, qualquer dos 3 comportamentos configurava
corrupo sexual de menores. Mas se ela tivesse 13 anos e fosse obrigada apenas a
presenciar, fato atpico. Da a lacuna.
O que a lei 12.015 fez? Revogou o art. 218 (aboliu-se o delito de corrupo
sexual de menores) e criou um tipo especfico para essa lacuna que agora o art.
218-A, ou seja, aquele fato que no tinha previso legal, virou crime. Vamos abolir o
art. 218, que era viciar o menor nos prazeres da carne, algo ultrapassado, e vamos
criar um tipo para esse fato que est carecendo de tipificao. Vamos ler o art. 218-A:
Art. 218-A. Praticar, na presena de algum menor de 14 (catorze) anos, ou
induzi-lo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer
lascvia prpria ou de outrem: (Acrescentado pela L-012.015-2009) Pena - recluso, de
2 (dois) a 4 (quatro) anos.
Sujeito ativo Crime comum, aplicando-se o aumento do art. 226, II. Se o
agente ascendente, padrasto, tio, irmo, cnjuge, companheiro...
Sujeito passivo Menor de 14 anos.
O art. 218-A pune duas condutas:
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art. 218-A. Ela tem que perder o poder familiar e tudo o mais. Mas ela no assim agiu
para satisfazer a prpria lascvia ou de outrem. A lascvia dela no era satisfeita com a
presena do menor. Ela apenas no tinha onde deix-lo. Ento, no atingiu o
elemento subjetivo do tipo. No basta praticar o ato na presena de menor de 14
anos. Tem que ser para satisfazer a prpria lascvia ou de outrem. Cuidado com esse
elemento subjetivo. Ele indispensvel. No caso dela, em regra, o fato atpico e ela
deve responder pelas consequncias cveis na Vara da Infncia e Juventude.
Consumao Aqui h divergncia. Na primeira parte (praticar na presena de
algum menor de 14 anos atos de libidinagem), o crime se consuma com a prtica do
ato de libidinagem. Quando a presena do menor espontnea, o crime s se
consuma com a efetiva prtica do ato de libidinagem. Mas quando a presena do
menor induzida, o crime se consuma com o mero induzimento, dispensando a
prtica do ato de libidinagem. Na modalidade induzindo o menor a praticar, basta
o induzimento. Na primeira hiptese, o crime material, na segunda hiptese o crime
formal. Nucci discorda. Ele acha que nas duas hipteses a prtica efetiva do ato de
libidinagem indispensvel.
Com isso, terminamos o art. 218, vamos ao art. 225, vamos falar de ao penal.
3.
AO PENAL
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Aumento de pena
Art. 234-A. Nos crimes previstos neste Ttulo a pena aumentada:
III - de metade, se do crime resultar gravidez; e
IV - de um sexto at a metade, se o agente transmite vitima doena
sexualmente transmissvel de que sabe ou deveria saber ser portador.
As causas de aumento do art. 234-A se aplicam a todos os tipos do Ttulo VI, sem
exceo. E quais so as causas de aumento:
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Captulo III - Dos Crimes Contra a Administrao da Justia (338 a 359) Falso
testemunho, falsa percia, denunciao caluniosa, etc.
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Dificilmente cai. Quando cai, voc dificilmente acerta. Brincadeiras parte, como eu
no tenho tempo, no vou dar bola para um captulo pouco importante como esse.
O que cai muito em concurso? Demais o Captulo I. o que mais cai. Depois, o
Captulo II e, por ltimo, o Captulo III. O Captulo II-A, vocs tambm no se
preocupem porque cai pouqussimo. Caiu no concurso do MPF em 2002, mera
repetio de artigo de lei e o candidato podia usar cdigo, inclusive. Ento, vamos
estudar apenas os Captulos I, II e III.
TTULO XI DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA
Vocs perceberam que o Ttulo XI o ttulo de encerramento do Cdigo Penal?
Vocs j ouviram falar em Constituio plstica? Essa expresso de Raul Machado
Horta. O que ele quis dizer da nossa Constituio quando a etiquetou como sendo
plstica? Ele quis dizer que os artigos da nossa Constituio no esto colocados
aleatoriamente, mas seguindo uma ordem de importncia, comeando pelos mais
importantes at os menos importantes. Por isso que na Constituio de 1967 os direitos
e garantias fundamentais estavam no final da Constituio. O que fez a Constituio
de 1988? Migrou os direitos e garantias fundamentais para o art. 5, demonstrando a
importncia desse captulo. Se eu fosse usar o mesmo raciocnio de Raul Machado
Horta para o nosso Cdigo Penal, dizendo que ele plstico, significaria que ns
colocamos os artigos conforme a ordem de importncia. E qual seria a importncia da
Administrao Pblica? Zero. E exatamente isso que se percebe na prtica. Por qu?
