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DERECHO CORPORATIVO
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H1 Informe especial

Implicancias legales sobre la factura negociable

Informe especial
IMPLICANCIAS LEGALES SOBRE LA FACTURA NEGOCIABLE
Hctor Jorge Gmez Bermeo(*)

Voces: Factoring Factura negociable Comprobantes de pago Factura

electronica

I. Introduccin
A travs de la promulgacin de la Ley 29623, Ley que promueve el
financiamiento a travs del uso de la factura comercial, se busc en un
primer momento generar facilidades de financiamiento al sector de la pequea y micro empresa a efectos que stos puedan acceder al mercado
financiero a travs del uso del ttulo valor de denominado factura negociable. Cabe precisar que la mencionada ley data del ao 2010, y su respectivo reglamento data del ao 2011; en consecuencia, cabe preguntarse
por qu una ley promulgada que tena evidentemente un fin relevante
como el citado no funcion en el mercado?
La respuesta a sta interrogante se traduce en que la factura negociable era de uso facultativo; por lo tanto, en el marco de una relacin
proveedor cliente, en donde muchas veces el proveedor es la pequeo y
micro empresa, es el cliente el que pone las reglas de juego. En tal contexto, el cliente no aceptaba recibir la factura negociable por cuanto supona
acceder a condiciones comerciales ms desventajosas para ste en caso
el cliente incumpliera con los pagos al proveedor. Con lo cual el uso en el
mercado de esta figura fue prcticamente inexistente.
Ahora bien, a travs del reglamento de la Ley 29623, Decreto Supremo N 208-2015-EF, y la Resolucin de Superintendencia N 211-2015/
SUNAT, se elimina el problema del carcter facultativo del uso de la factura negociable, obligando la cancelacin de las facturas comerciales y la
emisin correspondiente de la factura negociable a travs de la incorporacin de la tercera copia en formatos impresos o a travs de la emisin de
facturas y/o recibos por honorarios electrnicos.
Habiendo hecho esta pequea introduccin, el presente artculo se
dividir en dos secciones que a continuacin detallamos:
1. La primera seccin tiene como finalidad repasar conceptos bsicos sobre la Ley de ttulos valores a efectos de extrapolar los conceptos de dicha norma al contenido de la Ley y reglamento de la Factura Negociable.
2. En la segunda seccin procederemos con analizar el contenido de la
Ley y reglamento de la Factura Negociable.

II. Ley de titulos valores (LTV)

2.1. Definicin

El artculo 1 de la LTV nos define como ttulo valor como:

Los valores materializados que representen o incorporen derechos patrimoniales, tendrn la calidad y los efectos de Ttulo
Valor, cuando estn destinados a la circulacin, siempre que

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renan los requisitos formales esenciales que, por imperio de

la ley, les corresponda segn su naturaleza. Las clusulas que
restrinjan o limiten su circulacin o el hecho de no haber circulado, no afectan su calidad de ttulo valor.
A partir de la definicin podemos encontrar los siguientes caracteres:
1. Un ttulo valor siempre incorpora un derecho patrimonial. Esta incorporacin obedece a que dentro del ttulo valor se incorpora el derecho
generado a partir de la existencia de la relacin causal(1).
2. Son ttulos destinados a la circulacin. La finalidad de los ttulos valores es que los tenedores de stos ttulos tengan la facilidad de transmitir vlidamente el derecho de cobro que contiene el ttulo en el
mercado, sin la necesidad para estos efectos de generar documentos
extensos que suponen la existencia de costos adicionales en tiempo(2).
3. El soporte de los ttulos valores puede encontrarse en instrumentos
materializados o desmaterializados. Sobre los ttulos valores materializados, debemos entenderlos como ()un documento representativo
de un derecho, en tanto que el ttulo se convierte en el derecho mismo y
tambin constituye una declaracin de voluntad emitida por alguien, de
donde se infiere que no solamente es representativo en s, sino tambin
constitutivo y dispositivo de un derecho(3).
Los ttulos desmaterializados obedecen al enorme volumen de ttulos que actualmente se negocian en las diferentes bolsas de valores.
Dentro de tal contexto, se pierde el soporte documentario cartular del
ttulo valor, reemplazndose por un registro electrnico a travs de anotaciones en cuenta, extremo que no constituye una alteracin al concepto del ttulo valor.
Las transferencias se realizan a travs de anotaciones en cuenta y la
inscripcin de estos en el registro contable que lleve una Institucin de
Compensacin y Liquidacin de Valores.
2.2. Principios aplicables a los titulos valores

