CORTE NAC~ONAL DE JUSTIC~A

SALA DE

LO PENAL

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RECURSO

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4)047-

RESOLUCIN N:

JUICIO N:

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MOTIVO
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LUGAR ORIGEN:
RECEPCIN:OO~VtItFECHA RESOLUCIN
DEVOLUCIN

CORTE NACIONAL DE JUSTICIA DEL ECUADOR

SALA ESPECIALIZADA DE LO PENAL
PROCESO 47-2012 VR.
RECURSO: CASACIN
LA FISCALA CONTRA EL CIUDADANO NELSON RODRIGO AGUILAR
VALVERDE
JUEZ PONENTE: Vicente Ttiberio Robalino Villafuerte.
Quito, enero 9 de 2013, las 08h00.
VISTOS.1. ANTECEDENTES
El Tribunal Segundo de Garantas Penales de El Oro en decisin de mayora1
conden al ciudadana Nelson Rodrigo Aguilar Valverde, imponindole pena
privativa de libertad de un ao de reclusin mayor ordinaria, por considerarlo
autor responsable del delito tipificado en el artculo 504.12 del Cdigo Penal,
esto es abuso sexual sin que exista acceso carnal.
De tal decisin apelaron el procesado, la acusacin particular, y la Fiscala; la
Sala Especializada de lo Penal de la Corte Provincial de Justicia de El Oro
declar abandonado el recurso de la acusacin particular, reform la sentencia
impugnada imponindole al procesado pena privativa de libertad de cuatro
aos de reclusin mayor ordinaria.
De la sentencia de la corte de apelaciones, el procesado ha propuesto
oportunamente recurso de casacin.
2. COMPETENCIA DEL TRIBUNAL
No se ha impugnado la competencia del tribunal de casacin, ni a la jueza ni a
la conjueza ni al juez que integramos el Tribunal, ya que la seora doctora
Consuelo 1-~Jeredia Yerovi, Conjueza de la Corte Nacional de Justicia, integra el
Tribunal en licencia del seor Juez Nacional doctor Jhonny Ayluardo Salcedo.
3. DEL TRMITE
1

Existe el voto salvado del seor doctor Francisco Quevedo, quien consider la existencia del delito

tipificado en el artculo 504.1 del Cdigo Penal, y pena privativa de libertad de ocho aos de reclusin
mayor ordinaria.
2

Art.

..-

Ser reprimido con reclusin mayor ordinaria de cuatro a ocho aos, quien someta a una

persona menor de dieciocho aos de edad o con discapacidad, para obligarla a realizar actos de
naturaleza sexual, sin que exista acceso carnal.
1

Por la fecha en que se ha presentado el recurso, corresponde aplicar las reglas

vigentes a tal tiempo, en cumplimiento a lo dispuesto por la Segunda
Disposicin Transitoria de la Ley reformatoria al Cdigo de Procedimiento
Penal y al Cdigo Penal, publicada en el Suplemento del Registro Oficial 555
de 24 de marzo de 2009, por lo que se ha fundamentado el recurso de
casacin en audiencia oral, reservada y de contradictorio
4. PLANTEAMIENTOS DE LAS PARTES
4.1. El recurrente manifest, que:
i. El doctor Pinta Vega, en octubre de 2008 le diagnostic diabetes mellitus tipo
2 con glucosa de 156, as como una frecuente disfuncin erctil.
N. El hecho procesado ocurri en el cantn Zaruma, cuando se desempeaba
como maestro en el colegio donde estudiaba la menor, en los aos lectivos
2008 2009, 2009 2010; y 2010-2011. Ha sido parte del magisterio por 38
aos, encontrndose en el umbral de jubilarse. Labor en la escuela Manuel J.
Calle, parroquia Malvas, cantn Zaruma, desde el 22 de febrero de 1984, ha
dado lustre a la Provincia de El Oro, est siendo juzgado por un ilcito que
jams cometi, como lo ha sostenido en todas las instancias, por lo que
present el recurso de casacin.

Ni. El Tribunal Segundo de lo Penal de El Oro le impuso pena privativa de

libertad de un ao, la Corte Provincial de Justicia de El Oro, violando el artculo
328 del Cdigo de Procedimiento Penal, empeor su situacin imponindole
pena de cuatro aos, inobservando al artculo 77.14 de la Constitucin que
dispone no empeorar la situacin del procesado.
iv. Impugna la sentencia porque:
La misma se sustenta en la partida de nacimiento de la menor Deysi
Alejandra Romn Lpez; en una investigacin biolgica de paternidad; en el
examen psicolgico forense del doctor Marcelo Ortega; en un trabajo de
investigacin realizado por el cabo de Polica Darwin Martillo Borrero; y, en el
testimonio urgente de la menor rendido ante el juez que llev la instruccin
fiscal en Zaruma y no ante el Tribunal Penal.
La investigacin biolgica corre a fs. 84 87 de los autos, siendo su objetivo
determinar si en la muestra procesal, una franela de color rojo de 24x54 cm,
exista elemento gentico masculino y la perito concluye de que en la muestra
procesada si existe un perfil gentico masculino y no se excluye un apro tipo
de cromosoma Y, cuando el fiscal de El Oro y el abogado del recurrente
preguntaron a la perito: ~,por qu la franela es una muestra procesal? ella
-

