SECRETARA:

ESPECIAL.

MATERIA:

RECURSO DE PROTECCION.

AUMENTO PLAN:

UF 2,004 A 2,109 UF

RECURRENTE

ARIE DANIEL REZEPKA NISIS

RUT:

7.015.719-5

DOMICILIO:

CONTRAALMIRANTE FERNANDEZ
VIAL 10943, CASA D, COMUNA LO
BARNECHEA, SANTIAGO.

ABOGADA:

SUSANA BORZUTZKY KLABER.

RUT:

15.337.479-1

DOMICILIO:

DON CARLOS 2986, OFICINA 1,

COMUNA DE LAS CONDES

PARTE RECURRIDA:

ISAPRE BANMEDICA S.A.

RUT:

96.572.800-7

REPRESENTANTE LEGAL:

FERNANDO MATTHEWS CDIZ

RUT:

SE IGNORA.

DOMICILIO:

APOQUINDO 3600, PISO N 3, LAS

CONDES, SANTIAGO.

EN LO PRINCIPAL: Recurso de proteccin. PRIMER OTROSI: Acompaa

documentos. SEGUNDO OTROSI: Se ordene la suspensin de la orden arbitraria,
mientras se sustancia el recurso. TERCER OTROS: Tngase Presente.
ILUSTRSIMA CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO.
Susana Borzutzky Klaber, chilena, casada, abogada,
cdula nacional de identidad N15.337.479-1, domiciliada en Don Carlos 2986, oficina
1, comuna de Las Condes, Santiago, en favor de don ARIE DANIEL REZEPKA
NISIS, chileno, casado, arquitecto, cdula nacional de identidad nmero 7.015.719-5,
domiciliada en Contraalmirante Fernndez Vial 10943, Casa D, comuna Lo Barnechea,
ciudad de Santiago, a US. ILTMA., respetuosamente digo:
Estando dentro de plazo, de conformidad a lo dispuesto en
el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica y en el Autoacordado de la
Excma. Corte Suprema sobre Tramitacin y Fallo del Recurso de Proteccin, vengo en
interponer recurso de proteccin en contra de Banmdica S.A., sociedad del giro de su
denominacin, representada legalmente por don Fernando Matthews Cdiz, ignoro
profesin y estado civil, ambos domiciliado en Avenida Apoquindo N 3600, piso 3,

comuna Las Condes, ciudad Santiago, por su actuacin ilegal y arbitraria cometida al
revisar y pretender modificar unilateralmente las clusulas del contrato de salud de mi
representada, cuestin que afecta y perturba el legtimo ejercicio de su garanta
constitucional del derecho de propiedad; y, en consecuencia, vengo en solicitar a US.
ILTMA. se sirva ordenar el restablecimiento del imperio del derecho y asegurar la
debida proteccin de sus derechos, manteniendo, en definitiva, los trminos y
condiciones de su contrato de salud.
Fundo el presente recurso de proteccin en las siguientes
consideraciones de hecho y de derecho:
I. HECHOS.
1.- Con fecha 20 de febrero de 2015, la recurrida inform a mi representada, a travs de
una carta suscrita por su Gerente de Sucursales, recepcionada por la recurrida con fecha
11 de abril de 2015 segn declaracin jurada de fecha 21 de abril ante Notario don
Ricardo Reveco, que a contar de la remuneracin o renta del mes de junio de 2015 se
adecuara el Precio de su plan de Salud, TOTAL ORO 140 (BAU140), sealando que
de 9,808 UF pasara a una nueva cotizacin mensual de 10,238 UF, variando el precio
base del Plan de Salud de 2,004 UF a 2,102 UF, como el Precio Plan de Salud de
5,611 UF a 5,886 UF, as como tambin el Precio Plan de Salud Doble de 8,768 UF a
9,198 UF, lo que significa que tendra una variacin porcentual de 4.9%.
2.- Para justificar el alza en el precio de su plan de salud, la recurrida, en su misiva,
nicamente se limita a sealar que debido al aumento en el costo promedio de salud por
afiliado han efectuado una revisin de los contratos de salud, vindose en la necesidad
de modificar los precios de esta.
3.- Como US. ILTMA. bien podr advertir, la recurrida nicamente seala, en trminos
generales, que existiran factores que hacen aplicable un proceso de adecuacin, sin
embargo, no explica suficiente y detalladamente el fundamento de esos factores, su
incidencia y materializacin real en la necesidad de aumentar el costo del plan de salud,
su efectiva variacin en relacin con los aos anteriores, etc. A mayor abundamiento, la
condicin de mi representada como cotizante no ha variado en lo ms mnimo, por lo
que no es procedente ni legtima el alza que pretende la recurrida a mi costa.
4.- El principio de solidaridad entre los afiliados parece ser la justificacin y la causa
final de todo el accionar de la recurrida, mas con ello no se explica razonablemente una
circunstancia elemental: que los planes de salud son de por s reajustables, pues se
encuentran expresados en Unidades de Fomento.
5.- En suma, no aparece en parte alguna la existencia de un cambio efectivo y
verificable de las prestaciones mdicas que justifique una alteracin de los valores. Esto
obedece, ms bien, a motivaciones caprichosas e irracionales, que ni la ley ni la
autoridad permiten.
II. DERECHO.
1.- Admisibilidad del recurso.
1.1. A tenor de lo dispuesto en el artculo 1 del Autoacordado sobre Tramitacin y Fallo
del Recurso de Proteccin, el presente recurso se ha interpuesto dentro de plazo, toda
vez que la actuacin arbitraria e ilegal de la recurrida fue comunicada a la suscrita con
fecha 11 de abril de 2015, conforme a la declaracin jurada ante Notario don Ricardo
Reveco.
2.- Actuacin ilegal y arbitraria de ISAPRE BANMEDICA S.A.
2.1. Si bien el artculo 33 inciso tercero de la Ley 18.933 faculta a la recurrida a revisar
los contrato de salud, es lo cierto que dicha facultad no puede importar discriminacin a

