REVOCACIN, CADUCIDAD Y NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS

REVOCACIN DE LOS TESTAMENTOS

ARTCULO 798.- El testador tiene el derecho de revocar, en cualquier tiempo, sus

disposiciones testamentarias. Toda declaracin que haga en contrario carece de
valor.

La revocacin de los actos es excepcional en el Derecho. Revocar un acto significa

dejarlo sin efecto alguno por la sola decisin de su otorgante. Sabemos que los actos
jurdicos pueden quedar sin efecto por causal es de nulidad, de anulabilidad, por
resolucin o rescisin del acto. En cambio, la revocacin al constituir una decisin
unilateral de dejar sin efecto un acto jurdico atenta contra el principio de seguridad
jurdica y pone en grave riesgo la seguridad en el trfico patrimonial de los bienes. sa
es la razn por la que la revocacin es excepcional y no puede constituir la regla en el
Derecho.
Actos susceptibles de revocacin son el testamento por excelencia y el poder aun
cuando este ltimo pueda tildarse de irrevocable, pues nada quita que el poderdante
finalmente realice el acto para el cual otorg el poder en forma personal y
prescindiendo de su apoderado.
La revocacin del testamento implica un derecho autnomo, irrestricto e irrenunciable,
incompatible con la figura de la sucesin contractual y con cualquiera de las formas del
contrato o pacto sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha
muerto o cuya muerte se ignora.
La revocacin del testamento es caracterstica propia e nsita del acto testamentario,
en razn de constituir ste una disposicin de ltima voluntad, lo cual significa que al
ser la ltima y continuar vivo el manifestante, puede ste en cualquier momento
variarla o revocarla cuantas veces quiera mientras no se produzca su fallecimiento,
siendo sta la razn por la que se dice que el testamento constituye expresin de
ltima voluntad.
En ese sentido, las clusulas o disposiciones que el testador pueda introducir en su
testamento en el sentido de que dicho acto es el ltimo y definitivo y que no podr ser

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modificado o revocado por ningn otro, carecen de todo valor y se deben considerar
como no puestas sin que ello perjudique el resto del contenido del acto testamentario.

ARTCULO 799.- La revocacin expresa del testamento, total o parcial, o de algunas

de sus disposiciones, solo puede ser hecha por otro testamento, cualquiera que sea
su forma.

La revocacin testamentaria expresa es un acto formal, pues para su validez exige

que se haga por otro testamento cualquiera que sea su forma. Si bien se puede criticar
a este aserto el hecho de confundir el acto jurdico (testamento) con la forma, no es
menos cierto que la formalidad solemne o sustancial del acto de revocacin subyace
en la propia forma del acto testamentario.
En efecto, sabemos que las formas o requisitos comunes a todo testamento son
cuatro, a saber: fecha de otorgamiento, firma, nombre del testador y forma escrita. En
ese sentido, la revocacin expresa de un testamento al tener que hacerse
necesariamente por otro testamento, este otro no podr escapar a la ineludible forma
escrita comn a todo acto testamentario, por eso es que decimos que la forma de la
revocacin subyace en la propia forma del acto testamentario.
Y decimos que dicha formalidad escrita es solemne o consustancial al acto (la de la
revocacin contenida en el testamento), a pesar de que el legislador patrio no opt por
la frmula de sancionar expresamente con nulidad su incumplimiento, en razn a que
es suficiente que el texto de la norma bajo comentario disponga que la revocacin solo
pueda ser hecha de ese modo y no otro.
Finaliza el texto disponiendo que no interesa la forma testamentaria especfica que se
adopte para consumar la revocacin, sea en testamento ordinario o especial. Esto
significa que no existe jerarqua o prevalencia entre un testamento u otro, pudiendo ser
revocado por ejemplo un testamento en escritura pblica por un testamento olgrafo.
Claro est y debe entenderse que la revocacin hecha en testamento olgrafo
presupone que ste entr en vigor al cumplir con todos sus requisitos de validez, es
decir, que ha sido comprobado y protocolizado tal y como lo exige el numeral 707 del
Cdigo Civil.

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ARTCULO 800.- Si el testamento que revoca uno anterior es revocado a su vez por
otro posterior, reviven las disposiciones del primero, a menos que el testador exprese
su voluntad contraria.

En el caso de los testamentos la voluntad del causante debe primar y prevalecer por
regla general, y considerando que no existe una mejor voluntad testamentaria, sino en
todo caso una diferente, debe entenderse que el testamento inicialmente revocado
regir la sucesin del causante junto con el ltimo testamento, pues la decisin de
dejar sin efecto el primer testamento qued a su vez rrita y sin valor alguno al haber
sido tambin revocada.
Claro est que el primer testamento inicialmente revocado entrar en vigor siempre
que no se contradiga o sea incompatible de hecho con el ltimo testamento, o que el
testador en este ltimo caso exprese su voluntad en contrario en el sentido de no
querer que los testamentos anteriormente revocados recobren su vigencia, teniendo
que ser dicha voluntad explcita en ese sentido.

ARTCULO 801.- El testamento que no es revocado total y expresamente por otro

posterior, subsiste en las disposiciones compatibles con las de este ltimo.

Se justifica en razn de que para el caso de la voluntad del causante plasmada en su

testamento no existe la hiptesis o figura de una voluntad mejor que la otra, siendo
sta la razn de que la voluntad testamentaria pueda estar plasmada en ms de un
testamento y ser todos compatibles y finalmente regir todos ellos la sucesin del
causante. A diferencia de lo que ocurre en las leyes pues stas priman y rigen una
materia especfica segn su vigencia en el tiempo, pudiendo darse el caso de una
derogacin tcita a la luz de lo regulado en el numeral I del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil.

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La hiptesis del legislador es aquella en la que la revocacin es expresa y tambin
aquella en la que la revocacin es tcita. En ambos casos es posible una revocacin
parcial del testamento, con lo cual las disposiciones de los testamentos anteriores
recobrarn vigencia en tanto no sean incompatibles con las disposiciones del ltimo
testamento. As por ejemplo, si en un testamento anterior se dejan los bienes de la
herencia a Carlos, se deja un legado a Manuel y se nombra albacea a Roberto, y
posteriormente el testador otorga un segundo testamento dejando los mismos bienes a
Mara y el mismo legado a Jos, debe entenderse que el primero ha sido revocado
salvo en cuanto al nombramiento de Roberto como albacea de la sucesin.
En cuanto a los alcances de la revocacin, debe quedar en claro que stos se limitan
nicamente a las disposiciones de exclusiva naturaleza sucesoral, as por ejemplo, el
reconocimiento de un hijo hecho por testamento sigue valiendo aun cuando el
testamento en el que se efectu quede posteriormente revocado. Situacin parecida
es la que se produce con el reconocimiento de una deuda en un testamento que
posteriormente es revocado. Si bien en este ltimo caso no existe norma expresa que
disponga que el acto es irrevocable como ocurre precisamente con el reconocimiento
de un hijo (artculo 359 del Cdigo Civil), ha de tenerse presente que conforme al
apartado 1958 del nuestro Cdigo Civil para el caso del reconocimiento de una deuda
se exime al acreedor de probar la acreencia toda vez que se presume la obligacin,
con lo cual el acreedor no se ve perjudicado y puede acceder al cobro de la deuda.