respondi: porque de acuerdo a la hiptesis de la nia y madre, deca que su

defendido se limpiaba el liquido seminal con la franela y cuyas conclusiones
daran como resultado que se encontrara la enfermedad de diabetes mellitus
tipo 2, diagnosticada por el doctor Pinta Vega, constante en autos. La perito as
lo acept porque cuando a una persona de gnero masculino se le realiza una
muestra de sangre, sudor, de expectoracin, siempre saldr como resultado un
elemento gentico masculino y si hubiese, habra espermatozoides. En la
hiptesis que los acusadores sostienen y as lo manifiesta tambin la perito,
habra concluido comprobando la existencia de un tipo de cromosoma 22Y y
aqu sali apro tipo cromosoma Y, es decir jams hubo en la franela restos de
espermatozoides, habindose derrumbado la tesis que en la franela que
limpiaba el pizarrn el profesor haba residuos, lo que le sirvi a la Corte
Superior para empeorar la situacin del defendido. Cuando se le pregunt si la
nia se haba limpiado con la franela, respondi que nunca la nia se limpi
con la franela, ya que al realizar la prueba no exista el apro tipo de
cromosoma Y, ya que esto siempre sale cuando hay restos o sudoracin,
expectoracin.
El doctor Marcelo Ren Ortega Mrquez Simoni, concluy que la reconocida es
una persona de once aos de edad, lo cual se ajusta a la circunstancia
agravante del delito sexual.
Su defendido, era el director de la escuela, su oficina estaba en la ltima aula
de ese pabelln, por la cual tenan que salir necesariamente nios y nias, que
jams se ha escuchado denuncia alguna contra su defendido. Que esto
constituy una prueba contundente que la Corte Provincial no tom en cuenta,
por lo que sostiene que existe una indebida aplicacin o errnea interpretacin.
El informe sicolgico realizado a la menor, mediante un examen especializado
denominado CBSA, dio como resultado el abuso por parte del profesor a la
nia; que era la profesora de computacin quien citaba a las nias a las dos de
la tarde para que le ayuden a sacar copias y las dejaba encerradas con el
profesor, en aquella sala de computacin; en la versin rendida por la profesora
de computacin, ante la misma sala, estableci que ella jams haba
concurrido por las tardes, la sicloga reproduce una investigacin de lo que
sucedi, que jams se ha prestado para esos actos horrorosos, y que los
mircoles, jueves y viernes laboraba en otro plantel, por lo que su defendido es
inocente.
Que en los aos 2008-2009 y luego en el 2009-2010, 2011 era otro el profesor.
Requiere de la tutela judicial, seguridad jurdica, por lo que solicita se admita el
recurso de casacin, en su favor.
3

4.2. La Fiscala contest, que:

i. La Sala Penal de la Corte Provincial de El Oro ratifica la sentencia
reformndola en la imposicin en la pena 4 aos de reclusin mayor ordinaria.

u.

El recurso de casacin es extraordinario, limitado a las causales

contempladas en el artculo 349 del Cdigo de Procedimiento Penal: cuando en
la sentencia se hubiera violado la ley, ya por contravenir expresamente a su
texto; ya por haberse hecho una falsa aplicacin de ella; ya, en fin, por haberla
interpretado errneamente. Para que el recurso extraordinario de casacin
progrese es necesario que se demuestre en qu forma el juzgador viol la ley
en una de las causales antes mencionadas.
Ni. El abogado defensor se ha referido a las pruebas y no observa lo que
determina el artculo 349 del Cdigo de Procedimiento Penal.
iv. La Corte Provincial de El Oro, llega a la certeza de la existencia de la
infraccin por medio de:
La partida de nacimiento de la menor que demuestra que ella tena 11 aos 5
meses de edad, cuando se cometi el delito.
Con el testimonio anticipado de la menor ofendida, quien narra con lujo de
detalle como l les introduca a ella y a una compaera de clase, de esa poca,
como les manipulaba y terminaba dejndoles el semen en la vagina de la
nia.
Con el testimonio de la amiga de la menor agredida, quien concuerda todo lo
antes dicho.
Estos delitos no se los realiza ante testigos sino en la clandestinidad.
Con los testimonios rendidos por la sicloga clnica y la sicloga del colegio,
quienes a travs de los test psicolgicos practicados a la menor ofendida
determinaron que ella dice la verdad.
El testimonio de la perito que realiz el examen de ADN.
El reconocimiento del lugar.
Lo cual lleva a la conviccin, realizando la valoracin de las pruebas conforme
a las reglas de la sana critica de los artculos 82, 83, 84 y 86 del Cdigo de
4

