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DERECHO
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ADMINISTRATIVO &
DERECHO PROCESAL
ADMINISTRATIVO
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EDICIONES
LEGALES
EDICIONES
LEGALES
fe;;.;.;;j*-^.'*&" ,
; -&.^V}E*S
WEfcV
k
DERECHO
ADMINISTRATIVO
INTRODUCCIN
Para el desarrollo del presente tema es necesario que sealemos la ubicacin
del Derecho Administrativo dentro del Derecho.
1.
1.1.
DERECHO NATURAL:
El que la naturaleza da a todas las personas, como el derecho a la vida, al honor,
a la libertad, al bienestar, a la moral, a la seguridad, a la cultura, etc. Es innato al
individuo, nace y se desarrolla con el individuo, as por ejemplo, el derecho a la
vida, a la libertad, a la cultura.
1.2.
DERECHO POSITIVO:
Es el Derecho Natural expresado en Normas, en otras palabras, es el conjunto
de leyes que estn vigentes en el momento de que se habla. Se trata del Derecho Objetivo que es sinnimo de Ley, Legislacin, Cdigo. Se diferencia
esencialmente del Derecho Natural en que este ltimo es invariable, mientras
que el Derecho Positivo puede modificarse por la misma autoridad que lo ha
establecido. En otras palabras, emana del Derecho Natural pero se expresa en
Normas Escritas.
Ahora bien el Derecho Positivo se divide en Derecho Pblico y en Derecho
Privado. Clasificacin antigua, es del jurista romano Domicio Ulpiano1 que se
expres en el clebre pasaje:
1.
*
*
Derecho Administrativo
*
El Derecho
Constitucio
nal
*
El Derecho
Poltico
*
El Derecho
Administr
ativo
*
El Derecho
Penal
*
El Derecho
Procesal,
Entre
Otras.
1
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DERECHO
ADMINISTR
ATIVO
DENTRO
DEL
DERECHO?
Debemos
contestar: De
esta visin
panormica,
podemos
concluir que:
EL
DEREC
HO
ADMINI
STRATI
VO
EST
UBICAD
O
DENTR
O DEL
DEREC
HO
PBLIC
O
INTERN
O.
Frente
al
Derecho
Privado est el
Derecho
Pblico, que
es el sistema
de
normas
dirigidas
a
regular
el
Fenmeno
Estatal a que el
ordenamiento
d
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e
s
t
a
t
a
l, al ejercicio
de sus poderes
y funciones y a
las Relaciones
que de este
ejercicio
se
derivan.
Debemos
saber las notas
principales del
Derecho
Pblico.
CMO
PODEMOS
CARACTER
IZAR AL
DERECHO
PBLICO?
Al
Derecho
Pblico
lo
podemos
caracterizar de
la
siguiente
manera: * El
Derecho
Pblico
se
caracteriza por
regular
relaciones en
las que uno de
los sujetos, la
entidad estatal,
tiene
preeminencia o
superioridad
sobre la otra,
que le est
subordinada,
mientras que
en el derecho
privado ambas
partes estn en
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N
o hay
diferen
cias
esencial
es entre
estos.
No
obstant
e
pueden
indicars
e algunas
caracter
sticas,
que
algunos
autores
llaman:
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11
Derecho Administrativo
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Q
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e a las
nuevas
formas de
esclavitu
d, pues si
ahora
esclavo
no
nace,
se
hace;
y,
*
Que el derecho
sea la justicia, no solo
de fondo, sino
tambin de forma.
El
Derecho debe
ser
la
herramienta de
la verdad. Si el
derecho
es
verdadero,
el
bien ser posible
y la libertad
realizable. Ya no
alcanzan ni las
lgicas
del
idealismo, ni del
realismo
prctico.
El
Derecho, como
herramienta de
la verdad, hace
justicia
y
denuncia
la
injusticia,
porque
el
Derecho
es
Justicia o no
es Derecho. El
D
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l
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cidente del
derecho est,
entonces, en la
verdad de la
razn y del
corazn.
De lo
expuesto, se
puede indicar
que el
Derecho:
Es
la
expresin
de
un
conjunto
de
normas
elaborada
s por el
hombre,
en razn
de
la
existencia
de
determina
das
necesidad
es
insoslaya
bles en la
vida
social y
con
el
propsito
de
atenderlas
de
conformi
dad con
los
valores
especfico
s.
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er ser que
le permite
asegurar
la
coexisten
cia social
y su plena
realizacin.
QU ES EL
DERECHO
ADMINISTR
ATIVO?
En
el
contexto
universal
el
Derecho
Administrativo,
muestra
su
aparicin notoria
con
la
Revolucin
Francesa: 1789,
esto no mega
que la funcin
administrativa
es la primera en
cualquier
organizacin
social, de forma
tal, que precede
a todas las
dems
funciones entre
ellas
las
legislativas
y
jurisdiccionales.
Por ello, el
Derecho
Administrativo
tiene
en la
Constitucin los
ttulos de sus
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iv
o. El Derecho
Administrativo,
reiteramos,
tiene su raz en
el
Derecho
Constitucional,
y all se ajusta
la
pirmide
normativa del
ordenamiento
jurdico
administrativo ,
que garantiza la
sumisin
del
obrar de la
Administracin
Pblica
al
principio
de
legalidad
democrtica
para el estado
social
de
derecho3.
Carlos
FERNN
DEZ
SESSARE
GO, en su
obra:
Pluralidad
de
Elementos
que
Integran el
Derecho.
Revista
Derecho.
PUC. 1973.
Lima.
Pgina 4447,
sostiene:
que
el
objeto del
Derecho es
la conducta
humana en
su
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exterioriza,
es
un
hecho, es la
gesta
y
produce el
Derecho.
Este
se
inserta en
la
vida
social, y se
proyecta en
una
dilctica
vital
que
regula y en
alguna
medida
transforma
la
vida
comunitaria
, por lo que
en
el
Derecho se
integran
recprocame
nte
e
indisolublemente entre
s
las
dimensione
s de Hecho,
Norma y
Valor.
Se trata de
dimensione
s que se
exigen
mutuament
e
sin
confundirs
e y que
cobran
unidad en
el Derecho.
El Derecho
no
es
ninguna de
estas tres
dimensione
s en forma
aislada sino
que
es
cabalmente
la
integracin
de
todas
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n de un sistema de reglas.
De aqu podemos deducir los objetivos del Derecho
Administrativo:
* Normar la organizacin y funcionamiento
administrativo estatal en las reas de su
competencia;
* Difundir la doctrina del Derecho Administrativo
a fin de facilitar un mejor servicio pblico;
* Mejorar los procedimientos administrativos de
manera que lleguemos hacia la excelencia
administrativa,
que
es
tener
una
administracin pblica, eficiente y eficaz.
*
Engrandecimiento de la imagen de la
administracin pblica ante la Nacin.
El fundamento y base del Derecho
Administrativo es el inters general.
Podemos sealar las principales
caracterstica del derecho administrativo:
* Pblico: Relacin permanente entre el Estado
y la colectividad, a la que debe servir; pero que
a la vez exige respeto, acatamiento y
comprensin; su rol son los administrados, a
ellos est dirigido a su actividad.
* Dinmica: Est en constante accin
normativa y operativa;
* Humanista: Toda su accin y su desarrollo
emana de los seres humanos, donde funcionarios y servidores pblicos, actan teniendo la
potestad reglada y su potestad discrecional.
Por lo tanto, el derecho administrativo es la parte
del Derecho Pblico Interno que tiene por objeto la
organizacin y formacin de los servicios pblicos y
de las relaciones jurdicas entre la administracin
pblica y los administrados.
DERECHO
ADMINISTRATIVO
(Parte Sustantiva)
15
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nistra
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aplica
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16
ADMINISTRACI
N:
En sentido objetivo:
Funcin
administrativa.
En sentido subjetivo:
Administracin
pblica.
trate.
La
funci
n
gube
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va o
polti
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activi
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La
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zacin.
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tanto
por
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tivo
com
o por
el
legisl
ativo
.
Desd
e el
punt
o de
vista
org
nico,
es una actividad
indelegable, que est
vedada en todos los
supuestos al rgano
jurisdiccional.
Sin
embargo,
adquiere
su
verdadero carcter
en el mbito y
actuacin
del
rgano
ejecutivo,
tpicamente
gubernativo.
El Poder Ejecutivo
no se limita a la
administracin, sino
que tiene la mxima
responsabilidad en la
direccin superior
del
desarrollo
nacional,
determinando
los
objetivos polticos y
las estrategias.
As tenemos en la
Constitucin:
Artculo 118.Corresponde al
Presidente de la
Repblica:(...)
3. Dirigir la
poltica general de
Gobierno(...,)
24. Ejercer
las dems
funciones
de
gobierno
y
administr
acin que
la
Consti
tucin
y las
leyes
le
encom
ienden
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aspe
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procesal (cmo?)
se especifican el
continente
o
modo
de
preparacin
de
formacin
(legislativos,
judiciales
y
administrativos) y
manifestacin (ley,
sentencias, decretos)
de los actos de
poder:
*
Gubernativa.
*
Legislativa.
*
Jurisdiccional.
*
Administrativa
La funcin gubernativa se
exterioriza a travs de una
de las modalidades de actos
del poder: actos polticos,
de gobierno o
institucionales.
De lo expuesto, podemos
indicar las principales
caractersticas de los actos
polticos, de gobierno e
institucionales:
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a
do y se justifican
por una finalidad
poltica vital para la
seguridad, defensa y
orden del Estado.
No se trata de
asuntos atinentes a
la simple marcha de
la buena administracin.
18
nic
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dada
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ejec
c)
FUNCIN JURISDICCIONAL:
La funcin jurisdiccional dirime los
conflictos de intereses que alteran o pueden
alterar el orden social. A ese fm, el Estado
monopoliza la jurisdiccin y proscn-
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erizado
por
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rciali
dad e
indep
ende
ncia.
Es:
Independiente;
*
Indelegable;
*
Decisorio,
ejecutorio e instrumental.
c)
Aspecto procesal
(cmo?):
En cuanto a su
exteriorizacin, la funcin
judicial se manifiesta a travs
de normasjurdicas; y la
produccin del acto
jurisdiccional se ajusta a un
procedimiento judicial (civil,
comercial, laboral, penal) que
regula la preparacin, emisin
e impugnacin de la voluntad
estatal judicial. En sntesis, por
funcin jurisdiccional
entendemos aquella actividad
del Estado comisionada para
dirimir controversias entre
partes con fuerza de verdad
legal y ejercida por un rgano
constitucional, imparcial,
exclusivo e independiente,
que se manifiesta a travs de
una norma jurdica individual,
producida por un
procedimiento reglado.
LA FUNCIN
ADMINISTRATIVA
a.
Aspecto sustancial
(que?):
La
funcin
administrativa
objetivamente, es un
conjunto
de
actividades
encaminadas hacia
un
fin,
con
prescindencia
del
rgan
o
o
agente
que la
realic
e
y
que se
traduc
e en
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pblic
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de
ejecuc
in
estatal
, de
conten
ido
heterogneo
que
puede consistir en:
20
El dictado de normas
jurdicas
generales
(reglamentos) o individuales
(actos administrativos).
La actuacin material en
ejecucin de decisiones para
satisfacer
necesidades
pblicas
(hecho
administrativo).
La certificacin de hechos
jurdicamente
relevantes,
tanto
a
peticin
de
particulares
interesados
(registros,
transcripciones,
certificaciones) como de
oficio (actas, inspecciones).
La constitucin, modificacin
y extincin de relaciones entre
los particulares (inscripciones
en los registros pblicos,
etc.).
Consulta
(dictmenes,
informes, pareceres, etc.) a fin
de informar o asesorar a los
rganos activos (simples
actos de administracin).
El control preventivo o
sucesivo de legitimidad u
oportunidad de la actividad de
los rganos estatales: Confiar
es bueno, pero controlar es
mejor.
La promocin de la actividad
de los rganos llamados a
satisfacer un inters pblico
concreto.
La efectiva realizacin de los
intereses pblicos por medio
de actos, hechos, etc.
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LA FUNCIN
ADMINISTRATIVA EN LOS
TRES RGANOS:
Sintticamente podemos indicar
la funcin administrativa en los
tres rganos:
a)
Funcin administrativa
en el rgano ejecutivo.
Las vas principales de
esta actividad son:
*
La intervencin:
Polica, defensa.
*
Fomento:
Promocin y estimulo a
los particulares.
*
Servicio
pblico:
Prestacin
positiva del
estado para la
satisfaccin
de
las
necesidades
pblicas,
a
travs de una
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tcnica,
regular
y
Continua.
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n:
*
La actividad
de
control
inter-orgnico:
controlar
al
rgano
ejecutivo es
de naturaleza
administrativ
a.
Juicio
poltico:
es
una actividad
administrativa
que pone fin a
la relacin de
Acto
s de
organ
izaci
n:
es
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dad
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Legis
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son
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*
Acto
s de
organ
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n:
Es
una
activi
dad administrativa.
*
Jurisdiccin no
contenciosa: Es una
actividad administrativa.
Recordemos que la Administracin
Pblica tiene un doble aspecto que
hay que tener en cuenta siempre:
*
Objetivo (sustancial-material):
Objetivamente es una
accin,
conjunto
de
actividades encaminadas
hacia un fin, es decir, es la
actividad concreta dirigida,
mediante
una
accin
positiva, a la realizacin de
los fines de seguridad,
progreso y bienestar de la
comunidad, a la integracin
de la actividad individual
en vista del inters
colectivo,
con
total
prescindencia de la ndole
del rgano, es decir, se
aparta de lo formal y
contingente
para
considerar lo sustancial.
Desde este punto de vista
hay
funcin
de
administracin
en
la
actividad de los tres
rganos fundamentales del
Estado
(ejecutivo,
legislativo y judicial).
*
Subjetivo (orgnico-formal):
Subjetivamente
la
administracin implica una
estructura orgnica, un
ente o complejo de entes al
que
el
ordenamiento
jurdico le atribuye la
funcin de administrar, es
decir, que la administracin
pblica,
en
sentido
subjetivo, es el aparato
administrativo integrado
por el conjunto de rganos
que es el centro de
funcin administrativa.
22
c
o
r
r
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l
a
ti
v
a
m
e
n
t
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u
n
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s
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23
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V
A
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N
E
L
R
G
A
N
O
L
E
G
I
S
LATIVO
La actividad administrativa
del rgano legislativo es
variada.. De modo meramente enunciativo digamos
que abarca:
3)
Actividad
de
control
interorgnico: La
actividad que realiza
el
Congreso
a
efectos de controlar
al rgano ejecutivo,
como por ejemplo
las investigaciones,
informes,
autorizaciones, etc.,
es de naturaleza
administrativa.
4)
El juicio poltico:
Es la actividad
administrativa que
pone fin a la relacin de empleo
pblico en virtud de
un
procedimiento
constitucional.
5)
Actos
de
organizacin:
Todos los actos que
realiza el rgano
legislativo respecto
de
su
propia
organizacin
o
relaciones
al
personal
administrativo, pertenecen al
rgimen
jurdicoadministrativo. As
por ejemplo, todo lo
referente
a
la
organizacin
y
funcionamiento de la
b
i
b
l
i
o
t
e
c
a
(
c
o
m
p
r
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d
e
l
i
b
r
o
s
,
m
e
s
a
s
,
f
i
c
h
e
r
6)
os, nombramiento y
remocin
de
empleados,
entre
otros).
De
autorizacin:
Tambin
revisten
naturaleza
administrativa ciertos
actos
que,
no
obstante su valor
formal de leyes,
carecen
de
generalidad y tienen
un
contenido
concreto y limitado,
por ejemplo, las
leyes que autorizan a
la
administracin
central a enajenar o
gravar sus bienes, a
transar, a las que
establecen
pensiones
extraordinarias.
LA FUNCIN
ADMINISTRATIVA EN EL
RGANO JUDICIAL:
La actividad administrativa
del rgano judicial es
tambin variada. De modo
meramente enunciativo
digamos que abarca:
a.
Actos
de
organizacin:
Nombra, remueve
empleados, alquila,
adquie
re locales, compra
libros, edita fallos,
adquiere elementos
de
trabajo;
evidentemente todos
e
s
t
o
s
c
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s
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a
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m
i
n
i
s
t
r
a
b.
tiva.
Trtase de actos
realizados por el
rgano
judicial
relativos a su propia
organizacin interna
y a cuestiones de
personal anlogo a
las
que
reali
zan
los
otros
rganos.
Jurisdiccin
voluntaria: Como
actividad
no
jurisdiccional
cumplida
por
los
magistrados
judiciales tenemos la
llamada jurisdiccin
voluntaria o no
contenciosa.
Constituye
tpicamente
una
actividad
administrativa, aun
que por la clase de
relaciones jurdicas
en que incide se
trata
de
una
administracin
judicial con un
cometido
estrictamente
administrativo.
La jurisdiccin
voluntaria es una
forma particular de
actividad del estado
perteneciente a la
funcin
administrativa. En
definitiva, se trata de
una funcin
admi
nistra
tiva
cump
lida
por el
rgan
o
jurisd
iccio
nal.
La
jurisd
icci
n
volun
taria
no es
una
mater
ia
enco
mend
ada al
rgan
o jurisdic
cional
como
funci
n
jurisd
iccion
al,
sino
como
funci
n
admi
nistra
d-
24
e
s
t
a
t
a
l
.
N
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t
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25
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s
t
i
n
a
u
t
n
o
m
a o de administracin
mediante
potestades
pblicas que reciben por
transferencia (delegacin o
autorizacin) del Estado,
titular originario de tales
prerrogativas.
Lo administrativo no es ya
patrimonio exclusivo de
las instituciones pblicas
estatales, sino que tambin
incumbe a instituciones de
organizacin privada o
semiprivada
(que
denominamos
personas
pblicas no estatales) que
incorpora el estado a su
rbita; por ejemplo la
concesin de servicios
pblicos.
CLASES DE FUNCIN
ADMINISTRATIVA
Hemos afirmado que la funcin
administrativa es reconocida por
todos como el
ombligo del derecho
administrativo.
La funcin administrativa puede
ser clasificada:
Funcin Gubernamental:
En donde se adopta
decisiones
de
orden
politico que exceden de la
administracin normal de
los asuntos del Estado.
Esta funcin es atribuida al
Presidente de la Repblica
(nivel superior de las
Entidades que forman
parte del Poder Ejecutivo)
como Jefe de Estado
(
P
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o
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g
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b
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n
o
)
.
F
u
n
c
i
n
L
e
g
islativa:
Es la actividad estatal que se
manifiesta en la creacin,
modificacin, o derogacin
de normas jurdicas de
carcter general. Si bien se le
atribuye constitucionalmente
como funcin propia del
Poder Legislativo, tambin
es ejercida por otros rganos
del
poder
pblico
(incluyendo niveles de
administracin regional o
local, con potestad para
expedir normas con rango
de ley y ejercer la potestad
reglamentaria.
Funcin Jurisdiccional:
Resolucin de conflictos de
intereses
de
manera
definitiva y potestad de
usar la fuerza para
garantizar la eficiencia en
las
decisiones.
Originalmente atribuida al
Poder
Judicial
en
exclusividad. No es un
ejercicio de una funcin
cuasi-jurisdic-cional.
Funcin Administrativa:
El Estado entra en relacin
con los particulares como
sujetos de derecho. No es
ejercida en forma exclusiva
por el Poder Ejecutivo, sino
por las tres entidades
estatales en ejercicio del
Poder Pblico o Funcin
Pblico. Encontramos las
siguientes clasificaciones
d
e
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A
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a
:
1
.
P
o
r
26
2.
Consultiva:
Es la actividad desplegada por
rganos competentes, que por
medio
de
dictmenes,
informes,
opiniones
y
pareceres
tcnico-jurdico,
asesoran a los rganos que
ejercen funcin administrativa
activa,
facilitndoles
elementos de juicio para la
preparacin y formacin de la
voluntad administrativa.
1.3. De control:
La actividad administrativa
debe siempre realizarse segn
el orden normativo y para
evitar que se transgredan
existe la actividad de control,
realizada por diversas clases
de rganos de la administracin, que ajustan la
actividad
administrativa
dentro de la legitimidad y la
eficacia. De aqu que
podemos afirmar que la
funcin administrativa de
control es aquella que tiene
por objeto verificar la
legalidad de la actividad
administrativa.
1.4. Jurisdiccional:
Es la actividad de la
administracin
de
que
sustancia
ycontenido
jurisdiccional: por ejemplo, la
aplicacin
de
sanciones
administrativas o la resolucin
de un recurso administrativo.
Por la organizacin:
2.1. Centralizada:
Es cuando
las
atribucione
s
permanece
n en los
rganos
superiores,
es
decir,
que
la
actividad
est
centralizad
a en la
SEDE
CENTRAL:
Ministerios
, etc.
2.2.
Desc
once
ntra
da:
Se
da
atribucione
s
permanente
s a rganos
inferiores
dentro de la
misma
organizaci
n de una
entidad
pblica,
careciendo
de personalidad
jurdica y
patrimonio
propio.
2.3.
Desc
3.
entralizada:
Se
da
atribuciones
administrativas o competencias
pblicas en forma permanente
a entidades dotadas de
personalidad jurdica, que
actan en nombre propio y por
cuenta propia bajo control del
Poder Ejecutivo.
Por los efectos:
3.1. Interna:
Para
lograr
el
mejor
funcionamiento del ente, as
por ejemplo, las directivas,
las circulares.
3.2. Externa:
Produce efectos jurdicos
inmediatos respecto a los
administrados.
27
4
.
P
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o
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i
c
a
:
4.1.
Bur
ocr
tica:
Quin
ejerce la
funcin es
un rganoinstitucin
integrado
por un solo
hombre:
regulada
por la
Jerarqua.
4.2.
Colegiada:
Quin ejerce la
funcin
administrativa
es un rgano
-institucin
integrada por
ms de una
persona fsica:
el colegio.
5.
Por la regulacin
normativa:
5.1. Reglada:
Cuando una
norma jurdica
predeterminad
a
concretamente
regula la
conducta que
debe observar
el rgano
administrativo.
5.2. Discrecional:
Cuando el
rgano puede
decir, segn su
real saber y
entender, si
debe actuar o
no, y en caso
afirmativo que
medida
adoptar.
LA FUNCIN
ADMINISTRATIVA ES
UNA NOCIN
FUNDAMENTAL EN
EL DERECHO
ADMINISTRATIVO:
Por lo siguiente:
*
El
derecho
a
d
m
i
n
i
s
t
r
a
t
i
v
o
r
e
g
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c
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i
v
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d
a
d
d
e
l
e
s
t
a
d
o, la misma que se
realiza en forma de
funcin
administrativa.
La
funcin
administrativa es la
actividad
de
la
administracin, es
decir,
es
la
consecuencia directa
del ejercicio de la
potestad
administrativa. La
administracin acta
como
autoridad
disponiendo
transformaciones en
el mundo jurdico de
los administrados,
cuya validez slo
puede ser discutida a
posteriori.
Se trata de
momentos
autoritarios asistidos
de la soberana que
en la distribucin de
la potestad recibe el
poder
administrativo.
La
funcin
administrativa es la
que el Estado realiza
bajo un orden jurdico y que consiste en
la ejecucin de actos
materiales o de actos
que
determinan
situaciones jurdicas
para
casos
individuales.
La
funcin
administrativa
es
a
q
u
e
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a
o
r
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m
a
n
8)
9)
10)
11)
12)
13)
14)
El Poder Legislativo;
El Poder Judicial;
Los Gobiernos Regionales;
Los Gobiernos Locales;
Los Organismos a los que la Constitucin Poltica del Per y las
leyes confieren autonoma.
Las dems entidades y organismos, proyectos y programas del
Estado, cuyas actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y, por tanto se consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico, salvo mandato expreso de ley que las
refiera a otro rgimen; y
Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin o autorizacin del Estado, conforme a la normativa de la materia.
29
com
o un
acto
reali
zado
por
el
rga
no
legis
lativ
o
cuale
squie
ra
que
sean
sus
alcan
ces.
El
Parla
ment
o se
mani
fiesta
a
trav
s de
la
ley.
b)
l
a
F
u
n
c
i
c)
n Administrativa,
es aquella que se
ejerce por los rga
nos ejecutivos o
administrativos del
Estado (corresponde
al
Poder
Ejecutivo).
Formalmente son
actos administrativos
los realizados por
estos rganos
cualesquiera sean sus
alcances.
La
Funcin
Jurisdiccional, es la
ejercida por los
tribunales. Son actos
jurisdiccionales
todos
aquellos
realizados por un
tribunal, sea que
solu
cione o no un
proceso.
2. ACTIVIDADES DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA
2.1.
