TJSP2 PDF

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO

{
'Q
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO

ACRDO/DECISO MONOCRTICA
REGISTRADO(A) SOB N
ACRDO
II
3
.52^
**
Vistos,
AGRAVO
DE
relatados
INSTRUMENTO
discutidos
*02633638*
estes
639.362-4/0-00,
da
autos
de
Comarca
de
JANDIRA/BARUERI, em que agravante QUATRO MARCOS LTDA. (EM

RECUPERAO JUDICIAL), sendo agravado BANCO ABN AMRO REAL S.
A. :
ACORDAM,
Recuperaes
em
Judiciais
Cmara
de
Especial
Direito
de
Privado
do
Falncias
Tribunal
de
Justia do Estado de So Paulo, proferir a seguinte deciso:

"CONHECERAM
DO
AGRAVO
JULGARAM
PREJUDICADO
RECURSO,
V.U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra

este acrdo.
julgamento
teve
participao
Desembargadores ELLIOT AKEL e PEREIRA CALAS.
So Paulo, 27 de outubro de 2009.
S^-c^h
ROMEU RICUPERO
Presidente e Relator
dos
li
PODER JUDICIRIO
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
Seo de Direito Privado
Agravo de Instrumento n 6 3 9 . 3 6 2 . 4 / 0 - 0 0
Agravante: QUATRO MARCOS LTDA. (EM RECUPERAO
JUDICIAL)
Agravado: BANCO ABN AMRO S/A
Comarca: JANDIRA/BARUERI - I a VARA CVEL
VOTO N. 12.382
EMENTA - Recuperao judicial. Contrato de PrFinanciamento Exportao. Eleio do foro de Nova York.
Crdito sujeito recuperao judicial deve se submeter ao
foro competente para esta, definido pela Lei n." 11.101/2005,
no podendo prevalecer e permanecer o foro de eleio.
Criao, para a mutuante, de um critrio de amortizao de
seu crdito, mediante apropriao de valores pagos por
terceiros devedora. Ou seja, em caso de recuperao
judicial da devedora, o critrio importa em esquema de
pagamento antecipado de um credor em detrimento dos
outros. Inadmissibilidade, devendo prevalecer a regra do
5"do art. 49 da Lei n." 11.101/2005. Banco estrangeiro que
j cedeu 100% de seu crdito a credores outros, que at se
habilitaram na recuperao judicial. Intimao dos
cessionrios para depositar, em conta vinculada, os valores
recebidos aps a distribuio da recuperao judicial.
Efeito suspensivo
concedido
liminarmente
agora
prejudicado por fato superveniente, ou seja, a expirao do
prazo previsto no art. 6", 4", da Lei n." 11.101/2005 sem
que fosse realizada a Assemblia Geral de Credores e
aprovado o plano de recuperao. Depsito em conta
vinculada que s se justificaria naquele prazo, consoante
previso expressa do 5" do art. 49 da referida lei. Agravo
de instrumento conhecido, porque a competncia do foro
Agravo de Instrumento n. 639.362.4/0-00
Voto n. 12.382
2
da recuperao judicial, mas julgado prejudicado pelo fato
superveniente.
RELATRIO.
Trata-se de agravo de instrumento interposto

por Quatro Marcos Ltda. contra a r. deciso interlocutria de fl. 90, que, nos
autos de sua recuperao judicial, indeferiu seu requerimento de fls. 61/63,
assinalando:
"Cuida-se
de
pedido
formulado
pela
recuperanda para intimao do Banco ABN Real S/A para

devoluo de quantia tida como indevidamente retida pela
instituio financeira.
Inicialmente, verifico que o numerrio cuja
liberao pretendida, foi retido por ABN AMRO Bank NV, pessoa
jurdica distinta do Banco ABN Real S/A, o que por si s j impede
o acolhimento do pedido.
Mas no s.
A
recuperanda
firmou
contrato
de
Pr-
Financiamento de Exportao com ABN AMRO Bank NV na

qualidade de Agente Administrativo, Lassale Bank National
Association na condio de Agente de Garantia e Banco ABN
AMRO Real S/A na condio de Agente de Garantia Local.
Referido
estipulado na clusula
contrato, por
12, sub-clusula
fora
do
quanto
12.12, regido e
interpretado de acordo com as leis de Nova York.

Se assim o , verifica-se que o contrato
Voto n. 12.382
>.
f7~7
internacional, no tendo o Brasil jurisdio sobre o mesmo,

impedindo o pronunciamento judicial requerido.
Por fim, nota-se que, pelo contrato apresentado,
alm da garantia hipotecria, h o direito de compensao dos
crditos depositados na conta de garantia com os valores
inadimplidos do emprstimo (sub-clusula 3.8), no havendo provas
de que o Agente Administrativo esteja retendo valores alm
daqueles necessrios compensao de seu crdito.
Por todas estas razes, de rigor o indeferimento
do pedido".
A agravante lembra que impetrou recuperao

judicial em 29 de dezembro de 2008, perante a Ia Vara Cvel do Foro Distrital
de Jandira, Comarca de Barueri, com processamento deferido em 08 de
janeiro de 2.009.
Por meio da petio de fls. 61/63, a agravante

requereu que o Banco ABN AMRO Real S/A, agente local da garantia e filial
de sua credora ABN AMRO BANK N. V., fosse compelido a devolver-lhe a
quantia de US$ 2.962.847,34 (dois milhes, novecentos e sessenta e dois mil,
oitocentos e quarenta e sete dlares norte-americanos e trinta e quatro cents),
em virtude da reteno indevida de recebveis relativos exportao de seus
produtos, objeto de penhor, que eram depositados em conta corrente de sua
titularidade mantida junto ao ABN AMRO BANK N. V., credor sujeito aos
efeitos da recuperao judicial e detentor de garantia real de hipoteca, de
penhor mercantil e de penhor dos aludidos recebveis (direitos e ttulos).
Referido pedido tem por objeto o denominado