Procedimiento Penal, no admitindose que la sentencia contenga errores de

hecho que deban ser enmendados, va este recurso.
4.3. La acusacin particular manifest, que:
En el caso, no existe ninguna causal de las previstas en el artculo 349 del
Cdigo de Procedimiento Penal, no hay interpretacin errnea ni indebida
aplicacin de la ley, el Tribunal de El Oro, en su momento, dict la sentencia de
1 ao y la Corte Nacional la reform a 4 aos, pues de alguna manera se ha
hecho justicia, ya que no es la nica persona ofendida con el atentado al pudor,
pues existe otra nia que est siguiendo otro proceso, del examen del juicio no
solo ellas son las agraviadas, sino que existen otras personas que han sufrido
el mismo dao.
Solicita que se declare improcedente el recurso del acusado.
4.4. REPLICA, la defensa del procesado, dijo:
Artculo 79 del Cdigo de Procedimiento Penal, la prueba debe ser conocida
en el juicio ante el tribunal de garantas penales, se hizo un testimonio urgente
ante el juez y no ante el Tribunal de Garantas Penales por lo que hay una
errnea interpretacin. Que desde el 28 de septiembre del 2008, se vot por un
Estado de derechos y justicia, dejando atrs ese viejo Estado en que la ley
estaba sobre la Constitucin. Lo que dice el mdico legista: cmo estuvo el
estado emocional de la nia? contesta, si estuvo bien. Que el informe mdico
legal no dice nada, hay una incorrecta valoracin de la sentencia, deformacin
del proceso que concluye con una sentencia que no merece su defendido, ya
que es inexacta la apreciacin y adems empeora la situacin, siendo este el
que recurri al recurso de apelacin, han violado la situacin jurdica de su
defendido, violentando el artculo 328 del Cdigo de Procedimiento Penal, de
igual manera la Constitucin establece que no se puede empeorar la situacin.
Que la sentencia es errnea, pues se sentencia en lo que dice la psicloga:
que la maestra de computacin era la que la llevaba a la sala de computacin
y, la maestra dice que jams ocurri aquello. Hay una incorrecta interpretacin,
una deformada valoracin que sustenta la sentencia, la cuestin legal no puede
estar sobre lo constitucional. Que su defendido tiene 38 aos de servicio, y
durante estos aos jams, los paps de los nios, ni las autoridades de la
parroquia, ni los consejos tcnicos, ni los consejos consultivos se han
pronunciado sobre este incidente, por lo que solicita se acepte el recurso de
casacin.
5. CONSIDERACIONES DEL TRIBUNAL.
Sobre la naturaleza del recurso de casacin:
5

5.1. La Constitucin de la Repblica del Ecuador, en sus artculos 1, 11,44, 45,

66, 75, 76, 77, 81, 82, 167 disea y desarrolla un Estado constitucional
de derechos y justicia, en que el mximo deber del Estado es respetar y
hacer respetar los derechos humanos, se garantiza los derechos a la
igualdad formal y material, a la integridad, la tutela efectiva, imparcial y
expedita, al debido proceso y la motivacin, a ser juzgado por un juez
competente, a la facultad de impugnar las decisiones judiciales, a la
seguridad jurdica de la que una de sus expresiones es la legalidad, en
que la potestad de administrar justica emana del pueblo quien la ejerce a
travs de los rganos de la Funcin Judicial y otras autoridades
legtimas, y en que el proceso penal es un medio para la realizacin de
la justicia que debe atender a principios fundamentales como la
legalidad y la mnima intervencin penal, y en que las resoluciones
deben estar motivadas.
Las nias y los nios tienen derecho a ser protegidos por el Estado, la
sociedad, la familia, contra toda forma de violencia.
5.2. Un Estado constitucional de derechos y justicia, es aquel en el que
la
persona humana debe ser el objetivo primigenio, donde la misma
aplicacin e interpretacin de la ley slo sea posible en la medida que
esta normativa se ajuste y no contradiga la Carta Fundamental y la
Carta Internacional de los Derechos Humanos
Ex Corte
Constitucional para el Perodo de Transicin, sentencia No. 007-09-SEPCC, caso 0050-08-EP, sentencia publicada en el Suplemento del
Registro Oficial 602 de 01 de junio de 2009.
...

5.3. El procesamiento como mnimo debe respetar las garantas del debido
proceso, la seguridad jurdica, y concluir con una resolucin motivada.
Acerca de lo que constituye el debido proceso penal, la ex Corte
Constitucional para el Periodo de Transicin ha expuesto en el caso
002-08-CN, cuya sentencia est publicada en el Suplemento del
Registro Oficial 602 de 1 de junio de 2009, que: ...En sentido material,
el debido proceso es el adelantamiento de las etapas del proceso y el
cumplimiento de las distintas actuaciones judiciales, con sujecin a las
garantas constitucionales y legales, como lmite de la funcin punitiva
del Estado (nocin formal ms cumplimiento de los fines y derecho
constitucionales)
Hay debido proceso desde un punto de vista
material, si se respeta los fines superiores como la libertad, la dignidad
humana, la seguridad jurdica y los derechos constitucionales como la
...

legalidad, la controversia, la celeridad, la publicidad, la prohibicin de la

reforma n pejus, y el doble procesamiento por el mismos hecho etc.
Sobre la seguridad jurdica la ex Corte Constitucional para el Perodo de
Transicin, ha dicho ...la seguridad jurdica es la garanta constitucional
dada a los ciudadanos y ciudadanas por el Estado, de que sus derechos
no sern violados; si esto ocurriera, se los proteger. Es la conviccin, la
seguridad que tiene el ciudadano y ciudadana de que su situacin
jurdica no ser, de ninguna manera cambiada ms que por
procedimientos establecidos previamente. Esto quiere decir estar
seguros de algo y libre de cuidados
sentencia N. 008-O9SEP-CC,
caso: 0103-09-EP, publicada en el Suplemento del Registro Oficial 602
de 1 de junio de 2009.
Sobre la motivacin la ex Corte Constitucional para el Periodo de
Transicin ha expuesto que: ...Para que una resolucin sea motivada
se requiere que sea fundamentada, es decir que se enuncien las normas
o principios jurdicos en que se basa la decisin
sentencia 0144-08RA, caso 0144-08-RA publicada en el suplemento del Registro Oficial
615 de 18 de junio de 2009. Y, posteriormente ha dicho que La
motivacin consiste en que los antecedentes que se exponen en la parte
motiva sean coherentes con lo que se resuelve, y que nunca puede ser
vlida una motivacin que sea contradictoria con la decisin...
Sentencia 069-10-SEP-CC, caso 0005-10-EP, publicada en el
suplemento del Registro Oficial 372, 27 de enero de 2011.
5.4. Las causales de la casacin estn determinadas en la ley y pueden
resumirse en errores que al violar la ley trasgreden derechos
fundamentales de las partes, segn el Cdigo de Procedimiento Penal
en lo aplicable a la casacin es un recurso extraordinario que busca
dejar sin efecto una sentencia judicial en que se hubiere violado la ley;
ya por contravenir expresamente a su texto, ya por haberse hecho una
falsa aplicacin de ella; ya en fin, por haberla interpretado errneamente
(Art. 349).
5.5. En su naturaleza jurdica se caracteriza por su tecnicismo. Su funcin
principal es lograr la certeza jurdica, fijar la jurisprudencia y garantizar
los derechos de proteccin, enmendando los agravios inferidos a las
partes.
5.6. La doctrina ensea que la casacin contempornea es un recurso
extraordinario para la interdiccin de la arbitrariedad tanto en lo que
afecta al control de la observancia de los derechos fundamentales como
7