Los principios pilares que tienen los ttulos valores son:
Literalidad: El texto del documento determina los alcances jurdicos del mismo. El texto del documento determina los alcances
jurdicos del mismo. En consecuencia, todo acuerdo verbal no es
oponible al tenedor del ttulo valor si es que dicho acuerdo no se
encuentra consignado en el documento.
Incorporacin: El documento representa e incorpora derechos
es decir se encuentran fusionados con el ttulo. El derecho incorporado se genera producto de la relacin causal creada entre el
acreedor y el deudor.
Formalidad: Solo la Ley puede crear ttulos valores. Cada uno tiene requisitos especficos. En este sentido, cada ttulo valor creado

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tiene requisitos especficos que en caso no se cumplieran se perdera el mrito cambiario.

Circulacin: Su objetivo es que los ttulos valores sean transferidos
libremente, de persona a persona sean estas naturales o jurdicas.
Principio de Autonoma: Las relaciones cambiarias que surgen del
intercambio de ttulos valores son independientes la una de la otra.
En tal sentido, debemos entender por este principio que la relacin
que se genera producto de la relacin cartular es independiente de
la relacin principal; con lo cual, se debe de tener muy en claro que
cuando el ttulo valor circule en el mercado- no existe una relacin
de accesoriedad en la ejecucin de ttulos valores respecto a los problemas que hayan podido surgir dentro de la relacin principal(4).
2.3. Clasificacin de titulos valores.

Sobre la clasificacin de ttulos valores:
1. Ttulos valores a la orden: Son ttulos transmisibles a travs del
endoso como lo son las letras de cambio, los cheques, y los pagars. No es necesario la notificacin al deudor.
En este sentido, existen diversas clases de endoso(5):
Endoso en propiedad: En este caso nos encontramos frente a
una transferencia total sobre la titularidad del ttulo valor.
Endoso en procuracin: Es aquel endoso que se realiza con la
finalidad de que un tercero proceda a cobrar el monto contenido dentro del ttulo valor.
Endoso en garanta: Es el endoso que se realiza en el cumplimiento de una determinada obligacin. En tal contexto, el
ttulo valor ser ejecutable en la medida que exista el incumplimiento de la obligacin consignada en el endoso.
Endoso en fideicomiso: Transfiere el dominio fiduciario del ttulo valor en favor del fiduciario, a quien corresponde ejercitar
todos los derechos derivados de ste que correspondan al
fideicomitente endosante
2. Ttulos valores nominativos: Para la transmisin de estos ttulos
valores, adems de la entrega del documento, es necesaria notificacin al emitente (deudor) para la inscripcin de la misma en su
libro registro de ttulos. Son ttulos transmisibles a travs de una
cesin de derechos. El caso ms significativo es el de las acciones.
Es pertinente sealar que la transferencia variara dependiendo
si el registro en donde se registran estos valores es uno documentario (como por ejemplo la inscripcin en el libro matricula
de acciones de la transferencia) o virtual a travs del registro de
las anotaciones en cuenta a cargo de una Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores (ICLV); siendo pertinente sealar
que el nico registro vinculado a una ICLV que tenemos en nuestro mercado es el registro que ofrece CAVALI.
3. Ttulos valores al portador: Son aquellos en la que se seala como
beneficiario a una persona indeterminada. Contienen la clusula
al portador. Este tipo de ttulo pertenece a los cheques.
2.4. Protesto

Es el procedimiento que acredita la falta de aceptacin o el incumplimiento en el pago del ttulo valor por parte del obligado cambiario.
En el caso de la factura negociable solo se acredita el incumplimiento
de pago.