ARTCULO 802.- El testamento cerrado queda revocado si el testador lo retira de la

custodia del notario.

Con el Cdigo Civil de 1936 el testamento cerrado quedaba en custodia del testador o
de la persona que ste designaba y a la muerte del testador, quien encontraba el
testamento cerrado lo deba presentar al juez competente para su apertura.
La legislacin vigente establece que el testamento cerrado queda en poder del notario
y solo puede pedir la devolucin el propio testador, pues a tenor de lo dispuesto en la
norma bajo comentario el retiro del testamento de la custodia del notario constituye un
acto de revocacin testamentaria, y como quiera que la revocacin te'stamentaria al
igual que la faccin del testamento constituyen actos personalsimos e indelegables,
no cabe dar poder a otro, aun cuando fuere un poder especial, para el retiro del

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testamento cerrado de la custodia notarial, dada la connotacin e implicancias que
conlleva la revocacin de un testamento.
Si bien es verdad que la revocacin testamentaria expresa solo puede ser hecha por
otro testamento, en el caso de la norma bajo comentario estamos ante una revocacin
tcita, esto es, los llamados facta concludentia, aquellos hechos inequvocos y
concluyentes que denotan el sentido indubitable de una manifestacin de voluntad.
Pero no solo el retiro del testamento cerrado implica su revocacin tcita, tambin lo
es el hecho cuando el propio testador lo abre, desprendindose ello de lo dispuesto en
el numeral 803 del Cdigo Civil.

ARTCULO 803.- Tanto en el caso previsto en el artculo 802 como en el de su

apertura por el testador, el testamento cerrado vale como olgrafo si se conserva el
pliego interior y ste rene las formalidades sealadas en la primera parte del artculo
707.

La conversin de los actos jurdicos es una figura excepcional en el Derecho, y el caso

hipottico de la norma bajo comentario constituye un tpico caso de conversin.
Ella se produce cuando el acto jurdico deja de producir por cualquier causa o motivo
sus efectos propios dando lugar a la posibilidad de que otro acto jurdico resurja de los
"restos" del acto jurdico primigenio y que su vez este segundo acto jurdico produzca
tambin sus propios efectos, requirindose para ello que se den todas las condiciones
para la validez y eficacia del segundo acto, lo cual significa que las causas por las
cuales se dejaron de producir los efectos propios del primer acto no tengan que ver
con aquellas que lesionan la estructura esencial del acto jurdico.
Adems, debe advertirse que si el legislador patrio opt por la solucin de la
conversin del testamento cerrado en olgrafo siempre que se conserven cuando
menos los requisitos formales de este ltimo, es por la primaca, preponderancia y
preferencia que tiene la sucesin testamentaria sobre la sucesin intestada.

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ARTCULO 804.- El testamento olgrafo queda revocado si el testador lo rompe,

destruye o inutiliza de cualquier otra manera.

Este artculo tambin regula una hiptesis de revocacin tcita a travs de la llamada
manifestacin tcita de voluntad o facta concludentia. Siendo el testamento olgrafo
totalmente privado por la ausencia de notario y de testigos testamentarios en su
elaboracin, resulta ser el ms frgil de todos los testamentos. Es claro que si el
testador lo rompe, destruye, incinera o corta, la voluntad de revocarlo es indubitable;
sin embargo, la inutilizacin del testamento olgrafo por parte del testador no
necesariamente puede y tiene que implicar una revocacin del testamento.
En este ltimo caso debemos entender por quedar inutilizado cuando de su apariencia,
lectura o visin el documento no es legible, la tinta se ha borrado, el testamento se ha
mojado o manchado, o el documento ha servido de alimento para insectos domsticos,
y no se puede apreciar con objetividad su pleno contenido.
En algunos casos la inutilizacin constituir una revocacin tcita pero en otros no. Lo
que s no cabe duda es que la inutilizacin del testamento olgrafo, sea cual fuere la
causa, lo hace perder sus efectos propios.

CADUCIDAD DEL TESTAMENTO

ARTCULO 805.- El testamento caduca, en cuanto a la institucin de heredero:

1.- Si el testador deja herederos forzosos que no tena cuando otorg el testamento y
que vivan; o que estn concebidos al momento de su muerte, a condicin de que
nazcan vivos.
2.- Si el heredero renuncia a la herencia o muere antes que el testador sin dejar
representacin sucesoria, o cuando el heredero es el cnyuge y se declara la
separacin judicial por culpa propia o el divorcio.
3.- Si el heredero pierde la herencia por declaracin de indignidad o por
desheredacin, sin dejar descendientes que puedan representarlo.

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Bajo el comn nomen iuris de "caducidad", los artculos 805, 806 y 807 del Cdigo
se ocupan de tres situaciones jurdicas bastante distintas entre s:
a) Artculo 805, regula la extincin o decaimiento de la institucin de heredero,
indebidamente calificada como caducidad. En este caso no hay, estrictamente
hablando, caducidad del testamento entero, como no sea que el mismo contenga sola
y exclusivamente una disposicin de nombramiento hereditario. Es un caso de
testamento bien hecho en su momento, pero una de cuyas disposiciones debe decaer
por causa sobrevenida.
b) El artculo 806, regula la invalidez total o parcial de institucin de un heredero
(Iegitimario forzoso, o voluntario) por la llamada pretericin de uno o ms herederos
forzosos.
c) El artculo 807, regula la reduccin de las disposiciones testamentarias que
menoscaben la legtima. Es un caso triple: (i) o el testamento fue mal hecho, pues sin
desconocer el derecho de un forzoso, el quantum que le tocara no alcanza a cubrir la
cuota legitimaria que debiera corresponderle; o (ii) el testamento fue bien hecho de
acuerdo al estado patrimonial del testador en ese momento, pero al haber variado la
composicin del patrimonio entre la fecha del testamento (o la fecha de la donacin) y
la fecha de apertura de la sucesin, lo asignado al legitimario llamado no es suficiente
para alcanzar lo que le correspondera por legtima; o (iii) hay una limitacin cualitativa
de la legtima (por ejemplo, se la ha sujetado a una condicin).
Aunque las tres citadas situaciones han sido colocadas bajo la denominacin de
"caducidad", tanto por lo que toca al momento en que la causal se produce, como por
el origen de la causa, como por los efectos y alcances que genera, son ms las
diferencias que los puntos que tienen en comn. Porque, en verdad, lo nico esencial
que hay en comn es la tutela a la legtima de los herederos llamados forzosos, que
por una u otra razn resulta afectada cualitativa o cuantitativamente.
Por otro lado, cabe precisar que en cuanto a la mal llamada "caducidad", no hay en
verdad "caducidad del testamento", sino extincin o ineficacia de disposiciones
testamentarias que perjudiquen los derechos de ciertos sucesores preferentes, o que
no puedan ser ejecutadas, o que el Derecho, sustituyndose en la voluntad del
testador, considere que hay que suprimir en todo o en parte. Por ende, el testamento

