CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES

CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES

EL CONTRATO
UBICACIN:
El Cdigo Civil dedica el Libro IV en relacin a los contratos y establece
genricamente de las obligaciones en general y de los contratos (Art. 1494 y ss. C.C.).
Por ello las obligaciones y los contratos son materias estrechamente relacionadas en
nuestra legislacin.
Esta relacin es de forma y de fondo. Formalmente se entiende que la materia
obligaciones es prerrequisito de la materia de contratos y desde el punto de vista de
fondo o contenido el contrato es fuente de obligaciones y estas fuentes son de
acuerdo al Art. 1494 C.C. las siguientes: los contratos, los cuasicontratos, los delitos,
los cuasidelitos y la ley.
La anterior clasificacin ha sido cuestionada por la doctrina. Para el profesor Valencia
Zea esta reglamentacin es desordenada, incompleta y bastante anticuada. Muchas
nociones son notoriamente oscuras y bizantinas.
La doctrina a travs de los tratadistas sealan otras fuentes como el enriquecimiento
sin causa y la responsabilidad civil extracontractual y esta ltima la podemos
descomponer as: responsabilidad por el hecho propio, responsabilidad por el hecho
ajeno, responsabilidad por el hecho de los animales y responsabilidad por el hecho de
las cosas.
EL CONTRATO:
Podemos definir el contrato desde tres pticas diferentes: el Cdigo Civil, el Cdigo de
Comercio y la Doctrina.
Definicin del Cdigo Civil: Seala que contrato o convencin es un acto por el cual
una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer una cosa. Cada parte puede
ser de una o de muchas personas (Art. 1495 C.C.). De la anterior definicin se extraen
las siguientes conclusiones:
a) A primera vista podra pensarse que esta definicin se refiere a los contratos que se
celebran entre dos partes que en principio seran los bilaterales cuando dice una
parte se obliga para con otra, pero en realidad lo que hace la norma es referirse a los
contratos unilaterales, pues estos son contratos celebrados entre dos partes pero
solamente una de ellas se obliga. Es evidente entonces que esta definicin es
incompleta al contemplar solo al contrato unilateral, excluyendo las dems
modalidades como el bilateral y los plurilaterales.
b) Las obligaciones que nacen del contrato son prestaciones de dar, hacer o no hacer.
La obligacin nace como consecuencia del contrato al ser una de sus fuentes.
c) Contrato no es lo mismo que convencin. La convencin es en gnero, el contrato en
especie. El contrato produce siempre obligaciones en el campo patrimonial, la
convencin no.
La definicin que da el Cdigo Civil es criticada por la doctrina, pues sta seala que
el contrato es el acuerdo de voluntades que origina obligaciones, que el Art. 1495 C.C.
no es exacto porque hace sinnimos sin serlo los trminos contrato y convencin y del
contrato slo se refiere al unilateral en que una sola parte se obliga.
Definicin del Cdigo de Comercio: El Art. 864 C.Co. Dice que el contrato es una
acuerdo de dos o mas partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una

relacin jurdica patrimonial. De la anterior definicin se extraen las diferentes

conclusiones:
a) Desde el punto de vista de los sujetos esta definicin es ms completa, pues incluye
pluralidad de sujetos, se refiere implcitamente a los contratos bilaterales y
plurilaterales o acuerdo de dos o ms partes.
b) Esta obligacin tiene un efecto en el mbito patrimonial al decir constituir, regular o
extinguir una relacin jurdica patrimonial.
c) Esta definicin del Cdigo de Comercio es idntica a la que hace el Cdigo Civil
Italiano. El tratadista Luigi Ferri al comentar dicha obra lo refiere textualmente.
Definicin de la doctrina: La doctrina trae muchas definiciones, la mayora coincide
en afirmar que el contrato es un acuerdo de voluntades para crear, modificar o
extinguir obligaciones. El tratadista Hernn Salamanca define el contrato como
un acto jurdico generador de obligaciones.
EL ACTO JURDICO:
Es lo mismo que el contrato? Partiendo de la concepcin generalizada podemos
afirmar que el acto jurdico es el acto humano voluntario que produce efectos
jurdicos, es intencionado, pues su ejecucin persigue deliberadamente un efecto
jurdico.
Ej.: El acto de suscribir un contrato.
En conclusin el acto jurdico es un acto humano que produce efectos jurdicos y si no
produce efectos jurdicos es simplemente un acto humano. Escribir una carta puede
ser un simple acto propio del ser humano, pero se convierte en jurdico cuando
produce efectos en el campo del Derecho.
Ej.: Escribir un documento para formalizar un contrato, contestar una demanda.
Por ello el acto humano lo hace el hombre en general como ser humano, en cambio el
acto jurdico tambin lo hace el hombre pero como sujeto de derecho.
El acto jurdico puede ser unilateral como el testamento, bilateral como la
compraventa y plurilateral como el contrato de sociedad. En conclusin los contratos
son especies de actos jurdicos.
ACTO JURDICO Y HECHO JURDICO:
En el acto jurdico interviene la voluntad del hombre, en el hecho jurdico no existe
voluntad pero produce tambin efectos jurdicos. Hecho jurdico es entonces todo
hecho natural que produce consecuencias de derecho y en el cual no interviene para
nada la voluntad.
Ej.: El nacimiento, la muerte, la mayora de edad, el parentesco, el caso fortuito.
En general el hecho jurdico es independiente de la voluntad del hombre.
No obstante algunos autores hablan de hecho jurdico voluntario e involuntario y lo
catalogan como intencionado y no intencionado. Intencionado cuando una persona
busca una consecuencia de derecho.
Ej.: Reconoce un hijo extramatrimonial.
No intencionado cuando el hecho se realiza de manera voluntaria pero sin que exista
la intencin de producir consecuencias jurdicas. En este caso la consecuencia
jurdica se produce al margen de la voluntad.
Ej.: El delito culposo o la prescripcin.
ACTO JURDICO Y CONTRATO.
El acto jurdico como tal es el gnero (lo general) y el contrato la especie o lo
particular, es decir el contrato es una especie de acto jurdico porque en l interviene
la voluntad del hombre para producir determinadas consecuencias o efectos jurdicos.
En consecuencia la definicin de la doctrina es vlida, contrato es un acto jurdico

generador de obligaciones. A su vez obligacin se define como un vnculo jurdico que

une a dos o ms personas o mejor a dos partes, un acreedor y un deudor, un
vendedor y un comprador, un arrendador y un arrendatario, etc. Vale decir entre las
partes suscribientes de un contrato nace la obligacin. Finalmente nuestra legislacin
al definir contrato habla de partes y no de personas y seala expresamente que cada
parte puede estar conformada por una o varias personas, ya sean naturales o
jurdicas.
NEGOCIO JURDICO Y CONTRATO.
Para el profesor Valencia Zea el trmino negocio jurdico se emplea para designar
tanto las declaraciones unilaterales de voluntad como las plurilaterales y seala que la
expresin contrato es equivalente a la de negocio jurdico obligatorio. Otros
doctrinantes definen el negocio jurdico como la manifestacin de voluntad directa,
reflexivamente encaminada a producir efectos jurdicos.
En conclusin el contrato aparece entonces como el acto o negocio jurdico que
genera obligaciones para las partes, obligaciones que tienen que ver con el campo de
la economa y particularmente con el mbito patrimonial. Esas obligaciones interpartes
estn elevadas a la categora de ley para las partes, as textualmente lo seala el Art.
1602 C.C. cuando dice todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes.
CONTRATO Y CONVENCIN.
Dijimos recientemente que los trminos contrato y convencin de que habla el Cdigo
Civil los presenta como sinnimos, sin embargo tienen diferencias. Al respecto el Art.
1495 C.C. al definir contrato da estos trminos igual significacin, pero en realidad no
son lo mismo, veamos sus diferencias:
1. La convencin es el gnero (lo general) y el contrato es la especie (lo particular)
2. El contrato siempre genera obligaciones, la convencin en cambio no siempre las
genera, pues podemos convenir con otra persona en asistir el domingo a un partido
de futbol, este acto no es legalmente obligatorio.
3. El contrato como norma general est destinado a producir efectos en el campo
patrimonial, la convencin no, aunque el contrato tambin puede producir efectos en
el campo moral.
Ej.: El contrato de matrimonio que produce consecuencias jurdicas y morales, el
matrimonio est consagrado como un contrato solemne, as lo seala el Art. 113 C.C.
El profesor Valencia Zea al respecto seala que el matrimonio no es un contrato
aunque as lo determine el Art. 113 C.C. como tampoco otros convenios que
establezcan obligaciones no patrimoniales. Para la Corte Suprema de Justicia existe
el contrato desde que existe el nacimiento de la obligacin, pues dice que ste es el
efecto propio del contrato. En conclusin recordemos que el contrato es fuente de
obligaciones, por ello es exacto afirmar como la mayora de los doctrinantes que la
convencin se convierte en contrato cuando hace nacer entre las partes una
obligacin legal.
ELEMENTOS DE TODA OBLIGACIN.
Recordemos que la obligacin tiene tres elementos esenciales:
1. Un elemento subjetivo, en este caso los sujetos o partes que intervienen, parte activa
el acreedor y parte pasiva el deudor.
2. Un elemento objetivo, que consiste en la prestacin que nace de la obligacin
pactada y esta puede ser de dar, hacer o no hacer.

3.

Un elemento jurdico que es precisamente el vnculo contractual que una o ata a los
contratantes.
ELEMENTOS DEL CONTRATO.
En trminos generales entendemos que el elemento es parte de un todo, en tal
sentido el contrato tiene dos clases de elementos, unos constitutivos y otros
elementos de validez.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL CONTRATO:
Dice el Art. 1501 C.C. que se distinguen en cada contrato las cosas que son de su
esencia, las que son de su naturaleza y las puramente accidentales. Son de su
esencia aquellas cosas sin las cuales no produce efecto alguno o degenera en otro
contrato. Ej.: El aporte en el contrato de sociedad es un elemento de la esencia del
contrato, el pago del canon de arrendamiento en el contrato de arrendamiento, el
precio en la compraventa o la entrega peridica en el contrato de suministro. Son de
su naturaleza los que no siendo esenciales del contrato se entienden pertenecerle sin
necesidad de clausula especial. Ej.: El saneamiento por eviccin en la compraventa y
las reuniones de la asamblea general de accionistas en el contrato de sociedad.
Finalmente tenemos los accidentales que son aquellas cosas que no pertenecen al
contrato ni esencial ni naturalmente, pero que se pueden incluir por medio de una
clausula especial, es el caso de las condiciones suspensivas o resolutorias que las
partes pueden voluntariamente incluir en un contrato.
Ej.: Le dono mi casa a mi hijo si se grada como abogado, o tambin ciertos aspectos
especiales atinentes a la cosa como decir que el carro que se va a comprar su placa
no puede terminar en el nmero 5 o que debe ser de color azul y no gris.
ELEMENTOS DE VALIDEZ DEL CONTRATO:
Son los mismos requisitos para obligarse que seala el Art. 1502 C.C.: capacidad,
consentimiento, objeto y causa lcita. Debe precisarse que las expresiones elementos
y requisitos no son en realidad sinnimas. El elemento se define como algo que es
parte de un todo y requisito, en cambio se entiende como algo que hace relacin al
aspecto puramente externo de una cosa, es algo exterior que se requiere para la
validez de un acto o contrato.
Ej.: En el contrato de sociedad son elementos del contrato el aporte del socio y la
pluralidad de socios, en cambio son requisitos la escritura pblica y la inscripcin en el
registro mercantil. En el contrato de compraventa de inmuebles son elementos el
precio y la cosa vendida y son requisitos de validez en cambio la escritura pblica y la
inscripcin de la misma en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos.
La capacidad:
La norma general es la capacidad y la excepcin es la incapacidad. La capacidad se
presume, pues todas las personas son capaces excepto aquellas que la ley las
declara incapaces. Existe capacidad de goce que la tienen todas las personas por el
solo hecho de hacerlo y capacidad de ejercicio que la tienen solo ciertas personas
para ejercer ciertos derechos o para adquirir ciertas obligaciones y es evidente que
para suscribir un contrato se requiere capacidad de ejercicio en los trminos de ley.
Los incapaces por su parte son absolutos o relativos en los trminos de la legislacin
civil (Art. 1503 C.C.). En cambio el Cdigo de Comercio por su parte habla de
habilidad e inhabilidad para ejercer el comercio y concluye que son hbiles los
capaces e inhbiles los incapaces.
El consentimiento:

1.
2.
3.
4.