El protesto es importante debido a lo siguiente:
Permite consolidar el mrito ejecutivo de los ttulos valores.
Sirve como elemento disuasivo para evitar incumplimientos, ya
que todo protesto es informado a la Cmara de Comercio Peruana y a centrales de riesgo como INFOCORP.
2.5. Clausulas utilizadas en titulos valores

Dentro de los artculos 48 y siguientes de la LTV, establece la posibilidad de introducir clausulas dentro del ttulo valor, teniendo entre
dichas clausulas las siguientes:

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Clusula de prrroga: Sirve para prorrogar el plazo de vencimiento

del ttulo.
Clusula de pago en moneda extranjera: Sirve para que el pago
de la prestacin contenida en el ttulo se realice en determinada
moneda extranjera.
Clusula de pago de intereses y reajuste: Sirve para pactar la
aplicacin de intereses moratorios y compensatorios y/o reajustes y comisiones que permitan la ley. Si no consta esta clusula se
aplican los intereses legales.
Clusula de liberacin del protesto: Sirve para que se prescinda
del protesto y se utilice la accin cambiaria directa.
Clusula de pago con cargo en cuenta bancaria: Sirve para sealar como pagar el cumplimiento de la prestacin contenida en el
ttulo, debiendo efectuarse en una cuenta bancaria, por ello debe
sealarse el nombre de la empresa y el nmero de cuenta.
Clusula de sometimiento a la ley y tribunales: Sirve para que
las partes se sometan a la competencia de determinado distrito
judicial o incluso habilitar jurisdiccin arbitral.
Clusula no negociable: Con la insercin de sta clusula se le
impide que el titulo valor pueda circular en el mercado.

III. Sobre la factura negociable

3.1. Definicin

Partamos por la definicin que nos tiene la Ley de la Factura Negociable (LFN) y su Reglamento (RFN):

Artculo 2 LFN:
() La Factura Negociable es un ttulo valor a la orden transmisible por endoso que se origina en la compraventa u otras
modalidades contractuales de transferencia de propiedad de
bienes o en la prestacin de servicios e incorpora el derecho de
crdito respecto del saldo del precio o contraprestacin pactada por las partes.
Todo acuerdo, convenio o estipulacin que restrinja, limite o
prohba la transferencia de la Factura Negociable es nulo de
pleno derecho.

Artculo 4. Incisos 2 y 3 del RFN:

() 4.2 El Proveedor o el Legtimo Tenedor, en caso la Factura

Negociable que se origine en un comprobante de pago impreso
y/o importado haya sido previamente endosada, puede optar
por transformar el referido ttulo valor a un valor representado
mediante anotacin en cuenta transmisible por transferencia
contable, para lo cual requiere que el mismo sea registrado
ante una ICLV de conformidad con lo dispuesto en la Ley, la Ley
de Ttulos Valores, y en la Ley del Mercado de Valores.
4.3 La Factura Negociable que se origine en un comprobante
de pago electrnico es un valor representado mediante anotacin en cuenta ante una ICLV que tiene la misma naturaleza y
efectos que el ttulo valor sealado en el primer prrafo, siempre que rena los requisitos establecidos en el artculo 3-A de
la Ley y sea registrado ante una ICLV de conformidad con lo
dispuesto en la Ley, la Ley de Ttulos Valores, y en la Ley del
Mercado de Valores.

A travs de la lectura conjunta de los artculos mencionados tenemos

que las facturas negociables son ttulos a la orden; por lo tanto, estos ttulos son transmisibles a travs de endoso. En consecuencia, es
aplicable para estos efectos todas los tipos de endosos mencionados
en el acpite 2.3. del presente artculo.
Las facturas negociables pueden estar representadas en formato
fsico o en mediante anotaciones en cuenta. En consecuencia, si el

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tenedor de la factura negociable decidiera transformar su ttulo valor

en un medio desmaterializado deber acudir a CAVALI a efectos que
se realice el registro correspondiente. Asimismo, se debe de tener en
cuenta que efectuado el registro y al haber perdido el soporte documentario la factura negociable no ser aplicable las reglas del endoso, sino la de cesin de derechos.
De la lectura del ltimo prrafo del artculo 2 de la LFN, se establece la nulidad de todo acuerdo que restrinja la circulacin de la
factura negociable. Sobre este extremo, debemos entender que
no podr ser aplicable la introduccin de la clusula no negociable sealado en el punto 2.5. dentro de la factura negociable.
Finalmente, ser necesario interpretar este extremo conforme lo
establecido en el artculo 9 del RFN(6).