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como tal no caduca, a menos que contenga exclusiva y nicamente disposiciones de
tal suerte perjudicial o no querida.
Como asunto previo, no queda ms remedio que comunicar y desaprobar el comn
vocablo de caducidad empleado por el legislador para identificar y englobar los
supuestos que conjuntamente pretende regular en los tres incisos del artculo 805.
Es evidente que el concepto de caducidad es absolutamente impertinente para
aquellos casos en los que las disposiciones testamentarias pierdan validez o eficacia
por razones ajenas al decurso del tiempo. Nuestro Cdigo ya es claro al sealar en el
artculo 2003 que la caducidad es institucin temporal que extingue los derechos y las
acciones correspondientes a los que el ordenamiento asigna una duracin
determinada. Vencido el plazo legalmente tasado, desaparece el derecho que exista y
que poda ejercerse dentro de ese plazo.
En lo que atae al contenido de la figura debe sealarse que los tres casos
contemplados en el numeral 805 poco tienen de comn entre s, pues corresponden a
muy distintos supuestos de invalidez o de ineficacia sobrevenida a la confeccin del
testamento.
Por otra parte, varios de estos supuestos que se llaman de caducidad, son supuestos
de hecho o derecho no exclusivos de la voluntad testada (excepto el caso de
desheredacin), y tambin se aplican para la sucesin ab intestata. Pero en la medida
que la institucin hubiese sido testamentaria y no por llamamiento legal, la ley anuda
unas determinadas consecuencias: o la invalidacin o la ineficacia de la designacin
hereditaria. Por invalidez ocurre una privacin del derecho a suceder por el heredero
instituido - el ordenamiento no quiere que el mecanismo sucesorio se abra para tal
heredero - y por tanto l no sucede; la institucin como tal se invalida. Por la ineficacia,

en cambio, la institucin es vlida, pero resulta de imposible cumplimiento. " La

caducidad consiste en la prdida de eficacia del testamento o de alguna de sus
disposiciones no por declaracin o acto del testador, sino por sobrevenir circunstancias de
hecho a las que la ley atribuye tal efecto".

En conclusin, la (mal) llamada "caducidad" sucesoral hereditaria (para distinguirla de

la del legado) la defino como aquella situacin jurdica que tiene su origen en
determinados supuestos normativos y en virtud de la cual queda sin efecto o sin valor
jurdico total o parcialmente la disposicin testamentaria que instituya uno o ms
herederos.
INCISO UNO: SUPERVIVENCIA DE HEREDEROS FORZOSOS

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Este inciso se refiere a un tpico caso de invalidez; el Derecho priva de valor total o
parcialmente a la institucin del heredero nombrado, para que la ceda por entero a
otro con mayor derecho, o para que comparta su situacin con otro que tambin lo
tiene.
El inciso 1) alude a los herederos forzosos, que solamente son aquellos citados en el
artculo 724, o sea, los hijos y dems descendientes, los padres y dems
ascendientes y el cnyuge. Estos forzosos tienen derecho a compartir la herencia con
otros forzosos, o deben ser preferidos sobre los voluntarios designados, salvo que, los
"forzosos" hayan recibido su legtima con legados o donaciones, pues si sta ya se ha
recibido nada hay que impida designar a otro como heredero.
Una primera lectura del inciso 1) parecera tener que llevar a la conclusin que la
caducidad solo se produce cuando despus de la confeccin del acto testamentario
nacen hijos, nietos u otros descendientes, o cuando el testador haya contrado
matrimonio. Los ascendientes, pues, quedaran excluidos. Pero eso no es del todo
correcto, porque con posterioridad al testamento su autor puede haber sido adoptado
generando

en

favor

del

adoptante

los derechos

sucesorios

y legitimarios

consiguientes.
El precepto que analizamos reclama que los herederos forzosos sobrevenidos estn
vivos al momento de producirse el fallecimiento del testador. Eso es lgico, porque si
no lo estuvieran por haber premuerto, no podra haber delacin respecto de ellos. Y si
hubieran vivido entre la faccin del testamento y la muerte del testador, no transmiten
derechos hereditarios que nunca los tuvieron (salvo la representacin).
Se excepta de lo anterior el caso de los pstumos. La norma precisa en este caso
que se produce la caducidad si estn concebidos al momento de la muerte del
testador, "a condicin" de que nazcan vivos. La excepcin no ofrece complejidad de
ninguna especie, salvo la de asegurarse que el nacido vivo efectivamente estaba
concebido y que es hijo o descendiente del testador.
RENUNCIA O MUERTE DEL HEREDERO (INCISO 2, PRIMER SUPUESTO)
Si el llamado a la herencia renuncia a ella sin dejar sucesores que pudieran
representarlo, no se produce delacin en su persona ni en su rama. En realidad, como

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la renuncia surte efectos retroactivos al momento de la apertura de la sucesin
(artculo 677 in fine).
Renuncia y premoriencia. La sucesin opera de la siguiente manera: en primer lugar,
opera la representacin (artculo 681 y ss.); en segundo lugar, si no hay
representacin, y siempre que con ello no se lesione la legtima de otros, se llama a
quien el testador hubiera designado sustituto (artculo 740); en su defecto, lo que
hubiera correspondido al premuerto o al renunciante acrece a los dems (artculo 774);
si no los hubiera, se abre la sucesin intestada (artculo 815, inc. 2).
SEPARACIN CONYUGAL Y DIVORCIO (INCISO 2, SEGUNDO SUPUESTO)
El asunto carece de complejidad. Por lo dems, ya est dicho en el artculo 353 del
Cdigo, segn el cual los cnyuges divorciados no tienen derecho a heredar entre s.
DESHEREDACIN E INDIGNIDAD (INCISO 3)
En ambos casos hay inhabilidad sucesoria pasiva. En la desheredacin por
declaracin de voluntad del testador para privar de la legtima al "forzoso"; en la
indignidad por declaracin de voluntad legal plasmada en una sentencia. Y mientras
que la primera ha de obedecer a causas anteriores a la faccin testamentaria o
existente en ese momento, la indignidad puede tener origen por causas posteriores.
La desheredacin (privacin de la legtima por causa que la ley estima justa) es
facultad privativa del testador y por lo tanto solamente l puede hacerla y cuando lo
hace, priva de legtima al legitimario, lo que sin embargo no significa privarle de todo
derecho hereditario, porque puede dejarle algo de la herencia excluyndolo de la
legtima. Pero aunque lo prive de tal derecho, no puede caducar lo que nunca naci,
porque el tal supuesto heredero nunca fue instituido como tal, sino que precisamente
fue un no-instituido adrede.
Por otro lado, el inciso 3) dice que caduca la institucin "s el heredero pierde la
herencia por declaracin de indignidad". Eso de que el indigno pierde la herencia es
un eufemismo. Perder algo es extraviarlo; dejar de tener lo que se tena. La verdad
con la indignidad es muy otra, porque el declarado indigno queda excluido de la
herencia al quitrsele el derecho al que poda acceder. Es decir, aunque el testador lo
hubiera designado expresa o implcitamente (por ejemplo: mis hijos, mis sobrinos) el

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indigno nunca suceder jurdicamente a quien iba a ser su causante. No puede perder
lo que nunca ha tenido. Habr habido vocacin hereditaria forzosa, habr habido
llamamiento, pero respecto de l no puede haber delacin; el indigno queda impedido
de entrar a la sucesin.
La declaracin de indignidad es una declaracin judicial. Pero a diferencia de la que
respecta a situaciones conyugales, de su esencia tiene efectos retroactivos.
Consentida o ejecutoriada la sentencia que pronuncie la indignidad, el afectado es
privado ab origine de lo que hubiera podido tocarle por llamamiento legal o
testamentario.