Es el acuerdo de voluntades para la formacin de un negocio jurdico, debe estar libre

de vicios y los vicios del consentimiento son el error, la fuerza y el dolo.
El objeto lcito:
Es el que est de acuerdo con la ley, las buenas costumbres y el orden pblico, lo
contrario es el objeto ilcito. El Art. 1519 C.C. seala: Hay un objeto ilcito en todo lo
que contraviene al derecho pblico de la nacin. As, la promesa de someterse en la
repblica a una jurisdiccin no reconocida por las leyes de ella, es nula por el vicio del
objeto.
En relacin con la enajenacin de bienes existe objeto ilcito en los siguientes casos:
En la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio (Art. 1521 C.C.)
De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona. Se tratan de
derechos personalsimos extrapatrimoniales, como el derecho a la vida o la honra.
De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez autorice o el
acreedor consiente en ello (Art. 1521 C.C.).
En todo contrato prohibido por las leyes (Art. 1523 C.C.).
Causa lcita:
Es la que est de acuerdo con la ley, con el orden pblico y las buenas costumbres.
La causa es el motivo o el mvil que impulsa a obrar, la causa siempre produce un
efecto, una consecuencia, no hay efecto sin causa. La causa en Derecho debe ser
lcita y lo contrario a ella es la causa ilcita, no exista causa lcita cuando se constituye
una empresa con dineros derivados del contrabando o del narcotrfico.
Dice el Art. 1524 C.C.: No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no
es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente. Se
entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilcita la
prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
La promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe carece de causa y la
promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral tiene causa
ilcita.
Tambin se habla de la falsa causa que se presenta cuando las partes a sabiendas
otorgan un acto jurdico una fuente o causa diferente de la real, cuando los
contratantes se ponen de acuerdo para decir que una deuda que proviene de juego se
origin en un contrato de mutuo, la falsa causa invalida el contrato. Al respecto la
doctrina ha sealado: la causa se presume en todos los contratos, quien pretenda
desconocerla est obligado a la carga de la prueba.
LAS BUENAS COSTUMBRES:
En cuanto a la expresin buenas costumbres es evidente concluir que estas tienen
relacin directa con los postulados de la moral. La costumbre es una de las fuentes
formales del Derecho, pero requiere para su validez cumplir con ciertos requisitos
como no ser contraria a la ley y estar constituida por hechos o actos pblicos,
uniformes y reiterados segn lo seala el Art. 3 C.Co. La doctrina ha definido a la
costumbre como la repeticin de un hecho de manera constante y uniforme en un
territorio determinado que la acepta como regla obligatoria o aplicable. En conclusin
la costumbre y los actos jurdicos en general deben estar acorde con los preceptos
morales, pues la ley y la moral son postulados que rigen la conducta del hombre.
La ley es coercitiva y proviene del Estado, en tanto que la moral pertenece al fuero

interno de cada persona, se origina en un contexto religioso y su observancia no es

obligatoria como si lo es la ley. El Art. 13 de la Ley 153 de 1887 vigente a la fecha
dice: la costumbre siendo general y conforme con la moral cristiana constituye
Derecho a falta de legislacin positiva. En conclusin las costumbres deben estar
entonces a tono con la moral.
VICIOS DEL CONSENTIMIENTO.
Hemos dicho que los vicios del consentimiento son el error, la fuerza y el dolo.
EL ERROR:
Filosficamente es el juicio en el cual el sujeto lo formula equivocadamente el objeto
sin intencin y por ignorancia, pero ha de procurarse que error no es lo mismo que
ignorancia, el primero supone el conocimiento equivocado de algo, la ignorancia en
cambio es la ausencia de conocimiento, lo que se ignora o no se conoce.
Partiendo de la concepcin del Cdigo Civil sobre el erro encontramos que existe
error de derecho y error de hecho, el primero es un error sobre un objeto de derecho
que no vicie el consentimiento, as lo seala el Art. 1509 C.C.
Este error se refiere al desconocimiento que una persona pueda tener sobre una
norma o sobre los efectos jurdicos de la misma. Si en un contrato se ha tenido como
causa un error de derecho este contrato sera anulable, pues a pesar de que segn el
Cdigo Civil este error no vicia el consentimiento, en cambio este contrato al estar
estructurado sobre un error de carencia de causa real y sera anulable.
En conclusin, el error de derecho consiste en la ignorancia de la ley y as lo seala el
Art. 9 C.C.: la ignorancia de la ley no sirve de excusa, pues las caractersticas
generales de la ley, adems de ser general, abstracta e impersonal se presume
conocida.
Igualmente el error de derecho constituye una presuncin de mala fe, as lo seala el
Art. 768 C.C. cuando dice: el error en materia de derecho constituye una presuncin
de mala fe que no admite prueba en contrario.
As mismo el Art 2315 C.C. en relacin con el pago seala la repeticin por error de
derecho en el pago cuando establece que se podr repetir lo que se ha pagado por
error de derecho cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin
puramente natural.
Finalmente la doctrina sostiene que el error de derecho consiste en la ignorancia de la
ley o de la costumbre obligatoria.
ERROR DE HECHO:
Este error versa sobre una situacin real y concreta y este error vicia el
consentimiento cuando cumple con los siguientes requisitos: debe ser determinante,
ser comunicado y excusable y la consecuencia del error de hecho es la nulidad
relativa del acto o contrato.
Clases de error de hecho:
a) Segn la doctrina:
1. El error obstculo o error obstativo: Este a su vez es error in negotio, error in
corpore y error in causa.

El error obstculo es aquel que impide la formacin del consentimiento y por tanto
produce la inexistencia del contrato, pues al no existir consentimiento o acuerdo de
voluntades, el contrato no nace a la vida jurdica.
Ej.: Alberto quiere comprar un vehculo particular y Bernardo quiere venderle un
vehculo tipo taxi, pues cree que eso es lo que quiere Alberto.
2. Error nulidad o error dirimente: Vicia el consentimiento pero no impide su
formacin y a su vez este error es intuito personae e in substantian, de los cuales se
hablar ms adelante.
3. Error indiferente: Este error no vicia el consentimiento, recae sobre aspectos
triviales o poco significativos del contrato y no incide en el fondo del mismo de manera
general.
Ej.: El vehculo que se compr resulto ser de color azul cielo y no azul peroleta como
lo pidi.
SEGN EL CDIGO CIVIL:
Los Arts. 1510 y ss. C.C. trae diferentes modalidades de error de hecho:
1. Error in negotio: El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la
especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una parte entiende
prstamo a inters y la otra donacin. Este error se ha denominado error en esencia o
error in negotio.
2. Error in corpore: Vicia tambin el consentimiento y recae sobre la identidad de la
cosa especfica de que se trata como si en el contrato de compraventa el vendedor
entiende vender frjoles y el comprador entiende comprar arvejas.
3. Error in substantian: Lo seala el Art. 1511 C.C. cuando la calidad esencial del
objeto es diversa de lo que se cree, este error tambin vicia el consentimiento.
Ej.: Cuando una de las partes supone que el objeto es una barra de plata y realmente
es una masa de algn otro metal semejante, o cuando se cree que el anillo es de oro
y realmente es de cobre.
4. Error intuito personae: Lo seala el Art. 1512 C.C. que es el error acerca de la
persona con quien tiene la intencin de contratar, este error por criterio general no
vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona sea la causa
principal de este contrato.
b) SEGN EL CDIGO DE COMERCIO:
1. Error esencial: En materia comercial existe el error esencial, es aquel que versa
sobre los mviles determinantes del acto o contrato comunes o conocidos por las
partes segn el Art. 101 C.Co., este error afecta directamente el fondo que determina
el nacimiento del contrato de sociedad y ha de entenderse que los contratantes no
habran contratado, se presume que hubieran presumido este error.
Esta clase de error es poco comn y el ejemplo se caracteriza cuando se constituye
una sociedad para importar determinada maquinaria y para esos das el Estado
prohbe las importaciones de esta clase de bienes. Es evidente que de advertir esa
situacin los socios no hubieran celebrado el acto.
El contrato comercial tambin habla de otras especies de error como el error acerca
de la persona de uno de los socios en el contrato de sociedad y seala el Art. 107
C.Co. que este error solo vicia el consentimiento se celebra en consideracin a dicha
persona.

Tambin est el error sobre la especie de sociedad que vicia el consentimiento

cuando la sociedad que se constituye es distinta de la que el socio entendi contraer y
como consecuencia de ese error el socio tiene que asumir una responsabilidad mayor;
todos estos errores producen nulidades relativas.
2. Error comn: Los antiguos decan que el error comn hace derecho, este error no
es un vicio del consentimiento, por el contrario crea derecho. La doctrina dice al
respecto que existe error comn como hacedor de derecho cuando a consecuencia de
un error invencible en una colectividad la apariencia toma forma de realidad creando
una buena fe colectiva y requiere de los siguientes requisitos para que exista error
comn:
i. Que sea general o colectivo, esto es que muchas personas hayan incurrido en
l.
ii. Que sea invencible, quiere decir que hasta las personas ms diligentes y
estudiosas hayan cado en dicho error.
iii. Que el acto motivado por error comn se haya celebrado de buena fe.
LA FUERZA.
Como vicio del consentimiento est sealado en los Arts. 1508, 1513 y 1514 C.C. y
constituye fuerza todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse
expuesta ella su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal
irreparable y grave. La fuerza vicia el consentimiento solamente cuando es capaz de
producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio tomando en cuenta su
edad, sexo o condicin (Art. 1513 C.C.) y la fuerza que es considerada como sinnimo
de violencia puede ser de dos clases: fsica o material y moral o psquica; entendida
esta ltima como la amenaza de un mal futuro dirigida contra la persona cuyo
consentimiento se desea obtener o contra un allegado suyo. En conclusin es una
presin psicolgica.
TEMOR REVERENCIAL:
Seala el Cdigo Civil que ste no vicia el consentimiento y dice que el temor
reverencial, esto es el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe
sumisin y respeto no basta para viciar el consentimiento.
Debe aclararse que la fuerza puede provenir de un tercero, no es necesario que
provenga solamente de la parte puede beneficiarse de ella que generalmente es el
otro contratante, puede la fuerza provenir de un tercero y la fuerza puede ser ejercida
contra la persona cuyo consentimiento se busca y tambin contra su cnyuge,
ascendientes o descendientes. Los actos o contratos ejecutados debido a la fuerza
producen nulidad relativa como lo producen todos los vicios del consentimiento y esta
nulidad relativa debe ser alegada por la parte interesada, prescribe en cuatro aos y
puede probarse por cualquier medio probatorio.
LA FUERZA COMO EXIMENTE DE RESPONSABILIDAD.
Existe una especie de fuerza que no es considerada vicio del consentimiento sino una
circunstancia eximente de responsabilidad contractual, es el caso de la fuerza mayor y
dice el Art. 64 C.C. que se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es
posible resistir, como un naufragio, un terremoto, etc. La fuerza mayor y el caso
fortuito son dos circunstancias eximentes de responsabilidad que la doctrina las ha
diferenciado, dndole a la primera un carcter ms general, como cuando un
terremoto impide firmar un contrato, y la segunda el caso fortuito le da un aspecto ms

1.
2.

3.
4.

particular relacionado nicamente con la persona que deba cumplir con la obligacin,
el automvil en que viajaba se estrello y esa persona no pudo firmar el contrato.
EL DOLO.
Se entiende como el engao o el fraude en que incurre un contratante en perjuicio del
otro. El Cdigo Civil lo define en su Art. 63 como la intencin positiva de inferir injuria a
la persona o propiedad de otro. El Art. 1515 C.C. seala que el dolo solamente vicia el
consentimiento cuando es obra de las partes y cuando aparece claramente que sin l
no se hubiera contratado. Por ello en los contratos bilaterales el dolo no puede
provenir de un tercero como si ocurre con la fuerza, esto es vicia el consentimiento
cuando proviene de una de las partes y cuando es principal, en los dems casos
segn el Art. 1515 C.C. el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra
la(s) persona(s) que lo han fraguado o que se han aprovechado de l, contra las
primeras por el total del valor de los perjuicios y contra las segundas hasta
concurrencia del provecho que han reportado del dolo.
CLASES DE DOLO:
DOLO PRINCIPAL: Es aquel que es causa determinante del acto, vicia el
consentimiento. Ej.: Cuando se compra un vehculo atrado por el engao o dolo del
vendedor, de no haber existido dolo no se hubiese comprado el vehculo.
DOLO INCIDENTAL: Cuando no es suficiente para determinar el consentimiento
pero implica condiciones desfavorables para el contratante.Ej.: Comprar un vehculo
que cumple con las expectativas generales del comprador, pero no tiene todas las
caractersticas sealadas en el contrato, aqu existe dolo y este dolo no vicia el
consentimiento pero da lugar a la indemnizacin de perjuicios. Compro una camioneta
que es 4x4 pero es 2x2.
DOLO POSITIVO: Cuando proviene de la accin, cuando el que engaa se vale de
maniobras, palabras o actos para persuadir al otro. Ej.: El carro tiene los documentos
al da a sabiendas de que es robado. Este dolo vicia el consentimiento si es principal.
DOLO NEGATIVO: Cuando se oculta un hecho que de haber sido conocido por la
otra parte no se hubiera realizado el contrato. Ej.: El carro que se compr es volcado
pero se repar completamente. Esta clase de dolo puede viciar el consentimiento si es
principal.
Otra clasificacin del dolo que viene del derecho romano nos habla del dolus bonus y
del dolus malus. El primero, dolo bueno, se presenta cuando la persona exagera las
calidades del producto que vende o negocia, cosa que ocurre con frecuencia sin que a
la hora de la verdad llegue a configurar un vicio del consentimiento, y el segundo, dolo
malo, si tiene la finalidad del engao y el fraude, por tanto vicia el consentimiento.
En conclusin, para que en los contratos bilaterales el dolo vicie el consentimiento
requiere tres condiciones: que provenga de una de las partes, que sea principal y que
haya tenido efectos, esto es a quien se haya perjudicado como consecuencia del
engao sufra perjuicios.
LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS.
El contrato legalmente celebrado se convierte en ley para los contratantes, ello quiere
decir que las clusulas voluntariamente pactadas por quienes suscriben un contrato
son de estricto cumplimiento para ellos.
Este concepto se analiza segn el Cdigo Civil Art. 1602 cuando seala que todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Las causas
legales se entienden como la condicin resolutoria tcita y la nulidad, a ello se refiere
el artculo precedente, figuras que se estudiarn ms adelante.