DEFINI
CIN
DE
ADMIN
ISTRAC
IN
PBLIC
A: 7
QUE
E
S
L
A
A
D
M
I
N
I
S
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R
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N
P
B
L
I
C
A
?
E
n
Se reitera:
Concepto de administracin
a)
sentido etimolgico:
Etimolgicamente
el
vocablo
administracin
proviene de los trminos
latinos administratio y
administrare, de AD=A y
ministrare=servir, siendo
su significado literal servir
a, lo que traduce la idea de
accin
o
actividad.
Tambin se indica que
administrare resulta por
contraccin de ad manus
trahere, integrada por el
prefijo AD, el sustantivo
manus y el verbo trahere, lo
que implica alusin a la idea
de direccin, manejo o
gestin hacia un fin, de ah
que administrador expresa
la idea de manejo o gestin,
pues el administrador
ministra, maneja, sirve,
ejerce un cargo.
b)
Sentido comn:
En lenguaje vulgar,
administracin es empleado
frecuentemente para indicar una
actividad
determinada o los rganos que
realizan dicha actividad. La
opinin corriente entiende por
administrar, servir, y por
administracin, prestacin de
servicios, manejo de intereses
dirigido a un fin, y todo servicio
implica actuacin, prctica,
realizacin, ejecucin, gestin.
Este es el concepto que, en
general, tenemos de la funcin
que el administrador cumple, y
segn que la gestin se realice
adecuada o inadecuadamente,
eficaz o torpemente, decimos
que se administra bien o que se
administra mal.
c)
El
Dicci
onari
o de
la
Real
Acad
emia
Espa
ola
(Mad
rid.
1970)
da al
vocab
lo
admi
nistra
cin
tres
acepc
iones
difere
ntes:
1.Gobe
rnar,
regir,
aplica
r;
2.servir
,
ejerc
er
algn
minis
terio
o
empl
eo; y
3.Sumi
nistra
r,
aplic
ar,
hacer
tomar
.
S
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n
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o
30
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r
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o
d
o
s
l
o
s
No es una actividad.
SUBJETIVAMENTE:
*
La
administracin
implica
una
estructura orgnica,
un ente o complejo
de entes al que el
ordenamiento
jurdico le atribuye la
funcin de admi
nistrar. En otros
trminos
Administracin
Pblica en sentido
subjetivo
equivale a aparato
administrativo, dentro
del mbito ms
general
del
apa
rato estatal (Alessi y
Giannim) que ntegra
tambin el aparato
legislativo
y el jurisdiccional;
de all que se hable
en ocasiones de un
estado
admi
nistrador, frente a un
Estado Legislador y
a un Estado Juez.
Con
ms
propiedad,
la
administracin
en
sentido
subjetivo
est integrada por el
conjunto de rganos
que es centro de
funcin
a
d
m
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y
e
n
l
a
administracin pblica en
sentido objetivo. 3a
A
sensu contrario, no puede
hablarse de una funcin
administrativa desarrollada
por el Poder Legislativo o
el Poder Judicial. 4a
Dentro del Poder Ej ecutivo
se comprende tambin el
gobierno, por lo que no
puede establecerse una
igualdad entre aqul y la
administracin pblica.
De esta manera, podemos
graficar:
En
sentido
objetiv
o:
Funci
n
admini
strativa
.
A
D
M
I
N
I
S
T
R
A
C
I
N
:
En sentido subjetiv
Administracin
pblica
32
FINES Y MEDIOS DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA: LAS
ACTIVIDADES DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA:
La administracin pblica en su actuar
persigue:
*
El inters general;
*
*
La utilidad pblica; y
El bien comn,
De ah que se dice que los servidores estn
al servicio de la Nacin. De ah que emerja
totalmente desinteresada.
Cuando la administracin es particular, la
ventaja o el inters personal-lucro es el fin
prevalente en el accionar de los particulares:
podr variar segn las psicologas
individuales, pero todos concluyen en este
c
o
m
n
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e
n
o
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, se
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dentro
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Ejec
utivo
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de al
Gobi
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Naci
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la
Adm
inistr
aci
n.
*
35
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ser
capaz
de
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derec
hos
que
le
perte
necen
en
propi
edad
y
oblig
acion
es
que
le
incu
mben
.
Ahor
a
bien,
el
sujeto
de
derec
ho del
Estad
o
(regi
n,
muni
cipio,
institu
tos
estata
les,
entre
otros)
dotad
b)
o
de
poder
administrativo suele
calificarse
de
persona
administrativa
o
administracin
pblica.
La administracin
pblica:
La
organizacin tiene
carcter jurdico:
Para que el Estado
pueda
cumplir
eficazmente
sus
fines esenciales de
lograr el bienestar de
la colectividad, es
preciso
e
indispensable
la
accin
dinmica
y
permanentes de un
conjunto
de
entidades
con
mltiples
ac
ciones adecuada y
tcnicamente
coordinadas entre s.
Este complejo, se
denomina
en
trminos generales
administracin pblica, identificada
dentro del sistema
constitucional con el
Poder Ejecutivo, que
comprende
al
gobiernos nacional y
a la administracin.
De esta manera
reiteramos que la
administracin
pblica
es
un
conju
nto de
ideas,
actitu
des,
norm
as,
proce
sos y
proce
dimie
ntos,
instit
ucion
es y
otras
forma
s de
condu
cta
huma
na
que
deter
mina
n
cmo
se
distri
buye
y
ejerce
la
autori
dad
polti
ca y
cmo
se
atiend
e los
intere
36
37
23)
E
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tr
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M
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o
l
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g
a
d
e
l
a
a
d
ministracin
o
estudio
de
las
estructuras gubernamentales...
24) La dinmica de la
administracin: Los
procedimientos
administrativos. Las
normas jurdicas a
las
cuales
las
actividades
administrativas
deben ajustarse.
25) Instalaciones materiales y
equipos...
26) El factor humano o
psicologa de la
conducta
administrativa. Los
autores
sobre
temas
de
administracin
pblica coinciden
en que el factor
humano, es el ms
importante de sus
elementos. El valor
y la eficiencia de
los
servicios
pblicos dependen
principalmente en
todos los campos
de la capacidad
tcnica y de la
conciencia
profesional de los
funcionario
y/o
servidores
pblicos. La verdadera
administracin, la
administracin
concreta se hace
c
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s
.
S
e
seala:
27) La teora del rgano
estima
que
las
personas fsicas al
incorporarse a una
persona jurdica se
integran en la misma.
El individuo humano
al servicio de la
Administracin
Pblica se constituye
en uno de sus
elementos
componentes.
28) La declaracin de
voluntad
del
individuo-rgano es
la declaracin de
voluntad
de
la
Administracin
Pblica.
29) La actuacin de cada
rgano
es
la
actividad misma de
la persona jurdica a
la que pertenece. La
persona fsica en el
interior
de
la
Administracin
Pblica, podramos
decir, es un sujeto
diferente de sta,
pero hacia el exterior
no es independiente
y distinta de la
misma.
En
la
actualidad prevalece
la tesis de que el
individuo al entrar al
servicio
de
la
Administracin
Pblica se integra en
sta como uno de
s
u
s
c
o
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p
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.
L
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s
j
u
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d
i
c
a
38
30)
31)
32)
33)
La actividad de la administracin,
es una actividad privilegiada,
ya que cuenta con instrumentos
distintos de los que pueden disponer o utilizar los particulares, lo que
explica la ventaja posicional de que
dispone la administracin para
vencer eventuales resistencias de
los
ciuda
dano
s que
inten
tan
hacer
prev
alece
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inter
eses
particular
es
sobre
los
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eses
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repr
esenta
.
34)
L
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d
m
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s
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a
35)
El control de la administracin. Si
la gestin de sta es subordinada, si
debe estar sometida al principio de
legalidad, no cabe duda que los
rganos supremos del estado tienen
un decidido inters en que la
administracin se mantenga en el
seno del marco estructurado por
ellos.
Apoyamos la afirmacin de que ninguna
consideracin supuesta cientfica, ninguna
teora abstracta de la administracin
pblica, debe en ningn instante hacer
olvidar este axioma bsico y fundamental:
El factor humano siempre predomina en el
desarrollo
de
todas
las
labores
administrativas.
39
3.4.
3.5.
40
ejem
plo,
el
tribu
nal
fiscal
.
Estn
facul
tados
para
resol
ver
confl
ictos
entre
los
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propia
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D
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n
d
i
recta:
La administracin directa:
Es la que se ejerce por los rganos
centralizados dependientes del poder
ejecutivo.
La administracin indirecta o
paraestatal:
Es la que realiza a travs de
organismos
descentralizados
y
empresas de participacin estatal u
otras instituciones.
c)
De
con
trol
:
Ad
min
istr
aci
n
de
con
trol
:
Es la que tiene por objeto verificar
la legalidad administrativa.
El control es un acto o procedimiento
que cumple una persona u rgano,
debidamente autorizado al efecto y
por medio del cual se examina un
41
acto
reali
zado
por
otra
pers
ona
u
rga
no,
con
el fin
de
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icar
si en
la
prep
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acto
han
sido
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rvad
os
todo
s los
requ
isito
s
exigi
dos
por
la
ley,
es decir, tiene el
objeto de verificar
la
legalidad
administrativa.
Se
controla
la
conformidad de los
actos
de
la
administracin
activa, de los actos
de los administrados
vinculados a ella y
la actividad de los
rganos
administrativos, con
determinadas normas
(legitimidad) o su
correspondencia y
proporcin
con
determinados fines
(oportunidad o conveniencia).
Puede ser:
*
d)
Jerrquico
Acta dentro
de la
administracin
centralizada: El
superior jerrquico lo ejerce
sobre el
inferior.
Administrativo:
Lo realiza un
rgano de la
administracin
activa sobre la
actuacin o
comportamient
o de un ente
descentralizado
.
Burocrtica y
c
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Colegiada:
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sino
que
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entre
s en
un
estric
to pie
de
igual
dad.
En la
administracin
colegiada prima la
voluntad
de
la
mayora,
cuya
voluntad se expresa
a travs de las
deliberaciones, pues
ninguno de sus
integrantes
tiene
competencia para
emitir un acto por s
solo.
42
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S
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43
40)
41) Instituciones;
42) Empresas Estatales
43)
44)
Gobierno Regionales
Gobiernos Locales.
45)
46)
47)
48)
49)
50)
11.
Los Organismos a los que la Constitucin Poltica del Per y las leyes
confieren autonoma.
Las dems entidades y organismos, proyectos y programas del Estado,
cuyas actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y,
por tanto se consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico, salvo mandato expreso de la ley que las refiera a otros regmenes; y
Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que presten servicios pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin o autorizacin del Estado, conforme a la normativa de la materia.
(Ley N 27444; Ley del Procedimiento Administrativo General, Ttulo
Preliminar, Artculo I).
PATRN FAURA, Pedro - PATRN BEDOYA, Pedro: Derecho Administrativo y Administracin Pblica en el Per. 8a Edicin. LIMA. 2004. Pg. 66 y ss.
44
LA ADMINISTRACIN PBLICA Y
EL DERECHO ADMINISTRATIVO.
La Administracin Pblica es
organizacin-estructura y es accin:
*
Como Organizacin es una creacin
social encaminada a realizar con
medios jurdicos, tcnicos y
materiales, los fines del Poder
Pblico en forma concreta, continua
y en estrecha relacin con la vida
social.
*
Como Estructura est compuesta
de numerosos rganos a quienes
legalmente se les asigna una
actividad determinada. Este derecho
es el Derecho Administrativo,
disperso en numerosas leyes que
asignan funciones especficas a los
rganos administrativos.
Por lo tanto, en ninguna forma se puede
confundir a la administracin pblica con el
Derecho Administrativo, aunque mantienen
estrechas y fundamentales relaciones. El
campo de la administracin pblica es ms
extenso y muchos de sus problemas no son
problemas
jurdicos,
porque
la
administracin pblica va ms all del
ordenamiento jurdico administrativo.
Nosotros afirmamos, que existen relaciones,
pero estimamos que estas relaciones no son
de subordinacin ni de continuidad, sino son
relaciones de coordinacin.
De lo expuesto podemos sealar sobre:
Administrar y ejecutar:
*
En la distribucin del poder en
funciones y la asignacin en forma
prefe
rente de stas a rganos estatales,
debemos precisar la distincin entre
administrar de ejecutar; el concepto
d
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45
3.8.
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s
,
la administracin la ubicamos en
el Poder
Ejecutivo, pero
Es la administracin
absorbida totalmente por este
poder?
Debemos precisar:
*
El poder ejecutivo
emerge como centro
primario, de valor
nuclear y originario.
*
Pero de los afirmado,
no implica aceptar
que
toda
la
administracin quede reducida a la
actividad del Poder
Ejecutivo,
porque
tambin
ejercen
funcin
administrativa,
adems de este
complejo orgnico,
los
organismos
funcionalmente
descentralizados, el
Poder Legislativo y
el Poder Judicial,
entre otros.
*
No
podemos
enclaustrar
la
funcin
administrativa en el
marco de la actuacin del Poder
Ejecutivo.
3.9. ADMINISTRACIN Y
GOBIERNO
Hemos
afirmado
que
gobierno es el rgano
supremo de la jerarqua de
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nte
la
cual el Estado hace
efectivas
sus
funciones
especificas; es el
conjunto
de rganos, agentes,
por medio de los
cuales
acta
el
Estado.
Al Poder Ejecutivo le
corresponde la actividad
administrativa
y
la
actividad gubernamental,
por eso se ha podido
afirmar que la actividad
administrativa
y
la
actividad poltica son dos
especie de una misma
funcin que es la ejecutiva.
46
47
II
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T
RODUCCIN
El Ordenamiento Jurdico
se refiere al conjunto de normas y
principios que regulan la funcin
de
administrar
el
Estado
vinculadas entre s y ordenadas de
acuerdo a la importancia de las
fuentes que generan dichas
normas.
La actividad estatal es
jurdica. En su quehacer rigen
ciertos principios jurdicos y se
aplican
estimativamente
los
valores jurdicos. Adems, en
virtud de ese principio de
juridicidad
que
rige
la
organizacin,
estructura
y
desenvolvimiento de la actividad
estatal, la misma se manifiesta o
exterioriza a travs de ciertas
formas jurdicas.
En consecuencia, en un
caso concreto, la administracin
se pronuncia en ejercicio de una
atribucin reglada o discrecional
a travs de una de las formas
jurdicas autorizadas: Hecho
administrativo,
acto
administrativo, simple acto de la
administracin,
reglamento.
Contrato.
Puede, al ejercerla, lesionar
o afectar un derecho subjetivo,
inters legtimo o inters simple,
por lo que en todos los casos se
puede controlar la legitimidad y
oportunidad
del
proceder
administrativo estatal.
La juridicidad importa tambin
ciertas garantas a favor de los
administrados.
La eficacia por meritoria
que sea, no debe dejar de respetar
lo
s
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o
sea es un portador de
intereses.
48
52) Tutelar
Econmicos: Para
fomentar el trabajo, el comercio,
etc. As pues:
*
*
Predisponer la ley;
Actuar la ley; y,
c
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suprem
os.
*
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ormas
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entidad
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*
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esoluci
ones
suprem
as.
*
L
as
resoluci
ones
emitida
s por la
adminis
tracin
pblica.
*
L
as
1.2.
INTRODUCCIN:
El
estudio
de
las
FUENTES es una rama
especfica del derecho,
correspon-dindole a la
Teora General del Derecho
y son las mismas para todo
el ordenamiento jurdico,
es decir, son comunes a
todas las disciplinas del
derecho. Sin embargo,
segn sea la rama a
considerar, las diversas
fuentes tendrn que asumir
cierta relevancia.
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tido etimolgico:
Fuente proviene del
latn, fons,fontis y
stas a su vez,
fundo, dar, que
significa, derramar,
esparcir, manantial
de aguas que brota
de la tierra o ms
convenientemente,
brotar.
Fuente,
etimolgicamente
significa principio,
fundamento
u
origen de algo.
*
En el mundo del
derecho la palabra
fuente se toma en
sentido meta
frico:
La aceptacin de
este vocablo en el
mundo del derecho
implica
una
metfora, es decir,
que la palabra fuente
es utilizada en un
sentido metafrico,
para
indicar
el
principio,
fundamento u origen
de donde emerge la
norma que integran
el
ordenamiento
jurdico vigente en
una
determinada
sociedad y poca.
Las fuentes del
derecho
es
el
manantial de donde
brota el derecho, o
los
proce
dimie
ntos
que
se
empl
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para
elabo
rar
las
norm
as
jurdi
cas.
53)
54)
55)
51
1.3.
LAS
FUEN
TES
DEL
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reale
s de
las
fuerz
as
cread
oras
que
conc
urren
a formarlo, y las
normas positivas o
leyes en sentido
substancial...
ANDRS SERRA ROJAS2
indica:
Las fuentes del
derecho
administrativo son
los actos o hechos
creadores, en los
que tienen su origen
los principios y
leyes administrativas y en general las
fuentes mismas del
derecho...
Las
fuentes del derecho
administrativo son
las mismas fuentes
del derecho en
general,
pero
referidas
a
la
materia
administrativa, es
decir, son las diferentes
maneras
como se crean las
reglas jurdicas que
regulan
el
funcionamiento de
la
administracin
pblica
y
el
ejercicio de la funcin
administrativa.
62)
63)
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c
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p
t
o:
Las fuentes reales o
sociolgicas tienen una
esencia sociolgica,
responden a un criterio de
la realidad, es decir, son
aquellas:
Condicionantes y
generadores del derecho;
indivi
duale
s o
ms
com
nmen
te
colect
ivos
que
tienen
posibilida
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actua
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decisi
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Pued
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estar
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cia es
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ente
impa
ctante
en las
altas
esfera
s
pbli
cas, a
fin de
garan
tizar
nuevos logros a su
favor o cuando
menos mantener el
status, por mvil
egosta o altruista
que sea.
Estos grupos, por lo
general, renen en
s,
el
poder
econmico, que a la
postre
les
dar
tambin
poder
poltico.
Es
precisamente,
el
grupo de poder, que
ostenta el poder
econmico y el
poder poltico, por lo
general.
Grupos de presin:
Son las grandes mayoras
que pugnan
permanentemente por
superar su
condicin de marginados
y disminuir al grupo de
poder. Este grupo
quiere desplazar a los
que estn en la esfera del
poder.
Pueden ser personalistas
(slo por subir), o
altruistas (a favor de las
masas).
55
Explicativa,
Supletoria,
Diferencial
y
Renovador
a
Se
expli
ca:
Se
dice
explicativa
porque
aclara y fija
el alcance
de la ley
cuando sta
es oscura;
Se
dice
supletoria
porque da
solucin a
los casos
no
previstos
por la ley;
Se
dice
diferencial
porque
adapta la
ley al caso
concreto,
evitando
que
su
aplicacin
indiferencia
da consagre
injusticias;
Se
dice
renovador
a porque la
ley envejece
rpidamente,
pero merced a
la accin de la
jurisprudencia
, se prolonga
su vigencia en
el
tiempo,
hacindose
ms flexibles
y duraderos
sus preceptos.
La jurisprudencia va
a
elaborar
un
derecho ms justo,
acorde
con
las
preocupaciones
inspiradoras
de
quienes tienen por
misin interpretar la
ley sin desviarla de
las
exigencias
sociales, del respeto
debido a la comunidad y sobre la base
de un estimacin
jurdica que valore el
fin econmico y
social
de
las
prerrogativas
individuales.
En el Per, la
jurisprudencia,
constituye fuente de
produccin del derecho administrativo,
ya que es el criterio
constante
y
uniforme de aplicar
el decreto a travs
de los decretos y
resoluciones.
68)
69)
En
este
aspec
to, se
prese
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dos
situa
cione
s:
Juris
prude
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que
es la
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cin
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justic
ia:
Orde
n
judic
ial.
Juris
prud
encia
Adm
inistr
ativa,
que
es la
efect
uada
por el quehacer de la
Administraci
n Pblica.
Los fallos judiciales
y
resoluciones
administrativas, son
pues, fuentes reales
del
Derecho
Administrativo, ya
que ambas tienen
valor de aplicacin
prctica
de
la
norma.
Es un elemento
cambiante y se debe
a las condiciones
reales en las que se
dicta el fallo. Influye
en la formacin
ideolgica jurdica de
quienes ejercen el
derecho. La
jurisprudencia viene a
ser el reflejo de la
realidad en un
momento dado del
pas. Finalmente se
indica:
Idea base: Las
jurisprudencia
es la repeticin
orgnica
y
concordante
de fallos sobre
un
mismo
criterio para
resolver
cuestiones
similares en
los fallos o
sentencias, que
debe
tener
cierto
carcter
permanente.
56
La
cost
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re:
Qu
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nde
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cost
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Con
la
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legis
lativ
o,
sino
que
ha
naci
do
espo
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57
La costumbre en derecho, es llamada tambin derecho consuetudinario, ley no escrita (ius non scriptum).
Elementos de la costumbre:
De lo expuesto, resulta, por tanto de la repeticin de hechos materiales
en un determinado sentido (usos), acompaada del elemento psicolgico
que consiste en considerar obligatorio tal comportamiento frente al ordenamiento j urdic o.
Es la nica fuente de derecho no escrito.
Para que tenga efectos jurdicos valederos ha de contar siempre con dos
elementos:
Elemento material.- Constituido por los actos constantes y duraderos que se llevan a cabo uniforme o casi uniformemente.
Elemento psicolgico.- Se realizan dichos actos en la creencia
de su legitimidad, que se trata positivamente de un derecho.
Hay pues, una obra jurdica. La persona que hace uso de la
costumbre est convencida de que es un derecho y los dems
respetan creyendo a su vez que es un deber jurdico obrar
de ese modo.
El elemento material, consiste en la reiteracin de un determinado comportamiento; reiteracin y permanencia de determinados actos.
El Elemento Psicolgico, es la opiniojuris, es el Elemento Psicolgico,
que dicho comportamiento es obligatorio, con la creencia de que se acta de acuerdo a ley.
La costumbre administrativa:
La costumbre es tambin fuente del derecho administrativo, esto es, que
crean normas administrativas. Nosotros sostenemos que la costumbre
es una fuente fundamental del derecho.
Teniendo en cuenta la relacin de la costumbre con la ley, la costumbre
se clasifica:
70) Supletoria de la ley (praeter legem);
71) Segn la ley (secundum legem), y
72) Contrario a la ley (contra legem).
El precedente administrativo es cuando tiene una aplicacin reiterada
por parte de los rganos del estado, conforma una modalidad particular
de costumbre administrativa con un contenido jurdico normativo integrante del ordenamiento jurdico.
Se debe distinguir entre costumbre administrativa y uso administrativo:
59
Supo
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pues,
la
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un
derec
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no
ms
legal, al menos ms
justo; as pues, se
trata de una colisin
de derechos, en la
cual uno de ellos
tiene una prevalencia que la ley
reconoce y autoriza
defender
en
detrimento del otro.
Los estados de
necesidad
son
emergente,
circunstanciales
e
imprevistos,
al
menos en la ley, y
ninguna cuestin se
presenta que no sea
la validez de la ley
frente
a
la
Constitucin
en
cuanto sta es el
nico lmite a las
modificaciones que
puedan introducirse
las
normas
adoptadas en estado
de necesidad.
Los estados de
necesidad se cubren
con
normas
o
preceptos de orden
en sentido estricto,
que se singularizan
por
caracteres
propios de su naturaleza y funcin, a
saber:
Cumplen una
funcin
supletoria, que
procura cubrir
el vaco j
urdi-co y
realizar la
funcin
ordenadora
propia del
derecho;
Son normas
provisionale
s, con las
que
se
procura
salvar una
situacin
que
se
presume
transitoria,
estableciend
o un orden
precario o
temporal,
hasta que se
instaure y
desenvuelva
en
orden
jurdico
definitivo;
Son
preceptos
excepcionale
s, al margen
del
ordenamient
o, no comprendidos
en
su
sistema,
sino
anexados a
l,
no
pertenecient
es a un
desenvolvim
iento sino a
su
vida
patolgica,
provocada por
revoluciones,
guerras,
dictaduras, y
en
general,
por
acontecimient
os
extraordinarios
de la vida
poltica. Sus
determinacion
es se limitan al
hecho que les
da origen, sin
que
afecten
sus principios
a los restantes
comportamien
tos
del
ordenamiento
jurdico
constitucional.
En el derecho
administrativo, el estado
de necesidad, como
justificativo
del dao causado, es
fuente del derecho
administrativo.
