Proyecto de reforma ley de defensa del consumidor y

transporte aerocomercial
por CARLOS MARA VASSALLO
Abril de 2007
ATENEO DEL TRANSPORTE LA LEY
Id Infojus: DASF070026

I.- Introduccin:

Ante la media sancin ya obtenida en Diputados el 9 de Agosto de 2006 por el proyecto de reforma de la ley de defensa
del consumidor y en especial en relacin a la derogacin que sta implica de su art. 63, y los conflictos que se originarn
por la colisin al rgimen legal vigente que rige la aeronutica comercial, se efecta el siguiente anlisis a fin de aportar
una fundada opinin sobre la inconveniencia de la derogacin de tal artculo.

Reconocemos y destacamos la importancia del derecho del consumidor, su incorporacin a los principios
constitucionales en los artculos 42 y 43 C.N., y a partir de all el dictado de leyes anlogas y reglamentaciones que
marcan un camino hacia una autonoma del derecho del consumidor.

Desarrollaremos por qu esta tendencia no debe abarcar a la actividad aerocomercial, que tiene una regulacin en
cuanto a jurisdiccin y ley aplicable propia, tanto en la faz administrativa como judicial. Esta legislacin especfica tiene
muy en cuenta el derecho de los usuarios, quedando de esta forma la actividad aerocomercial en la misma lnea del
precepto constitucional del art. 42 C.N.

En el trabajo de doctrina "Proyecto de reforma a la ley del consumidor" (1), los autores se refieren en el punto XXIX a la
derogacin del art. 63 de la ley 24.240, advirtiendo el nacimiento de un conflicto normolgico a plantearse a partir de esta
derogacin, ubicndose por un lado los pro-consumidores dando preeminencia a la ley 24.240 y anlogas, que califican a
dicho plexo normativo como "Sistema Integral para la Proteccin del Consumidor y el Usuario", formado por las normas y
principios de derecho privado patrimonial aplicables a la relacin de consumo, en cuanto su objeto se enmarque en
algunos de los supuestos del art. 1 de la ley de defensa del consumidor; y por el otro, se sostendr el mantenimiento de
la aplicacin de la normativa aeronutica especfica, Cdigo Aeronutico y normas complementarias de aplicacin al
transporte domstico; y de los Tratados Internacionales sobre transporte internacional, normativas que prevn las
contingencias a los usuarios y la forma operativa de resolucin de conflictos. (2) Dado que los autores citados, en su
punto XXXII "Conclusiones" (3) destacan que una de las finalidades de su trabajo es "la de generar el debate
democrtico entre profesionales, investigadores, magistrados, de tal forma que antes de sancionarse, se operen aportes
trascendentes." y sin pretender que este trabajo sea tan calificado, tratar el tema desde la ptica del profesional que
ejerce en el mbito del derecho aeronutico.

Concluiremos este trabajo con una crtica pormenorizada, tomando algunas de las instituciones del derecho aeronutico,
comparndolas con el rgimen anlogo de la ley 24.240, determinando los puntos de conflicto que en caso de mantener
el criterio de derogacin del art. 63 se suscitarn en forma inmediata.

II.- La aviacin como actividad singular Con el vuelo que los hermanos Orville y Wilbur Wright realizaron el 17 de
Diciembre de 1903 en Kitty Hawken, Carolina del Norte, se cumplieron 100 aos del nacimiento de la aviacin comercial.
Esta fecha ha sido escogida como smbolo del nimo del hombre por dominar el aire. Desde el punto de vista jurdico ya
se haba acompaado a la nueva actividad, luego del primer vuelo en globo de los Montgolfier, con el primer cuerpo
normativo autnomo sobre derecho areo, que fue una Ordenanza de la polica de Paris del 23 de Agosto de 1874 que

prohiba los vuelos en globo que no contaran con la preceptiva autorizacin. (4) Desde esos tiempos, "la navegacin
area que ha provocado una revolucin dinmica en las relaciones humanas, ha originado desde el momento en que tal
realidad se ha hecho presente, el correspondiente ordenamiento jurdico que la regula". (5) III.- Autonoma de la
normativa aeronutica Los primeros tratados sobre el derecho aeronutico (6) que configuran el "Sistema de Chicago",
en su aspecto de derecho pblico, y "Sistema de Varsovia" (7) en derecho privado tuvieron por finalidad la unificacin de
la normativa que los diversos Estados adoptaran ante el hecho tcnico de la "Circulacin Area" y del "Transporte
Areo". La evolucin normativa fue acompaada por una prolfica reglamentacin de los Estados e Instituciones
Supranacionales como la OACI a la cual han adherido 190 pases y la IATA que agrupa a la gran mayora de las grandes
empresas de transporte areo regular a nivel mundial.