Voto n. 12.382
3d
"Contrato de Pr-Financiamento de Exportao", celebrado em 26 de julho de

2007 pela agravante com a instituio financeira acima destacada, no valor de
US$ 125.000.000,00 (cento e vinte e cinco milhes de dlares norteamericanos).
Como j referido, em garantia do cumprimento
das obrigaes assumidas, a agravante deu em hipoteca suas unidades
produtivas localizadas nos Municpios de Juara e Cuiab, ambas localizadas
no Estado do Mato Grosso, penhor mercantil de diversos bens e penhor dos
seus recebveis, oriundos da exportao de seus produtos, os quais deveriam
ser depositados em conta bancria mantida junto ao ABN AMRO BANK
(conta corrente ABA n. 026009580).
Depois de destacar que em nenhum momento
os recebveis foram objeto de cesso fduciria, mas somente de penhor de
direitos e ttulos de crdito, a agravante relata que, em 15 de janeiro de 2009,
mais de 15 dias aps a distribuio do pedido de recuperao judicial, o ABN
AMRO BANK lanou mo da quantia de US$ 2.962.847,34 (dois milhes,
novecentos e sessenta e dois mil, oitocentos e quarenta e sete dlares norteamericanos e trinta e quatro cents), pagando-se, em total afronta ao disposto
no artigo 49, 5o, da Lei n. 11.101/2005, j que tal valor era fruto do penhor
de recebveis (direitos e ttulos), constitudo.
Requerido fosse intimada a filial brasileira
dele, e agente local da garantia (Banco ABN Real S/A), a devolver tal valor, o
pedido restou indeferido pelo r. despacho j transcrito.
A agravante sustenta a competncia absoluta
Voto n. 12.382
cJ
do Juiz da Recuperao Judicial para apreciar o contrato, nos exatos termos

dos artigos 3 o , 8o, 6o e 76, todos da Lei n. 11.101/2005, acenando com a
existncia de um juzo universal da recuperao judicial.
Ademais, o artigo 88 do CPC claro ao fixar a
competncia da autoridade judiciria brasileira quando "o ru, qualquer que
seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no BrasiF. O pargrafo nico
do mencionado dispositivo, por sua vez, elucida que "para o fim do disposto
no n. I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que
aqui tiver agncia, filial ou sucursaF\
Acresa-se, por oportuno, que a jurisprudncia

j teve oportunidade de se manifestar sobre o tema, assim decidindo:
"Agncia, filial ou sucursal. Quando a lei fala em agncia, filial ou sucursal,
est se referindo existncia de estabelecimento de pessoa jurdica
estrangeira no Brasil, seja qual for o nome que se d a esse estabelecimento"
(RT 596/117).
Mas no s, posto que o prprio STJ, no

julgamento do REsp n. 63.98l/SP, 4a Turma, Rei. Min. Slvio de Figueiredo
Teixeira, j . 11/04/2000, em caso de direito do consumidor, envolvendo a
"Panasonic", teria tido entendimento semelhante.
No se deve esquecer, outrossim, que o Banco

ABN AMRO Real S/A faz parte do mesmo grupo econmico capitaneado
pelo ABN AMRO BANK N. V., que seu controlador (direto ou indireto).
Em hipteses tais, tem o STJ reconhecido a

Voto n. 12.382
legitimidade de qualquer um deles para figurar no plo passivo das demandas

aforadas por negcios realizados pelo grupo (REsp n. 842.688/SC, 3 a Turma,
Rei. Min. Humberto Gomes de Barros, j . 27/03/2007, v. u., DJU 21/05/2007,
p. 576; REsp n. 434.865/RO, 3 a Turma, Rei. Min. Castro Filho, j .
13/09/2005, v. u., DJU 10/10/2005, p. 355).
Esta seria justamente a hiptese sub judice, j

que o Banco ABN Real S/A, no Brasil, que realizou os negcios em que
figura por titular o ABN AMRO BANK N. V. Toda a negociao deu-se no
Brasil, na sede do Banco ABN Real S/A, na Avenida Paulista, na Capital. A
isto, acrescentem-se as dificuldades existentes para a agravante acionar, com
a presteza necessria, uma empresa situada na Holanda, ou o Foro de Nova
York.
Ademais,
cedio
que
as
hipteses
contempladas no artigo 88 do CPC tratam de competncia internacional

concorrente, razo porque no prevalece sobre ela qualquer clusula de
eleio de foro (RSTJ 146/368; STJ-RT 786/245).
Em seguida, a agravante sustenta a aplicao

do artigo 49, 5o, da Lei n. 11.101/2005, ou seja, em virtude da garantia real
conferida ao credor, h de incidir o mencionado dispositivo legal, no
havendo que se falar em qualquer direito de compensao, ainda mais por que
tal compensao ocorreu no dia 15 de janeiro de 2009, ou seja, mais de 15
dias aps a distribuio do pedido de recuperao judicial, desrespeitando o
princpio da universalidade dos credores.
A se permitir a compensao levada a efeito