Porque ns estamos diante de crimes gravssimos com penas insignificantes. O Brasil
tem a coragem de anunciar para o mundo que admite crimes contra a Administrao
Pblica de menor potencial ofensivo. So crimes gravssimos com uma represso
insignificante. S para vocs terem uma ideia, no existe um crime contra a
Administrao Pblica considerado hediondo. E por isso eu fiz essa introduo, porque
j existe projeto de lei, que no ser aprovado nunca, tipificando como hediondo
algumas formas de peculato, concusso e corrupo. O Congresso est discutindo
com o MP quais crimes contra a Administrao devem ser tidos por hediondos. um
belo projeto, mas acreditem em mim: nunca vai ser aprovado. Corrupo como crime
hediondo, se existisse, estaria superlotando as cadeias.
Apesar da pouca importncia que se d aos crimes contra a Administrao
Pblica, em dois dispositivos o legislador foi firme com relao aos crimes funcionais:
1.
Art. 7, I, c, do CP:
Extraterritorialidade
Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os
crimes: c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;
Para esses crimes se previu uma extraterritorialidade incondicionada. Isso caiu
na prova do MPF. Para essas espcies de delito, nosso legislador previu uma
extraterritorialidade incondicionada. Caiu no MPF: um funcionrio brasileiro solicitando
vantagem indevida na embaixada brasileira e perguntou se nossa lei vai alcanar
Todos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
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esse fato. O candidato respondeu: lgico que vai alcanar. O crime aconteceu na
nossa embaixada no Egito e embaixada brasileira no Egito territrio nacional.
Tunga! Errou! Voc j sabe que a embaixada no extenso do territrio que
representa. O fundamento era outro. Era exatamente o art. 7, I, c. Apesar de
cometido no estrangeiro e a embaixada brasileira no Egito territrio estrangeiro, vai
incidir a lei brasileira porque caso de extraterritorialidade incondicionada. Muitos
erraram fundamentando que o crime ocorreu em territrio nacional.
O segundo dispositivo que se lembrou de punir mais rigorosamente os crimes
contra a Administrao em geral (foi logo depois da Operao Anaconda, 2003)
2.
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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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SUJEITOS DO CRIME
J deu para perceber que nos crimes funcionais o sujeito ativo o funcionrio
pblico. O CP ainda utiliza essa expresso, mas ps 1988 passou a ser servidor. O sujeito
passivo a Administrao em geral. Falou em crime funcional, coloca na sua cabea:
em regra o sujeito ativo o funcionrio pblico. H duas excees (veremos que h
dois crimes funcionais que voc no precisa ser funcionrio pblico para praticar). Por
isso eu gosto de falar que, em regra, o sujeito ativo sempre ser o funcionrio pblico.
E a vtima? A vtima primria sempre ser a Administrao em geral, podendo
com ela concorrer o particular. Mas o particular ser vtima secundria.
E quem funcionrio pblico para fins penais? O que funcionrio pblico? O
que o direito administrativo responde qual o conceito de servidor pblico? H
administrativistas que do expresso um conceito amplo, outros do um conceito
restrito. E tem outros administrativistas que no sabem se vai ser amplo ou restrito. O
direito penal no pode ficar ao sabor dessa discusso porque norteado pelo
princpio da taxatividade. Ento, o direito penal tem um conceito de funcionrios
pblicos para fins penais. Da nasceu o art. 327:
Funcionrio Pblico
Todos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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Quem exerce uma funo pblica? Voc pode exercer uma funo pblica
sem ter cargo, sem ter emprego pblico. A funo pblica o exerccio de um dever
para com a Administrao pblica. Exemplo de funo pblica transitria e sem
remunerao: jurado e mesrio. Isso no cai mais em concurso de tanto que j
perguntaram.