para la unificacin de la jurisprudencia Andrea Martnez, citada por

Csar San Martn en Derecho Procesal Penal (T. lI)~.
Sobre la materia del recurso:
Los fundamentos de la apelacin segn la sentencia impugnada, fueron
planteados textualmente, as:
a) LA FISCALA: Seor Presidente, seores jueces, seor abogado de
la defensa, en mi calidad de fiscal de El Oro, legalmente encargado
expongo y digo: una vez que el Tribunal Segundo de Garantas Penales
de El Oro emite sentencia en contra del seor Nelson Rodrigo Aguilar
Valverde, sentencia que es condenatoria, sin embargo dentro de aquella
condena al prenombrado procesado a un ao de reclusin mayor
ordinaria, seores jueces, el artculo 343 del Cdigo de Procedimiento
Penal, dice que procede el recurso de apelacin de la sentencia
condenatoria o absolutoria en concordancia con el artculo 346 dice (da
lectura), en el presente caso la Fiscala plantea el recurso de apelacin
en el sentido que la pena impuesta al seor Nelson Rodrigo Aguilar
Valverde, no se apega a derecho porque en primer lugar es importante
manifestar que a l se le ha impuesto a una pena de un ao de reclusin
mayor ordinaria, por haber infringido el artculo 504.1 del Cdigo Penal
(da lectura), seores jueces la pena para este tipo de delito al que se lo
declara culpable es de 4 a 8 aos, sin embargo le imponen a un ao de
reclusin mayor ordinaria, de acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico
podra haber una rebaja de la pena con atenuantes, pero el presente
caso en un delito sexual cometido en una persona menor de edad de 11
aos, tratndose de delito de dos circunstancias que poda haber
habido, en ninguna parte de la sentencia se hace mencin, sin ninguna
explicacin los dos miembros del tribunal le ponen un ao de reclusin
mayor ordinaria segn el artculo 291 del Cdigo de Procedimiento
Penal, en el delito sexual que nos ocupa, primero de presentarse
voluntariamente ante las autoridades y colaborar con las autoridades,
en el presente caso no ha existido ninguna de las dos cosas, no ha
existido ninguna circunstancia atenuante, si analizan la sentencia del
La Corte Constitucional para el periodo de transicin ha expuesto que la doctrina y la
jurisprudencia de la casacin presentan dos corrientes:
Una que circunscribe las actuaciones del tribunal a los aspectos de Derecho. Y otra En una interpretacin ms amplia
y circunscrita al recurso de casacin en materia penal. Se ha entendido que en la casacin no slo pueden revisarse
cuestiones de hechos, sino que se deben revisar stos; no hacerlo implicara la violacin a la garantia de la doble
instancia en el proceso penal, reconocida en diversos tratados internacionales sobre derechos humanos (por ejemplo:
Art. 8.2.h de la convencin Americana sobre Derechos Humanos y el Art. 14.5 del Pacto Intemacional de Derechos
civiles y Politicos). Para sostener esta posicin se utiliza la teora alemana de la Leistungsfahigkeit (o agotamiento de
las capacidades de revisin, que sostiene que un tribunal de casacin debe revisar todo lo que le sea posible,
quedando solamente excluidas las cuestiones directamente relacionadas al principio de inmediacin. Sentencia 00309-SEP-CC, caso 0064-08- EP, publicada en el Suplemento del Registro Oficial 602 de 1 de junio de 2009.