La distincin de las
fuentes reales o
sociolgicas y fuentes
formales es
artificial, porque la
estructura de la norma es
tanto real (realidad social
valorada que forma el
presupuesto de la norma)
como formal (la forma
obligada que debe
revestir el precepto
jurdi
co.
La
relaci
n
entre
fuente
s
reales
o
sociol
gicas
y las
fuente
s
forma
les, es
que
las
fuente
s
forma
les
repres
entan
el
cauce
o
canal
por
donde
corren
y se
manti
enen
las
prime
ras.
F
U
E
N
TES FORMALES:
Las fuentes sociolgicas o
reales han servido para
promover la generacin del
derecho, y ste emana o
brota a travs de formas
estrictamente jurdicas, y
as se va formando el
ordenamiento jurdico de
la Nacin.
60
61
*
F
u
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n
t
e
s
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e
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a
s
:
Las
fuent
es
direc
tas
son
las
norm
as
jurdi
cas
posit
ivas.
Estas
fuent
es
direc
tas
pued
en ser:
Fuentes inmediatas:
Son los textos expresos, as
tenemos la constitucin, la ley, los
tratados, etc.
*
Fuentes indirectas:
v
Las fuentes
indirectas son las que
no se basan en el
derecho positivo.,
caso la doctrina.
Estas fuentes
indirectas pueden
ser:
Fuentes mediatas:
Son fuentes
indirectas,
tendramos a
las que no
tienen texto
expreso, as
tenemos a la
analoga.
Nosotros seguimos a
GUSTAVO BACACORZO que
presenta la siguiente
clasificacin:
F
u
e
n
t
e
s
f
o
r
m
ales
princi
pales;
Fuent
es
form
ales
secun
daria
s;
Fuent
es
meno
res.
1.4.
EL
ORDE
N
NOR
MATI
VO
ADMI
NIST
RATI
VO:
E
l
D
e
r
e
c
h
o
A
d
m
73)
El
ordenamiento
jurdico
administrativo
integra un
sistema orgnico que tiene
autonoma
respecto de
otras ramas
del derecho.
74)
75) Las
disposiciones
constitucionales.
76) Los
tratados
y
convenio
s
internaci
onales
incorpor
ados al
ordenamie
nto
j
urdico
nac
ional.
77)
Las leyes y
disposicione
s de j
erarqua
equivalente.
78) Los
decreto
s
suprem
os
y
dems
normas
reglam
entaria
s
de
otros
podere
s del
estado.
79) Los
dems
reglam
entos
del
poder
ejecuti
vo, los
estatut
o
y
reglam
entos
de las
entidad
es, as
como
los de
alcance
instituciona
l
o
proven
ientes de
los
sistemas
administr
ativos.
62
81) La jurisprudencia proveniente de las autoridades jurisdiccionales que interpreten disposiciones administrativas.
82) Las resoluciones emitidas por la administracin, a travs de
sus tribunales o consejos regidos por leyes especiales, estableciendo criterios interpretativos de alcance general y debidamente publicadas.
Estas decisiones generan precedente administrativo, agotan
la va administrativa y no pueden ser anuladas en esa sede.
2.9. Los pronunciamientos vinculantes de aquellas entidades facultadas expresamente para absolver consultas sobre la interpretacin de normas administrativas que apliquen en su
labor debidamente difundidas.
2.10. Los principios generales del derecho administrativo.
3. Las fuentes sealadas en los numerales 2.7; 2.8; 2.9 y 2.10 sirven
para interpretar y delimitar al campo de aplicacin del ordenamiento positivo al cual se refieren.
El derecho es producido en forma de leyes, decretos, resoluciones, reglamentos, sentencias, costumbres, contratos, etc.
Estas formas o modos como se elaboran o establecen y exteriorizan las normas
jurdicas, adquieren la nota de derecho positivo y obligatorio.
En nuestro Derecho Administrativo Interno, la predominancia de las normas
formales son las escritas.
verbo latino legere, que significa escoger, segn unos, y leer, en opinin de
63
otros; porque la LEY escoge mandando unas cosas y prohibiendo otras para
utilidad pblica.
Se seala que la ley en sentido jurdico se conoci unos tres siglos antes de
Cristo, siendo la ms importante Las Leyes de las XII Tablas; con posterioridad
se extendi a las ciencias naturales para expresar las relaciones de causalidad
que gobiernan los fenmenos de la naturaleza; luego se extendi a la tica para
referirse a los principios que gobiernan el comportamiento humano en relacin
con Dios (leyes religiosas) o con los dems hombres en funcin de la conciencia del bien o del mal (normas morales); finalmente se extendi a la Sociologa
y a la Economa.
De lo expuesto, debemos sealar que la expresin ley es utilizada en todos
los mbitos cientficos; as se habla de leyes econmicas, polticas, sociolgicas, jurdicas, morales, etc.
Por ley se entiende:
Ordenamiento jurdico de carcter general, abstracto, obligatorio, impersonal
y que contiene una sancin directa o indirecta en caso de inobservancia.
La ley es la norma emanada del Congreso cuya finalidad es regular en el
ms alto nivel, las actividades, atribuciones, responsabilidades establecidas por la Constitucin Poltica del Estado.
La ley es una prescripcin dictada por el rgano competente del Estado,
segn formas prefijadas en la Constitucin, que manda, prohibe, o autoriza algo en consonancia con la justicia y para el bien de todos los miembros de una comunidad. La norma legal es dictada sobre la base de la
descripcin de la realidad social.
LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO:
En los pases de derecho escrito, la ley es la primera fuente formal de derecho
y, por consiguiente, el modo ms importante en que se manifiestan las normas
que regulan con carcter obligatorio la conducta humana social.
Aparte de la Constitucin que es fuente primaria de todo derecho elaborado
por el estado, la fuente principal del Derecho Administrativo es la ley. La ley
tiene que ser una norma jurdica de carcter general, para que sea fuente de
Derecho Administrativo.
Por lo tanto, despus de la Constitucin Poltica, la ley es la fuente cualitativamente ms importantes del Derecho Administrativo, jerrquicamente ubicada
inmediatamente bajo la Constitucin.
El Derecho Administrativo debe de ajustarse en sus preceptos normativos al
contenido de la norma fundamental, pero tambin est por encima de los
reglamentos. Es pues, una fuente de suma importancia en el Derecho Administrativo.
64
LEY FORMAL:
Es toda disposicin establecida segn el
procedimiento reglado en la Constitucin
para la formacin y sancin de las leyes,
cualquiera sea el carcter y objeto de la
misma, es decir, aquella norma que es
sancionada por el Poder Legislador (el
Congreso), y que luego es promulgada por
lo general (no siempre) por el Poder
Administrador (Poder Ejecutivo), contiene
a su vez una norma objetiva de Derecho.
Las leyes formales slo las da el Poder
Legislativo, por tanto, no hay ley formal al
margen del Congreso.
Es un ley formal: Todo acto establecido en
la forma prescrita para la formacin y
sancin de las leyes, cualquiera sea su
contenido jurdico.
Nuestra Constitucin Poltica norma:
Artculo 102.- Son atribuciones
del Congreso:
83) Dar leyes y resoluciones
legislativas,
as
como
interpretar,
modificar
o
derogar los existentes...
84) Velar por el respeto de la
Constitucin y de las leyes, y
disponer lo conveniente para
hacer
efectiva
la
responsabilidad de los infractores...
Artculo 107.- El Presidente de la
Repblica y los Congresistas tienen
derecho a iniciativa en la formacin
de leyes.
Tambin tienen el mismo derecho en
las materias que les son propias los
otros poderes del Estado, las
instituciones pblicas autnomas,
los Gobiernos Regionales, los
Gobiernos Locales y los colegios
profe
siona
les.
Asi
mis
mo
lo
tiene
n los
ciud
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os
que
ejerc
en el
dere
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de
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conf
orme
a
ley.
(*)
(*)
Articulo
modifi
cado
por el
artcu
lo
nico
de la
Ley
N"
28390
,
public
ada el
7.11.
2004.
Art
culo
31.Los
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65
Aqu
ella
que
conti
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una
norm
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r
DIFERENCIA: LEY
FORMAL Y LEY
MATERIAL
LEY FORMAL
1.- Emana del Poder Legislativo
2.- No siempre contiene una norma
3.- No trata de casos generales, p.e.
ascensos, etc.
4.- Estn las Resoluciones
Legislativas, p.e.
La ley material (criterio
LEY MATERIAL
Emana de cualquier
Contiene siempre una norma de
derecho objetivo.
Siempre trata de casos generales.
Cuando se habla de Ley, se refiere
generalmente a las Leyes materiales.
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a
66
LOS REGLAMENTOS:
En la jerarqua normativa y para los fines
pragmticos de seguir explicando la
Pirmide Jurdica-Normativa del Per, el
Reglamento ocupa el tercer lugar, despus
de la Constitucin y de la ley, y por lo
tanto el reglamento es una fuente ms
importantsima
del
Derecho
Administrativo y que forma una gran parte
del orden jurdico bajo el cual se
desarrolla la actividad administrativa.
CONCEPTO:
La doctrina ha dado los siguientes
conceptos de reglamento:
*
El reglamento es el acto unilateral
dictado en ejercicio de la funcin
administrativa que crea normas
jurdicas generales:
*
El reglamento es la manifestacin
unilateral de voluntad de la administracin que crea normas jurdicas
generales;
*
El reglamento es una declaracin de
voluntad unilateral y escrita del
poder ejecutivo, que crea normas
jurdicas generales.
NUESTRA DEFINICIN:
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r
a el asentimiento de las
personas a las cuales
alcanza.
VOLUNTAD DE LA
ADMINISTRACIN:
Por autoridad competente.
Es un querer que se
expresa, que se encarna en
un Decreto. Puede ser
ejercida por cualquiera de
los rganos del Estado:
Ejecutivo, Legislativo y
judicial. Desde el momento
en que el Reglamento es un
instrumento
jurdico
inherente a la funcin
administrativa y constituye
uno de sus atributos
fundamentales, la facultad
o poder reglamentario
corresponde a los rganos
jerarcas del Estado.
DICTADO EN EJERCICIO
DE LA FUNCIN
ADMINISTRATIVA:
El poder reglamentario es
inherente a la Funcin
Administrativa y por consiguiente a la propia
Administracin; sta tiene
a su cargo mltiples
cometidos
para
cuyo
cumplimiento de modo
eficiente necesita realizar
operaciones
materiales,
dictar actos subjetivos y
tambin dictar normas
generales; especialmente
para regular la actuacin
de sus propios rganos. El
poder reglamentario radica
en la naturaleza misma de la
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e
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d
o
d
erechos
y obligaciones sin consideracin
a las singularidades o
subjetividades.
Sus efectos normativos se
imponen como acto regla, tanto
a la Administracin
como a los administrados.
El Reglamento es una norma
jurdica de carcter general.
68
*
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si
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M
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N
TO ES ILEGAL:
*
Si modifica la ley;
*
Si no resta lo que la ley confiere;
*
Si establece normas contrarias a la
constitucin y a las leyes.
*
Si regula normas que
constitucionalmente corresponden al
legislador.
*
Si invade atribuciones que compete
a otra autoridad
*
Si contrara un reglamento dictado
por autoridad superior.
2.3. RELACIONES ENTRE EL
REGLAMENTO Y LA LEY:
*
La
Ley
es
superior
jerrquicamente al Reglamento,
por tanto hay una distincin de
grado;
*
Consecuencia de lo anterior es que
encontremos la reserva de la ley; es
decir, ciertas materias, por su
trascendencia, slo sern reguladas
por la ley y no por el reglamento.
69
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70
c)
*
*
Internos (o de organizacin).
Externos (o de relacin):
Regulan las relaciones entre la
Administracin Pblica y los
particulares o entre las
distintas rganos estatales.
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(*)
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nico
de la
Ley
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2004.
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legislativa;
remocin o revocacin
de
autoridades
y
demanda
de
rendicin
de
cuentas... Es nulo y
punible todo acto
que prohiba o limite
al ciudadano el
ejercicio de sus
derechos.
La ley en sentido material es:
*
Toda
regla
de
derecho,
todo
precepto normativo
escrito creado por
los rganos estatales
dentro de los lmites
de sus respectivas
competencia.
*
Aquella
que
contiene una norma
de derecho objetivo;
cuando menos, una;
pueden
contarse
cientos y miles como en los cdigos
o
leyes
muy
complejas
y
extensas-, pero slo
se requiere que haya
una
para
que
propiamente sea ley
material;
*
La que proviene de
los diversos rganos
del Estado y puede
ser de cualquier
rgano del Estado.
*
Aquella que contiene
el
conjunto
de
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es
(derecho
objetivo).
*
Todo acto mediante
el cual el Estado y
sus
organismos
pertinentes crean una
norma de derecho
objetivo (todo el
ordenamiento
descansa
en
la
norma jurdica), es
decir, un ingrediente
que
integra
el
ordenamiento jurdico nacional.
La ley material (criterio
objetivo) est determinada
por la naturaleza de la actividad del estado y no por
la del rgano del cual
emana (derecho subjetivo).
La ley material contiene siempre
normas jurdicas.
DIFERENCIA ENTRE LEY
Y DECRETO:
La
ms
importante
diferencia que se puede
establecer entre Ley y
Decreto radica en los
alcances de una y otro,
pues, mientras la primera
regula situaciones de forma
general y en abstracto, el
segundo lo hace en
concreto
y
particularizando. Tambin hay
una distincin de jerarqua,
ya que el Decreto est supeditado tanto a la Ley
como al Reglamento.
Por otro lado, atendiendo a
su
esencia
podemos
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74
99)
EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
La Ley de Procedimiento
Administrativo General, Ley N 27444,
norma:
Articulo IV.- Principios del
procedimiento administrativo.
1. El procedimiento administrativo
se
suste
nta
fund
amen
talme
nte
en
los
sigui
entes
princi
pios,
sin
perjui
cio
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PRINCIPIOS SUSTANCALESCONSTITUCIONALES:
El Procedimiento Administrativo contiene
en los ordenamientos jurdicos positivos una
serie de principios de carcter general que
hacen a la propia funcin del
procedimiento, a las caractersticas que
demandan la actividad administrativa para
poder realizarse con eficacia y la debida
defensa del status del administrado.
La fuente de esos principios es la
Constitucin Poltica del Per, as como la
Ley del Procedimiento Administrativo
General.
Son de jerarqua normativa Constitucional,
justificativos de la finalidad primaria del
Derecho
Administrativo-Procedimiento
Administrativo. Esto es asegurar y
garantizar la participacin de los
administrados en el iter de la voluntad
pblica y tutelar la defensa de la propia
legalidad.
75
La
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ministrativo
General, Ley N
27444,
norma:
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teriormente dictada. El
principio de legalidad se
puede entender desde dos
puntos de vista:
101) Desde el punto de
vista material, en
cuyo
caso
su
alcance es el de que
la norma en la que
se funda cualquier
decisin individual
tiene que ser una
norma de carcter
abstracta
e
impersonal.
102) Desde el punto de
vista
formal,
significndose
entonces
que
adems de ser una
ley desde el punto de
vista material la
norma que precede
al acto individual,
debe tener tambin
los caracteres de una
ley desde el punto
de vista formal, es
decir, que debe ser
una
disposicin
expedida por el
PODER
que
conforme al rgimen
constitucional est
normalmente
encargado de la
formacin de las
leyes.
El principio de que ningn
rgano del Estado puede
realizar actos individuales
que no estn previstos o
autorizados por disposicin
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La cualidad de lo que es
conforme a la ley;
*
La conformidad al
derecho y es sinnimo de
regularidad jurdica. Como
la actitud del Estado
resolviendo casos
individuales sin sujecin a
normas generales constituye
la definicin clsica del
despotismo y como esta
nocin es contrario a todos
los sistemas
constitucionales modernos,
se ha considerado
*
*
11
La
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del
orde
nami
ento
jurd
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rige
para
cada
caso
admi
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No
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norm
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que
le ha
sido
desti
nada
,
siem
pre
2)
3)
4)
es
aplicable
la
totalidad
del
ordenamiento
jurdico positivo.
Jerarqua normativa:
Ninguna norma o
acto emanada de un
rgano
inferior
podr dejar sin
efecto lo dispuesto
por otra de rango
superior.
Las
normas u rdenes
del jerarca no sern
jams derogadas o
rectificadas por el
inferior. Ello hace a
la
unidad
del
sistema y al normal
desenvolvimiento
del orden jurdico.
A su vez, todo acto
particular debe estar
de acuerdo con la
norma general.
Igualdad jurdica:
La Administracin
no puede actuar
desigualmente
concediendo
prerrogativas
o
privilegios a unos o
negando
arbitrariamente
derechos a otros.
Razonabilidad:
Todo acto de la
administracin debe
ser manifiestamente
razonable, es decir,
que encuentre su
justificacin
en
prece
ptos
legal
es,
hech
os,
conducta
s y
circu
nstan
cias
que
lo
cause
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La
razon
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ad del
acto
respo
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debid
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proce
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verifi
caci
n de
los
hecho
s que
justifi
can y
la
aprec
iaci
n
objeti
va
que
debe
valor
Control judicial:
En principio, todos
los actos de la
Administracin
pueden
ser
controlados
jurisdiccionalmente.
La injusticiabilidad
de
los
actos
administrativos repugna al principio
de juridicidad.
EL PRINCIPIO DE
LEGALIDAD SEGN LA
CONSTITUCIN:
El principio de legalidad
administrativa, en cuanto
garanta constitucional tiene
normas especficas en la
Constitucin Poltica de
1993:
Artculo 2o.- Toda
persona tiene derecho:
(...)
24. A la libertad y a la
seguridad personales. En
consecuencia:
a. Nadie
esta
obligado
a hacer lo
que la ley
no
manda,
ni
impedido de
hacer
lo que
ella no
prohib
e...
E
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g
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s
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d
e
b
e aplicar sm ligerezas,
enconos, ni venganzas:
todo con la ley nada sin
la ley.
78
cir
cu
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an
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s:
A
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tres
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ejerc
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las
facul
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discr
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nales
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nistr
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pbli
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pued
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y
actu
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I
N
:
Hemos
indicad
o:
Que
el
derecho
administrativo
es
el
conjunto de normas y
principios de derecho
pblico interno que tiene
por finalidad la institucin,
organizacin y funcionamiento de la administracin
pblica, como generadora
de los servicios pblicos,
bajo un poder contralor
jurisdiccional.
Que
el
derecho
administrativo trata del
aspecto formal de las
normas, mientras que la
administracin pblica es
la ciencia de la accin que
origina cambios concretos
de la conducta humana y
en las circunstancias de la
vida social y de la vida del
Estado.
Que la administracin
bl
ic
a
es
la
or
g
a
ni
z
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s
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ec
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y
exi
ge
su
cumplimiento:
Ambas se complementan.
83
III.
LO
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DE
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1.
INTR
ODUC
CIN
A
S
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C
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O
L
EGAL
DEL
CONTRATO
ADMINISTRATIVO EN
EL PER:
La
legislacin
sobre
Contrataciones
y
Adquisiciones del Estado,
tiene su base legal en el
Decreto Legislativo N
1017, que aprueba la Ley
de Contrataciones del
Estado, de fecha 04 de
junio del 2008, vigente
desde el 01 de febrero del
2009. El inciso a) de la
nica
Disposicin
Complementaria
Derogatoria del Decreto
Legislativo N 1017 derog
la Ley N 26850, Ley de
Contrataciones
y
Adquisiciones del Estado.
El 01 de enero del 2009 se
promulga
el
Decreto
Supremo N 184-2008-EF,
Reglamento del Decreto
Legislativo
N
1017.
Asimismo, con fecha 14 de
enero del 2009 se publica
el Decreto Supremo N
006-2009-EF Reglamento
de
Organizacin
y
Funciones del Organismo
Supervisor
de
las
Contrataciones del Estado
- OSCE. Por lo expuesto,
se desarrollar lo bsico
en el presente tema.
2.
IDEBASE
La naturaleza sociable del
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o de poder discrecional y
requiere
el
adecuado
cumplimiento de sus fines
para lo cual tiene a su
alcance las figuras es-
84
*
*
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Y
/
O
SERVIDORES:
El poder del Estado emana del pueblo.
Quienes ejercen este poder lo hacen con las
limitaciones y responsabilidades que la
Constitucin y el Ordenamiento Jurdico
establecen.
Es necesario indicar que los funcionarios
y/o servidores pblicos ejercen, cada uno
dentro de los lmites de su competencia,
determinada actividad, porque la actividad
de la administracin pblica es multiforme,
pero todos los actos que realiza son
igualmente y por la misma razn actos
administrativos, as tenemos:
a)
Actos que realiza la
administracin pblica:
La actividad de la administracin se
caracteriza por la extrema variedad
de actos que lleva a cabo. Para hacer
funcionar los servicios pblicos, la
autoridad competente necesita y se
vale de toda una serie de actos jurdicos:
85
A
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s
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s
ompatibilidades: Artculo 92
pectivas responsabilidades.
Concordancias:
* Libertad a Contratar
:
Artculo 2o, inciso 14.
* Libertad de Contratar
:
Artculo 62.
* El Estado y las personas de Derecho
Pblico:
A
Contrato
r
Contratos Ley
t
Contratos de carcter financiero
Contratos de Obra
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S
D
E
NOMINACIONES
CONCEPTO
5.1.
DENOMINACIONES:
El Contrato Administrativo
es una de las formas
jurdicas por las que se
exterioriza la actividad
administrativa, es una
especie dentro del genero
contrato,
cuya
especificidad est dada por
la singularidad de sus
elementos, caracteres y
efectos, en suma, por su
rgimen jurdico propio.
86
5.2.
CONC
EPTO
DE
CON
TRAT
O.
a
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S
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olog
a de
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palab
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contr
ato
nos
desc
ubre
su
signi
ficad
b)
87
Artculo
1402.- El
objeto del
contrato
consiste en
crear, regular,
modificar o
extinguir
obligacione
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l
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l
a
trato como:
Un
acuerdo,
una
declaracin conjunta de la
voluntad comn de dos o
ms partes que, por
permitirlo el ordenamiento
jurdico, tiene por efecto
crear, regular, modificar o
extinguir
entre
s
obligaciones lcitas de
carcter patrimonial.
Reiteramos que la doctrina
dominante acepta que
figura jurdica contrato
pertenece
al
derecho
general, siendo por tanto
comn al derecho privado
y al derecho pblico.
5.3. EL CONTRATO
ADMINISTRATIVO
En sntesis, el contrato
administrativo es:
*
Un
acto
de
declaracin
manifestacin
de
voluntad
comn
productor de efectos
jurdicos, entre un
rgano estatal en
ejercicio
de
la
funcin
administrativa
y
un
particular u otro
ente estatal.
*
Toda
declaracin
manifestacin
bilateral
o
de
voluntad
comn,
productora
de
efectos
jurdicos
entre dos personas,
de las cuales una
esta en ejercicio de
f
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c
o
que celebra la
administracin
pblica con otra
persona pblica o
privada, individual o
jurdica y que tiene
por objeto una prestacin de utilidad
pblica.
Es toda declaracin
de voluntad comn,
creadora
de
relaciones jurdicas
entre dos personas,
de las cuales una
acta en ejercicio de
la
funcin
administrativa.
En
los
Acto
s
Admi
nistra
tivos
Bilat
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s o
Multi
latera
les
partic
ipan
dos
parte
s:
una
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propi
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Estad
o por
inter
medi
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sus
funci
onari
os
PRINCIPALES
DEFINICIONES
DE
LOS
ADMINISTRATIVISTA
S PERUANOS:
BARTRA CAVERO, Jos ':
El
Contrato
Administrativo es el
acuerdo
de
voluntades,
generador
de
obligaciones,
celebrado entre un
rgano del Estado,
en ejercicio de las
funciones
administrativas que
le competen, con
otro administrativo o
con un particular o
administrado, para
satisfacer finalidades
pblicas.
PATRN FAURA, Pedro2:
108)
BAR
TR
A
CA
VE
RO,
Jos
.
Lici
taci
one
sy
con
curs
os
109)
pblicos. Contratos
administrativos. Editorial
Huallaga. Lima. 1999. Pg. 42.
PATRN FAURA, Pedro PATRN
BEDOYA, Pedro, Ob. Cit., 6ta.
edicin. Editorial Grijley. Lima.
1997.Pgina309.
88
competentes
y
debidamente
autorizados, y la otra parte uno o
ms particulares con ciertos
requisitos
y
formalidades
especficas,
establecindose
mutuamente deberes y obligaciones
especficas, como en todo contrato en
armona
con
las
normas
contempladas en el Cdigo Civil y
otras disposiciones administrativas.
Desde el punto de vista del Estado,
cuando se firma un contrato, el funcionario
realiza
un
acto
administrativo y al suscribirlo el
particular, ste realiza un acto
jurdico.