Funo pblica vs. Encargo pblico - O que cai agora? O antigo sndico de
falncia, atual administrador judicial. Vai cair isso e s vocs vo acertar. O
administrador judicial da falncia solicita vantagem de um credor. Ele praticou crime
contra a Administrao Pblica? Questo boa! Vocs no podem confundir funo
pblica com encargo pblico, mnus pblico. Aqui, prestao de favor. O
administrador judicial no funcionrio pblico para fins penais porque no tem
funo pblica. Ele tem encargo pblico. Administrador judicial. Cuidado. Nlson
Hungria h tempos alertava isso. O administrador judicial, antigo sndico da falncia,
no pratica crime funcional porque j h um rol de crimes que podem ser praticados
por ele na prpria Lei de Falncia. Ento, cuidado! Tambm exercem encargo pblico
o inventariante dativo. Se ele se apropria de bens do monte da herana, pratica
apropriao indbita, no peculato-apropriao. Tambm exerce encargo pblico o
tutor dativo. Tambm exerce encargo pblico o curador dativo. Reparem que esses
quatro casos despencam em concurso e o candidato que no percebe a diferena
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de funo pblica para encargo pblico vai achar que so funcionrios pblicos para
fins penais.
Advogado dativo E o advogado dativo? Ele funcionrio pblico para fins
penais ou exerce mero encargo pblico? O advogado dativo se apropriou do
dinheiro do seu cliente assistido. apropriao indbita ou peculato-apropriao?
Prevalece, inclusive, no STJ que o advogado dativo funcionrio pblico para fins
penais. Primeiro porque est fazendo as vezes da Defensoria Pblica, depois age
diante de um convnio com o Estado e terceiro, ele recebe do Estado para fazer isso.
Estagirio funcionrio pblico? Estagirio do MP, da Defensoria, etc. Caiu isso
em concurso. Sim. Estagirio funcionrio pblico para fins penais.
1.2.
Entidade paraestatal
Empresa prestadora de servio contratada
Empresa prestadora de servio conveniada
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Cargo em comisso
Funo de direo
Assessoramento
Em:
o
o
o
o
E esse aumento 1/3 ajuda porque pode salvar o crime da prescrio, j que as
penas so to pequenas (quase tudo prescreve).
O legislador esqueceu de alguma coisa. O qu? Da autarquia. O legislador se
esqueceu da autarquia, voc no pode lembrar porque isso analogia in malam
partem. Tem que pedir para o Congresso retificar. No d para fazer isso na prtica.
Eu sei que a fundao instituda pelo Poder Pblico uma espcie de autarquia, mas
no de todas.
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caput
Peculato
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Peculato-Apropriao
Vamos analisar o comportamento criminoso do art. 312, caput, que ter que ser
dividido em duas partes:
Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro
bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvilo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e
multa.
1 Parte Peculato-apropriao
2 Parte Peculato-desvio
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Peculato-Desvio
Se a coisa for consumvel (se consome com o uso), voc jamais vai restitu-la ao
status quo ante. A voc tem crime + ato de improbidade.
Eu acabo de provar que todo crime gera ato de improbidade, mas nem todo
ato de improbidade corresponde a crime. Exemplo: peculato de uso.
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Peculato Culposo
2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.
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Art. 313-A
Para que voc possa entender com segurana esse crime, vou, antes de mais
nada, revelar um exemplo porque toda a explicao vai ser feita em cima do
exemplo. Vamos imaginar um funcionrio do departamento de trnsito, nico
autorizado a entrar no sistema de informaes e incluir as pontuaes decorrentes de
multa. Ele o nico funcionrio autorizado a entrar no departamento informatizado
do Detran e incluir pontuaes decorrentes de multa ou ento alterar e incluir
pontuaes de multas canceladas. Esse funcionrio entra no sistema de informaes e
exclui pontuaes de amigos e inclui a pontuao para inimigos. Entenderam o
crime?
Sujeito Ativo Somente o funcionrio pblico autorizado a manejar o sistema de
informtica da Administrao Pblica. Ento, j no mais um funcionrio em sentido
amplo do art. 327.
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Art. 313-B
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ART. 313-B
Sujeito ativo: Funcionrio pblico em
geral
Sujeito Passivo Administrao em geral
Conduta punida: Modificar ou alterar o
sistema ou programa
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falsidade
ideolgica)
Elemento Subjetivo: Dolo + Finalidade
Especial
Crime formal, admite tentativa
Pena: 2 a 12 anos
Qual dos dois comportamentos mais grave? Por que eu puno o art. 313-A com
uma pena de 2 a 12 anos e o art. 313-B, com uma pena de 3 meses a 2 anos? O que o
legislador acaba falando para o criminoso? No altere um dado. Fraude o sistema!
