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La muerte presunta es la situacion juridica que afecta a una persona que habiendo
desaparecido por un tiempo prolongado se va ha presumir juiris tantum que ha
muerto.
DE
AUSENCIA
Este periodo de hecho tiene importancia si el desaparecido tiene bienes, tiene patrimonio;
entonces para tutelar el patrimonio del desaparecido la ley permite que se le nombre
un curador [1] para que administre esos bienes, para que represen te al desaparecido en
juicios de nulidad, de anulabilidad, disolucin, rendicin de cuentas, divisiones y
particiones, en cuanta accin tenga participacin el desaparecido.
El curador es interviene en defensa de el desaparecido para tutelar sus bienes, porque de lo
contrario esos bienes podran ser objeto de apoderamiento por parte de terceros.
Artculo 31.- NOMBRAMIENTO DE CURADOR. Cuando una persona desaparece y no se tiene noticia
de ella, el juez del ltimo domicilio puede nombrar, de oficio o a peticin de parte, un curador que la represente
en juicios, levantamientos de inventarios, cuentas, liquidaciones, divisiones y otros actos en que esa persona
tenga inters, y que provea al cuidado de sus bienes, pudiendo as mismo adoptar las providencias conducentes
a la conservacin de su patrimonio, siempre que haya necesidad y no exista cnyuge ni apoderado, o,
existiendo este ltimo, el mandato haya fenecido. (CC 31).
Hay que nombrar al curadodice la leyslo cuando no haya conyugue, porque si existe
tal persona no hay necesidad de curador. Ser el conyugue quien administre y lo represente.
O bien, si el desaparecido ha dejado mandatario con poder generalno especial, en cuyo
caso ser este mandatario quien administre los bienes, adems lo; represente.
Slo cuando no existe esas dos personas, o bien en el ltimo caso a concluido su mandato
es cuando debe nombrrsele un curador.
Ante quin se debe acudir al nombramiento del curador?
Ante el Juez Instructor en lo Civil. Proceso en el cual el juez dicta a peticin de parte
interesada Sentencia de Declaracin de Ausencia de una persona que ha desaparecido hace
dos aos o mas (CC 32 I).
El Periodo De Desaparicin con el periodo de Declaracin de Ausencia.
DECLARACION DE AUSENCIA
Ya no es una situacin de hecho es una situacin de Derecho. Pues no basta una persona
desaparezca sino que debe estar desaparecido por mas de dos aos; y adems debe haber
sentencia que declare la ausencia.
Cuando una persona ha desaparecido sus herederos forzosos, conyugue, descendientes y
ascendientes; legales y colaterales, hasta el cuarto grado de consanguinidad, pueden
plantear ante el Juez Instructor en lo Civil que se dicte Sentencia de Declaracin de
Ausencia.
Para lo cual deben Verificar (probar):
(a) La existencia de esa persona (acompaando Certificado de Nacimiento).
(b) Sus ltimas noticias: El momento de su desaparicion.
Una vez admitida la demanda, el Juez va abrir un periodo de prueba de 20 das, donde en el
ltimo domicilio del desaparecido debe levantarse una Informacin sumaria, quin era, que
edad tenia, estado civil, cuando ha sido visto por ultima vez. Para ello se necesita prueba
testifical, cartas ("las ltimas noticias") etc.
Y observar que hayan transcurrido mas de dos aos desde sus sus ultimas noticias, desde
su desaparicin.
Entonces vencido el periodo de prueba, el juez va dictar Sentencia de Declaracin de
Ausencia (CC 32 I).
Artculo 32.- DECLARACIN DE AUSENCIA
I. Si despus de dos aos no hay noticias del desaparecido, los presuntos herederos y otras personas que tienen
o razonablemente creen tener derechos dependientes de la muerte de aqul, pueden pedir que el juez declare la
ausencia. [...] (CC 32 I).
EFECTOS FAMILIARES
Si no hay conyugue y el desaparecido tenia hijos menores el Juez tutelar de Menores debe
nombrar un tutor, previo estudio e informe bio-psicosocial del organismo tutelar de la
familia.
EFECTOS PATRIMONIALES
Si haba testamentomiren es el nico caso en que se abre el testamento se abre ste.
Si no hay testamento, los herederos o los que razonablemente crean derivar derechos del
ausente (donatarios, los legatarios, los acreedores del ausente) pueden pedir declaracin de
ausencia.