Los
contratos
administrativos siempre tienen relacin directa con los servicios
pblicos. Es un acto de declaracin
de voluntad comn, productor de
efectos jurdicos entre un rgano
estatal en ejercicio de la funcin
administrativas y un particular u otro
ente estatal.
BACACORZO, Gustavo 3:
Citando a MIGUEL NGEL
BERCAITZ
indica:
Es
el
establecimiento de una relacin
jurdica de subordinacin con
respecto a la administracin pblica,
mediante un acto de propia voluntad
de quien se obliga a ella.
RU1Z ELDREDGE, Alberto 4:
Sostiene un criterio integral, e
indica que para establecer la
contratacin administrativa, deben
conjugarse los diversos conceptos y
criterios. Por lo pronto, el que halla
contratacin administrativa si uno de
los
sujetos
repre
senta
a la
admi
nistr
acin
pbli
ca, lo
cual
es un
aport
e del
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subje
tivo.
Ser
neces
ario
un
proce
dimi
ento
form
al, es
decir,
un
mni
mo
de
requi
sitos
o
proc
edim
iento
s...
L
o
s
criterios
expuestos
precedentemente
explican, una vez ms, las grandes
dificultades para hallar una distincin,
neta, clara, precisa y categrica entre los
contratos administrativos y los contratos
privados.
CLASES DE CONTRATOS
ADMINISTRATIVOS
El maestro GUSTAVO BACACORZO,
nos ensea sobre la clasificacin de los
contratos administrativos:
3.
4.
89
Los
contr
atos
pode
mos
orde
narlo
s de
varia
s
mane
ras,
de
acuer
do a
la
doctr
ina y
al
derec
ho
posit
ivo.
Una
de
ellas
es la
sigui
ente:
*
Cont
rato
de
Obra
Pbli
ca;
Contr
ato
de
Sumi
nistro:
Contrato de
Emprstito;
*
Contrato de
Servicios no Personales;
*
Contrato de Funcin
o Empleo Pblico;
*
Contrato de
Transportes; y
*
Otras clases de
Contratos
Nos atenemos pues,
al
ordenamiento
peruano
vigente;
siendo de advertir
que a algunos de
ellos
se
les
denomina
frecuentemente de
concesin...
RECORDEMOS
LOS
CRITERIOS
SOBRE
LA CONTRATACIN
ADMINISTRATIVA:
El derecho administrativo
nace a la vida jurdica y
social
del
mundo
Occidental
como
consecuencia
de
la
extraordinaria eclosin de
la Revolucin Francesa,
ao de 1789, en donde
prima la accin sobre el
pensamiento, porque las
primeras
leyes
propiamente
administrativas insurgen a
partir de 1812 segn el Repertorio de GUYOT, que
trae la expresin acto
administrativo, que es el
elemento bsico de la
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v
o
,
y
los
contratos
administrativos
constituyen, en efecto, una
especie sui gneris del acto
administrativo, o sea la
contratacin administrativa
o la teora de los contratos
administrativos.
Esta teora del contrato
administrativo
est
universalmente aceptada,
pero, para explicarla han
surgido varios criterios, a
saber:
1)
Criterio Subjetivo:
(LAFERRIERE)
Consiste
en
comprobar si en el
contrato es parte la
Administracin del
Estado, es decir
tiene en cuenta para
tipificar
los
contratos
administrativos
la
participacin de la
administracin como
sujeto
o
poder
pblico
en
la
relacin
jurdica
contractual; si no
interviene
la
administracin,
el
contrato
ser
privado.
2)
Criterio de la
Jurisdiccin: (MERKL)
Si la Jurisdiccin,
que va a entender en
las cuestiones a que
d
lugar
la
aplicacin
e
interp
retaci
n de
los
contra
tos es
Conte
ncios
o
Admi
nistrat
iva, el
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ser
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tivo.
Si la
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fuera
com
n
sera
contr
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priva
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decir,
que
consi
ste en
establ
ecer
que
hay
contr
atacin
admi
nistrat
iva en
aquell
os
casos
en
que
compete conocer a la
jurisdiccin
administrativa por
disponerlo
un
precepto legal, por
haberse pactado o
por
decidirse
jurisdiccionalmente,
por sus modalidades
propias
que
corresponde a la
jurisdiccin
administrativa.
90
com
o la
inter
venc
in
de
un
sujet
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derecho
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li
c
a
*
*
*
Concurso Pblico
Adjudicacin Directa
Adjudicacin de Menor
Cuanta
7.
7.1.
ELEMENTOS
CONSTITUTIVOS DEL
CONTRATO Y
DIFERENCIAS CON
LOS CONTRATOS
CIVILES
Como acto administrativo
que
es
el
contrato
administrativo
tiene
elementos esenciales que
de no estar presentes
obstan para su validez y
eficacia, pero si hay que
tener en cuenta siempre
que
el
contrato
administrativo
es
de
naturaleza bilateral, por lo
tanto su procedimiento
para su celebracin, ser
tambin peculiar.
En
los
contratados
administrativos hallamos
los mismos elementos que
en
los
actos
administrativos, a saber:
SUJETOS:
Dentro de los cuales deben
tenerse en cuenta la
competencia, por la razn
de la materia, de grado, del
territorio y la capacidad
personal.
Los sujetos de los contratos
administrativos
pblicos
son la administracin pblica, en cualquiera de sus
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l o colectivamente, o
tambin
la
misma
administracin, es decir
que pueden ser sujetos de
la
contratacin
administrativa:
*
Las personas fsicas o
naturales,
*
Las personas jurdicas
privadas, y
*
Las personas jurdicas
pblicas, estatales o no estatales.
Se indica que el sujeto
preponderante
de
la
relacin
jurdica
es
invariablemente
la
administracin
pblica,
sea que se contrate entre
ellos o con particulares
La Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley
N 27444, seala:
Artculo I.- mbito de
aplicacin de la ley
La presente Ley ser
de aplicacin para
todas las entidades
de la Administracin
Pblica.
Para los fines de la
presente Ley, se
entender por
entidad o entidades de la
Administracin
Pblica:
110) El Poder
Ejecutivo,
incluyendo
Ministerios y
Organ
ismos
Pbli
cos
Desce
ntrali
zados
;
111)
El
Poder
Legisl
ativo;
92
112)
113)
114)
115)
El Poder Judicial;
Los Gobiernos Regionales;
Los Gobiernos Locales;
Los Organismos a los que la
Constitucin Poltica del Per
y las
leyes
confieren
autonoma.
116) Las dems entidades y
organismos, proyectos y
programas del Estado, cuyas
actividades se realizan en
virtud de potestades administrativas y, por tanto se
consideran sujetas a las
normas comunes de derecho
pblico,
salvo
mandato
expreso de ley que las refiera
a otro rgimen; y
117) Las personas jurdicas bajo el
rgimen privado que prestan
servicios pblicos o ejercen
funcin administrativa, en
virtud
de
concesin,
delegacin o autorizacin del
Estado, conforme a la normativa de la materia.
Por lo tanto los sujetos contractuales,
principalmente son: La entidad pblica y el
contratista privado.
7.2. VOLUNTAD:
Para que exista contrato se requieren dos
voluntades validas.
En la contratacin administrativa una de
ellas es la administracin pblica y la otra
del co contratante, es decir, que se exige
para la validez del contrato, por un lado, la
competencia del rgano que ejerce la
funcin administrativa y por otro lado la
capacidad del co contratante.
P
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o
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93
7.3.
EL
OBJET
OO
CONT
ENIDO
:
S
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t
e
s:
El contrato ilegal, o
contratos a normas imperativas;
*
El contrato prohibido o
contrario al orden pblico; y,
*
El contrato inmoral o
contrario a las buenas
costumbres.
Por lo tanto, el contenido
del
contrato
debe
conformarse a las reglas
del
derecho
objetivo:
constitucin poltica, ley,
reglamentos y a los
principios generales del
derecho pblico para ser
vlido y eficaz. Las
clusulas ilcitas caen por
no tener validez y si se
refieren a la parte esencial
del contenido del contrato,
ste es evidentemente
nulo.
7.4.
CAUSA:
Son
los
motivos
determinantes del acto en
los que est inserto el
inters pblico, es decir, los
motivos determinantes del
acto, en los que estn
insertos el cuidado del
servicio pblico.
La causa se objetiva siempre en
el inters pblico.
La causa, el motivo o la
razn determinantes de los
contratos administrativos es
satisfacer un fin pblico, un
servicio
pblico,
una
necesidad
colectiva
independiente del mvil
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y
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94
FINALIDAD:
Apunta hacia el fm ltimo que se persigue
con el contrato, particularizando la
generalidad del inters pblico y se dirige
concretamente a lo que se quiere con el
contrato.
Todo acto administrativo debe tener una
finalidad propia del servicio, y este es un
requisito que constituye un elemento
esencial del acto. Por lo tanto no puede
darse una formula genrica acerca de que
es el fin de la actividad administrativa,
pues vara de un servicio a otro. La
determinacin debe hacerse en cada caso,
de conformidad con los dispositivos
legales y administrativos vigentes.
Se indica que la afirmacin del fin como
elemento esencial del acto administrativo ha
sido una de las conquistas ms grandes del
derecho
pblico
moderno,
pues,
contribuy eficazmente a eliminar el
concepto autoritario de gobierno. Por lo
expuesto, los poderes jurdicos que se le
confieren a la administracin para celebrar
contratos, deben ser ejercidos conforme al
fin propia del servicio.
La finalidad constituye un elemento
esencial en la contratacin administrativa,
de aqu se derivan importantes
consecuencias:
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95
Se debe indicar que la teora de la desviacin del poder se extiende a toda clase
de actos, cualquiera, sea la discrecionalidad de la administracin, porque sta
siempre se halla a lmites.
Pero para que el acto resulte invlido es preciso que el fin extrao sea su nica
razn, pues si existieran otros motivos lcitos la circunstancia de que mediasen
tambin intenciones bastardas no afectara la validez:
118) Extraos totalmente al servicio: Se configura cuando el funcionario actu impulsado por inters propio o de tercero, por espritu de venganza,
por razones polticas, etc.
119) Inters pblico, pero ilcitos, es cuando el funcionario persiguiendo fines
de la administracin se pretende eludir la aplicacin de una ley (sea de
una ley de fondo o una norma de competencia), o determinada formalidad u obtener cierto resultado por va indirecta.
7.6.
FORMA:
Es uno de los requisitos esenciales, y se refiere al modo como se documenta el
vnculo contractual; el resto constituye el procedimiento para realizar la contratacin.
Se indica que generalmente se requiere la forma escrita, la misma que puede
consistir en una Escritura Pblica o en un instrumento pblico con la mera
actuacin del funcionario administrativo competente.
Si falta la forma o si se ha festinado un trmite o un procedimiento el contrato
resulta sm validez, es decir, afectado de nulidad. JOS ROBERTO DROMI
seala que debemos distinguir entre formalidades y forma:
Formalidades:
Son los requisitos esenciales que han de observarse en la celebracin del contrato y pueden ser anteriores, concomitantes o posteriores al encuentro de
ambas voluntades. Por ejemplo:
* El pliego de condiciones :
Formalidades anteriores.
* El acto de adjudicacin
:
Formalidades concomitantes.
* Aprobacin escrita
:
Formalidades posteriores.
La forma:
La forma es uno de los requisitos y se refiere al modo como se documenta el
vnculo contractual: el resto constituye el procedimiento para realizar la contratacin.
Es indispensable que el contrato conste por escrito, forma, sta condiciona su
validez, porque la formalizacin escrita o la instrumentacin del acuerdo de
voluntades suscrito por las partes es requerida.
96
La manifestacin recproca de
voluntad de los contratantes;
*
La notificacin o comunicacin
fehaciente de la aceptacin,
adjudicacin por parte de la
administracin.
La formalizacin escrita o
instrumentacin;
*
La autorizacin o aprobacin del
contrato por otro rgano admini
strativo o por el rgano legislativo.
7.7.
EL PROCEDIMIENTO:
Nosotros entendemos, por procedimiento al
conjunto de actos y diligencias tramitados
en las entidades estatales conducentes a la
emisin de un acto administrativo que
produzca efectos jurdicos individuales o
individualizares
sobre
intereses,
obligaciones
o
derechos
de
los
administrados (Ley N 27444, Art. 29).
El procedimiento en la contratacin, en la
formacin de la voluntad administrativa se
realiza
siguiendo
determinados
procedimientos que pueden ser ms o
menos complejos. En esta primera fase de
la contratacin cabe aplicar la generalidad
de las reglas expuestas al tratar del
procedimiento para la formulacin de los
actos administrativos. Pero el vnculo
contractual nace recin en una segunda
etapa, cuando se enlazan las voluntades de
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untad administrativa; y
Encuentro de la voluntad
administrativa con la voluntad del
particular.
La voluntad de la administracin pblica se
forma por el Procedimiento Administrativo.
8.
DIFERENCIAENTRE EL CONTRATO
ADMINISTRATIVO Y LOS
CONTRATOS CIVILES
En cuanto a las diferencias con los
contratos civiles, sealamos las siguientes:
8.1.
FORMALISMO.5
El rigor y sentido formalista de los contratos
administrativos frente a los contratos civiles
(Art. 1351 del CC).
5.
En doctrina existe una variedad de corrientes que
explican la naturaleza de la relacin contractual
del Estado:
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do de dos o ms partes
para crear, regular, notificar
o extinguir una relacin
jurdica patrimonial y que
los
contratos
se
perfeccionan
por
el
consentimiento de las
partes (Art. 1352 del CC),
excepto aqullos que,
adems, deben observar la
forma sealada por la Ley
bajo sancin de nulidad.
En otros trminos, en el
contrato
privado
predomina un criterio
informalista.
Esto no ocurre as con los
contratos administrativos
en que se supedita la
validez y eficacia de ellos
al cumplimiento de las
formalidades exigidas por
las disposiciones vigentes
en cuanto a forma y
procedimiento
de
la
contratacin.
8.2. LAS PRERROGATIVAS DE
LA ADMINISTRACIN PBLICA:
En
los
contratos
administrativos el inters
pblico es el que prevalece
sobre los intereses privados
o de los particulares. Los
principios de la autonoma
de la voluntad e igualdad
jurdica de las partes,
quedan subordinadas en el
contrato administrativo.
As la administracin pblica
aparece investida:
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a
accin ejecutoria;
*
Las clusulas penales;
*
La obligacin de
ejecucin forzosa del contrato,
etc.
8.4.
DERECHO Y
OBLIGACIONES
PERSONALES A FAVOR
O A CAR
GO DEL
COCONTRATANTE:
Los
derechos
y
obligaciones emergentes
del
contrato
de
la
administracin
pblica,
respecto del cocontratante,
son de carcter personal
intuitu personae.
Celebrado el contrato, la
administracin pblica se
resguarda en la solvencia
econmica y moral de su
cocontratante, prohibicin
en principio la transferencia de los derechos
contractuales,
salvo
autorizacin
o
pacto
expreso. Por lo tanto, la
intransferibilidad:
Prohibicin de cesin sin
autorizacin expresa de la
administracin pblica.
Prohibicin de sub contratacin
sin autorizacin expresa.
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Se trata de un contrato
escrito;
Es un contrato
sinalagmtico (de prestaciones
recprocas bilateral);
*
Es un contrato oneroso;
*
Uno de los sujetos de la
relacin jurdica necesariamente
es un ente estatal;
*
Protege el inters
pblico, reserva a favor del
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ormalista,
se
suscribe
como
resultado de un
proceso de seleccin
riguroso;
Es
un
contrato
regido
por
el
principio
de
legalidad, la Ley
establece requisitos,
condiciones para su
validez, sujeto a un
rgimen
jurdico
especial de derecho
pblico.
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na:
Artculo 76.- Las
obras y la adquisicin
de suministros con
utilizacin de fondos
o recursos pblicos se
ejecutan
obligatoriamente por
contrata y licitacin
pblica, as como
tambin
la
adquisicin
o
la
enajenacin
de
bienes.
102
9.
SUBJETIVO:
En cuanto al sujeto a quien pertenece la obra pblica, puede ser una
persona pblica estatal o no estatal.
Subjetivamente no slo es el Estado el propietario, sino tambin pueden
serlo los entes pblicos no estatales, siempre que tengan delegadas atribuciones o competencias pblicas por expreso mandato estatal.
La obra pblica no requiere que sea de propiedad o pertenezca al Estado
de manera exclusiva y excluyente.
FINALISTA:
La obra pblica es considerada como tal si est destinada a la satisfaccin de un inters general o colectivo.
La obra pblica se refiere a la construccin o trabajo que requiere direccin tcnica en la utilizacin de mano de obra, materiales
y equipos, e incluye todos los elementos o alguno de ellos, que
efecten en forma directa o indirecta una entidad del estado, con
la finalidad de servir al pblico.
Por su parte y, desde una perspectiva ms restrictiva, los Anexos del Reglamento definen como obra a la construccin, reconstruccin, remodelacin,
demolicin, renovacin y habilitacin de bienes inmuebles, tales como edificaciones, estructuras, excavaciones, perforaciones, carreteras, puentes, entre otros,
que requieren direccin tcnica, expediente tcnico, mano de obra, materiales
y/o equipos.
103
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el contratista la
prestacin de entregar
un
resultado
del
trabajo (obra) que
puede consistir en
construir, modificar,
reparar,
dar
mantenimiento a un
bien
inmueble
o
mueble,
y
como
contraprestacin
la
entidad paga el precio
pactado
con
el
contratante.
FINALIDAD:
La finalidad de este
contrato es dotar de
infraestructura fsica para
que el Estado, pueda
cumplir sus fines, en este
caso el contrato se sujeta a
normas de derecho pblico
contenidas en el Decreto
Legislativo N 1017 y su
Reglamento.
CARACTERSTICAS DEL
CONTRATO DE OBRA
Estn
implcitos
los
elementos caractersticos
del Contrato de Obras, en
el tenor del Decreto
Legislativo N 1017 que
aprob
la
Ley
de
Contrataciones del Estado, y
en su Reglamento, Decreto
Supremo N 184-2008-EF.
a)
Bilateral
o
sinalagmtico,
porque ambas partes
quedan obligadas, re
cprocamente:
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b)
ecio convenido, en
la forma prevista;
*
El cocontratante,
contratista, a
ejecutar la obra en
la forma establecida en el
contrato;
Oneroso, porque las
ventajas que otorga a
una de las partes le
son
concedidas sobre la
base
de
una
prestacin que esa
parte ha prometido
a
la
otra.
Concretamente
porque
genera
egresos al Estado;
104
porque
queda concluido desde el momento
en que las partes manifiestan su
consentimiento. Es formal porque
necesariamente debe constar por
escrito, no bastando el simple consentimiento;
124) Nominado, porque as lo designa la
ley y fundamentalmente porque est
regulado por ella, en sus caracteres y
condiciones generales y, adems, en
sus aspectos ms particulares y
propios;
125) Conmutativo, las prestaciones de las
partes son presumiblemente equivalente, y por un precio convenido
por la ejecucin material de la obra.
En conclusin:
El contrato de obra pblica es bilateral o
sinalagmtico,
oneroso,
consensual,
nominado, conmutativo, principal, simple y
de cumplimiento sucesivo.
PRERROGATIVAS DE LA
ADMINISTRACIN:
*
Potestad de ejercer el control sobre el
proceso constructivo para el cumplimiento de las obligaciones
contractuales del contratista: Un
inspector o supervisor designado
por la entidad contratante.
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DE LOS PROCESOS DE
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Se da esta denominacin al
conjunto de procedimientos
administrativos, de contenido
tcnico econmico, que se
desarrollan en entidades
pblicas,
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Principio
de
Eficiencia:
Las
contrataciones que realicen las Entidades debern efectuarse bajo las
mejores condiciones de calidad, precio
y plazos de ejecucin y entrega y con el
mejor uso de los recursos materiales y
humanos
disponibles.
Las
contrataciones deben observar criterios
de celeridad, economa y eficacia.
Principio de Publicidad:
Las
convocatorias de los procesos de
seleccin y los actos que se dicten como
consecuencia debern ser objeto de
publicidad y difusin adecuada y
suficiente a fin de garantizar la libre
concurrencia de los potenciales
postores.
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e seleccin y en los
acuerdos
y
resoluciones recados
sobre
ellos,
debindose
evitar
exigencias
y
formalidades
costosas
e
innecesarias en las
Bases y en los
contratos.
Celeridad,
simplicidad
y
oportunidad.
Principio
de
Vigencia
Tecnolgica:
Los
bienes, servicios o la
ejecucin de obras
deben reunir las
condiciones
de
calidad y modernidad
tecnolgicas
necesarias
para
cumplir
con
efectividad los futes
para los que son
requeridos, desde el
mismo momento en
que son contratados,
y por un determinado
y previsible tiempo de
duracin, con posibilidad de adecuarse,
integrarse
y
repotenciarse
si
fuera el caso, con los
avances cientficos y
tecnolgicos.
Criterios
de
modernidad, acorde a
los
avances
tecnolgicos y que
mantengan vigencia
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109
Vicepresidentes
de la Repblica,
los Congresistas
de la Repblica,
los Ministros y
Viceministros de
Estado,
los
Vocales de la
Corte Suprema
de Justicia de la
Repblica, los
titulares y los
miembros
del
rgano colegiado
de
los
Organismos
Constitucionales
Autnomos;
129) En el
mbit
o
region
al,
hasta
doce
(12)
meses
despu
s de
haber
dejado
el
cargo,
los
Presid
entes,
Vicepr
esiden
tes y
los
Conse
jeros
de los
Gobierno
s
Regionale
s;
130) En
el
mbito de
su
jurisdicci
n, hasta
doce (12)
meses
despus
de haber
dejado el
cargo, los
Vocales
de
las
Cortes
Superiore
s
de
Justicia,
los
Alcaldes
y
Regidores
;
131) En
la
Entidad a
la
que
pertenece
n,
los
titulares
de
instituciones o de
organismo
s pblicos
del Poder
Ejecutivo,
los directores,
gerentes y
trabajador
es de las
empre
sas
del
Estad
o, los
funcio
narios
pblic
os,
emple
ados
de
confia
nza y
servid
ores
pblic
os,
segn
la ley
especi
al de
la
materi
a;
132) En el
corres
pondi
ente
proces
o de
contra
tacin,
las
person
as
natura
les o
jurdic
as que
tengan
interv
encin
direct
a en la
determina
cin de
las
caracterst
icas
tcnicas y
valor
referencial,
elaboraci
n
de
Bases,
seleccin
y
evaluaci
n de ofertas de un
proceso
de
seleccin
y en la
autorizaci
n
de
pagos de
los
contratos
derivados
de dicho
proceso,
salvo en el
caso de
los
contratos
de
supervisi
n;
133) En
el
mbito y
tiempo
establecid
os para las
personas
sealadas
en
los
literales
preced
entes,
el
cnyu
ge,
conviv
iente o
los
parien
tes
hasta
el
cuarto
grado
de
consa
nguini
dad y
segun
do de
afinid
ad;
134) En el
mbit
o
y
tiemp
o
establ
ecidos
para
las
person
as
seal
adas
en los
literal
es
preced
entes,
las
person
as
jurdic
as en
h)
las
que
aquellas
tengan o
hayan
tenido una
participaci
n superior
al
cinco por
ciento
(5%) del
capital o
patrimoni
o social,
dentro de
los doce
(12)
meses
anteriores
a
la
convocato
ria;
En
el
mbito y
tiempo
establecid
os para
las
personas
sealadas
en
los
literales
precedent
es,
las
personas
jurdicas
sin fines
de lucro
en las que
aquellas
participen
o hayan
participado
como
i)
asocia
dos o
miemb
ros de
sus
consej
os
directi
vos,
dentro
de los
doce
(12)
meses
anterio
res a la
convo
catoria
;
En el
mbito
y
tiempo
establec
idos
para las
persona
s
sealadas en
los
literales
precede
ntes, las
persona
s
jurdica
s cuyos
integran
tes de
los
rganos
de
adminis
tracin,
apoderad
os
o
representa
ntes
legales
sean las
personas
sealadas
en los lite-
110
con el
Estad
o; o
que
habie
ndo
actua
do
como
perso
nas
natura
les
hayan
sido
sancio
nadas
por la
mism
a
infrac
cin;
confo
rme a
los
criteri
os
seala
dos
en el
prese
nte
Decre
to
Legisl
ativo
y su
Regla
mento
. Para
el
caso
de
socios
,
accionistas,
participacionistas
o
titulares,
este
impedimento se aplicar
siempre y cuando la
participacin
sea
superior al cinco por
ciento (5%) del capital o
patrimonio social y por
el tiempo que la sancin
se encuentre vigente;
1) Otros establecidos por ley
o por el Reglamento de
la presente norma.