Faltou ao legislador razoabilidade, conhecimento tcnico. Imagine algum que altera
o sistema e voc nunca mais consegue acessar os dados. Pronto! Ele vai responder por
uma infrao de menor potencial ofensivo, agora, se ele excluir um dado est ferrado.
Que crime pratica um funcionrio no autorizado que altera dados do sistema?
Eu, Rogrio, promotor de justia, sou funcionrio pblico para fins penais. Entro no
sistema informatizado do DETRAN e excluo uma pontuao da minha carteira. Eu no
estou autorizado a entrar no programa. Eu entro no sistema e excluo a pontuao da
minha carteira. Que crime eu pratiquei? No foi o do art. 313-A porque no sou
funcionrio autorizado. Pratiquei o art. 313-B? No, porque minha conduta no recaiu
no sistema. Que crime pratiquei? A dica eu j dei: o art. 313-A exige funcionrio
pblico autorizado. Isso significa que funcionrio pblico no autorizado igual a
particular. O art. 313-A exige funcionrio autorizado e o no autorizado est na
mesma vala do particular. Documento virtual no deixa de ser documento. Que crime
pratica o particular que altera a ideia de documento pblico ou particular? Falsidade
ideolgica. Ora, o funcionrio no autorizado que altera a ideia de um documento
virtual tambm responde por falsidade ideolgica. Que crime pratica o particular que
altera a ideia de um documento verdadeiro? Falsidade ideolgica.
Terminamos o delito de peculato, na sua ltima modalidade, peculato
eletrnico, vamos para o art. 316, concusso.
3.
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com isso. Tem doutrina que critica essa analogia, porque um crime contra o
patrimnio e o outro no, mas ajuda! Pode-se dizer que o art. 316 pune uma extorso
qualificada pela qualidade funcional do agente.
Sujeito Ativo Na ltima aula, eu afirmei o seguinte: nos crimes funcionais, em
regra, o sujeito ativo funcionrio pblico. Eu falei em regra e disse que havia uma
exceo. E aqui est uma exceo de um crime que pode ser praticado s por
particular e no precisa estar acompanhado de servidor. Olha o que diz o art. 316:
Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou
antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida Ento, particular que
est na iminncia de assumir funo pblica pode praticar concusso se agir em
razo dela. Ento, o sujeito ativo o funcionrio pblico no exerccio da funo, fora
da funo (de frias, de licena, suspenso); mas admite ser praticado por particular
na iminncia de assumir funo pblica. Quando eu digo na iminncia (no ter
passado na primeira fase), que faltam somente procedimentos meramente
burocrticos (exame mdico, a posse, a diplomao). Para voc assumir fica faltando
somente passar pelo exame mdico, apenas a posse que at est com a data
marcada, falta a diplomao, porque eleito voc j foi. Eu costumo brincar com os
alunos (isso para guardar e no para colocar na prova!) dizendo que isso, nada mais
do que carteirada com dirio oficial. aquele que recorta o dirio oficial com o
seu nome e plastifica e j comea bem a vida pblica.
Cuidado com o princpio da especialidade! Se o sujeito ativo for fiscal de renda,
a exigncia da vantagem indevida no configura o art. 316. o art. 3., II, da Lei
8.137/90:
Art. 3 Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no
Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I):
II - exigir, solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente,
ainda que fora da funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razo dela,
vantagem indevida; ou aceitar promessa de tal vantagem, para deixar de lanar ou
cobrar tributo ou contribuio social, ou cobr-los parcialmente. Pena - recluso, de 3
(trs) a 8 (oito) anos, e multa.
a concusso e a Lei dos Crimes Contra a Ordem Tributria. Sabe qual a
pegadinha aqui? O caput fala em crime funcional contra a ordem tributria. Sabe o
que significa? Que a concusso do Cdigo Penal crime contra a Administrao
Pblica. A concusso, nessa lei, crime contra a ordem tributria!! Essa a pegadinha
em concurso. Ele vai colocar: qual dos crimes abaixo no contra a Administrao
Pblica. a concusso da Lei 8.137. Deixou de ser um crime funcional contra a
Administrao Pblica para ser um crime funcional contra a ordem tributria. Isso
repercute at com procedimento.
Militar pratica concusso? Pratica! E qual o crime? o do Cdigo Penal? No.
o do art. 305, do CPM. Algum vai fazer DPU? Vai cair CPM na DPU e vai cair o art.
305, que pune a concusso do militar.
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Concusso
Art. 305. Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora
da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena recluso, de dois a oito anos.