Segn el Cdigo de Comercio en su Art 4 consagra que las estipulaciones de los

contratos vlidamente celebrados preferirn a las normas legales supletivas y a las
costumbres mercantiles. Las normas legales supletivas a diferencia de las imperativas
que ordenan o prohben y de las dispositivas que simplemente sealan o disponen
son aquellas que en trminos generales suplen o llenan los vacos que dejan las
partes a nivel contractual.
Ej.: Si en un contrato de compraventa no se dice quin debe pagar los gastos del
registro de la escritura, este vaco que presenta el contrato lo suple la norma general o
en el caso de la sociedad annima si la reunin de asamblea general de accionistas
no fuere convocada, los socios se reunirn por derecho propio el primer da hbil del
mes de abril a las 10 A.M. en las oficinas del domicilio principal (Art. 422 C.Co.).
En conclusin podemos sostener que en el contrato la voluntad de las partes se
convierte en ley y prevalece sobre normas de tipo general o supletivas pues estas
slo se aplicarn en caso de vacos.
Finalmente tenemos el criterio jurisprudencial y la Corte ha dicho dentro de nuestro
rgimen contractual que las partes conservan la libertad que le reconoce la ley civil
para reglamentar sus pactos y en el Derecho Positivo Colombiano impera el principio
segn el cual las leyes que regulan los contratos son normas supletorias de la
voluntad de los contratantes.
LA BUENA FE.
El Art. 1603 c.c. estipula que los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que
emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por ley pertenecen a
ella.
Es principio general que la buena fe se presume, la mala fe debe probarse. Buena fe
es la conciencia de estar obrando rectamente de acuerdo con la ley y la moral, pues
estos son dos postulados que norman la conducta del hombre. La ley nace del Estado
y es coercitiva, la moral obedece a un mandato religioso y pertenece al fuero interno
de la persona. El Art. 768 C.C. cuando habla de la posesin dice que la buena fe es
la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos
exentos de fraudes y de todo otro vicio. Tambin el Art. 83 C.N. se refiere a ello: Las
actuaciones de los particulares y de las autoridades pblicas debern ceirse a los
postulados de la buena fe, la cual se presumir en todas las gestiones que aquellos
adelanten ante stas. En conclusin, no se necesita en el contrato sealar que se
acta de buena fe, estos son elementos constitutivos del contrato que se presumen.
En conclusin podemos sealar que la fuerza obligatoria de los contratos radica en
tres puntos fundamentales:
1. El contrato legalmente celebrado es una ley para las partes, esto es las clusulas
pactadas son obligatorias para los contratantes.
2. Es la ley lejos de ser general, abstracta e impersonal, es slo aplicable a las partes
contratantes aunque cobija y protege obviamente a terceros involucrados en la
relacin contractual.
3. Los contratos deben ejecutarse de buena fe y sta se presume.
LA RELATIVIDAD DE LOS CONTRATOS.
Se fundamenta en que la ley que nace del contrato slo es aplicable a las partes sin
perjuicio naturalmente de terceros interesados, es que puede resultar que existan
personas a quienes un contrato que no han realizado puedan involucrarlos activa o
pasivamente, tal es el caso de los causa habientes o herederos de las partes. La ley
contractual no puede exceder el lmite propio del contrato y sus consecuencias

jurdicas o patrimoniales y el principio de relatividad implica que el contrato debe estar

enmarcado dentro de los preceptos de la ley y la moral.
LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.
Se analiza este tema desde el punto de vista de la doctrina y desde el Cdigo Civil.
Para la doctrina existen dos mtodos:
Subjetivo: Se fundamenta en la intencin de las partes.
Objetivo: Se fundamenta en lo declarado por las partes.
Nuestro actual Cdigo Civil acoge ambos mtodos subjetivo y objetivo y en principio
parecera inclinarse por el mtodo subjetivo cuando establece que conocida
claramente la intencin de las partes debe estarse a ella ms que a lo expresado,
pero tambin acoge el mtodo objetivo cuando seala reglas en torno a lo declarado
por las partes.
INTERPRETACIN SEGN LA INTENCIN DE LAS PARTES.
La seala el Art. 1618 C.C.: Conocida claramente la intencin de los contratantes,
debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. En este caso prevalece la
intencin sobre lo escrito, la voluntad real sobre la declarada. Al respecto la Corte
Suprema de Justicia ha sealado: La interpretacin de los contratos se hace de dos
modos: interpretacin autntica cuando entre las partes no hay discrepancia en el
alcance y sentido de las clusulas que forman el contrato, y la interpretacin judicial
cuando en virtud de distintas apreciaciones de las partes sobre el alcance y sentido
de las clusulas de un contrato le dan a ste diferente interpretacin. En otras
ocasiones seala la Corte quecorresponde al juzgador determinar el alcance de las
prestaciones debidas, interpretar el contrato y el significado del negocio jurdico
sealado.
INTERPRETACIN LGICA.
La seala el Art. 1620 C.C. cuando seala que El sentido en que una clusula puede
producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir
efecto alguno. Esto significa que una clusula del contrato puede tener dos o ms
interpretaciones, en ese caso debe preferirse la interpretacin que produzca efectos,
pues recordemos que la finalidad del contrato es producir o crear obligaciones y en
ese sentido el contrato como fuente que es de obligaciones ha de producir efectos
patrimoniales, se debe buscar entonces el pensamiento principal, la idea general del
contrato, no la interpretacin aislada.
INTERPRETACIN POR LA NATURALEZA DEL CONTRATO.
La seala el Art. 1621 C.C. y se da en aquellos casos en que no apareciere voluntad
contraria, deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del
contrato, pues las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen, y
sobre la naturaleza del contrato nos hablan tambin los Arts. 1603 y 1501 C.C.
cuando se estudi la buena fe.
INTERPRETACIN SISTEMTICA:
La seala el Art. 1622 C.C. Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por
otras, dndole a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
Es que puede suceder que al interpretar un contrato aparezcan contradicciones entre
una y otras clusulas. Ante ello el contrato debe mirarse como un conjunto, como un
todo, como si se tratara de un sistema. Debe vrselo desde una perspectiva holstica
que significa que debe analizarse como un todo para llevarnos al sentido general del
contrato. La Corte ha dicho que la interpretacin debe ser coordinada, armnica,
relacionando todas las clusulas del contrato, pues stas constituyen una unidad. Por

ello sus clusulas deben apreciarse en forma coordinada y armnica. Igualmente dice
el Art. 1622 C.C. Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las
mismas partes y sobre la misma materia. Se refiere a que si las partes han celebrado
contratos similares con anterioridad y lo hicieron con acierto y legalidad pueden
entonces tener en cuenta los criterios de esos contratos para interpretar el actual,
para ello se requiere que la interpretacin sea hecha entre las mismas partes y sobre
la misma materia.
INTERPRETACIN EXTENSIVA:
La seala el Art. 1623 C.C. Cuando en un contrato se ha expresado un caso para
explicar la obligacin, no se entender por solo eso haberse querido restringir la
convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.
Significa que cuando se expresa un caso en un contrato para explicar la obligacin
contractual ello no quiere decir que el contrato se refiera solo a ese caso en concreto
sino que se extiende naturalmente a todos los dems casos y aspectos pactados en el
contrato.
INTERPRETACIN A FAVOR DEL DEUDOR:
La seala el Art. 1624 C.C.: No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas
precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del
deudor. Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una
de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la
ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por
ella. Esta es la ltima forma de interpretacin del Cdigo Civil, la que es criticada toda
vez de que dice la norma que las clusulas ambiguas deben interpretarse en contra
de quien la redacta, ello dara lugar a interpretaciones injustas o sesgadas. La Corte a
partir de la Sentencia de 23 de febrero de 1961 ha dicho que las normas de
interpretacin de los contratos son de observancia obligatoria, antes de 1961 se deca
que estas eran simples orientaciones dadas por los jueces, hoy constituyen preceptos
obligatorios.
PRINCIPIOS Y NORMAS APLICABLES A LOS CONTRATOS CIVILES Y
MERCANTILES.
Los contratos civiles y mercantiles hacen parte del Derecho Privado y en nuestra rama
no hay unificacin del Derecho Privado, por tanto estos principios se aplican tanto en
la legislacin civil y comercial:
1. PRINCIPIO DE IGUALDAD DE LAS PARTES: Es de la esencia del Derecho Privado
la igualdad de las relaciones contractuales, quiere decir que los contratantes tienen la
misma jerarqua frente al Derecho en sus relaciones interpartes. Al respecto el
Derecho Privado difiere sustancialmente del Derecho Pblico en donde las partes no
se hallan en igualdad de condiciones cuando contratan con el Estado, pues ste goza
de privilegios y prerrogativas ajenas a los particulares como las llamadas clusulas
excepcionales o exorbitantes con las que el Estado puede finalizar unilateralmente un
contrato aplicando la caducidad u otras figuras de excepcin.
2. PRINCIPIO DE AUTONOMA DE LA VOLUNTAD: Surge de los postulados de los
Arts. 1602 C.C. y 4 C.Co. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes y las estipulaciones de los contratos vlidamente celebrados preferirn a
las normas legales supletivas y a las costumbres mercantiles. Es decir la voluntad de
las partes prevalece y es ley para ellas mismas, de all la fuerza obligatoria de los
contratos, autonoma que se halla supeditada a la ley, las buenas costumbres y el
orden pblico, as lo seala el Art. 871 C.Co., es que la autonoma de la voluntad para
contratar nace de la libertad contractual, las partes libremente ponen sus clusulas,

trminos, y esta libertad slo est supeditada a la ley, al orden pblico y a las buenas
costumbres.
3. PRINCIPIO DE LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: Se aplica de manera
diferente en materia mercantil y civil. En materia mercantil la solidaridad se presume y
constituye una presuncin de ley, en el campo civil en cambio, la responsabilidad
solidaria no se presume, debe pactarse de manera expresa. Por ello el Art 825 C.Co.
seala que en los negocios mercantiles cuando fueren varios los deudores se
presumir que sean obligados solidariamente, presuncin de orden legal que admite
prueba en contrario y puede ser desvirtuada, y esta responsabilidad solidaria faculta al
acreedor para demandar ejecutivamente a cualquiera de los deudores de un ttulo
valor,
a
todos
o
a
quien
l
quiera.
En materia civil, en cambio, el principio de solidaridad opera subsidiariamente, pues
para que haya solidaridad en el campo civil debe expresarse taxativamente.
4. NORMAS COMUNES APLICABLES: Para las relaciones contractuales en materia
civil y comercial en cuanto a las partes debemos remitirnos a los Arts. 1, 2 y 822
C.Co, los cuales permiten la aplicacin de normas civiles a los contratos comerciales
aclarando que las normas mercantiles se aplicarn preferencialmente y que a falta de
estas se deciden por analoga de estas y si el caso no se puede resolver conforme a
la ley comercial se aplican las disposiciones de la legislacin civil respecto a los
efectos del contrato, interpretacin, modo de extinguirse, rescindirse si es que la ley
no establece otra cosa.
LA FORMACIN DE LOS CONTRATOS.
Para la formacin de un contrato intervienen diferentes factores y circunstancias como
la necesidad de celebrarlo, las partes, la voluntad, el objeto, la causa, factores
econmicos que determinan en un momento dado que dos o ms personas se
involucren en una relacin unilateral, bilateral o plurilateral concreta. Existen tres
etapas preliminares que van desde la intencin hasta la formacin del contrato
propiamente dicho y estas son la oferta, la promesa de contrato o precontrato y el
contrato propiamente dicho.
LA OFERTA O LA POLICITACIN:
Es la primera etapa en la formacin de un contrato, es la iniciacin formal. En esta
etapa una de las partes ofrece a la otra el producto, la venta o en general la
posibilidad de celebrar el contrato. El Cdigo de Comercio dice que la oferta es el
proyecto de negocio jurdico que una persona formula a otra, el trmino policitacin es
sinnimo de oferta y es definido por el diccionario como la promesa aun no aceptada
y para la doctrina esta expresin se refiere a la oferta que se hace al pblico en
general. El Cdigo Civil slo se refiere a la oferta en su Art. 1658 subrogado por el Art.
13 de la Ley 95 de 1890 al sealar los requisitos de validez que debe contener la
oferta que precede al pago por consignacin.
EL PAGO POR CONSIGNACIN.
Lo seala el Art. 1656 C.C. y dice que para que el pago sea vlido no es menester
que se haga con el consentimiento del acreedor; el pago es vlido an contra la
voluntad del acreedor, mediante la consignacin. El pago por consignacin es el
depsito de la cosa que se debe en una persona natural o jurdica y que generalmente
se hace ante una entidad bancaria realizado conforme a las formalidades de ley. El
pago por consignacin es el tpico pago que se realiza aun contra la voluntad del
acreedor y este debe estar precedido siempre de una oferta de pago.
VALIDEZ DE LA OFERTA:

1.
2.
3.
4.
5.

6.

a)
1.