Es as que la actividad area es una de las ms reglamentadas del mundo, y ello tiene su fundamento principal en su
internacionalidad y en la seguridad del vuelo, que siempre tendiendo a la uniformidad normativa, han provocado que gran
cantidad de pases adopten los textos internacionales como base de su derecho interno. Argentina tambin lo hizo y este
criterio que se ve reflejado a poco que comparemos la Convencin de Varsovia y Cdigo Aeronutico.

La autonoma legislativa del derecho aeronutico es expresamente consagrada por la Repblica Argentina en su Cdigo
Aeronutico Art 2: "Si una cuestin no estuviese prevista en este cdigo, se resolver por los principios generales del
derecho aeronutico y por los usos y costumbres de la actividad area; y si an la solucin fuese dudosa, por las leyes
anlogas o por los principios generales de derecho comn, teniendo en consideracin las circunstancias del caso". En el
mismo sentido el legislador enuncia en el art. 16 Cd. Civil la prelacin normativa para cuestiones de derecho comn.

El pleno reconocimiento de su autonoma tiende a evitar que la forzada supletoriedad de disposiciones inspiradas con
caractersticas diversas, propias de otras disciplinas, comprometa la unidad y armona de la aplicacin de la ley
aeronutica. (8) La dinmica en la evolucin de sus normas es una caracterstica que tiende a regular diversos hechos
nuevos, tal como el producido el 11 de Septiembre, en donde por primera vez una aeronave comercial fuera utilizada
como arma terrorista. Fue entonces que si bien todas las legislaciones tienen con diferente amplitud consagrado el
derecho de la privacidad de datos personales, a partir de all, los E.U.A. requiere en forma obligatoria a las compaas
areas, suministrar los correspondientes a pasajeros entrando al pas para ser procesados por la TSA (9). Idntico
requerimiento para U.K. e Israel entre otros, declinando derechos en pos de la seguridad area y el primordial derecho a
la vida de los pasajeros, que se desplazan en el mundo.

IV.- Ley 24.240 Art. 63, Situacin actual, supletoriedad; Alcance de la excepcin; Agencias de viajes y Lneas Areas.

Conforme el art. 63 de la Ley en estudio, vigente desde 1993 -en trmite de derogacin-, en los casos derivados del
"Contrato de Transporte Areo " se aplican las normas del Cdigo Aeronutico ( Ley 17.285) para el transporte interno de
cabotaje y las Convenciones Internacionales a las cuales adhiri nuestro pas - "Sistema de Varsovia" -, para el
transporte internacional de pasajeros, equipajes y carga, y en consecuencia toda denuncia administrativa como demanda
judicial que haga especficamente al incumplimiento en la ejecucin de estos contratos, se encuentra exceptuada de la
aplicacin primaria de esta ley, siendo de carcter supletorio slo para lo no previsto por dichas normas especficas, la
Ley 24.240 de Defensa del Consumidor.

En la prctica cotidiana, dado que la actuacin ante los Tribunales de Defensa del Consumidor son gratuitos y no se
exige patrocinio letrado, se presentan gran cantidades de denuncias contra las Lneas Areas por deficiencia en el
cumplimiento del contrato de transporte areo, tales como retrasos, problemas de equipajes, cancelaciones,
reprogramaciones de vuelo, prdida de conexiones, sobreventas, etc..

Ante estas denuncias las Lneas Areas invocando el art. 63 de la ley 24.240, interponen excepcin de incompetencia,
no quedando con ello las transportadoras indemnes, sino que, en la generalidad de los casos, se remiten las actuaciones
al organismo competente, quien analizar la denuncia, entonces, a la luz de la legislacin autnoma aeronutica
aplicable, y slo "supletoriamente" la ley 24.240 para aquellos supuestos no contemplados en dicho ordenamiento
especfico.

Explicando el alcance de la subsidiariedad del art. 25, recientemente la CCiv. y Com, La Matanza, expresa: "El hecho de
que la ley 24.240 (Adla, LIII-D, 4125) posea carcter de norma supletoria respecto de los servicios pblico domiciliarios,
no implica su inaplicabilidad, sino que primero se deben aplicar las normas contenidas en las regulaciones especficas, y

la ley de defensa del consumidor cuando en las normas especficas no existan disposiciones que protejan los derechos
de los usuarios". (10) Esta excepcin ha tenido acogida en forma uniforme y favorable en distintas jurisdicciones :
refiriendo a continuacin los primeros precedentes:

El Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires "Defensa al Consumidor" ante este tipo de denuncias. Resolvi en "Krozkin
Mario c/ El Al Israelian Airlines " y en la denuncia N 3421/99 formulada en " Brodsky Adriana c/ Varig S.A." por el cobro
de exceso de equipaje desestimar las denuncias, fundando su resolucin en no ser autoridad competente la Direccin de
Defensa del Consumidor, conforme el Art. 63 antes citado.