Las
propuestas
que
contravengan lo dispuesto en
el presente artculo se tendrn
por no presentadas. Los
contratos
celebrados
en
contravencin de lo dispuesto
por el presente artculo son
nulos, sin perjuicio de las
responsabilidades a que
hubiere
lugar
de
los
funcionarios y servidores de
la Entidad contratante y de los
contratistas que celebraron
dichos contratos.
135) Los postores en un proceso de
seleccin estn prohibidos de
celebrar acuerdos entre s o con
terceros, con el fin de establecer
prcticas restrictivas de la libre
competencia, bajo sancin de
quedar inhabilitados para contratar
con el Estado, sin perjuicio de las
dems sanciones que establecen las
disposiciones vigentes (Artculo 1 Io
del Decreto Legislativo N 1017).
136) La entidad estatal debe contar con el
expediente debidamente aprobado
para la Adquisicin y Contratacin
respectiva, el mismo que incluir la
disponibilidad de recursos y su
f
u
e
n
t
e
d
e
f
i
n
a
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c
i
a
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o
.
111
L
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C
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P
o
l
t
i
c
a
d
e
l
E
s
t
a
d
o
s
e
El Banco Central de
Reserva (Articulo 84);
*
La Superintendencia de
Banca y Seguros (Articulo 87);
*
Consejo Nacional de la
Magistratura (Artculo 150)
El Ministerio Pblico
(Artculo 158);
*
La Defensora del Pueblo
(Artculo 161);
*
El Jurado Nacional de
Elecciones (Artculo
177); y, el Tribunal
Constitucional
(Artculo 201 ).
LAS
MODALIDADES
DE
CONTRATACIN
EN LA LICITACIN
PBLICA
Introduccin:
Los procesos de seleccin
estn sealados en el
artculo 15 del Decreto
Legislativo
N
1017,
norma:
Artculo 15.Mecanismos de
Contratacin
Los
proce
sos de
selecc
in
son:
licitac
in
pblic
a,
concu
rso
pblic
o,
adjudicaci
n
direct
a y
adjud
icaci
n de
meno
r
cuant
a, los
cuale
s se
podr
n
realiz
ar de
mane
ra
corpo
rativa
o
sujeto
a las
moda
lidad
es de
selec
cin de Subasta
Inversa o Convenio
Marco, de acuerdo a
lo que defina el
Reglamento.
En el Reglamento se
determinar
las
caractersticas,
requisitos, procedimientos,
metodologas,
modalidades, plazos,
excepciones
y
sistemas aplicables a
cada proceso de
seleccin.
La forma en que se
determina cada proceso de
seleccin se encuentra
indicada en el reglamento:
Se considera como objeto
principal del proceso de
seleccin a aqul que define
la
naturaleza
de
la
adquisicin o contratacin
en funcin de la prestacin
a ejecutarse.
A tal efecto para la
determinacin del proceso
de seleccin aplicable se
considerar
el
valor
referencial establecido por la
entidad para la adquisicin o
contratacin prevista y los
montos establecidos en la
ley anual de presupuesto
para adquisicin o contratos
de
bienes,
servicios,
arrendamiento o ejecucin de
obras, segn corresponda.
112
El procedimiento preparatorio de la
voluntad contractual, en cuya virtud
el rgano administrativo competente
invita a los postores a formular propuestas cindose a las bases, para
seleccionar a la ms conveniente, es
un procedimiento que llevar a la
celebracin del contrato, que es un
acto administrativo formalmente
bilateral.
Un acto condicin previo, integrante
de un acto administrativo complejo,
que se resuelve siempre con un
contrato administrativo, siendo su
finalidad establecer un riguroso
contralor en la disposicin de los
bienes del Estado, un trato igual
para los particulares que comercian
con la administracin pblica y una
eficaz defensa de los intereses
colectivos.
Aquel procedimiento de seleccin
que se convoca para la adquisicin de
bienes y suministros, as como para
la contratacin de obras, dentro de
los mrgenes que establece la ley
anual de presupuesto. Puede ser na-
c
i
o
n
a
l
o
i
n
t
e
r
n
a
c
i
o
n
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l,
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113
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4
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c
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n
i
e
n
t
e
a
l
a Licitacin Pblica y su
procedimiento.
EN CUANTO A LAS
VENTAJAS:
Las ventajas de la Licitacin
Pblica son las siguientes:
*
Accin
moralizadora:
Se
orienta a eliminar
comportamientos
indecorosos
de
algunos funcionarios;
*
Conveniencia
econmica: Producto
de
la
ilimitada
concurrencia de postores, que tratan de
ofrecer el precio ms
ventajoso para el ente
pblico.
*
Accin de control:
Que surgen de los
mismos postores que
se convierten en
celosos
guardianes
del cumplimiento de
las
bases,
reglamentos y dems
normas que orientan
la licitacin.
*
Doble efecto: Sirve
al buen funcionario
para cubrir lo de la
maledicencia y sirve
contra
el
mal
funcionario
para
impedir sus manejos
dolosos.
PRINCIPIOS MS
IMPORTANTES:
*
Libre concurrencia;
*
Igualdad;
*
P
u
b
li
c
i
d
a
d
.
L
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l
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g
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s
l
a
c
i
n
y
l
a
o
p
i
n
i
n
d
e
l
o
s
autores respecto a la
denominacin de los que
intervienen en la Licitacin
Pblica:
No
obstante
prevalece el criterio de
denominar
licitante
al
organismo pblico que la
convoca y licitador al
particular, persona natural o
jurdica que se presenta en
la licitacin. En el Per, se
denomina entidad licitante
es el ente u organismo
pblico;
POSTOR,
el
particular que concurre al
llamado.
114
t
r
m
i
n
o
s
d
e
c
o
st
o
y
c
al
i
d
a
d.
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c
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n
ci
a
d
ic
h
o
s
f
u
n
ci
o
n
a
115
Convocator
ia.
137)
Regi
stro
de
parti
cipa
ntes.
138)
For
mula
cin
y
absol
uci
n de
cons
ultas.
139)
For
mula
cin
y
absol
uci
n de
obse
rvaci
ones.
140)
Integ
raci
n de
las
Bases.
141) Presentacin de
propuestas.
142) Calificacin y
evaluacin de propuestas.
143) Otorgamiento de la
Buena Pro.
En los procesos de
Adjudicacin Directa
y Adjudicacin de
Menor Cuanta para
obras y consultora de
obras se fusionarn
las etapas 3 y 4.
Asimismo, en los
procesos
de
Adjudicacin
de
Menor Cuanta para
bienes y servicios no
se incluirn en el
proceso las etapas 3,
4 y 5.
El incumplimiento de
alguna
de
las
disposiciones
que
regulan el desarrollo
de
estas
etapas
constituye causal de
nulidad de las etapas
siguientes
del
proceso,
de
conformidad con lo
dispuesto
en
el
artculo 56 de la Ley,
y lo retrotrae al
momento anterior a
aqul en que se
produjo dicho incumplimiento.
Los procesos de
seleccin culminan
cuando se produce
algun
o de
los
sigui
entes
event
os:
144)
Se
suscr
ibe el
contr
ato
respe
ctivo
o se
perfe
ccion
a
ste.
145)
Se
cance
la el
proce
so.
146) Se
deja
sin
efect
o el
otorg
amie
nto
de la
Buen
a Pro
por
causa
impu
table
a la
Entid
ad.
147) No se suscriba
el contrato por
las causales
establecidas en
el artculo
137o.
Artculo 24.- Plazos
generales para Procesos
de Seleccin
En las Licitaciones
Pblicas y Concursos
Pblicos, entre las
fechas
de
convocatoria y de
presentacin
de
propuestas no debern
mediar menos de
veintids (22) das
hbiles, computados a
partir del da siguiente
de la publicacin de la
convocatoria en el
SEACE. Asimismo,
entre la integracin de
las Bases y la
presentacin
de
propuestas no podrn
mediar menos de
cinco (5) das hbiles,
computados a partir
del da siguiente de la
publicacin de las
Bases integradas en
el SEACE. En las
Adjudicaciones
Directas mediarn no
menos de diez (10) das
hbiles
entre
la
convocatoria y la
presentacin
de
propuestas y tres (3)
das hbiles entre la
integr
acin
de las
bases
y la
prese
ntaci
n de
las
propu
estas.
En
las
Adju
dicac
iones
de
Meno
r
Cuan
ta
para
biene
s y
servi
cios,
desde
la
conv
ocato
ria
hasta
la
fecha
de
prese
ntaci
n de
las
propu
estas
existi
r
116
las
mis
mas
caus
ales
prev
istas
en
el
prr
afo
ante
rior,
slo
hast
a
ante
s de
la
cele
brac
in
del
cont
rato,
sin
perj
uici
o
que
pue
da
ser
decl
arad
a en
la
reso
luci
n
reca
da
sobr
e el
recurso de apelacin.
Despus de celebrados los contratos,
la Entidad podr declarar la nulidad
de oficio en los siguientes casos:
148) Por haberse suscrito en
contravencin con el artculo
10 de la presente norma;
149) Cuando se verifique la
trasgresin del principio de
presuncin de
veracidad
durante el proceso de
seleccin
o
para
la
suscripcin del contrato;
150) Cuando se haya suscrito el
contrato
no
obstante
encontrarse en trmite un
recurso de apelacin; o,
151) Cuando no se haya utilizado
el proceso de seleccin
correspondiente.
En caso de contratarse bienes,
servicios u obras, sin el previo
proceso
de
seleccin
que
correspondiera, se incurrir en causal
de nulidad del proceso y del contrato,
asumiendo responsabilidades los
funcionarios y servidores de la
Entidad contratante conjuntamente
con los contratistas que celebraron
dichos contratos irregulares.
117
Cua
ndo
corre
spon
da al
arbit
ro
nic
o o
al
Trib
unal
Arbi
tral
eval
uar
la
nulid
ad
del
contr
ato,
se
consi
derar
n
en
prim
er
lugar
las
caus
ales
prevista
s en
el
prese
nte
Decr
eto
Legi
slativo
y
su
Reglamento, y luego
las
causales
de
nulidad reconocidas
en el derecho pblico
aplicable.
Si bien el CONTRATO es
un acuerdo BILATERAL, el
ESTADO en determinados
casos puede resolver en
forma UNILATERAL el
CONTRATO, haciendo uso
de
sus
facultades
exorbitantes y sin que el
interesado pueda reclamar,
sea por cambios en las
circunstancias o cambios
polticos.
Por lo general, estas
eventualidades
se
encuentran previstas en los
contratos, pactndose una
INDEMNIZACIN para el
contratista en caso de que
ocurra.
11.
11.1. INTRODUCCIN
MOTIVACIN
CONSTITUCIONAL:
La Constitucin Poltica del
Per norma:
Artculo 54.- El
territorio del Estado es
inalienable
e
inviolable.
Comprende el suelo, el
subsuelo, el dominio
martimo, y el espacio
areo
que
los
cubre
.
El
domi
nio
mart
imo
del
Estad
o
comp
rende
el
mar
adyac
ente a
sus
costas,
as
como
su
lecho
y
subsu
elo,
hasta
la
dista
ncia
de
dosci
entas
milla
s
mari
nas
medi
das
desde
Naci
n. El
Estad
o es
sober
ano
en su
aprov
echa
mient
o.
Por
ley
orgn
ica se
fijan
las
condi
cione
s de
su
utiliza
cin y
de su
otorg
amient
o a
partic
ulares
. La
conce
sin
otorg
a a su
titular
un
derec
ho
real,
sujeto
a
dicha
norm
a legal.
118
apro
bado
por
el
Cons
ejo
de
Mini
stros
conf
orme
a
ley.
11.2.
MOTI
VACI
N
LEGA
L:
E
l
C
d
i
g
o
P
e
n
a
l,
n
o
r
m
a
:
Art
culo
204.
- La
119
piabl
es,
sirve
n
para
satisf
acer
las
nece
sidad
es
hum
anas.
Todo
lo
que
pued
e ser
come
rciad
o
lcita
ment
e,
const
ituye
un
bien.
Las
cosas
inma
terial
es,
pero
susce
ptibl
es de
valor
,
const
ituye
n asimismo, bienes,
puesto que pueden
formar parte de un
patrimonio. Bienes.
Denominacin dada a
todo aquello que tiene
una medida de valor
y puede ser objeto de
proteccin jurdica.
Ahora bien, teniendo
en cuenta al titular del
derecho sobre los
bienes, se clasifican
en bienes particulares
y bienes del estado,
es necesario precisar
lo siguiente:
*
Entendida
la
administracin
como
el
aparato estatal
encargado de
realizar
el
intervencionis
mo del estado
y la atencin
de los servi
cios pblicos a
su cuenta, es
lgico
entender
la
necesidad que
tiene
de
recursos
patrimoniales y
humanos para
alcanzar
tan
altos
fines.
A medida que
la tarea del
estado
va
avanzando ms
al cumplimiento de
sus fines, le
es menester
una mejor
dotacin
financiera y
humana:
dotacin de
instrumento
s
econmicos
y
financieros
suficientes.
El aumento
de
la
intervencin
estatal
apareja el
acrecimiento del
patrimonio
pblico.
El
patri
moni
o del
Estad
o se
halla
const
ituido
por la
unive
rsalid
ad
de
los
derec
hos y
accio
nes
de
que es titular
una persona y
pue
den valorarse
pecuniariament
e, sumados a
las
obligaciones
que
los gravan y
revisten
la
cualidad
expresada
como la unidad
abs
tracta de bienes
que crea un
mbito
de
poder
econmico
inde
pendiente y al
que
se
le
imputan como
propios
obligaciones y
derechos.
Este conjunto
de bienes y
derechos,
recursos
e
inversiones
que
como
elementos de
su estructura
social o como
resultado de su
actividad
normal
ha
acumulado el
estado y posee
a ttulo de dueo,
o
propietario
para
destin
arlos
o
afecta
rlos
en
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perm
anente,
a la
presta
cin
direct
a
o
indire
cta de
los
servic
ios
pblic
os a
su
cuida
do, o
a la
realiz
acin
de sus
objeti
vos o
finali
dades
de
polti
ca
social
y
econ
mica.
Las
norma
s que
regulan
el
dominio
pblico y el
dominio
privado,
mantienen la
diferencia
esencial entre
derecho
pblico
y
derecho
privado: normas
de
subordinacin
en lo atinente al
dominio
pblico y de
coordinacin
en lo referente
al
dominio
privado.
Para distinguir
una categora
de dominio de
la otra, se
agrega
el
calificativo de
privado
o
pblico, para
darle
especificidad,
segn
el
destino o uso
asignado
al
bien.
120
Nos
sea
la el
mae
stro
PED
RO
PAT
R
N
FAU
RA:
Cuando se
trata de los
bienes
muebles o
inmuebles
que
pertenecen
al Estado,
como
persona
jurdica de
derecho
pblico, es
preciso
establecer
dos clases
de bienes
estatales:
Los
de
dominio
pblico y
los de uso
pblico...
11.4.
EL
DOMI
NIO
PBLI
CO:
D
e
121
nota constante en toda la amplia gama de bienes que forman el llamado dominio pblico.
a)
b)
122
Subjetivo-Orgnico,
respecto a cuales entidades
pblicas
pue
den ser titulares de bienes
dominiales, se refiere al sujeto
o
titular
del derecho sobre los bienes
dominicales. Los bienes de
dominio
pblico no son res nullius,
esto es, cosa de nadie, sino
que
pertenecen al estado. Por ello
es nadie puede apropiarse
ningn
bien que integre el dominio
pblico.
Los titulares de tales bienes
deben ser personas jurdicas
estatales, que formen parte de
la administracin pblica,
centralizada
o
descentralizada.
Objetivo, acerca de cuales
bienes integran el dominio
pblico; vinculado a las cosas
o los bienes que pueden
integrar el dominio pblico;
pueden ser del dominio
pblico cualesquiera clases de
bienes o de cosas: objetos
corporales o incorporales, ya
se trate de inmuebles,
muebles o derechos.
Teleolgico,
relativo
al
destino o fin de los bienes del
dominio pblico; se refiere a
la finalidad o destino a que
estarn sometidos los bienes o
cosas del elemento pblico,
para ser tales; los bienes que
integran el dominio pblico
estn
desti
nado
s
tanto
al
uso
pbl
ico
direc
to o
inme
diato
,
com
o al
indir
ecto
o
medi
ato.
Nor
mati
vida
d o
legal
: Es
decir
. El
rgi
men
jurd
ico
espe
cial
a
que
estn
sujet
os
los
bien
es y
cosa
123
HU
MB
ERT
O
N
EZ
BOR
JA,
afir
ma:
Son
bienes de
dominio
pblico
aquellos
bienes
materiales,
muebles e
inmuebles
de
los
cuales
la
administrac
in se sirva
para rendir
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pblicos o
alcanzar
otros
fines.
El
domi
nio
pbli
co
const
ituye
esenc
ialme
nte
un
conj
unto de bienes; el
servicio
pblico
constituye
una
actividad
que
tiende
a
la
satisfaccin
de
necesidades
o
intereses generales.
ALBERTO RUIZELDREDGE RIVERA,
manifiesta:
MARIENHOFF
define con acierto el
dominio pblico:
'Dominio pblico es
un conjunto de
bienes que, de
acuerdo al ordenamiento jurdico,
pertenecen a la
comunidad politica,
pueblo, hallndose
destinados al uso
pblico-directo o
indirecto-de los
habitantes'.
JOS ROBERTO
DROMI dice:
Dominio
pblico es un
conjunto
de
bienes
de
propiedad de
una
persona
pblica que, por
los fines de
utilidad comn
a
que
responden,
estn sujetos a
un
rgimen
jurdico
especial de
derecho
pblico.
La
determinaci
n de lo que
ha
de
entenderse
por dominio
pblico
depende de
cada
ordenamient
o jurdico en
particular...
el dominio
pblico es
un concepto
jurdico
cuya
existencia
depende de
la voluntad
del
legislador.
Sin ley que
le sirva de
fundamento
,
ningn
bien o cosa
tendr
carcter
dominical...
Distin
cin
entre
biene
s
domi
niales
y
domi
nicales:
a)
Bienes
dominiales:
Son las cosas
que integran el
patrimonio
pblico
indisponible
del estado. Son
los
bienes
pblicos
del
Estado,
los
cuales ostentan
los siguientes
caracteres: son
inalienables,
insusceptibles
de propiedad
privada
e
inembargables.
Los
bienes
dominiales se
dividen
en:
bienes de uso
comn, bienes
de uso especial
y
bienes
dominicales.
b)
Bienes
dominicales:
Son las cosas
que componen
el patrimonio
privado
del
estado. No se
confunda con
los
bienes
dominiales,
que
constituyen el
gnero del cual
los
bienes
dominicales
son una de
las especies.
Los bienes
dominicales
estn
sometidos al
rgimen del
derecho
privado. Sus
rasgos
tpicos son:
disponibles,
o sea, que
son
enajenables,
prescriptible
s,
embargables
.
124
Que, la determinacin de lo
que ha de entenderse por
dominio pblico depende de
cada ordenamiento jurdico en
particular.
Que el dominio pblico es un
concepto
jurdico,
cuya
existencia depende de la
voluntad del legislador. Sin ley
que le sirva de fundamento,
ningn bien o cosa tendr
carcter dominial.
c)
DOMINIO PBLICO:
CLASIFICACIN DE LOS BIENES
En
cuanto
a
qu
bienes,
concretamente, integran el dominio
pblico y su clasificacin, seguimos
tres criterios: cultural, ecolgico y
econmico.
el) Culturales:
Templos
y
otros
inmuebles construidos o
destinados para el culto o
a la administracin,
propaganda o enseanza
de
algu
religin;
Monumentos
histricos
y
artsticos
(inclusive
los
arqueolgicos);
Documentos y
expedientes de
las entidades
pblicas;
Libros,
incunables,
publicaciones
peridicas;
Mapas, planos;
Grabados
importantes;
Colecciones de
museos,
cientficas;
Objetos que
contengan
imgenes o
sonidos
(pelculas);
Pinturas
murales y obras
artsticas;
Inmuebles
utilizados por
los poderes y
entidades
pblicas;
y
Inmuebles
destinados
al
servicio de los
gobiernos
regionales,
locales.
c.2)
Eco
lgi
cos:
E
s
p
a
c
i
o
a
r
e
o
;
E
s
p
a
c
i
o
s
i
d
e
r
a
l
;
Mar Territorial: 200
Millas Marinas;
Aguas:
Martimas
interiores, de lagunas y de
las minas; esteros, lagos,
ros, corrientes de agua;
125
Causes, lechos y
riberas;
Plataforma
continental y
zcalos
submarinos;
Terrenos baldos;
Terrenos
ganados al mar;
Servidumbres,
cuando el predio
dominante sea
de dominio
pblico;
Zona martimoterrestre;
Playas;
Bahas, radas y
ensenadas;
Obras
hidrulicas;
Plazas, paseos y
parques
pblicos; y
Predios rsticos.
c.3)
Econ
mic
os:
Minerales;
Salinas;
Yacimientos,
utilizables como
fertilizantes;
Hidrocarburos;
Lechos del mar
territorial y de
aguas martimas
interiores;
Caminos y
puentes;
Inmuebles
destinados a
un servicio
pblico;
Inmuebles
declarados
inalienables;
Puertos y sus
obras; y,
Inmuebles
patrimonio de
organismos
regionales y
locales.
Tambin la doctrina da
esta clasificacin:
152) Desde
el
punto
de
subjetivo: Se
tiene en cuenta
la
persona
jurdica pblica
estatal
que
puede ser titular
del
dominio
pblico, se lo
diferencia en
dominio de la
Nacin, de los
Gobiernos
Regionales, de
las Provincias,
de
los
Gobiernos
Locales.
153) Desde
el
punto de vista
de
la
formacin de
los bienes que
compongan el
dominio
pblico,
pued
en
ser
natu
ral y
artif
icial:
Dominio pblico
natural, es aquel
que versa sobre
bienes que se
hallan
en
la
naturaleza
y
sobre los cuales
no es posible la
intervencin de la
mano del hombre
(p.e. las playas
del mar o de los
ros, los arroyos).
Dominio pblico
artificial:
Est
constituido
por
bienes que son
creados
o
resultan de la
accin humana o
en los cuales esa
accin
es
indispensable y
necesaria
para
que
el
bien
aparezca como
tal (p.e. plazas,
calles, caminos,
puentes, canales
navegables, entre
otros).
126
d)
DOMINIO PBLICO: USO DEL
DOMINIO PBLICO
Es el uso que pueden realizar todas las
personas en forma directa, individual o
colectivamente, por su sola condicin
de tales, sujetndose a la obligacin de
observar las disposiciones reglamentarias
dictadas por la autoridad administrativa
competente, por ejemplo, el trnsito por
las vas y lugares pblicos, la consulta de
libros en las bibliotecas pblicas, etctera.
El uso del dominio pblico lo podemos
caracterizar: d. 1) Libre, no est sujeto
a ninguna autorizacin administrativa
previa; el nico lmite que puede
imponrsele es el que debe efectuarse
segn el procedimiento dado por
autoridad administrativa competente.
d.2) Gratuito, el principio general es
que el uso comn de los
bienes de dominio pblico es
gratuito; sin perjuicio de ello,
en ciertos casos es oneroso,
como por ejemplo, cuando se
cobra un peaje por trnsito en
los caminos-carreteras. La
onerosidad del uso debe de
emanar de un texto legal o
hallarse autorizada por ste.
d.3) Impersonal. Es decir, uso
impersonal
del
usuario.
Cuando el usuario tiene
cualquier
status
jurdico
personal, se est en presencia
de
un
uso
espe
cial.
d.4)
Ilim
itad
o, es
deci
r,
exis
te el
uso
com
n,
mie
ntra
s el
bien
per
manezc
a
afec
tado
al
dom
inio
pbl
ico.
e)
D
O
M
I
N
I
O
P
127
*
Igualitario
*
S in 1 imite
de tiempo.
e.2)
Uso
espe
cial
o
priv
ativo
:
Es el que
nicamente
pueden
realizar
aquellas
personas
que hayan
adquirido
la
respectiva
facultad,
conforme
al
ordenamie
nto
jurdico. Se
trata de un
uso
exclusivo,
privado,
que ejercen
personas
determinad
as,
que
aparecen
individuali
zadas
concretame
nte.
Caracteres:
* El usuario:
individualizado.
* Precisin
de la parte
del bien
dominial
que ser
usada u
ocupada.
* Por ser a
ttulo
privativo,
excluye
cualquier
otro uso
comn o
especial.
* Debe tratarse
de un uso limitado
en el tiempo.