Lo seala el Art. 1658 C.C. y para que sea vlida se requiere:

Que sea hecha por una persona capaz de pagar.
Que sea hecha al acreedor siendo capaz de recibir el pago o a su legtimo
representante
Que si la obligacin es a plazo o con condicin suspensiva halla expirado el plazo o
se haya cumplido la condicin.
Que se ofrezca efectuar el pago en el lugar debido.
El deudor dirigir al juez competente memorial manifestndole la oferta que le ha
hecho al acreedor y expresndole lo que l mismo debe incluido intereses, y si la
oferta o consignacin fuere de una cosa debida una descripcin individual de la
misma.
Que de dicho memorial de oferta se corra traslado a la contraparte, y la Corte ha
dicho que la oferta debe estar precedida de varias formalidades legales como la oferta
en s, traslado al acreedor, autorizacin del juez y nombramiento de depositario.
LA OFERTA SEGN EL CDIGO DE COMERCIO:
La define en su Art. 845 y dice que La oferta o propuesta, esto es, el proyecto de
negocio jurdico que una persona formule a otra, deber contener los elementos
esenciales del negocio y ser comunicada al destinatario. La doctrina acoge los
siguientes requisitos para la validez de la oferta: Debe ser precisa (exacta),
inequvoca, sin ambigedades, completa, que incluya los aspectos esenciales del
contrato, objeto, precio, forma de pago y garantas y que emane de la libre voluntad
del oferente, esto es sin error, fuerza o dolo y que deba ser comunicada al
destinatario. Se exceptan aquellas ofertas de tipo general a travs de publicidad
masiva.
CLASES DE OFERTA:
Existen dos clases de oferta: la oferta con destinatario determinado que para la
doctrina es la oferta propiamente dicha, y la oferta general hecha al pblico llamada
policitacin. La primera es irrevocable, as lo seala el Art. 846 C.Co. y dice que una
vez comunicada la oferta no podr retractarse el proponente, so pena de indemnizar
perjuicios que con su retracto cause al destinatario. Esta propuesta conserva su
fuerza legal aun cuando el proponente muera o llegue a ser incapaz en el tiempo
medio entre la oferta y su aceptacin. En cambio las ofertas de tipo general hechas al
pblico no son obligatorias para el oferente, as lo seala perentoriamente el Art. 847
C.Co. cuando dice que Las ofertas de mercaderas, con indicacin del precio,
dirigidas a personas no determinadas, en circulares, prospectos o cualquiera otra
especie similar de propaganda escrita, no sern obligatorias para el que las haga. En
conclusin una oferta es obligatoria solamente cuando se dirige por escrito a persona
determinada. El profesor Valencia Zea seala que la oferta a persona determinada se
llama declaracin recepticia de voluntad y la que se dirige a destinatario incierto
declaracin no recepticia.
Tambin existen oferta de mercancas que son las que se exhiben en vitrinas con
indicacin de su precio, estas ofertas son obligatorias mientras tales mercancas estn
expuestas al pblico, y si la mercanca se agota, se entiende por finalizada la oferta
de se ofreca, as lo seala el Art. 849 C.Co.
ACEPTACIN DE LA OFERTA.
En cuanto al Trmino: El Cdigo de Comercio establecen las siguientes:
Oferta verbal o telefnica: Esta clase de ofertas deben ser aceptadas o rechazadas
en el acto de orse (Art. 850 C.Co.)

2.

b)

1.
2.
3.
4.

Oferta por escrito: Si la propuesta se hace por escrito deber ser aceptada o
rechazada dentro de los seis das hbiles siguientes a la fecha que tenga la propuesta
si el destinatario reside en el mismo lugar. Si reside en un lugar distinto, a dicho
trmino se le sumar el de la distancia. Al respecto el Art. 852 C.Co. dice que El
trmino de la distancia se calcular segn el medio de comunicacin empleado por el
proponente.
En cuanto a la forma: La aceptacin de la oferta puede ser expresa o tcita, esta
ltima cuando se efectan actos que hacen presumir la aceptacin. Los trminos
aceptacin pueden ceirse a lo indicado en el Cdigo de Comercio o pactarse de
manera convencional por las partes, pues es importante aclarar que los trminos
legales de la oferta para su aceptacin pueden ser modificados por las partes de
manera convencional, podrn fijar plazos distintos (Art. 853 C.Co.). finalmente el Art.
855 C.Co. establece que la aceptacin condicional o extempornea de la oferta ser
considerada como nueva propuesta y en los contratos consensuales una vez que se
realiza la aceptacin de la oferta queda perfeccionado el contrato, este criterio no se
aplica para los contratos solemnes, ya que estos estn sometidos a formalidades
especiales.
LA PROMESA DE CONTRATO O PRECONTRATO.
La promesa de celebrar un contrato es diferente del contrato o negocio prometido. La
doctrina ha dicho que la promesa de un contrato es un acto preparatorio que
descansa en la necesidad de suscribir posteriormente otro contrato, por ello la
promesa de contrato es independiente del contrato a futuro celebrar que generan
obligaciones propias.
Existen dos formas de promesa: la promesa unilateral u opcin y la promesa bilateral.
PROMESA UNILATERAL: Tambin llamada opcin. Consiste en la obligacin que un
contratante contrae de celebrar un contrato siempre y cuando la otra parte se decida a
ello.
Ej.: En la compraventa puede existir opcin de venta y opcin de compra. Opcin de
venta cuando el comprador se obliga a comprarle al vendedor si ste resuelve vender
(si usted decide vender su carro antiguo yo me comprometo a comprrselo), y opcin
de compra en viceversa cuando el vendedor se obliga a vender si el comprador
resuelve comprar; en todo caso la parte que se obliga debe cumplir el compromiso,
para el otro en cambio es algo apenas opcional si quiere o decide hacerlo. La opcin
impone al que concede la obligacin de cumplir su compromiso (Ley 51 de 1918 Art.
51) y toda opcin debe estar sometida a un trmino, plazo o condicin y el plazo lo
estipulan libremente las partes y el plazo mximo para que la condicin se entienda
fallida es de un ao (Art. 23 Ley 51 de 1918) aclarando que si esa opcin recae sobre
bienes inmuebles se requiere de escritura pblica y registro para perfeccionar el acto.
REQUISITOS DE LA PROMESA DE VENTA:
Partiendo de lo sealado por el Art. 1611 C.C. derogado por el Art. 89 de la Ley 153
de 1887 encontramos los siguientes requisitos para que la promesa produzca
obligaciones:
Debe constar por escrito, no hay promesa verbal.
No debe contener vicios del consentimiento (error, fuerza y dolo).
La promesa debe contener un plazo o condicin que fije la poca en que ha de
celebrarse el contrato.
Que para perfeccionar el contrato futuro slo falte la tradicin de la cosa o las
formalidades legales.

1.
2.
3.
4.

Bajo criterios jurisprudenciales se tiene que la promesa ha de precisarse la notara,

hora y fecha en que va a suscribirse la escritura de venta que protocolice la promesa
de venta celebrada, as lo ha sealado la Corte Suprema de Justicia a travs de la
Sala de Casacin Civil a partir del 19 de septiembre de 1979. Respecto a la hora se
dice que debe sealarse por razones prcticas, pero esa no es una exigencia de la
Corte.
LA VOLUNTAD CONTRACTUAL.
Es el elemento esencial de todo contrato, de la voluntad nace el consentimiento. Los
Arts. 1502 y 1503 C.C. sealan que para que una persona se obligue con otra por un
acto o declaracin de voluntad se requiere que sea legalmente capaz, que consienta
dicho acto, que su consentimiento no adolezca de vicios y que el objeto recaiga sobre
causa y objeto lcito; son estos los elementos de validez de todo contrato, pues la
voluntad contractual se manifiesta a travs de una declaracin de voluntad y sta es
la exteriorizacin de un querer interno capaz de provocar un efecto jurdico.
A su vez la declaracin de voluntad debe tener unos requisitos y estos son:
Debe ser seria, que la persona se obligue
Debe ser recta, esto es acorde con la ley
Debe ser honesta, sin perjuicio de fraude
Debe estar sin vicios, libre de error, fuerza y dolo.
Se aclara y precisa que se habla de declaracin de voluntad en los actos jurdicos
unilaterales como el testamento y la donacin y se habla jurdicamente de
consentimiento cuando la voluntad contractual se expresa bilateral o plurilateralmente.
La manifestacin de voluntad para celebrar un contrato puede ser expresa o tcita,
expresa cuando se declara de manera inequvoca verbal o por escrito, y tcita cuando
el contratante manifiesta su voluntad contractual por un hecho indudable que equivale
a una aceptacin del contrato como por ejemplo paga los impuestos del automvil que
est negociando. Finalmente hay contratos en que la declaracin de voluntad debe
someterse a formalismos legales, es el caso de los contratos solemnes, venta de
inmuebles o de derechos reales que recaen sobre inmuebles, se requiere en estos
casos para hacer tradicin escritura pblica ms inscripcin en la Oficina de Registro
de Instrumentos Pblicos, o el contrato de sociedad mercantil que requiere adems de
la escritura pblica la inscripcin en el registro mercantil.
RETICENCIAS EN LA DECLARACIN DE VOLUNTAD.
El diccionario define esta palabra como la omisin voluntaria de lo que se debera
decir. La doctrina seala por reticencia la declaracin o manifestacin parcial de una
cosa con reserva o silencio de elementos fundamentales de la misma. Dentro de ese
contexto podemos concluir que reticencia es en general todo aquello que se opone a
los requisitos de una declaracin de voluntad seria y honesta y se opone a los
requisitos de una declaracin de voluntad seria y honesta: la reserva mental, la
simulacin, el fraude pauliano, el fraude a la ley, los vicios del consentimiento (error,
fuerza y dolo) y para algunos tratadistas la lesin enorme.
LA RESERVA MENTAL:
Es la discrepancia entre lo declarado y lo realmente querido, es decir existe reserva
cuando lo que se dice es distinto de lo que se piensa. La reserva mental proviene de
una sola de las partes y es consiente, quiere decir ello que una de las partes la
conoce y la otra no, pues mediante esta figura una parte busca engaar a la otra. De
acuerdo con la doctrina la reserva mental carece de valor, pues la declaracin de
voluntad vale de acuerdo a la forma en que se da a conocer. La reserva mental
constituye dolo y va en contra de la buena fe.

LA SIMULACIN:
A diferencia de la reserva mental la simulacin opera en ambos contratantes. Aqu los
dos contratantes pretenden engaar a terceros. La simulacin existe cuando se hacen
escrituras privadas para alterar lo pactado en escrituras pblicas. La accin de
simulacin no es viable ni posible ejercerla en los negocios unilaterales como el
testamento, la aceptacin de herencia, la oferta comercial; aclarando que la
simulacin no produce efectos contra terceros pues las escrituras privadas hechas por
los contratantes para alterar lo pactado en escrituras pblicas no producirn efectos
contra terceros (Art. 1766 C.C.).
CLASES DE SIMULACIN:
Esta puede ser absoluta y relativa. Absoluta cuando las partes celebran un contrato
pero no quieren que dicho acto produzca efectos jurdicos, por ejemplo las ventas de
confianza que se hacen para engaar a terceros; y la relativa que a su vez es de dos
clases:
a) Por la naturaleza del acto: Las partes si quieren celebrar el negocio pero no en la
forma contenida en el contrato.
Ej.: Celebran compraventa pero en realidad lo que hay es donacin.
b) Por interposicin de sujetos (testaferros): Es el negocio que se celebra por
interpuesta persona. Una tercera persona se hace pasar como parte contractual para
ocultar al verdadero obligado.
La simulacin se puede probar por cualquier medio probatorio que seala el Cdigo
de Procedimiento Civil, esto es declaracin de testigos, documentos, prueba indiciaria
como el parentesco, la falta de capacidad econmica, entre otros.
ACCIN DE SIMULACIN.
La parte perjudicada con el acto simulado puede interponer la accin de simulacin
mediante la cual ataca los actos aparentes celebrados por el deudor en perjuicio del
acreedor. Esta accin judicial se parece a la de nulidad pero es diferente, pues
mientras la nulidad busca destruir el contrato a travs de la rescisin por existir un
vicio del consentimiento (error, fuerza, dolo), la accin de simulacin es en cambio
todo lo contrario, busca que se declare la existencia del contrato realmente celebrado
sobre el simulado. Se dice que la accin de simulacin es una accin prevalente o de
prevalencia porque lo que busca como se dijo es que se declare la existencia
(prevalencia) del contrato celebrado sobre el simulado. Tienen legitimacin en la
causa por activa para ejercer esta accin las partes contratantes, los terceros que
justifiquen un inters legtimo (los acreedores) , los esposos cuando mediante la
simulacin se enajenan bienes que tienen la calidad de gananciales y los herederos
frente a los negocios simulados del causante.
El objetivo general de la accin de simulacin es descubrir el autentico querer de los
simulantes y reparar los perjuicios causados a las partes o a terceros y como objetivo
especial busca concretamente que se declare judicialmente la simulacin, que se
declare la existencia del contrato realmente celebrado sobre el simulado (prevalencia),
que se ordenen las indemnizaciones a que haya lugar y que se obtenga la restitucin
de los bienes.
Debe aclararse que si el bien ha pasado a manos de un tercero de buena fe, esta
adquisicin deber respetarse y slo proceder la indemnizacin, as lo dice la
doctrina. En algunos casos la destruccin del negocio aparente no es posible y esto
se da cuando el bien est en manos de un tercero de buena fe, en este caso la accin
se dirige para obtener la indemnizacin de perjuicios.

NATURALEZA JURDICA:
La doctrina ha sealado que la accin de simulacin es una accin de indemnizacin
de perjuicios. Concluyendo podemos afirmar entonces que la naturaleza jurdica de la
accin de simulacin est enmarcada por dos aspectos concretos: accin de
indemnizacin de perjuicios y accin de prevalencia contractual.
La simulacin la declara el juez a travs de sentencia (Art. 306 C.P.C.). S i la
simulacin es absoluta el contrato es inexistente, por lo tanto hay que restituir lo
recibido y cancelar escrituras, y si es relativa no tiene valor lo que se simula.
Ej.: Si Alberto le dona una casa a Bernardo y se simula una compraventa, vale la
donacin porque la compraventa se invalid.
La prescripcin de la accin de simulacin de acuerdo a la Ley 791 de 2002 de la
accin ejecutiva es de cinco aos y de la ordinaria diez aos (Art. 2536 C.C.) y la
prescripcin de la accin de la nulidad absoluta es tambin de diez aos y de la
accin de nulidad relativa es de cuatro aos.
EL FRAUDE PAULIANO.
Existe fraude pauliano cuando un deudor se insolventa en perjuicio de sus
acreedores, es decir la persona se insolventa para no pagar las deudas, en este caso
entonces los acreedores perjudicados tienen a su favor el ejercicio de la accin
pauliana o accin revocatoria. La doctrina ha dicho que el fraude pauliano no es sino
una de las mltiples manifestaciones del abuso de los derechos, la voluntad de daar
se dirige no contra un contratante sino contra los terceros acreedores, busca con este
acto la persona insolventarse para defraudar a terceros acreedores.
LA ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA:
Ha sido definida como la accin que tienen los acreedores que han sido perjudicados
por los contratos celebrados con fraude pauliano con sus deudores. Es la accin que
tiene el acreedor contra el deudor que se ha insolventado para no pagarle, es la
accin que la ley concede a los acreedores para obtener la revocatoria de las
enajenaciones que el deudor hiciere maliciosamente en perjuicio de ellos y esta
accin se llama as por haber sido introducida en el Derecho Romano por el pretor
Paulus, esta accin buscaba que se revoquen los contratos que se realizaban por los
deudores en fraude a sus acreedores.
La accin pauliana procede y puede invocarse respecto de cualquier acto o contrato,
cualquier acto jurdico y en general todos los actos patrimoniales pueden ser
impugnados por esta va, actos onerosos, hipoteca, prenda, anticresis, actos gratuitos,
donaciones, incluso el arrendamiento.
REGULACIN SEGN EL CDIGO CIVIL:
La regula en su Art. 2491 y que a la letra dice: los acreedores tendrn derecho para
que se rescindan los contratos onerosos y las hipotecas, prendas y anticresis que el
deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, siendo de mala fe el otorgante y el
adquiriente, esto es conociendo ambos conociendo el mal estado de los negocios del
primero. Igualmente dice la norma que los actos y contratos gratuitos sern
rescindibles siendo de mala fe el deudor.
En conclusin para los contratos onerosos se requiere mala fe del otorgante y del
adquiriente, y para los contratos gratuitos solamente mala fe del deudor. La accin
pauliana prescribe en un ao contado desde la fecha del contrato (Art. 2491 inc. 3
C.C.).
DERECHO GENERAL DE PRENDA.