Igual criterio fue aplicado a nivel provincial por el Departamento de Defensa del Consumidor, dependiente de la Direccin
de Comercio Interior de la Provincia de Misiones el cual se expidi ante el reclamo de la pasajera Sra. Ana Lidia
Castelnuovo formulado contra Aerolneas Argentinas S.A. por "... supuesta mala prestacin del servicio de transporte
areo... " la cual por Resolucin 15429 del 21 de Septiembre de 2000 resolvi girar las actuaciones a la Autoridad
Aeronutica -Subsecretara de Transporte Aerocomercial- de acuerdo a lo normado en el Titulo VII del Cdigo
Aeronutico.

En la misma orientacin resolvi la ex Direccin General de Asuntos Jurdicos Delegacin N III, actual Direccin de
Legales del rea de Industria, Comercio y Minera, en autos " Austral Lneas Areas Cielos del Sur s/ Incumplim. de
Contrato Areo " Expte. N 064-00001977/96.

Siguiendo estos precedentes, todos los meses y en todo el territorio del pas, los Tribunales de Defensa del Consumidor
en cabeza de las municipalidades, se declaran incompetentes para resolver denuncias sobre transporte aerocomercial.

* Alcance de la excepcin del art. 63 Ley 24.240. Agencias de viajes. Lneas Areas.

El contrato de transporte areo, es de los denominados contratos por adhesin que importa una mayor obligacin
informativa a cargo del predisponente en el momento de solicitar su reserva o contratar el transporte; tarifas, escalas,
cambio de aeronaves, cdigos compartidos, y si el vuelo posee o no servicio de comidas. (11) Al emitir el ticket areo
esta informacin constar en el "passenger receipt", cupn independiente en Tkts impresos o en el "documento de viaje"
en el caso de los billetes electrnicos, con lo cual el deber de informacin de la Lnea Area, en principio, estar
cumplido.

Distinto ser la actividad de los agentes de viajes, que venden Tkts areos, martimos o terrestres, hotelera, alquileres
de automviles, tours, transfers, etc., en donde su actividad principal, es el asesoramiento y armado del viaje,
coordinando los servicios vendidos (12). Esta actividad conforme diversos fallos (13) se encuentra comprendida en la Ley
24.240.

Las Lneas Areas tambin se encontrarn alcanzadas por esta normativa en la etapa precontractual, v.g. cuestiones de
publicidad de sus servicios cuando la propaganda no contuviere la precisin legal requerida. (14) El contrato de
transporte areo es alcanzado en su etapa precontractual por la ley de defensa del consumidor, por su caracterstica de
adhesin; pues: normalmente no hay tratativas, la publicidad integra la oferta, hay mera adhesin y no hay negociacin.
La mayora de las preocupaciones - del legislador - estn dirigidas a la oferta indeterminada que realizan los proveedores
de productos y servicios. El problema es regular la oferta, la publicidad y la informacin, antes que la negociacin. (15)
En un sentido lato puede hablarse de responsabilidad precontractual en el derecho del consumo e indicar deberes de
conducta derivados de la buena fe, puesto que la mayora de las legislaciones estatutarias se concentran en la
regulacin de la conducta del empresario antes de la celebracin del contrato. (16) V.- Hacia una autonoma del derecho
del consumidor; Constitucin Nacional, art. 42; Estatuto del Consumidor.

La ley 24.240 fue sancionada en 1993 y al ao siguiente la reforma constitucional incorpor a la Carta Magna el nuevo
artculo 42, tutelando las garantas al consumidor y al usuario con rango constitucional. Esta nueva norma se encuentra
dividida en tres prrafos. Los dos primeros refieren a derechos que se confieren explcitamente a consumidores y
usuarios, visualizados como los nuevos dbiles en el mundo de las relaciones contractuales contemporneas (17) y ello
motiv un derecho tuitivo o protector a favor de l. La voz "consumidor" comprendi tanto a los consumidores de bienes
como a los servicios, habitualmente llamados "usuarios". Disea as la Constitucin una suerte de paraso para los

usuarios y compradores de productos, cosa que en la realidad local no siempre refleja. (18) El art. 3 de la ley en estudio,
consagra como regla de interpretacin, que en caso de duda se estar siempre a la interpretacin ms favorable al
consumidor, siendo insoslayable este principio, atento el carcter de orden pblico que (19) ostenta la norma en anlisis.

Este artculo tercero establece tambin que a los efectos de la integracin con normas generales y especiales debern
observarse en particular, la ley de defensa de la competencia y de lealtad comercial, lo cual se debe a la afinidad que
stas tienen con la temtica del consumidor, pero no implica restringir la normativa aplicable a las relaciones de consumo
a esas dos nicas leyes.

