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CONSEJO EDITORIAL
MANUEL ALONSO OLEA
LUIS DEZ- PICAZO
EDUARDO GARCA DE ENTERRA
lvar{'Ors
Derecho
y sentido comn
, Siete lecciones
de derecho natural
como lmite
del derecho positivo
TERCERA EDICIN
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CIVITAS
PATROCINA LA REVISIN
DEL LXICO JURIDICO DEL
DICCIONARIO DE LA
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ESPAt'lOLA
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IV. POTESTAD
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3.
LA POTESTAD CIVIL
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El deber n!tl!,r~""q~~t!raJa..ppt;e.s:tl1~t.)e.,. en principio, un, deber moral, pero que nQ.~a de tener consecuencias4Tfiaicas. ~s cierto que tambi6;-I;-coacin de
un poder no-reconocido puede traducirse en consecuencias jurdicas, lo que puede dar la impresin de que no
hay diferencia, a efectos de estas consecuencias, entre el
simple poder de hecho y la potestad. Esto puede ocurrir,
efectivamente, durante el tiempo en que se mantenga el
poder no-reconocido, pero, al cesar ste, por las circunstancias fcticas que sean, aparece entonces claramente la
diferencia entre la conducta de los que de algn modo
participaron libremente con el poder no-reconocido; y
puede darse, a posteriori, un juicio condenatorio de tal
conducta. As ha sucedido muchas veces en la historia y
se repetir, pero el discernimiento de la responsabilidad
colaboracionista no resultar siempre fcil cuando
parte considerable del pueblo, aunque sea minoritaria,
ha incurrido en tal colaboracin. Resulta ms claro este
juicio cuando se trata de la temporal ocupacin blica
de un territorio por un ejrcito enemigo. En estos casos
se da, no sin graves consecuencias jurdicas, una revisin
del carcter de potestad que pudo tener un poder de
hecho.
4.
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LEGITIMIDAD DE EJERCICIO
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puede quedar deslegitimado por el abuso de su ejercicio;
pero el buen ejercicio nunca es el origen de la legitimidad.
La legitimidad de origen puede perderse cuando el
gobernante incumple los deberes naturales que en razn
de su potestad le incumben o por haber contravenido los
deberes convencionalmente establecidos con el pueblo
que recoQ.oce tal potestad. Conviene considerar por
separado estas~'ca~as'porlas' que la potestad queda
desl~~:f~da.129;~~i>;iar,'~
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El primer deber natural de la potest3:dest en, mantener ~table, es decir, en la defensa del
pueblo fremeardes~;d~~. Las infracciones del orden
social son inevitables, pero la potestad debe saber ejercitar los recursos de fuerza de que dispone para contener
tales infracciones, sancionndolas en defensa del pueblo
que las padece. Un gobernante incapaz de restablecer e~
orden infringido puede aca~o mantenerse como poder,
incluso sin rechazo del pueblo, pero su potestad queda
entonces deslegitimada por el ejercicio insuficiente que
atenta contra este primer deber de mantener un orden.
Por otro lado, decimos, la potestad puede quedar deslegitimada por el incumplimiento de c~.r!?~Jl.eb$fre cgnvenidos con el pueblo, aunque no sean deberes de dere'&6 natural; pu~de considerarse como un deber natural
del gobernante el de cumplir tales convenios, como es de . '
derecho,natural el cumplir los de carcter privado.
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Asimismo se deslegitima la potestad cuando contravien.e los preceptos del derech9 natural, positivo o negativo",segn la distincin que hemos hecho. Est' infraccin d~l 'd~r~cho natural puede darse cuando el gobernante establece leyes o toma decisiones ejecutivs contra
el derecho natural.
En estas lecciones nos referimos muchas veces a preceptos del derecho natmal que la potestad debe acoger y
ha'Cer cumpli~-en la medida de la posible coaccin legal.
Puede ocurrir que el incumplimiento de estos deberes no
venga a privar inmediatamente a la potestad del reconocimiento social que requiere para no quedar reducida a
simple poder de hecho, pero tal incumplimiento contri~!;..!..~l~gitimru:Ja,tpotestad y justificar la iifS~otr"
de sus sbditos aunque subsista el reconocimiento colectivo. Como ste es un dato de hecho, no se puede determinar con exactitud cundo la insuiis16p-ers(;};r a'r
la desleglfiriiadn puede dar lu'gar a la prdida delreconOctmietocolectivo, que tambin a veces perdura a
pesar de la incapacidad de la potestad para mantener un
cierto orden en la comunidad que gobierna.
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5.
Aparte esta necesidad de respetar la autoridad judicial, el reconocimiento de rganos inde endientes de
autoridad, que puedan llegar prlvar go ernante e
Mtttm'ermtento social que condicionaba su carcter de
potestad, es otro dato de hecho. Sin embargo, no puede
decirse que sea un deber de la potestad el establecer tales
rganos no-judiciales cuya autoridad pueda llegar a privarle del reconocimiento social de su poder. Corresponde a la prudencia del gobernante el ma.qt~1}et'Wes'
~fodaa;;ef(r'se'irErde"~ d~ber puramente mo'faIy, en este sentido, ajeno al derecho natural
humanamente vinculante. Lo que s puede considerarse
como un deber natural es el no impedir la publicidad de
las declaraciones de la autoridad reconocida por el pueblo aunque no se halle aqulla oficialmente organizada
LA AUTORIDAD
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Cuando esta posible influencia de una autoridad independiente viene a privar a la potestad del reconocimiento social, los sbdito~_n,(uien~~YJi el, deber natural de
Pero la subordinacin a la potestad es un deber propio de seres libres, como son los hombres, y por eso tal
deber general no implica el de cumplir todos los imperativos de la potestad, muy generalmente formulados como
leyes para la convivencia civil.
