Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Alicia E. Ruiz
Derecho y poltica
Derecho y poltica. El juego de la poltica y el juego del derecho o los juegos de
la poltica y del derecho? Cmo se interfieren, se acercan y se rechazan en una
coreografa entre sombras, que repite figuras y las cambia sorpresivamente en el
devenir de la historia?. Cmo se relacionan sin integrarse ni estallar?.
jugadores se mueven en dos espacios y en distintos sentidos o
Algunos
el espacio de cada
juego define a los participantes y limita los cursos de accin? No dejemos pasar por
alto la advertencia de Kelsen, cuando escribe: Todo conflicto jurdico es, por cierto, un
conflicto de intereses, es decir, un conflicto de poder, toda disputa jurdica es
consecuentemente una controversia poltica, y todo conflicto que sea caracterizado
como conflicto poltico o de intereses o de poder puede ser resuelto como controversia
jurdica (Kelsen, H:1995)
Derecho y poltica forman una pareja extraa. Una pareja que, en ocasiones,
se niega a s misma. En otras, en cambio,
parece fundirse con el otro y desaparecer.
caras de una misma moneda: cmo decidir (interpretacin) y quin y por qu decide
(legitimacin).
a todos, y cunto de lo que hacen permanece oculto, tanto para ellos como para los
dems mortales "sujetados" por sus decisiones.
Siempre todos estamos involucrados en lo que hacen los buenos y los malos
jueces, "no tan slo, por lo que pudiera percibirse a primera vista, sino mucho ms
porque todos ellos, da a da y hora tras hora, hacen algo por las derechas o las
izquierdas, y tambin por la democracia o el totalitarismo, al gravitar sobre la vida
social en forma especfica, como agentes del Derecho" deca aquel notable jusfilsofo.
Ese aporte "lo realizan tambin con una eficacia no menor, los jueces..., que
ignoran el alcance de sus tareas, porque el referido aporte siendo una cosa ms vivida
que pensada, est en funcin de la situacin que defienden esos agentes del Derecho,
situacin forzosamente referida a las principales estructuras sociales. "Todo el mundo
comprende, claro est, que los jueces de nuestro mundo nos conciernen directamente,
al menos por la posibilidad de que cualquiera de nosotros necesite recurrir a su
amparo alguna vez; y es obvio que para esta reflexin, an siendo mnima, no es
indiferente que los jueces sean buenos jueces o malos jueces, cabales o torpes"
(Crcova, C. M.: 1998). Pero, para el hombre de la calle, ya no es tan obvio que sus
jueces
les
"conciernen",
de
la
misma
manera,
aunque
jams
sean
actores,
Derecho y juego
Michel Van De Kerkove y Franois Ost proponen partir de la categora de juego
a fin de construir una nocin de sistema que d cuenta de las peculiaridades del
discurso jurdico, y que sea superadora de las concepciones clsicas en este punto.
Vamos a seguirlos en su anlisis y a mirar al juez como un jugador del derecho, uno
entre muchos diferentes en aptitudes y atribuciones. El derecho/juego es actividad
social en la que aparecen en proporcin variable, un elemento de convencin o de
respetan a las autoridades que los imponen. Actores mltiples cuyos parlamentos no
estn enteramente fijados participan, a travs del juego, en otros juegos que se
celebran en otros campos (como la familia, la economa, la poltica). Diversos juegos
sociales que son tambin juegos de lenguaje y entre los que, inevitablemente, se
establecen interferencias que inciden sobre el derecho al tiempo que ste lo hace sobre
los dems.
sea, las demandas dirigidas a los jueces se multiplican y se diversifican, no slo se los
incita para que resuelvan conflictos particulares o colectivos, sino tambin para que
solucionen problemas a los que otros rganos del Estado u otras instituciones no han
logrado poner fin.
Ms precisamente, mucho de lo que
jurisdiccional por su carcter poltico, es hoy llevado ante algn juez. Son cuestiones
cuya particularidad consiste en que, o no se puede o no se quiere resolverlas en el
espacio del sistema poltico. Es una situacin propia de estados, que simultneamente
incrementan su complejidad y los niveles de conflictividad social, todo lo cual se
proyecta al plano del derecho.
aceleradamente por vas y fuentes muy variadas, poco homogneas y hasta de dudosa
legitimidad. Esta constante renovacin -por sustitucin o derogacin de leyes,
decretos, resoluciones- acaba tornando inexistente la nocin misma de sistema y
meramente retrica la apelacin a principios generales y a categoras jurdicas bsicas.
La
tractos
del
ordenamiento
son
aplicables
la dificultad de establecer qu
cules
han
dejado
de
serlo,
las
ellas, los jueces no fueron pensados y se pensaron, durante mucho tiempo como
meros repetidores, guardianes del orden que existe. Y lo que es an ms significativo
no
fueron
fieles
ese
modelo?.
Jueces
mantenedores
del
sistema
social,
los
Hermes es adecuada para dar cuenta de la funcin judicial en las sociedades de este
siglo, aunque resulta eficaz para revelar la dispersin del derecho, la pluralidad de
jugadores con aptitud para intervenir en el proceso de constitucin del discurso jurdico
y la red de sentidos que lo constituyen.
Ms all del orden y el desorden. Cul es el juego al que juegan los jueces?
No alcanza con las categoras que hemos enunciado hasta ahora, porque
muchas comunidades (naciones, pases, continentes, rincones del planeta) ya forman
parte de un nuevo mundo que se aleja con rapidez y con altas cuotas de dramaticidad
de aquel que conocamos y al que creamos pertenecer.