Voto n. 12.382
&
pelo ABN AMRO BANK N. V., atravs de seu agente de garantia, Lassale
Bank National Association, que, na hiptese, age como seu mandatrio, estarse-ia permitindo a quebra da regra da igualdade de tratamento entre os
credores da recuperanda, o que fere os mais comezinhos princpios de direito.
Preparado (fls. 22/24) e instrudo o recurso (fls.
25/575), os autos vieram para apreciao do pedido de efeito suspensivo.
J havia redigido despacho, com data de 06 de
abril ltimo, quando o Banco ABN AMRO Real S/A apresentou memorial,
datado de 05 de abril de 2009, e fartamente ilustrado com documentos,
contrapondo-se a eventual concesso de tutela antecipatria recursal.
Em conseqncia, despachei aps considerao
do mencionado "memorial" e dos documentos que o instruem, cuja juntada
aos autos determinei (cf. fls. 619/977).
Deferi,
em
parte,
pretendido
efeito
suspensivo (fls. 577/594), a agravante anexou matrias publicadas em

diversos rgos de comunicao, comprovando a sua grave crise financeira
(fls. 600/607), e comprovou o cumprimento do disposto no art. 526 do CPC
(fls. 613/615).
O Banco Santander (Brasil) S/A (sucessor por
incorporao do Banco ABN AMRO Real S/A) interps os embargos de
declarao de fls. 979/998, com expressos efeitos infringentes, que, contudo,
foram rejeitados pela deciso de fls. 1.007/1.009.
Voto n. 12.382
-6
Em
seguida,
esse
Banco
ofereceu
contraminuta de fls. 1.011/1.044 e, por fim, a douta Procuradoria Geral de

Justia, em parecer da Dra. Selma Negro Pereira dos Reis, opinou pelo
provimento parcial (fls. 1.052/1.056).
Em sesso de 15/09/09, o feito foi levado

Mesa, tendo proferido voto pelo provimento parcial do recurso, mas com
julgamento interrompido por pedido de vista do eminente Des. ELLIOT
AKEL.
Quando o voto j havia sido redigido, o Banco

Santander (Brasil) S/A levou a meu conhecimento, s vsperas do
julgamento, a petio de fls. 1.065/1.068, que foi juntada aos autos em
21/09/09 (fl. 1.064), expondo fato superveniente, que afetaria o efeito
suspensivo concedido liminarmente.
Em conseqncia, proferi o seguinte despacho:
"Por meio da petio de fls. 61/63, a

agravante requereu que o Banco ABN AMRO Real S/A, agente
local da garantia e filial de sua credora ABN AMRO BANK N. V.,
fosse compelido a devolver-lhe a quantia de US$ 2.962.847,34 (dois
milhes, novecentos e sessenta e dois mil, oitocentos e quarenta e
sete dlares norte-americanos e trinta e quatro cents), em virtude da
reteno indevida de recebveis relativos exportao de seus
produtos, objeto de penhor, que eram depositados em conta corrente
de sua titularidade mantida junto ao ABN AMRO BANK N. V.,
credor sujeito aos efeitos da recuperao judicial e detentor de
Voto n. 12.382
garantia real de hipoteca, de penhor mercantil e de penhor dos

aludidos recebveis (direitos e ttulos).
Referido pedido tem por objeto o
denominado "Contrato de Pr-Financiamento de Exportao",
celebrado em 26 de julho de 2007 pela agravante com a instituio
financeira acima destacada, no valor de US$ 125.000.000,00 (cento
e vinte e cinco milhes de dlares norte-americanos).
Como j referido, em garantia do
cumprimento das obrigaes assumidas, a agravante deu em
hipoteca suas unidades produtivas localizadas nos Municpios de
Juara e Cuiab, ambas localizadas no Estado do Mato Grosso,
penhor mercantil de diversos bens e penhor dos seus recebveis,
oriundos da exportao de seus produtos, os quais deveriam ser
depositados em conta bancria mantida junto ao ABN AMRO
BANK (conta corrente ABA n. 026009580).
Depois de destacar que em nenhum
momento os recebveis foram objeto de cesso fiduciria, mas
somente de penhor de direitos e ttulos de crdito, a agravante relata
que, em 15 de janeiro de 2009, mais de 15 dias aps a distribuio
do pedido de recuperao judicial, o ABN AMRO BANK lanou
mo da quantia de US$ 2.962.847,34 (dois milhes, novecentos e
sessenta e dois mil, oitocentos e quarenta e sete dlares norteamericanos e trinta e quatro cents), pagando-se, em total afronta ao
disposto no artigo 49, 5o, da Lei n. 11.101/2005, j que tal valor
era fruto do penhor de recebveis (direitos e ttulos), constitudo.
O efeito suspensivo foi deferido em
parte, ou seja, para o fim mencionado no item 44 de fl. 20, a saber, a
intimao das instituies cessionrias do crdito, para depositar o
Voto n. 12.382
c^
10
valor de US$ 2.962.847,34 (dois milhes, novecentos e sessenta e

dois mil, oitocentos e quarenta e sete dlares norte-americanos e
trinta e quatro cents), no seu equivalente em reais, porm no em
favor da agravante, e sim em conta vinculada.
Ocorre que, por petio datada de 17
de setembro deste ano, o Banco Santander (Brasil) S/A, sucessor por
incorporao do Banco ABN AMRO Real S/A, trouxe baila, na
origem, a ocorrncia de fato novo, ou seja, a expirao do prazo de
180 (cento e oitenta) dias, previsto no art. 6o, 4o, da Lei n.
11.101/2005, e expressamente mencionado no art. 49, 5o, da
mesma Lei n. 11.101/2005.
Argumentou que, com a expirao do
prazo improrrogvel, no haveria mais obrigao de realizar
qualquer depsito judicial de valores relativos s dvidas garantidas
por penhor.
No obstante, a MMa Juza que
preside o feito limitou-se a cumprir a determinao deste Relator,
isto , a intimao das instituies cessionrias para depsito da
quantia j mencionada, acrescentando que, "no que tange alegao
de que o prazo de 180 dias improrrogvel, insta salientar que a r.
deciso monocrtica do juzo ad quem no fez esta ressalva,
descabida, portanto a alegao de fato superveniente".
De fato, no foi feita a ressalva, que,
contudo, decorre expressamente da lei, ou seja, "tratando-se de
crdito garantido por penhor sobre ttulos de crdito (...) podero ser
substitudas ou renovadas as garantias liquidadas ou vencidas
durante a recuperao judicial e, enquanto no renovadas ou
substitudas, o valor eventualmente recebido em pagamento das
Voto n. 12.382
c^
11
garantias permanecer em conta vinculada durante o perodo de