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gitimidad de esa misma potestad.
La diferencia entrep~testad desleaiw~~~~_~.p~~~e
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6.
LA COACCIN LEGAL
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En principio, los imperativos de la potestad no pueden, por s mismos, vincular las conciencias de los sbditos. Depender de la virtud de la prudencia personal que
se d o no el deber moral de cumplirlos, pero este deber
moral puede no coincidir con la coaccin con que la
potestad coacciona al cumplimiento de sus preceptos.
As, es evidente que la potestad puede forzar al cumplimiento de una ley contraria al derecho natural, aunque
exista un deber moral de no cumplirla.
Cuando la ley civil coincide con un deber de derecho
natural, el deber de cumplirlo se funda en el derecho
natural, y no en el imperativo de la potestad, pues sta,
que puede, conforme a las leyes, sancionar el incumplimiento, no puede, repito, vincular las conciencias, que
slo quedan vinculadas por el derecho natural. En todo
caso, pueden las conciencias rechazar algunas leyes
humanas en virtud de preceptos morales que no son los
racionales del derecho natural, pero tambin en ese caso
debe la potestad respetar la objecin de tales conciencias, en la medida en que esto no perturbe el inters
comn. Por lo dems, hay muchos imperativos de la
potestad que pueden ser moralmente indiferentes, pero
sirven para establecer un orden, como debe hacer toda
potestad, y habr un deber moral de contribuir a ese
orden cuando as lo aconseje la prudencia personal. En
todo caso, puede haber infracciones del orden que no
contradigan los deberes que impone la prudencia personal, aunque pueda aquel orden legal hallarse coactivamente sancionado.
Esta contradiccin supone un conflicto entre el poder
y una resistencia individual, ms o menos generalizada,
contra el cumplimiento, pero sta es una cuestin moral,
y las consecuencias del conflicto no son relevantes desde
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7.
LEYES PENALES
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r en la leccin V (nm. 7), toda intromisin en el cuerpo de una persona contra la voluntad de sta debe considerarse como contraria al derecho natural. Por lo tanto,
la inoculacin de esos llamados sueros de la verdad es
tan contraria al derecho natural como una transfusin de
sangre que se hace a un enfermo contra su voluntad; aunque en el primer caso la intromisin sea en contra de la
persona que la sufre, y en el segundo puede hacerse en
defensa de su salud, en ambos casos se da una intromisin corporal en la persona, que al ser contra la voluntad
de sta, resulta contraria al derecho natural.
Por la misma razn, es contraria al derecho natural la
tortura, por la que se pretende obtener la confesin del
reo. Aunque, a falta de otras pruebas, slo pueda condenarse por la confesin del reo, y no por indicios o presunciones legales, no se puede coaccionar a que el reo sea
veraz en contra de s mismo, como se ha dicho ya en la leccin II (nm. 5) a propsito de la omisin de la veracidad,
y mucho menos cuando la coaccin afecta a la integridad
fsica del inculpado. Una nueva forma de tortura es la de
condicionar la libertad del reo a la delacin de otros delincu~ntes o confesin de la propia culpabilidad.
Por ltimo, los actos delictivos slo son punibles cuando se ha fijado una ley que determine el tipo de acto
punible y la pena correspondiente. A este principio de
derecho natural se refiere el aforismo <<nulla poena sine
lege. Con este precepto se relaciona el de la irretroactividad de la ley penal. Hay que reconocer, de todos
modos, que este precepto natural, ordinariamente vinculante para el derecho humano, no tiene un carcter absoluto; en efecto, algunos actos que la razn considera
como contrarios al derecho natural pueden no estar tipificados por la ley penal, que no puede prever conductas
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8.
LEYES FISCALES
Un caso especial de penalidad es el de las leyes fiscales, por las que se coacciona a los sbditos para que cum?lan el deber natural de contribuir a los gastos que
tmporta la defensa del bien de la comunidad.
El deber de contribuir a los gastos pblicos de la
comunidad a que se pertenece es de derecho natural
como concrecin del deber de solidaridad social. Esto n~
implica, sin embargo, que haya un deber natural de cumplir las leyes fiscales que rigen la forma y cuanta de tal
c??tribu~in. C?mo las otras leyes penales, pueden tamblen las fIscales lmponer sanciones por su incumplimien-
9.
LAS PENAS
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tenecen a la comunidad; privaciones de tipo muy variado: la inhabilitacin para administrar bienes, para acceder a cargos pblicos o para ejercer determinadas profesiones o actividades econmicas, privacin de pasaporte
o de carnet de conducir vehculos, etc.
10.
LA DEFENSA DE LO PBLICO
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