A pena a mesma. Ento, Rogrio, qual a diferena? Muda a competncia.
Aqui, a competncia da justia militar. um crime militar imprprio. Competncia
da justia militar.
Sujeito passivo Aqui h um sujeito passivo primrio e um sujeito passivo
secundrio. O primrio a Administrao em geral e o secundrio o particular
constrangido pelo funcionrio pblico. Quando eu digo particular, a doutrina
entende que perfeitamente possvel concusso de funcionrio pblico contra
funcionrio pblico. Imagine o funcionrio pblico investigado numa sindicncia e
quem investiga exige vantagem para no prejudic-lo. Quando eu falo particular
abrange, inclusive, funcionrio pblico. E possvel concusso entre funcionrios
pblicos.
Conduta punida O que pune o art. 316? Exigir, para si ou para outrem, direta
ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo
dela, vantagem indevida: O art. 316 pune, antes de mais nada, o exigir. Exigir
pressupe ato coercitivo, intimidativo.
H doutrina, por exemplo, Fernando Capez, que no admite grave ameaa em
violncia. Violncia, eu tambm concordo que no pode ser meio de execuo. Mas
a grave ameaa est sempre implcita no ato coercitivo e intimidativo. Tem doutrina
que no admite na exigncia grave ameaa e violncia. Violncia, eu concordo,
agora, grave ameaa? A grave ameaa est implcita em qualquer ato coercitivo ou
intimidativo. Mas tem doutrina que, na exigncia, no admite grave ameaa ou
violncia, hipteses que configurariam extorso. Quanto violncia, eu concordo que
no pode existir, agora, claro que o funcionrio pblico vai se valer dela para
conseguir a vantagem indevida. Por isso, voc no pode confundir exigir com solicitar.
Solicitar pedir e pedir configura corrupo.
Reparem que o concussionrio pode exigir, buscando vantagem para si ou
vantagem para outrem. E o que caiu na ltima prova de procurador federal? O para
outrem pode ser inclusive para a prpria administrao. Configura concusso exigir
vantagem para si ou para outrem, ainda que esse outrem seja a prpria
Administrao Publica. H julgado na jurisprudncia em que um delegado exigiu de
empresrios vantagem indevida para reformar a delegacia. Ele exigiu vantagem
indevida para a prpria Administrao.
E ele exige para si ou para outrem direta ou indiretamente A exigncia direta
a exigncia pessoal. A indireta por interposta pessoa que coautora.
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Excesso de Exao
1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria
saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou
gravoso, que a lei no autoriza: Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.
Toda vez que a vantagem devida for tributo ou contribuio social, pode ser
excesso de exao, desde que ao gente se valha de meio vexatrio ou gravoso.
Agora, se outra a vantagem devida, abuso de autoridade. Ento, cuidado, se
vantagem devida for tributo ou contribuio social, o excesso de exao (art. 316,
1). Se for outra vantagem, que no tributo ou contribuio social, mas ainda devida,
abuso de autoridade.
No est expresso no tipo do art. 316, mas a doutrina entende imprescindvel o
abuso da autoridade pblica. Em latim (e foi isso que caiu) o metus publicae
potestatis. o abuso da autoridade pblica. o agente que abusa da autoridade
pblica. Se vale do temor que a sua autoridade acarreta nos outros.
Agora, preste ateno: para configurar o crime de concusso imprescindvel
que o sujeito ativo tenha poder, competncia ou atribuio para concretizar o mal
que ele prometeu, em caso de no atendimento da exigncia. Por exemplo: o
delegado exige vantagem para no oferecer uma denncia. concusso? No,
porque delegado no tem atribuio para oferecer denncia. Promotor exige
vantagem para no condenar uma pessoa, no existe concusso porque o promotor
no sentencia. O juiz exige vantagem para no oferecer uma denncia. Juiz no
pode oferecer denncia. Ento, no concusso. Nesses casos, que crime eu tenho?
Quando falta ao sujeito ativo competncia ou atribuio para o ato prometido? Ele
agregou ao pedido uma intimidao. Voc no atende e ele no tem competncia
para realizar o que prometeu. Nesse caso, comete extorso (art. 158, CP). Se falta ao
sujeito ativo competncia ou atribuio, eu tenho o crime de extorso.
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Mdico que, atuando pelo SUS, cobra adicionais na consulta para alguma
interveno cirrgica Que crime ele pratica? H trs crimes, a depender do caso
concreto.