suspenso de que trata o 4o do art. 6o desta Lei".
Pois bem, as garantias no foram
ainda renovadas ou substitudas, tanto que a Assemblia Geral de
Credores ser realizada nos dias 20 e 27 de outubro, em primeira e
segunda convocao, respectivamente.
Como decorre expressamente da lei, o
valor eventualmente recebido em pagamento das garantias somente
deveria permanecer em conta vinculada durante o perodo de
suspenso de 180 (cento e oitenta) dias, perodo esse contado do
deferimento
do processamento
da recuperao por
deciso
disponibilizada na Imprensa Oficial em 08 de janeiro de 2009.

Aps esse perodo de 180 (cento e
oitenta) dias, e enquanto no se realizar a Assemblia Geral de
Credores, oportunidade em que as garantias podero ser renovadas
ou substitudas, no h mais que se falar em permanncia dos
referidos valores em conta vinculada.
Por isso, suspendo o cumprimento da
deciso anterior, de intimao das cessionrias para depsito de
valores, at o julgamento deste agravo de instrumento pela Cmara
Especial".
FUNDAMENTOS.
De incio, confirmo inteiramente as decises
monocrticas proferidas nestes autos e as incorporo agora ao voto definitivo.
verdade que as partes celebrantes elegeram o

Voto n. 12.382
12
foro de Nova York, isto , de acordo com a sub-clusula 12.12, quanto ao

direito aplicvel, "este contrato, as notas e os documentos do emprstimo
sero regidos e interpretados de acordo com as leis de Nova York".
E verdade, tambm, que, de acordo com a subclusula 12.13, "qualquer ao ou processo judicial por (ou em face de)
qualquer parte contratante que esteja relacionado a este contrato ou a
qualquer outro documento do emprstimo poder ser instaurado nos (ou
transferido para os) tribunais estaduais de Nova York ou tribunais federais
para o distrito sul de Nova York (em cada caso, localizados no bairro de
Manhattan). Ao assinar e entregar este contrato, cada parte aceita (para si
mesma e em relao aos seus bens), em carter geral e incondicional, o foro
dos tribunais supramencionados (e seus tribunais de apelao) para todos os
processos judiciais relacionados a este contrato e aos outros documentos do
emprstimo'''1 (cf. fl. 340).
Contudo, ainda que no se possa falar em um

juzo universal da recuperao judicial, tal como ocorre com a falncia, ou
seja, um juzo uno e indivisvel para todas as aes e execues sobre bens e
direitos nela envolvidos, certo, absolutamente certo, que "esto sujeitos
recuperao judicial todos os crditos existentes na data do pedido, ainda que
no vencidos" (caput do artigo 49 da Lei n. 11.101/2005).
Isto , esto sujeitos recuperao judicial
todos os crditos existentes na data do pedido, sejam de qualquer natureza,
nacionais ou estrangeiros, previstos em contrato com foro distinto da
recuperao judicial ou com foro de eleio tambm diferente, excetuados,
bvio, aqueles que a prpria lei especial, que a lei brasileira - a Lei Federal
Voto n. 12.382
13
n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005 -, excepciona.

Parece-me absolutamente irrelevante, diante do
pedido de recuperao judicial feito pela devedora, que o contrato tenha sido
celebrado com credor estrangeiro e que nele se tenha elegido o foro de Nova
York.
De fato, em caso de falncia ou de recuperao

judicial do devedor, o foro competente para sua discusso aquele previsto
nos artigos 3o, 6o, 8o e 76, caput, todos da Lei n. 11.101/2005.
No podem as partes, em contrato celebrado

anteriormente, alterar o foro para eventual falncia ou recuperao judicial de
uma das contratantes.
Esse foro decorre da lei e no pode ser mudado

pela vontade das partes, isto , "a competncia funcional sempre absoluta,
ou seja, instituda de acordo com o interesse pblico, e no por convenincia
das partes. Por conta disso no tolera modificao, legal ou convencional"
(RONALDO VASCONCELOS, Direito Processual Falimentar, Ia edio, So
Paulo, Quartier Latin, 2008, n. 19, p. 141).
E, ademais, no se pode, igualmente, atravs de

contrato, excluir da falncia ou da recuperao judicial, crdito que, pela lei
brasileira de regncia, est sujeito a uma delas.
Em sntese, "o pedido de recuperao judicial
de empresas deve ser distribudo ao juzo que seria competente para decretar a
Voto n. 12.382
z)
14
falncia, o qual a comarca do local em que se situa o principal

estabelecimento do devedor" (PAULO SRGIO RESTIFFE, Recuperao de
Empresas, Ia edio, Barueri/SP, Manole, 2008, p. 93)
Em outras palavras, distribudo e processado
pedido de recuperao judicial, o foro competente para elucidar as questes
decorrentes do contrato o foro da recuperao judicial, pouco importando
que o contrato tenha previsto foro de eleio em Nova York, e isso porque,
repita-se, o credor no daqueles expressamente excludos da sujeio aos
efeitos da recuperao judicial da devedora (cf., por exemplo, 3 o e 4o do
art. 49 daLein. 0 11.101/2005).
Em outras e translcidas palavras: se o crdito

est sujeito recuperao judicial, o foro competente para sua discusso o
da recuperao judicial, definido pela Lei n. 11.101/2005; s no caso de
crditos no sujeitos recuperao judicial (cf., por exemplo, o disposto no
art. 49, 3 o e 4o, da Lei n. 11.101/2005) que o foro de eleio, acordado
pelas partes, poderia prevalecer e permanecer.
Em suma, o primeiro fundamento
do r.
despacho agravado, a meu ver, no prospera e no pode ser mantido.
O terceiro fundamento
merece o mesmo
destino.
De fato, a sub-clusula 3.8 dispe que:
"Compensao; Diviso de Pagamentos, (a) Sem limitar as obrigaes dos
Devedores ou os direitos de qualquer Parte Mutuante nos termos dos
Voto n. 12.382
15
Documentos do Emprstimo, se a Mutuaria deixar de pagar quando devido

