EL FIDEICOMISO NO FINANCIERO HASTA HOY

ANTES DE LOS NUEVOS DICTMENES

Impuesto a las ganancias:

1. Fideicomiso con fiduciantes beneficiarios
(fideicomisos puros): Distribuyen la
materia imponible (Ley I.G. Art. 49, inciso
agregado a continuacin del d))
2. Fideicomisos con fiduciantes beneficiarios
categorizados como beneficiarios del exterior:
Contribuyentes del impuesto.
Qu pasa en situaciones mixtas:
1. Coexistencia de fiduciantes beneficiarios
con beneficiarios que han adquirido tal
condicin a travs de un contrato de cesin
de derechos?
2. Coexistencia de fiduciantes beneficiarios
residentes del pas y residentes del exterior?

Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta: El

inmueble objeto del contrato de fideicomiso no se
encuentra amparado por la exencin del Art. 12 de
la Ley de GMP (Dictamen 18/2006, Dictamen
78/2008 y Dictamen 54/2010).
El impuesto a la Ganancia Mnima Presunta
ingresado es pago a cuenta distribuible entre los
fiduciantes beneficiarios (Dictamen 78/2008).

 Rgimen de retencin de Impuesto a las

Ganancias: Existira imposibilidad de retencin.
El escribano interviniente debe exteriorizar dicha
situacin (Dictamen 27/2007, Dictamen 60/2007,
Dictamen 78/2008).
Situacin de la auto-retencin.

Bienes Personales Responsable Sustituto: Art.

25.1, cuarto prrafo agregado por la Ley 26452
(BON 16/12/2008).
Tratndose de fideicomisos no financieros (no
mencionados en el Art. 22, inciso i) . El
gravamen ser liquidado e ingresado por quienes
asuman la calidad de fiduciarios, aplicando la
alcuota indicada en el primer prrafo sobre el
valor de los bienes que integren el fideicomiso al
31 de diciembre de cada a#o. El impuesto
ingresado tendr el carcter de pago nico y
definitivo.
Qu programa aplicativo utilizo? Bienes
Personales Participaciones Sociales Responsable
Sustituto?

Dictamen N 18/2006
Direccin de Asesora Tcnica (DI ATEC)
16 de Marzo de 2006

DATOS DE PUBLICACIN
Boletn N 111, 01 de Octubre de 2006, pgina 1943
Carpeta N 32, pgina 134
ASUNTO
IMPUESTOS VARIOS - DE CONSTRUCCION. ADQUISICION DE TERRENO Y
CONSTRUCCION DE EDIFICIO A AFECTAR AL REGIMEN DE PROPIEDAD
HORIZONTAL. CONSULTA VINCULANTE. "F.F. A.A. G.G. Y OTROS".
TEMA
FIDEICOMISO-IMPUESTO AL VALOR AGREGADO-IMPUESTO A LA
TRANSFERENCIA DE INMUEBLES -IMPUESTO A LAS GANANCIASIMPUESTO A LA GANANCIA MINIMA PRESUNTA-PROPIEDAD HORIZONTAL
SUMARIO
Fideicomisos de Construccin. Tratamiento Tributario.
Previo a entrar al estudio solicitado, se advierte que para analizar las consecuencias
tributarias de un fideicomiso inmobiliario, se deber siempre examinar las
caractersticas del negocio subyacente al contrato, determinando las relaciones
econmicas existentes entre el fiduciante, el fiduciario y el o los beneficiarios o
fideicomisarios -surgidas dentro del marco legal instrumentado o establecidas fuera de
l.
I. Adjudicacin de las unidades funcionales construidas por parte del fideicomiso a
los fiduciantes beneficiarios.
I.1. Impuesto al Valor Agregado
La actividad de construccin a desarrollar por el fideicomiso sobre un inmueble
adquirido por ste en cumplimiento del pacto de fiducia, encuadra en el hecho
imponible definido en el inciso b) del artculo 3 de la ley -obras sobre inmueble propio; encontrndose la misma alcanzada por el impuesto al valor agregado en cabeza del
fideicomiso en su carcter de sujeto pasivo del gravamen, considerndose momento de

la transferencia del inmueble, al acto de adjudicacin de las respectivas unidades a los

fiduciantes beneficiarios.
I.2. Impuesto a las Ganancias
En el impuesto a las ganancias, atento que los fiduciantes revisten al mismo tiempo el
carcter de beneficiarios del fideicomiso, el fiduciario deber atribuir los resultados
obtenidos de la actividad desarrollada en el marco del fideicomiso -construccin de un
edificio y enajenacin de las unidades funcionales resultantes- a los fiduciantesbeneficiarios, conforme las pautas fijadas por el cuarto artculo incorporado sin nmero
a continuacin del artculo 70 de la reglamentacin y 50 del cuerpo legal.
II. Actos realizados por los fideicomisarios con posterioridad a la adjudicacin de las
unidades funcionales
Al respecto, cumplo en comunicarle que, atento carecer el planteo de datos concretos
que permitan abordar el anlisis con profundidad, se abordar el mismo en un marco
terico, a fin de suministrar la normativa legal aplicable.
II.1. Impuesto al Valor Agregado
El impuesto originado por la adquisicin de las unidades funcionales revestir el
carcter de crdito fiscal en tanto el inmueble se aplique a prestaciones gravadas que
generen dbito fiscal.
No corresponde tratar el interrogante referido a cul sera el mecanismo instrumental
para que el fideicomiso le traslade el crdito fiscal acumulado por la realizacin de la
obra a los fiduciantes-beneficiarios para el caso en que estos ltimos realicen con
posterioridad a la adjudicacin una venta de su unidad funcional, toda vez que el hecho
imponible respectivo se perfeccion, tal como se dijo, en cabeza del fideicomiso.
Ello sin dejar de realizar la salvedad que en dichos casos debera siempre analizarse la
verdadera intencin de las partes y si en concreto no estaramos en presencia de una sola
operacin de venta (v.g. vinculacin econmica entre fiduciante-beneficiario y
fiduciario), haciendo uso de la figura del fideicomiso para proceder a la construccin y
comercializacin de inmuebles por un valor inferior al que correspondera de realizarse
toda la operatoria en cabeza de un mismo sujeto.
Con relacin a la locacin de inmuebles, se recuerda que el artculo 7, inciso h),
punto 22 de la ley exonera bsicamente la locacin de inmuebles destinados a casahabitacin del locatario y su familia, de inmuebles rurales afectados a actividades
agropecuarias y las restantes -excepto las comprendidas en el punto 18, inc. e), artculo
3-, cuando el valor del alquiler, por unidad, locatario y perodo mensual sea igual o
inferior a $ l.500.
Respecto de las operaciones de leasing las mismas encuentran su marco regulatorio
en la Ley N 25.248 y el Decreto N 1.038/2000; en tanto que cuando se instrumente un
contrato de fideicomiso se deber analizar para determinar su tratamiento tributario las
respectivas clusulas contractuales.

II.2. Impuesto a las Ganancias

Los ingresos provenientes de las operaciones efectuadas con los citados inmuebles
por un sujeto-empresa se encontrarn alcanzados por el impuesto a las ganancias; en
cambio se someter a imposicin las rentas percibidas por la persona fsica, respecto de
las cuales se cumplan los requisitos de periodicidad, permanencia y habilitacin en la
fuente, conforme lo dispuesto en el artculo 2, apartado 1) de la ley del tributo.
Adems y en el caso de venta de inmuebles realizada por personas fsicas,
corresponde destacar que se encontrar alcanzada por el impuesto los supuestos
contemplados en el artculo 49 inciso d) de la ley -edificacin y enajenacin de
inmuebles regidos por la ley de propiedad horizontal, realizadas ambas operaciones por
un mismo sujeto-.
II.3. Impuesto sobre la transferencia de inmuebles de personas fsicas y sucesiones
indivisas.
La transferencia de inmuebles a ttulo oneroso efectuada por el sujeto persona fsica o sucesin indivisa- se encontrar alcanzada por este impuesto en la medida que dicha
operatoria no tribute el impuesto a las ganancias; ello conforme las disposiciones del
artculo 8 de la ley del gravamen.
III. Tratamiento en el impuesto a la Ganancia Mnima Presunta de las inversiones
realizadas por el fideicomiso destinadas a la construccin de inmuebles.
La exclusin de la base de imposicin a que se refiere el inciso b) del artculo 12 de la
ley, slo resultar procedente en aqullos casos en que los activos en cuestin no
revistan para su titular el carcter de bienes de cambio.
Dado que en el caso bajo anlisis los inmuebles revisten el carcter de bienes de
cambio, no corresponde la aplicacin a las inversiones efectuadas por el fideicomiso
para la construccin del edificio, de las normas del artculo 12 inciso b) de la ley.

TEXTO
I. Las presentes actuaciones reconocen su origen en la presentacin efectuada en los
trminos de la Resolucin General N 858 por la responsable del asunto, mediante la
cual consulta acerca del tratamiento tributario que cabe dispensar a la operatoria que
describe.
En tal sentido, explica que se trata de un Contrato de Fideicomiso -Fideicomiso de
Construccin Edificio ...-, celebrado el .../09/2004, cuyo objeto consiste en la compra de
un inmueble y subsecuente ampliacin y construccin al costo de un edificio a ser
afectado al rgimen de propiedad horizontal.
Aclara que el inmueble sobre el cual se efectuar la construccin fue adquirido por el
fideicomiso con aportes de fondos de dinero en efectivo efectuados por los fiduciantes,
a quienes categoriza tributariamente en dos tipos de sujetos: a) Personas fsicas

residentes en el pas; y b) una sociedad annima constituida en el pas conforme a los

trminos de la Ley N 19.550 -y por ende sujeto comprendido por el artculo 69 de la
Ley de Impuesto a las Ganancias-.
Asimismo indica que el instrumento constitutivo establece que los fiduciantes
asumirn tambin el carcter de beneficiarios; estipulando como obligaciones a cargo
del fiduciario, la realizacin de la compra del terreno, la gestin y administracin de la
construccin, la afectacin a propiedad horizontal y luego la adjudicacin de las
unidades funcionales y complementarias resultantes a los fideicomisarios, con la
consecuente extincin del fideicomiso.
Concretamente, plantea una serie de inquietudes respecto del tratamiento impositivo
que corresponde otorgar a los actos jurdicos que seguidamente se detallan:
1. Adjudicacin de las unidades funcionales construidas por parte del fideicomiso a
los fiduciantes-beneficiarios.
1.1. Impuesto al valor agregado.
Sobre el particular y con relacin al impuesto al valor agregado, considera que, si
bien el acto jurdico a ejecutar constituye una locacin de obra sobre inmueble propio
prevista en el artculo 3 inciso b) de la ley del gravamen, el fideicomiso no reviste el
carcter de empresa constructora en los trminos del artculo 4 inciso d), al no existir
propsito de lucro, entendiendo que las adjudicaciones de las unidades funcionales a los
fiduciantes-beneficiarios-fideicomisarios constituyen una transferencia a ttulo no
oneroso.
En virtud de ello, concluye que el fideicomiso no resulta sujeto pasivo del tributo, no
encontrndose alcanzadas con el mismo las adjudicaciones de las unidades funcionales
a los fideicomisarios. En ese entendimiento, considera que el impuesto contenido en las
compras y locaciones realizadas por la construccin no constituye crdito fiscal para el
fideicomiso en los trminos del artculo 12, inciso a), segundo prrafo, del texto legal.
1.2. Impuesto a las ganancias.
Sostiene que el fideicomiso es sujeto del impuesto en virtud del inciso agregado a
continuacin del inciso d) del artculo 49 de la ley del gravamen. No obstante, seala
que el resultado obtenido por la transferencia de las unidades funcionales "... no ser
otro que la suma de las inversiones realizadas en la obra por lo que no existir ganancia
alguna y determinar un impuesto igual a cero por lo que no existe renta y el hecho
imponible no se ha configurado".
Fundamenta su tesitura en el Dictamen N 88/2001 (DAL), en el cual el organismo
fiscal concluye que la adjudicacin de unidades destinadas a vivienda por parte de una
sociedad civil a sus miembros luego de realizada la construccin y edificacin de una
propiedad horizontal conforme la Ley N 13.512 no se encuentra alcanzada por las
previsiones del impuesto a las ganancias.
2. Actos realizados por los fideicomisarios con posterioridad a la adjudicacin de las
unidades funcionales.