ARTCULO 806.- La pretericin de uno o ms herederos forzosos, in valida la

institucin de herederos en cuanto resulte afectada la legtima que corresponde a los
preteridos. Luego de haber sido pagada sta, la porcin disponible pertenece a
quienes hubieren sido instituidos indebidamente herederos, cuya condicin legal es la
de legatarios.

El Cdigo no define la pretericin. Solamente anuncia su consecuencia: invalida la

institucin de heredero "en cuanto" (y esta palabrita ya es conflictiva) se afecte la
legtima del preterido. Y entonces a poco que se medite se ver que el legislador
define la causa por la consecuencia: la invalidez de la institucin de heredero. Pero
esta consecuencia - que el legislador califica de invalidez - entraa, a su vez, una
peticin de principio, porque dice que hay invalidez por pretericin si existe heredero
designado y en cuanto se afecte lo que Corresponda al preterido.
Hay pretericin de heredero forzoso - dice el artculo 806 - "en cuanto resulte afectada
la legtima que corresponde al preterido". De donde se deriva que no hay pretericin ni

invalidez alguna si no resulta afectada la legtima. El problema, entonces, gira

alrededor de la legtima: la afectacin de ella es la que determina la pretericin. La
legtima es, segn nuestra ley, la parte de la herencia de la que el testador no puede
disponer libremente cuando tiene herederos forzosos. Empero esta presentacin
tomada del artculo 723 del Cdigo es incompleta para el anlisis que ahora nos
preocupa, porque solamente muestra el lado negativo: legtima es aquello de lo que no

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se puede disponer. Qu es, entonces, la legtima? A efectos prcticos, la legtima es
una cierta porcin del acervo patrimonial (ideal o ficticio) del causante, resultante de
determinar los activos, restar los pasivos y agregar las donaciones. Una parte del valor
de este acervo debe pertenecer a los legitimarios y tienen derecho a recibirlo con
motivo de la muerte de su causante (aunque no necesariamente de l) si no lo
recibieron en vida.
Pero adems de lo anterior, nuestra ley asimila la calidad de legitimario a la de
heredero forzoso (aunque no todo legitimario llega a ser heredero de su causante, en
el sentido de sucesor a ttulo universal, y, por otro lado, no existe inconveniente para
que estando cubierta la legtima del forzoso se designe heredero a un no forzoso).
Entonces, si el artculo 806 establece que la pretericin es la afectacin testamentaria
de la legtima que necesariamente corresponde a los forzosos, solo stos pueden ser
preteridos. De ello se advierte la redundancia de empezar el precepto aludiendo a
pretericin de herederos forzosos, puesto que solo stos son legitimarios y por ende
preteribles, y no los voluntarios ni los parientes colaterales.
Ahora bien, sentado que la pretericin supone que la legtima "resulte afectada", qu
es esto de "afectar"? Evidentemente el legislador se ha expresado tibiamente, porque
no se trata de cualquier afectacin o influencia. Tengo a mano varias hiptesis de
afectacin. La ms prxima en el artculo 807, que alude al menoscabo de la legtima;
menoscabar algo es afectarlo, desde luego. Hay otro caso legal de afectacin y
adems perfectamente vlido y expresado con la misma palabra: el segundo prrafo
del numeral 731 permite afectar la cuota reservada (legtima) de los coherederos que
concurran con el cnyuge sobreviviente.
La legtima tambin puede ser afectada por error, dolo u otro vicio de voluntad; o por
una dispensa de colacin que a la postre resulte; o por una donacin exagerada
(artculo 1629); o por establecer testamentariamente la indivisin por plazo superior al
legal.
En resumen se puede decir a gr0880 modo que la pretericin en nuestro ordenamiento
puede ser calificada como el acto testamentario por el cual, al omitir intencional o
involuntariamente nombrar al legitimario, el testador le priva de su legtima, colocando
a otro sucesor en su lugar. El artculo 806, en consecuencia, se encuentra ntima y
estrechamente vinculado con la primera parte del 733. En l encuentra sustento y
razn de ser.

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EFECTOS DE LA PRETERICIN
Si al omitir mencionarse a un "forzoso" resulta perjudicada su legtima, dice el Cdigo
que se invalida la institucin del heredero que se hubiera nombrado. A continuacin,
pero en otro prrafo, indica qu debe ocurrir luego de pagada la legtima del preterido.
Ser conveniente estudiarlo por separado.
A) LA INVALIDACIN
En realidad, la institucin de tal legitimario no es incorrecta, ni puede privrsele
el nombramiento. Lo que ocurre es que al haberse omitido el nombramiento del
preterido, la designacin del nombrado es excesiva slo por la cantidad que
implique afectacin del derecho a suceder y consiguiente legtima del omitido.
Rectamente, pues, si el instituido es forzoso no habr invalidacin del
nombramiento de otro, que subsiste como institucin testada, sino invalidacin
del derecho a tener ms de lo que le hubiera correspondido si no hubiera
habido pretericin.
La situacin es diferente cuando en lugar del preterido se ha nombrado a uno o
ms herederos voluntarios. En este caso, el Cdigo ha querido (cosa con la
cual no estoy de acuerdo, pero as est en la norma) que por efecto de la
invalidacin decaiga por entero la institucin indebida. El mal designado
heredero deja de serlo como si nunca se le hubiera instituido.
B) LA RECALIFICACIN DEL INSTITUIDO COMO HEREDERO
La segunda parte de esta regla de pretericin estatuye que luego de haber sido
pagada la legtima del preterido, la porcin disponible de la herencia pertenece
a quienes hubieran sido instituidos indebidamente herederos, cuya condicin
legal pasa a ser la de legatarios.
Con arreglo a lo anterior, la sentencia invalidatoria supone la supresin del
mundo jurdico sucesorio del nombramiento de un heredero a quien el testador
haba colocado, total o parcialmente, en el lugar que corresponda al preterido.
Por efecto de la invalidacin de la disposicin institutoria, el sujeto queda
privado de la posicin hereditaria que tena y, por consecuencia, de los
derechos sucesorios respectivos en lo que se superponan a los de preterido.
Al preterido, como hemos dicho, solo se le reconocern formalmente esos
derechos despus de ser declarado heredero. En esto se diferencian
claramente la pretericin del menoscabo.