* Es por lo
comn oneroso
* Tiene carcter
patrimonial.
)
DO
MI
NIO
PB
LIC
O:
CL
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DE
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s
o
o
d
e
o
c
u
p
a
c
i
n
:
Es el acto
administrati
vo en virtud
del cual la
administraci
n pblica
otorga a una
persona
determinada
un
uso
especial
del
dominio
pblico.
Es un acto
administrativo,
de
carcter
unilateral, sin
que se le atribuya
o
reconozca
valor alguno a
la
voluntad
individual del
administrado
en la formacin
o nacimiento
del mismo. Su
naturaleza
jurdica es la de
un
acto
unilateral, de la
administracin
pblica, en la
que la voluntad
del usuario se
manifiesta en
dos momentos
colindantes,
pero
no
concurren a la
formacin en s
misma del acto
administrativo,
que es siempre
unilateral: uno
cuando solicita
el permiso, a
fin de poner
actividad
al
rgano
administrativo
que
debe
otorgarlo; otro,
cuando
otorgado el
permiso lo
acepta y lo
utiliza
El permiso
crea
una
situacin
jurdica
individual
condicionad
a
al
cumplimient
o de la ley
y/o
a
condiciones
de l, su
incumplimie
nto
determina la
caducidad
del permiso.
Es opinin
unnime
reconocer
carcter
precario al
permiso y
su
posibilidad
de revocarlo
sm derecho
a
resarcimient
o, como por
ejemplo, la
instalacin
de kioscos
para
la
venta
de
diarios,
instalacin
de toldos y
sombrillas en
la
plaza,
instalacin de
puestos para la
venta
de
flores.
128
Revocacin, que es la
manera ms comn de
conclusin;
Por vencimiento de
plazo, cuando ste estuviera
fijado;
* Por caducidad, cuando el
usuario no ha cumplido
con las obligaciones a su
cargo;
del mero
permiso de
uso.
La
concesin
de uso de
bienes del
dominio
pblico
puede
hacerse
por acto y
por
contrato
administra
tivo. Se le
reconoce
el carcter
de
un
contrato
administra
tivo.
La
generalida
d de la
doctrina
reconoce
que en la
concesin
de
uso
existe un
acto que es
bilateral,
tanto en su
formacin
como en
sus
efectos, y
que
constituye
especfica
mente un
contrato
administr
Por
expiracin
del
trmino, aun cuando
puede ser renovada por
acuerdo de las partes;
Por
caducidad,
que
aparece
como
una
sancin y se produce por
incumplimiento
de
obligaciones imputables
al concesionario.
Por revocacin, que
puede
ser
por
ilegitimidad del acto de
concesin o por razones
de oportunidad, mrito o
conveniencia y con
indemnizacin,
129
*
Por
renuncia
del
concesionar
io;
* Por
extinci
n del
bien
conce
dido,
ya sea
por su
desapa
ricin
materi
al o
por su
desafe
ctaci
n del
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io
pblic
o.
*
Por muerte
o quiebra
del
concesiona
rio;
* Por
rescisi
n
conve
nciona
l,
media
ndo
acuerd
o entre la administracin
pblica y el
concesionario.
Hemos
afirmado, que
el bien pblico
es todo aqul
que pertenece
al
estado
nacional,
la
doctrina ms
generosa
establece las
siguientes
condiciones:
* Que
pertenezca en
propiedad a
una entidad de
derecho pblico;
aunque el
Cdigo
Civil
de
1984
no
mantiene la
clasificacin de
bienes de
dominio
pblico y de
dominio
privado,
slo
clasifica los
bienes en
muebles e
inmuebles.
Para
que
los bienes
de dominio
pblico
adquieran
el carcter
de pblicos
ser
necesario
que
el
Estado haya
manifestado
su potestad
de
destinarlos
al uso y
comodidad
pblica.
Que se halle
afectado a un fin
de utilidad comn.
Tambin
debemos
indicar que se
reconoce como
calidades inherentes a la
naturaleza de
los
bienes
pblicos, el ser
inalienables,
imprescriptible
s
e
inembargables.
Se le opone el
concepto
de
bienes
privados,
g)
D
O
M
I
N
I
O PBLICO: LA
AFECTACIN Y LA
DESAFECTACIN g.l)
La afectacin
La afectacin es el
hecho o la
manifestacin de la
voluntad del
poder pblico, en
cuya virtud la cosa
queda incorporada
al uso y
goce de la
comunidad.
Supone dos
momentos
diferentes:
Uno,
objetivo o
material,
que
consiste
en
la
existenci
a del bien
sobre el
cual
habr de
recaer; y
Otro,
subjetivo
o
intencion
al,
que
consiste
en
la
declaracin de
voluntad
o en el
accionar
del
rgano
estatal
correspondiente,
en virtud del cual
el bien del cual se
trata es librado al
uso
pblico,
otorgndose ese
destino.
La
afectacin
debe de
cumplir
ciertos
requisitos
para
producir
vlidamente
sus efectos:
Debe expresar
el asentimiento
de la autoridad
competente,
que ser
expreso en el
caso de leyes o
actos
administrativos
;
130
segn
correspond
a.
Como
regla
general, la
desafectaci
n
debe
emanar de
los mismos
rganos
pblicos
que
dispusiero
n
la
afectacin,
con
las
mismas
modalidad
es
y
formas, la
cuales
tendrn
igual
naturaleza
jurdica.
Los hechos
que
produzcan
la
desafectaci
n pueden
consistir
tanto
en
hechos
humanos
como de la
naturaleza.
Los bienes
naturales,
por
lo
comn, no
pueden
resultar
131
Bienes de
uso
pblico, es
decir, para
utilidad y
destino
directo a
todos los
administrad
os,
mediante
acto
jurdico
vlido;
Bienes
fiscales o
privados
del Estado,
esto es,
aquellos
que -tarde o
tempranopueden ser
enajenados
a favor de
los
particulares
en general
(nacionales
o
extranjeros
).
Aplicndos
e en cada
caso
las
normas y
los
procedimie
ntos legales
pertinentes.
Estos bienes no
siempre estn
al libre uso o
servicio de los
administrados,
sino por lo
general
utilizados
privativamente
para
las
necesidades
del
propio
Estado o de las
personas
jurdicas que
lo componen.
La Constitucin de 1993
norma:
Artculo 73.Los bienes de
dominio
pblico
son
inalienables e
imprescriptible
s. Los bienes
de uso pblico
pueden
ser
concedidos a
particulares
conforme a ley,
para
su
aprovechamien
to
econmico.
Segn
algunos
tratadistas,
y
en
armona
con
lo
dispuesto
en
el
Cdigo Civil peruano
vigente, as como en
el
artcu
lo 73
de la
Const
ituci
n, los
biene
s de
domi
nio
pbli
co
-por
su
natur
aleza
o por
la
aplic
acin
a que
deben
ser
destin
ados, no
puede
n ni
deben
ser
adjud
icado
s en
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edad
a
partic
ulares
; tales
son
los
cami
nos,
S
e
EN SNTESIS: LA
p
o
d
e
r
AFECTACIN Y
LA
DESAFECTACI
N Afectacin:
Afectar: Es
consagrar un bien de
dominio pblico al uso
pblico.
*
La afectacin:
r
e
f
i
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r
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u
n
a
d
e
c
l
a
r
a
c
i
n
d
e
l
b
l
i
c
o para que un
bien goce los
privilegios de
inalienable e
imprescriptible
.
Es pues, una
manifestacin
de
voluntad
del
poder
pblico, mediante la cual
un
bien
dependiente
del
dominio
privado
del
estado queda
incorporado al
uso pblico uti
singuli o uti
universi.
132
un
rga
no
estat
al
com
pete
nte
en
virtu
d de
la
cual
sustr
ae
un
bien
de
su
destino
al
uso
pbl
ico
(uti
sing
uli o
uti
univ
ersi)
para
inco
rpor
arlo
al
dom
inio
priv
ado.
El
bien
desa
fecta
133
i)
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O
D
EL DOMINIO
PBLICO
Son:
a)
Inalienabilidad:
El
dominio
pblico est,
por
esencia,
fuera
del
comercio,
estn
destinados al
uso pblico;
por lo tanto,
mientras
subsiste
ese
destino
no
pueden
ser
enajenados,
pues
dicha
forma
de
utilizacin
excluye
la
posibilidad de
su
comercializaci
n.
Los bienes de
dominio
pblico estn
fuera
de
comercio de
los hombres y
por tanto son
inalienables.
Sin embargo,
los
bienes
dominiales
pueden
ser
desafectados y
entonces,
convertidos en
bienes
privados, pero
mientras
no
haya de por
medio un
acto
de
desafectaci
on,
esas
cosas
no
podrn
vlidament
e
enajenarse
en
beneficio o
a nombre
de
los
administra
dos.
Por
otro
lado,
en
ciertas
condicione
s
puede
operarse el
traspaso de
los bienes
dominiales
de
una
persona
pblica a
otra.
Como
consecuenc
ia de su
inalienabili
dad.
Se
considera
que
los
bienes de
dominio
pblico no
pueden ser
hipotecado
s, ni gravados
con
servidumbr
es u otros
derechos
reales, ni ser
objeto
de
expropiacin.
Los actos
realizados en
violacin de esas
reglas seran nulos.
b)
Imprescriptibilidad:
Los bienes de
dominio pblico son
imprescriptibles.
El
Estado
jams perder
la
potestad
sobre
los
bienes
de
dominio
pblico a favor
de
los
particulares,
por
el
transcurso del
tiempo.
Esta proteccin es
en pro de los bienes
dominicales.
No
puede
prescribir
el
dominio de las
cosas que no
estn en el
comercio,
como
las
afectadas
al
uso
pblico;
hay
imprescriptibil
idad ante la
accin
reivindicato
ra de la
propiedad
de una cosa
que
est
fuera
del
comercio.
c)
Ine
mba
rgab
les:
Los bienes
dominiales
son
inembargab
les, porque
dichos
bienes estn
fuera
del
comercio y
son
inalienables
. En esas
condiciones
el embargo,
como
medida
previa a la
venta
forzada, no
tiene razn
de ser. No
pueden ser
objeto de
ejecucin
jurdica.
La
ratio
iuris
que
impide el
embargo de
bienes de
dominio
pblico est en
la falta de
autoridad
y
jurisdiccin
por parte de
los jueces para
cambiar
el
destino
de
aqullos.
134
12.
Hipoteca:
Los bienes de dominio pblico
no pueden ser gravados con
hipoteca, no slo porque sta
implica
una
posible
enajenacin, sino porque
constituye una institucin
propia del derecho privado,
incompatible con el rgimen
del dominio pblico.
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A
C
I
O
N
ALES Y DE LOS
REGISTROS PBLICOS
IDEA BASE:
Los bienes de propiedad
estatal, al igual que los
bienes de propiedad privada,
deben estar plenamente
identificados
(aspecto
fsico)
y
registrados
(aspecto jurdico) para
ejercer sobre ellos todos los
actos que le franquea la ley.
Sin embargo, los bienes del
Estado no siempre han
tenido un tratamiento adecuado, muy por el contrario
ellos han sido objeto de
depredacin y abandono.
Tal situacin ha venido
corrigindose desde hace un
siglo. La oficina pertinente
comenz perteneciendo al
ramo de economa y
finanzas y se llam
Direccin
General
de
Bienes Nacional (Ley de
22.12.1888).
PEDRO PATRN FAURA
seala:
Se han expedido
normas
especiales
que
regulan,
y
reglamentan y controlan el uso y la
concesin temporal
-en su caso- de dichos
bienes estatales.
Al efecto, adems de
lo preceptuado en la
Constitucin y en la
Ley Orgnica del
Presu
puest
o
Funci
onal
de la
Rep
blica
(Ley
N
1481
6) y
en el
Cdi
go
Civil,
cabe
menc
ionar
la
Ley
de
Mine
ra,
las
leyes
sobre
petrl
eo u
otros
recur
sos
energ
ticos
, las
aguas
,
tierra
s,
playa
s,
etcte
ra.
La
direcc
in
de
bienes
nacional, dependiente
del ministerio de
transportes y vivienda
tiene a su cargo el
marges de bienes
nacionales
encargada de registrar los
bienes del Estado.
El marges de bienes nacionales
es un registro administrativo, que
se constituye como el
instrumento de recopilacin de
informacin de ndole
documental, re-gistral, tcnica y
valorativa, que permite al
estado contar de manera eficaz
y eficiente con datos confiables
respecto del universo
patrimonial. Corresponde
establecer diferencias
conceptuales y prcticas entre
el registro y la inscripcin.
En efecto, la informacin
contenida en el marges de
bienes nacionales es registrable,
desde el punto de vista
administrativo, mientras que los
registros pblicos contienen
informacin a propsito de actos
de inscripcin. Los actos de
registro se anotan en base a
normas reglamentarias y
directivas que regulan el mejor
manejo de este instrumento
informativo. En cambio, las
inscripciones descansan en el
cumplimiento de los principios
registrables, debidamente
recogidos por el ordenamiento
jurdico de la Nacin. La
administracin de los bienes de
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i
e
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u
n
e
n
t
o
r
n
o
c
o
nceptual, legislativo,
administrativo, organizacional,
tecnolgico y de polticas
coherentes.
138
Part
amo
s de
una
reali
dad
bifor
me,
una
admi
nistr
aci
n
real
y
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legal
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nor
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S
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n
i
n
a
l
i
enables e imprescriptibles.
Empero, pueden ser
desafectados. III.- Los bienes
de menor importancia que, sin
embargo, se distinguen entre
los inventariados y los
que no se sujetan a esa
formalidad. Nada impide para los
bienes todos del dominio pblico
las concesiones o permisos de
uso, de que ya hemos tratado.
A MODO DE CONCLUSIN:
De esta manera podemos
sintetizar la presente leccin que los
bienes que integran a ese sector
patrimonial, llamado dominio pblico
presentan ciertas caractersticas que
son: 1.- Pueden formar parte del
patrimonio del poder pblico en
cualquiera de sus tres
niveles: Central, regional y municipal;
2.- Su incorporacin o
desincorporacin o cambio de destino,
requiere un procedimiento especial de
derecho pblico; 3.- Son
imprescriptibles; 4.- Son
inalienables; 5.- Son
inembargables; 6.- Generalmente
son concesionables;
7.- Existe un rgimen especial de
infracciones y sanciones
tendientes a protegerlos.
140
E
n
nuestro
concept
o
hemos
adoptad
o una
posici
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141
IV.
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142
Art
culo
128.
- Los
mini
stros
son
indiv
idual
ment
e
resp
onsa
bles
por
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propi
os
actos
y por
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presi
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Todo
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Art
culo
486.
- Se
trami
tan
en
proc
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abre
viad
o los
sigui
entes
asuntos
cont
enci
osos:
(...)
6.
Impugnacin de acto o
resolucin
administrativa...
Artculo 540.- La
demanda contencioso
administrativa
se
interpone contra acto
o resolucin de la
administracin a fin
que se declare su
invalidez
o
ineficacia.
Se excluyen aquellos
casos en que la ley,
expresamente,
declara
immpugnable lo resuelto
por la autoridad
administrativa.(*)
<*)
Artculo derogado por
la Primera Disposicin
Derogatoria de la Ley N"
27584.
por
finali
dad
establ
ecer
el
rgim
en
jurdi
co
aplica
ble
para
que la
actua
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derec
hos e
intere
ses de
los
admi
nistra
dos y
con
sujeci
n al
orden
amiento constitucional
y jurdico en general.
Artculo Io.- Concepto
de acto administrativo
1.1.
Son
actos
administrativo
s,
las
declaraciones
de
las
entidades que,
en marco de
normas
de
derecho
pblico, estn
destinadas
a
producir
efectos
jurdicos sobre
los intereses,
obligaciones o
derechos
de
los
administrados
dentro de una
situacin
concreta.
EL HECHO
ADMINISTRATIVO:
Reiteramos que la funcin
administrativa se expresa por
medio de actos jurdicos y de
operaciones materiales.
Las operaciones materiales
desempean un papel secundario,
los actos jurdicos administrativos
representan la esencia misma de la
manifestacin del Estado.
Entendemos por hecho jurdico:
*
Al acontecimiento de la
naturaleza o del ser humano, que
provoca consecuencias en el
mbito jurdico, sin que hay
intencin de provocarlas
A
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145
171)
172)
173)
174)
Agente capaz.
Objeto fsica y jurdicamente posible.
Fin lcito.
Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
La manifestacin sea como simple declaracin o como comportamiento tiene
carcter preceptivo, esto es, no es una simple revelacin de la voluntad psicolgica, sino que mediante ella el sujeto dicta reglas de conducta para s mismo y para
los dems. El acto jurdico da vida a una regulacin de intereses; est destinado a
tener una eficacia constitutiva o modificativa o extintiva de relaciones jurdicas.
Los caracteres del acto jurdico:
*
Es un hecho o acto humano;
*
Es un acto voluntario;
*
Es un acto licito;
*
Tiene por fin inmediato producir efectos jurdicos.
Debemos tener en cuenta lo que nos ensea el derecho administrativo:
*
Que los actos del poder se exteriorizan a travs de funciones formales
del mismo, y son actos jurdicos voluntarios del Estado, desempeando
funcin pblica, que le obligan y le responsabilizan. Y de esta manera,
llegamos al rgano estatal, titularizado en un ejercicio por una persona
fsica, que asume la cualidad de sujeto poltico que formula decisiones singulares, con decisin de un grupo entero, pues acta siempre
como un ente supraindividual a quien compromete, con las limitaciones
que la Constitucin y las leyes lo ordenan.
*
Que la decisin del funcionario pblico, adquiere forma jurdica, al transformarse en actos del poder, que se va adjetivando con el nombre de
la funcin, que el rgano estatal haya puesto en ejercicio y de acuerdo a
la funcin del poder que es el rgano estatal ejerza:
* La funcin legislativa:
La ley:
Acto legislativo
* La funcin judicial:
La sentencia: Acto judicial
* La funcin administrativa: hechos y actos administrativos.
*
Que mediante hechos, el Estado obra sin intencin de producir una conse
cuencia de derecho, es decir, realiza un acto material que puede o no
traducirse en consecuencia jurdica, pero que se efecta sin ese propsito.
El acto administrativo como especie del acto jurdico: es indudable que el acto
administrativo participa de las caractersticas del acto jurdico, es la expresin de la voluntad y produce efectos jurdicos, sin embargo, el acto administrativo tiene caractersticas propias, que lo distinguen del gnero y de otras
especies de actos como los civiles, penales, laborales, o mercantiles. Con el
estado de derecho la actividad administrativa del Estado queda sometida a la
ley; sta seala que las decisiones que tome la Administracin no deben ma-
146
decl
araci
n
depe
nde
de la
volu
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men
jurd
ico
espe
cfic
o.
*
Realizada en ejercicio de la
funcin administrativa:
La funcin administrativa constituye
la nota cualificadora del derecho
administrativo. Por ello no puede
estar ausente del concepto del acto
administrativo.
El
acto
administrativo es dictado en ejercicio
de la funcin administrativa. El acto
puede emanar de cualquier rgano
estatal que acte en ejercicio de la
funcin administrativa.
*
Que produce efectos jurdicos:
Significa que crea derechos u
obligaciones para ambas partes: La
administracin y el administrado.
*
Efectos individuales:
El acto administrativo produce
efectos
jurdicos
subjetivos,
concretos, de alcance puramente
individual.
147
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a
cto administrativo es la
declaracin de la voluntad de
la administracin pblica
que crea, modifica o
extingue relaciones
jurdicas, en ejercicio de la
funcin administrativa.
Existen varios criterios para
determinar la nocin del
acto administrativo:
a)
Criterio orgnico,
subjetivo o formal:
En la que la funcin
administrativa es toda
la actividad que
realizan los rganos
administrativos.
Se basa en que lo
esencial
para
caracterizar el acto
administrativo es el
rgano del cual emana
el acto, y de esta
manera revestirn tal
condicin
jurdica
aquellos
actos
dictados por rganos
administrativos,
excluyendo
en
consecuencia
los
provenientes de los
rganos legislativo y
judicial, es decir, en el
que dictan rganos
administrativos y no
otros. En el sentido
formal habr que
considerar
la
naturaleza del rgano
del que emana el
acto.
La
const
ituci
n y
las
leyes
de
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pas
distin
guen
los
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os
legisl
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admi
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que
desde
el
punto
de
vista
form
al,
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actos
legisl
ativo
s,
admi
nistra
tivos
y
jurisd
Criterio mixto:
Involucra a la vez
elementos de tipo
orgnico material y
orgnicos para arribar
a una nocin final. Es
pues, la actividad que
realizan los rganos
administrativos, y la
actividad
que
realiz
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los
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Parti
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Ley,
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norm
as:
175) El
Decr
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Supr
emo
N
00667SC,
la
Ley
N
2611
1, el
Text
o
nic
o Ordenado de la Ley de
Normas
Generales
de
Procedimientos
Administrativos, aprobado por
Decreto Supremo N 002-94JUS
y
sus
normas
modificatorias,
complementarias, sustitutorias
y reglamentarias;
176) Ley N 25035, denominada
Ley
de
Simplificacin
Administrativa, y sus normas
modificatorias,
complementarias, sustitutorias
y reglamentarias;
177) Ttulo IV del Decreto
Legislativo
N
757,
denominado Ley Marco para
el Crecimiento de la Inversin
Privada, y sus normas modificatorias,
complementarias,
sustitutorias y reglamentarias;
178) Sexta
Disposicin
Complementaria
y
Transitoria de la Ley N
26979, denominada Ley de
Procedimiento de Ejecucin
Coactiva.
149
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in pblica.
181) Los
actos de
admini
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interna
de las
entida
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destinados
a
organi
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hacer
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propia
s
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ades o
servici
os.
Estos
actos
son
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por
cada
entida
d, con
sujeci
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disposi
ciones
del
Ttulo
Prelim
inar de
esta
Ley, y
de
aquell
as
norma
s
que
expresa
mente
as
lo
establezcan.
182) Los
comport
amientos
y
actividad
es
material
es de las
entidades.
El acto administrativo es uno de
los medios jurdicos por los
cuales se expresa la voluntad
estatal en el marco de normas
de derecho pblico.
150
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aciones:
Es una declaracin. El acto administrativo
es una declaracin, entendiendo por tal un
proceso de exteriorizacin intelectual que
toma para su expresin y comprensin datos
simblicos del lenguaje hablado o escrito y
signos convencionales de significacin
figurada: gestos, seales, flechas, crculos,
etctera.
El pronunciamiento declarativo de la
administracin puede ser de variado contenido, pero siempre
trascendente
jurdicamente.
Porque la declaracin jurdica es la
exteriorizacin de un mandato jurdico en
ejercicio de una facultad jurdica. Esta
exteriorizacin puede ser expresa, tcita,
unilateral y mltiple, espontnea o
requerida, declaracin que debe ser
exteriorizada de un mandato jurdico en
ejercicio de una facultad jurdica.
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y
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larar,
presuponen
una
expresin intelectual que
comprende el conocimiento
(opinin y juicio).
Podemos distinguir varios
momentos en el proceso
volitivo del rgano administrativo:
1.
2.
La determinacin:
En el conocimiento
de la necesidad a
satisfacer y de los
medios idneos para
realizarla, se llega a
determinar
la
conducta a seguir. Con
la determinacin se
completa el proceso
psicolgico de la
voluntad
administrativa.
La declaracin:
Que es el indicio de que
exista una determinacin
interna.
3.
La ejecucin, el hacerlo, el
aplicarlo:
Muchas veces, en
derecho
administrativo, no es
posible distinguir con
mucha facilidad la
declaracin de la
ejecucin, ya que la
declaracin se hace
en tal forma, que
debe implicar una
accin
prctica,
asimismo,
el
problema
de
la
prevalencia de la
volu
ntad
real
sobre
la
volu
ntad
decla
rada,
no
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mism
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actos
admi
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dado
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la
admi
nistra
cin
pbli
ca,
casi
sie
mpre
son
unila
terales.
El
pronunciamiento
declarativo
de
la
administracin puede ser
de variado contenido, pero
siempre
trascendentes
jurdicamente,
as
la
declaracin puede ser:
1.
De voluntad:
Cuando la decisin va
dirigida a un fin, a un
deseo o querer de la
administracin, por
ejemplo, una orden,
un permiso, una
autorizacin, sancin,
etctera.
2.
De conocimiento o
cognicin:
Cuando atesta o
certifica un hecho de
relevancia jurdica;
por ejemplo, actos de
registro,
certificaciones
de
nacimiento,
defuncin,
inscripciones
en
registros
pblicos,
etctera.
3.
