ANALISIS DE LA LEY 2530 (ORFANDAD)

1.

El Rgimen del Decreto Ley No. 19990 o SNP

Este sistema beneficia a los trabajadores sujetos al rgimen de la actividad
privada (Ley No. 4916 Decreto Leg. No. 728), a los obreros (Ley No.
8433) y a los funcionarios y servidores pblicos bajo el rgimen de la
actividad pblica (Ley No. 11377/ Decreto Leg. No. 276) no incorporados al
Rgimen del Decreto Ley No. 20530. Es un sistema de reparto, el cual tiene
como caracterstica principal el otorgamiento de prestaciones fijas - sobre
contribuciones no definidas - en valor suficiente para que la aportacin
colectiva de los trabajadores financie las pensiones.
En la actualidad, este sistema es administrado por la Oficina de
Normalizacin Previsional (ONP).
Las prestaciones que otorga el SNP son cinco: (1) jubilacin; (2) invalidez;
(3) viudez; (4) orfandad; y (5) ascendencia. A continuacin, se detallan
algunos aspectos de stas.(dado que este tema es referencial no
ampliaremos mas sobre este rgimen)

2.

El Rgimen del Decreto Ley No. 20530

Tiene su origen en leyes muy antiguas que concedan pensiones vitalicias a cargo
del Tesoro Pblico a un grupo muy reducido de funcionarios del Estado, como
recompensa por los servicios prestados. Con los aos, el mbito de aplicacin de
este rgimen se fue ampliando, incluyendo ms beneficiarios y con mayores
beneficios. As, fue convirtindose en una preocupacin fiscal, no slo porque en
este sistema las aportaciones a lo largo de la vida no financian el beneficio de la
pensin, sino porque la brecha entre aportaciones acumuladas y pagos de
pensiones se incrementa.
Cabe sealar que desde el 12 de julio de 1962 se intent cerrar este rgimen, de
manera que se extinguiera cuando falleciera el ltimo beneficiario. En tal sentido,
el Decreto Ley No. 20530, promulgado el 26 de febrero de 1974, fue expedido
para ordenar y restringir este sistema, en el que quedaron comprendidos
nicamente los servidores pblicos que se encontraban trabajando dentro de la
carrera administrativa hasta el 11 de julio de 1962. Se estima que, a esa fecha, los
pensionistas y afiliados activos comprendidos en este rgimen no eran ms de
treinta mil. Sin embargo, ste no se extingui y, por el contrario, fue creciendo
debido tanto a las leyes posteriores que ampliaron el nmero de personas
comprendidas y beneficios otorgados, como las que se sealan a continuacin:

Se permiti el reingreso al servicio activo y acumulacin de tiempo de

servicios de los cesantes que haban ingresado a este rgimen antes del 11 de
julio de 1962. Asimismo, se incorpor a todos los servidores que a esa fecha
tenan reclamaciones pendientes de resolucin sobre su reincorporacin (Ley No.
23329 derogada por el Decreto Legislativo No. 763, 08/11/1991).

Se acogieron pensionistas del Ministerio de Aeronutica que ingresaron

bajo el rgimen laboral de la actividad privada antes del 11 de julio de 1962, que
no fueron acogidos por el Decreto Ley No. 17262 y que, al 1 de mayo de 1973,
contaban con veinte o quince aos de servicios, segn fueran hombres o mujeres
(Ley No. 23627, 15/06/1983)

Se incorpor a los trabajadores que ingresaron al sector pblico antes del

27 de febrero de 1967 (Ley No. 24366, 22/11/1985).

Se ampli el universo de posibles beneficiarios al personal contratado o

nombrado que ingres al sector pblico antes del 27 de febrero de 1974 y que
continuaba laborando al 23 de junio de 1989 (Art. 27 de la Ley No. 25066,
23/06/1989).

Se incorpor a los trabajadores del Banco de la Nacin sujetos al rgimen

de la actividad privada que haban ingresado a la carrera administrativa antes de
1962 (Ley No. 25146, 20/12/1989).

Se incorpor al personal nombrado incluido en la Ley del Profesorado

ingresado hasta el 31 de diciembre de 1980 (Ley No. 25212, 20/05/1990).

Se incorpor a un grupo de trabajadores de Petroper, sujetos al rgimen

laboral de la actividad privada: los que haban sido trabajadores de la Empresa
Petrolera Fiscal ingresados antes del 11 de julio de 1962. (Ley No. 25219,
31/05/1990).

Se aprob la reincorporacin de los trabajadores de empresas del Estado

sujetos al rgimen laboral de la actividad privada que antes haban pertenecido a
la carrera administrativa, habiendo pasado de la administracin pblica a la
empresa sin interrupcin (Ley No. 25273, 17/07/1990).

Se permiti el ingreso de los magistrados que cumplan diez aos

laborando (Decreto Legislativo No. 767, 4/12/1991). Este beneficio es aplicable a
los miembros del Ministerio Pblico (Decreto Legislativo No. 052).