En este caso, plantea las siguientes alternativas: a) que sean utilizadas como vivienda
propia; b) que sean utilizadas para la realizacin de actividades econmicas; c) que se
den en locacin a terceros; d) que sean enajenadas; e) que el fideicomisario acte como
dador en un contrato de leasing; y f) que el fideicomisario celebre a su vez un contrato
de fideicomiso con terceros.
2.1. Impuesto al valor agregado.
Con relacin a este impuesto, expone el criterio que estima procedente para cada una
de las alternativas planteadas:
a) En lo atinente a esta opcin -utilizacin como casa habitacin-, expresa que "... no
existir incidencia alguna del gravamen por cuanto no se ha configurado hecho
imponible alguno".
b) Aqu -utilizacin en su actividad econmica- afirma que tampoco habra incidencia
alguna en el gravamen, salvo que "... las adquisiciones y locaciones con motivo de tal
afectacin podrn originar el crdito fiscal computable, si se cumple con los dems
requisitos para su procedencia, pero no podrn computar suma alguna respecto del IVA
contenido en los costos para la locacin de obra facturados al fideicomiso, incluso si el
fideicomisario es la sociedad annima constituida en el pas".
c) En el caso que se de en locacin a terceros, entiende que resultar procedente el
cmputo del crdito fiscal vinculado con las compras, locaciones y prestaciones
originadas con motivo de la locacin, en la medida que sta se encuentra gravada en el
impuesto, y tampoco podr computarse los crditos fiscales facturados al fideicomiso.
d) En este caso -que sean enajenados-, considera que la operatoria "... est fuera del
mbito del gravamen por as disponerlo el artculo 1 de la ley de IVA".
e) Opina que la operatoria -dador en un contrato de leasing- se encuentra regulada por
la Ley N 25.248 y el Decreto N 1.038/2000 en sus artculos 9 a 15 y 26.
f) Sostiene que en el supuesto en que se celebre a su vez un contrato de fideicomiso
con terceros, el tratamiento depender de las caractersticas estipuladas en el respectivo
contrato.
2.2. Impuesto a las ganancias.
En lo que respecta a este impuesto, define el distinto tratamiento que corresponde
acordar a las operaciones realizadas por los fideicomisarios segn el destino dado a los
inmuebles adjudicados:
a) Si se destina la unidad funcional como casa habitacin, est exenta por lo dispuesto
en el artculo 20, inc. o) de la ley del gravamen.
b) Si es utilizado para el desarrollo de una actividad econmica, el fideicomisario
podr computar las amortizaciones de acuerdo a los artculos 83 y 84 de la ley de
impuesto a las ganancias.

c) La locacin de inmuebles est alcanzada como renta de primera categora o tercera

categora segn corresponda.
d) Si se enajenan las unidades funcionales a terceros, los fideicomisarios si bien no se
encuentran comprendidos en los supuestos del inc. d) del artculo 49 de la ley, la
enajenacin estar gravada para el caso de la sociedad annima (artculo 2 apartado 2)
de la ley), y para la persona fsica en caso de que dicha operacin sea susceptible de
periodicidad que implique la permanencia de la actividad generadora de ingresos.
e) Cuando el fideicomisario acte como dador del leasing, la utilidad tanto en la etapa
del canon como en el precio de la opcin de compra estar alcanzada por el gravamen,
en los trminos y condiciones de la Ley N 25.248 y el Decreto N 1.038/2000.
f) Si el fideicomisario celebra a su vez un contrato de fideicomiso con terceros, el
tratamiento depender de las caractersticas del referido contrato.
3. Tratamiento en el impuesto a la Ganancia Mnima Presunta, de las inversiones
realizadas por el fideicomiso destinadas a la construccin del inmueble.
Con relacin a este tema, opina que el fideicomiso es sujeto pasivo del Impuesto a la
Ganancia Mnima Presunta durante todo el lapso de vigencia del contrato, y que, por lo
tanto, las inversiones realizadas en la construccin o mejora del edificio deben
considerarse como activo no computable en el ao de la inversin y el subsiguiente, por
aplicacin de lo normado en los artculos 12, inc. b), y 12 continuacin de la ley del
tributo.
4. Impuesto a la transferencia de inmuebles.
Interpreta que la transmisin de las unidades funcionales a los fideicomisarios al
momento de extincin del contrato es a ttulo del pacto de fiducia y no a ttulo oneroso,
por lo que dicha transmisin estar excluida del mbito del gravamen.
Asimismo considera que en la medida que las operaciones de los fideicomisarios
contempladas en el punto 2.2. precedente, queden alcanzadas por el Impuesto a las
Ganancias, las mismas quedarn excluidas de este gravamen.
I. En primer trmino cabe recordar que conforme lo previsto por el segundo prrafo
del artculo 2 de la Resolucin General N 858 y sus modificaciones, la consulta
vinculante deber versar sobre la determinacin de los impuestos que resulten aplicables
al caso sometido en consulta, "... el cual deber estar referido a situaciones de hecho
concretas o a proyectos de inversin en los cuales los presentantes, o en su caso sus
representados, tenga un inters propio y directo".
Al respecto, es del caso advertir que en la consulta referida al tratamiento tributario a
dispensar a las operaciones realizadas por los fideicomisarios, versa sobre hechos
futuros de ocurrencia potencial, adems de no ser formulada por los propios interesados.
Adems se hace notar en lo atinente al impuesto a la transferencia de inmuebles de
personas fsicas y sucesiones indivisas que a los efectos de lograr la vinculacin

esgrimida, el sujeto consultante debera ser el agente de retencin que oportunamente

intervenga en la operacin.
Atento a lo expuesto, se estima que correspondera reconocer efectos vinculantes
nicamente a la consulta efectuada en torno al tratamiento tributario de las operaciones
llevadas a cabo por el fideicomiso, y proponer el rechazo en esos mismos trminos a las
restantes inquietudes planteadas, no obstante lo cual se proceder a responder estas
ltimas en los trminos del artculo 12 del Decreto N 1.397/79, reglamentario de la Ley
N 11.683 (t.o. en 1998 y sus modificaciones).
II. Sentado ello, y previo a entrar al anlisis solicitado, corresponde traer a colacin
las consideraciones vertidas en la Actuacin N ..., en la cual se sostuvo, al analizarse
las consecuencias tributarias de un fideicomiso inmobiliario, que "... en cada caso
particular se debern examinar las caractersticas del negocio subyacente al contrato,
determinando las relaciones econmicas existentes entre el fiduciante, el fiduciario y el
o los beneficiarios o fideicomisarios -surgidas dentro del marco legal instrumentado o
establecidas fuera de l".
El citado pronunciamiento advierte adems que "... para determinar los efectos
impositivos que derivan de este contrato no es posible contentarse con examinar las
consecuencias fiscales de este instituto desde el punto de vista limitado de su apariencia
formal, es decir, evaluando solamente su estructura jurdica, sus grandes rasgos
conceptuales e incluso el rol de las partes del contrato, sino que es necesario completar
el anlisis penetrando en las operaciones subyacentes, a fin de merituarlo a la luz del
tratamiento fiscal que las normas de cada impuesto le dan a ese negocio particular o a
los actos que el fiduciario debe ejecutar como consecuencia del contrato".
Conforme a dicho temperamento, se estima necesario indagar en el presente caso las
relaciones jurdicas entabladas entre los sujetos participantes, para lo cual pasaremos a
resear las clusulas contractuales ms relevantes:
Clusula I. Los doce fiduciantes, "... participando en partes iguales ...", asumen
simultneamente el carcter de beneficiarios y fideicomisarios.
Clusula II. Objeto de la fiducia: La compra de un inmueble ubicado en la ciudad de
Mar del Plata y la elaboracin de un proyecto de ampliacin, mejoras y construccin al
costo de un edificio que se afectar a Propiedad Horizontal.
Clusula III. Los fiduciantes entregan al fiduciario la suma de U$S ..., destinados a la
compra del terreno, obligndose una vez definido el proyecto de construccin a
fideicomitar las sumas necesarias segn surge de las clusulas del contrato.
Clusula V.1). El edificio tendr un mnimo de treinta unidades funcionales
destinadas a vivienda, de aproximadamente ciento ochenta metros cuadrados propios
cada una, y sesenta unidades complementarias destinadas a cochera. Lo resuelto por los
fiduciantes respecto de las especificaciones y condiciones inherentes a la obra, ser
ejecutado por el fiduciario segn las expresas instrucciones que le sern
fehacientemente notificadas.

Clusula V.2). Cada fiduciante se obliga a integrar las sumas necesarias requeridas
por el fiduciario, as como a abonar las cuotas eventuales necesarias para cubrir mayores
costos de obra, y por el pacto de solidaridad asumirn en proporcin las cuotas y
reintegros de los fiduciantes incumplientes.
Clusula V.4). La mora en el pago de dos cuotas cualesquiera, consecutivas, facultar
al resto de los fiduciantes a adquirir la posicin contractual del fiduciante incumplidor u
ofrecerla a terceros.
Clusula VI. Los fiduciantes, por decisin unnime, podrn revocar el fideicomiso
antes del plazo estipulado, en cuyo caso debern notificar al fiduciario, quien recin
cesar en sus funciones una vez cumplidas todas las obligaciones asumidas y
transmitidos los bienes de la manera que indiquen los fiduciantes. En caso de que stos
no aprueben el proyecto de construccin, podrn optar por la venta de los inmuebles a
terceros, y en tal caso sern beneficiarios y fideicomisarios sobre el precio de venta y en
las proporciones que corresponda.
Clusula VII. Son obligaciones del fiduciario, entre otras: 1) comprar el terreno para
la construccin del edificio; 2) llevar la administracin contable, financiera, impositiva
y legal de la obra; 3) supervisar la marcha de la obra, sus plazos y contrataciones
respectivas; 4) Cobrar y administrar las cuotas, gestionar y contratar prstamos para
financiar la construccin en los casos que cuente con la debida autorizacin de los
beneficiarios; 5) Pagar los materiales de construccin, impuestos, tasas y contribuciones
de cualquier especie, cargas sociales, gastos causdicos y erogaciones extraordinarias
que tengan como causa la gestin de la fiducia; 6) Suscribir la totalidad de la
documentacin que fuera menester para transmitir el dominio pleno por extincin de la
fiducia a los fideicomisarios, efectuando la tradicin de las correspondientes unidades
funcionales y complementarias a los fideicomisarios.
Clusula IX. El fiduciario no podr realizar ningn acto de disposicin sobre los
inmuebles. Slo podr hipotecarlos siempre y cuando cuente con la conformidad de los
beneficiarios.
Clusula XIV. El fiduciante-beneficiario que se encuentre al da con sus obligaciones,
podr enajenar su derecho en el fideicomiso, que comprende necesariamente los
derechos y obligaciones del presente contrato con la preadjudicacin de la unidad, una
vez acordado el proyecto definitivo.
Clusula XV. Se designa fideicomisarios a los fiduciantes-beneficiarios, quienes
tienen derecho a que se les adjudiquen las unidades funcionales y complementarias
resultantes al tiempo de extincin del contrato. Las proporciones que se establezcan al
aprobarse el proyecto sern inamovibles y en el reglamento constarn como proporcin
de dominio definitivo.
De la resea efectuada podemos apreciar que bajo la estructura de un fideicomiso de
inversin se pacta una operacin consistente en la construccin de un edificio a afectar
al rgimen de Propiedad Horizontal -ajustndose a determinadas condiciones impuestas
por los fiduciantes- sobre un inmueble adquirido por el fideicomiso -por encargo del
pacto de fiducia-, ello con la finalidad de obtener unidades funcionales destinadas a los