Es entonces que a partir de este anlisis puede hablarse con propiedad del "Estatuto del Consumidor", integrado slo por
las normas y principios del derecho privado patrimonial aplicable a las relaciones de consumo y cuyo objeto se enmarque
en alguno de los supuestos del art. 1 de la ley de defensa del consumidor . De ello resulta que pueden extraerse
disposiciones de diversas leyes, integrndose en definitiva en un sistema para la proteccin del consumidor y el usuario.
(20) Disea as la Constitucin una superlativa proteccin para los usuarios y compradores de productos cosa que en la
realidad de la industria y empresas de servicios local no se refleja. Ntese que la exigencia normativa debe adaptarse al
contexto del desarrollo tecnolgico del pas para no hacer caer entonces la balanza contra las pequeas y medianas
industrias, y contra los proveedores de servicios pblicos que se encuentran en estado de emergencia, alguno de ellos
reconocidos expresamente por decreto del Poder Ejecutivo, tal la emergencia aerocomercial. (21) Esta tendencia a la
concentracin en un sistema de defensa del consumidor con jurisdiccin especial y aplicacin de normas de naturaleza
civil, comercial y en el caso en estudio, aeronuticas, deja de lado exclusiones y pretende con su actual proyecto de
reforma, que la ley sea operativa y aplicable en supuestos en que ella misma hasta hoy considera de aplicacin
supletoria, tales los del art. 25, servicios pblicos domiciliarios y del art. 63 usuarios de la aeronavegacin comercial, ste
ltimo nico tema que interesa a este trabajo.

Este avance tiende a incluir al usuario del servicio de transporte areo en el marco de proteccin de la ley de defensa del
consumidor, desconociendo la existencia de un sistema especfico vigente para la resolucin de esos conflictos,
sacndolos no slo de su norma especfica aplicable, sino lo que es ms grave, cambindole la jurisdiccin
administrativa y judicial que deviene del art. 116 C.N. que analizaremos infra.

VI.- Sistema de control del contrato de transporte aerocomercial y de la Aeronutica Comercial; Ley aplicable; jurisdiccin
administrativa y judicial Cuatro aos despus de la reforma constitucional de 1994 y luego de un profundo estudio de las
normas internas e internacionales que rega nuestro mercado aerocomercial, y en pos de poner claridad a los derechos
del usuario, tanto del transporte areo internacional, domstico, regular y no regular, la autoridad de aplicacin se expidi
por medio de resoluciones.

Fij las Condiciones Generales del Contrato de Transporte Areo, que regirn para los servicios de transporte areo
regular internos e internacionales de pasajeros, equipajes y de carga, que exploten en el pas las empresas de bandera
nacional y extranjera. (22) Respecto de los servicios de transporte areo no regular, denominados "Charters" (23),
Decretos y Resoluciones complementarias prevn expresamente las obligaciones que debe cumplimentar el
transportador para resguardar adecuadamente los derechos de los usuarios en este tipo de servicios. Ntese que en el
art. 4 de la Resolucin 205/98 S.T. se obliga a los transportadores a ".incluir las previsiones referentes a la razonable
atencin que se le brindar a los pasajeros en caso de demoras, cancelaciones y cualquier otra contingencia ajena a los
mismos." hacindolo responsable en el art. 5 ".del retorno de los pasajeros al punto de origen del servicio charter de que
se trate, independientemente de las obligaciones entre aqul y el operador turstico".

Si nos remontamos a la ley 19.030 del ao 1971 de transporte areo comercial que fija la poltica nacional, ya se refera
en su art. 28 al tratar el tema "Horarios" que ".debern tenerse especialmente presentes los intereses de la Nacin, de
los usuarios y los de los propios transportadores areos, tendiendo a evitar superposiciones de servicios.", y en el art. 42
"Tarifas" que ".se establecern consultando los intereses de la Nacin, de los usuarios y de los explotadores.". En estos
dos temas tan sensibles al usuario, la normativa especfica aeronutica se adelantaba en ms de 20 aos a la
consagracin del principio del art. 42 C.N. incorporado en 1994.

En cuanto a la ley aplicable al transporte areo domstico , el Cdigo Aeronutico contiene expresamente (24) normas
sobre la responsabilidad de las Lneas Areas por daos y prdidas causados a pasajeros, equipajes y mercadera
transportada, como tambin (25) cuando el viaje previsto hubiese sido interrumpido o no se hubiese realizado, o en
supuestos de denegacin de embarque por sobreventa.