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El problema estriba en que al indebidamente instituido como heredero y cuyo
nombramiento se invalida, solo se le reputara legatario por la porcin
disponible de la herencia, luego (despus) del pago de la legtima del preterido.
Y eso no es lgico, ni cierto, ni siempre posible. Veamos:
- Los legados, por su naturaleza, recaen sobre el neto de la masa hereditaria
(es decir, el legatario no responde por las deudas y pasivos del causante, sin
perjuicio de los que afecten al bien legado) y de ordinario se especifican en
bienes determinados, salvo lo dispuesto en el artculo 756. Esta salvedad
implica que el legado equivale a una parte alcuota -o sea, proporcional- de la
herencia, o que un mismo bien o derecho se adjudica en conjunto a dos o ms
legatarios.
Puede, pues, darse el caso de que el testador ya hubiera dispuesto de la
porcin disponible por haber establecido otros legados, de tal suerte que ya no
quede disponible nada de la porcin disponible. Lo que deba entonces ocurrir
es cosa que la ley silencia. Y el problema es difcil, por una doble razn: (i)
porque en definitiva se tratara de elegir entre preferir como legatario al
correctamente nombrado como tal, o preferir como legatario al recalificado,
despus de habrsele invalidado su calidad de heredero. Yo me inclinara por
lo primero. No veo razn justa para privar de su legado a quien fue
correctamente designado, en beneficio de quien ha dejado de ser heredero; (ii)
porque al momento de designar a un heredero con privacin de la legtima de
su legitimario, el testador acaso ya le haba asignado una parte concreta de la
herencia (artculos 737 y 852). Entonces, al invalidarse el incorrecto
nombramiento decae el derecho sucesorio y todo lo indisolublemente anejo a
l.
- Al producirse la recalificacin del heredero, convirtindole en legatario surge
el problema de saber legatario de qu. O sea, saber cul es el objeto, bien o
materia de legado. Salvo que al heredero mal instituido se le hubiera
adjudicado algo concreto como particin testamentaria (artculo 852), confieso
no tener respuesta segura para la pregunta que produce el silencio de la
norma. Entiendo que no quedara ms remedio que considerarlo legatario de
parte alcuota de un valor neto equivalente al que hubiera tenido como
heredero. No cabe otra explicacin, pues lo contrario significara que la ley lo
recalifica como legatario, pero no puede atribuirle un derecho carente
contenido.
- Segn la norma, lo que llamo recalificacin de la posicin jurdica del
heredero cuyo nombramiento como tal se invalida, se produce "luego de haber

REVOCACIN, CADUCIDAD Y NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS

sido pagada" la legtima del preterido. Es decir, que solo despus de tal pago
"la porcin disponible pertenece a quienes hubieren sido instituidos indebidamente:
herederos, cuya condicin legal es la de legatarios ".

Esto hay que entenderlo con cuidado y no ad pedem litterae. Lo que se ha

querido expresar es que por efecto y consecuencia de la invalidacin, se debe
hacer un recalculo de a cunto asciende la cuota legitimaria del preterido y su
respectivo valor, para de esa manera determinar la porcin ideal disponible
remanente a la que el invalidado tiene derecho a raz de la invalidacin. En
otras palabras, por efecto de la invalidacin, y en la medida y quantum de lo
disponible, se produce una sustitucin ideal, de modo que quien era heredero
deja de serio y -segn la norma- pasa a ser legatario, como si siempre lo
hubiera sido. Lo contrario, o sea la interpretacin literal de la norma, es
inadmisible en la mecnica sucesoral, porque supuestamente en una fecha se
producira la invalidacin, en otra fecha el pago de la legtima y en otra fecha
ulterior la conversin a legatario. Eso no es razonable, porque se es sucesor
desde la muerte del causante, como heredero o como legatario, y lo que hace
la ley en este artculo es atribuir una interpretacin a la voluntad del testador
como si ese hubiera su deseo desde que hizo el testamento, y con eficacia
desde su deceso. No puede haber, en suma, vaco temporal alguno entre la
invalidacin del nombramiento de heredero y la conversin a legatario del as
nombrado, siempre que en la porcin disponible quede lugar para incluirle. Son
cosas automticas; es un cambio de un derecho por otro, con independencia (o
con limitacin) de los bienes sobre los que a la postre deba recaer ese
derecho.
Solo un punto final para cerrar este largo comentario sobre la pretericin. Yes
que bien puede suceder que al convertir en legatario al heredero mal
nombrado, ste termine resultando beneficiado, pues la parte de libre
disposicin acaso resulte ser superior a la de la cuota del preterido, en
particular porque el legatario no responde por las deudas de la herencia, salvo
disposicin contraria del testador, segn el artculo 879 del Cdigo.

ARTCULO 807.- Las disposiciones testamentarias que menoscaban la legtima de

los herederos, se reducirn, a peticin de stos, en lo que fueren excesivas.

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Lo que nuestro Cdigo Civil regula en el artculo 807 es una pretensin bifocal. La
actio ad supplendam legitimam es pretensin que persigue el incremento de la cuota
asignada hasta lo que por legtima corresponda y, por efecto natural, la reduccin de lo
atribuido a otro u otros o que, sin estar atribuido a nadie en especial, lesiona la
legtima (por ejemplo, una condicin).
El menoscabo se diferencia de la pretericin en que sta es cualitativa porque el
legitimario es omitido de todo nombramiento en su derecho, y en aqul la omisin es
cuantitativa, porque habiendo sido llamado a suceder, las instituciones o distribuciones
hechas por el testador impiden que el legitimario perciba el quantum a que tendra
derecho. Y se diferencia de los supuestos de caducidad mencionados en el artculo
805 en que no hay circunstancias sobrevenidas que perjudiquen el derecho de uno y
otorguen a otro el derecho a heredar.
Dicho esto, de la lectura de esta norma en contraste con la precedente de pretericin
debe quedar claro que solo puede aludirse rectamente a menoscabo cuando hay un
derecho firme de sucesor y la legtima es lesionada. Si bien el Cdigo circunscribe la
lesin (menoscabo) a disposiciones testamentarias, ciertamente tambin cabe
pretensin basada en iguales razones cuando la lesin encuentra origen en actos
extra testamentarios. Esto es, que solo puede acudirse a este numeral 807 cuando se
intenta completar los derechos del legitimario que, sin haber sido preterido, por efecto
del rgimen sucesoral dispuesto por el causante no puede recibir todo lo que la ley
quiere que por legtima reciba (a la que debe imputarse, creo que ya lo he dicho, lo
que el reclamante hubiera recibido por anticipos o por legados, salvo que otra cosa
resulte de la voluntad del de cuius).
La legtima no solo puede ser daada en su quantum de valor material o en el derecho
a ella, sino tambin en los derechos que confiere ser su titular; por ejemplo si en la
disposicin testamentaria en la que se nombre tutor se le otorguen al nombrado
atribuciones para la disposicin de los bienes; o que se faculte al albacea para no
rendir cuentas; o que se establezca la obligatoria indivisin de la masa no empresarial,
o por plazo superior al legalmente permitido; entre otros casos en los que
posiblemente no se afecte el ejercicio pleno del derecho a ser legitimario y actuar
sobre la legtima, ni se afecte el derecho a tener la cuota ideal legitimaria, ni se afecte
el porcentaje que corresponda.