(seja no vencimento declarado, por antecipao ou de outra forma) qualquer
valor que deve ser pago por ela nos termos deste instrumento ou nos termos
de qualquer outro Documento do Emprstimo, ento (desde que de acordo
com a Lei Aplicvel) cada Parte Mutuante poder, sem aviso prvio aos
Devedores (aviso esse que fica desde j expressamente renunciado por eles
na mxima extenso permitida por Lei Aplicvel), compensar e aplicar
contra esse valor todos e quaisquer depsitos (gerais ou especficos, vista
ou a prazo, provisrios ou definitivos, em qualquer moeda, vencidos ou
vincendos) a qualquer momento detidos ou qualquer outra Dvida devida por
essa Parte Mutuante ou por qualquer uma de suas Coligadas (em cada caso,
incluindo qualquer filial ou agncia dessas Coligadas) ordem de qualquer
Devedor (fl. 290).
Como resulta dessa redao, se a muturia no

pagasse quando devido, ou seja, no vencimento declarado, ento a mutuante,
desde que de acordo com a Lei Aplicvel, poderia compensar e aplicar todos
e quaisquer depsitos a qualquer momento detidos.
Na verdade, criou-se, para a mutuante, um

critrio de amortizao de seu crdito, mediante apropriao de valores pagos
por terceiros devedora. Ou seja, em caso de recuperao judicial da
devedora, o critrio importa em esquema de pagamento antecipado de um
credor em detrimento dos outros.
Ora, a lei aplicvel, como j se viu acima, no

caso de recuperao judicial da devedora muturia, a Lei n. 11.101/2005,
que, no 5o do artigo 49, estatui que: "Tratando-se de crdito garantido por
Voto n. 12.382
S&
16
penhor sobre ttulos de crdito, direitos creditrios, aplicaes financeiras ou

valores mobilirios, podero ser substitudas ou renovadas as garantias
liquidadas ou vencidas durante a recuperao judicial e, enquanto no
renovadas ou substitudas, o valor eventualmente recebido em pagamento das
garantias permanecer em conta vinculada durante o perodo de suspenso
de que trata o 4odo art. 6odesta Lei".
Isto , a lei aplicvel no permite ao credor, to
logo distribudo e processado o pedido de recuperao judicial, compensar
valores ou se apropriar de valores pagos por terceiros, e endereados ao
credor por fora do penhor de recebveis.
Esses valores eventualmente recebidos pelo

credor em pagamento das garantias devero permanecer em conta vinculada
durante o perodo de suspenso de que trata o 4o do art. 6o da Lei n.
11.101/2005, ou seja, no prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias,
contado do deferimento do processamento da recuperao.
Assim, em sntese, e a meu ver, ainda que sob a

denominao de compensao, tambm no subsiste o terceiro fundamento do
r. despacho agravado.
Resta o segundo fundamento, ou seja, como a

compensao indevida teria sido feita pelo ABN AMRO BANK N.V.,
poderia o Banco ABN AMRO Real S/A, tido como sua filial ou componente
do mesmo grupo econmico, ser intimado para a restituio?
De incio, os precedentes do STJ invocados

Voto n. 12.382
17
pela agravante mostram que a jurisprudncia ali se consolidou no sentido de

se reconhecer a solidariedade entre empresas do mesmo grupo econmico
para responder a aes ligadas a contrato de seguro.
Assim, j se decidiu que "a corretora de seguro,
integrante do mesmo grupo econmico a que pertence a companhia
seguradora, tem legitimidade para responder ao em que se demanda o
cumprimento do contrato" (REsp n. 842.688/SC), do mesmo modo que
"detm legitimidade passiva para responder ao de cobrana proposta
pelos beneficirios do seguro, o banco lder do grupo econmico a que
pertence a companhia seguradora, j que se utilizou de sua logomarca, do seu
prestgio e de suas instalaes, alm de seus prprios empregados, para a
celebrao do contrato de seguro" (REsp n. 434.865/RO).
De outra parte, mesmo em outras matrias,

aquele Egrgio Superior Tribunal de Justia vem decidindo no mesmo
sentido:
RESPONSABILIDADE
CIVIL.
DANO MORAL. INSCRIO INDEVIDA EM CADASTRO DE

INADIMPLENTES.
COBRANA
DE
ANUIDADE
ENCARGOS DE CARTO DE CRDITO J CANCELADO.