De opinin o juicio:
Cuando valoran un
estado,
situacin,
acto o hecho; por
ejemplo,
extender
certificados de buena
conducta,
salud,
higiene, etctera
La
declaracin
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diverso, simple o compleja,
importa siempre un proceso
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152
*
*
La declaracin; y,
La Ejecucin
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153
qu persigue?
Son rganos administrativos los que se encuentran
incluidos en la jerarqua
administrativa, es decir, en el sistema de las autoridades que detentan el ejercicio del poder ejecutivo; y dado que el Poder Ejecutivo pertenece al Jefe del
Estado, los Ministros y todas las autoridades que dependen, desde el punto de
vista material de un Ministro.
por qu acta la administracin pblica?
acta porque existe una ley.
cmo lo hace?
lo hace en la forma en que la ley le previene.
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os preguntamos
Respuesta
Nos preguntamos
Respuesta
:
persigue los fines que la
ley le seala.
De esta manera, la ley es la soberana
delante de la cual todas las
autoridades se doblegan y que reina
sobre la sociedad entera; la potestad
administrativa traduce, en el campo de
la actuacin prctica el concepto de
autoridad. Obviamente que las
potestades
administrativas
son
variadas:
la
reglamentaria,
la
impositiva,
la
disciplinaria,
la
correctiva, la imperativa, etc. por lo
tanto, el acto administrativo nace del
ejercicio de una funcin pblica, que
tiene potestad administrativa, ius
imperium, pero este poder, siempre
debe estar dentro del marco de normas
de derecho pblico. En otras palabras,
los poderes jurdicos ostentados por la
administracin y caracterizadas por la
especialsima configuracin jurdica
deriva de un carcter pblico.
Es por esto, que hasta ahora hemos
encontrado en el acto administrativo
dos elementos que disean el
concepto:
a)
Genricamente:
Una declaracin-decisin de
voluntad orgnica administrativa.
b)
Especficamente:
Esa declaracin-decisin de
voluntad
orgnica
administrativa nace de una
potestad administrativa, fruto del
marco de normas de derecho pblico.
Seguimos analizando la definicin:
Se dice
que los
actos
admini
strativo
s son:
*
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s
ponder:
Son
actos
administrativos, las
declaraciones de las
entidades que, en el
marco de normas de
derecho
pblico,
estn destinadas a
producir
efectos
jurdicos sobre los
intereses,
obligaciones
o
derechos
de
los
administrados dentro
de una situacin
concreta. (Art. Io,
1.1.
Ley
del
Procedimiento
Administrativo
General).
Esta es la definicin legal,
integral y completa del acto
administrativo en el Per. En
el acto jurdico de derecho
privado, tal formulacin
contiene una referencia a la
voluntad
psquica,
en
cambio ac, en el acto
administrativo, se trata de la
voluntad de una entidadrgano.
La aclaracin de que los
efectos que surgen del acto
administrativo son jurdicos,
es fundamental, pues se
excluyen as simples actos
como las felicitaciones,
invitaciones,
comunicaciones, etc., que
no producen efecto jurdico
alguno, al menos de modo
directo.
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Conju
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respec
to de
los
dems
y
tambi
n
respec
to de
s
mism
o. Los
deber
es
impue
stos
por la
156
Derechos:
Todo aquello de naturaleza exigible,
mientras que deber u obligacin es lo
que se nos demanda o pide cumplir.
A todo derecho le corresponde un
deber, una obligacin.
Entidades (Administrativas):
A todo rgano y organismo pblico,
cualquiera que sea su competencia,
nivel jerrquico o ubicacin
geogrfica..
Administrados:
A toda persona fsica y/o jurdica que
puede reclamar atencin de cualquier
entidad administrativa. Se dice del
particular o gobernado en sus relaciones con las entidades estatales en el
marco de normas de derecho pblico.
La idea de dividir al derecho, en
pblico y privado se remonta a los
romanos, quienes as distinguieron
entre la normatividad dirigida a conservar la cosa romana y la
referida a la utilidad de cada
persona, considerada sta en
particular e independiente del
cuerpo social. Muy posteriormente
KANT retoma la idea y la incorpora
a su sistemtica del derecho, idea que
ha evolucionado desde entonces muy
tenuemente hasta nuestros das, ya
que definimos al derecho pblico
como el sistema normativo que
regula la actuacin del Estado en su
accionar soberano y determina las
relaciones e intereses que privan
con sus gobernados, mediante la
creacin de los rganos y
procedimientos pertinentes.
3.
ELEM
ENTO
S DEL
ACTO
ADMI
NISTR
ATIVO
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tr
a
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v
o tiene:
*
Elementos subjetivos:
El rgano que lo emiti debe ser la
administracin pblica, competente
(material, temporal y territorial) y
legitimado.
*
Elementos objetivos:
Estos son:
Objeto
:
Lcito, posible,
determinado), y Contenido :
Sujetndose al ordenamiento,
pudindose incluir elementos
accesorios a la voluntad.
*
Elementos formales:
Estos son:
Procedimiento,
establecido en las
normas, y
Motivacin,
fundamentos de
hecho y de derecho.
157
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miento Administrativo
General, Cules son los
elementos esenciales del
acto administrativo? Los
elementos esenciales,
sealados por la Ley N
27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, Artculo 3o, son:
*
Sujeto
*
Competencia;
*
Objeto o contenido;
*
Finalidad pblica;
*
Motivacin;
*
Procedimiento regular.
*
Forma
Debemos sealar que las
discrepancias que pudieran
existir sobre los elementos
de acto administrativo no es
por la denominacin que se
haga
del
elemento
respectivo, sino que la
cuestin no tiene en
definitiva
sino
una
importancia didctica y
metodolgica, y la bondad
del sistema que se exponga
depender en buena medida
de su claridad.
Explicaremos cada uno de
los elementos del acto
jurdico, que nuestro ordenamiento administrativo los
denomina requisitos de
validez del acto administrativo.
4.
REQUISITOS DE VALIDEZ
DEL ACTO ADMINISTRATIVO
INTRODUCCIN
S
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c
to administrativo:
*
La competencia:
Ser emitido por el
rgano facultado en
razn de la materia,
territorio, grado, y
cuanta.
*
Objeto y contenido:
Deben expresar su
objeto de tal modo
que
puedan
establecerse sus efectos cuyo contenido
deber ajustarse al
ordenamiento
jurdico de la Nacin,
F
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b
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v
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c
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n
:
En
propo
rcin
al
conte
nido y
al
orden
amien
to.
*
P
rocedimiento regular:
Cumplimiento de
procedimientos
administrativos.
Efectuaremos, la siguiente
exposicin:
158
SUJETO:
Es la administracin pblica o el particular
a quien se le ha confiado parte de la funcin
administrativa del Estado. La persona
natural que acta como funcionario y/o
servidor pblico, sometido a derecho, que
con su actuacin comprometa a la
administracin, debe ser agente capaz y
tener competencia. La Ley N 27444,
norma como declaraciones de las
entidades que, en el marco de normas de
derecho pblico. (Art. Io: 1.1.)
4.2.
LA COMPETENCIA:
La
Ley
del
Procedimiento
Administrativo General, aprobado por la
Ley N 27444, en su Artculo 3o norma
sobre los requisitos de validez del acto
administrativo:
Artculo 3o.- Requisitos de validez
de los actos administrativos
Son requisitos de validez de los actos
administrativos:
1. Competencia.- Ser emitidos por
el rgano facultado en razn
de la materia, territorio,
grado, tiempo o cuanta, a
travs de la autoridad
regularmente nominada al
momento del dictado y en
caso de rganos colegiados,
cumpliendo los requisitos de
sesin, quorum y deliberacin
indispensables
para
su
emisin.
El acto administrativo se distingue:
la jurisdiccional o legislativa;
P
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s
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co,
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,
preci
so,
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le
fsica
y
jurdi
came
nte, y
com
pren
der
las
cuest
iones
surg
idas
de la
moti
vaci
n.
5.1.
Art
culo
5o.Obje
to o
cont
enid
o del
acto
admi
nistr
ativo
El
objet
o o
conte
5.4.
E
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a
s
FINALIDAD PBLICA:
La
Ley
del
Procedimiento
Administrativo General, aprobado por la
Ley N 27444, en su Artculo 3o norma
sobre los requisitos de validez del acto
administrativo:
Artculo 3o.- Requisitos de
validez de los actos
administrativos
Son requisitos de validez de los
actos administrativos: (...)
3. Finalidad pblica.- Adecuarse a
las finalidades de inters
pblico asumidas por las
normas que otorgan las
facultades al rgano emisor,
sin que pueda habilitrsele a
perseguir mediante el acto,
an encubiertamente, alguna
finalidad sea personal de la
propia autoridad, a favor de
un tercero, u otra finalidad
pblica distinta a la prevista
en la ley. La ausencia de
normas que indique los fines
de una facultad no genera
discrecionalidad.
163
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conte
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y
confo
rme
al
orden
amie
nto
jurdic
o.
Art
culo
6.Moti
vaci
n del
acto
admi
nistr
ativo
MOTIVACIN:
La Ley del Procedimiento
Administrativo General,
aprobado por la Ley N
27444, en su Artculo 3o y 6o
norma sobre los requisitos de
validez
del
acto
administrativo:
Artculo 3o.- Requisitos
de validez de los actos
administrativos
Son requisitos de validez
de los actos
administrativos: (...)
4. Motivacin.- El
acto
administrativo
debe
estar
debidamente
motivado en
proporcin al
6.1.
La
moti
vaci
n
deber
ser
expre
sa,
medi
ante
una
relaci
n
concreta
y
direct
a de
los
hech
os
probados
relevantes del
caso
especfico, y la
exposicin de
las
razones
jurdicas
y
normativas
que
con
referencia
directa a los
anteriores
justifican
el
acto adoptado.
(...).
La motivacin es la
declaracin
de
las
circunstancias de hecho y
de derecho que han
inducido a la emisin del
acto.
Est contenida dentro de lo
que
usualmente
se
denominan considerandos.
La constituyen, por tanto,
los
presupuestos
o
razones del acto. Es la
fundamentacin fctica y
jurdica
del
acto
administrativo, con que la
administracin sostiene la
legitimidad y oportunidad de
su decisin. La motivacin
del acto, es decir, las
razones de hecho y de
derecho que dan origen a su
emisin, aclaran y facilitan
la recta interpretacin de su
sentido y alcance, por
constituir un elemento
esencial del mismo.
L
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164
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2
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,
n
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m
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:
Art
culo
4o.For
ma
de
los
actos
admi
nistr
ativo
s
195) Los
actos
admi
nistra
tivos
deber
n
expre
sar
por
escrit
o,
salvo
que
por
la naturaleza y circunstancias
del caso, el ordenamiento
jurdico haya previsto otra
forma, siempre que permita
tener constancia de su
existencia.
196) El acto escrito indica la fecha y
lugar en que es emitido,
denominacin del rgano del
cual emana, nombre y firma
de la autoridad interviniente.
197) Cuando
el
acto
administrativo es producido
por medio del sistema de
sistemas automatizados, debe
garantizarse al administrado
conocer el nombre y cargo de
la autoridad que lo expide.
198) Cuando deban emitir varios
actos administrativos de la
misma naturaleza, podr ser
empleada firma mecnica o
integrarse en un
solo
documento bajo una misma
motivacin, siempre que se
indi-
165
vidualice a
los
administrad
os sobre los
que recae
los efectos
del
acto.
Para todos
los efectos
subsiguient
es, los actos
administrat
ivos sern
considerad
os
como
actos
diferentes.
P
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orden
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legal,
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cuan
do se
trate
de
asegurar
con
ellos
el
cump
limie
nto
del
fin
pbli
co
que
persi
gue
el
acto.
200) Una
moda
lidad
acces
oria
no
pued
e ser
aplic
ada
contr
a el
fin
persegui
do
por
el
acto
administrativo
.
La doctrina afirma que junto
a los elementos esenciales
del acto administrativo, hay
otros
elementos
considerados accidentales o
eventuales, que son los que
se adicionan al acto
administrativo.
Estos
elementos
accidentales constituyen las
modalidades que puede
tener
un
acto
administrativo, las cuales
hacen depender la eficacia
del acto o su ejecucin.
Cuando no se adhiere
ninguna modalidad al acto
administrativo, ste se
denomina puro; si se le
adhiere
un
elemento
accidental, el acto se
llamar modal.
Se trata, pues, de elementos
adicionales, cuya falta no
invalida el acto administrativo; son excepcionales, y
tiene que ser dada por una
que lo autorice expresamente, no se presumen.
De manera excepcional el
acto administrativo puede
estar sujeto a:
*
*
Condicin;
167
el
suce
so
(susp
ensiv
a),
por
el
trmi
no,
venc
ido
el
cual
la
oblig
aci
n es
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m
168
NULIDAD DE LOS
ACTOS ADMINISTRATIVOS
5.1.
INTRODUCCIN
La Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley N 27444,
norma:
Artculo 8o.- Validez del acto
administrativo
Es vlido el acto administrativo
dictado conforme al ordenamiento
jurdico.
Artculo 9o.- Presuncin de
validez
Todo acto administrativo se
considera vlido en tanto su
pretendida nulidad no sea declarada
por autoridad administrativa o
jurisdiccional, segn corresponda.
Los elementos del acto administrativo
perfecto son los que se refiere a la
legitimidad y al mrito. El concepto de
legalidad de un acto es ms extenso que el
de legitimidad porque se integra con sta
y el mrito. De all que un acto
administrativo es legal cuando cumple las
condiciones de legitimidad y de mrito.
Son elementos de legitimidad los que se
relacionan con el cumplimiento de las
normas positivas atinentes al acto, y son
elementos de mrito los que se refieren al
cumplimiento oportuno y conveniente de
los fines del acto.
La distincin tiene un valor dinmico y no
precisamente sustancial, pues la validez
del acto administrativo requiere, no slo del
cumplimiento de la legitimidad, sino
tambin de la oportunidad.
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n
i
strativos
constituye,
substancialmen-te, un valor
inherente a la actividad
pblica estatal. En general,
se dice que un acto
administrativo es meritorio
cuando
su
contenido
satisface plenamente las
necesidades pblicas y, en
especial, cuando se atiende y
cumplimenta el inters
pblico que le ha dado
origen. El mrito guarda
estrecha relacin con la
oportunidad
y
la
conveniencia.
El mrito, pues, significa el
conjunto de oportunidad y
conveniencia del acto administrativo; de manera que no
se confunde en modo alguno
con la legitimidad.
Puede decirse, por tanto, que
el mrito es la conveniencia
y utilidad de un acto
administrativo; y que el vicio
de mrito implica la
inoportunidad
o
inconveniencia del acto y
proviene de la errnea
apreciacin de los hechos
con relacin a los fines
fijados o perseguidos.
Un acto administrativo ser
perfecto en cuanto su
contenido sea oportuno y
equitativo.
Para tener un concepto
concreto de la nulidad de
los actos administrativos,
conviene
sealar
lo
siguiente:
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g
i
n
a
rias. Se trata de
causas ya existentes
en el momento de
originarse el acto; por
ejemplo, falta de
competencia de la
autoridad
administrativa;
inobservancia de la
forma
y
el
procedimiento
regular, entre otras.
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:
C
u
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n
do el acto nunca
existi,
dada
la
gravedad del vicio.
170
CAUSALES DE NULIDAD:
La Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley N 27444,
norma:
Artculo 10.- Causales de
nulidad
Son vicios del acto administrativo,
que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
201) Las contravenciones a la
Constitucin, a las leyes o a
las normas reglamentarias.
202) El defecto o la omisin de
alguno de sus requisitos de
validez,
salvo que
se
presenten alguno de los
supuestos de conservacin del
acto a que se refiere el
Artculo 14.
203) Los actos expresos o los que
resulten como consecuencia
de la aprobacin automtica o
por silencio administrativo
positivo, por los que se
adquiere
facultades,
o
derechos,
cuando
son
contrarios al ordenamiento
jurdico, o cuando no se
cumplen con a los requisitos,
documentacin o trmites
esenciales para su adquisicin.
204) Los actos administrativos que
sean
constitutivos
de
infraccin penal, o que se
dicten como consecuencia de
la misma.
Art
culo
11.Inst
anci
a
com
pete
nte
para
decl
arar
la
nuli
dad
(...)
11.2.
La
nulid
ad
ser
cono
cida
y
decla
rada
por
la
autor
idad
super
ior
de
quien
dict
el
acto.
Si se
tratar
a de
un
acto
dicta
do
por
una
171
el sentido de la
decisin final en
aspectos
importantes,
o
cuyo
incumplimiento no
afectare el debido
proceso del administrado.
209) Cuan
do se
concl
uya
indu
dable
ment
e de
cualq
uier
otro
mod
o
que
el
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admi
nistr
ativo
hubi
ese
tenid
o el
mis
mo
cont
enido,
de
no
habe
rse
produci
do
el
vicio.
210) Aquello
s
emitido
s con
omisin
de
docume
ntacin
no
esencial
.
14.3. No obstante la
conservacin
del
acto,
subsiste
la
responsabilida
d
administrativa
de quien emite
el acto viciado,
salvo que la
enmienda
se
produzca sin
pedido
de
parte y antes
de
su
ejecucin.
DECLARACIN DE
NULIDAD:
La nulidad de oficio slo
puede ser declarada por el
funcionario
jerrquico
superior al que expidi el
acto que se invalida. Si se
tratara de un acto emitido
por una autoridad que no
est
sometida
a
subordinacin jerrquica, la
nulidad ser declarada por
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n
a
r
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o
.
A
d
e
m
s
d
e
declarar la nulidad, la
autoridad podr resolver
sobre el fondo del asunto de
contarse con los elementos
suficientes para ello. En este
caso, este extremo slo
podr ser
objeto de
reconsideracin. Cuando no
sea posible pronunciarse
sobre el fondo del asunto, se
dispondr la reposicin del
procedimiento al momento
en que el vicio se produjo.
(Ley N 27444, art. 202.2).
La facultad para declarar la
nulidad de oficio de los
actos
administrativos
prescribe al ao contado a
partir de la fecha en que
hayan quedado consentidos.
(Ley N 27444, art. 202.3).
En caso de que haya
prescrito el plazo previsto
en el numeral anterior, slo
procede
demandar
la
nulidad ante el Poder
Judicial va el Proceso
Contencioso
Administrativo,
siempre
que
la
demanda
se
interponga dentro de los dos
(2) aos siguientes a contar
desde la fecha en que
prescribi la facultad para
declarar la nulidad en sede
administrativa (Ley N
27444, art. 202.4).
6.
EJECUTIVIDAD Y
EJECUTORIEDAD DEL
ACTO ADMINISTRATIVO
6.1.
EJECUTIVIDAD DEL
ACT
O
ADMI
NIST
RATI
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ativo?
La ejecutividad del acto
administrativo
es
la
obligatoriedad del acto, el
derecho a la exigibilidad, es
decir, el derecho a ser
exigible por los particulares
y, por consiguiente, el deber
de ser cumplido por stos, es
decir, el cumplimiento del
acto a partir de su
notificacin.
172
emisi
n,
salvo
dispo
sici
n
diferente
del
mism
o
acto
.
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v
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s
.
EL CUMPLIMIENTO:
El cumplimiento es la
ejecucin, que puede ser
voluntaria, tanto por parte de
los particulares, como por
los rganos inferiores de la
administracin, y tambin
puede ser forzosa.
Reiteramos que los actos
administrativos
son en
principio ejecutivos, salvo
que una ley administrativa
disponga lo contrario. La
ejecutividad de dicho acto
significa el derecho que
tiene la administracin
pblica para ejecutarlo.
6.2. EJECUTORIEDAD DEL
ACTO ADMINISTRATIVO:
La ejecutoriedad del acto
administrativo es la facultad
que tiene la administracin
para hacer cumplir sus
actos. La ejecutoriedad es
un elemento inescindi-ble
del poder.
La ejecutoriedad es un carcter
esencial de la actividad
administrativa, que se
manifiesta en algunas categoras
o clases de actos y en otros no,
dependiendo de esto ltimo del
objeto y la finalidad del acto
administrativo. La ejecutoriedad
del acto administrativo
significa:
*
Por principio, la
administracin misma
y con sus propios
medios
lo
hace
efectivo, ponindolo
en prctica y lo hace
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a
s por el ordenamiento
jurdico en forma
expresa y razonablemente implcita.
Es la potestad de
realizar
coactivamente
el
acto,
ante
la
oposicin
del
gobernado;
174
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G
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n
215)
do
firm
eza,
la
adm
inist
raci
n
no
ha
inici
ado
los
acto
s
que
le
com
pete
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para
ejec
utar
los.
Cua
ndo
se
cum
pla
la
con
dici
n
reso
luti
va a
que
esta
ban
suje
tos
de
acu
erd
o a
ley.
193.2. Cuando
el
administrado
oponga
al
inicio de la
ejecucin del
acto
administrativo
la prdida de su
ejecutoriedad,
la cuestin es
resuelta
de
modo
irrecurrible en
sede
administrativa
por la autoridad
inme
diata superior,
de
existir,
previo informe
legal sobre la
materia.
Artculo 194.Ejecucin forzosa
Para proceder a la
ejecucin forzosa de
actos administrativos
a travs de sus
propios
rganos
competentes, o de la
Polica Nacional del
Per, la autoridad
cumple las siguientes
exigencias:
216) Que se trate de
una obligacin
de dar, hacer o
no
hacer,
establecida a
favor de la
entidad.
217) Que
la
prestacin sea
deter
mina
da
por
escrit
o de
modo
claro
e
ntegr
o.
218) Que
tal
obliga
cin
derive
del
ejerci
cio de
una
atribu
cin
de
imperio de
la
entida
d o
prove
nga
de
una
relaci
n de
derec
ho
pbli
co
soste
nida
con la
entida
d.
219) Que
se
haya requerido
al administrado
el
cumplimiento
espontneo de
la prestacin,
bajo
apercibimiento
de iniciar el
medio
coercitivo
especficament
e aplicable.
220) Que no se trate
de
acto
administrativo
que
la
Constitucin o
la ley exijan la
intervencin
del
poder
judicial para su
ejecucin.
221) En el caso de
procedimientos
trilaterales, las
resoluciones
finales
que
ordenen
medidas
correctivas
constituyen
ttulos
de
ejecucin
conforme a lo
dispuesto en el
artculo 713
inciso 4) del
Cdigo
176
227)
Compulsi
n sobre las
personas
228) Si
fuera
n
vario
s los
medi
os de
ejecu
cin
aplic
ables
, se
elegi
r el
men
os
restri
ctivo
de la
libert
ad
indiv
idual
.
229) Si
fuese
neces
ario
ingre
sar al
domi
cilio
o a la
propi
edad
del
afectado,
\n
3.
Dicho
impo
rte
podr
liqui
darse
de
form
a
provi
siona
l y
reali
zarse
antes
de la
ejecu
cin,
o
reser
varse
a la
liqui
daci
n
defin
itiva
.
Art
iculo
199.
Mult
a
coer
citiv
a
199.1.
Cuan
do
as
lo
autoricen las
leyes, y en la
forma
y
cuanta
que
stas
determinen, la
entidad puede,
para
la
ejecucin de
determi
nados
actos,
imponer
multas
coercitivas,
reiteradas por
perodos
suficientes para
cumplir
lo
ordenado, en
los siguientes
supuestos:
232) Actos
personalsimos
en que no
proceda la
compulsin
sobre la
persona del
obligado.
233) Actos en que,
procediendo la
compulsin, la
administracin
no la estimara
conveniente.
234) Actos cuya
ejecucin
pueda el
obligado
encargar a otra
persona.
199.2. La
multa
coercitiva es
indep
endie
nte
de las
sanci
ones
que
pued
an
impo
nerse
con
tal
carc
ter y
comp
atible
con
ellas
.
Art
culo
200.
Com
pulsi
n
sobr
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pers
onas
Los
actos
admi
nistra
tivos
que
impo
ngan
una
oblig
acin
perso
nalsi
ma de no hacer o
soportar, podrn ser
ejecutados
por
compulsin sobre las
personas en los casos
en que la ley
expresamente
lo
autorice, y siempre
dentro del respeto
debido a su dignidad
y a los derechos
reconocidos en la
Constitucin Poltica.
Si los actos fueran de
cumplimiento
personal, y no fueran
ejecutados,
darn
lugar al pago de los
daos y perjuicios
que se produjeran, los
que
se
debern
regular
judicialmente.
COMENTARIO:
No se debe confundir el
ejercicio de la fuerza con la
facultad de disponer tal
ejercicio, pues en la
mayora de los casos las
medidas de ejecucin son
obra exclusiva del rgano
ejecutivo.