REVOCACIN, CADUCIDAD Y NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS

Mi punto de vista, en esencia, es que la ndole del menoscabo ha de obedecer a
diversas razones y reflejarse de mltiple modo que concluya en I hecho de no poder el
legitimario tener o ejercer a plenitud cualitativa o cuantitativa los derechos inherentes
su condicin de legitimario.
Por ltimo, en cuanto al modo de reduccin, sta no debe conceptuarse solamente
como una simple resta de un lado para sumar al otro, sino que importa mucho ms. Es
dentro de este gran marco que ha de solucionarse todo menoscabo de la legtima, lo
cual implica "reorganizar" el mecanismo sucesoral testamentario en cuanto lesione el
contenido de la legtima. Naturalmente, todo esto tiene sus repercusiones. En efecto,
no es que se reduzcan las disposiciones testamentarias que menoscaban la legtima
(porque no se reducen solas), sino que son reformadas, a peticin del heredero
afectado. Esta peticin tiene que formularse; tiene que hacerse ante alguien. Y ah es
donde se hace menester precisar diversos aspectos y atar algunos cabos que el
legislador ha dejado sueltos:
- Objeto de la pretensin
Segn la literalidad de la norma, el objeto de la pretensin sera la reduccin de las
disposiciones testamentarias excesivas que lesionen al accionante. En realidad, el
planteamiento ha de ser doble: debe instarse la reduccin de lo excesivo porque
correlativamente se solicita el complemento de la legtima que el accionante reclama
para s.
El contenido concreto depender, por supuesto, de cada testamento particular y de la
ndole de las disposiciones presuntamente dainas. Pero aqu interesa sealar que el
objeto de la pretensin no versa sobre el derecho a tener cuota legitimaria (por
donacin, herencia o legado), que no es punto de controversia, sino sobre las
disposiciones que en su ejecucin ocasionan que en los hechos esa legtima quede
mermada en su quantum o en su poder de goce. De ello se sigue que, si bien
atacando el testamento, el reclamo persigue la integracin material de la legtima
agregndole los bienes o derechos sucesorios, o su equivalente en dinero, en la
cuanta suficiente para completarla.
- Modo de efectuar el complemento y la reduccin

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El legislador ha guardado sobre esto un lamentable silencio. Teniendo informacin de
la legislacin italiana (como es notorio que la ha tenido, y en ocasiones con obvia
influencia), bien pudo haber recogido y adaptado las reglas contenidas en los artculos
533 y ss. del Cdigo de ese pas, de las que a continuacin doy sucinta noticia, porque
me parecen perfectamente adecuables a nuestro ordenamiento:
a) Cuando en concurrencia con legitimarios concurran otros llamados a suceder, las
porciones asignadas a stos deben reducirse en cuanto sea necesario para satisfacer
la cuota de los legitimarios, los cuales deben imputar a la legtima todo lo que hubieran
recibido del difunto por donaciones o legados.
b) Se reducen las donaciones o anticipos que exceden de la cuota de la que el difunto
poda disponer. Empero no opera la reduccin si no se ha agotado el valor de los
bienes de los que el causante dispuso por testamento.
c) Para determinar el monto de la cuota de que el testador poda disponer, se forma
una masa de todo el activo del difunto al momento de la muerte, detrayendo las
deudas, incluyendo las que sean consecuencia necesaria de la sucesin. Entre ellas,
para efecto de nuestro ordenamiento, podramos sealar muy en especial las previstas
en los artculos 731 y 732, 860, 870 Y 874 del Cdigo Civil. Se agregan despus los
valores de los bienes dados en anticipo o en donacin y sobre el caudal total as
determinado se establece la cuota de que el testador poda disponer.
d) La reduccin de las disposiciones testamentarias tiene lugar proporcionalmente, sin
distinguir entre herederos y legatarios. Sin embargo, si el testador hubiera declarado
que una de sus disposiciones tuviera preferencia sobre otras, se respeta esta decisin
en cuanto el valor de las otras no sea suficiente para integrar la cuota del legitimario.
Debe tenerse presente, cuando corresponda, el artculo 770.
e) Las donaciones se reducen comenzando por la ltima y remontndose
sucesivamente a las anteriores.
- Naturaleza de la pretensin y su plazo
A mi modo de ver no se trata de una genuina peticin de herencia. En efecto, la
pretensin cuestiona la disposicin testamentaria: es decir, aunque se dirige y
demanda directamente contra el sucesor beneficiado con la disposicin que se

REVOCACIN, CADUCIDAD Y NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS

considera excesiva, el objeto de impugnacin es el acto que le atribuye ese derecho y
que menoscaba la legtima de un heredero.
Tampoco creo que puedan sostenerse supuestos de nulidad o de anulabilidad, porque
para ello el ordenamiento tendra que haber previsto una de estas sanciones. En el
fondo, se trata de una accin personal que el heredero perjudicado dirige contra quien,
basndose en una o ms disposiciones testamentarias, resulta beneficiado a costa del
forzoso.
NULIDAD DE TESTAMENTO

ARTCULO 808.- Es nulo el testamento otorgado por incapaces menores de edad y

por los mayores enfermos mentales cuya interdiccin ha sido declarada. Es anulable
el de las dems personas incapaces comprendidas en el artculo 687.

a) Menores de edad
De acuerdo con el artculo 687 del Cdigo Civil, se comprenden como incapaces de
otorgar testamento a los menores de edad; debiendo tenerse en cuenta la excepcin
referida a los mayores de 16 aos de edad que contraen matrimonio u obtienen un
ttulo oficial que los autorice a ejercer una profesin u oficio, lo que determina que
adquieren la capacidad civil plena y, paralelamente, asumen la capacidad de otorgar
testamento.
b) Mayores enfermos mentales
Segn el artculo 808, es nulo el testamento otorgado por enfermos mentales mayores
de edad, cuya interdiccin ha sido declarada, aqu de la norma se deduce que la
incapacidad del otorgante ya fue previamente declarada mediante el proceso de
interdiccin. Esta causal guarda concordancia con el artculo 687 que comprende a los
retardados mentales como incapaces de testar.
La interdiccin tiene por objeto incapacitar a una persona en forma absoluta para
celebrar toda clase de negocios jurdicos. El testamento celebrado por el interdicto