fiduciantes-beneficiarios, y cuya obra se financiar con aportes que stos efecten,

previndose asimismo financiacin externa.
III. Descripta que fuera la operatoria en torno a la cual giran los interrogantes
planteados, seguidamente se pasar al anlisis de cada uno de ellos:
IV.1. Adjudicacin de las unidades funcionales construidas por parte del fideicomiso
a los fiduciantes-beneficiarios.
IV.1.1. Impuesto al valor agregado.
En primer lugar se estima conveniente citar las normas relacionadas con la cuestin
planteada. As, resulta procedente sealar que el artculo 4, relativo a sujetos pasivos
del impuesto al valor agregado, establece que quedan incluidos en sus disposiciones
"...quienes, revistiendo la calidad de uniones transitorias de empresas, agrupamientos de
colaboracin empresaria, consorcios,...o cualquier otro ente individual o colectivo,..."
realicen alguna de las actividades gravadas que dicha norma enumera, entre las cuales
se encuentran -inciso d)-, las efectuadas por empresas constructoras.
Al respecto, dicho inciso d) establece que son sujetos pasivos del impuesto quienes
"sean empresas constructoras que realicen las obras a que se refiere el inciso b) del
artculo 3, cualquiera sea la forma jurdica que hayan adoptado para organizarse,
incluidas las empresas unipersonales. A los fines de este inciso, se entender que
revisten el carcter de empresas constructoras las que, directamente o a travs de
terceros, efecten las referidas obras con el propsito de obtener un lucro con su
ejecucin o con la posterior venta, total o parcial del inmueble."
A su vez, el inciso b) del artculo 3 establece que se encuentran alcanzadas por el
impuesto "Las obras efectuadas directamente o a travs de terceros sobre inmueble
propio".
Expuesta la normativa precedente cabe traer a colacin el Dictamen N 59/2003
(DAL), en el cual se trat la actividad llevada a cabo por un fideicomiso cuyo objetivo
era realizar un emprendimiento inmobiliario transmitindose la propiedad fiduciaria de
un predio perteneciente al fiduciante a efectos de que el fiduciario desarrolle la
actividad de comercializacin -captacin de suscriptores- y ejecucin de las obras unidades funcionales-.
El rea legal, en virtud de la intervencin solicitada por esta Asesora mediante Nota
N ... -Act. N ...- seal, en concordancia con este ltimo pronunciamiento, que es en
cabeza del fideicomiso que se perfeccionar el hecho imponible, destacando que para
que el hecho analizado -emprendimiento inmobiliario- encuadre en el inciso b) del
artculo 3 de la ley del tributo, "...se deben analizar las circunstancias de hecho, es
decir que no solo se trate de una obra sobre inmueble propio, requisito que se cumple en
el caso, sino que, adems la obra sea efectuada por una empresa constructora que, de
acuerdo con lo exigido por el inciso d) del artculo 4 efecte las referidas obras con el
propsito de obtener un lucro en su ejecucin o con la posterior venta total o parcial del
inmueble."

A partir de lo indicado se extrae con carcter general que el fideicomiso es, en cuanto
a sujeto pasivo del gravamen, una unidad econmica con un fin determinado, distinta
del fiduciario y del fiduciante y que las consecuencias fiscales en el impuesto al valor
agregado, resultantes de la operatoria que desarrolla, no pueden considerarse atribuibles
a dichos sujetos, sino al propio fideicomiso.
En ese sentido cabe destacar que no se aplica al fideicomiso la figura del consorcio
organizado en condominio por cuanto el primero a diferencia del consorcio transmite a
la finalizacin de las obras el derecho real de dominio de las unidades a los fiduciantesbeneficiarios o eventualmente a los cesionarios, revistiendo ambos sujetos el carcter de
terceros con respecto al fideicomiso y que tal transferencia se efecta a ttulo oneroso,
toda vez que los fiduciantes-beneficiarios abonan cuotas en funcin a su participacin,
considerndose momento de la transferencia del inmueble, al acto de adjudicacin de
las respectivas unidades a los fiduciantes beneficiarios

Dictamen N 27/2007
Direccin de Asesora Tcnica (DI ATEC)
30 de Abril de 2007

DATOS DE PUBLICACIN
Carpeta N 32, pgina 227
ASUNTO
IMPUESTO A LAS GANANCIAS - RESOLUCION GENERAL N 3.026 (DGI).
REGIMEN DE RETENCION. NOFINANCIERO. ADJUDICACION DE UNIDADES
FUNCIONALES A LOS FIDUCIANTES-BENEFICIARIOS. CONSULTA.
FEDERICO...
TEMA
IMPUESTO
A
LAS
GANANCIAS-FIDEICOMISO-RETENCIONES
IMPOSITIVAS-PERMUTA-CESION
DE
DERECHOS-RETENCIONES
IMPOSITIVAS
SUMARIO
De las condiciones contractuales del fideicomiso consultado, se advierte la existencia
de onerosidad en la operatoria y el propsito de lucro, siendo los beneficiarios los
propios fiduciantes, quienes aportan el terreno y el dinero de la construccin,
obteniendo como contrapartida el derecho a la adjudicacin de unidades funcionales y a
recibir el producido de la venta de las restantes unidades.

Si el escribano interviniente no presencia en el acto de escrituracin de las unidades

adjudicadas al fiduciante-beneficiario, la entrega de la parte dineraria de las
participaciones en la venta de las dems unidades, slo debe cumplir con el rgimen de
informacin previsto en el artculo 15 de la Resolucin General N 2.139.
En lo atinente a la cesin del derecho de adjudicacin de la unidad funcional, atento
no involucrar dicha operacin la trasferencia de dominio del inmueble, la misma no
encuadra en las previsiones de la resolucin general citada, y por lo tanto, no queda
sujeta al rgimen retentivo all previsto.

TEXTO
I. Las presentes actuaciones reconocen su origen en la presentacin efectuada por el
responsable del epgrafe, mediante la cual consulta si, en su carcter de notario, debe
practicar la retencin del impuesto a las ganancias conforme a lo dispuesto por la
entonces vigente Resolucin General N 3.026 (DGI) y sus modificaciones, en la
adjudicacin de unidades funcionales a los fiduciantes-beneficiarios de un fideicomiso
inmobiliario.
Asimismo, inquiere si, en el caso en que el adjudicatario decidiera ceder a ttulo
oneroso el beneficio de adjudicacin de la unidad funcional, el escribano debe efectuar
la retencin en el respectivo acto de cesin.
Al respecto, informa que el fideicomiso se constituy "... con objeto de construir
departamentos, algunos de ellos para vender y 4 para ser adjudicados a los fiduciantesbeneficiarios al costo". La consulta se centra especficamente en aquellas unidades que
segn manifiesta se adjudican al costo.
Agrega, que estos cuatro inmuebles "... saldrn del patrimonio fiduciario a ttulo de
adjudicacin a los fiduciantes que tienen el mismo carcter de beneficiarios,
asimilndose as a la figura de la adjudicacin por divisin de condominio que no tiene
carcter ONEROSO".
En tal entendimiento, considera que conforme con el criterio vertido en el Dictamen
N 1/82 (DATyJ), la divisin y adjudicacin de inmuebles construidos bajo el rgimen
de la Ley N 13.512 tiene naturaleza de acto meramente declarativo no oneroso, y en
consecuencia no corresponde aplicar el rgimen de retencin previsto por la Resolucin
General N 3.026 (DGI) y sus modificatorias.
No obstante, advierte que, de asimilarse el presente acto a una operacin de permuta,
no resulta procedente aplicar la aludida retencin "... debiendo el agente de retencin
actuar informando por nota de la operacin".
II. Previo al anlisis de la cuestin trada a debate, resulta de inters sealar que si
bien el contrato de fideicomiso que nos ocupa designa como beneficiarios a los
compradores (personas fsicas o jurdicas) de las unidades funcionales -Clusula 1.2-,
esta asesora observa que en virtud del negocio subyacente que da origen al mismo,
quienes se constituyen en nicos beneficiarios del fideicomiso son los fiduciantes (los

que aportan el terreno y el dinero de la construccin), ello, atento que tales sujetos
recibirn no slo las 4 unidades funcionales objeto de consulta, sino tambin el
producido neto de las ventas de las unidades construidas en proporcin al aporte
realizado para la realizacin de la obra (Cfr. Clusula 6.4. del contrato).
De este modo y al igual que lo expresado en la Actuacin N ... /06 (DI ... ) y ante
una consulta efectuada por el mismo contribuyente, nos encontramos ante la presencia
de un fideicomiso no financiero cuyo objeto es la construccin de unidades funcionales
para su posterior venta, siendo beneficiarios del mismo los propios fiduciantes.
Sobre el particular, cabe traer a colacin lo expuesto en el Dictamen N 18/06 (DAT),
en el cual este servicio asesor analiz un fideicomiso de caractersticas similares a las
aqu descriptas, cuyo objeto consista en la realizacin de un emprendimiento
inmobiliario consistente en obtener unidades funcionales destinadas a los fiduciantesbeneficiarios.
En dicha oportunidad, se interpret que no se aplica al fideicomiso la figura de
consorcio organizado en condominio "... por cuanto el primero a diferencia del
consorcio transmite a la finalizacin de las obras el derecho real de dominio de las
unidades a los fiduciantes-beneficiarios o eventualmente a los cesionarios, revistiendo
ambos sujetos el carcter de terceros con respecto al fideicomiso y que tal transferencia
se efecta a ttulo oneroso, toda vez que los fiduciantes-beneficiarios abonan cuotas en
funcin a su participacin...".
Asimismo, y en lo referido al impuesto a las ganancias, se puntualiz que cuando los
fiduciantes asumen simultneamente el carcter de beneficiarios "... las rentas obtenidas
por el fideicomiso debern ser atribuidas por el fiduciario a aqullos, conforme a las
previsiones del artculo 50 de la ley del tributo".
A esta altura de la exposicin, cabe sealar que de la lectura de los trminos del
contrato que nos ocupa, se advierte la existencia de onerosidad en la operatoria y el
propsito de lucro, al establecerse dentro del objeto del fideicomiso la comercializacin
de las unidades funcionales resultantes a partir de la iniciacin de la obra -Cfr. Clusula
2.1.- y como derecho de los fiduciantes, el de obtener el producido neto de las ventas en
la proporcin en que realizaron los aportes y a ttulo de beneficio -Cfr. Clusula 6.4.Efectuada la aclaracin precedente, es dable recordar que la entonces vigente
Resolucin General N 3.026 (DGI) estableca un rgimen retentivo aplicable a las
operaciones que tengan por objeto la transmisin a ttulo oneroso del dominio de bienes
inmuebles ubicados en el pas o las cesiones de sus respectivos boletos de compraventa,
previendo su artculo 3 que sern sujetos pasibles de retencin las personas de
existencia visible, las sucesiones indivisas -en tanto no exista declaratoria de herederos-,
y los sujetos a que se refieren los incisos a) y b) del artculo 49 de la Ley de Impuesto a
las Ganancias.
Cabe recordar que el inciso a) del mentado artculo 49 de la ley del gravamen
comprende a los responsables incluidos en el artculo 69 de la misma ley, cuyo inciso
a), punto 6, incluye a los "... fideicomisos constituidos en el pas conforme a las
disposiciones de la Ley N 24.441, excepto aqullos en los que el fiduciante posea la
calidad de beneficiario. La excepcin dispuesta en el presente prrafo no ser de

aplicacin en los casos de fideicomisos financieros o cuando el fiduciante-beneficiario