la calidad de afiliado, so pena de afectarse o perturbarse la intangibilidad del derecho de

propiedad sobre el plan de salud, asegurado en el artculo 19 N 24 de la Constitucin
Poltica de la Repblica.
2.2.- Lo anterior, significa que el intento de justificacin de la Isapre para alzar
arbitrariamente e ilegalmente el plan de salud de mi representad, no es suficiente puesto
que dicha facultad revisora de la entidad de salud previsional debe entenderse
condicionada a un cambio efectivo y verificable del valor de las prestaciones mdicas
del cotizante afectado por el aumento del precio, y dicho acto debe ser racional, fundado
y motivado.
2.3.- Lo anterior, ha sido el criterio mayoritario de esta Ilustrsima Corte de
Apelaciones, en esta materia, tal como consta a modo ejemplar, en el recurso Rol 69792011, el cual seala en la sentencia dictada a favor de l cotizante la facultad revisora
de la entidad de salud previsional debe entenderse condicionada a un cambio efectivo y
verificable del valor de las prestaciones mdicas, en razn de una alteracin sustancial
de sus costos, de lo que se sigue que la recurrida, al disponer el aumento del Plan de
Salud del recurrente en la forma indicada, ha actuado en forma arbitraria, pues su
conducta no aparece revestida de la necesaria racionalidad y fundamento, razn por la
cual el recurso de proteccin debe ser acogido, pues el actuar arbitrario descrito ha
atentado contra la garanta establecida en el N 24 del artculo 19 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, al obligar a la afiliada a pagar una suma mayor de dinero de la
que est obligado. El mismo criterio ha sido acogido en innumerables otras sentencias,
a modo ejemplar se sealan los recursos Rol 447-2011, 448-2011, 4627-2010, 37232010, 3815-2010, 3725-2010etc.
2.4. En la especie, al efectuar la recurrida una revisin ligera del contrato de salud
de mi representada y pretender con ello una modificacin unilateral del precio
base de su plan que no responde a ningn factor suficientemente justificado,
ciertamente est efectuando una diferenciacin caprichosa, arbitraria, proscrita
por la Constitucin Poltica de la Repblica, y abiertamente ilegal, infringiendo
con ello las normas elementales del contrato.
2.5. En el mes de abril de 2015, la recurrida present en su carta un cuadro grfico en el
que se consignan tres tems que sufrirn modificaciones, ignorando por completo las
causas reales de tales alteraciones. Dnde est el fundamento, la motivacin, el
sustento, la razn, si no hay ninguna explicacin concreta que haga referencia a la
situacin mdica personal de mi representada? Acaso no es discriminatorio, que mi
representada deba aguantar una carga econmica superior si no desea perder cobertura
de salud y que deba costear una suma mayor que la que se encuentra obligado sin
fundamento para ello? No es discriminatorio que deba desafiliarse por no poder pagar
una suma de dinero que no fue pactada y que en caso alguno es procedente ya que la
situacin excepcional que se permite la Ley, en ningn caso busca acoger situaciones
como estas sin fundamento concreto?.
2.6. Junto con ello, para el caso de no estar de acuerdo con las variaciones unilaterales
del plan de salud, la recurrida le ofrece un plan alternativo, notoriamente inferior a su
plan de salud actualmente vigente.
2.7. Es decir US. ILTMA., En consecuencia para una persona acogida al sistema
privado de salud, la carta de adecuacin de la Isapre que aumenta su plan de salud, lo
que hace en realidad es comunicarle la superioridad de la institucin al establecer que o
paga el alza del plan u acoge un plan alternativo por el mismo precio pero con una
cobertura sustancialmente inferior. Dicha eleccin, si se le puede llamar eleccin no