En el mbito del transporte areo internacional, rige la ley 14.111 de ratificacin del "Convenio para la Unificacin de
Ciertas Normas Relativas al Transporte Areo Internacional", celebrado en Varsovia en 1929 y cuya ltima modificacin
ratificada por nuestro pas fuera el Protocolos 1, 2 y 4 de Montreal de 1975, incorporado al derecho interno por ley 23.556
. En sntesis, para el transporte areo internacional, las normas aplicables son las del llamado "Sistema de Varsovia".

* La Aeronutica Comercial En cuanto a la fiscalizacin de la Aeronutica Comercial, el rgimen de los servicios de

transporte areo interno, est sujeto a las disposiciones del Titulo VI Captulo 2, del citado Cdigo, que incumbe al
pasajero "usuario", expresamente reglamentado por el Decreto 326/82 que sanciona, entre otros, mediante un
procedimiento especfico que establece graves penalidades a las Lneas Areas ante el incumplimiento de itinerarios,
horarios, frecuencias, o capacidad aprobados, que previamente debieron someterse a consideracin de la Autoridad
Aeronutica llegando a la caducidad de las concesiones o retiro de la autorizacin. Las transportadoras areas deben
presentar ineludiblemente cualquier modificacin en los servicios de transporte dentro de las rutas autorizadas referidas
a las frecuencias, horarios y escalas. (26) La norma de fondo especfica (27) tambin prev las infracciones que no
importen delito, y fija sanciones que sern de apercibimiento y multa en cuestiones de naturaleza tarifaria, que afectaren
"al usuario" (28), y determina el procedimiento a seguir garantizando el derecho de defensa de las transportadoras con la
doble instancia, por apelacin ante la Justicia Federal en lo Contencioso Administrativo. (29) En definitiva, para el
"usuario" afectado, existe una jurisdiccin administrativa y ley aplicable, vigente y en funcionamiento; Subsecretara de
Transporte Aerocomercial quien tambin fiscalizar de oficio los servicios prestados por las aerolneas.

Dado que no existe ninguna obligatoriedad de utilizar en forma previa esta va administrativa gratuita, el usuario afectado,
en nuestro caso generalmente el pasajero, podr recurrir a la va judicial e interponer su demanda ante los Tribunales
Federales Civiles y Comerciales (30).

VII.- El proyecto de derogacin art. 63 ley 24.240 - Critica - Sistemas en conflicto. Principio non bis in idem. Jurisdiccin
primaria.

El proyecto de modificacin de la ley 24.240 sancionado por la Cmara de Diputados el 09 de agosto de 2006, en su art.
32 dispone: "dergase el art. 63 de la ley 24.240 de Defensa del Consumidor".

Su fundamento (31) se enuncia en los siguientes trminos: "Ninguna justificacin tcnico-jurdica ni de sana poltica de
consumo, reconoce la actual subsidiariedad de la ley 24.240 de Defensa del Consumidor en conflictos del servicio de
transporte areo impuesta por el art. 63, cuya derogacin se postula. Este sector de actividad, como cualquier otro que
genere relaciones de consumo, debe ser alcanzado por la integracin normativa del art. 3, sin que su naturaleza
explique excepcin alguna".

La media sancin de Diputados omite considerar la existencia de todo el sistema descripto ut supra, sin advertir el
conflicto que se avecina, simplificando un tema de trascendencia nacional, reitero, que hoy se encuentra en estado de
emergencia declarada por el P.E.N.

Conflictos que inmediatamente se plantearn:

A) En cuanto a la jurisdiccin: La fiscalizacin de la actividad aeronutica comercial ser solicitada por usuarios y
asociaciones de Consumidores a la Subsecretaria de Defensa del Consumidor, Delegaciones Provinciales y Municipales,
y deber resolverse entonces si a esos casos se aplicar el Decreto 1142/03 y el Cdigo Aeronutico (Ttulo VI, Captulo
V), que es ley federal, o bien la ley 24.240 con su nuevo procedimiento y ampliada jurisdiccin, proyectada en la reforma.

B) En cuanto a la Ley aplicable: Hasta aqu, hemos delineado que existe en vigencia un sistema normativo autnomo
para dirimir conflictos derivados del transporte aerocomercial conformados en una materia cientfica, y didctica y
legislativamente autnoma, tal el derecho aeronutico.

Pretender sustituir todo ese plexo normativo a favor de la ley 24.240, sin que la reforma se refiera en ningn momento a
derogacin de normativa aeronutica, mantendra vivos dos sistemas que lejos de integrarse acarrearan rpidamente
conflictos tales como:

* Competencia:

- Ley 24.240: prev en su art. 52 la Justicia Ordinaria, tanto en sus fueros civil o comercial.

- Sistema aeronutico: conforme art. 116 C.N. y 198 y sgtes. Cd. Aeronutico, corresponde la Justicia Federal Civil y
Comercial para acciones que entable el usuario de los servicios por daos derivados del incumplimiento del contrato de
transporte areo.