sea un sujeto comprendido en el ttulo V".
Sobre el particular, este servicio asesor se ha expedido en varios pronunciamientos,
en el sentido que el sujeto respecto del cual se pretendera aplicar el rgimen retentivo fideicomiso no financiero donde los fiduciantes revisten la calidad de beneficiarios- no
se encontrara incluido entre los sujetos pasivos enumerados por el artculo 3 de la
Resolucin General N 3.026 (DGI) y, en consecuencia, el escribano interviniente no
debera actuar en su carcter de agente de retencin en la operatoria descripta -Cfr.
Actuacin N ... /00 (DI ... ) y Dictamen N 56/04 (DAT)-.
Sin embargo, cabe destacar que con fecha 06/10/06 se ha publicado en el Boletn
Oficial de la Repblica Argentina la Resolucin General N 2.139, con vigencia a partir
del da 1 de noviembre de 2006, la cual sustituye a su par N 3.026, teniendo por objeto
modificar las normas que regulan el rgimen de retencin del impuesto a las ganancias
aplicable a la transmisin a ttulo oneroso -venta, cambio, permuta, dacin en pago,
aportes sociales y cualquier otro acto que cumpla la misma finalidad- del dominio de
bienes inmuebles ubicados en el pas o las cesiones de sus respectivos boletos de
compraventa, como asimismo de cuotas y participaciones sociales -excepto acciones-.
Entre las modificaciones introducidas por la nueva normativa se encuentra la
inclusin, como sujetos pasibles de la retencin del gravamen, los fideicomisos a que se
refiere el inciso incorporado a continuacin del inciso d) del artculo 49 de la ley, es
decir, los fideicomisos no financieros donde el fiduciante posea la calidad de
beneficiario.
En virtud de ello, y a partir del dictado de la Resolucin General N 2.139 y sus
normas complementarias, este servicio asesor concluye que la operatoria bajo anlisis
quedar alcanzada por el rgimen retentivo que nos ocupa.
Ahora bien, cabe aclarar respecto a la Actuacin N ... /06 (DI ... ) antes referenciada,
que si bien en la misma se arrib a la conclusin expuesta en el prrafo precedente, en
dicho pronunciamiento adems se asimil la operatoria de adjudicacin de una unidad
funcional al fiduciante-adjudicatario que trasmiti un lote de su propiedad al
fideicomiso como una operacin de permuta en los trminos del artculo 1485 del
Cdigo Civil; conclusin sta que no procedera en el fideicomiso en trato.
Ello, por cuanto en el sub-exmine, las contraprestaciones mutuas no se limitan a
entregar una cosa a cambio de otra cosa futura, dado que los fiduciantes se obligan a
transferir en propiedad fiduciaria no slo un lote de su propiedad, sino tambin a
efectuar aportes dinerarios para la construccin de la obra, obteniendo como
contrapartida el derecho a la adjudicacin de unidades funcionales y a recibir el
producido de la venta de las restantes unidades.
No obstante ello, debemos puntualizar que si el escribano interviniente no presencia
en el acto de escrituracin de las unidades adjudicadas al fiduciante-beneficiario, la
entrega de la parte dineraria de las participaciones en la venta de las dems unidades,
slo debe cumplir con el rgimen de informacin previsto en el artculo 15 de la
Resolucin General N 2.139.

Por ltimo, y en lo que respecta al tratamiento a acordar a la cesin del derecho de

adjudicacin, cabe sealar que en la mencionada Actuacin N... /06 (DI ...), este
servicio asesor interpret que tal acto importa una cesin de posicin contractual como
beneficiario del fideicomiso y en virtud de ello la operatoria "... no encuadra ni en las
previsiones de la Resolucin General N 3.026 (DGI), ni en la de su par N 2.139, por
cuanto la misma no involucra la cesin de un boleto de compraventa -transferencia del
dominio del inmueble-".

Dictamen N 60/2007
Direccin de Asesora Tcnica (DI ATEC)
16 de Agosto de 2007

DATOS DE PUBLICACIN
Boletn N 130, 01 de Mayo de 2008, pgina 1084
Carpeta N 32, pgina 253
ASUNTO
IMPUESTO A LAS GANANCIAS-RESOLUCION GENERAL N 2.139 (DGI).
REGIMEN DE RETENCION. NO FINANCIERO. TRANSFERENCIA DE BIENES
INMUEBLES A LOS FIDUCIANTES-BENEFICIARIOS. RODOLFO...
TEMA
IMPUESTO A LAS GANANCIAS-FIDEICOMISO-INMUEBLES
SUMARIO
I. A partir del dictado de la Resolucin General N 2.139, la cual sustituye a su par
N 3.026 (DGI), la operatoria bajo anlisis consistente en la transferencia de dominio de
unidades funcionales por parte de un fideicomiso no financiero a favor de los
fiduciantes-beneficiarios, quedar alcanzada por el rgimen de retencin en el impuesto
a las ganancias previsto por la aludida norma.
No obstante, en caso de no mediar sumas de dinero en el acto de escrituracin de las
unidades funcionales, el escribano interviniente slo se encontrar obligado a cumplir
con el rgimen de informacin previsto en el artculo 14 de la Resolucin General N
2.139.

TEXTO
I. Las presentes actuaciones reconocen su origen en la presentacin efectuada por el
responsable del epgrafe, mediante la cual consulta, en su carcter de notario, cul es el
tratamiento que corresponde aplicar en el impuesto a las ganancias, a la transferencia de
dominio de unidades de un edificio sujeto al Rgimen de Propiedad Horizontal,
realizada por un fideicomiso en garanta a favor de los fiduciantes-beneficiarios, habida
cuenta que adems de lo expuesto no existen pagos de dinero en esos actos.
Al respecto, informa que "Nueve personas fsicas en adelante @los propietarios@ ...
en condominio de la UNIDAD FUNCIONAL nmero TRESCIENTOS ..., de las 48/385
avas partes indivisas de la UNIDAD COMPLEMENTARIA A, y de la UNIDAD
COMPLEMENTARIA B, de la finca ubicada en el Partido de Tigre ...,pertenecientes al
emprendimiento denominado Z.Z., mediante contrato de permuta celebrado el ... de
febrero de 1999, se obligaron a entregar las unidades descriptas a una empresa
constructora (persona jurdica) en adelante @la empresa@ para que sta construya
sobre las unidades un edificio de departamentos de 48 unidades y 48 espacios
guardacoches..., y una vez concluida la obra la empresa entregue como contraprestacin
a los propietarios catorce de las unidades resultantes, conservando para si las restantes".
Agrega que, para instrumentar y asegurar la operatoria descripta, las partes se
obligaron a constituir un fideicomiso en el cual los propietarios-fiduciantes transfieren
la
propiedad fiduciaria de las unidades descriptas, y la empresa- fiduciante la
construccin sobre dichas unidades, revistiendo ambos fiduciantes la calidad de
beneficiarios del fideicomiso, encomendando al fiduciario que una vez cumplidas las
condiciones y obligaciones establecidas en el contrato de fideicomiso, incorpore las
unidades resultantes al Reglamento de Copropiedad y Administracin que rige el
inmueble, y adjudique y transfiera en plena propiedad y dominio a los propietarios y a
la empresa o sus sucesores, los departamentos terminados objeto del negocio.
Asimismo, aclara que el fideicomiso tiene por objeto "...garantizar la operacin,
resguardar los derechos de las partes, y asegurar la transferencia de las unidades
terminadas a los propietarios y a la empresa...".
Atento a ello, entiende que no existe por parte del fideicomiso la realizacin de
actividades que pudieran ocasionarle la atribucin de hechos imponibles, y en
consecuencia "... no reviste la condicin de administrador de patrimonio ajeno, carcter
exigido por el Decreto N 780/95 para que dicho fiduciario deba ingresar los
gravmenes previstos en l".
Por otra parte, respecto a las operaciones de escrituracin de la transferencia de los
inmuebles construidos a favor de los beneficiarios, opina que resulta de aplicacin el
criterio vertido en el Dictamen N 23/01 (DAT), en el cual se concluyera que los
fideicomisos no financieros donde el fiduciante reviste la calidad de beneficiario, no se
encuentran entre los sujetos pasibles de retencin de la Resolucin General 3.026 y sus
modificaciones.

II. En primer lugar cabe sealar que la entonces vigente Resolucin General N 3.026
(DGI) (actualmente sustituida por la Resolucin General N 2.139) estableca un
rgimen retentivo aplicable a las operaciones que tengan por objeto la transmisin a
ttulo oneroso del dominio de bienes inmuebles ubicados en el pas o las cesiones de sus
respectivos boletos de compraventa, previendo su artculo 3 que sern sujetos pasibles
de estas retenciones las personas de existencia visible, las sucesiones indivisas -en tanto
no exista declaratoria de herederos-, y los sujetos a que se refieren los incisos a) y b) del
articulo 49 de la Ley de Impuesto a las Ganancias.
Recordemos que el mentado artculo 49 de la ley del tributo en su incisos a)
comprende a los responsables incluidos en el artculo 69 de la ley del gravamen, en
cuyo inciso a) punto 6 se enumera a los "... fideicomisos constituidos en el pas
conforme a las disposiciones de la Ley N 24.441, excepto aquellos en los que el
fiduciante posea la calidad de beneficiario. La excepcin dispuesta en el presente
prrafo no ser de aplicacin en los casos de fideicomisos financieros o cuando el
fiduciante-beneficiario sea un sujeto comprendido en el ttulo V".
Es decir, que como bien lo expresa la consultante los fideicomisos no financieros
donde el fiduciante reviste la calidad de beneficiario, no resultaban incluidos entre los
sujetos pasibles de retencin enumerados por el artculo 3 de la anteriormente vigente
Resolucin General N 3.026 -Cfr. Dictamen N 23/01 (DAT) y 56/04 (DAT)-.
Sin embargo, con el dictado de la Resolucin General N 2.139 (B.O. 09/10/2006) y
sus normas modificatorias, se introducen una serie de modificaciones a la norma citada
en el prrafo anterior, entre ellas, la inclusin como sujetos pasibles de retencin de los
fideicomisos comprendidos en el inciso incorporado a continuacin del inciso d) del
artculo 49 de la Ley de Impuesto a las Ganancias, o sea los fideicomisos en los que el
fiduciante posea la calidad de beneficiario.
A esta altura del anlisis, es dable destacar que segn surge del escrito de
presentacin, la operatoria objeto de consulta consiste en la transferencia de dominio de
unidades funcionales de un edificio sujeto al Rgimen de Propiedad Horizontal, por
parte de un fideicomiso no financiero a favor de los fiduciantes, quienes revisten al
mismo tiempo la calidad de beneficiarios, fideicomiso de los comprendidos en el inciso
incorporado a continuacin del inciso d) del artculo 49 de la ley del tributo.
Atento a ello, este servicio asesor interpreta que a partir de la entrada en vigencia de
la Resolucin General N 2.139 -la cual sustituye a su par N 3.026-, la operatoria bajo
estudio queda alcanzada por el rgimen de retencin en el impuesto a las ganancias all
previsto.
No obstante lo expuesto, y en base a las manifestaciones del consultante, en el caso
de no mediar sumas de dinero en la operacin de escrituracin de las unidades
involucradas, el escribano interviniente deber actuar como agente de informacin ante
la imposibilidad de practicar la retencin, conforme lo dispuesto por el artculo 14 de la
Resolucin General de marras, obligacin que se cumplimentar a travs del rgimen
establecido en la Resolucin General N 781 CITI-ESCRIBANOS, sus modificatorias y
complementarias, en el cual se indicaran los datos detallados en el Apartado A del
Anexo III de la Resolucin General N 2.139.

Por ltimo, cabe aclarar que a partir del dictado de la Ley N 25.063 de Reforma
Tributaria mediante la cual la figura del fideicomiso encuentra su regulacin propia en
el marco de la Ley de Impuesto a las Ganancias, "... las previsiones del Decreto N
780/95 han quedado derogadas tcitamente..." -Cfr. Actuacin N .../05 (DI ASLE)-.