LEGITIMIDADE PASSIVA. PROVA DO DANO. QUANTUM
INDENIZATRIO. REDUO.
-
Pertencendo
empresa
administradora do carto de crdito ao mesmo grupo econmico do

ru, este tem legitimidade passiva ad causam para responder por
dano moral causado contratante. Precedentes.
Voton." 12.382
c ^
18
- O dano moral no depende de

prova; acha-se in re ipsa (REsp n. 296.634-RN, de minha relatoria).
- O valor da indenizao por dano
moral sujeita-se ao controle do Superior Tribunal de Justia quando
a quantia arbitrada se mostrar nfima, de um lado, ou visivelmente
exagerada, de outro. Hiptese de fixao excessiva, a gerar
enriquecimento indevido do ofendido.
Recurso
especial
conhecido,
em
parte, e provido (REsp n. 775.766/PR - 4a Turma, Rei. Min. Barros

Monteiro, j . 07/02/2006, conheceram em parte e nessa parte deram
provimento, v. u., DJU 20/03/2006, p. 300).
PROCESSO
CIVIL.
LEGITIMIDADE DE PARTE. A distribuidora de ttulos e valores

mobilirios parte legitimada a responder por diferenas de
correo monetria decorrentes de ttulo emitido por instituio
financeira pertencente ao mesmo grupo econmico. Recurso
especial no conhecido (REsp n. 326.304/SP, 3 a Turma, Rei. Min.
Ari Pargendler, j . 18/11/2004, no conheceram, v. u., DJU
14/03/2005, p. 318, Lex-STJ 189/74).
AQUISIO
DE
VECULO
DENTRO DE CONCESSIONRIA DO MESMO GRUPO DA

COMPANHIA DE ARRENDAMENTO MERCANTIL. CARRO
AVARIADO
VENDIDO
COMO
NOVO.
TEORIA
DA
APARNCIA. APLICABILIDADE. RELAO DE CONSUMO.

CARACTERIZAO.
RESPONSABILIDADE
DO
FORNECEDOR. RESCISO DO CONTRATO E INDENIZAO

Voto n. 12.382
CTVT 1
19
POR
DANOS
MORAIS.
INDENIZATRIO.
CABIMENTO.
PADRO
DE
QUANTUM
RAZOABILIDADE.
REDUO. DESCABIMENTO.
I - A concessionria integrante do
mesmo grupo da companhia de arrendamento mercantil parte
legtima passiva para responder ao de indenizao por danos
materiais e morais proposta por adquirente de automvel dito zero
quilmetro, que vem a descobrir, em ulterior percia, que o veculo
j havia sofrido coliso. A responsabilidade existe, ainda que o
negcio tenha se efetivado por meio de contrato de leasing,
porquanto celebrada a avena no interior da empresa revendedora,
diretamente com seus empregados, circunstncia que autoriza a
aplicao da teoria da aparncia, cujo escopo a preservao da
boa-f nas relaes negociais, afastando a interpretao de que o
contrato foi firmado com terceiro. Est evidenciado que a ao
reparatria
teve
origem
em
conduta
ardilosa
da
prpria
concessionria, no havendo como ser afastada, portanto, sua

responsabilidade
pelos
prejuzos
que
foram
causados
ao
consumidor, o qual no teria celebrado o negcio se lhe fossem

dados conhecer os defeitos do veculo.
II -
Versa a hiptese, ademais,
relao consumerista, sujeita s regras protetivas do Cdigo de

Defesa
do Consumidor, que prev, em seu artigo
18, a
responsabilizao do fornecedor, quando comprovada sua culpa

pelo vcio de qualidade do produto, no importando sua relao
direta ou indireta, contratual ou extracontratual com o consumidor.
III - Fixado o valor da reparao por
danos
morais
dentro
de padres

Voto n. 12.382
de razoabilidade,
faz-se
20
desnecessria a interveno deste Superior Tribunal.

Recurso
especial
no
conhecido
(REsp n. 369.971/MG, 3 a Turma, Rei. Min. Castro Filho, j .

16/12/2003, no conheceram, v. u., DJU 10/02/2004, p. 247).
CADERNETA
DE
POUPANA.
REMUNERAO NO MS DE JANEIRO/89. PLANO VERO.

LEGITIMIDADE PASSIVA DA INSTITUIO FINANCEIRA,
DIVERSA DO AGENTE CAPTADOR, MAS DO MESMO
GRUPO ECONMICO.
1.
Conforme
jurisprudncia
das
Turmas que compem a 2a Seo desta Corte, a instituio

financeira, lder do grupo econmico ao qual pertence o agente
financeiro signatrio do contrato de depsito de poupana, pode
figurar no plo passivo de aes como a presente.
2. Omissis.
3. Omissis.
4. Recurso conhecido e provido, em
parte (REsp n. 128.998/RS, 3 a Turma, Rei. Min. Carlos Alberto
Menezes Direito, j . 03/03/98, conheceram e deram parcial
provimento, v. u., DJU 04/05/98, p. 155).
No caso dos autos, em que se discute a

alegao de apropriao indevida de valores, a instituio financeira que se
apropriou dos valores, em princpio e a rigor, que deveria ser intimada, e
no o agente local da garantia e filial da credora.
No memorial j aludido, o Banco ABN AMRO

Voto n. 12.382
21
Real S/A (ou apenas Banco Real) insiste que, realmente, no parte legtima,
conforme as disposies do contrato internacional (Pr-Pagamento a
Exportao), para figurar como sujeito passivo de qualquer "pedido" ou
"requerimento incidental".
Diz que o ABN Bank NV hoje no possui
estabelecimento, qualquer investimento no Brasil ou participao em qualquer
sociedade (quer subsidiria, quer agncia, quer sucursal) que justifique
requerimentos descabidos da agravante contra qualquer sociedade no Brasil,
menos ainda contra o Banco Real S/A.
Reitera que, como se l na introduo do

contrato, era apenas agente de garantia no Brasil em relao s hipotecas e ao
penhor mercantil, e, nessa condio, no pode ser obrigado a pagar sumria e
imediatamente qualquer valor agravante, ou, mesmo, "devolver" qualquer
valor, j que nenhum valor da agravante detm, nem nunca deteve, em razo
do contrato internacional PPE.
Esclarece que inerente natureza dessa

espcie de contrato a possibilidade das cesses parciais do crdito, com
anuncia prvia e expressa do devedor j manifestada no corpo do PPE, a
diversos outros credores, formando um grupo de credores com crditos
individualizados e garantias comuns (cf. clusula 12.8).
Hoje o ABN AMRO Bank NV cedeu 100%