* Del procedimiento en las acciones judiciales:

- Ley 24.240: a las acciones judiciales interpuestas por consumidores o usuarios, se la aplica el proceso de conocimiento
ms abreviado (Art. 53). En base a esta normativa se utilizar la va del amparo.

- Sistema aeronutico: Corresponder el procedimiento de conocimiento ordinario que establece el Cdigo Procesal Civil
y Comercial de la Nacin, dada la jurisdiccin de la Justicia Federal Civil y Comercial en todo el territorio del pas.

* Sanciones al infractor:

- Ley 24.240: Son las previstas en el art. 47 y van desde un simple apercibimiento hasta multas de hasta $ 500.000,
previendo, tambin, la sancin de prdida de concesin.

- Sistema aeronutico: Sern aplicables las del Ttulo 13, Cap. 1 del Cd. Aeronutico, apercibimiento, multas y hasta la
caducidad de las concesiones y autorizaciones para operar.

* Limitacin de responsabilidad:

- Ley 24.240. Su art. 37 ".nulifica clusulas contractuales llamadas "vejatorias" o que desnaturalicen las obligaciones o
limiten las responsabilidades por daos, y aclara que en caso de duda debe estarse a favor de la interpretacin ms
favorable al consumidor" (32) - Sistema aeronutico: Prev un sistema de responsabilidad subjetiva, con inversin de la
carga de la prueba con lmites de responsabilidad a favor de las transportadoras areas que deben ser opuestos al
contestar la demanda para ser aplicable (33);

* Plazo de prescripcin:

- Ley 24.240: su art. 50, prev el de 3 aos a favor del consumidor o usuario - Sistema Aeronutico; art. 228 C. Aer. en
transporte interno 1 ao. En internacional art. 29 Sistema de Varsovia, plantea caducidad de acciones a los 2 aos.

* Ley 24.240 en el proyecto de reforma y la ampliacin de jurisdiccin de su Autoridad de Aplicacin:

Conforme arts. 41 y 64 la Nacin ser la autoridad de aplicacin con extensin a los Gobiernos Provinciales,
Municipalidades y Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, respecto de hechos cometidos en su jurisdiccin. En uso
de facultades otorgadas por el art. 45 apartado 10, podrn estos organismos administrativos solicitar medidas tcnicas,
dictar medidas de no innovar, que podran llegar a implicar inmovilizacin de aeronaves, extremo limitado a los
supuestos del art. 73 Cd. Aeronutico y Tratado de Roma para embargo de aeronaves (34), con criterio absolutamente
restrictivo.

El proyecto con media sancin incorpora al poder jurisdiccional de los Organismos de Defensa del Consumidor el
derecho de reparacin del dao directo al usuario en sede administrativa hasta $ 3.000 (actualizable) deducible, luego,
de una eventual accin de daos y perjuicios ante la justicia. Estos daos en el mbito contractual son los que se
encuadran en las consecuencias inmediatas y necesarias (art. 520 Cd. Civ.).

Tambin se incorpora el "dao punitivo" a favor del consumidor con el rango establecido en el art. 47 inc. b, desde $ 500

a $ 500.000.

Por otra parte, el sistema de sanciones de la misma norma impone tambin clausura de establecimiento, suspensin del
servicio afectado por un plazo de 30 das, o bien (inc. f) la prdida de concesiones.

Todo ello a resolverse en sede administrativa y bajo la rbita de organismos municipales que, en definitiva, aplicarn la
ley de Defensa del Consumidor.

No debe dejarse de reconocer que la especializacin o conocimientos de cierta profundidad en derecho aeronutico no
son comunes en nuestros hombres de derecho, y ello lo es, en principio, por una razn didctica vg. en la UBA no es
materia obligatoria, sino slo optativa en la orientacin de Derecho Empresarial, y en las Universidades Privadas, est
limitado su dictado, a la USAL donde tiene carcter obligatorio, y en otras, como la Universidad Austral, no tienen ctedra
de esta especialidad. En La Universidad Nac. de Cuyo es una asignatura optativa; y no se dicta en la Universidad Nac.
del Litoral, ni en la Universidad Nac. del Sur.

En el ejercicio profesional, tambin es restringido el conocimiento del Derecho Aeronutico a los abogados de lneas
areas, de aseguradoras de riesgos areos, o asesoras legales vinculadas a la subsecretara de transporte
aerocomercial y Fuerza Area Argentina, y a un reducido nmero de profesionales independientes, dada la limitada
cantidad de conflictos de importancia.