Dictamen N 78/2008
Direccin de Asesora Tcnica (DI ATEC)
30 de Diciembre de 2008

DATOS DE PUBLICACIN
Carpeta N 33, pgina 60
ASUNTO
IMPUESTO A LA GANANCIA MINIMA PRESUNTA. IMPUESTO A LAS
GANANCIAS - INMOBILIARIO. ALCANCES. RESOLUCION GENERAL N 2.139.
RETENCION. F.F.
TEMA
IMPUESTO A LA GANANCIA MINIMA PRESUNTA-IMPUESTO A LAS
GANANCIAS-FIDEICOMISO INMOBILIARIO
SUMARIO
I. Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta: El fideicomiso en cuestin es sujeto de
dicho tributo por lo cual los bienes integrantes del fondo fiduciario estn alcanzados por
el gravamen.
El Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta pagado por el fideicomiso resulta
atribuible como pago a cuenta del impuesto a las ganancias de cada uno de los
fiduciantes beneficiarios de acuerdo a las normas del artculo 13 de la Ley de Impuesto
a la Ganancia Mnima Presunta, sin que dicho cmputo pueda superar el lmite
determinado por el incremento de la obligacin fiscal originado por la incorporacin de
la ganancia proveniente de la participacin en el fondo fiduciario.
II. Resolucin General N 2.139: Las operaciones realizadas entre el fondo fiduciario
y sus fiduciantes se encuentran alcanzadas por la retencin del Impuesto a las
Ganancias.
Respecto de ello, el fideicomiso deber practicar la autorretencin establecida por el
artculo 12 de la Resolucin General por las operaciones que realice cuando adjudique a
los fiduciantes beneficiarios las unidades funcionales.

La posibilidad de computar como pago a cuenta de la retencin de la Resolucin

General N 2.139 el Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta pagado oportunamente no
resulta viable pues no existen normas legales que lo dispongan.

TEXTO
I. Las presentes actuaciones tienen su origen en la presentacin efectuada por el
fideicomiso del epgrafe en los trminos de la Resolucin General N 1.948, mediante la
cual consulta acerca del tratamiento tributario que corresponde dispensar a dicho fondo
fiduciario en el impuesto a la ganancia mnima presunta y respecto de la retencin del
impuesto a las ganancias que establece la Resolucin General N 2.139.
Sobre el particular se aclara que se trata de un fideicomiso de construccin puro,
donde los fiduciantes-beneficiarios son todos personas fsicas, a los que se adjudicar
"... los inmuebles al costo al finalizar las obras". Aduce adems que el "... Fideicomiso
no tiene un fin de lucro ni tendr por definicin una "utilidad" al trmino de su vida".
De esta forma, en la consideracin de que el fondo fiduciario no tiene posibilidad de
obtener ganancias y que consecuentemente el Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta
pagado no podr computarse como pago a cuenta de suma alguna, estima que "... no
corresponde el ingreso del mencionado impuesto, dado que el mismo se basa en una
presuncin de que la empresa por el hecho de tener un determinado activo debera
obtener ganancia y tributar el 1% de su activo".
Contina indicando respecto al fideicomiso que una vez adjudicados al costo los
inmuebles dejar de existir por lo tanto no tendr ganancia alguna en el ejercicio
corriente ni en los 10 aos siguientes.
Adems, opina que el hecho de que el fideicomiso haya pagado el impuesto a la
ganancia mnima presunta por los perodos 2006 y 2007 hace que los fiduciantes
beneficiarios puedan tomar la proporcin de estos pagos que les corresponda
proporcionalmente como pago a cuenta del impuesto a las ganancias en sus propias
declaraciones juradas.
En lo que concierne a la retencin del Impuesto a las Ganancias de la Resolucin
General N 2.139, estima que dado que no existe ganancia ni para el fideicomiso ni para
los fiduciantes beneficiarios no corresponde que el fideicomiso realice la autorretencin
del 3% que dispone dicha norma resolutiva, pues, adems, esta retencin recaera en
cabeza de personas fsicas que ante una futura venta del inmueble estaran alcanzadas
por el impuesto a la transferencia de inmuebles.
Por otra parte declara que en caso que este Organismo considere "... que corresponde
el ingreso del 3% en concepto de ganancia, nosotros consideramos que parte de esa
autorretencin debe compensarse con el impuesto ya ingresado en el perodo 2006 y
2007 como ganancia mnima presunta e ingresar slo la diferencia".
II. En primer trmino cabe expresar que deber darse estricto cumplimiento al
requisito previsto en el inciso a) del artculo 5 de la Resolucin General N 1.948. El

mismo dispone que las consultas deben formalizarse antes de producirse el hecho
imponible o con antelacin a la fecha de vencimiento fijada para la presentacin de la
declaracin jurada del perodo en que tal hecho deba declararse, razn por la cual el
carcter de vinculante solicitado corresponder exclusivamente a las obligaciones
referidas, que sean posteriores a la formulacin de la consulta.
Por otra parte, cabe tener presente las disposiciones de igual texto en sus artculos 1 las consultas vinculantes deben versar sobre determinaciones de impuestos- y 3 inciso
b) -aplicacin e interpretacin de regmenes de retencin- que invalidan tambin el
carcter vinculante de la presentacin.
Atento a ello, corresponder en consecuencia, reconocer efectos vinculantes slo a las
inquietudes planteadas respecto al Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta.
Sin perjuicio de ello se proceder a tratar el tema vinculado a la retencin del
impuesto a las ganancias, y las cuestiones procedimentales relativas a perodos
anteriores del Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta, con los alcances del artculo 12
del Decreto N 1.397/79 y sus modificaciones.
III. Formulada las observaciones precedentes corresponde a continuacin aclarar que
el anlisis tributario requerido se abordar desde un punto de vista terico, basado en la
informacin aportada por el consultante y sin llevar a cabo verificacin alguna al
respecto.
De acuerdo al artculo 1 de la Ley N 24.441 "Habr fideicomiso cuando una
persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra
(fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato
(beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al
beneficiario o al fideicomisario".
Cabe aadir que el citado cuerpo legal no contiene disposiciones especficas relativas
a los distintos tipos de fideicomisos que pueden presentarse en la realidad negocial -con
excepcin del financiero-, sino que ha previsto los principios jurdicos generales que
resultan aplicables a esta figura.
Ahora bien, para encuadrar el anlisis de los planteos realizados cabe sealar que nos
encontramos ante la presencia de un fideicomiso no financiero cuyo objeto es la
construccin de unidades funcionales para su posterior venta, siendo en el caso
beneficiarios del mismo los propios fiduciantes. O sea que nos encontramos ante una
variante de la figura que es tipificada por la doctrina como "fideicomiso inmobiliario".
Se define al citado tipo de fideicomiso como aqul que tiene por objetivo la
realizacin de una obra en construccin, cuyo objeto final suele ser: a) enajenar las
unidades a terceros, distribuyendo las utilidades entre los beneficiarios, o b) adjudicar
las unidades a aquellos que realizaron las inversiones para llevar a cabo el
emprendimiento (fiduciantes o inversores), quienes a su vez asumen el carcter de
beneficiarios o fideicomisarios.("Aspectos Tributarios del Fideicomiso", Alberto P.
Coto, Ed. La Ley, pg. 6)

Aclarado ello, y entrando ya en la rbita tributaria, cabe recordar que mediante el

dictado de la Ley N 25.063 -B.O.: 30/12/98- se estableci un Impuesto a la Ganancia
Mnima Presunta aplicable en todo el territorio de la Nacin, el cual se determinar
sobre la base de los activos existentes al 31 de diciembre de cada ao.
Es dable aadir que el artculo 2 del citado cuerpo legal incluy entre los sujetos
pasivos del gravamen, entre otros, a "f) los fideicomisos constituidos en el pas
conforme a las disposiciones de la Ley N 24.441, excepto los fideicomisos financieros
previstos en los artculos 19 y 20 de dicha ley".
De la normativa glosada podemos apreciar que el legislador ha designado como
contribuyentes del gravamen a los fideicomisos no financieros en general, sin efectuar
distingo alguno en torno a sus posibles tipologas, lo cual lleva a su vez a inferir que los
activos integrantes de un patrimonio fiduciario se encuentran comprendidos en la rbita
de imposicin del tributo bajo anlisis -excepcin hecha del fideicomiso financiero-,
correspondiendo al administrador de tales bienes -fiduciario- el cumplimiento de las
obligaciones formales y sustanciales fijados por la respectiva normativa, en su carcter
de responsable por deuda ajena.
El criterio expuesto resulta coincidente con el plasmado en el Dictamen N 17/04
(D.A.T.), en el cual, -al analizar el tratamiento en el gravamen de marras de los
fideicomisos en garanta- se concluy que "...los activos integrantes de un patrimonio
fiduciario se encuentran alcanzados por el Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta, excepcin hecha del fideicomiso financiero -, correspondiendo al administrador de tales
bienes -fiduciario- el cumplimiento de las obligaciones formales y sustanciales fijados
por la respectiva normativa, en su carcter de responsable por deuda ajena", ello con
independencia que realice o no una actividad econmica.
Cabe destacar que este parecer fue ratificado por la Direccin Nacional de Impuestos
mediante el Memorando N .../05, donde dicha instancia ministerial expres que "...la
ley de Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta resulta clara en cuanto a que los
fideicomisos resultan sujetos pasivos del gravamen, a excepcin de los financieros...",
circunstancia que no puede ser salvada por va interpretativa "...toda vez que se estara
modificando el sujeto pasivo de la relacin jurdica tributaria, lo cual se encuentra
expresamente vedado por diversas normas de nuestra Constitucin Nacional".
Asimismo, la Direccin General de Asuntos Jurdicos, dependiente del Ministerio de
Economa y Produccin, tambin se pronunci en el mismo sentido descripto,
afirmando en el Dictamen (DSAJ) N 29.241 que "... la normativa resulta clara en
cuanto a que los fideicomisos son sujetos pasivos del gravamen, a excepcin de los
previstos en los artculos 19 y 20 -fideicomiso financiero- de la Ley N 24.441".
Del mismo modo, pone de resalto que en materia tributaria "... la propia Constitucin
Nacional en forma expresa no slo consagra el principio de reserva legal, sino que
adems impide toda posibilidad de modificacin de la ley tributaria por otro tipo de
norma que no sea una ley en sentido material y formal (artculos 4, 16, 52, 75 -inc. 1) y
2) - y 99 inc. 3) y concordantes de la Constitucin Nacional)", compartiendo de este
modo el temperamento expuesto por la Direccin Nacional de Impuestos.