Y luego pedir que el juez les ministre posesin de los bienes del ausente, pero no una
posesin definitiva sino provisional, porque ellos se han de convertir en meros
administradores de esos bienes, pero con una gran diferencia: ellos usan y gozan los bienes,
porque siendo herederos forzosos inclusive se benefician de los frutos que producen esos
bienes, naturales, civiles, industriales. Siendo herederos legales colaterales pueden
reservarle de los frutos: la tercera parte (CC 34).
Pero, para usar y gozar, no para disponer, no pueden vender ni a ttulo oneroso
(compraventa, permuta); ni a ttulo gratuito (donacin).
No pueden reconocer derechos reales de segunda clase, por ejemplo no pueden dar en
usufructo, en uso, en habitacin, en servidumbre esos bienes. No pueden gravar el valor
econmico de esos bienes, no pueden celebrar contratos de anticresis, de prenda, de
hipoteca sobre esos bienes, porque no tienen "jus abutendi", solo son meros detentadores
(CC 35).
Entonces, para entrar en esa posesin provisional tienen que cumplir dos requisitos:
(a) Levantar un inventario enumerativo y descriptivo de los bienes que pretende entrar en
posesin.
(b) Otorgar una garanta real. Porque como son administradores, todo administrador debe
garantizar una buena conducta. Como garantiza? Dando en hipoteca, o afectando el valor
econmico de algn bien de ellos, para que se comporten, como un "bonus pater familias",
buen padre de familia que es aquel que pone a las cosas ajenas el mismo cuidado que pone
en las cosas propias. Porque si no observa esa conducta y causa daos en los bienes va tener
que pagar daos y perjuicios al ausente cuando aparezca o a sus herederos.
Artculo 33.- POSESIN PROVISIONAL
I. En ejecucin de sentencia puede abrirse el testamento del desaparecido o informarse de su ltima voluntad
en el que exista.
II. Los que seran herederos testamentarios o legales, o sus respectivos herederos, as como los que seran sus
legatarios y otras personas con derechos que dependen de la muerte del ausente, pueden pedir y obtener se les
ministre la posesin y el ejercicio provisional de los bienes y derechos que respectivamente les corresponderan
si el ausente hubiese fallecido el da de la ltima noticia habida de l. En cualquier caso se formar inventario
estimativo y se dar fianza imputndose al ausente los gastos resultantes.
Artculo 34.- ADMINISTRACIN Y GOCE DE LOS BIENES. Quienes toman posesin provisional son
administradores de los bienes del ausente, y lo representan en el juicio y en los asuntos en que tenga inters.
Los herederos forzosos hacen suyos todos los frutos naturales y civiles; los dems herederos deben reservar una
tercera parte de los frutos para el ausente hasta la posesin definitiva.
Artculo 35.- DISPOSICIN. Quienes han obtenido posesin provisional no pueden enajenar, hipotecar o
pignorar los bienes, excepto el caso de necesidad y utilidad reconocidas por el juez, que al autorizar el acto
providenciar sobre el uso y empleo de las sumas obtenidas.(CC, 33-35)
producidos hasta el da de la notificacin legal con la demanda y slo est obligado a restituir los adquiridos
con posterioridad a la notificacin. (CC 94).
1. Cuando alguien desaparece en un accidente terrestre, martimo, fluvial o areo y no se tienen noticias sobre
el desaparecido hasta los dos aos del suceso.
2. Cuando alguien, en caso de guerra, desaparece, cae prisionero o es internado o trasladado a pas ex?tranjero
y no se tienen noticias sobre l hasta los dos aos de entrar en vigencia el tratado de paz y, a falta de ste, hasta
los tres aos de cesar las hostilidades.
3. Cuando alguien ha desaparecido en combate, refriega, bombardeo, incendio, terremoto u otro hecho
anlogo, que pueda provocar la muerte, y no se tienen noticias sobre l, hasta los dos aos del hecho. .
En estos casos los internados tambin deben acudir ante Juez Instructor en lo Civil pidiendo
la declaracin de muerte presunta para lo cual se va- abrir un periodo de 20 das, luego de
los cuales se va dictar sentencia, esta debe pasar en autoridad de cosa juzgada, es esta
sentencia el juez debe determinar la fecha de la muerte presunta, ya ser pues la fecha del
siniestro, y si el hecho ha tenido duracin de-un periodo debe colocar un da intermedio
entre el comienzo y el fin.