Se ele no exigiu, no solicitou, mas simulou ser devida a vantagem, ele falou:
o SUS no cobra isso, no cobra isso, esse procedimento o SUS no cobra. O que
isso? Estelionato. Ele no exigiu nada, ele no pediu nada, mas simulou que o SUS no
cobria aquele procedimento. Cirrgico.
O crime punido a titulo de dolo, acrescido de finalidade especial. Qual finalidade
especial? Para si ou para outrem.
Consumao e Tentativa crime formal, material ou de mera conduta? Crime de
mera conduta no pode ser porque ele descreve a vantagem como sendo resultado
naturalstico. A questo agora saber se essa vantagem deve ser alcanada, logo o
crime seria material. Mas o crime aqui formal, consuma-se com a mera exigncia,
dispensando-se a obteno da vantagem. Dispensa, inclusive, o sentimento de temor
no particular. O particular no precisa se sentir atemorizado com a conduta do
agente. Basta a exigncia, sendo irrelevante se o particular acreditou ou no na
concretizao de algum mal. Dispensa o particular se sentir ou no atemorizado pelo
que lhe foi oferecido pelo servidor. O recebimento da vantagem mero exaurimento.
No vai dar flagrante no exaurimento!!! Admite a tentativa. Quem me d exemplo de
tentativa de concusso? Carta concussionria interceptada. Aqui admite
fracionamento do iter criminis.
Terminamos concusso. Vamos agora para corrupo ativa.
4.
CORRUPAO ATIVA
Vamos estudar a corrupo passiva junto com a corrupo passiva. E vocs sabem,
ns estamos diante de uma exceo pluralista teoria monista. O corrupto era para
ser punido nos termos do art. 317, do CP e nunca o . E o corruptor punido pelo art.
333, do CP (exceo pluralista teoria monista). Corrupto, art. 317, corruptor, art. 333.
Corrupo Passiva
Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente,
ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem
indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12
(doze) anos, e multa. (Alterado pela L-010.763-2003)
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casal comentar uma coisa. Passou uma vereadora que tambm era oficial de justia
da cidade. E o casal: olha a fulana, voc no sabe o que ela fez. O meu primo tem
um posto e ela foi l realizar uma constrio nos tanques porque o posto estava com
uma execuo. Ela pediu para o meu primo tantos mil reais para penhorar os tanques
s quando ele estivesse vazio. A voc penhora ar. No penhora gasolina e nem
lcool. Eu ouvi aquilo e perguntei pra gerente quem era a mulher. E falei que queria o
telefone do primo dela. E a gerente tinha o telefone dele (cidade pequena). Eu
cheguei na promotoria e liguei para o primo pedindo para ele ir l. Ele disse que ia,
mas foi logo dizendo que no tinha sido responsvel pela importao das armas, que
j tinha pagado multa de tudo, etc. Quando chegou na promotoria, ele confirmou
tudo o que eu tinha ouvido no banco. Confirmou que ela solicitou a vantagem e ele
deu. Disse que fez um DOC. A eu falei que ele teria que repetir tudo. Ah, doutor, no
faz isso, porque eu dei, ora. Mas foi o senhor que prometeu? No. Foi o senhor
que ofereceu? No. Foi ela que solicitou? Foi. Ento, o senhor vtima. Quando
eu falei que ele era vtima: Eu?? Vtima?? Eu sou vtima?? Que mulher ordinria!! Eu
processei somente a oficial de justia, na poca vereadora. Acabou cassada. Eu no
processei o homem porque ele era vtima.
Espcies de corrupo ativa
Ns temos quatro espcies de corrupo ativa no Brasil. So quatro tipos
principais de corrupo ativa. E isso s vai ter no caderno de vocs
Art. 337-B Pune prometer, oferecer e dar. No art. 337-B, dar crime! Ele pune
muita coisa.
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que vai tipificar o ncleo dar no art. 333. Quando esse projeto se tornar lei, voc j
sabe que irretroativa, j que, at ento, dar no era crime. isso que vai cair em
concurso.
Corrupo passiva bilateral - Tem um caso que a corrupo passiva bilateral,
pressupe a ativa. Caiu no MPF, 1 fase. No ncleo receber. Se ele recebeu porque,
necessariamente, o particular ofereceu. Ento, no ncleo receber, necessariamente
o crime bilateral.
No importa se houve o ncleo solicitar, receber ou aceitar promessa. No
importa. Todos acabam denotando mercancia da funo pblica. Todos acabam
enfocando a mercancia da funo pblica.