2.- Que, estableci el Tribunal Constitucional,

respecto a la Pensin de Viudez. Desarrolle.
LA PENSIN DE VIUDEZ Y LA IGUALDAD DE GNERO

1. 142. El artculo 32 del Decreto Ley N 20530, modificado por el

artculo 7 de la Ley N 28449
2. Dicho artculo establece:
3. La pensin de viudez se otorga de acuerdo a las normas siguientes:
4. a) Cien por ciento (100%) de la pensin de invalidez o cesanta que
perciba o hubiera tenido derecho a percibir el causante, siempre que el
monto de dicha pensin no supere la remuneracin mnima vital.
5. b) Cincuenta por ciento (50%) de la pensin de invalidez o cesanta que
perciba o hubiera tenido derecho a percibir el causante, en los casos en
que el valor de dicha pensin sea mayor a una remuneracin mnima
vital, establecindose para estos casos una pensin mnima de viudez
equivalente a una remuneracin mnima vital.
6. c) Se otorgar al varn slo cuando se encuentre incapacitado para
subsistir por s mismo, carezca de rentas o ingresos superiores al monto
de la pensin y no est amparado por algn sistema de seguridad social.
7. d) El cnyuge sobreviviente invlido con derecho a pensin que requiera
del cuidado permanente de otra persona para efectuar los actos
ordinarios de la vida, percibir adems una bonificacin mensual, cuyo
monto ser igual a una remuneracin mnima vital, siempre que as lo
dictamine previamente una Comisin Mdica del Seguro Social de
Salud, ESSALUD, o del Ministerio de Salud.
8.
9. 143. La dependencia econmica como criterio para la obtencin de
una pensin de sobrevivencia
10.Al otorgamiento y al monto de la pensin del titular de la pensin (el
causante) corresponden criterios individuales relacionados nicamente a
su persona (su edad, sus aos de aportacin, la contingencia a l

sucedida). Dicho otorgamiento tiene por finalidad elevar su calidad de

vida (artculo 10 de la Constitucin), adems de retribuirle por sus aos
de labores.
11. La posibilidad de que el derecho a la pensin de jubilacin o cesanta, se
proyecte en todo o en parte de su quantum al cnyuge, descendientes o
ascendientes, no puede ser enfocada desde una perspectiva sucesoria.
Debe ser concebida como una garanta para velar por el mantenimiento
de una vida acorde con el principio de dignidad de aquellos que, en
razn de un vnculo familiar directo, dependan econmicamente de
parte de dicha pensin, es decir, como una garanta derivada del
reconocimiento de la familia como instituto fundamental de la sociedad
(artculo 4 de la Constitucin).
12.En consecuencia, prima facie, la posibilidad de que el monto o parte del
monto de la pensin del causante se materialice en una pensin de
sobrevivencia, debe encontrarse condicionada a la dependencia
econmica en la que se encontraba el o los sobrevivientes con relacin a
dicho monto.
13.Tal condicin puede considerarse cumplida sobre la base de ciertas
presunciones. As, sta queda satisfecha en el caso de los hijos menores
de edad del fallecido o los mayores de edad que siguen estudios bsicos
o superiores, pues, en dicha situacin, la dependencia con relacin a la
pensin que corresponda al causante resulta evidente. Debe entenderse
incluso que dicha presuncin es iure et de iure, pues conforme reza el
artculo 6 de la Constitucin
14.(...) es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad
a sus hijos.
15.El artculo 32 del Decreto Ley N 20530 no exige que la viuda acredite
su dependencia econmica en relacin con la pensin de jubilacin o
cesanta del causante, para obtener una pensin de viudez. Sin embargo,
el tratamiento es distinto para el caso del viudo. En efecto, el literal c del
referido artculo, exige que el varn
16.(...) se encuentre incapacitado para subsistir por s mismo, carezca de
rentas o ingresos superiores al monto de la pensin y no est amparado
por algn sistema de seguridad social
17.como condiciones para la obtencin de la pensin de viudez regulada en
los literales a y b.
18.En tal sentido, corresponde analizar si dicho trato diferenciado
constituye una medida discriminatoria en relacin con el varn.
19.
20.144. La igualdad sustancial en el anlisis de la diferencia de trato al
varn y la mujer viudos

21.La diferencia de trato que usualmente los regmenes previsionales han

dispensado a los hombres y a las mujeres, prima facie, no debe ser
enfocada desde la perspectiva formal del derecho a la igualdad en la ley,
esto es, como la proscripcin constitucional dirigida al legislador de
introducir al ordenamiento diferencias de trato entre personas que se
encuentran en situacin sustancialmente anloga, sin base razonable o
proporcional.
22.Por el contrario, la diferenciacin aludida debe ser abordada bajo la
directriz material o sustancial que informa al derecho a la igualdad,
conforme a la cual existe obligacin del Estado de adoptar medidas
-comnmente legislativas- con la finalidad de compensar jurdicamente a
grupos marginados econmica, social o culturalmente; de esta manera, a
travs de tales medidas de accin positiva o de discriminacin
inversa, el Estado busca, tal como se seala en el fundamento 11 de la
Sentencia de los Expedientes N 0001-2003-AI y 0002-2003-AI
23.(...) revertir las condiciones de desigualdad o, lo que es lo mismo,
reponer las condiciones de igualdad de las que la realidad social pudiera
estarse desvinculando, en desmedro de las aspiraciones
constitucionales.
24.La concrecin del derecho fundamental a la pensin corresponde a los
operadores jurdicos, en tanto existe un consenso generalizado en
nuestro tiempo de que la sanidad, la seguridad social, la salud, la
vivienda, la educacin y la cultura son necesidades bsicas que deben ser
satisfechas. Por ello, corresponde a los poderes pblicos, ante la
desigualdad,
25.(...) promover las condiciones para que la libertad y la igualdad sean
realizables y efectivas, y remover los obstculos que impidan su
plenitud... Es un mandato para realizar la igualdad material, que obliga a
los poderes pblicos. No es un consejo y debe ser tenido siempre en
cuenta por los operadores jurdicos.
26.La disposicin en la que se prev el compromiso de un Estado social y
democrtico de derecho (artculo 43 de la Constitucin), con la
consolidacin material del principio de igualdad, se encuentra en el
artculo 59 de la Carta Fundamental. En efecto, dicho artculo establece
que
27.(...) el Estado brinda oportunidades de superacin a los sectores que
sufren cualquier desigualdad

LUCY GASPAR AGUILAR