Coincidimos, entonces, con la opinin de los Dres. Ghersi y Waingarten XVI-3 del trabajo citado, en cuanto dice: "...No
creemos que al menos todas las direcciones del consumidor estn preparadas para asumir esta funcin, incluso
actualmente ya hay varias jurisdicciones que estn al lmite y se estn convirtiendo en ineficientes (as, por ejemplo, la de
la Cdad. de Bs. As.); el segundo es que la designacin, al ser poltica, ha recado en algunos distritos en personas no
abogadas, lo cual puede complicar esta funcin y en ltima instancia, se da una "solucin a la Argentina" que sin duda es
inadecuada y generar problemas desde planteos de inconstitucionalidad, hasta de tramitacin" * Se vulnerar el
principio non bis in dem:

Este principio por el cual ninguna persona puede ser sancionada dos veces cuando existe identidad de sujetos, hecho y
fundamento, se encuentra amparado en una garanta innominada que tiene sus races en el art. 18 C.N. y tambin en la
garanta de razonabilidad contenida en su art. 28. (35) En la realidad cotidiana es corriente que los denunciantes lo
hagan ante la Subsecretara de Transporte Aerocomercial y tambin ante los Organismos de Defensa del Consumidor, y
en caso de derogacin del art. 63 de la ley 24.240 se podran obtener dos resoluciones administrativas en violacin al
principio constitucional "non bis in idem".

* Caso de jurisdiccin primaria.

Supuestos de mayor relevancia se plantean cuando por usuarios o asociacin de consumidores o de oficio por el
organismo local de defensa del consumidor se objetan la reduccin de frecuencias a los destinos del interior del pas,
inconveniencia de horarios programados para la operacin de los vuelos, ponen en tela de juicio la capacidad de un
aeropuerto para operar, etc., es decir, se cuestiona el cumplimiento del servicio pblico del transporte areo por parte de
las concesionarias del mismo.

Planteado ello, nos encontramos ante extremos previstos en el Cdigo Aeronutico (36), que contempla, entre otros
temas, el otorgamiento de las concesiones, art. 102, y la obligacin de someter a la aprobacin previa de la autoridad
aeronutica los itinerarios, frecuencias, capacidad, horarios y tarifas, art. 109 (37).

En estos casos la intervencin de la Autoridad de Aplicacin, Subsecretara de Transporte Aerocomercial, es de "carcter

primaria" a la intervencin del Poder Judicial.

La autoridad aeronutica tiene el ejercicio de funciones jurisdiccionales en el mbito de su competencia, y ste tipo de
atribuciones ya fue reconocido por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin in re "Ferrocarril Central Crdoba" LL T. 16,
pg 24, en relacin a las facultades otorgadas por la Ley 2873 y la Ley General de Ferrocarriles, que creaba la Direccin
General de Ferrocarriles con atribucin de funciones jurisdiccionales.

Refirindose por analoga, Armando Canosa (38), hace referencia a estos entes con importantes poderes
jurisdiccionales, agregando que "...por imitacin al modelo norteamericano, algunos entes de control son dotados de
facultades de tipo jurisdiccional con el objeto de dirimir controversias entre particulares que desarrollan actividades
vinculadas al mercado controlado o entre stos y usuarios del servicio, dando lugar a lo que se dio por llamar jurisdiccin
primaria...".

Segn esta doctrina (39) (refirindose a la jurisdiccin primaria), cuando una ley crea un ente gubernamental y le atribuye
competencia para resolver, en instancia administrativa, cierto tipo de casos, los tribunales deben abstenerse de intervenir
en los mismos hasta tanto el ente se haya pronunciado. Con ello se obtiene un mayor grado de coherencia y uniformidad
en la aplicacin de la ley y se aprovecha la pericia especial que ente administrativo tiene en la ejecucin del rgimen
legal respectivo".

Lo aqu referido no es una entelequia, sino que se encuentran ya en trmite dos casos en las Pcias. de Tierra del Fuego
y Neuqun, en donde se estn instruyendo sumarios por los organismos de Defensa del Consumidor por estas
relevantes cuestiones, que hoy claramente no son de su competencia. Avizoramos con la reforma la generalizacin de
conflictos en tal sentido.

IX.- Conclusin a) Si la derogacin del art. 63 alcanzara su total sancin, ello importara que los usuarios tendrn la
facilidad de interponer denuncia y/o reclamos ante dependencias locales de Defensa del Consumidor, en adicin a su
actual posibilidad de presentarlas ante la Subsecretara de Transporte Aerocomercial.

b) La apertura de esta nueva competencia, pondr a las Lneas Areas, al arbitrio de decisorios de infinidad de
Organismos: nacionales -Subsecretara de Defensa del Consumidor-, provinciales y municipales, a los cuales se les
otorga competencia, adoleciendo de la capacidad tcnica para resolver un conflicto aeronutico, y no podr dar por
resultado ms que una oscura e imprecisa resolucin, generando problemas desde planteos de inconstitucionalidad
hasta de tramitacin.