Finalmente concluye que "... no resulta posible excluir por va interpretativa o

reglamentaria a los fideicomisos en garanta de los alcances de la ley del tributo, toda
vez que ello implicara modificar el sujeto pasivo de la relacin tributaria, con lo cual se
vulnerara el principio de reserva legal que rige en materia tributaria".
A mayor abundamiento cabe agregar que dicho criterio resulta idntico al plasmado
en el Dictamen N 15/06 (DAT), en el cual se concluy, en oportunidad de analizarse el
tratamiento a dispensar a un fideicomiso inmobiliario al costo, que el mismo revesta el
carcter de sujeto pasivo del gravamen que nos ocupa.
Ms recientemente, mediante el Dictamen N 75/07 (DI ATEC) se expres que,
independientemente a la denominacin utilizada por las partes en el instrumento
constitutivo, en el caso nos encontramos en presencia de un fideicomiso inmobiliario,
cuyo objeto consiste en la adquisicin de un terreno para posteriormente proceder a su
divisin y adjudicacin a los distintos beneficiarios; concluyendo que los activos
integrantes del patrimonio fiduciario se encuentran alcanzados por el Impuesto a la
Ganancia Mnima Presunta.
Llegado a este punto, cabe traer a colacin lo expuesto en el Dictamen N 18/06
(DAT), en el cual este servicio asesor analiz un fideicomiso de caractersticas similares
al aqu descripto, cuyo objeto tambin consista en la realizacin de un emprendimiento
inmobiliario destinado en obtener unidades funcionales destinadas a los fiduciantesbeneficiarios.
En dicha oportunidad, se interpret que no se aplica al fideicomiso la figura de
consorcio organizado en condominio "... por cuanto el primero a diferencia del
consorcio transmite a la finalizacin de las obras el derecho real de dominio de las
unidades a los fiduciantes-beneficiarios o eventualmente a los cesionarios, revistiendo
ambos sujetos el carcter de terceros con respecto al fideicomiso y que tal transferencia
se efecta a ttulo oneroso, toda vez que los fiduciantes-beneficiarios abonan cuotas en
funcin a su participacin...".
Asimismo, y en lo referido al impuesto a las ganancias, se puntualiz que cuando los
fiduciantes asumen simultneamente el carcter de beneficiarios "... las rentas obtenidas
por el fideicomiso debern ser atribuidas por el fiduciario a aqullos, conforme a las
previsiones del artculo 50 de la ley del tributo".
En cuanto a la imputacin del pago a cuenta que genera el Impuesto a la Ganancia
Mnima Presunta sobre el Impuesto a las Ganancias, cabe resear el artculo 13 de la
Ley del primero de los tributos nombrados, ya que su tercer prrafo prev que "En el
caso de sujetos pasivos de este gravamen que no lo fueren en el impuesto a las
ganancias, el cmputo del pago a cuenta previsto en este artculo, resultar de aplicar la
alcuota establecida en el inciso a) del artculo 69 de la Ley de Impuesto a las Ganancias
(t.o. 1997 y sus modificaciones), vigente a la fecha del cierre del ejercicio que se
liquida, sobre la utilidad impositiva atribuida a sus partcipes".
A su vez, el artculo 18 del Decreto Reglamentario de la ley del tributo dispone que
"Cuando se trate de sujetos pasivos de ese impuesto que no lo fueren en el impuesto a
las ganancias el pago a cuenta, determinado de acuerdo con lo dispuesto en el quinto
prrafo del artculo 13 de la ley, se atribuir al nico dueo en el caso de empresas

unipersonales, al titular de inmuebles rurales o al socio -en la misma participacin de las

utilidades- y computndose contra el impuesto a las ganancias de la respectiva persona
fsica, hasta el lmite del incremento de la obligacin fiscal originado por la
incorporacin de la ganancia proveniente de la participacin en la sociedad, de la
empresa o explotacin unipersonal o de los inmuebles rurales que dieron lugar al
mencionado pago a cuenta".
Con relacin a esta ltima disposicin legal cabe resaltar que si bien no se refiere
directamente a los fideicomisos que son sujetos del Impuesto a la Ganancia Mnima
Presunta y no lo son del impuesto a las ganancias, sus pautas resultan perfectamente
aplicables, considerando que los fideicomisos en el citado gravamen a la renta tienen el
mismo tratamiento que las denominadas sociedades de personas.
En razn de lo consignado en los dispositivos aludidos precedentemente esta asesora
opina que, en el caso del fideicomiso bajo anlisis, se debe determinar el pago a cuenta
aplicable al impuesto a las ganancias para cada uno de los fiduciantes beneficiarios de
acuerdo a las normas del artculo 13 de la Ley de Impuesto a la Ganancia Mnima
Presunta, sin que dicho cmputo pueda superar el lmite determinado por el incremento
de la obligacin fiscal del fiduciante beneficiario originado por la incorporacin de la
ganancia proveniente de la participacin en el fondo fiduciario.
En lo concerniente a la retencin de la Resolucin General N 2.139 y sus
modificatorias cabe recordar que la norma resolutiva en su artculo 3 instituye como
sujetos pasibles de la retencin del gravamen a los fideicomisos a que se refiere el
inciso incorporado a continuacin del inciso d) del artculo 49 de la ley, es decir, los
fideicomisos no financieros donde el fiduciante posea la calidad de beneficiario, en
razn de ello y de lo expuesto en el prrafo anterior esta asesora entiende que las
operaciones realizadas entre el fondo fiduciario y tales fiduciantes se encuentran
alcanzadas por la retencin de marras.
Sobre tales operaciones, es dable destacar que las contraprestaciones mutuas no se
limitan a entregar una cosa a cambio de otra cosa futura, dado que los fiduciantes se
obligan a transferir en propiedad fiduciaria no slo un lote de su propiedad, sino
tambin a efectuar aportes dinerarios para la construccin de la obra, obteniendo como
contrapartida el derecho a la adjudicacin de unidades funcionales.
Sentado ello, cabe tener en cuenta que el artculo 15 de la mentada resolucin general
establece que "En las operaciones de permuta, nicamente proceder practicar la
retencin cuando el precio se integre parcialmente mediante una suma de dinero ...",
agregando que en el caso de no mediar suma de dinero alguna, el escribano interviniente
queda obligado a informar a travs del rgimen establecido en la Resolucin General N
781 -CITI-ESCRIBANOS- los datos que se detallan en el Apartado B del Anexo III.
En tal contexto, mediante el Dictamen N 9/07 (DI ATEC), este servicio asesor
puntualiz que al encuadrar dicha operatoria como una operacin de permuta -cosa
actual por cosa futura- en los trminos del artculo 1485 del Cdigo Civil, el escribano
interviniente se encontrara liberado de efectuar la retencin, si bien deber cumplir el
rgimen de informacin previsto en el artculo 15 de la resolucin general en cuestin.

Ahora bien, el artculo 12 de la mencionada Resolucin General dispone que "Cuando

el agente de retencin omitiera actuar en tal carcter, los sujetos a quienes no se les
hubiera practicado la retencin del gravamen debern ingresar los importes
correspondientes en concepto de autorretencin ...".
Es decir, que siguiendo el criterio expresado hasta aqu, en el caso que nos toca
analizar el fideicomiso deber practicar la autorretencin por las operaciones que realice
cuando adjudique a los fiduciantes beneficiarios las unidades funcionales.
Respecto, a la consulta sobre la posibilidad de computar como pago a cuenta de la
retencin de la Resolucin General N 2.139 y sus modificaciones, el Impuesto a la
Ganancia Mnima Presunta oportunamente abonado, cabe sealar que no est
contemplada ni en la propia resolucin general ni en las respectivas leyes tributarias por
lo cual, a juicio de esta asesora, no resulta viable.
En definitiva, este servicio asesor concluye que:
1. El fideicomiso en cuestin es sujeto del impuesto a la ganancia mnima presunta,
por lo cual los bienes integrantes del fondo fiduciario estn alcanzados por el gravamen.
2. El Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta pagado por el fideicomiso resulta
atribuible como pago a cuenta del impuesto a las ganancias de cada uno de los
fiduciantes beneficiarios de acuerdo a las normas del artculo 13 de la ley de impuesto a
la ganancia mnima presunta, sin que dicho cmputo pueda superar el lmite
determinado por el incremento de la obligacin fiscal originado por la incorporacin de
la ganancia proveniente de la participacin en el fondo fiduciario.
3. Las operaciones realizadas entre el fondo fiduciario y sus fiduciantes se encuentran
alcanzadas por la retencin de estatuida por la Resolucin General N 2.139 y sus
modificatorias.
4. Respecto de ello, el fideicomiso deber practicar la autorretencin establecida en el
artculo 12 de la Resolucin General por las operaciones que realice cuando adjudique a
los fiduciantes beneficiarios las unidades funcionales.
5. La posibilidad de computar como pago a cuenta de la retencin de la Resolucin
General N 2.139 el impuesto a la ganancia mnima presunta pagado no resulta viable
pues no existen normas legales que lo dispongan.

Dictamen N 54/2010
Direccin de Asesora Tcnica (DI ATEC)
19 de Octubre de 2010

DATOS DE PUBLICACIN
Carpeta N 33, pgina 187

ASUNTO
IMPUESTO A LA GANANCIA MINIMA PRESUNTA - INMOBILIARIO. A
COSTO CIERTO DE CONSTRUCCION DEL CONDOMINIO N.N.
TEMA
IMPUESTO A
INMOBILIARIO

LA

GANANCIA

MINIMA

PRESUNTA-FIDEICOMISO

SUMARIO
I. No resulta posible excluir por va interpretativa o reglamentaria al fideicomiso en
cuestin de los alcances de la ley sin vulnerar el principio de reserva legal que rige en
materia tributaria, por lo tanto por aplicacin del Artculo 2 de la Ley de Impuesto a la
Ganancia Mnima Presunta el citado fideicomiso es sujeto del tributo y en funcin de
ello los bienes integrantes del fondo fiduciario estn alcanzados por el gravamen.
II. Atento a que el negocio pactado mediante el contrato de fideicomiso consiste en la
construccin de un edificio -iniciada y planeada por la sociedad annima fiduciante
originante- y la asignacin de las unidades funcionales resultantes a la finalizacin de
las obras, que en dicho momento se transmite el derecho real de dominio de las
unidades a los fiduciantes-beneficiarios o eventualmente a los cesionarios, revistiendo
ambos sujetos el carcter de terceros con respecto al fideicomiso y que dichos
fiduciantes-beneficiarios abonan cuotas en funcin a su participacin; se concluye que
detrs de la figura del fideicomiso existe onerosidad y propsito de lucro, en razn de lo
cual se entiende que las unidades que conforman el citado inmueble tienen para el
fideicomiso inmobiliario el carcter de bienes de cambio.
III. Teniendo los inmuebles integrantes del fondo el carcter de bienes de cambio no
resultan de aplicacin a las inversiones realizadas en la construccin de los mismos las
exclusiones y exenciones previstas en el inciso b) del Artculo 12 y en el inciso j) del
Artculo 3 de la Ley de Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta.

TEXTO
I. Las presentes actuaciones tienen su origen en la presentacin efectuada por el
apoderado del fideicomiso inmobiliario del epgrafe en los trminos de la Resolucin
General N 1.948, mediante la cual consulta acerca del tratamiento tributario que
corresponde dispensar a dicho fondo fiduciario en el impuesto a la ganancia mnima
presunta.
Con el fin de dar marco a la problemtica planteada cabe aclarar, que en la
introduccin que se hace al Contrato de Formacin del Fideicomiso Condominio N.N. cuya copia certificada se adjunta- se plantea que "... el fundamento normativo del
"dominio" que se adquiere en razn de un fideicomiso constituido por contrato, se
orienta exclusivamente a la construccin de un proyecto edilicio o inmobiliario, para lo