REVOCACIN, CADUCIDAD Y NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS

queda atacado de nulidad absoluta, aunque se ofreciere probar o se probare que en el
momento de testar no estaba dominado por la demencia, en razn de encontrarse en
un intervalo lcido. La interdiccin precisamente persigue destruir, desde el punto de
vista jurdico, todo intervalo lcido. En este caso, el estado de la enfermedad mental
no requiere prueba especial, fuera de la respectiva resolucin judicial de interdiccin
judicial y la circunstancia de haberse hecho testamento durante su vigencia.
Tambin son nulos los testamentos otorgados por quienes carezcan al momento de
testar, por cualquier causa, aunque sea transitoria, de la lucidez mental y de la libertad
necesarias. La afectacin de las capacidades mentales de una persona conlleva a que
la voluntad se encuentre viciada de nulidad.
c) Es anulable el de las dems personas incapaces comprendidas en el artculo 687
En este supuesto se encuentren comprendidos los que por cualquier causa se
encuentren privados de discernimiento (inciso 2 del artculo 43), los sordomudos, los
ciego-sordos y los ciego-mudos que no pueden expresar su voluntad de manera
indubitable (inciso 3 del artculo 43); Tambin los retardados mentales (inciso 2 del
artculo 44), los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar libre su
voluntad, los ebrios habituales (inciso 6 del artculo 44), los toxicmanos (inciso 7 del
artculo 44).

ARTCULO 809.- Es anulable el testamento obtenido por la violencia, la intimidacin

o el dolo. Tambin son anulables las disposiciones testamentarias debidas a error
esencial de hecho o de derecho del testador, cuando el error aparece en el
testamento y es el nico motivo que ha determinado al testador a disponer.

No basta que el testador tenga la abstracta capacidad legal necesaria para testar,
pues su voluntad concreta en un momento determinado puede no ser libremente
formada o emitida y, por tanto, si as fuese no podra serie atribuida como actuacin
emanada de su autntica personalidad. En ese sentido, la voluntad no debe estar
viciada por la violencia, la intimidacin, el dolo y el error esencial de hecho o de
derecho.

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1) VIOLENCIA O INTIMIDACIN:
Estos vicios de la voluntad estn relacionados a la libertad con la que procede
el testador, pues se exige que la manifestacin de voluntad testamentaria sea
libre y consiente. La violencia o intimidacin en el otorgamiento de un
testamento es la coaccin fsica o moral que una persona puede ejercer sobre
el testador con fines de obtener del mismo un provecho indebido para s o para
otros, de modo tal que las disposiciones puestas en el testamento estn
afectadas de vicios de la voluntad.
Para que se anule el testamento debe probarse que la violencia se ejerci con
ocasin del otorgamiento del acto, pues el mero silencio posterior no implica
confirmacin; pero los jueces deben ser muy reticentes para admitir la prueba
de la violencia, si resulta que ms tarde, pudiendo haber revocado el causante
el testamento, no lo ha hecho.
Si se prueba que hubo violencia sobre el testador, adems de demandarse la
anulabilidad del testamento, tambin podr pedirse que se declare la
indignidad para suceder de quien emple la coaccin o ejercit la violencia, si
fuera alguno de los sucesores.
2) DOLO:
De acuerdo con la doctrina, el dolo en los testamentos puede revestir dos
formas, el dolo por sugestin y el dolo por captacin. La primera forma, esto es
el dolo por sugestin, se presenta cuando una tercera persona logra que el
testador odie a las personas que pensaba gratificar por testamento, quedando
as "viciada una asignacin cuando se sugestiona al testador para crearle odio
a una persona a quien quiere dejar una asignacin y obtener, como
consecuencia, que se la deje a l o a otra persona". En cambio, el dolo por
captacin ocurre cuando un tercero simula un afecto especial hacia el testador,
con la finalidad de obtener la ratificacin por testamento o el aumento de su
legado, siendo causa de nulidad del testamento. En uno u otro caso, se le priva
al testador de Ia necesaria libertad de decisin.
En materia testamentaria se tienen en cuenta formas de engao ms sutiles
que las que se toman en consideracin en los contratos. En ellas hay un
comportamiento

que

busca

predisponer

al

testador,

sirvindose

de

manifestaciones insinceras de afecto, de alegaciones falaces, de calumnias

contra

posibles

beneficiarios,

de

engaos

diversos,

etc.

Con

tales

procedimientos se puede conseguir, entre otras cosas, desviar los propsitos

del testador, debilitar su voluntad, inducirlo a error, as como la expulsin

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hereditaria de determinadas personas; todo ello orientado a obtener la
disposicin testamentaria (total o parcialmente) en beneficio propio o de
terceros.
El dolo se traduce en maquinaciones fraudulentas que se ejercen sobre la
voluntad del testador para inducirlo a otorgar el acto de manera diversa de la
que, en otras circunstancias, pudo haberlo otorgado. El testamento no resulta
as el reflejo del libre y espontneo querer del autor del acto mortis causa.
Entonces, el dolo viene a ser la induccin deliberada a un error por el testador
mediante el uso del engao o astucia, con el propsito de que el testador dicte
su testamento de determinada manera. Sin embargo, tales artificios para que
configuren el dolo deben haber sido utilizados de forma determinante, en la
contribucin de la alteracin de la voluntad del testador.
As, el testamento deber anularse cuando la captacin de la voluntad del
testador se ha logrado con medios o procedimientos reprobables, por
maniobras o alegaciones falaces, tales como calumnias contra la familia,
intercepcin de la correspondencia, alejamiento de los parientes o de los
domsticos fieles, intrusin incesante en los negocios del disponente, o
autoridad dominadora
3) ERROR ESENCIAL DE HECHO O DE DERECHO:
Si el error surge del propio testamento, entonces la invalidez de la clusula se
fundar en que el juez tiene el deber de hacer prevalecer la autntica voluntad
del causante; en otros trminos, hay aqu tan solo un problema de
interpretacin de la declaracin de voluntad del causante. Puesto que, no
pueden hacerse valer contra las disposiciones testamentarias pruebas extraas
al testamento mismo; de lo contrario sera fcil desvirtuar las disposiciones de
ltima voluntad fraguando pruebas que demuestren supuestos errores del
causante.
Para que el testamento pueda ser anulado por el vicio del error, ste debe
haber sido esencial, ya sea de hecho o de derecho, en otras palabras que tal
error aparezca en el testamento como el nico motivo que determin su
otorgamiento. De forma concordada debemos acudir al artculo 202 de nuestro
Cdigo que regula el error esencial en tres supuestos, a saber: 1.- Cuando
recae sobre la propia esencia o una cualidad del objeto del acto que, de
acuerdo con la apreciacin general o en relacin a las circunstancias, debe
considerarse determinante de la voluntad; 2.- Cuando recae sobre las
cualidades personales de la otra parte, siempre que aqullas hayan sido

REVOCACIN, CADUCIDAD Y NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS

determinantes de la voluntad; 3.- Cuando el error de derecho haya sido la
razn nica o determinante del acto.
En el fondo todo se reduce a un problema de interpretacin de la declaracin
de voluntad del causante en el testamento. Si no existe el motivo determinante
de la liberalidad, sta ser nula por falta de causa. El juez solo podr decretar
la nulidad si llega a la conclusin de que el hecho supuesto por el testador ha
sido determinante de su voluntad, basndose en los trminos mismos del
documento. Tampoco podrn alegarse pruebas extraas al testamento, como
no sean corroborantes de una fuerte presuncin surgida de l.