Llamamos entonces a un meditado y profundo anlisis de la Comisin del Senado, en donde este proyecto debe ser
tratado prximamente.

Notas al pie:

(*) - Abogado USAL 1976 - Postgrado UBA. D. Transporte - Profesor D. Aeronutico USAL - Abogado Aerolneas
Argentinas S.A.

1) Ghersi Carlos - Weingarten Celia, "Proyecto de Reforma a la ley del Consumidor", LL 18.09.06 2) Resolucin 1532/98
M. Economa y Obras y Servicios Pblicos. B.O. 10/12/98.

3) Ghersi Carlos - Weingarten Celia op. cit.

4) Santiago Ripoll Carulla: "El Derecho Internacional de la Navegacin Area a los 60 aos del Convenio de Chicago".
Espaa 2006.

5) L. Tapia Sallinas, Derecho Aeronutico, Barcelona, Bosch 2da Ed. 1993, pg. 2).

6) Convencin de Paris 1919/Chicago 1944 7) Convencin 1929 / La Haya 1955/ Montreal 1975 y 1999 8) Videla
Escalada Tratado de Derecho Aeronutico, Tomo I, pg. 49 9) Transportation Security Administration dependiente del
Departament of Homeland Security.

10) CCiv. y Com., La Matanza, sala II, 2006/03/21 - De Toma Anah M. c.Edenor S.A.) LLBA, 2006-1067 11) Resol.
1532/98 B.O. 10/12/98, Anexo 1, art. 4. "informacin al pasajero".

12) Ley 19918 Convencin Internacional relativa al contrato de viaje (Bruselas) 13) "Eves S.A. c/ Cdad. de Bs. As."
CContenciosoAdministrativoyTribCiudadAutnomadeBuenosAires (Sala I). "Freue, Jos c. Fiorito, Alfredo D.J." C.Nac.
Com., Sala , LL 1996-C,207.

14) Expte. S01:0289305/2002 de la Subsecretara de Defensa al Consumidor. Multa $ 10.000 contra Aerolneas
Argentinas, confirmada por la Cmara Nac. De Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal. Expte.
S01-0243777/02 de la Subsecretara de Defensa al Consumidor. Multa $ 8.000, contra Aerolneas Argentinas,
confirmada por la Cm. Nac. De Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal.

15) Lorenzetti Ricardo Luis " Defensa del Consumidor" Rubinzal - Culzoni Editores. (pg. 286 y 287). Ed. 1994.

16) Stiglitz, Gabriel A. y Stiglitz, Rubn S. "Responsabilidad precontractual", J.A. 1992-IV-749.

17) Diario de Sesiones, pg. 4172 y 4173 18) Sages, "Elementos de Derecho Constitucional" Tomo 2, pg 701. Ed.
Tercera.

19) Ley 24.240. Art. 65. 20) J. Wajntraub, "Proteccin jurdica del consumidor", pg. 44. Lexis Nexis, Depalma - 2004.

21) Decreto 1012/06. "Emergencia Aerocomercial". B.O. 8/8/06. Decreto 1654/2002. B.O. 6/9/02.

22) ME y OSP 1532/98 (B.O. 10.12.98). "Condiciones Grales del Contrato de Transporte Areo" 23) Decreto 1470/97.
B.O. 06.01.98; Resolucin 205/98 Secretara de Transporte B.O. 07.07.98.

24) Cd. Aeronutico, Ttulo 7.

25) Cd. Aeronutico. Art. 150.

26) Decreto 2186/92. Art. 16 y apndice Anexo III, segn Decreto 192/2001 Art. 2 inc. d) y art. 3 inc. c).

27) Cdigo Aeronutico, Ttulo 13 28) Cdigo Aeronutico, art. 208.

29) Cdigo Aeronutico, art. 215. 30) Art. 16 C.N. y art. 198 C. Aer.

31) Extrado del expediente 1061-D-2006 Trmite Parlamentario 19, en su art. 31.

32) Nestor P. Sages, op. Cit. P. 706, Tomo 2.

33) Interpretacin judicial uniforme CN. Fd. Civ. Y Com.

34) Convencin para la unificacin de ciertas reglas relativas al embargo preventivo de aeronaves. Roma 1933 Ley
23.111, art. 3.1 (B.O. 16/11/84).

35) Cassagne, Juan Carlos, La Intervencin Administrativa", A. Perrot- 1994, pg 231.

36) Ttulo VI, Captulo II.

37) Decreto 2186/92 y Anexo III.

38) Armando Canosa, "Rgimen Administrativo de Transporte Terrestre", pg 175.

39) Mairal Hctor A. "De la peligrosidad o inutilidad de una teora general del contrato administrativo" E.D. Suplemento
Administrativo, Serie Especial, 18/09/98, en su pg. 420.

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