cual los Fiduciantes asumen el compromiso de realizar sus aportes y recibir a posteriori
superficies o Unidades Funcionales terminadas".
En lo que hace al tratamiento tributario bajo consulta el contribuyente fundamenta su
posicin de no gravabilidad aduciendo que "... los sujetos comprendidos en la tercera
categora del Impuesto a las Ganancias que obtengan RENTA, son los alcanzados por el
impuesto que nos ocupa", siendo que el fideicomiso en cuestin no "... obtiene Renta
alguna pues es al costo cierto como lo manifiesta el estatuto", y que "... El Balance
(Irregular), para el perodo que nos ocupa cierre diciembre 2009, no arroja Ganancia
alguna".
Prosigue expresando que "... el impuesto se tributa sobre los Activos Valuados
conforme a las normas de la Ley" y que en este caso "... no hay Activos Valuados en el
Balance (Irregular), para el perodo que nos ocupa cierre diciembre 2009".
Contina sealando que "... ciertos Fideicomisos estn exentos" y que, dada esta
excepcin, la misma "... se podra trasladar a nuestro Fideicomiso y aceptarlo dentro de
los mismos".
Adems, argumenta que "... estn exentos los Activos que no superen los $200.000.y que en este caso cada fiduciante "... y futuro propietario de prorratear la inversin a la
fecha no llega al mnimo indicado de $200.000.- y que surge del Balance (Irregular),
para el perodo que nos ocupa ...".
Por otra parte, indica que en el Contrato de Formacin del Fideicomiso se expresa
que los impuestos y gastos "... sern a cargo del Beneficiario adjudicatario en la
proporcin que a cada uno le corresponda ...".
A su vez, considera que de la ley surge que los bienes integrantes del fondo fiduciario
no resultan computables para determinar la base imponible del tributo, ello en razn de
que exime "... el valor de las inversiones en la construccin de nuevos edificios o
mejoras en el ejercicio en que se efecten las inversiones totales o, en su caso, parciales,
y en el siguiente, excepto que se trate de inmuebles no afectados a la actividad ...".
Finalmente, considera que el hecho de que el fideicomiso se considere alcanzado por
el gravamen "... nos producira un grave perjuicio, dado que nos lesiona gravemente el
no contar con esa aprobacin, lo que nos producira una salida de fondos no prevista la
cual no se recuperara hasta hacer la liquidacin final y dicha erogacin podra ser
perjudicial para el accionar del Fideicomiso que represento".
II. Sentado ello, y previo al anlisis solicitado, corresponde traer a colacin las
consideraciones vertidas en el Dictamen N 18/06 (DI ATEC), en donde al verificarse
las consecuencias tributarias de un fideicomiso inmobiliario, se sostuvo que
corresponde analizar "... en cada caso particular ... las caractersticas del negocio
subyacente al contrato, determinando las relaciones econmicas existentes entre el
fiduciante, el fiduciario y el o los beneficiarios o fideicomisarios -surgidas dentro del
marco legal instrumentado o establecidas fuera de l".
El citado pronunciamiento advierte adems que "... para determinar los efectos
impositivos que derivan de este contrato no es posible contentarse con examinar las

consecuencias fiscales de este instituto desde el punto de vista limitado de su apariencia

formal, es decir, evaluando solamente su estructura jurdica, sus grandes rasgos
conceptuales e incluso el rol de las partes del contrato, sino que es necesario completar
el anlisis penetrando en las operaciones subyacentes, a fin de merituarlo a la luz del
tratamiento fiscal que las normas de cada impuesto le dan a ese negocio particular o a
los actos que el fiduciario debe ejecutar como consecuencia del contrato".
Conforme a dicho temperamento, y a fin de indagar sobre las relaciones econmicas
entabladas entre los sujetos participantes, pasaremos a resear las clusulas
contractuales ms relevantes.
En tal tarea se advierte que segn la disposicin 2.1. del citado convenio su objeto es
la constitucin del fideicomiso para desarrollar un emprendimiento urbanstico de
acuerdo a un Master Plan "... para luego dividirlo en propiedad horizontal y transferir
las Unidades Funcionales a los Beneficiarios" -72 unidades funcionales, 2 unidades
destinadas a uso comercial, 52 cocheras fijas y 55 bauleras fijas-.
La misma disposicin agrega, entre otros conceptos, que las partes manifiestan
expresamente que el fideicomiso "... se encuadra integralmente segn la tipificacin y
regulacin legal de la Ley N 24.441...".
Por su parte, el Artculo 2.2. del acuerdo define que los Fiduciantes/Beneficiarios
"Son los Fiduciantes Originarios y los Fiduciantes Suscriptores que constituyen el
Patrimonio Fiduciario ..."; que el Fiduciante Originario es "D.D." Emprendimientos
Inmobiliarios S.A., que aport los fondos y labor para el desarrollo inmobiliario,
haciendo frente a todos los costos y gastos necesarios para llevar a cabo el
Emprendimiento..."; que los Fiduciantes Suscriptores "Son personas fsicas o jurdicas,
que participan o participarn del Fideicomiso; al cual aportan bienes al Fondo
Fiduciario, orientados exclusivamente al cumplimiento como fin especfico del
desarrollo del Emprendimiento ...", los que simultneamente "... revisten el carcter de
Beneficiarios, con derecho a recibir el dominio de la Superficie, la Unidad o las
Unidades Funcionales porcentualmente acordadas ..."; que Beneficiarios "Son los
propios Fiduciantes o los cesionarios de sus derechos (terceras personas designadas por
ellos). O sea, los destinatarios finales, a favor de quien se entregarn y registrarn en la
proporcin establecida, las Unidades Funcionales cuando finalice la obra y concluyan
los trmites registrales por parte de la Fiduciaria" (los resaltados nos pertenecen).
A su vez, en el Artculo 5.1 del convenio de fiducia se establece entre sus preceptos
que los fiduciantes suscriptores participarn de los resultados del Fideicomiso en
proporcin a sus respectivos aportes; que se le cobrarn intereses o se establecern
quitas por las moras en el pago de sus aportes pudiendo llegarse hasta su exclusin y
reemplazo por parte del fiduciario.
Adems, segn el item 7.1.1 del Artculo 7.1 del aludido contrato la sociedad
annima que oficia de fiduciante originante tendr la facultad de designacin de un
nuevo Auditor Contable o Tcnico, en caso de cesacin del designado por la Fiduciaria.
De la resea efectuada podemos apreciar que en el caso bajo estudio el negocio
pactado mediante el contrato de fideicomiso consiste en la construccin de un edificio iniciada y planeada por la sociedad annima fiduciante originante- y la asignacin de las

unidades funcionales resultantes a la finalizacin de las obras, que en dicho momento se

transmite el derecho real de dominio de las unidades a los fiduciantes-beneficiarios o
eventualmente a los cesionarios, revistiendo ambos sujetos el carcter de terceros con
respecto al fideicomiso y que dichos fiduciantes-beneficiarios abonan cuotas en funcin
a su participacin. Todo ello indica que detrs de la figura del fideicomiso existe
onerosidad y propsito de lucro, razn por la cual tambin se entiende que las unidades
que conforman el citado inmueble tienen para el fideicomiso inmobiliario el carcter de
bienes de cambio.
III. Efectuada la aclaracin precedente, corresponde remitirnos a las normas relativas
a los fideicomisos que resultan aplicables al caso.
As, cabe sealar que de acuerdo al Artculo 1 de la Ley N 24.441 "Habr
fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes
determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se
designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o
condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario".
Cabe aadir que el citado cuerpo legal no contiene disposiciones especficas relativas
a los distintos tipos de fideicomisos que pueden presentarse en la realidad de los
negocios -con excepcin del financiero-, sino que ha previsto los principios jurdicos
generales que resultan aplicables a esta figura.
Ahora bien, para encuadrar el anlisis de los planteos realizados cabe sealar que nos
encontramos ante la presencia de un fideicomiso no financiero cuyo objeto es la
construccin de unidades funcionales, siendo en el caso beneficiarios del mismo los
propios fiduciantes o los cesionarios de sus derechos. O sea que nos encontramos ante
una variante de la figura que es tipificada por la doctrina como "fideicomiso
inmobiliario".
Se define al citado tipo de fideicomiso como aqul que tiene por objetivo la
realizacin de una obra en construccin, cuyo objeto final suele ser: a) enajenar las
unidades a terceros, distribuyendo las utilidades entre los beneficiarios, o b) adjudicar
las unidades a aquellos que realizaron las inversiones para llevar a cabo el
emprendimiento (fiduciantes o inversores), quienes a su vez asumen el carcter de
beneficiarios o fideicomisarios.("Aspectos Tributarios del Fideicomiso", Alberto P.
Coto, Ed. La Ley, pg. 6).
Obsrvese que en el caso bajo estudio nos encontraramos ante un fideicomiso de
construccin con fines lucrativos que presenta ambas caractersticas -enajenacin a
terceras personas a las que se le otorg el derecho de adjudicacin y adjudicacin a
fiduciantes inversores-.
Aclarado ello, y entrando ya en la rbita tributaria, cabe sealar que el Artculo 2 de
la Ley de Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta incluy entre los sujetos pasivos del
gravamen, entre otros, a "f) los fideicomisos constituidos en el pas conforme a las
disposiciones de la Ley N 24.441, excepto los fideicomisos financieros previstos en los
Artculos 19 y 20 de dicha ley".

De la normativa glosada podemos apreciar que el legislador ha designado como

contribuyentes del gravamen a los fideicomisos no financieros en general, sin efectuar
distingo alguno en torno a sus posibles tipologas, lo cual lleva a su vez a inferir que los
activos integrantes de un patrimonio fiduciario se encuentran comprendidos en la rbita
de imposicin del tributo bajo anlisis.
El criterio expuesto resulta coincidente con el plasmado en el Dictamen N 17/04
(D.A.T.), en el cual, -al analizar el tratamiento en el gravamen de marras de los
fideicomisos en garanta- se concluy que "...los activos integrantes de un patrimonio
fiduciario se encuentran alcanzados por el Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta, excepcin hecha del fideicomiso financiero-, correspondiendo al administrador de tales
bienes -fiduciario- el cumplimiento de las obligaciones formales y sustanciales fijados
por la respectiva normativa, en su carcter de responsable por deuda ajena", ello con
independencia de que realice o no una actividad econmica.
Cabe destacar que este parecer fue ratificado por la Direccin Nacional de Impuestos
mediante el Memorando N .../05, donde dicha instancia ministerial expres que "...la
Ley de Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta resulta clara en cuanto a que los
fideicomisos resultan sujetos pasivos del gravamen, a excepcin de los financieros...",
circunstancia que no puede ser salvada por va interpretativa "...toda vez que se estara
modificando el sujeto pasivo de la relacin jurdica tributaria, lo cual se encuentra
expresamente vedado por diversas normas de nuestra Constitucin Nacional".
Asimismo, la Direccin General de..., dependiente del Ministerio de Economa y
Produccin, tambin se pronunci en el mismo sentido descripto, afirmando en el
Dictamen N ... (DGAJ) que "... la normativa resulta clara en cuanto a que los
fideicomisos son sujetos pasivos del gravamen, a excepcin de los previstos en los
Artculos 19 y 20 -fideicomiso financiero- de la Ley N 24.441".
Del mismo modo, pone de resalto que en materia tributaria "... la propia Constitucin
Nacional en forma expresa no slo consagra el principio de reserva legal, sino que
adems impide toda posibilidad de modificacin de la ley tributaria por otro tipo de
norma que no sea una ley en sentido material y formal (Artculos 4, 16, 52, 75 -inc. 1)
y 2)- y 99 inc. 3) y concordantes de la Constitucin Nacional)", compartiendo de este
modo el temperamento expuesto por la Direccin Nacional de Impuestos.
Finalmente concluye que "... no resulta posible excluir por va interpretativa o
reglamentaria a los fideicomisos en garanta de los alcances de la ley del tributo, toda
vez que ello implicara modificar el sujeto pasivo de la relacin tributaria, con lo cual se
vulnerara el principio de reserva legal que rige en materia tributaria".
A mayor abundamiento cabe agregar que dicho criterio resulta idntico al plasmado
en el Dictamen N 78/08 (DI ATEC), en el cual se concluy, en oportunidad de
analizarse el tratamiento a dispensar a un fideicomiso inmobiliario, que el mismo
revesta el carcter de sujeto pasivo del gravamen que nos ocupa.
De la misma forma, mediante el Dictamen N 75/07 (DI ATEC) se expres que,
independientemente de la denominacin utilizada por las partes en el instrumento
constitutivo, se estaba en presencia de un fideicomiso inmobiliario, cuyo objeto consiste
en la adquisicin de un terreno para posteriormente proceder a su divisin y