Corrupo passiva prpria e corrupo passiva imprpria
Em concurso vai cair o seguinte: o que corrupo passiva prpria e o que
corrupo passiva imprpria?
ato.
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A partir do momento que ele solicita, voc j tem o art. 317, do Cdigo Penal,
com uma pena de 2 a 12 anos. J est consumado. Solicitou? Voc j tem o art. 317,
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com uma pena de 2 a 12 anos. Mas se, alm de solicitar, ele realiza o ato que ele
comercializou, que ele prometeu; solicitou uma vantagem para praticar um ato e
concretiza e pratica esse ato, a ns estamos diante de um aumento de 1/3 da pena.
Solicitei 10 mil reais para arquivar indevidamente um inqurito. J consumei o art. 317.
Arquivo indevidamente o inqurito? A pena ser aumentada de 1/3.
Cuidado quando este realiza o ato comercializado configura outro crime.
Quando a realizao do ato configura outro crime, esqueam o aumento de 1/3. Ele
vai responder pela corrupo passiva, mais este outro crime em concurso material.
Voc s vai aumentar de 1/3 quando a realizao deste ato no corresponder a um
fato tpico. Se a realizao deste ato corresponder a um fato tpico, esquea o
aumento. Ele vai responder por este novo crime, mais a corrupo em concurso
material. Eu pedir para esquecer o aumento para evitar bis in idem. Exemplo: eu
solicitei mil reais para excluir pontuaes suas da carteira de motorista. A eu
efetivamente fao isso. Eu sou um funcionrio autorizado. Eu no vou responder pela
corrupo passiva majorada. Vou responder pelo art. 317 mais o art. 313-A, em
concurso material. Se a realizao desse ato configurar crime autnomo, esquea a
majorante porque ele vai responder pelo crime autnomo.
Corrupo passiva privilegiada Art. 317, 2
2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com
infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa.
O art. 317, 2, pune s com deteno de 3 meses a 1 ano, uma infrao de
menor potencial ofensivo, se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato
de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de
outrem. o que se chama de corrupo passiva privilegiada. Para resumir, este
pargrafo 2 configura o qu? Os famigerados favores administrativos. Tem gente que
nem sabe que existe esse pargrafo 2.
Sujeito Ativo Voc, que conheceu o pargrafo 2 hoje, quem o sujeito ativo?
o funcionrio quebra-galho ( o deixa comigo!). Quebrar-galho crime!
Corrupo passiva privilegiada.
Quem pede para quebrar galho, pratica crime? o que voc faz no trnsito, ao
se dirigir para o guarda: quebra o galho a. Pedir para quebrar galho crime? No
! Quando voc pede para quebrar galho, voc no est prometendo e nem
oferecendo nada. No tem corrupo ativa privilegiada. Guardem isso: funcionrio
quebra-galho crime. Voc que pediu para ele quebrar um galho, o fato atpico
porque voc nada oferece, nada promete. S pede para quebrar um galho.
Quem nunca viu quebra-galho, como tipificaria na hora da prova?
Prevaricao. MP/MG, 2 fase: qual a diferena da prevaricao e da corrupo
passiva privilegiada? No confundam o art. 317, 2, com o art. 319. Olha o que ele
pune:
Todos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
Cdigo Penal. Contato: melhor.material.estudo@gmail.com
Prevaricao
Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou
pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento
pessoal: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.
Qual a diferena?
Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu
dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que
permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo: Pena:
deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.
Olha que pena gravssima para uma conduta extremamente leve! Absurdo!
Total inverso de valores. Mas vamos l. Isso interessante. O que eu estou punindo,
em apertada sntese? A entrada de aparelhos de comunicao em presdios. Vamos
fazer um quadro:
Antes da Lei 11.466/07:
Todos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
Cdigo Penal. Contato: melhor.material.estudo@gmail.com
O preso surpreendido com o aparelho: falta grave (art. 50, VII, da LEP)
Particular que introduzia o aparelho no sistema prisional: fato atpico Com a Lei
11.466/07, o comportamento dele permaneceu atpico.
Vejam que a Lei 11.466 cometeu dois erros: no punir com crime o preso, que
o destinatrio do aparelho. Ele deveria responder como criminoso, deveria responder
por algo semelhante receptao. E o outro erro crasso: esqueceram da pessoa que
introduziu o aparelho e o fato permaneceu atpico.