(cem por cento) de seu crdito a mais de uma dezena de credores (que
inclusive se habilitaram nos autos da Recuperao), no sendo mais credor da
agravante.
Voto n. 12.382
&
22
Explica detalhadamente que, em julho de 2008,

houve a venda dos ativos no mundo do Grupo ABN ao Grupo liderado pelo
RBS (The Royal Bank of Scotland Group, plc, Fortis AS/NM e Fortis N. V.)
e dos ativos do Grupo ABN no Brasil, dentre eles a participao societria no
Banco ABN AMRO Real S/A, ao Banco Santander S/A, sociedade espanhola
com sede na Cidade de Santander, Espanha.
O chamado "documento 06" que instrui o
memorial do Banco Real S/A consiste exatamente no pedido de
habilitao/divergncia de crdito na Recuperao Judicial da agravante.
L-se na petio inicial desse pedido que o
ABN AMRO Bank N. V., uma instituiofinanceiradevidamente constituda
e existente de acordo com as leis da Holanda desembolsou os valores e os
entregou agravante (US$ 125.000.000,00); contudo, posteriormente, no
perodo compreendido entre 3 de agosto de 2007 e 13 de maro de 2009,
foram celebrados 12 (doze) Contratos de Cesso de Crdito, com 11 (onze)
instituies diversas, no mais ostentando o ABN AMRO Bank N. V. a
qualidade de credor da recuperanda, qualidade essa que passou a ser usufruda
por mais de uma dezena de outros credores, ali perfeitamente identificados;
pois bem, das doze cesses de crdito, as oito primeiras foram celebradas
anteriormente apropriao indevida dos valores e com as instituies ali
mencionadas (Credit Suisse; MultiBank/Multi Credit; HSBC Brasil;
Santander Madrid; Tudor BVI; NWI; HBK e Drake)
Assim, diante dessas cesses parciais de
crdito, no parece certo que, tal como assentado pelo r. despacho agravado, o
Voto n. 12.382
<&
23
numerrio cuja liberao pretendida tenha sido retido por ABN AMRO
BankNV.
Como as oito primeiras cesses de crdito
ocorreram nos anos de 2007 e 2008, evidente que os cessionrios devem ter
se apropriado, em janeiro de 2009, dos valores reclamados pela agravante, e
so esses cessionrios, alguns j representados por advogados nos autos
(exceo feita ao HSBC Brasil), que devem ser intimados para a restituio.
Por isso, deferi em parte o pretendido efeito
suspensivo, para o fim mencionado no item 44 de fl. 20, a saber, a intimao
das instituies cessionrias do crdito, para depositar o valor de US$
2.962.847,34 (dois milhes, novecentos e sessenta e dois mil, oitocentos e
quarenta e sete dlares norte-americanos e trinta e quatro cents), no seu
equivalente em reais, porm no em favor da agravante, e sim em conta
vinculada.
Essa deciso, agora, deixa de ser ratificada,
diante do fato superveniente relatado pelo Banco Santander (Brasil) S/A e
regularmente documentado nos autos, reportando-me, no ponto, ao ltimo
despacho proferido e constante do final do relatrio.
Para documentar no acrdo, anoto que, como
ficou expressamente consignado no despacho de fls. 577/594, a deciso ali
proferida levou em conta o memorial apresentado pelo Banco ABN AMRO
Real S/A, datado de 05 de abril de 2009, e fartamente ilustrado com
documentos, material este que compem as folhas 619/977 deste instrumento.
Voto n. 12.382
<&
24
Tendo em vista a irrecorribilidade daquela

deciso, nos termos do pargrafo nico do artigo 527 do CPC, as partes
contrariadas tm interposto embargos de declarao, sob o falso pretexto de
existncia de omisses, obscuridades ou obscuridades.
Foi o que aconteceu novamente aqui, em que o
Banco Santander (Brasil) S/A (sucessor por incorporao do Banco ABN
AMRO Real S/A) interps os embargos de declarao com efeitos
infringentes de fls. 979/998, destacando, em vrios captulos: (a) a
incompetncia da Justia Brasileira para apreciar a questo; (b) pedido
totalmente equivocado de "liberao" de valores, sem a necessidade de
distribuir medidas cautelares incidentais ou aes de conhecimento
autnomas; (c) aplicao da lei de eleio pelo Tribunal Brasileiro; (d)
extenso dos efeitos da recuperao judicial para partes e bens estrangeiros;
(e) ausncia de notificao formal dos credores estrangeiros sobre o
procedimento de recuperao judicial; (f) desnecessidade de que a conta
vinculada seja uma conta judicial; (g) procedimento para remessa de valores
ao Brasil, variao cambial e impacto tributrio; (h) distino entre o Banco
Real e o Banco ABN AMRO N. V.
Contudo, com a devida vnia, o pretenso
recurso s demonstrava inconformismo com o que foi decidido, e jamais o
intento de aclaramento, tanto que postulou expressamente efeitos infringentes,
ou seja, modifcativos.
O que se queria era que se redecidisse, o que
naquela ocasio no era possvel.
Voto n. 12.382
&
25
No tocante s questes sob as letras "a" e "c", a

deciso embargada exps exaustivamente as razes pelas quais se entendeu
pela competncia do juzo em que se processa a recuperao judicial para
decidir a espcie, no havendo omisso, contradio ou obscuridade.
No que tange questo sob a letra "b", a

deciso embargada, do mesmo modo, foi expressa em assinalar que "a lei
aplicvel no permite ao credor, to logo distribudo e processado o pedido de
recuperao judicial, compensar valores ou se apropriar de valores pagos por
terceiros, e endereados ao credor por fora do penhor de recebveis",
acrescentando que "esses valores eventualmente recebidos pelo credor em
pagamento das garantias devero permanecer em conta vinculada durante o
perodo de suspenso de que trata o 4o do art. 6o da Lei n. 11.101/2005, ou
seja, no prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias, contado do
deferimento do processamento da recuperao.
No que concerne questo sob a letra "d", a

deciso embargada s visou a assegurar o cumprimento estrito do que dispe
o caput do artigo 49 da LRF, ou seja, o contrato deve se submeter
recuperao judicial e, assim, os valores indevidamente apropriados devem
ser restitudos.
Em relao questo sob a letra "e", a deciso

embargada reportou-se expressamente aos doze contratos de cesso de crdito
e ao fato de que os cessionrios que deveriam ser intimados para a
restituio.
A propsito da questo sob a letra "f',