~A~o

voto salvado, la Fiscala expone algunas circunstancias de tipo

agravantes que modifican la pena, el artculo 30.1 del Cdigo Penal (da
lectura), en el presente caso, consta en autos documento que justifica
que la vctima tena 11 aos de edad, se ajusta la circunstancias
agravantes al delito sexual, seores jueces si revisan el expediente
investigativo que se aport, esto se perpetraba en la escuela donde
estudiaba la nia y l era el profesor, es un establecimiento pblico
dedicado a la educacin, en el numeral 7 del mismo artculo (da lectura),
existen los certificados que dice el periodo lectivo 2009-2010, el seor
era profesor de la vctima, por supuesto ejerca un poder sobre la edad
de la vctima, si revisamos el numeral 9 de mismo artculo (da lectura),
es obvio, si era un profesor, conoci a la vctima, la circunstancia 10 (da
lectura), la intimidaba, si revisan el testimonio urgente de la menor, haba
intimidacin y es corroborada por otra menor, que iba a matar a sus
familiares, haba una amenaza de este tipo de actos, el numeral 11 dice
(da lectura), dentro del proceso presentamos la certificacin
correspondiente, el acusado era funcionario pblico y por ende docente
donde estudiaba la menor, con esta breve enunciacin de normas queda
claro y lejos de haber circunstancias atenuantes para mermar la pena,
no existe, lo dice la ley, insisto dentro del proceso, la resolucin en
ninguna parte est la motivacin para que sancionen a un ao de
reclusin mayor ordinaria. (sic)
b) SE CONCEDE LA PALABRA AL PROCESADO NELSON RODRIGO
AGUILAR VALVERDE, POR INTERMEDIO DE SU DEFENSOR ABG.
ROMULO CUESTA PAZMIO: Seor Presidente, seores jueces, el seor
fiscal al igual que en la sala no ha sealado que no hay delito por eso
hemos apelado, se lo probamos abajo en la sala, pero la Fiscala no
desciende a la realidad, para la Fiscala es muy difcil ingresar al nuevo
diseo constitucional, porque hay un esquema de que mientras ms acusa,
ms mrito tiene, el seor fiscal dice que se ha vulnerado el artculo 44, 45,
46 de la Constitucin, no dice que su compaero vulner los derechos
constitucionales de mi defendido al tomar un testimonio urgente sin
respetar sus derechos, que son inalienables e irrenunciables, no podemos
estigmatizar a un profesor de esa manera, el fiscal no dijo nada, cuando yo
ped la suspensin de la audiencia para que venga la profesora de
computacin, no me atendieron mi peticin, la sala deliber y no me
concedi el derecho a que venga la profesora y el fiscal guard silencio,
voy a ser didctico en mi intervencin: esta es la escuela, donde estuve
conversando con los maestros de 39 y 40 aos de docencia, aqu est el
aula del maestro, estas son las tres aulas que existen, al lado hay un
cultivo que los maestros tienen que pasar por el aula de Rodrigo, al frente
est el aula de computacin y al lado del aula de Rodrigo y de las otras tres
9

maestras est el huerto escalar donde el Director encargado de la escuela

cultiva, posteriormente de las 12h30, los nias y maestros tienen que salir
obligatoriamente por ah, como no van a saber los maestros, que ningn
profesor, padre de familia han observado o han visto alguna situacin
anmala en el grado, para ubicarnos perfectamente, segunda cosa, desde
la ptica del Fiscal, en la misma institucin se haca el acto deshonesto,
tengo la certificacin de que las dos nias que nos habla el fiscal, fue el
profesor Rodrigo en el ao 2008-2009 sexto de bsica y desde 2010 a
2011 era profesor de la nia Deysi y Josselin, jams y en eso quiero que la
Fiscala y a ustedes que ningn maestro con ms de 39 aos de docencia
haba visto alguna situacin anmala en el grado, a partir de que estn
en el colegio, han transcurrido dos aos para esto, de que Rodrigo regaba
en sus piernas y brazos una cosa blanca, falso, tengo un certificado mdico
del 7 de enero de 2012 y la fecha de ingreso de Rodrigo en la Clnica
Kennedy en el 2008, dice (da lectura), al traste que se salpicaba el semen
encima de las dos nias, al traste de cogerle con una mano y la otra
tomarle a la nia, Rodrigo tiene 64 aos de edad, a mas por su edad para
el mismo tiene tomar como ayuda el viagra, no me crean a m, crean a los
diabetlogos, a los mdicos, por eso es que sostenemos que no ha habido
delito, voy a leer el anlisis somero de la Lcda. Mara Elisa Lara, donde
para el fiscal es prueba de cargo (da lectura), se les hizo unas preguntas
que explique la pericia que hizo, R. se me hizo llegar una franela, ella dice
que se encontr un perfil gentico y que no excluye de cromosoma, a decir
de ellos dicen que con esa franela se secaba, es la hiptesis, no existe
restos de espermatozoides, en la muestra procesal no se encontr restos
que hubiera concluido en perfil gentico masculino aplotipo cromosoma 2
Y, eso no existe en la pericia, lo dijo la Fiscal General de Estado, otra
prueba de porque lo acusan a l de atentado al pudor, en el informe
mdico legal del Dr. Marcelo Ortega, en la audiencia de juzgamiento (da
lectura), en el informe mdico legal que es la prueba de la Fiscala (da
lectura), todo legal segn ellos, pero donde est el atentado al pudor,
podemos dudar de todo pero no de los mdicos forenses, el informe
mdico de la Psicloga Adelaida Elizabeth Tabara Quim son exactamente
iguales, lo hace en Zaruma con las nias Deysi y Josselin todo igual,
excepto en la palabra que dice temor, hace dos informes iguales, ese
informe horroriza, llama al escndalo (da lectura), la Fiscala de Zaruma no
se preocup de tomarle la versin a la profesora de computacin, es decir,
es un atentado contra los derechos de mi defendido, ella si tiene miedo,
pero como a Rodrigo le siguen una accin administrativa ah si fue ella a
rendir su declaracin, la profesora de computacin dice (da lectura), y esa
franela segn la tesis de la Fiscala y la nia era con que se secaba, es
imposible, todos los profesores de la escuela que vinieron en la audiencia
dijeron que era una persona honesta, que jams haban escuchado algn
,

lo

~p~kb7
ruido extrao en el aula, la madre de Deysi iba todos los das hasta las
once de la maana a dejarle el desayuno a la nia, si en la Junta General
de Padres de Familia haba una denuncia, no haba nada, en el comit de
grado, no, cual es la comunidad educativa de la escuela, la Fiscala o la
Polica, son los maestros, los educandos, ellos conocen a vida de una
escuela, planteamos la sentencia absolutoria, los jueces iba a dictar la
inocencia, no iban a ponerle un ao, est demostrando lo que ha sucedido
en este caso, por tanto en mrito del recurso de apelacin planteado,
presentado se dicte a favor de un maestro la sentencia absolutoria. (sic).
Lo que propugnaba la Fiscala, es un pronunciamiento referente a que la
sentencia se revoque y se dicte una nueva, considerando hechos que
agravaban la situacin del procesado, previstos como agravantes de la
pena en la Ley reformatoria al Cdigo Penal, publicada en el Registro
Oficial No. 45, de 23 de junio de 2005, que son:

La vctima es una persona menor a 18 aos de edad.