Los prototipos de juez a los que Ost se refiere, al igual que mucho de lo que
est escrito acerca de la judicializacin de la poltica, presuponen determinadas
condiciones bsicas, sin las cuales se desmoronan la fuerza convictiva y la aparente
racionalidad de cualquier argumentacin propia del discurso jurdico.
El juego del derecho y el lugar del juez (como han sido entendidos hasta ahora)
requieren un Estado con autonoma (soberana), capacidad de gestin
y poder de
orden y el desorden encuentren un cierto equilibrio, por inestable que sea, para
convivir sin destruirse y que permita que el derecho opere sobre la realidad (cualquier
cosa que esta sea). Para que tenga sentido hablar de judicializacin de la poltica, se
requiere al menos, poder distinguir entre sistema poltico y sistema jurdico.
He escogido un prrafo de Duncan Kennedy como ejemplo de que los
prerrequisitos enumerados sostienen siempre el razonamiento de los juristas, incluso
el de aquellos que se definen como ms radicalizados : Para ponerlo de algn modo
resulta que yo me considero un activista poltico, alguien que tiene vocacin de cambio
social. Considero que las normas y las leyes vigentes las escogi gente que tena el
poder para optar conforme a su peculiar manera de entender la moral, la justicia y sus
propios intereses. Considero adems que las normas y las leyes siguen en vigencia
porque los grupos que han sido tratados injustamente no han tenido la visin poltica,
la energa, la fuerza bruta para cambiarlas. Me autopercibo como un posible foco de
energa poltica capaz de generar cambios en una direccin igualitaria, comunitaria,
descentralizada y socialdemcrata ... consignas que, dicho sea de paso, no ayudan
para nada a resolver qu diablos hacer en ninguna situacin jurdica o de vida
concreta. (Kennedy, D.:1999)
Ironas y crticas al margen, en este texto de Kennedy estn presupuestos el
Estado, la divisin de poderes, una sociedad organizada y un derecho diferenciable de
otros mecanismos de poder social.
Lo mismo sucede
normativo.
En todo caso, como seala Resta siguiendo a Freud (Resta, E., 2001) nunca
habr garantas de que se pueda evitar la solucin violenta de los conflictos sociales
de intereses o de valores. Pero, la circunstancia de que el derecho haya sido
originalmente violencia bruta, y que no pueda renunciar al apoyo de la violencia no
implica afirmar que sean lo mismo. Sin embargo, la fragilidad de los bienes de la
civilizacin, que sostienen la ilusin de que el discurso jurdico es garante del orden, y
el juez como su voz ms autorizada, prestigiosa y confiable, provoca una desilusin
especialmente amarga porque las que son traicionadas no son expectativas legtimas,
y porque queda exhibida la imposibilidad de la razn para remediarla.
A modo de conclusin
No hay duda de que la poltica est judicializada. Tampoco hay duda de que el
derecho se empequeece exactamente cuando parece que lo comprende todo.
Una sociedad enfrentada a crisis de dimensiones extraordinarias no encuentra
solucin por va de uno solo de los subsistemas jurdico, poltico, econmico que la
componen sino a travs de respuestas concomitantes y en paralelo de todos ellos.
Esto es lo que hace que, las sentencias resulten insuficientes para satisfacer aquello
que se demanda.
En situaciones lmite queda al descubierto cunto hay de ilusorio en la justicia y
en el orden que el discurso del derecho promete. An entonces, la actuacin judicial
es significativa en la realizacin de principios y garantas consagrados en la ley.
La teora crtica ha priorizado el anlisis de la paradojalidad de las ilusiones sin
las cuales el derecho no se constituye como un discurso social especfico, ficciones
necesarias para que cumpla su papel.
Esta es la clave que da sentido a lo que sino resultara inexplicable: que pese a
todo los ciudadanos reclamen a los jueces la tutela de sus derechos
y que los
Bibliografa
Crcova, Carlos Mara (1998) La opacidad del derecho, Madrid, Editorial Trotta.
Einstein, Alfred y Freud, Sigmund (2001) Por qu la Guerra, Madrid, Editorial
Minscula.
Guarnieri, Carlo y Pedderzoni, Patricia (1999) Los jueces y la poltica, Madrid,
Taurus.
Kelsen, Hans (1995) Quin es el defensor de la Constitucin, Madrid, Tecnos.
Kennedy, Duncan ( 1999), Libertad y restriccin en la decisin judicial, Bogot,
Ediciones Uniandes.
Mari, Enrique (1993) Moi Pierre Riviere o el mito de la uniformidad semntica en
Papeles de Filosofa I, Buenos Aires, Editorial Biblos.
Ost, Franois (1993) Jpiter, Hrcules y Hermes: tres modelos de jueces, en
Revista DOXA N 14, Alicante.
Resta, Eligio (2001) La enemistad, la humanidad, las guerras en Por qu la
guerra?, Madrid, Editorial Minscula.
Ruiz Alicia E. C. (1991) Aspectos ideolgicos del discurso jurdico en
Materiales
para una Teora Crtica del Derecho (volumen colectivo), Buenos Aires, Editorial
Abeledo-Perrot.
Ruiz Alicia E. C. (2001) Por un compromiso del juez latinoamericano, en Jueces
para la Democracia. Informacin y Debate N 41, Madrid.
Van De Kerkove, Michel y Ost, Franois, (1998) El sistema Jurdico entre el orden
y el desorden, Madrid, Universidad Complutense de Madrid.
Viturro, Paula (2001) El carcter poltico del control de constitucionalidad en
Desde otra mirada, compilador Christian Courtis, Buenos Aires, Editorial Eudeba
Zagrebelky, Gustavo(1999) El derecho dctil, Madrid, Editorial Trotta.
10