Voto n. 12.382
c^
26
deciso embargada referiu-se a conta vinculada, mas no disse que a mesma

deveria ser judicial.
Quanto questo sob a letra "g", no importa
qual procedimento para remessa de valores ao Brasil, variao cambial e
impacto tributrio, importa sim que o valor apropriado indevidamente seja
restitudo integralmente, arcando quem se apropriou indevidamente com os
custos respectivos.
A questo sob a letra "h" perdeu oportunidade,
diante dos contratos de cesso de crdito.
Em
suma,
inexistentes
os
pressupostos
recursais, os embargos de declarao deveriam mesmo ser rejeitados.
Destarte, pelo meu voto, conheo

do recurso, reconhecendo expressamente a competncia
do
foro da recuperao
envolvendo
contrato
judicial para o processo

sub
judice,
porm
julgo-o
prejudicado, eis que o depsito perseguido era para

ser feito em conta vinculada e s subsistiria pelo
prazo do artigo 6o, 4 o , da Lei n. 11.101/2005,
prazo esse j superado, sem realizao da Assemblia
Geral
de
Credores
sem
aprovao
recuperao.
^RO EifmeuPERO
Relator
Voto n. 12.382
do
plano
de

TJSP2 PDF

Încărcat de

Informații document

Titlu original

Drepturi de autor

Formate disponibile

Partajați acest document

Partajați sau inserați document

Opțiuni de partajare

Vi se pare util acest document?

Este necorespunzător acest conținut?

Drepturi de autor:

Formate disponibile

TJSP2 PDF

Încărcat de

Drepturi de autor:

Formate disponibile

PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO

TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO

JANDIRA/BARUERI, em que agravante QUATRO MARCOS LTDA. (EM

Justia do Estado de So Paulo, proferir a seguinte deciso:

V.U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra

Desembargadores ELLIOT AKEL e PEREIRA CALAS.

So Paulo, 27 de outubro de 2009.

Trata-se de agravo de instrumento interposto

recuperanda para intimao do Banco ABN Real S/A para

Financiamento de Exportao com ABN AMRO Bank NV na

interpretado de acordo com as leis de Nova York.

internacional, no tendo o Brasil jurisdio sobre o mesmo,

A agravante lembra que impetrou recuperao

Por meio da petio de fls. 61/63, a agravante

Referido pedido tem por objeto o denominado

"Contrato de Pr-Financiamento de Exportao", celebrado em 26 de julho de

do Juiz da Recuperao Judicial para apreciar o contrato, nos exatos termos

Acresa-se, por oportuno, que a jurisprudncia

Mas no s, posto que o prprio STJ, no

No se deve esquecer, outrossim, que o Banco

Em hipteses tais, tem o STJ reconhecido a

legitimidade de qualquer um deles para figurar no plo passivo das demandas

Esta seria justamente a hiptese sub judice, j

contempladas no artigo 88 do CPC tratam de competncia internacional

Em seguida, a agravante sustenta a aplicao

A se permitir a compensao levada a efeito

suspensivo (fls. 577/594), a agravante anexou matrias publicadas em

contraminuta de fls. 1.011/1.044 e, por fim, a douta Procuradoria Geral de

Em sesso de 15/09/09, o feito foi levado

Quando o voto j havia sido redigido, o Banco

Em conseqncia, proferi o seguinte despacho:

"Por meio da petio de fls. 61/63, a

garantia real de hipoteca, de penhor mercantil e de penhor dos

valor de US$ 2.962.847,34 (dois milhes, novecentos e sessenta e

garantias permanecer em conta vinculada durante o perodo de

disponibilizada na Imprensa Oficial em 08 de janeiro de 2009.

verdade que as partes celebrantes elegeram o

foro de Nova York, isto , de acordo com a sub-clusula 12.12, quanto ao

Contudo, ainda que no se possa falar em um

n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005 -, excepciona.

De fato, em caso de falncia ou de recuperao

No podem as partes, em contrato celebrado

Esse foro decorre da lei e no pode ser mudado

E, ademais, no se pode, igualmente, atravs de

falncia, o qual a comarca do local em que se situa o principal

Em outras e translcidas palavras: se o crdito

Em suma, o primeiro fundamento

despacho agravado, a meu ver, no prospera e no pode ser mantido.

Documentos do Emprstimo, se a Mutuaria deixar de pagar quando devido

Como resulta dessa redao, se a muturia no

Na verdade, criou-se, para a mutuante, um

Ora, a lei aplicvel, como j se viu acima, no

penhor sobre ttulos de crdito, direitos creditrios, aplicaes financeiras ou

Esses valores eventualmente recebidos pelo

Assim, em sntese, e a meu ver, ainda que sob a

Resta o segundo fundamento, ou seja, como a

De incio, os precedentes do STJ invocados

pela agravante mostram que a jurisprudncia ali se consolidou no sentido de

De outra parte, mesmo em outras matrias,

DANO MORAL. INSCRIO INDEVIDA EM CADASTRO DE

ENCARGOS DE CARTO DE CRDITO J CANCELADO.

administradora do carto de crdito ao mesmo grupo econmico do