La vctima se encontraba al momento de la comisin del delito en
un establecimiento pblico dedicado a la educacin.
El infractor tena relacin de autoridad sobre la vctima al ser su
profesor.
El infractor conoca a la vctima con anterioridad a la comisin del
delito.
El delito fue cometido por un docente abusando de tal posicin
para cometerlo.
No ha existido ninguna circunstancia atenuante.
La vctima era intimidada, con la amenaza que se matara a sus
familiares.

Lo que propugnaba la defensa tcnica del recurrente, al apelar, era un

pronunciamiento respecto a que se valore nuevamente la prueba, para
obtener su ratificacin de inocencia, para ello aleg:

La Fiscala vulner los derechos constitucionales de su defendido al

tomar un testimonio urgente, de manera ielgal.

El seor Nelson Rodrigo Aguilar Valverde, tiene 64 aos de edad, y

toma como ayuda viagra, lo que echa al traste que salpicaba su
semen sobre las dos nias o que lo regaba en sus piernas y brazos.

La licenciada Mara Elisa Lara, que para el fiscal es prueba de

cargo, dijo: se me hizo llegar una franela, con la que se supone se
secaba, en que se encontr un perfil gentico y que no excluye de
cromosoma, no existe restos de espermatozoides, en la muestra
11

procesal no se encontr restos que hubiera concluido en perfil

gentico masculino.

En el informe mdico legal del doctor Marcelo Ortega, en la

audiencia de juzgamiento, que es la prueba de la Fiscala, no consta
el atentado al pudor.

Los informes de la sicloga Adelaida Elizabeth Tabara Quim, sobre

los exmenes realizados a las nias Deysi y Josselin, son
exactamente iguales, excepto que una revela temor.

En la sentencia que dict el Tribunal de apelaciones, ste no se pronunci

favorable ni desfavorablemente sobre tales planteamientos.
La Constitucin de la Repblica del Ecuador ordena:
Art. 76.- En todo proceso en el que se determinen derechos y
obligaciones de cualquier orden, se asegurar el derecho al debido
proceso que incluir las siguientes garantas bsicas:... 7. El derecho de
las personas a la defensa incluir las siguientes garantas:...l) Las
resoluciones de los poderes pblicos debern ser motivadas. No habr
motivacin si en la resolucin no se enuncian las normas o principios
jurdicos en que se funda y no se explica la pertinencia de su aplicacin
a los antecedentes de hecho. Los actos administrativos, resoluciones o
fallos que no se encuentren debidamente motivados se consideraran
nulos. Las servidoras o servidores responsables sern sancionados. m)
Recurrir el fallo o resolucin en todos los procedimientos en los que se
decida sobre sus derechos.
Con respecto a estos mandatos constitucionales cabe indicar:
a.- Sobre el derecho a impugnar:
Mario E. Kaminker en Debido Proceso, sostiene:
Quienes pretenden obtener la modificacin de las decisiones judiciales
entienden ejercer un derecho procesal al recurso.
Se hace referencia a derecho porque quien recurre entiende que existe
un juez o tribunal que debe pronunciarse sobre su peticin de
modificacin de la decisin recurrida4
La Corte Interamericana de Derechos Humanos en casos como Godnez Cruz
Vs. Honduras, prrafo 70, 71~ ha dicho que los recursos formales no tienen
Debido Proceso, varios autores, Edit. Rubinzal-culzoni, Buenos Aires, Argentina, 2003, pg. 209.
70.
En cambio, al contrario de lo sostenido por la comisin, el mero hecho de que un recurso interno no
produzca un resultado favorable al reclamante no demuestra, por s solo, la inexistencia o el agotamiento de todos los

12

sentido si son rechazados sin llegar al examen de la validez de los mismos, o

por razones ftiles y que los procesados tienen derecho a un recurso efectivo:
Caso Claude Reyes y otros vs. Chile, prrafos 127 y 1286.
En el mismo sentido, sobre el derecho a recurrir los fallos, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, advirti en sentencia de 1 de febrero de
2006, del Caso Lpez lvarez Vs. Honduras:
139. Al respecto, esta Corte ha reiterado que dicha obligacin no se
agota en la existencia legal de un recurso; es necesario que ste sea
idneo para combatir la violacin, y que sea efectiva su aplicacin por la
autoridad competente.
La ex Corte Constitucional para el Periodo de Transicin en la sentencia No.
003-10-SCN-CC del Caso No. 0005-09-CN, sobre el derecho a recurrir dijo:
Nuestra Constitucin vigente, dentro de su artculo 76, determina las
garantas del debido proceso. En la especie, en el caso objeto de la
presente consulta, aquella aparente vulneracin a las normas del debido
proceso contenidas dentro de la Carta fundamental guardan estrecha
relacin con el principio de defensa y en lo medular con lo que consagra
el numeral 7, literal m del artculo precitado; es decir, la garanta de
recurrir el fallo o resolucin en todos los procedimientos en los que se
decida sobre sus derechos.
para el Juez los recursos son una valiosa ocasin de reflexionar,
enderezar el rumbo, comunicarse con las partes y demostrar que la
grandeza no est en nunca equivocarse sino en reconocer
humildemente nuestros errores
].
[...