Una vez que se dicta la sentencia esta debe publicarse por dos veces con intervalo de diez
das en un peridico de circulacin nacional toda la sentencia. Para que? Para que pueda
darse parte a la persona que se lo esta dando muerto presunto y aparezca.
Artculo
sobre los hijos automticamente pasa al otro conyugue, si no hay ste a los parientes mas
prximos, previo orden del juez tutelar de menores e informe de de estudio social.
Aqui hay un cambio cualitativo del conyugue y de los hijos.
PATRIMONIALES
Se habr la sucesin hereditaria automticamente en favor a los herederos forzosos, si los
hay, conyugue, descendientes y ascendientes, en ese orden; o si no hay en favor en favor de
los herederos legales, hermanos, primos hasta el cuarto grado de consanguinidad, que
tienen los mismos.
Los herederos solo tienen que levantar inventario, no tienen que dar fianza o garantas
reales, por si aparece, y como ellos no son meros detentadores sino verdaderos propietarios,
porque ya tienen el "utendi","fruendi" y el "abutendi", pueden usar de las cosas,
beneficiarse de los frutos que produce la cosa, gozar de la cosa, pueden disponer de la cosa,
a titulo oneroso, compra-venta, permuta, o a titulo gratuito, pueden dar en arrendamiento.
Pueden reconocer en favor de terceros derechos reales de segunda clase como usufructo,
uso, habitacin o servidumbre. Pueden celebrar con terceros contratos: de garanta real,
pignoraticios como la prenda, la anticresis, hipotecar afectando el valor econmico de las
cosas como verdaderos propietarios.
Artculo 44.- POSESIN Y EJERCICIO DEFINITIVOS.
I. En ejecucin de sentencia que declara el fallecimiento presunto, quienes tenan la posesin y el ejercicio
provisional de los bienes y los derechos del ausente, pueden obtener se les ministren o concedan la posesin y
el ejercicio definitivos, cesando la fianzas y quedando por suyos los frutos reservados, conforme al artculo 34.
(CC 44).
Cesan todos los efectos. Como si nunca hubieran demandado la muerte presunta. Por
ficcin nunca hubo sentencia Declaracin De Muerte Presunta. Recupera pues, su seoro y
dominio sobre el conyugue, sobre sus hijos.
QUE PASA SI EL OTRO CONYUGUE SE HA CASADO?
El nuevo matrimonio ser bigamia? Ser un adulterio? Sern los hijos adulterinos?
La jurisprudencia extranjera se ha pronunciado y ha dicho que el nuevo matrimonio es
vlido y perfecto porque en el momento del segundo matrimonio la persona tenia, por ley,
libertad de estado. Por lo tanto no hay bigamia, no hay adulterio, los hijos no son
extramatrimoniales.
CON' CUAL DE ELLOS VIVE?
El que tiene que decidir con quien se queda es el conyugue supersite: con el aparecido o
con su segundo esposo(a).
En los EFECTOS PATRIMONIALES, tienen que devolverle todo, en el estado en que se
encuentren, si lo han vendido tienen que devolverle el preci de venta, si no ha terminado
de cobrar el declarado muerto presunto es quien debe cobrar lo restante del pago.
Artculo 45.- PRUEBA DE LA EXISTENCIA O DE LA MUERTE EFECTIVA DEL FALLECIDO
PRESUNTO
I. Si se prueba la existencia de la persona respecto a quien se declar el fallecimiento presunto, ella recupera
sus bienes en el estado en que se encuentren y tiene derecho al precio todava sin cobrar de los ya enajenados,
as como a los bienes adquiridos con el precio ya cobrado.
II. Si se prueba la muerte efectiva del fallecido presunto, los derechos anteriormente anunciados corresponden
a los que a tiempo de dicha muerte hubieren sido sus herederos o causa-habientes.
III. Quedan a salvo la prescripcin y usucapin cumplidas. (CC 45).
O sea los derechos eventuales son la anttesis de los derechos adquiridos, porque en los
derechos eventuales ese patrimonio no ingresa a ser parte del activo de una persona, sino
son meras expectativas por ejemplo los padres que tienen casas, automviles, los hijos
tienen meros derechos espectaticios mientras vivan los padres.