El Art. 2488 C.C. establece que toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor sean
presentes o futuros exceptundose solamente los no embargables (Art. 1677 C.C.) y
no son embargables el salario mnimo legal, los derechos personales de uso y
habitacin, los implementos para el ejercicio de una profesin, el lecho o cama, los
bienes de uso bsico, los libros de una profesin, los uniformes, etc.
Quiere decir que los acreedores pueden con las excepciones legales pedir que se
vendan de manera forzada los bienes del deudor (remate) para que con su producto
les sean cancelados los crditos, as lo seala el Art. 2492 C.C. y esta es la razn y el
fundamento del proceso ejecutivo consagrado en el Art. 488 C.P.C. y dice que pueden
demandarse ejecutivamente las obligaciones claras, expresas y actualmente exigibles
que consten en documentos que provengan del deudor o de su causante y
constituyan plena prueba contra l. La accin pauliana busca entonces la revocacin
de estos actos si son fraudulentos para resarcir al acreedor hasta la concurrencia de
sus crditos.
Un contrato se puede rescindir, esto es declararlo nulo mediante la accin rescisoria
cuando ataca un vicio del consentimiento (error, fuerza o dolo). Existen figuras como
la rescisin de la venta por lesin enorme y la rescisin por vicios rehidibitorios u
ocultos que ms adelante se estudiar. En general rescindir el contrato es dejarlo sin
efectos o declararlo nulo, bien porque el contrato es lesivo contra alguna de las partes
o porque existe fraude en perjuicio de un tercero como el caso del fraude pauliano.
EL FRAUDE A LA LEY.
Opera cuando las partes mediante contratos pretenden desconocer o violar la ley.
Tiene un elemento interno y otro externo. El primero se traduce en la intencin de
violar la ley y el segundo son los medios de que se valen para hacerlo. Todo fraude
implica mala fe y por ello todo fraude debe ser sancionado y el efecto que genera el
fraude a la ley es la nulidad absoluta por objeto y causa ilcitos y si al propio tiempo se
presenta simulacin y fraude a la ley en un acto el juez est obligado a declarar la
nulidad.
LAS NULIDADES.
Esta figura est contemplada en todas las ramas del Derecho y esta palabra proviene
del latn Nullus, nos indica que un acto carece de valor y que no puede producir
efectos jurdicos. Esta sancin tambin deja sin valor a un acto o contrato. La
aparicin de la nulidad como institucin jurdica se remonta a la Edad Media tomada
as del antiguo Derecho Romano.
Nuestro Cdigo Civil consagra la nulidad en el Ttulo XX Arts. 1740 y ss. bajo el rtulo
de la nulidad y rescisin, y el Cdigo de Comercio se refiere a ella en los Arts. 899 y
ss.
LA NULIDAD SEGN EL CDIGO CIVIL.
El Art. 1740 C.C. dice que es nulo todo acto o contrato al que le falta alguno de los
requisitos que la ley exige para el valor del mismo acto o contrato segn la especie o
calidad o estado de las partes y concluye diciendo que la nulidad puede ser absoluta o
relativa.
NULIDAD ABSOLUTA:
Las causales las consagra el Art. 1741 C.C.:
1. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita.

2. La nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza
de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan
3. Hay as mismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente
incapaces.
Ya hemos dicho que el objeto ilcito es el que no est de acuerdo con la ley, el orden
pblico o las buenas costumbres, igual cosa puede predicarse de la causa.
La segunda causal de nulidad absoluta sealada por la ley que es la producida por la
omisin de un requisito o formalidad hace referencia a los contratos solemnes.
Ej.: Cuando en una escritura pblica de compraventa de un bien inmueble falta la
firma de un contratante, el acto es nulo en forma absoluta.
La nulidad absoluta est inspirada en motivos de orden pblico y seguridad general, lo
que no ocurre con la nulidad relativa.
La nulidad absoluta no debe confundirse con otras figuras como la inexistencia, la
inoponibilidad o la ineficacia de los actos jurdicos.
LA INEXISTENCIA:
Es inexistente el contrato que se celebra sin los requisitos legales que la ley exige
para su perfeccionamiento. El contrato inexistente no nace a la vida jurdica y por eso
se diferencia de la nulidad en que esta el contrato si nace a la vida jurdica pero
adolece de un requisito de formalidad.
LA INOPONIBILIDAD:
Se presenta cuando un contrato no tiene validez frente a terceros y la ley dice que un
negocio jurdico ser inoponible a terceros cuando se celebra sin cumplir con los
requisitos de publicidad que la ley exige.
Ej.: Un contrato de sociedad comercial que no se inscribe en la Cmara de Comercio
es inoponible.
LA INEFICACIA:
Es aquel que no produce efectos jurdicos pero opera de pleno derecho sin necesidad
de declaracin judicial a contrario de lo que ocurre con la nulidad, esta debe ser
declarada judicialmente, la ineficacia no (Art. 897 C.Co.).
Ej.: Estipular en un contrato de sociedad que alguno de los socios no tendrn derecho
a utilidades.
NULIDAD ABSOLUTA SEGN EL CDIGO DE COMERCIO.
La seala el Art. 899 C.Co. en tres casos: cuando el negocio jurdico contrara una
norma imperativa salvo que la ley disponga otra cosa, cuando el negocio jurdico tiene
causa u objeto ilcitos y cuando es celebrado por persona absolutamente incapaz.
NULIDAD RELATIVA:
La seala el Art 1766 C.C. que en su parte final seala: Cualquier otra clase de vicio
produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato y esas otras
especies de vicios son la incapacidad relativa y los vicios del consentimiento por error,
fuerza y dolo. La nulidad relativa no se inspira en motivos de orden pblico como la
absoluta, se fundamenta en la proteccin del inters personal y los actos cobijados
por esta clase de nulidad son aquellos que tienen un vicio no sustancial.

NULIDAD RELATIVA SEGN EL CDIGO DE COMERCIO:

La seala el Art. 900 C.Co. y se presenta en dos casos: cuando el negocio es
celebrado por persona relativamente incapaz y cuando el consentimiento est viciado
de error, fuerza y dolo. En estos casos el negocio jurdico ser anulable y la accin
slo podr impetrarla el interesado o directamente afectado o por sus herederos y
prescribe en dos aos contados a partir de la fecha del negocio jurdico respectivo.
DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD ABSOLUTA Y NULIDAD RELATIVA.

NULIDAD ABSOLUTA

NULIDAD RELATIVA

Se establece por motivos de orden Es una medida de proteccin del

pblico, seguridad social y moral Estado hacia los incapaces. Vicios de
pblica
voluntad en los actos jurdicos.
La norma violada es de inters general.

La norma
particular.

violada

es

de

inters

El vicio es sustancial, el juez puede El vicio no es sustancial del acto y el

decretarla de oficio sin peticin de parte juez no puede decretarla de oficio.
cuando aparezca de manifiesto en el
acto o contrato.
Puede alegarla cualquier persona que La accin de nulidad relativa solo
demuestre inters incluido el Ministerio procede
a
instancia
de
parte
Pblico en inters de la moral y de la interesada, no de oficio.
ley.
Opera de pleno derecho sin necesidad No opera de pleno derecho, no puede
de ejercer la accin de nulidad pues declararse de oficio ni puede pedirla el
son nulos absolutamente los actos a los Ministerio Pblico.
cuales la ley no reconoce efecto y la
excepcin lo es salvo que exista
controversia sobre la existencia de la
nulidad caso en el cual requerir accin
judicial.
Prescripcin de diez aos.

Prescripcin de cuatros aos en

materia civil y dos aos en materia
comercial.

Puede sanearse por la ratificacin de las Puede sanearse por ratificacin de las
parte y por prescripcin extraordinaria partes y por prescripcin de cuatro aos
de diez aos.
en materia civil y de dos aos en

materia comercial.
EFECTOS DE LA NULIDAD.
Declarada judicialmente una nulidad esta se limita a dejar sin valor alguno el acto
afectado o vicio y a restituir las cosas al estado anterior. Al respecto el Art. 1746 C.C.
seala que la nulidad pronunciada en sentencia que tiene fuerza de cosa juzgada da a
las partes el derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no
hubiese existido el acto o contrato nulo a menos de que trate de objeto o causa ilcita.
En conclusin la declaracin de nulidad absoluta o rescisin destruye
retroactivamente el acto jurdico, lo priva de todo efecto pasado o futuro, pues lo que
es nulo slo puede producir efectos nulos, el acto anulado o rescindido dejar de
producir efectos futuros y se considera que no los produjo nunca, las partes quedan
colocadas en el estado anterior al contrato.
La retroactividad de los efectos de la declaracin de nulidad se extiende a terceros
segn el Art. 1748 C.C. La nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores sin perjuicio de las excepciones legales.
La rescisin la regula los Arts. 1946 y ss. C.C. cuando expresa que el contrato de
compraventa podr rescindirse por lesin enorme, entonces si en un contrato se
configura lesin enorme la parte perjudicada puede impetrar la accin de rescisin por
lesin enorme para pedir la rescisin del contrato. Jurisprudencialmente se ha dicho
de manera reiterada que la nulidad conlleva a la invalidez del acto o negocio jurdico
(Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Civil Sentencia de 1 de Julio de 2008
M.P. William Name Vargas).
RATIFICACIN DE LA NULIDAD.
Segn el diccionario esta palabra significa la aprobacin o confirmacin de una cosa.
Ratificar una nulidad es validarla o en otros trminos sanearla. La ratificacin es
entonces el saneamiento voluntario de la nulidad y la confirmacin del acto viciado por
ella. Hay dos clases de ratificacin, esta puede ser expresa o tcita, expresa es
cuando deber hacerse con las solemnidades propias del contrato que se ratifica y
tcita es la ejecucin voluntaria de la obligacin contratada y como consecuencia de
esta ratificacin se valida el acto y ya no puede buscarse nuevamente la nulidad del
acto ratificado porque la ratificacin produce efectos retroactivos, quiere decir ello que
el acto ratificado se considera vlido desde su origen. Se pueden invalidar las
enajenaciones hechas por las partes a terceros poseedores.
Pueden ratificar la nulidad de acuerdo al Art. 1755 C.C. nicamente las partes que
tienen derecho de alegar la nulidad y de acuerdo al Art. 1756 C.C. slo puede
ratificarlo el que tiene capacidad para contratar.
NULIDAD PROCESAL:
La nulidad procesal es diferente de la nulidad sustantiva, la procesal es adjetiva o de
procedimiento y opera segn las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil, Penal,

Laboral, etc. Las nulidades procesales estn contenidas en forma taxativa en el

Captulo II C.P.C. Art. 140 y conforme a lo anterior el proceso es nulo cuando
corresponde a distinta jurisdiccin, cuando el juez carece de competencia, cuando el
trmite procesal es diferente, cuando se acta contra cosa juzgada, cuando existe
indebida representacin de las partes; nulidades procesales que podrn alegarse en
cualquier instancia del proceso antes de que se dicte sentencia.
El profesor Lpez Blanco seala que las nociones de nulidad sustancial y nulidad
procesal tienen alcances distintos porque una cosa son las cosas de carcter
sustantivo y otras las de carcter adjetivo, en las primeras est el concepto de validez
o nulidad del acto o contrato en s mismo considerados, y en las segundas
nicamente se tiene en cuenta el procedimiento invocado para ser efectivo el derecho
sustancial.
Finalmente debe aclararse que la accin de nulidad y la accin reivindicatoria,
volviendo al estudio de la nulidad sustantiva, llegado el caso podrn interponerse
simultneamente en una misma demanda.
LA PRESCRIPCIN.
La prescripcin es un modo de adquirir el dominio y tambin por ella se extinguen
acciones o derechos ajenos, as lo seala el Art. 2512 C.C. como un modo de adquirir
las cosas ajenas o extinguir acciones o derechos por haberse posedo las cosas o por
no haberse ejercido el derecho y se prescribe una accin o derecho cuando se
extingue por la prescripcin.
Para que opere la prescripcin requiere ser alegada, el que quiere aprovecharse de
ella debe alegarla, el juez no puede declararla de oficio (Art. 2513 C.C.), y puede
alegarse como accin o como excepcin y sobre el particular la Ley 791 de 2002
redujo los trminos de prescripcin en materia civil y esta podr ser alegada por el
propio prescribiente, sus acreedores y cualquier persona que tenga inters que sea
declarada.
LA PRESCRIPCIN ES RENUNCIABLE.
Puede ser renunciada expresa o tcitamente pero solo despus de cumplida (Art.
2514 C.C.), es decir puede renunciarse a la prescripcin pero solamente despus de
que se haya producido, vale decir despus de que haya transcurrido el tiempo
necesario para su existencia y la renuncia es expresa cuando el interesado renuncia a
ella en forma inequvoca verbalmente o por escrito, y tcita cuando el que puede
alegarla manifiesta mediante un hecho o accin especfica su intencin de renunciar a
ella o de no tenerla en cuenta.
Ej.: Si tipificada la prescripcin de una obligacin cambiaria el deudor hace abonos a
capital o intereses, en este evento estara renunciando en forma tcita a la
prescripcin.
La prescripcin se cuenta desde que la obligacin se haya hecho exigible, as lo
seala el Art. 2535 C.C.
INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN:
Puede ocurrir de dos formas:
a) Naturalmente: Cuando el deudor reconoce la obligacin expresa o tcitamente,
expresa cuando lo manifiesta en forma inequvoca verbal o por escrito, y tcita cuando
reconoce intereses atrasados o solicita plazo.

b)

Civilmente: Esta interrupcin se presenta cuando existe demanda judicial.