es libre y resulta limitada por la arbitrariedad. La otra opcin que tiene mi

representada, es poner trmino al contrato de salud con el fin de castigar a la Isapre,
pero ello no es realmente una opcin. En dicho caso slo se est castigando a si mismo
afectando su acceso a la salud o pagando muchsimo ms!
Por lo anterior, lo dejan en la indefensin! Ciertamente, esto afecta su derecho a la
proteccin de la salud y a elegir libremente el sistema de salud, asegurado en el
artculo 19 N 9 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Como su Sria ILTMA.,
bien sabe, slo puede elegir libremente aqul que posee informacin sobre las opciones
ofrecidas; claramente ello no acontece en la especie.
2.8. Por otra parte, el artculo 1545 del Cdigo Civil dispone que los contratos
legalmente celebrados como el de la especie- son una ley para los contratantes, y no
pueden ser invalidados sino por mutuo consentimiento o por causas legales.
Precisamente, por el presente recurso de proteccin se denuncia la infraccin a la causa
legal que permite la modificacin de su contrato de salud, pues no responde a ningn
criterio fundado, sino ms bien al capricho y arbitrio de la recurrida. En consecuencia
la facultad concedida en el artculo 197 inciso tercero del Decreto con Fuerza de Ley N
1 de 2005 del Ministerio de Salud, resulta excepcional frente a la regla general
establecida en el artculo 1545 del Cdigo Civil. Por consiguiente, slo puede ser
aplicada por la Isapre en forma restringida.
2.9. En consecuencia, si la Isapre Banmdica S.A. quiere adecuar el precio base de su
plan de salud debe justificar detalladamente las circunstancias excepcionales que
afectan los precios mdicos, los costos de hospitalizacin, el aumento de los das
pagados por licencias mdicas, etc. Sin embargo, ello no ocurri, incurrindose en un
acto arbitrario e ilegal, que infringe la Constitucin Poltica de la Repblica y las leyes.
3.- Medidas para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado.
3.1. Junto con acoger el presente recurso, a fin de arbitrar las medidas para que en el
caso concreto se restablezca el imperio del derecho y se asegure su debida proteccin,
vengo en solicitar a US. ILTMA., se sirva disponer la mantencin del plan de salud de
don ARIE DANIEL REZEPKA NISIS.
POR TANTO, atendido lo dispuesto en los artculos 20,
19 N 9 y 24 de la Constitucin Poltica de la Repblica, Autoacordado sobre
Tramitacin y Fallo del Recurso de Proteccin, y normas pertinentes de la Ley 18.933,
SRVASE US. ILTMA.: tener por presentado recurso de proteccin en contra de
ISAPRE BANMEDICA S.A., ya individualizada, ordenarle que informe a vuestro
Tribunal a travs de su representante legal, don Fernando Matthews Cdiz, ignoro
profesin y estado civil, ambos domiciliado en Avenida Apoquindo N 3600, piso 3,
comuna Las Condes, ciudad Santiago, en el plazo perentorio que fije y, en definitiva,
ordenar que se mantenga el actual plan de salud de don ARIE DANIEL REZEPKA
NISIS, chileno, casado, arquitecto, cdula nacional de identidad nmero 7.015.719-5,
domiciliada en Contraalmirante Fernndez Vial 10943, Casa D, comuna Lo Barnechea,
ciudad de Santiago, conservando el valor de los mismos, teniendo presente que el plan
se encuentra expresado en Unidades de Fomento, que en s se encuentra reajustado, con
expresa condenacin de costas.
PRIMER OTROSI: vengo en acompaar, bajo el apercibimiento del artculo 346 N 3
del Cdigo de Procedimiento Civil, copia de la carta de la recurrida, ISAPRE
BANMEDICA S.A., emitida el 20 de febrero de 2015, original Declaracin Jurada de
Arie Daniel Rezepka Nisis ante Notaria de don Ricardo Reveco, en que consta la fecha

de recepcin de la carta certificada de adecuacin, con fecha 11 de abril de 2015, en que

comunica el acto arbitrario e ilegal materia de esta presentacin, as como se acompaa
copia de Informacin de Compra, de fecha 12 de febrero 2015, en que consta su
ausencia del pas desde el 21 de marzo de 2015 hasta el 11 de abril de 2015.
SRVASE US. ITLMA.: tener por acompaado el documento antes individualizado,
bajo el apercibimiento legal sealado.
SEGUNDO OTROSI: a US. ILTMA. solicito, a fin de evitar los graves perjuicios del
acto recurrido en lo principal, ordenar la suspensin inmediata de la orden arbitraria,
mientras se sustancia el recurso de proteccin interpuesto.
SRVASE US. ILTMA.: acceder a lo solicitado.
TERCER OTROS: Srvase SS. Tener presente, en relacin a lo dispuesto en el
numeral 2 del Autoacordado sobre Tramitacin y Fallo del Recurso de Proteccin, que
recurro en favor de don ARIE DANIEL REZEPKA NISIS.
SRVASE US: tenerlo presente.