3.2. Formalidades:

Dentro de las formalidades de la Factura Negociable debemos tener
en cuenta la existencia de dos extremos: Cumplimientos de requisitos de forma, y el cumplimiento de requisitos de fondo para que no se
pierda el mrito cambiario del de la Factura Negociable.

Sobre lo que ha sido mencionado en primer lugar, dentro del artculo
3 de la LFN, se establece que la factura negociable tenga los siguientes requisitos formales, en caso no se cumplan los mismos, la factura
negociable perder la calidad del ttulo valor:
a) La denominacin Factura Negociable.
b) Firma y domicilio del proveedor de bienes o servicios, a cuya orden
se entiende emitida.
c) Domicilio del adquirente del bien o usuario del servicio, a cuyo
cargo se emite.
d) Fecha de vencimiento, conforme a lo establecido en el artculo 4.
A falta de indicacin de la fecha de vencimiento en la Factura Negociable, se entiende que vence a los treinta (30) das calendario
siguientes a la fecha de emisin.
e) El monto total o parcial pendiente de pago de cargo del adquirente
del bien o usuario del servicio, que es el monto del crdito que la
Factura Negociable representa.
f) La fecha de pago del monto sealado en el literal e), que puede ser
en forma total o en cuotas. En este ltimo caso, debe indicarse fas
fechas respectivas de pago de cada cuota.
g) La fecha y constancia de recepcin de la factura as como de los
bienes o servicios prestados.
h) Leyenda COPIA TRANSFERIBLE - NO VLIDA PARA EFECTOS
TRIBUTARIOS.

Adicionalmente a los requisitos formales que deben encontrarse insertos dentro de la factura negociable, en concordancia con lo establecido en los artculos 7 y 8 de la LFN y el artculo 13 del RFN,
encontramos como requisitos para el mrito ejecutivo de las facturas
negociables el cumplimiento de lo siguiente:
a) Que no se haya consignado la disconformidad del adquirente
del bien o usuario de los servicios dentro del plazo de ocho das
hbiles contados desde la fecha en que se haya recepcionado la
factura negociable.
b) Que se haya dejado constancia en la Factura Negociable de la
recepcin de los bienes o de los servicios prestados, la que puede
estar consignada en documento distinto que debe adjuntarse a la
Factura Negociable.

Para el caso de bienes, la constancia puede estar consignada en la
gua de remisin correspondiente. Esta constancia de recepcin no implica la conformidad con los bienes adquiridos o servicios prestados.
c) El protesto o formalidad sustitutoria del protesto, salvo en el caso
previsto por el artculo 52 de la Ley nm. 27287, Ley de Ttulos
Valores. En tal sentido, ser necesario realizar el trmite sealado en el acpite 2.4. del presente artculo.

El no cumplimiento de tanto los requisitos formales como materiales
generar que la factura negociable pierda la calidad de ttulo valor;

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g enerando en caso de incumplimiento- que el acreedor solo pueda

acudir a travs de la relacin causal efectuar el cobro de su acreencia.
3.3. Aceptacin tcita de la factura negociable

La LFN establece la posibilidad de que la factura negociable sea
aceptada de forma tcita. Este extremo se encuentra vinculado al no
ejercicio del derecho de impugnacin que se hace referencia en el
inciso a) del acpite anterior.

Por lo mencionado, resulta relevante realizar la impugnacin dentro
del plazo de los ocho das que establece la norma, caso contrario, se
activar la presuncin iure et de iure (es decir aquella presuncin en
la cual no cabe prueba en contrario), que el obligado consignado en
la factura negociable ha aceptado el titulo valor irrevocablemente en
todos los trminos que se expresen en el mismo, as como la conformidad en relacin con los bienes o servicios prestados.