Uma pessoa foi surpreendida do lado da penitenciria de Guarulhos com uma
pipa. Ele amarrava os celulares na pipa e passava para os presos atravs do muro. Ele
foi preso pela PM e foi levado para o delegado: olha aqui, doutor, jogando aparelho
celular dentro do presdio. O delegado autuou em flagrante com base em qual
crime? Era fato atpico. Eu quero que vocs entendam isso para entender a Lei
12.012/09.
Depois da Lei 12.012/09 - Tipificou o que ainda era atpico. exatamente o art.
349-A, do CP.
Art. 349-A. Ingressar, promover, intermediar, auxiliar ou facilitar a entrada de
aparelho telefnico de comunicao mvel, de rdio ou similar, sem autorizao
legal, em estabelecimento prisional. (Acrescentado pela L-012.012-2009) Pena:
deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.
Resumindo e concluindo, o que temos hoje?
o
o
o
Todos os Direitos Reservados proibida a reproduo total ou parcial, de qualquer forma ou por
qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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esse dever responde pelo art. 319-A. E se ele no tem esse dever de impedir/vedar a
entrada do celular, que crime pratica? O do art. 349-A. Funcionrio que no tem
dever de vedar a entrada de celular, mas introduz o aparelho no sistema prisional,
pratica o crime do art. 349-A, que acabamos de ler. E punido com a mesma pena.
O preso pratica esse crime? No. O preso o destinatrio do comportamento
criminoso. Ele pratica falta grave. uma omisso do legislador que a doutrina est
implorando para que seja corrigida. O preso no pratica crime, mas falta grave.
Sujeito passivo Vtima primria o Estado. A vtima secundria a
coletividade.
Conduta punida O que pune o art. 319-A? Pune uma conduta omissiva.
Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever (...). O
deixar de cumprir demonstra claramente que se trata de um crime omissivo. O
agente deixa de vedar a entrada do aparelho que ele percebe que est sendo
introduzido no sistema prisional. O crime omissivo.
E se o funcionrio que tem o dever de vedar, no simplesmente se omite, mas
leva o aparelho para o preso ou, mais que isso, v o preso com o aparelho e no tira
da mo do preso. O aparelho j estava l, ele viu e no fez nada. Ou ento, ele
mesmo entrega o aparelho para o preso.
E se o agente pblico, ao invs de permitir o acesso ao aparelho,
pessoalmente entreg-lo, ou ento, deixar de retirar da sua posse? A expresso
acesso ao aparelho deve ser interpretada de forma extensiva, abrangendo o
comportamento de no retirar ou entregar o aparelho ao preso Nucci defende essa
corrente.
Objeto material Qual o objeto material do crime? Aparelho telefnico, de
rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente
externo. aparelho de comunicao: celular, rdio, etc. Notebook com Skype, etc.
Abrange o chip? Abrange o carregador? A pessoa que no veda a entrada da
bateria, do carregador, configura o crime? O diretor v que esto entrando chips
(nmeros novos para os celulares), baterias e nada faz. Configura esse crime? A
doutrina entende que no porque houve uma omisso do legislador em querer
empregar a analogia in malam partem. Errou o legislador. Deveria ter colocado
aparelho de comunicao ou seus acessrios. Essa omisso no pode ser integrada,
sob pena de analogia in malam partem. Ateno!! O STJ decidiu que abrange chip e
carregador!! Diz o STJ: se abrange o principal, abrange o acessrio que sirva ao
funcionamento do principal. Essa deciso ainda no est nem no site do STJ. Ou se
est no est completa. recentssima. Notcia j temos. A deciso, na ntegra, no.
Elemento subjetivo O crime punido a ttulo de dolo. o dolo ou algum dolo
acrescido de finalidade especial? Olha a pegadinha! O art. 319 traz a prevaricao
prpria que pune dolo + fim especial (satisfazer interesse ou sentimento pessoal). J o
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art. 319-A pune a prevaricao imprpria (dolo sem finalidade especial). Ento,
cuidado! O com o fim de satisfazer finalidade especial s do caput. No abrange
a letra a do dispositivo. Cuidado!
Consumao e Tentativa Trata-se de crime omissivo puro. Se consuma com a
simples omisso, sendo dispensvel o efetivo acesso do preso ao aparelho. Crime
omissivo prprio no admite tentativa. Ele unissubsistente. No admite tentativa.
Terminamos os crimes funcionais. So crimes difceis, cheios de detalhe e eu quis
explorar os principais.
6.
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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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qualquer meio. A violao dos direitos do autor (Lei 9.610/98) crime estabelecido pelo art. 184 do
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