Ahora bien, puede suceder que en favor del declarado ausente o declarado muerto presunto
se abra una sucesin hereditaria A quin va corresponder si est desaparecido, ausente o a
sido declarado suerte presunto?
Entonces estamos en presencia de verdaderas espectativas de derechos eventuales, sobre
todo en la primera etapa: la declaracin de ausencia.
Hay un principio uniforme en todas las legislaciones que esta plasmada en el Art.47 del CC.
Artculo 47.- DERECHOS EVENTUALES. Quien reclame un derecho en nombre de la persona cuya
existencia se ignora, debe probar que ella exista cuando el derecho naci. Sin esa prueba es inadmisible su
demanda. (CC 47).
La persona que pretenda derivar a nombre del ausente o del declarado muerto presunto
derechos de un tercero porque se ha abierto una sucesin en favor del ausente o del
declarado muerto presunto lo primero que tiene que hacer es probar que en el momento de
abrir la sucesin esa persona exista, porque si esa persona no existe no hay posibilidad de
que pueda entrar en posesin ni provisional ni definitiva de los bienes a nombre del
declarado ausente o del declarado muerte presunto.
Artculo 48.- SUCESIN A LA QUE SERIA LLAMADA LA PERSONA
Si se abre una sucesin a la cual es llamada en todo o en parte una persona cuya existencia se ignora, la
sucesin se defiere a quienes habra correspondido en defecto de dicha persona, salvo el derecho de
representacin y con inventario estimativo y fianza previos.
Artculo 49.- PETICIN DE HERENClA Y OTROS DERECHOS
Lo previsto en los artculos 47 y 48 no perjudica la peticin de herencia ni los otros derechos que correspondan
a la persona cuya existencia se ignora o a sus herederos o causahabientes salvo los efectos de la prescripcin y
de la usucapin.
Artculo 50.- SUCESIN A LA QUE SERIA LLAMADO EL FALLECIDO PRESUNTO
En caso de abrirse una sucesin a la que sera llamada la persona respecto a la cual se ha declarado el
fallecimiento presunto, quienes en su defecto entran en la sucesin, deben hacer inventario de los bienes, pero
no estn obligados a dar fianza.
Artculo 51.- DERECHOS CORRESPONDIENTES AL FALLECIDO PRESUNTO
Si la persona respecto a la cual se ha declarado el fallecimiento presunto regresa o se prueba su existencia en el
momento de abrirse una sucesin, ella misma, o sus herederos o causahabientes pueden ejercer la peticin de
herencia u otro derecho, pero no pueden recuperar los bienes sino con arreglo a lo previsto por el artculo 45.
EJEMPLO: Rosendo, casado con Barbara, un hijo: Eddy. Su suegro se llama Eduardo,
viudo.
HECHOS: Su esposa se va, Brbara ha desaparecido. Rosendo, el esposo viendo que ella
tiene bienes inicia la accin de Declaracin de Ausencia.
Lo ltimo que sabe Rosendo es que Barbara est en Sta. Cruz, trabajando. El suegro de
Rosendo, Eduardo, muere estando ella todava en Santa Cruz, pero l esta dejando bienes.
QUIENES TIENEN DERECHO A ENTRAR (en la sucesin) EN VEZ DE ELLA?
Eddy, el hijo y Rosendo el esposo. Entran por derecho de representacin. Ud. estimado
lector ocupa el lugar de Barbarais, que se llama representacin por estirpe.
Entre los bienes est una casa.
Primero. Rosendo para entrar en esa casa como heredero, por lo menos para entrar en
posesin provisional y despus en posesin definitiva cuando la declaren muerta presunta,
lo primero que debe probar Rosendo es que cuando ha muerto Eduardo, el suegro, Brbara
todava exista y estaba en tal lugar, Santa Cruz. l
Porque si no; no es admisible la demanda como dice el Art.47 del CC. Entonces ya sea en la
declaracin de ausencia en cuyo caso Rosendo para entrar en la casa del de cujus
Eduardo, y dominar la casa, tiene que levantar inventario adems otorgar garanta real. Pero
si va a la muerte presunta Rosendo no necesitar nada de ello y solo entra en la posicin de
Brbara, porque Rosendo entra (a la sucesin) como hijo, junto al hijo de este, Eddy. Entran
como dos hijos.