Previo a adentramos al anlisis de esta disposicin constitucional y la

norma objeto de consulta, debemos establecer qu se entiende por
debido proceso. Al respecto, para Jhonn Rawls, es aquel
recursos internos eficaces, pues podria ocurrir, por ejemplo, que el reclamante no hubiera acudido oportunamente al
procedimiento apropiado.
71.
El asunto toma otro cariz, sin embargo, cuando se demuestra que los recursos son rechazados sin llegar al
examen de la validez de los mismos, o por razones ftiles, o si se comprueba la existencia de una prctica o poltica
ordenada o tolerada por el poder pblico, cuyo efecto es el de impedir a ciertos demandantes la utilizacin de los
recursos internos que, normalmente, estaran al alcance de los dems. En tales casos el acudir a esos recursos se
convierte en una formalidad que carece de sentido. Las excepciones del articulo 46.2 serian plenamente aplicables en
estas situaciones y eximirian de la necesidad de agotar recursos internos que, en la prctica, no pueden alcanzar su
objeto.
6

127.

El Tribunal ha sealado que el recurso efectivo del articulo 25 de la Convencin debe tramitarse conforme a

las normas del debido proceso establecidas en el articulo 6.1 de la misma, todo ello dentro de la obligacin general, a
cargo de los mismos Estados, de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos por la Convencin a
toda persona que se encuentre bajo su jurisdiccin (articulo 1.1) . Por ello, el recurso de proteccin de garantas
planteado anle la Corte de Apelaciones de Santiago debi tramitarse respetando las garantias protegidas en el articulo
8.1 de la Convencin.
128.
El articulo 25.1 de la Convencin ha establecido, en trminos amplios, la obligacin a cargo de los Estados
de ofrecer, a todas las personas sometidas a su jurisdiccin, un recurso judicial efectivo contra actos violatorios de sus
derechos fundamentales. Dispone, adems, que la garantia all consagrada se aplica no slo respecto de los derechos
contenidos en la Convencin, sino tambin de aqullos que estn reconocidos por la Constitucin o por la ley
13

razonablemente estructurado para averiguar la verdad, de formas

consistentes con las otras finalidades del ordenamiento jurdico, en
cuanto a determinar si se ha dado alguna violacin legal y en qu
circunstancias.
Este derecho a recurrir las resoluciones judiciales es un elemento que se
ha incorporado dentro de los textos constitucionales para limitar el poder
que asume el juez dentro de una determinada causa, puesto que aquel
es susceptible de cometer errores, ante lo cual, la tutela judicial debe
estar garantizada por un juez o tribunal superior que determine si la
actuacin del juez de primera instancia es acorde con la Constitucin y
las leyes.
b.- Sobre el deber de motivar:
Acerca de la motivacin, dice Fernando Daz Cantn, en Los recursos en el
procedimiento penal:
Puede advertirse entonces que sin la motivacin de la sentencia
careceran de sentido la mayora de las reglas de garanta previstas para
el proceso de conocimiento previo. Qu sentido tendran, por ejemplo,
las reglas que obligan a someter las hiptesis acusatorias a la
posibilidad de refutacin por parte de la defensa, o control bilateral de la
actividad probatoria y la produccin de la prueba de descargo, o la
discusin final, si a la postre los jueces nunca expresarn porque han
sido ineficaces las alegaciones y objeciones de la defensa,
prevaleciendo las de la acusacin, o se abstuvieron de evaluar las
pruebas dirimentes de descargo.7
El deber de motivar es parte de las garantas del debido proceso. As se ha
pronunciado la ex Corte Constitucional para el Periodo de Transicin en la
sentencia N. 048-11-SEP-CC del caso N. 1252-1O-EP:
El artculo 169 de la Constitucin de la Repblica determina que: El
sistema procesal es un medio para la realizacin de la justicia. Las
normas procesales consagrarn los principios de simplificacin,
uniformidad, eficacia, inmediacin, celeridad y economa procesal, y
harn efectivas las garantas del debido proceso. No se sacrificar la
justicia por la sola omisin de formalidades. De lo manifestado en el
texto constitucional se colige que en aras de una correcta y adecuada
administracin de justicia, un mecanismo idneo para alcanzarla es
mediante la instauracin de un proceso en donde deben respetarse las
garantas, principios y derechos consagrados en la Carta Fundamental
del Estado ecuatoriano.
Siguiendo la doctrina constitucional colombiana, el tratadista, Carlos
Bernal Pulido, define las dos dimensiones del derecho al debido
Fernando Daz cantn: Los recursos en el procedimiento penal, varios autores, Editores del Puerto, Buenos Aires.
Argentina, 2006, pgina 156.
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proceso. En primer lugar, se trata de un derecho que protege las