ARTCULO 810.- Cuando un testamento ha sido otorgado expresando como causa

la muerte del heredero instituido en uno anterior, valdr ste y se tendr por no
otorgado aqul, si resulta falsa la noticia de la muerte.

El artculo 810 el legislador ha precisado el error por falsa causa basado en el hecho
de que el testamento fue otorgado en la creencia de la muerte de un heredero que fue
instituido en un testamento anterior; entonces si esta presuncin luego resulta falsa o
contradicha por la realidad, en dicho supuesto se considerar vlido el primer
testamento, de modo que el segundo no surtir efectos por adolecer de nulidad.
Un ejemplo, "yo instituyo el da de hoy por testamento como mi heredero a Pedro,
pasa algn tiempo y tengo noticias que Pedro ha muerto en un naufragio, entonces
digo: habiendo hecho un testamento anteriormente por el cual yo institua como mi
heredero, pero como tenqo noticias que ha fallecido es mi voluntad nombrar heredero
a Juan. Como regla ,general el nuevo testamento revoca al anterior (salvo las
compatibilidades que pueden haber), pero ocurre que despus de cierto tiempo se
conoce que Pedro vive, que la noticia de su muerte fue falsa; entonces como en el
nuevo testamento se ha expresado que ste vale solo en virtud de la noticia de la
muerte de Pedro, resulta pues, que siendo falsa la causa puesto que Pedro vive, el
testamento nuevo se considera como no otorgado, subsistiendo en consecuencia, el
anterior testamento hecho a favor de Pedro".

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ARTCULO 811.- El testamento es nulo de pleno derecho por defectos de forma, si

es infractorio de lo dispuesto en el artculo 695 o, en su caso, de los artculos 696,
699 y 707, salvo lo previsto en el artculo 697.

De acuerdo con esta norma, el testamento es nulo cuando no observe el cumplimiento

de las formalidades comunes a todo testamento reguladas en el artculo 695 como: la
forma escrita, la fecha de su otorgamiento, el nombre del testador y la firma del
testador. Tambin ser nulo el testamento cuando no se observan las formalidades
esenciales dependiendo de qu clase de testamento, por ejemplo del testamento por
escritura pblica (artculo 696), testamento cerrado (artculo 699) y testamento
olgrafo (artculo 707).
En nuestra legislacin, en el artculo 707 se prev el caso del testamento cerrado,
que en el proceso de comprobacin judicial, el juez compruebe que la cubierta del
sobre que contiene el testamento se encuentre deteriorado, de manera que haya sido
posible el cambio del pliego, entonces dispondr que el testamento valga como
olgrafo, siempre que rena los requisitos previstos en la primera parte del artculo
707.

ARTCULO 812.-

El testamento es anulable por defectos de forma cuando no han

sido cumplidas las dems formalidades sealadas para la clase de testamento

empleada por el testador. La accin no puede ser ejercida en este caso por quienes
ejecutaron voluntariamente el testamento, y caduca a los dos aos contados desde la
fecha en que el heredero tuvo conocimiento del mismo.

Dado que el artculo 811 califica de nulos los testamentos que carezcan de las
formalidades generales establecidas en el artculo 695 y de las esenciales prescritas
para el testamento en escritura pblica, el cerrado y el olgrafo, la anulabilidad
dispuesta en el artculo 812 opera solo para el testamento militar y el testamento
martimo.

REVOCACIN, CADUCIDAD Y NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS

Por otra parte, el artculo 812 introduce una norma de excepcin al sealar que la
accin "caduca a los dos aos contados desde la fecha en que el heredero tuvo
conocimiento del mismo" [del testamento]. Se trata, en efecto, de caducidad, pues el

derecho a la accin de anulabilidad, en la hiptesis del artculo 812, nace con un

plazo prefijado en la norma, que se computa desde la fecha en que se toma
conocimiento del testamento. Siendo as, la norma establece un plazo de caducidad,
ya que estatuye un derecho de accionar la anulabilidad del testamento por defecto de
forma; si bien, en principio, la norma general aplicable sera la de la accin de
anulabilidad establecida en el inciso 4 del artculo 2001 del Cdigo, en este caso, no
existe pretensin sino el derecho a recurrir al magistrado para que declare anulado el
testamento.

ARTCULO 813.- Los testamentos especiales son nulos de pleno derecho cuando
falta la forma escrita, la firma del testador o de la persona autorizada para recibirlos.
Son anulables en el caso del artculo 812.

Mediante esta norma se sanciona con nulidad a los testamentos especiales, el

testamento militar y martimo, con nulidad de pleno derecho cuando falte la forma
escrita, la firma del testador o de la persona autorizada para recibirlos. En cuyo caso
nos remite al acto de su otorgamiento que regulan los artculos 713 y 717.
En su segunda parte, el artculo nos seala que el testamento ser anulable en el caso
del artculo 812. Como ya se ha expuesto al comentar el artculo 812, ste contiene
un plazo de caducidad para ejercer la accin de anulabilidad a los dos aos contados
desde la fecha en que el heredero tuvo conocimiento del testamento.
No existe, en rigor, nulidad de pleno derecho. Toda nulidad debe ser solicitada y
declarada judicialmente.

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ARTCULO 814.- Es nulo el testamento otorgado en comn por dos o ms personas.

El Cdigo Civil francs, el cual tiene una norma que prohbe hacer testamentos
mancomunados, seala que un testamento no puede contener la expresin de la
voluntad de varias personas. Es preciso que las disposiciones establecidas en l
emanen de una voluntad nica, de manera que ningn otro individuo pueda poner
obstculos a esa voluntad el da que quiera ejercitar el derecho de revocacin que la
ley quiere reservarle. En otros trminos, la ley prohbe el testamento hecho en un acto
que ofrezca carcter contractual.
Siendo el testamento por excelencia un acto personalsimo, es adems una
disposicin de ltima voluntad de los bienes y derechos de los cuales es titular una
persona, por ello debe hallarse al margen de toda coaccin, de toda influencia para
tener la garanta de disponer libremente. Por lo tanto, si se hace un testamento en
comn con otra u otras personas, ese testamento no tendra ninguna garanta porque
hay que suponer que aquel que hace el testamento en comn con otro se halla,
indudablemente bajo la influencia de ste, no tendr la suficiente independencia, lo
que la ley no puede permitir, porque de permitirla ser hacer en realidad un contrato
entre los que han participado en el testamento. Esta sancin de nulidad al testamento
comn o mancomunado est acorde a lo dispuesto en el artculo 690 que consagra el
carcter personal y voluntario del acto testamentario.