La interrupcin es diferente de la suspensin, es que la prescripcin se suspende en
favor de los incapaces o a favor de quienes se encuentren bajo tutela o curadura y
entre heredero beneficiario y la herencia y entre quienes administran patrimonios
ajenos como albaceas, representantes de personas jurdicas, tutores, curadores, etc.
Esto lo seala el Art. 3 de la Ley 791 de 2002.
BIENES INPRESCRIPTIBLES:
Los bienes de uso pblico no prescriben en ningn caso ni prescriben los bienes
fiscales (Art. 2519 C.C.), tampoco prescriben los derechos personalsimos ni algunos
derechos reales sealados por el legislador como las servidumbres discontinuas de
distinta clase y la continua inaparente (Art. 939 C.C.). Recordemos que los derechos
personales son las obligaciones y los derechos reales son aquellos que se tiene sobre
una cosa sin respecto de otra persona y los derechos reales son el dominio, la
herencia, usufructo, uso o habitacin, servidumbres activas, prenda e hipoteca. La
servidumbre se entiende como un gravamen que sufre un predio en beneficio de otro
y es un derecho real que tiene mltiples clasificaciones, son imprescriptibles las
servidumbres discontinuas como las de trnsito, la continua inaparente como la de
acueducto o alcantarillado.
El embargo no impide la prescripcin, la Corte Suprema de Justicia ha dicho que el
embargo de un bien inmueble no impide que se consuma la prescripcin adquisitiva
sobre el bien y agrega adems que la posesin no se interrumpe con la presentacin
de la demanda.
CLASES DE PRESCRIPCIN:
Puede ser adquisitiva de un derecho y extintiva de una accin. Recordemos que la
prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio y estos modos son la
accesin, la ocupacin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte y la prescripcin
(Art. 673 C.C.) y segn la doctrina la ley tambin es un modo de adquirir el dominio y
recordemos tambin que por la prescripcin se extinguen obligaciones y los modos de
extinguir las obligaciones son la convencin extintiva, el pago, la novacin, la
transaccin, la remisin, la compensacin, la confusin, la prdida de la cosa que se
debe, la declaracin de nulidad, la condicin resolutoria y la prescripcin (Art. 1625
C.C.). La prescripcin extintiva es liberatoria porque al extinguirse la obligacin el
deudor se libera de la deuda.
LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA:
Por ella se adquiere el dominio de las cosas ajenas. El Art. 2518 C.C. dice Se gana
por prescripcin el dominio de los bienes corporales, races o muebles, que estn en
el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales. Se ganan de la
misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente exceptuados y
la prescripcin adquisitiva es de dos clases: ordinaria y extraordinaria, esta ltima
llamada por los romanos usucapin (Art. 2527 C.C.) y la prescripcin adquisitiva
ordinaria tiene dos elementos: la posesin regular no interrumpida y el paso del
tiempo, as lo seala el Art. 2528 C.C.
La posesin es la tenencia de una cosa con nimo de seor y dueo, sea que el
dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo o por otra persona que la
tenga en lugar y a nombre de l, el poseedor se reputa dueo mientras otra persona
no justifique serlo (Art. 762 C.C.). En cambio la posesin regular es la que proviene de
justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe (Art. 764 C.C.).

JUSTO TTULO:
Es el constitutivo o traslaticio de dominio, son ttulos constitutivos la ocupacin, la
accesin y la prescripcin y son ttulos traslaticios la venta, la permuta, la donacin
entre vivos, tambin las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios y los actos
legales de particin. Para que haya posesin se requieren dos elementos: el animus o
intencin y corpus o el bien que se posee. Cuando no existe animus y solo corpus nos
encontramos frente a la mera tenencia pues esta slo exige el corpus. El Art 775 C.C.
seala que la mera tenencia es la que se ejerce sobre una cosa no como dueo sino
en lugar de l y el segundo elemento lo constituye el paso del tiempo y la Ley 791 de
2002 ha sealado en su Art. 4 que la prescripcin adquisitiva ordinaria para bienes
muebles opere en tres aos y para inmuebles en cinco aos.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA EXTRAORDINARIA (USUCAPION):
Tiene aparentemente los mismos elementos que la prescripcin ordinaria, pero aqu la
posesin es irregular, entonces se configura con el paso del tiempo y posesin
irregular, esta ltima es la que no rene los requisitos de la posesin regular, es decir
carece de justo ttulo, de buena fe o de ambos y el tiempo para esta prescripcin es
de diez aos para todos los casos (Ley 791 de 2002 Art. 6), es decir la prescripcin
adquisitiva extraordinaria requiere posesin material irregular ininterrumpida por
espacio de diez aos y se hace valer a travs de proceso declarativo de pertenencia
(Arts. 396 a 407 C.P.C.), proceso que puede instaurar todo aquel que pretenda haber
adquirido bienes por prescripcin y el efecto jurdico ms importante es que convierte
al poseedor en propietario pues la sentencia judicial que declara la prescripcin hace
las veces de escritura pblica, la que deber inscribirse en la Oficina de Registro de
Instrumentos Pblicos.
PRESCRIPCIN EXTINTIVA:
Se refiere exclusivamente a obligaciones porque el acreedor pierde el derecho de
ejercitar sus acciones contra el deudor al prescribir la accin. La prescripcin extingue
acciones y derechos ajenos y se cuenta este tiempo desde que la obligacin se hizo
exigible. Operan dos elementos en la prescripcin extintiva: el paso del tiempo y la
inactividad del sujeto y los trminos de prescripcin extintiva son: la accin ejecutiva
para ttulos valores es de tres aos, para ttulos ejecutivos es de cinco aos, la accin
ordinaria prescribe en diez aos.
La prescripcin extintiva se puede interrumpir de dos formas: naturalmente cuando el
deudor reconoce la obligacin y civilmente cuando opera demanda judicial y se habla
de prescripcin liberatoria por cuanto mediante esta figura el deudor queda liberado
de su obligacin toda vez que por el transcurso del tiempo y la inactividad del titular de
la accin la obligacin se extingue y al prescribir la obligacin prescriben tambin
todos sus elementos accesorios como intereses, plazos, fianzas, etc. Finalmente debe
tenerse en cuenta que las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin se
convierten en simples obligaciones naturales (Art. 1527 nm. 2 C.C.).
El Art. 2537 C.C. seala la prescripcin de las acciones accesorias como la accin
hipotecaria o la de prenda, estas prescriben junto con la obligacin principal o a la que
acceden.

PRESCRIPCIN DE LA ACCIN CAMBIARIA:

El cheque: La accin cambiaria vence en seis meses contados a partir de la fecha de
su vencimiento.
La letra de cambio: La accin prescribe tres aos si es directa, y si es por va de
regreso en un ao.
El pagar y las facturas cambiarias de compraventa: Se aplican en general lo
dispuesto para la letra de cambio.
Es que la prescripcin de ttulos valores es una sancin para el tenedor del ttulo que
no inicie en tiempo las acciones pertinentes y la ley lo castiga de pre cambio de su
derecho o de accin.
LA CADUCIDAD:
Esta figura tambin extingue derechos por el paso del tiempo y es muy parecida a la
prescripcin pero en su esencia es diferente. La doctrina dice que la caducidad es la
extincin ipso jure de la facultad de ejercer un derecho o celebrar un acto por no
haberse ejercido dentro de un plazo que la ley establece, parece confundirse esta
figura con la prescripcin y sus similitudes son el transcurso del tiempo, inactividad de
la parte para el ejercicio del derecho y la extincin de la accin y sus diferencias
principales son de que la caducidad son de orden pblico y la prescripcin no lo es, la
prescripcin es renunciable expresa o tcitamente y la caducidad no, la caducidad no
admite suspensin e interrupcin, la prescripcin en cambio si admite, la caducidad no
implica una obligacin previa porque nace de una norma legal objetiva, la prescripcin
por su parte supone la preexistencia de una obligacin pues sus trminos comienzan
a correr desde que la obligacin se hizo exigible.
CADUCIDAD Y PRESCRIPCIN DE LOS TTULOS VALORES.
La caducidad de los ttulos valores est regida por los Arts. 718 C.Co. para el cheque
y 673 para la letra de cambio y para ello ha de tenerse en cuenta las formas de
vencimiento de la letra de cambio que seala el artculo citado. Se entiende por
caducidad la sancin que se le impone al beneficiario de un cheque por no presentarlo
para su pago dentro de los quince das siguientes a la fecha prevista para el pago si
es de la misma plaza, si es de distinta plaza dentro del mes siguiente siempre y
cuando el girador demuestre no haber tenido la suficiente provisin de fondos y
respecto de la prescripcin dijimos que el cheque prescribe en seis meses, la letra de
cambio en tres aos para el obligado directo, en un ao para el obligado en va de
regreso y para el pagar y la factura cambiara de compraventa se aplican las normas
de la letra de cambio.
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
Es el ms importante de los contratos dentro del contexto del Derecho Privado, si bien
no es el ms antiguo porque antes que ste existi la permuta o trueque hoy en da es
el contrato de mayor aplicacin. El Art. 1849 C.C. lo define as: La compraventa es un
contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en
dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la
cosa vendida se llama precio. A su vez el Art. 905 C.Co. lo define as: La
compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a transmitir la

propiedad de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador da

por la cosa vendida se llama precio.. Tanto el rgimen civil como el comercial lo
llaman contrato y a las partes las llaman vendedor y comprador y para ambas
legislaciones existe objeto y precio. La diferencia principal consiste en que el Cdigo
Civil utiliza la expresin dar y el Cdigo de Comercio habla de transmitir la
propiedad. Resulta ms apropiada la definicin del Cdigo de Comercio en el sentido
de que toda venta implica transmitir o transferir el dominio de la cosa vendida. El
diccionario hace sinnimas las palabras transferir y transmitir y la Corte Suprema de
Justicia ha dicho que la expresin dar contiene la obligacin de entregar. En
conclusin dar es traditar o transferir el dominio. Respecto de otras diferencias el
Cdigo Civil reglamenta la lesin enorme en la venta de inmuebles, el Cdigo de
Comercio guarda silencio; el Cdigo Civil establece el pacto de reserva de dominio
para bienes inmuebles, el Cdigo de Comercio lo hace para bienes muebles e
inmuebles. Finalmente el Art. 740 C.C. establece que La tradicin es un modo de
adquirir el dominio de las cosas, y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a
otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra
la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos
los otros derechos reales., habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir
el dominio y por la otra la capacidad e intencin de recibirlo. Recordemos que el
tradente es el que transfiere el dominio y el adquiriente el que lo recibe, y los modo de
adquirir el dominio de acuerdo al Cdigo Civil son la accesin, la tradicin, la
prescripcin, la ocupacin y la sucesin por causa de muerte, a ellos debe
agregrsele la ley.
TEORA DEL TTULO Y EL MODO.
El contrato de compraventa se rige por la teora del ttulo y el modo lo que implica la
realizacin de dos actos jurdicos distintos y sucesivos: el contrato ttulo y la entrega o
tradicin (modo), es decir el contrato que en la venta de inmuebles est contenido en
la escritura es el ttulo y la tradicin o entrega es el modo que tratndose de bienes
inmuebles se perfecciona con la inscripcin en el registro.
Las caractersticas ms importantes del contrato de compraventa es de que es
bilateral, las dos partes se obligan recprocamente, bilateral, principal, contenido en la
ley, consensual o el que se perfecciona con el consentimiento de las parte sobre la
cosa y el precio y por excepcin es solemne como la venta de inmuebles, derechos
hereditarios o servidumbres, en este caso se requiere la escritura pblica ms
inscripcin en el registro para transferir el dominio, es oneroso porque genera utilidad
y gravmenes recprocos entre las partes, es conmutativo porque existe equivalencia
en las prestaciones, la cosa vendida se mira como equivalente al precio que se paga
por ella, en ocasiones es aleatorio cuando la equivalencia es incierta, sometida al azar
o suerte como cuando se compra un billete de lotera o una cosecha; es un contrato
de libre discusin por excelencia, las partes de mutuo acuerdo convienen las
clusulas, en otros casos puede ser de adhesin como los contratos bancarios, la
compra de tiquetes areos, la compraventa de telfonos celulares, etc., y finalmente
es de ejecucin instantnea, se perfecciona con el acuerdo de las partes sobre la
cosa y sobre el precio en bienes muebles, en los inmuebles requiere de la formalidad
de escritura pblica (ttulo) y la entrega mediante la inscripcin en el registro (modo)

pero esto no cambia su esencia porque este contrato se materializa en un solo acto,
nada incide que el precio se pague por cuotas.
REQUISITOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
Los elementos de validez de todo contrato son la capacidad, el consentimiento, el
objeto y la causa lcita, y son hbiles para celebrar el contrato de venta todos aquellos
que la ley no declara inhbiles y hay incapacidades (inhabilidades) especiales y que
se clasifican as:
1.