facultades del individuo para participar en los dichos procedimientos de
las facultades de hacer argumentaciones, afirmaciones, aportar pruebas
y las capacidades de rebatir los argumentos de los dems y de
autocriticarse.
Por otro lado, se trata tambin de un mecanismo para la proteccin de
otros derechos fundamentales. En tal sentido, el debido proceso se
convierte en un pilar fundamental para la defensa de los derechos de las
personas que intervienen dentro de un juicio; alrededor de aquel se
articulan una serie de principios y garantas bsicas que permiten una
correcta administracin de justicia.
Como parte esencial de los principios que forman parte del derecho al
debido proceso se encuentra la motivacin de las sentencias, puesto
que con aquello se configura el accionar conforme a la Constitucin y
Derecho por parte de las diversas autoridades pblicas, quienes son las
primordialmente llamadas a velar por el cumplimiento de los principios y
garantas constitucionales. As, para el tratadista Andrs Ibez, la
motivacin debe cumplir ciertos requisitos mnimos, atendiendo a su
naturaleza y finalidades: a) concrecin; b) suficiencia; c) claridad; d)
coherencia; y, e) congruencia.
En este contexto, lo exigible en materia de motivacin de la prueba,
referida a los hechos, en la sentencia debe anotar: a) la eventual
descalificacin, por su ilicitud, de un determinado medio de prueba... b)
el porqu de conferir, si fuera legalmente posible, eficacia probatoria a
actividades de investigacin previa al acto del juicio c) la atribucin de
relevancia a ciertos datos aportados por la prueba... y la razn de
negrsela a otros; e) las mximas de experiencia o criterios de inferencia
tomados en consideracin; en tanto que la motivacin en derecho
tendr que dejar constancia de los criterios seguidos en materia de
interpretacin, explicando el porqu de subsumir la accin contemplada
en una determinada previsin legal.
En la especie, este derecho de motivacin se articula plenamente con el
derecho a una tutela judicial efectiva, y obviamente aquello contribuir a
garantizar la seguridad jurdica dentro de un estado constitucional, con el
objeto de que quienes acuden a los diversos rganos jurisdiccionales en
el pas no queden en la indefensin, y de generar la confianza debida en
el sistema jurdico ecuatoriano; empero, este derecho no significa
exclusivamente acceder a los rganos jurisdiccionales, sino que una vez
ejercitado aquel derecho, los jueces deben guiar sus actuaciones
diligentemente en aras de alcanzar la tan anhelada justicia, y es
precisamente a travs de la motivacin de las resoluciones judiciales
cuando los jueces determinan que sus actuaciones se han producido
con apego a la Constitucin y a las leyes que rigen un caso en concreto.

15

En la prctica resulta imposible separar estos derechos, puesto que el

no acatamiento del principio de motivacin generar la indefensin del
encausado. As lo considera el tratadista laki Esparza Leibar, al sealar
que: La necesidad de motivar las resoluciones judiciales y de hacerlo de
forma razonable y ajustada a las pretensiones ejercitadas en el proceso
forma parte de los requisitos que permiten la observancia en un proceso
concreto del derecho a la tutela judicial efectiva sin indefensin. En
definitiva, motivar es encontrar el fundamento por el cual se pronunci
en determinada forma el juez que resolvi la causa puesta a su
conocimiento, la cual debe producirse de manera razonada, atendiendo
a las circunstancias particulares del caso y apegada a los preceptos
constitucionales y legales.
El Cdigo de Procedimiento Penal sobre el derecho a impugnar indica:
Art. 324.- Facultad de impugnar.- Las providencias son impugnables
solo en los casos y formas expresamente establecidos en este Cdigo.
Cuando la ley no distinga, el derecho a impugnar corresponde a las
partes. El defensor puede interponer los recursos, pero el imputado o
acusado puede desistir de los recursos interpuestos por su defensor.
Art. 325.- Interposicin.- Para ser admisibles, los recursos deben ser
interpuestos dentro del plazo y segn la forma que determine la ley.
Al concederse un recurso se emplazar a las partes para que concurran
ante el Superior para hacer valer sus derechos.
En conclusin, el deber de las distintas autoridades de motivar las decisiones
que se tomen sobre los derechos de las y los ciudadanos, integra el ncleo de
garantas procesales denominado debido proceso, por lo cual su cumplimiento
no solo es una obligacin sino un derecho en s mismo, correspondiendo a las
y los juzgadores controlar su respeto, ms an cuando se han interpuesto
recursos contra decisiones judiciales cuestionando su apego al derecho y sobre
lo cual hay que pronunciarse.
La sentencia impugnada se limita a mencionar que el delito se agrava con el
Art. 30.1 No. 2, 7, 9, 10 y 11 del Cdigo Penal, sin analizarlas, y nada dice
sobre los reproches que hace el procesado. Es decir no est motivada, esto
constituye la razn de su nulidad, conforme la norma constitucional 76.7,1), que
ordena que las resoluciones de los poderes pblicos deben ser motivadas.
Por lo expuesto, ADMINISTRANDO JUSTICIA, EN NOMBRE DEL PUEBLO
SOBERANO DEL ECUADOR, Y POR AUTORIDAD DE LA CONSTITUCIN
Y LAS LEYES DE LA REPBLICA, por unanimidad, este Tribunal de casacin
de la Corte Nacional de Justicia declara que la sentencia impugnada no rene
los requisitos de la motivacin en tanto no contiene la resolucin de los puntos
del recurso de apelacin que han sido propuestos tanto por la Fiscala como
por la parte procesada, en consecuencia se declara la nulidad de la misma, se
16

xi

notificar a)os sujetos proce les, ejecutoriada esta decisin se devolver el

expedient~al tribunal de origeVi. NOTIFIQUESE y CUMPLASE.

rafuerte

Dra. Glady

PUEZ PONENTE

JUEZA NACIONAL

Dra. Consuelo Heredia Yerovi

CONJUEZA

Certifico:

D ra Marth a Villa rroe VilIeg as

Secretaria relatora (e)

it