Sin perjuicio de lo anterior, en caso el proveedor haga uso del ttulo valor y piense en transferirlo para obtener financiamiento, ste
deber consignar en la factura negociable que ha existido una aceptacin tcita por parte del deudor consignado en el referido ttulo.
3.4. Sobre las clausulas aplicables a la factura negociable

El artculo 11 del RFN(7) establece la posibilidad de incorporar todo
tipo de clusulas aplicables a los ttulos valores en concordancia
con lo establecido en la LTV. En ese sentido, el tipo de clusulas a
incorporar dentro de la factura negociable depender de cada caso
concreto. Por ejemplo:
Si el acreedor desea evitar realizar el trmite de protesto, podr
establecer una clusula de liberacin de protesto.
Es recomendable incorporar una clusula de jurisdiccin a efectos de establecer la competencia aplicable en caso de un incumplimiento imputable al deudor.
Una clusula de prrroga automtica a efectos de prorrogar el
vencimiento de la factura negociable.

IV. Conclusiones
PRIMERA: La factura negociable es un ttulo valor que fue creado con
la finalidad que los pequeos y micro empresarios tuvieran la posibilidad
de circular de forma ms eficiente los crditos generados como consecuencia de las relaciones comerciales que mantenan con sus clientes.
SEGUNDA: A partir de las normas emitidas en el ao 2015, es obligatorio el cambio de las facturas comerciales por facturas negociables,
debiendo cumplir con las formalidades establecidas en el artculo 3
dela LFN.
TERCERA: Las disposiciones de la LTV son plenamente aplicables a
las facturas negociables, incluyendo para estos efectos las diferentes modalidades de endosos, el protesto de la factura negociable, y la introduccin de clusulas especiales inmersas en el titulo valor.
CUARTA: Finalmente, resulta relevante sealar que la LFN establece
un plazo de ocho das hbiles para que el deudor se pronuncie respecto de la entrega de la mercadera o del servicio efectivamente prestado,
debindose tener presente que vencido el referido plazo resultar improcedente cualquier tipo de reclamacin toda vez que la norma regula una
presuncin iure et de iure de que el obligado efectuado una aceptacin
tcita e irrevocable respecto a la aceptacin del contenido y los trminos
del ttulo valor.
NOTAS
(*) Abogado Senior en Paredes Cano & Asociados. Abogado por la Universidad San
Martn de Porres, con estudios de especializacin en derecho corporativo por la
misma universidad. Candidato a Magister en derecho civil por la Universidad San
Martn de Porres. Egresado del Programa de Educacin Ejecutiva (PEE) en derecho corporativo- financiero por la Universidad ESAN. Especialista en contratacin
privada y derecho corporativo. Correo contacto: gomez.hectorb@gmail.com.

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(1) Sobre este aspecto debemos precisar la existencia de dos tipos de relaciones:
la relacin causal y la relacin cambiaria. La relacin causal es aquella que
se encuentra referida a los trminos del negocio en s; y la relacin cambiaria,
se refiere a los trminos sealados en el titulo valor. Para efectos de mejor
entender este par de conceptos, nos remitimos al siguiente ejemplo:

Supongamos que A vende su casa a B por el precio de 120,000 dlares, precio
que por acuerdo de ambos se ha de pagar en 30 das, por tanto tambin
acuerdan se suscriba un Pagar por dicho plazo y monto.

En este caso, el Pagar ha llegado a existir gracias a aquel contrato de compraventa o dicho de otro modo, el indicado Ttulo Valor no habra existido si A
y B no celebraban la compraventa.

Notamos en el caso dos tipos de relaciones jurdicas: una relacin cambiaria y
una relacin causal. La primera (relacin cambiaria), proveniente de los trminos del Pagar y la segunda (relacin causal) proveniente de la compraventa.
(2) Vinculado con la circulacin de los ttulos encontramos la relevancia de la relacin
cartular. Cul es la relevancia de la diferencia de una relacin causal de una relacin cambiaria? La facilidad del cobro del crdito en caso de incumplimiento. En
caso de un incumplimiento vinculado a la relacin causal, para el cobro del crdito
el acreedor deber ir a un proceso en donde deber aportar diversa cantidad de
pruebas que acrediten el incumplimiento, teniendo en cuenta que tendr que ir
a un proceso ms largo que la que se tendra que ir que en la relacin cambiaria. En caso de un incumplimiento vinculado en la relacin cambiaria, el acreedor
solo deber demostrar que el titulo valor no ha sido pagado, e ir a un proceso
nico de ejecucin que es un proceso judicial ms corto respecto de los otros.

