POLMICA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Trabajadores estatales podrn cuestionar judicialmente su

traslado al Servicio Civil
El TC solo declar inconstitucional un punto de la Ley Servir. Pero este es uno muy
importante y controversial: los trabajadores estatales podrn impugnar
judicialmente su traslado voluntario al Servicio Civil y solicitar su retorno al
rgimen laboral anterior (276 o 728). Las dems disposiciones fueron ratificadas,
por no alcanzar los cinco votos necesarios para declarar su inconstitucionalidad.
1. Una aclaracin necesaria
Para entender lo que resolvi el TC en el proceso de inconstitucionalidad seguido contra
la Ley Servir debemos precisar que para declarar inconstitucional una norma se necesita
que al menos 5 magistrados del TC emitan su voto en dicho sentido. De lo contrario,
tendr que declararse su conformidad con el ordenamiento jurdico.
En este caso, los seis magistrados que suscribieron la sentencia solo declararon
inconstitucional (STC Exp. N 00018-2013-PI/TC) la expresin judicial de la Cuarta
Disposicin Complementaria Transitoria (DCT) de la Ley Servir (N 30057). Ya
veremos qu significa esto.
Sobre el resto de disposiciones de la norma recayeron pronunciamientos dismiles. Por
un lado, el voto de los magistrados Urviola Hani, Eto Cruz, lvarez Miranda (voto 1)
valid las estas disposiciones cuestionadas; y por el otro, los magistrados Vergara
Gotelli, Mesa Ramrez y Calle Hayen (voto 2) emitieron su voto declarando
inconstitucional la mayora de tales disposiciones. Como no se alcanzaron los 5 votos
necesarios, fueron ratificados en su constitucionalidad. Hecha la aclaracin, vamos a lo
prometido.
2. Lo que s se declar inconstitucional. S se podr cuestionar judicialmente
traslados al Servicio Civil
La Cuarta DCT de la Ley Servir precisa que Los servidores bajo los regmenes de los
Decretos Legislativos 276, 728 y 1057 que ganen los concursos y opten voluntariamente
por el traslado al nuevo rgimen previsto en la presente Ley, dejan de pertenecer a los
regmenes sealados con la respectiva liquidacin de sus beneficios sociales, segn
corresponda, y no tienen derecho a ninguna de las condiciones y beneficios establecidos
en ellos. Asimismo agregaba que, a partir de su traslado al nuevo rgimen, cualquier
disposicin, resolucin administrativa o judicial que contravenga esta disposicin es
nula de pleno derecho o inejecutable por el Sector Pblico ().
La sentencia del TC excluy la palabra "judicial".

Los seis magistrados firmantes coincidieron en que dicha expresin vulnera el principio
de separacin de poderes y de independencia judicial, as como el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva y a la cosa juzgada. Explican que una ley ordinaria no puede
restringir la autonoma del PJ ni limitar su independencia disponiendo la nulidad de una
resolucin judicial (art. 139.1 y 2 de la Constitucin). En igual sentido, precisa el TC, el
Tribunal Servir (entidad administrativa) no puede dejar sin efecto resoluciones
judiciales firmes y definitivas (calidad de cosa juzgada), pues ello desconoce la cosa
juzgada (art. 139.3 de la Constitucin).
Pero hay ms. Para el voto 1, suprimir la palabra judicial de la Cuarta DCT supone
que los trabajadores podrn cuestionar judicialmente su traslado voluntario al rgimen
de la Ley Servir y solicitar su retorno al rgimen laboral anterior. Asimismo, que Servir
no podr desconocer los beneficios laborales otorgados a los trabajadores mediante una
resolucin judicial. En ese sentido, se ordena que a travs de una reforma legislativa
se autorice a la Autoridad Nacional del Servicio Civil () para que sea emplazado
[junto con] el empleador al momento de iniciarse el proceso judicial respecto del
traslado de los trabajadores () al rgimen del servicio civil, para que pueda presentar
los argumentos [sobre] la validez constitucional del traslado.
Pero hay un problema. En el voto 2 no se aprecia mandato concret que explicite el
significado o efectos de expulsar la palabra judicial de la Cuarta DTC. Esto podra
generar dudas sobre los alcances de la interpretacin hecha en el voto 1. Esta cuestin
debera ser subsanada en una posterior resolucin de aclaracin.
3. Qu valid el TC de la Ley Servir?
Por falta de votos, se confirm la validez de diversas disposiciones de la Ley Servir.
Entre ellas tenemos:
a) Las remuneraciones no sern materia de negociacin colectiva (arts. 31.2 y 40
de la Ley Servir).
El servidor civil solo podr negociar colectivamente con la Administracin las
compensaciones no econmicas. Al respecto, el voto 1 sugiere crear un mecanismo
alternativo para negociar remuneraciones y dems compensaciones econmicas.
b) La evaluacin y cese de los trabajadores por bajo rendimiento (arts. 29 y 46).
La calidad, eficacia, eficiencia, mrito, probidad y tica pblica justifican la evaluacin
de los trabajadores pblicos, as tambin su separacin si tras una segunda evaluacin
no logran obtener la calificacin necesaria, dice el voto 1. Tampoco lesiona el derecho a
la igualdad y no discriminacin, se sostiene en el voto 2.

c) Directivos y trabajadores contratados, de servicio complementario y de

confianza no pueden ingresar al servicio civil (art. 65).
Solo pueden ingresar al servicio civil los trabajadores que realicen labores bajo los
regmenes de los Decretos Legislativos Ns. 276, 728 y del CAS. Ello no vulnera el
derecho a la igualdad, indica el voto 2. Tampoco es inconstitucional que solo el 5% de
trabajadores de una entidad puedan ser de confianza (art. 77).
d) No proceden compensaciones econmicas, homologaciones ni nivelaciones
sobre la remuneracin (art. 34.a de la Ley Servir).
Se confirma que est prohibida por la Constitucin la indexacin mensual de las
remuneraciones.
4.

Y qu pas con la exclusin de algunos servidores de la Ley Servir?

La Primera DCF de la Ley Servir excluye del rgimen del servicio civil a los
trabajadores de las empresas del Estado, del BCR, del Congreso de la Repblica, la
SUNAT, la SBS, la Contralora General de la Repblica y a los servidores sujetos a
carreras especiales (como los miembros del Servicio Diplomtico, jueces, fiscales, entre
otros).
Pues bien, en el voto 2 se especifica que la exclusin de los trabajadores del BCR,
Congreso, Sunat, SBS y Contralora de la Ley Servir sera inconstitucional por
trasgredir el principio de razonabilidad.
Se seala que si bien el Parlamento tiene discrecionalidad para determinar qu entidades
forman parte o no de un rgimen laboral, debe respetarse las prohibiciones
constitucionales y el principio de razonabilidad. De esta manera los magistrados Vergara
Gotelli, Mesa Ramrez y Calle Hayen ya tendran una posicin respecto a este tema.
En cambio, los magistrados del voto 1 omiten pronunciarse al respecto. Advierten que
an est pendiente una causa donde se cuestiona la Primera DCF. Al sentenciar el Exp.
N 0025-2013-PI/TC se pronunciarn, concluyen.