adjudicacin a los distintos beneficiarios; concluyendo que los activos integrantes del
patrimonio fiduciario se encuentran alcanzados por el Impuesto a la Ganancia Mnima
Presunta.
Llegado a este punto, cabe traer a colacin lo expuesto en el Dictamen N 18/06 (DI
ATEC), en el cual este servicio asesor analiz un fideicomiso de caractersticas
similares al aqu descripto, cuyo objeto tambin consista en la realizacin de un
emprendimiento inmobiliario lucrativo orientado a obtener unidades funcionales
destinadas a los fiduciantes-beneficiarios.
En dicha oportunidad, se interpret que no se aplica al fideicomiso la figura de
consorcio organizado en condominio "... por cuanto el primero a diferencia del
consorcio transmite a la finalizacin de las obras el derecho real de dominio de las
unidades a los fiduciantes-beneficiarios o eventualmente a los cesionarios, revistiendo
ambos sujetos el carcter de terceros con respecto al fideicomiso y que tal transferencia
se efecta a ttulo oneroso, toda vez que los fiduciantes-beneficiarios abonan cuotas en
funcin a su participacin...".
Respecto de los fundamentos expuestos, cabe sealar que, ms recientemente,
tambin fueron receptados por el Dictamen N 78/08 (DI ATEC).
En definitiva, con base en los argumentos hasta aqu desplegados, y haciendo
hincapi en que no resulta posible excluir por va interpretativa o reglamentaria al
fideicomiso en cuestin de los alcances de la ley sin vulnerar el principio de reserva
legal que rige en materia tributaria, este servicio asesor concluye que por aplicacin del
Artculo 2 de la Ley de Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta el citado fideicomiso
es sujeto del tributo y en funcin de ello los bienes integrantes del fondo fiduciario estn
alcanzados por el gravamen.
IV. En lo atinente al carcter de computables o no de los bienes que integran el fondo
fiduciario bajo estudio, resulta dable en principio resear la normativa legal que, sobre
el tema, esgrime la rubrada en su escrito, citando el inciso b) del Artculo 12 de la ley
del impuesto, el cual dispone que no ser computable a los efectos de la liquidacin del
gravamen "El valor de las inversiones en la construccin de nuevos edificios o mejoras,
comprendidos en el inciso b) del Artculo 4, en el ejercicio en que se efecten las
inversiones totales o, en su caso, parciales, y en el siguiente".
El citado inciso b) del Artculo 4 alude a los inmuebles exceptuando los que "...
revistan el carcter de bienes de cambio" y clasifica a los mismos como "inmuebles
adquiridos", "inmuebles construidos", "obras en construccin" y "mejoras".
A su vez, es dable destacar que el inciso j) del Artculo 3 del citado texto legal
determina como exentos del tributo a los "Bienes del activo gravado en el pas cuyo
valor en conjunto, determinado de acuerdo con las normas de esta ley, sea igual o
inferior a DOSCIENTOS MIL PESOS ($200.000.-) ...", aclarando a prrafo siguiente
que cuando "... el valor de los bienes supere la mencionada suma o la que se calcule de
acuerdo con lo dispuesto precedentemente, segn corresponda, quedar sujeto al
gravamen la totalidad del activo gravado del sujeto pasivo del tributo".

Asimismo, el tercer prrafo de citado inciso enuncia que lo dispuesto en el mismo "...
no ser de aplicacin respecto de los bienes a que se refiere el artculo incorporado a
continuacin del Artculo 12".
Por su parte, el artculo incorporado a continuacin del Artculo 12 de la ley aclara
que la exclusin referenciada en el inciso b) del Artculo 12, no comprende aquellos que
revistan el carcter de bienes de cambio o que no se encuentren afectados en forma
exclusiva a la actividad comercial, industrial, agrcola, ganadera, minera, forestal o de
prestacin de servicios inherentes a la actividad del sujeto pasivo.
Con fundamento en la normativa reseada, se coligi dentro del citado Dictamen N
18/06 (DI ATEC) que "... la exclusin de la base de imposicin de las inversiones
realizadas en construccin de bienes inmuebles slo resultar procedente en aqullos
supuestos en que los activos en cuestin no revistan para su titular el carcter de bienes
de cambio".
Con tal criterio, las inversiones en construccin de inmuebles que tengan la calidad de
bienes de cambio resultarn computables en la base imponible del impuesto.
En virtud de lo expuesto, teniendo los inmuebles integrantes del fondo el carcter de
bienes de cambio, este servicio asesor estima que no resultan de aplicacin a las
inversiones en construccin de inmuebles efectuadas por dicho fideicomiso las
exclusiones y exenciones previstas en el inciso b) del Artculo 12 y en el inciso j) del
Artculo 3 de la Ley de Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta.
Ver Consulta Vinculante relacionada N 4/11 (SDG TLI)

IMPUESTO A LA GANANCIA MNIMA PRESUNTA

RESOLUCION N 04/11 (SDG TLI)

Fecha: 14/01/11

I. Se consulta acerca del tratamiento tributario que corresponde dispensar

en el Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta al fideicomiso constituido
segn la Ley N 24.441 que usted representa, cuyo objeto es desarrollar
un emprendimiento inmobiliario de acuerdo a un plan para luego dividirlo
en propiedad horizontal y transferir las unidades a los fiduciantes
suscriptores o a los respectivos cesionarios 72 unidades funcionales, 2
unidades destinadas a uso comercial, 52 cocheras fijas y 55 bauleras
fijas-.
II. No resulta posible excluir por va interpretativa o reglamentaria al
fideicomiso en cuestin de los alcances de la ley sin vulnerar el principio
de reserva legal que rige en materia tributaria, por lo tanto por aplicacin
del Artculo 2 de la Ley de Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta el
citado fideicomiso es sujeto del tributo y en funcin de ello los bienes
integrantes del fondo fiduciario estn alcanzados por el gravamen.
III. Atento a que el negocio pactado mediante el contrato de fideicomiso
consiste en la construccin de un edificio -iniciada y planeada por la
sociedad annima fiduciante originante- y la asignacin de las unidades
funcionales resultantes a la finalizacin de las obras, que en dicho
momento se transmite el derecho real de dominio de las unidades a los
fiduciantes-beneficiarios o eventualmente a los cesionarios, revistiendo
ambos sujetos el carcter de terceros con respecto al fideicomiso y que
dichos fiduciantes-beneficiarios abonan cuotas en funcin a su
participacin; se concluye que detrs de la figura del fideicomiso existe
onerosidad y propsito de lucro, en razn de lo cual se entiende que las
unidades que conforman el citado inmueble tienen para el fideicomiso
inmobiliario el carcter de bienes de cambio.
IV. Teniendo los inmuebles integrantes del fondo el carcter de bienes de
cambio se concluye que no resultan de aplicacin a las inversiones
realizadas en la construccin de los mismos las exclusiones y exenciones
previstas en el inciso b) del Artculo 12 y en el inciso j) del Artculo 3 de la
Ley de Impuesto a la Ganancia Mnima Presunta.

IMPUESTO A LAS GANANCIAS

RESOLUCION N 06/11 (SDG TLI)

Fecha: 16/02/11

I. Se consult acerca del tratamiento que corresponde otorgar en el

Impuesto a las Ganancias a las adjudicaciones de unidades
funcionales por parte del fideicomiso a los fiduciantes en su carcter
de beneficiarios.
II. Se concluy que en los casos de fideicomisos en los que existan
beneficiarios que no revistan el carcter de fiduciantes, el sujeto
pasivo del impuesto ser, en todo caso, el fideicomiso, teniendo en
cuenta que la ley del gravamen no admite la tributacin proporcional
en cabeza de los fiduciantes beneficiarios y el fideicomiso.
Asimismo, se seal que en los casos en que se plantee una
situacin mixta, en la que concurran fiduciantes beneficiarios junto
con otros simples beneficiarios que hayan adquirido tal derecho, por
ejemplo, en virtud de un contrato de cesin, por imperativo legal es
el fideicomiso quien debe tributar en los trminos del Artculo 69,
inciso a), punto 6 de la ley del impuesto, puesto que el nico
supuesto en que corresponde la exclusin del fideicomiso como
sujeto ser cuando exista una total adecuacin entre fiduciantes y
beneficiarios.
Adems se indic que an cuando la consulta verse sobre el
tratamiento tributario que corresponde conceder en el impuesto a las
ganancias a la adjudicacin de unidades a los fiduciantes
beneficiarios, el contrato del presente fideicomiso prev en una de
sus clusulas, que los beneficiarios del mismo sern los fiduciantes o
sus cesionarios, por lo que cabe tener presente que en el supuesto de
verificarse en la operatoria ganancias gravadas, el sujeto pasivo ser
el fideicomiso, resultando para ello necesario indagar acerca de cul
es el valor de esas transferencias, a los fines de establecer si se ha
generado ganancia gravada, resultando de aplicacin al respecto lo
previsto en el Artculo 55 de la ley del gravamen.
En lo atinente a la retencin que contempla la Resolucin General
N 2.139, en su Artculo 3, al establecerse que en el presente caso es
el fideicomiso el sujeto pasivo del tributo, no corresponde efectuar
retencin alguna, debiendo, en su caso, el fideicomiso, determinar e

ingresar el impuesto.
Se dej expresada una salvedad en el sentido que la aplicacin del
criterio expuesto resultar de aplicacin siempre que bajo la
estructura contractual de un fideicomiso no se encubra un contrato
con una finalidad tpica diversa a la mera construccin y
adjudicacin al costo, como por ejemplo, la de comercializacin y
venta de unidades a terceros.

IMPUESTO A LAS GANANCIAS

RESOLUCION N 11/11 (SDG TLI)

Fecha: 03/03/11

I. Se consult acerca del tratamiento tributario que

corresponde otorgar en el Impuesto a las Ganancias a la adjudicacin
de las unidades funcionales por parte del fideicomiso a los fiduciantes
en su carcter de beneficiarios; y el tratamiento impositivo de la cesin
del derecho de adjudicacin de las unidades funcionales que los
fiduciantes beneficiarios podran celebrar con terceros.
II. Se concluy que en los casos de fideicomisos en los que
existan beneficiarios que no revistan el carcter de fiduciantes, el
sujeto pasivo del impuesto ser, en todo caso el fideicomiso, teniendo
en cuenta que la ley del gravamen no admite la tributacin proporcional
en cabeza de los fiduciantes beneficiarios y el fideicomiso.
Asimismo, se seal que en los casos en que se plantee
una situacin mixta, en la que concurran fiduciantes beneficiarios junto
con otros simples beneficiarios que hayan adquirido tal derecho, por
ejemplo, en virtud de un contrato de cesin, por imperativo legal es el
fideicomiso quien debe tributar en los trminos del Artculo 69, inciso
a), punto 6 de la ley del impuesto, puesto que el nico supuesto en que
corresponde la exclusin del fideicomiso como sujeto ser cuando
exista una total adecuacin entre fiduciantes y beneficiarios.
Adems se indic que an cuando los aspectos
vinculantes de la consulta versen sobre el tratamiento tributario que
corresponde conceder en el impuesto a las ganancias a la adjudicacin
de unidades a los fiduciantes beneficiarios, el contrato del presente
fideicomiso prev en una de sus clusulas, que los beneficiarios del
mismo sern los fiduciantes o sus cesionarios, por lo que cabe tener
presente que en el supuesto de verificarse en la operatoria ganancias
gravadas, el sujeto pasivo ser el fideicomiso, resultando para ello

necesario indagar acerca de cul es el valor de esas transferencias, a

los fines de establecer si se ha generado ganancia gravada, resultando
de aplicacin al respecto lo previsto en el Artculo 55 de la ley del
gravamen.
En lo atinente al tratamiento impositivo de la cesin del
derecho de adjudicacin de las unidades funcionales que los
fiduciantes beneficiarios podran celebrar con terceros, corresponder
analizar la situacin tributaria de cada fiduciante en particular, a efectos
de poder determinar la gravabilidad o no en el Impuesto a las
Ganancias de la cesin de derechos de adjudicacin que los mismos
realicen.
Se dej expresada una salvedad en el sentido que el
criterio expuesto resultar de aplicacin siempre que bajo la estructura
contractual de un fideicomiso no se encubra un contrato con una
finalidad tpica diversa a la mera construccin y adjudicacin al costo,
como por ejemplo, la de comercializacin y venta de unidades a
terceros.