(3) MONTOYA ALBERTI, Hernando. . Nueva Ley de Ttulos Valores. Gaceta Jurdica. Lima Julio 2000. Pgina 6
(4) Los principales problemas que pueden presentarse es en el incumplimiento
de obligaciones. Citando el ejemplo detallado en la nota del pie nmero 2,
si A no cumple en entregar el inmueble y es acreedor en la relacin cartular,
esta circunstancia no podr ser cuestionada por B si es que el titulo valor ha
circulado en el mercado.
(5) Sobre el particular nos remitimos a los artculos 37 al 42 de la LTV.
(6) Artculo 9 del RFN.- Restriccin o limitacin a la transferencia de la Factura Negociable En concordancia con lo establecido en el ltimo prrafo
del artculo 2 de la Ley, se entender que se restringe o limita la transferencia de la Factura Negociable, entre otras modalidades, cuando el
Adquirente establezca procedimientos o prcticas cuyo efecto sea impedir
o dilatar la entrega de la Factura Negociable, o desalentar la circulacin
de la misma.
(7) Artculo 11 del RFN.- Clusulas Ordinarias y Especiales La Factura Negociable
podr incorporar todas las clusulas ordinarias y especiales que estn previstas y permitidas en la Ley de Ttulos Valores, tomando en cuenta siempre las
limitaciones previstas en la Ley, as como en el presente Reglamento. Dichas
clusulas deben constar en la propia Factura Negociable o en documento
anexo a la misma, en caso sta sea originada en un comprobante de pago
impreso y/o importado, o en el registro de la ICLV donde se encuentra registrada en caso se trate de una Factura Negociable representada mediante
anotacin en cuenta.

COMENTARIO
Modifican la Ley General de Sociedades
Norma : Ley N 30354.
Fecha de Publicacin
: 04.11.2015.
Vigencia : 05.11.2015

Comentario
Como se recuerda, mediante Ley N 26887, Ley General de Sociedades, publicada el 09.12.1997 y vigente a partir del 01.01.1998, consagra los
lineamientos jurdicos que forman parte del ordenamiento comercial buscando el desarrollo formal y adecuado de las diversas formas societarias.
A ello, el artculo 170 contiene varias secciones destinadas a regular lo
relativo a las actas del directorio de la sociedad annima: la forma y el contenido de las actas; la validez de las actas y las constancias y objeciones de las
actas. Es as que, muchas veces el texto del presente artculo puede causar
retrasos innecesarios en las actividades de las empresas, debido a posibilidad
de postergacin de la aplicacin de los acuerdos de directorio y por lo tanto de
los actos societarios como consecuencia de la necesidad de cumplir con las
formalidades actuales que favorecen la postergacin de la validez y ejecucin
de los acuerdos hasta que se completen las firmas requeridas
En tal sentido, a efectos de fortalecer el dinamismo de las empresas, en especial, aquellas que operan en forma de sociedades anni-

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mas, mediante la Ley N 30354, materia del presente comentario modifica el artculo 170 de la Ley General de Sociedades, incorporando la
posibilidad de la presencia de un notario pblico durante las sesiones
de directorios a solicitud del gerente general o de cualquiera de los
integrantes del directorio, con la finalidad de que certifique la autenticidad de sus acuerdos adoptados, de modo tal que puedan ejecutarse
de inmediato por mrito a la certificacin
De otro lado, adems se modifica la citada Ley incorporando a sta
el artculo 152-A referido a Cargo de Director, el cual establece que la
persona que sea elegida como director de la sociedad acepta el cargo
de director de manera expresa por escrito y legaliza su firma ante notario pblico o ante juez, de ser el caso. Asimismo, hace referencia que
este documento es anexado a la constitucin de la sociedad, o en cuanto acto jurdico se requiera, para su inscripcin en la Superintendencia
Nacional de los Registros Pblicos.

Vigencia
La presente resolucin entra en vigencia al da siguiente de su publicacin en el diario oficial "El Peruano", es decir, a partir del 05 de
Noviembre de 2015.

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