En razn del parentesco: Es nulo el contrato entre el padre y el hijo de familia (Art.
1852 C.C.) y se reserva al hijo sobre el cual se ejerce patria potestad y no sobre el
hijo menor y segn la Corte Suprema de Justicia este contrato es vlido cuando se
celebra entre padres e hijos mayores y tambin cuando se realiza con dineros propios
del hijo.
La expresin padre tambin cobija a la madre y esta prohibicin es para el hijo de
familia. El Art. 1852 C.C. tambin prohiba la venta entre cnyuges no divorciados,
pero parte de este artculo fue declarado inexequible por Sentencia C-068 de 10 de
Febrero de 1999 de la Corte Constitucional, lo cual quiere decir que actualmente es
vlido el contrato de compraventa celebrado entre cnyuges no divorciados.

2.

3.
a.

En razn del cargo que ocupa: El Art. 1853 C.C. prohbe a los administradores se
establecimientos pblicos vender los bienes que administra en todo o en parte, y el
Art. 1854 C.C. ampla esta prohibicin para los empleados pblicos y para quienes
ejercen jurisdiccin. Ellos no pueden comprar ni vender los bienes pblicos o
particulares que estn bajo su ministerio como tampoco los bienes en cuyo litigio
intervenido y que se tengan en pblica subasta, en caso de hacerlo habr nulidad
absoluta.
En razn del vnculo legal o convencional:
Los guardadores, tutores y curadores no pueden comprar los bienes de sus pupilos,
si se trata de bienes muebles podrn hacerlo con autorizacin del juez y de hacerlo
sin autorizacin generara nulidad relativa pues este acto puede ser convalidado
posteriormente por el juez. Respecto de inmuebles la prohibicin es total en todos los
casos.

b. Los albaceas o ejecutores testamentarios tampoco podrn comprar ni vender los

bienes que lleguen a sus manos por sugestin.
c.

Los sndicos de la quiebra, hoy conocidos como liquidadores tampoco pueden

comprar ni vender los bienes que tengan que ver con su gestin.
El Cdigo de Comercio tambin seala incapacidades en su Art. 906, pero al respecto
reproduce la normatividad del Cdigo Civil.
EL CONSENTIMIENTO:

Es el acuerdo de las partes sobre la cosa y sobre el precio y mediante ste la venta se
reputa perfecta cuando se trata de bienes muebles, entratndose de bienes inmuebles
deben cumplirse solemnidades como escritura pblica y registro y el consentimiento
debe estar exenta de vicios de error, fuerza y dolo.
OBJETO:
El objeto de la compraventa es la cosa vendida
CAUSA:
Es el motivo que impulsa a obrar y en la compraventa sta debe ser lcita enmarcada
en la moral y el Derecho.
ELEMENTOS OBJETIVOS DE LA COMPRAVENTA.
Dos son los elementos esenciales de la compraventa: la cosa vendida y el precio.
DE LA COSA VENDIDA:
En la compraventa cosa es todo lo que sea susceptible de ser vendido y los requisitos
de sta son que pueda ser vendida, que exista o se espera que exista. Las cosas que
se pueden vender las seala el Art. 1866 C.C. y son todas aquellas cosas corporales
o incorporales cuya enajenacin no est prohibida por la ley. Bajo este criterio
preguntamos qu es lo que no se puede vender y al respecto encontramos el
siguiente listado:

El derecho a pedir alimentos (Art. 424 C.C.)

Los derechos de uso y habitacin (Art. 878 C.C.)

El derecho de suceder por causa de muerte (Art. 1520 C.C.)

Los derechos que nacen del pacto de retroventa (Art. 1942 C.C.)

Las cosas indeterminadas e indeterminables (Art. 1518 C.C.)

Las que tienen objeto ilcito

Una universalidad patrimonial en abstracto (Art. 1867 C.C.)

Los bienes de uso pblico y los fiscales (Art. 674 C.C.)

Los bienes comunes a todos por su naturaleza como la luz, el aire, el sol

La compra de cosa propia (Art. 1872 C.C.)

Las cosas embargadas pues estn fuera del comercio, salvo que el acreedor o el juez
lo consientan.
QUE LA COSA EXISTA O SE ESPERE QUE EXISTA:
Si la cosa no existe al momento de celebrar el acto el contrato no existe pues se
vende una cosa que se crea que exista pero en realidad no existe al tiempo del
contrato, este acto no produce efecto alguno porque no hay objeto. Si solo lo saba el
vendedor igualmente no hay contrato pero ste debe indemnizar al comprador de
buena fe de los perjuicios causados y si slo lo saba el comprador el contrato
tampoco existe pero ste tampoco puede pedir indemnizacin de perjuicios al igual
que el vendedor pues ste deba conocer sobre la existencia de la cosa y si ambas
partes lo saban con mayor razn, los contratantes obraron de mala fe, pero si la cosa
existe parcialmente debemos aplicar el inc. 2 del Art. 1870 C.C. que seala que si la
parte que falta es considerable el comprador podr a su arbitrio desistir del contrato o
darlo por subsistente y en el ltimo caso a una justa casacin o rebaja del precio y
falta considerable sera aquella que impide que la cosa comprada sea apta para los
fines que busca el comprador.
El segundo caso hace referencia a que la cosa no exista pero se espera que llegue a
existir, cosa comn en la vida de los negocios, sucede por ejemplo en las cosechas
futuras, obras de arte que se encuentren en proceso de creacin, inmuebles sobre
planos y de acuerdo al Cdigo Civil estos contratos quedan sometidos a la condicin
de existir la cosa a menos que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr
la suerte (Art. 1869 C.C.).
La compra de la suerte nos ubica en los contratos aleatorios que tienen
contingencia incierta de ganancia o prdida (Art. 2282 C.C.), el juego, la apuesta y la
renta vitalicia. Cuando se compra la suerte el contrato es vlido, quien compra un
billete de lotera compra la opcin de comprar o vender y en general el juego y la
apuesta no producen accin ni excepcin, una obligacin nacida de una ria de gallos
y amparada en un contrato o ttulo valor no puede hacerse exigible judicialmente
aunque los juegos de destreza o fuerza corporal como las carreras de a pie o a
caballo si producen efectos legales, as lo seala el Art. 2286 C.C. y finalmente el Art.
2287 C.C. nos dice que la constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio, en
que una persona se obliga a ttulo oneroso a pagar a otra una renta o pensin
peridica durante la vida de cualquiera de estas dos personas o de un tercero, este
contrato debe constituirse por escritura pblica.
EL PRECIO.
Es el elemento esencial de la compraventa, si falta el precio no existe el contrato o
degenera en otro como la donacin. La doctrina ha dicho que el precio debe ser
determinado en dinero o parte en dinero y parte en otra cosa y se requiere que el
dinero valga ms que la otra cosa, caso contrario degenerara en permuta, igualmente
debe ser determinado o fcilmente determinable.
Ej.: $500.000 o un salario mnimo mensual vigente que sea real no simulado que
corresponde a una situacin contractual verdica, que sea serio, lo contrario es que
sea irrisorio cuando no guarda proporcin con el valor real de la cosa vendida (Art.
920 inc. 2 C.Co.).

El precio igualmente debe ser justo, debe haber un verdadero equilibrio entre los
contratantes.
LAS ARRAS.
Vienen desde el Derecho Romano, son cosas o sumas de dinero que un contratante
entrega a otro como garanta de la celebracin y ejecucin de un contrato y pueden
darse en todos los contratos y estas pueden ser:
Simples: Dan derecho a retractarse y no forman parte del precio (Art. 1859 C.C.).
Solemnes: Son partes del precio y plena prueba de la irrevocabilidad del contrato
(Art. 1861 C.C.).
El profesor Jos Alejando Vonimento seala que las arras son penitenciales o de
retractacin (Art. 1859 C.C.) y confirmatorias (Art. 1861 C.C.) las que son parte del
precio.
ARRAS SIMPLES, PENITENCIALES O DE RETRACTACIN.
Estas arras dan el derecho de retractarse del negocio y no forman parte del precio y el
trmino para retractarse lo fijan las partes libremente en el contrato y si no lo hacen o
guardan silencio la ley seala el trmino de dos meses a partir de la fecha de la
promesa.
ARRAS SOLEMNES O CONFIRMATORIAS.
Las partes no tienen el derecho de retractarse del contrato y si forman parte del precio
(Art. 1861 C.C.) y si se dan arras como parte del precio la venta se reputa perfecta y si
estas arras se incumplen el perjudicado puede demandar el cumplimiento del contrato
o la resolucin del mismo en ambos casos con indemnizacin de perjuicios y si en el
contrato no se especifica qu tipo de arras se pactan se entendern que son arras de
retracto.
CLUSULA PENAL.
Se llama clusula penal pecuniaria y tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin, la define el Art. 1592 C.C. y es aquella que se pacta para asegurar el
cumplimiento de un negocio y se sujeta a una pena que consiste en dar o hacer en
caso de no ejecutar o retardar la obligacin principal y puede pactarse a favor de un
tercero distinto del acreedor, tiene un carcter accesorio y la nulidad de la obligacin
principal acarrea la de la clusula penal, lo accesorio accede a lo principal, por tanto
sirve de garanta y slo puede exigirse a partir de la mora del deudor y una vez
constituido en mora el deudor puede el acreedor demandar simultneamente la
obligacin principal y la clusula penal.
Esta cumple las siguientes funciones de acuerdo a la doctrina:
a) Sirve de apremio al deudor, constituye presin para que cumpla la obligacin.
b) Sirve de garanta, hace las veces de caucin para asegurar el cumplimiento de la
obligacin principal.
Si se demanda la clusula penal no podr demandarse al propio tiempo la
indemnizacin de daos y perjuicios, estos dos pedimentos son incompatibles, as lo
seala el Art. 1600 C.C. porque la clusula penal implica la estimacin anticipada de
perjuicios.
LA VENTA DE COSA AJENA:

La venta de cosa ajena es vlida sin perjuicio de los derechos del verdadero dueo
mientras no se extinga por el tiempo, pues si el vendedor no es dueo de la cosa
vendida evidente resulta que no puede transferir la propiedad pues nadie puede
transferir lo que no tiene y por tanto la validez de la venta est sujeta a que el
verdadero dueo la ratifique. Recordemos la teora del ttulo y el modo, dos elementos
distintos el contrato o ttulo y la entrega o modo; el contrato as mismo no transmite
propiedad, requiere de la entrega, en la venta de cosa ajena vale el ttulo pero no
puede ejecutarse el modo, no puede transmitirse la propiedad de la cosa pues el que
vende cosa ajena no tiene la propiedad de la cosa vendida a menos que lo ratifique el
verdadero dueo. En conclusin el contrato como tal es vlido pero la tradicin es
nula pues si el verdadero dueo consiente la deuda confiere al comprador la tradicin,
por tanto la venta de cosa ajena vale respecto al contrato o ttulo pero no respecto al
modo o tradicin.
ACCIN DE DOMINIO O REIVINDICATORIA:
La seala el Art. 946 C.C. Es la que tiene el dueo de una cosa singular de que no
est en posesin para que el poseedor de ella sea condenado a restituirla y pueden
reivindicarse las cosas corporales races inmuebles excepto las cosas muebles
compradas en feria, almacn o similar y puede reivindicar la propiedad el dueo, el
que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa (Art. 950 C.C.) y
esta accin se dirige contra el poseedor actual y la Corte ha dicho que esta accin no
se puede ejercer contra el tenedor. Prescribe en diez aos (Art. 1 Ley 791 de 2002).
LA ACCIN POSESORIA:
Tiene por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de derechos
reales constituidos sobre ellos (Art. 972 C.C.), procede entonces slo sobre bienes
races que pueden ganarse por prescripcin y estas prescriben al cabo de un ao
completo contado desde que el poseedor anterior la ha perdido (Art. 976 inc. 1 C.C.).
LA ACCIN PUBLICIANA:
La accin reivindicatoria se llama publiciana cuando se concede al que ha perdido la
posesin regular de la cosa y estaba a punto de ganarla por prescripcin, no se
requiere probar dominio sino posesin, pero esta accin no vale contra el verdadero
dueo ni contra quien alega igual o mejor derecho. Finalmente la compra de cosa
propia no vale (Art. 1872 C.C.), el comprador tendr derecho a que se le restituya lo
que hubiere dado por ella y en este caso el contrato ms que nulo es inexistente.
PACTOS ACCESORIOS DE LA COMPRAVENTA.
Son ciertos acuerdos o convenciones que las partes hacen por medio de clusulas
especiales al celebrar el contrato de compraventa, los pactos accesorios son
elementos accidentales del contrato. El Cdigo Civil enumera tres pactos accesorios a
la compraventa: el pacto comisorio (Art. 1935 C.C.), el pacto de retroventa (Art. 1939
C.C.) y el pacto de retracto o pacto de mejor comprador (Art. 1944 C.C.).
EL PACTO COMISORIO:

Por este pacto se estipula expresamente en el contrato si el comprador se paga el

precio en el plazo convenido se resuelve el contrato de venta. Se parece a la
condicin resolutoria tcita con la diferencia de que el pacto comisorio siempre se
expresa en el contrato, por eso tambin la llaman condicin resolutoria expresa y se
refiere solamente al incumplimiento del comprador, no de las partes como ocurre en la
condicin resolutoria tcita. En conclusin el pacto comisorio slo se refiere al
incumplimiento del comprador en pagar el precio acordado y si ello sucede el
vendedor tiene las siguientes acciones: exigir el pago del precio o pedir la resolucin
del contrato en ambos casos con indemnizacin de perjuicios y el Cdigo seala dos
clases de pactos comisorios: simple si aplica de acuerdo a los trminos del contrato y
calificado si se le dan 24 horas al deudor a partir de la notificacin de la demanda para
pagar la obligacin y revivir el contrato (Arts. 1935 a 1937 C.C.) y prescribe en cuatro
aos a partir del contrato.
EL PACTO DE RETROVENTA.
En este caso el vendedor de la cosa se reserva el derecho de recobrar lo vendido
rembolsando al comprador su valor. La Corte Suprema de Justicia ha dicho que el
pacto de retroventa es una venta sometida a condicin resolutoria, en este pacto el
vendedor tiene la accin de retroventa mediante la cual busca recobrar la cosa que
vendi, prescribe la accin en cuatro aos y si se trata de bienes inmuebles debe
comunicarse al comprador con seis meses de antelacin y si es de bienes muebles
con
quince
das.
Ej.: Los contratos que utilizan las prenderas.
EL PACTO DE RETRACTO O DE MEJOR COMPRADOR.
Lo seala el Art. 1944 C.C. Se pacta que si dentro del ao siguiente a la venta
aparece otra persona o un tercero que mejore el precio de la venta u otro mejor
comprador se resolver el contrato a menos que el primer comprador iguale o mejore
la oferta del segundo. Este pacto puede aplicarse tambin a la permuta, al
arrendamiento, al mutuo y en el fondo este pacto ha sido considerado como un
contrato de opcin, prescribe en un ao a partir de la venta. El profesor Alejandro
Vonimento seala que este pacto conlleva una condicin resolutoria del contrato y
seala que hay que entender que si el comprador se coloca en las mismas
condiciones del tercero debe ser preferido.
Finalmente el Art. 1946 C.C. estipula que tambin podrn pactarse cualesquiera otros
pactos accesorios lcitos, no slo los anteriormente estudiados y entre estos estn el
pacto de reserva de dominio, el pacto de exclusividad, el pacto de cuota Litis y en el
derecho comercial se encuentra el pacto de preferencia contemplado en el Art. 862
C.Co., el cual al no referirse concretamente al contrato de compraventa no ser tema
de estudio.
EL PACTO DE RESERVA DE DOMINIO.
Lo contemplan los Arts. 750 y 1931 C.C. y el 952 y ss. C.Co. El pacto de reserva de
dominio puede versar sobre bienes muebles en materia civil y muebles e inmuebles
en materia comercial, se basa en que el vendedor no transfiere la propiedad o dominio

de la cosa vendida sino hasta su pago total, es una limitacin al dominio hasta el no
pago total de la cosa de gran utilizacin en las ventas al pblico particularmente en
vehculos automotores. El vendedor conserva la propiedad o dominio de la cosa
ajena, por su parte el comprador tiene la posesin, es decir el uso y el goce y una vez
pagada la cosa en su totalidad el dominio de la misma pasa al comprador. Respecto a
efectos ante terceros la reserva de dominio debe inscribirse pues en materia mercantil
slo produce efectos a partir de su inscripcin en el registro mercantil (Art. 953 C.Co.),
si se trata de vehculos automotores ante la respectiva autoridad de trnsito y los
bienes muebles deben ser singularizables (que constituyan una unidad) como un
vehculo, un computador, y no cabe sobre bienes fungibles que se destruyan con el
uso. En caso de incumplimiento en el pago por parte del comprador el vendedor podr
ejercer la accin de restitucin en los trminos de los Arts. 948 y 966 C.Co.
PACTO DE EXCLUSIVIDAD:
Este pacto slo afecta a una de las partes, al que vende y se obliga a suministrar
bienes o servicios a la otra con exclusin de cualquier otro consumidor o comprador y
la otra parte, la que compra se obliga a su vez a no adquirir a ningn otro proveedor el
bien que all se pacta, puede obligara a ambas partes aunque puede suceder que este
pacto se suscriba dando exclusividad solamente a una de ellas. Este pacto que
tericamente sera propio del contrato de suministro est considerado por la ley como
una acto de competencia desleal pues el Art. 19 de la Ley 256 de 1999 considera
desleal pactar en los contratos de suministro clusulas de exclusividad pues debe
advertirse que el suministro es una venta peridica, es un contrato de tracto sucesivo
a diferencia de la compraventa que es de ejecucin instantnea.
OBLIGACIONES DE LAS PARTES EN LA COMPRAVENTA.
La regla general es que el vendedor tiene la obligacin de entregar la cosa y de
sanearla y el comprador a su vez tiene la obligacin de pagar el precio y de recibir la
cosa. El Art 1889 C.C. seala que la obligacin del vendedor es la entrega o tradicin
y el saneamiento de la cosa vendida y la obligacin de entregar es transferir la
propiedad y procurar la libre posesin no solo civil sino fsica; esto es traditar en
sentido jurdico, por ello el saneamiento de la cosa vendida comprende dos aspectos:
amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa y responder por
los vicios redhibitorios o defectos ocultos de la cosa, por ello el saneamiento es de
dos clases: saneamiento por eviccin y saneamiento de vicios redhibitorios.
SANEAMIENTO POR EVICCIN:
El Art. 1894 C.C. dice que hay eviccin de la cosa comprada cuando el comprador es
privado del todo o de parte de ella por sentencia judicial; del todo cuando se compra
cosa ajena o un bien robado y de parte cuando el bien soporta gravamen o carga real
(hipoteca, prenda o servidumbre). La eviccin implica entonces que al comprador se
le despoje de la posesin en virtud de sentencia judicial, para que haya eviccin se
requiere que un tercero alegue mejor derecho sobre la cosa comprada y ese tercero
haya iniciado accin judicial que prive al actual comprador de su derecho de
propiedad, es entonces cuando el vendedor debe responder o sanear por eviccin. En
conclusin eviccin es cuando el comprador es privado del todo o parte de la cosa por

sentencia judicial y saneamiento es la obligacin que surge de ello, es decir la

obligacin de sanear a cargo del vendedor, es por ello que se habla de saneamiento
por eviccin, esta figura viene del Derecho Romano y es propia de la compraventa,
pero tambin se podra aplicar al arrendamiento, el arrendador est obligado a librar al
arrendatario de toda perturbacin de la tenencia.
El vendedor est obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una
causa anterior a la venta salvo que se haya estipulado lo contrario en el contrato (Art.
1895 C.C.), pero si existe mala fe del vendedor probada esta estipulacin en contrario
ser nula. A su vez el Art. 1909 C.C. seala que la estipulacin que exime al vendedor
de la obligacin de sanear la eviccin no lo exime de la obligacin de restituir el precio
recibido. La accin de saneamiento la instaura el comprador perjudicado y puede
intentarse solidariamente contra los herederos del vendedor o contra cualquiera de
ellos, lo mismo sucede si son varios vendedores pero cada uno responder a prorrata
de su cuota hereditaria lo cual rige tambin para el caso de que sean varios
vendedores aclarando que la accin de saneamiento es indivisible y solo en estos
casos sera divisible. Finalmente la accin de saneamiento por eviccin comprende
dos aspectos bsicos: la accin de defensa de la cosa o denuncia del pleito y la
accin de restitucin y reparacin de perjuicios. La denuncia del pleito por eviccin se
da cuando el comprador a quien se demanda la cosa vendida por causa anterior a la
venta deber citar al vendedor para que comparezca a defenderla (Art. 1899 C.C.), se
trata de una denuncia de pleito que sealan los Arts. 54 a 56 C.P.C., acto procesal
que se hace dentro del trmino de contestacin de la demanda.
Finalmente el saneamiento por eviccin comprende los siguientes aspectos. El
vendedor es obligado a:
1.

La restitucin del precio aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos.

2.

Al pago de las costas del contrato o gastos notariales, de registro, impuestos que
hubiese pagado el comprador.

3.

La del valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo.

4.

Las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia de la demanda.

5.

El aumento del valor que la cosa edita haya tomado por causas legales o por
transcurso del tiempo (Art. 1904 y 1907 C.C.) y en general deber reconocer al
comprador
las
mejoras
que
ste
hubiere
hecho.

En las ventas forzadas por remate el vendedor no es obligado a salir al saneamiento por
eviccin (Art. 1908 C.C.). Esta accin prescribe en cuatro aos desde la fecha de la
sentencia de eviccin o si la sentencia no se ha pronunciado desde la restitucin de la
cosa (Art. 1913 C.C.).

Finalmente en materia comercial la eviccin se toca de manera ms reducida en los Arts.

940 nums. 2 y 3 y 941 C.Co. y la diferencia esencialmente radica en que aqu la
prescripcin es solo de dos aos contados a partir del momento en que el comprador
restituye la cosa, pague el precio o purgue el gravamen.
DEL SANEAMIENTO POR VICIOS REDHIBITORIOS.
Son los defectos ocultos de la cosa vendida que el comprador no advirti al comprar y en
este caso el vendedor debe garantizar que la cosa vendida est libre de defectos
ocultos propios de la naturaleza misma del objeto del contrato y si ello es as debe
responder ante el comprador. Los vicios redhibitorios son siempre ocultos, no pueden
ser manifiestos y evidentes y es lgico que el comprador al conocerlos probablemente
no hubiese contratado o hubiese pedido rebaja del precio pues si el vicio es manifiesto
y a sabiendas se compra no existe engao. Los requisitos de los vicios redhibitorios
son:
1.
2.

Haber existido al tiempo de la venta

Ser tales que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural o sirva
imperfectamente que de conocerlos el comprador no hubiese contratado o hubiese
ofrecido menor precio.
3. No haberlos manifestado el vendedor y ser tales que el comprador haya podido
ignorarlos sin negligencia grave de su parte.
Ante la presencia de los vicios redhibitorios u ocultos el comprador tiene las siguientes
acciones: pedir la rescisin de la venta o pedir la rebaja del precio (accin quantis
minoris), lo anterior conforme al Art. 1917 C.C. Los vicios redhibitorios dan derecho al
comprador para exigir o la rescisin de la venta o la rebaja del precio segn mejor le
pareciere y lo hace a travs de la accin redhibitoria consagrada en el Art. 1914 C.C.,
si el vendedor conoca los vicios y los ocult est obligado a pagar prejuicios adems
de la restitucin del bien o rebaja del precio.
De acuerdo al Art. 1923 C.C. la accin redhibitoria prescribe en seis meses para bienes
muebles y en un ao para bienes inmuebles y el tiempo se contar desde la entrega
real pudiendo las partes en el contrato ampliar o restringir este plazo.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR EN LA COMPRAVENTA.
Se reducen a dos: pagar la cosa y recibirla. El Art. 1928 C.C. seala que la principal
obligacin del comprador es pagar el precio convenido y este debe ser en dinero y en
caso de incumplimiento por parte del comprador el vendedor podr ejercer la accin
resolutoria, podr pedir que las cosas vuelvan a su estado anterior o que se cumpla
tardamente en ambos casos con indemnizacin de perjuicios (Art. 1930 C.C.).
Respecto de recibir la cosa el Cdigo Civil no lo seala de manera expresa pero si lo
seala el Cdigo de Comercio, el comprador est obligado a recibir la cosa en el lugar
y tiempo estipulado, caso contrario est obligado a indemnizar. En el contrato de
compraventa se presenta la lesin enorme y existe cuando hay una desproporcin en
el justo precio de la cosa que se vende o se compra, el Art. 1947 C.C. seala que el
vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del
justo precio de la cosa que vende y para el comprador viceversa.

Ej.: La cosa vendida vale $1000.000.oo y recibe como precio la suma de $450.000.oo.
Esta accin tiene un carcter objetivo pues solamente se mira la proporcin del precio
que puede existir en el contrato que sea inferior o superior a la mitad de justo precio
para que se configure a favor de cualquiera de las partes, esta figura viene del
Derecho Romano y el precio se consideraba vil cuando era inferior a la mitad del
precio.
Esta accin slo cabe en bienes inmuebles que no se trate de ventas en subasta pblica,
que el engao sea enorme, que no se trate de contratos aleatorios y que no haya
prescrito pues la prescripcin opera en cuatro aos contados desde la fecha del
contrato. El Art. 1946 C.C. seala que el contrato de compraventa podr rescindirse
por lesin enorme, ello quiere decir que en la promesa de venta no existe lesin
enorme pues la promesa no produce una obligacin de dar sino de hacer y cabe la
lesin enorme en la hipoteca (Art. 2455 C.C.), en la permuta de inmuebles (Art. 1958
C.C.), en la clusula penal (Art. 1601 C.C.), en el mutuo con inters (Art. 2231 C.C.),
en la anticresis (Art. 2466 C.C.), en la aceptacin y particin de la herencia (Arts. 1291
y 1401 C.C.).
LA VENTA DE CUERPO CIERTO:
Si se vende como cuerpo cierto no se tiene en cuenta la extensin del predio y la
obligacin del vendedor es entregar el predio como un todo (una casa, un
apartamento) y no habr lugar para pedir rebaja o aumento del precio cualquiera que
fuere la extensin del predio, si se vende por linderos el vendedor est obligado a
entregar todo lo comprendido en ellos (Art. 1889 C.C.).
VENTA POR CABIDA:
El Art. 1887 C.C. dice: si se vende por cabida debe tenerse en cuenta la extensin del
predio y el vendedor debe responder por el nmero exacto de metros o hectreas y
esta figura se da en la venta de predios rurales o fincas. Si la cabida real es mayor
que la declarada en el contrato el comprador debe aumentar proporcionalmente el
precio salvo que el precio de la cabida que sobre alcance en ms de una dcima parte
del precio de la cabida real, en este caso podr el comprador a su arbitrio o aumentar
proporcionalmente el precio o desistir del contrato y si desiste deben resarcirse
perjuicios a su favor (Art. 1888 C.C.) y si la cabida real es menor que la declarada
deber el vendedor completarla y se aplicar en viceversa el artculo anterior. Esta
accin prescribe en un ao contado desde la entrega y se puede ejercer
simultneamente con el de la lesin enorme.
Publicadas por Samer Abdel Halim Elam Eraso a la/s 11:13 a.m.
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