Nos preguntamos:
CUAL
ES
EL
FUNDAMENTO DE ESE
PRIVILEGIO
ESPECIAL
QUE
OSTENTA
LA
ADMINISTRACIN
PBLICA?
En principio el acto
administrativo una vez
p
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nt
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d
d
e
lo
s administrados.
EN SNTESIS LOS FUNDAMENTOS
DE LA EJECUTORIEDAD SON:
a.
b.
179
c.
E
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conse
cuenc
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del
acto
jurdi
co, a
saber:
la
legiti
midad
y la
ejecut
oried
ad,
que
algunos
autores
parecen sintetizar en
una sola, esto es la
segunda.
2.
BACACORZO, Gustavo, Tratado de
derecho administrativo. 4a edicin. Editorial
Gaceta Jurdica. Lima. 2000. Pg. 314-315.
181
V.
G
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La
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del
presu
puest
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sector
pblic
o
contie
ne
dos
seccio
nes:
Gobie
rno
Centr
al
e
instancias
descentralizadas.
(...).
Artculo 189.- El
territorio
de
la
Repblica
est
integrado por regiones, departamentos,
provincias y distritos,
en
cuyas
circunscripciones se
constituye y organiza
el gobierno a nivel
nacional, regional y
local, en los trminos
que establece la
Constitucin y la ley,
preservando la unidad
e integridad del
Estado y de la
Nacin.
El mbito del nivel
regional de gobierno
son las regiones y
departamentos.
El
mbito del nivel local
de gobierno son las
provincias, distritos y
los
centros
poblados.
Artculo 118.Corresponde al
Presidente de la
Repblica (...) 24.
Ejercer las dems
funciones de gobierno y
administracin que la
Constitucin y las leyes
le encomiendan.
182
Art
cul
o
192
.Los
gobi
erno
s
regi
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es
pro
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desa
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inver
sion
es,
activ
idad
es y
servi
cios
pblico
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su
resp
onsa
bilid
ad,
en
armo
CONCEPTOS BASES:
GOBIERNO:
A
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.
L
a
administracin se equivale
al gobierno. En este sentido,
las
funciones
estatales:
legislacin, jurisdiccin y
ejecucin seran medios
para estos fines. De esta
manera,
el
concepto
propuesto de gobierno y por
ende de administracin
resulta muy amplio. Antao
la nocin de gobierno
difera de la actual. En un
principio, las funciones
estatales no se hallaban
divididas, como hoy, y
atribuidas. En esa etapa la
idea
de
gobierno
comprenda la actividad
total
del
Estado.
Posteriormente, a medida
que avanzaba el proceso de
la evolucin del Estado, fue
producindose la paulatina
separacin
de
esas
funciones. La justicia fue la
primera en separarse; luego
ocurri lo mismo con la
legislacin. De esa forma la
actividad ejecutiva quedo
separada
del
conjunto
originario... sin perjuicio de
lo expuesto, cabe advertir
que el gobierno. Expresin
final del poder, no solo esta
constituido por el rgano
ejecutivo, sino tambin por
el legislativo y el judicial.
As como el poder del Estado
es nico, aunque distribuido
en funciones, as tambin el
gobierno es nico, aunque
-en lo atinente as su
ejercicio-hallase distribuido
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s
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e
l
E
s
t
a
d
o: Ejecutivo, Legislativo y
Judicial.
El gobierno lo constituyen
esos tres rganos ponindolo
de manifiesto cada uno de
ellos en su esfera de
competencia.
En realidad, el gobierno
debemos entenderlo como
el cmulo de rganos
estatales que tienen a su
cargo todas las funciones
del poder estatal; por ello
integra el gobierno, tanto
el rgano ejecutivo como
el legislativo y el judicial.
Pero no cabe duda de que
aun involucrando en el
concepto de gobierno, las
tres clsicas funciones del
poder: legislativa, ejecutiva y
judicial, el ncleo gubernativo se halla en la segunda, o
sea en el rgano ejecutivo,
en general unipersonal, que
asume la conduccin del
Estado, la gobernacin y la
administracin propiamente
dichas... por ellos se dice
que la nica funcin que
imprescindiblemente exige
un rgano propio que la
asuma, es la ejecutiva, ya
que las otras, adems de ser
discontinuas,
pueden
confundir con ella. Todo
Estado puede vivir, aunque
sea
anormalmente,
sin
parlamento y sin judicatura,
pero no puede subsistir sin
poder ejecutivo.
La funcin ejecutiva la
cumple el rgano del Estado
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1.3.
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c
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m
o
u
na institucin indivisible a la
cual corresponde una amplia
y variada gama de funciones
que
hacen
necesario
establecer
rganos
y
organismos
especializado
para atenderlas, que trabajan
con
coherencia
y
armnicamente, sin que
unos y otros sean entes
distintos
del
gobierno
nacional, sino modalidades
funcionales destinadas al
cumplimiento racional de
determinadas actividades.
186
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2.1.
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NIST
RACI
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E
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o administracin lo podemos
considerar:
*
Sentido etimolgico:
etimolgicamente
proviene
de
los
trminos
lati
nos ad= a y
ministrare=servir,
siendo su significado
literal
ser
vir a (ESCOLA,
DORM,
DIEZ,
BACACORZO,
PEDRO
PATRN
FAURA), lo que
traduce la idea de
accin o actividad.
Tambin se indica
que
administrare
resulta
por
contraccin de ad
ma-nus
trahere,
integrada por el prefijo
ad, el sustantivo
manus y el verbo
trahere, lo que implica
alusin a la idea de
direccin, manejo o
gestin hacia un fin,
de
ah
que
administrador
expresa la idea de
manejo o gestin,
pues el administrador
ministra,
maneja,
sirve, ejerce un cargo.
(GARRIDO
FALLA)...
Sentido comn: en
lenguaje
vulgar,
administracin
es
empleado
fre
cuentemente
para
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a
o
l
o
s
r
g
anos
que
realizan
dicha
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corriente entiende por
administrar,
servir,
y
por
administracin,
prestacin
de
servicios, manejo de
intereses
dirigido a un fin, y
todo servicio implica
actuacin,
prctica,
realizacin,
ejecucin,
gestin.
Este es el concepto
que, en general,
tenemos
de
la
funcin
que
el
administrador
cumple, y segn que
la gestin se realice
adecuada
o
inadecuadamente,
eficaz o torpemente,
decimos que se ad
ministra bien o que se
administra mal.
188
trav
s de
una
acci
n
posit
iva a
la
reali
zaci
n
de
los
fines
de
segu
rida
d,
prog
reso
y
bien
estar
de la
colec
tivid
ad,
funci
n
por
tanto
enca
mina
da a
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raci
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*
E
n sentido objetivo:
Funcin Administrativa
ADMINISTRACIN:
* En
sentido
subjetiv
o:
Adminis
tracin
Pblica.
PBLICO: Significa:
Conocido por todos,
notorio, patente.
Es lo universal o
inmanente, sabido por
todos.
Es lo relativo al pueblo
Lo que pertenece al pueblo
con inters general y
gobernado por el Estado.
Lo administrado por el
gobierno, cuya propiedad
es del pueblo y es de
inters comn para todos.
Todo lo que proviene de la
autoridad competente o
tiene calidad oficial,
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acin
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ca).
Obje
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Dentro
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Pode
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se
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igual
dad
entre
aquel
y la
admi
nistr
acin
pbli
ca...
M
I
G
U
EL ACOSTA ROMERO7
Existen
diversas
corrientes
contemporneas
sobre la nocin de la
administracin
pblica:
250) Concepcin
jurdica. Ha
sido
en
Europa,
especialmente
en la escuela
administrativa
alemana,
en
donde
han
florecido
las
ideas
mas
prodigas sobre
el
derecho
administrativo,
a partir de
supuestos
relativos
al
estado
de
derecho, con el
objeto
de
salvaguardar
los
derechos
subjetivos
contra
la
injerencia de
los
poderes
pblicos,
procurando un
equilibrio entre
libertades
constitucionale
s, por una
parte,
y
prerrogativas
de
la
administracin
pbli
ca
por
otra
251) Conc
epci
n de
prod
uctiv
idad.
En
los
Estad
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Unid
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las
ideas
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n de
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das,
trasplant
ndol
as a
la
tcni
ca de
la
admi
nistra
cin
pbli
ca.
252) Conc
epci
n burocrtica.
Le otorga la
mxima
importancia al
factor
burocrtico
dentro de la
administracin
. Parte de
MAX
WEBER, que
considero a la
burocracia
como
el
instrumento
fundamental
del progreso
social.
253) Concepcin
poltica.
Dichas
orientaciones
observan, en su
mayora, una
actitud critica
hacia
el
pensamiento,
reconociendo
que
7.
ACOSTA ROMERO, MIGUEL, Teora
General del Derecho Administrativo. Primer
Curso.
10o Edicin. Editorial Porrua. Mxico.
1991. Pg. 96.
194
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pued
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cum
plir
efica
zme
nte
sus
fines
esen
ciale
s de
La actividad estatal;
Permanente, ininterrumpida,
prctica, concreta (concepto
material);
8.
PATRN FAURA, PEDRO-PATRN BEDOYA,
PEDRO. Derecho Administrativo y Administracin Pblica en el Per. 6o Edicin. Editorial
Grijley. 1997. Pag. 83.
195
* La
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n
t
e
l
as necesidades del
grupo social y de los
individuos
integrantes,
mediante la realizacin
de
los
cometidos puestos a
su cargo (concepto
finalista);
* Con actos generales,
condicin,
subjetivos
y
operaciones materiales
(concepto
jurdico-formal).
De estos comentarios se
desprende
que
la
administracin
pblica
moderna en su sentido ms
amplio:
Es un conjunto de ideas,
actitudes,
normas,
procesos, instituciones y
otras formas de conducta
humana que determinan
como se distribuye y
ejerce
la
autoridad
poltica y como se atiende
los intereses pblicos.
2.4. SUJETOS Y ELEMENTOS
DE LA ADMINISTRACIN
PBLICA.
Sujetos de la administracin
pblica:
Sujeto activo:
El Estado es el principal
sujeto activo en el derecho
pblico y en particular en el
derecho administrativo.
Debemos indicar que otras
entidades que se denominan
g
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n
tidades descentralizadas o
personas
jurdicas
de
derecho pblico comprenden
en la denominacin de
sujetos activos de la
administracin pblica.
El Estado es la nica
persona activa soberana e
independiente, o atributos
superiores a otras personas
de derecho pblico.
Sujeto pasivo:
El sujeto pasivo de la
administracin pblica son
los sujetos de derecho:
personas
naturales
o
personas
jurdicas,
destinatarios de la actividad
del Estado.
Los elementos de la
administracin pblica:
La administracin pblica es
un conjunto de medios de
accin, o sea al aspecto
operativo del gobierno.
Cules son los elementos de
que dispone la administracin
para lograr su finalidad?
Estos elementos son cuatro:
260) Morfologa de la
administracin
o
estudio
de
las
estructuras
gubernamentales...
261) La dinmica de la
administracin: los
procedimientos
administrativos. Las
normas jurdicas a las
cuales las actividades
administrativas
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s
y
equipos...
196
CARACTERIZACIN iL LA
A>M.M^IVAV.U^ I I DLIL.I. Las
notas que caracterizan a la
administracin pblica:
263) La idea de administracin remite
a
l
a
e
x
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s
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d
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b
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r
a
n
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.
E
n
e
f
e
c
t
o
:
197
cas
adec
uada
s
-aun
las
impo
rtada
s del
secto
r
priva
dolo
cual
exige
organiz
acin
, plan
de
opera
cione
s,
distri
buci
n de
medi
os
que
inclu
ye
tanto
los
elem
entos
perso
nales
com
o
mate
riales.
e)
La actividad de la
administracin, es una
actividad privilegiada,
ya que cuenta con
instrumentos
distintos de los que
pueden disponer o
utilizar
los
particulares, lo que
explica la ventaja
posicional de que
dispone
la
administracin para
vencer
eventuales
resistencias de los
ciudadanos
que
intentan
hacer
prevalecer
sus
intereses particulares
sobre los intereses
generales
o
colectivos
que
aquella representa.
267) La
administracin
gestiona
intereses
pblicos, los cuales
son contingentes y
variables
pues
dependen, en buena
medida, del espritu
que anime a una
constitucin o a una
sociedad
determinada.
No
existe, en principio,
una definicin valida
para todos los climas
y para todos los
regmenes, de los
cuales
sean
los
intereses
que
la
administracin deba
t
u
t
e
l
a
r
.
E
n
t
r
m
i
n
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s
g
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s
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r
e
l
c
o
n
t
r
o
l
de
lo
que
la
administracin
pblica hace.
Apoyamos la afirmacin de
que ninguna consideracin
supuesta cientfica, ninguna
teora abstracta de la
administracin pblica, debe
en ningn instante hacer
olvidar este axioma bsico
y fundamental:
El
factor
humano
siempre predomina en el
desarrollo de todas las
labores administrativas.
2.6. CLASIFICACIN DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA
En el derecho administrativo,
como en otras ramas jurdicas,
cada autor acude a su propio
criterio para clasificar o definir,
a ello se deben que existan
abundantes clasificaciones de la
administracin pblica, adems
de las previstas por la ley.
Citaremos las principales.
198
Activa y contenciosa:
Este es un concepto muy propio de
la doctrina francesa, en la que la
administracin activa es decisoria,
resolutiva, directiva u operativa.
La administracin activa:
Es la que funciona normalmente
dependiendo del poder ejecutivo y
conforme a la competencia que le
seala el orden jurdico.
Es la que decide y ejecuta. Es
aquella cuya actividad es accin y
obra. Es la que diariamente realiza
los actos y operaciones ms
importantes de la administracin.
La actividad de la administracin
activa es: deliberante en los casos en
que determina o contribuye a
determinar la voluntad de la
administracin.
La actividad de la administracin es
ejecutiva, en los casos en que se
lleve a la realidad o a la prctica
esa voluntad.
El rgano activo puede ser:
unipersonal o colectivo. Y esto
puede gravitar en las atribuciones
para decidir y ejecutar lo decidido:
en principio, decide el rgano y
ejecuta quien lo preside.
La administracin contenciosa:
Supone la existencia de tribunales
administrativos que dirimen controversias entre el Estado y los
particulares por actos de aquel, que
lesionen los intereses de estos, por
ejemplo, el tribunal fiscal.
Estn facultados para resolver
confl
ictos
entre
los
gobe
rnant
es y
la
propia
admi
nistr
aci
n
pbli
ca.
2
.
D
i
r
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c
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a
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n
d
i
r
e
c
t
a
:
La
adm
inist
raci
n
dire
cta:
De
con
trol
:
Ad
min
istr
aci
n
de
con
trol
:
Es la que tiene por objeto verificar la
legalidad administrativa.
El control es un acto o
procedimiento que cumple una
persona u rgano, debidamente
autorizado al efecto y por medio del
cual se examina un acto realizado
por otra persona u rgano, con el fin
de verificar si en la preparacin y
emisin de dicho acto han sido
observados todos los requi-
199
sitos
exigi
dos
por
la
ley,
es
decir
,
tiene
el
objet
o de
verifi
car la
legal
idad
admi
nistr
ativa
; se
contr
ola la
conf
ormi
dad
de
los
actos
de la
admi
nistr
acin
activ
a, de
los
actos
de
los
administrativos
vinculados a ella y la
actividad
de
los
rganos
administrativos, con
determinadas normas
(legitimidad) o su
correspondencia
y
proporcin
con
determinados
fines
(oportunidad
o
conveniencia). Puede
ser:
*
Jerrquico
Acta dentro de la
administracin
centralizada: el
superior jerrquico
lo ejerce sobre el
inferior.
*
Administrativo:
Lo realiza un
rgano de la
administracin
activa sobre la
actuacin o
comportamiento de
un ente
descentralizado.
4.
Burocrtica y
consultiva:
Administracin
burocrtica:
Es aquella en que las
funciones
estn
asignadas a personas
fsicas que obran
individualmente. Esta
administracin
constituye
un
trasunto
del
orden
amie
nto
jerrq
uico,
en el
que
las
funci
ones
corre
spon
den a
pers
onas
fsica
s que
acta
n
aislad
amen
te y
bajo
su
respo
nsabil
idad.
En
dicho
orden
amie
nto
prima
la
jerarq
ua, o
sea la
volun
tad
del
rgan
o
superior respecto de
la del rgano inferior.
Administracin
consultiva:
Es la actividad de
naturaleza
administrativa
desarrollada
por
rganos competentes
que por intermedio
de
dictmenes,
informes, opiniones
y pareceres tcnicojurdicos, asesoran a
los rganos que
ejercen la funcin.
Administrativa activa de
manera preparatoria,
facilitndoles elementos
de juicio para la
formacin de la voluntad
administrativa. Trata de
ilustrar con sus pareceres
u opiniones o
dictmenes.
5.
Colegiada:
Es pluripersonal, las
funciones
son
asignadas
y
cumplidas
simultneamente por
un
conjunto
de
personas fsicas que
no
obran
aisladamente sino que
actan entre s en un
estricto
pie
de
igualdad.
En
la
administracin
colegiada prima la
voluntad
de
la
mayora,
cuya
volunt
ad se
expres
a
a
travs
de las
delibe
racion
es,
pues
ningu
no de
sus
integr
antes
tiene
comp
etenci
a para
emitir
un
acto
por s
solo.
Hemo
s
afirma
do que
la
funci
n
admin
istrati
va es
una, al
igual
que la
funci
n
legisla
tiva y
la
funci
n
jurisdiccional. Todas
ellas son formas es-
200
L
o
s
E
s
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M
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o
s
b
s
i
c
o
s
; y un Poder Judicial
que se encargue de
controlar y discernir
la aplicacin de las
leyes.
277) Es decir, establecer
dentro de la unidad
entes distintos que
detenten poderes (o
partes del poder) y
que
actuando
coordinadamente se
equilibren y controlen
mutuamente.
3.1.
LA ESTRUCTURA DEL
ESTADO EN LA
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER
La Constitucin Poltica del
Per,
como
norma
fundamental
de
organizacin del Estado,
contiene un conjunto de
disposiciones y mandatos
que determinan el orden
jurdico,
establecen
la
conformacin
y
organizacin de los poderes
e instituciones bsicas del
Estado, y aseguran el
ejercicio de los derechos
polticos y civiles. La
estructura bsica del Estado
se conforma segn nuestra
Constitucin:
278) Tres poderes del
Estado,
y
entes
autnomos
vinculados de formas
indirectas a estos
poderes (Gobierno
C
e
n
t
r
a
l
)
279) U
n
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o
r
g
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z
a
c
i
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i
n
i
s
t
r
a
t
i
v
a
d
e
l Poder Ejecutivo,
desagregada
en
ministerios,
y
organismos pblicos
descentralizados
(Instituciones y Empresas)
202
Legi
slati
vos
o
Decr
etos
de
Urge
ncia
que
tiene
n
fuerz
a de
ley,
3
.
1
.
2
.
E
L
P
O
D
E
R
L
E
G
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I
V
O
Se
cono
ce
203
3
.
1
.
3
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I
A
L
La
potes
tad
de
admi
nistra
r
justic
ia
eman
a del
pueb
lo y
se
ejerc
e por
el
Pode
r
Judicial a travs de
sus
rganos
jerrquicos
con
arreglo a la Constitucin y a las leyes.
Esta
funcin
de
Gobierno Nacional,
est precisada en el
artculo 138 de la
Constitucin Poltica
del Estado, la cual
establece que el
Poder Judicial est
integrado por:
*
rganos
jurisdiccionales
que
administran
justicia
en
nombre de la
Nacin; y
*
rganos
que
ejercen
su
gobiern
oy
adminis
tracin.
Los
rganos
jurisdic
cionale
s son:
*
La Corte Suprema
de Justicia,
*
Las Cortes
Superiores;
*
Juzga
dos,
que
deter
mine
n su
Ley
Org
nica.
El
Presi
dente
de la
Corte
Supre
ma lo
es
tambi
n
del
Poder
Judic
ial.
La
Sala
Plena
de la
Corte
Supre
ma es
el
rgan
o
mxi
mo
de
delib
natur
aleza
autn
oma y
rol es
susta
ntivo
en la
estruc
tura
el
Estad
o.
Cara
cters
ticas
y rol
de los
entes
autn
omos
Los
entes
autn
omos
consti
tucion
ales
se
caract
erizan
:
S
e
r
o
r
g
anismos con
personera
jurdica
de
derecho
pblico
interno, creados
expresamente
en
la
Constitucin
Poltica
del
Estado.
No
estn
comprendidos
jerrquicament
e en ningn
sector de los
servicios
encomendados
a los ministros
por lo que
dependen del
Poder
Ejecutivo.
204
favo
rable
de
dos
terci
os
del
nm
ero
legal
de
sus
mie
mbr
os.
Para
ser
miembro
del
Tribunal
Constitucio
nal
se
exigen los
mismos
requisitos
que
para
ser Vocal
de la Corte
Suprema.
No pueden
ser elegidos
Magistrado
s
del
Tribunal
Constitucio
nal,
los
Jueces
o
Fiscales
que
no
hayan
dejado el
cargo con
un ao de
anticipaci
n.
*
Jurado Nacional de
Elecciones (Art. 178).
Oficina Nacional de Procesos
Electorales (Art. 182).
Registro
Nacional
de
Identificacin Nacional y
Estado Civil (Art. 184).
La Constitucin vigente
establece en el artculo 176
el Sistema Electoral que tiene
por finalidad asegurar que las
votaciones
traduzcan
la
expresin autntica, libre y
espontneo de los ciudadanos
y que los escrutinios sean
reflejo exacto y oportuno de
la voluntad de elector
expresada en las urnas por
votacin directa.
Tiene por funciones bsicas el
planeamiento, la organizacin
y la ejecucin de los procesos
electorales o de referndum u
otras consultas populares; el
mantenimiento y la custodia
de un registro nico de
identificacin de las personas
y el registro de los actos que
modifican el estado civil.
El sistema electoral est
conformado por el Jurado
Nacional de Elecciones, la
Oficina Nacional de Procesos
Electorales y el
205
Registro
Nacional de
Identificaci
n y Estado
Civil.
Actan y
mantienen
entre
s
relaciones
de
coordinaci
n
de
acuerdo con
sus
atribuciones.
El Jurado
Nacional de
Elecciones,
tiene sbase
en
el
artculo
178 de la
Constituci
n.
Contratar
a General
de la
Repblica
(Art. 82):
Es una
entidad
descentraliz
ada de
derecho
pblico
interno que
goza de
autonoma
conforme a
su Ley
Orgnica. Es el
rgano Superior del
Sistema Nacional de
Control. Supervisa la
legalidad de la
ejecucin del
presupuesto del
Estado, de las
operaciones de la
deuda pblica y de
los actos de las
instituciones sujetas
a control. El
Contralor General
es designado por el
Congreso a
propuesta del Poder
Ejecutivo, por siete
(7) aos. Puede ser
removido por el
Congreso por falta
grave. Banco
Central de
Reserva (Art. 84o):
La finalidad es
preservar la
estabilidad
monetaria El Banco
informa al pas,
exacta y
peridicamente,
sobre el estado de
las finanzas
nacionales, bajo
responsabilidad de
su Directorio. El
Banco es
gobernado por un
Directorio de siete
(7) miembros. El
Poder Ejecutivo
designa a
cuatro (4),
entre ellos
al
Presidente.
El
Congreso
ratifica a
ste y
eligen a los
tres
restantes,
con la
mayora
absoluta del
nmero
legal de sus
miembros.
Superinten
dencia de
Banca y
Seguros
(Art. 87o):
Ejerce el
control de
las
empresas
bancarias,
de seguros,
de administracin
de fondos
de
pensiones,
de las
dems que
reciben depsitos del
pblico y
de aquellas
otras que,
por realizar
operaciones
conexas o
similares,
determine la ley. El
Estado fomenta y
garantiza el ahorro.
La ley establece las
obligaciones y los
lmites de las
empresas que
reciben ahorros del
pblico, as como el
modo y los
alcances de dicha
garanta.
El
Poder
Ejecutivo
designa
al
Superintendent
e de Banca,
Seguros
y
Administradora
s Privadas de
Fondos
de
Pensiones por
el plazo correspondiente a
su
perodo
constitucional.
El Congreso lo
ratifica.
Ministerio
Pblico (Art.
158o):
Es autnomo. Le
corresponde
promover de oficio
o a peticin de
parte, la accin
judicial en defensa
de la legalidad y de
los intereses
pblicos
tutelados por
el derecho,
entre otros.
Conducir
desde su
inicio la
investigaci
n del delito.
Ejercitar la
accin penal
de oficio o a
peticin de
parte.
206
Asamblea
Universitari
a por un
perodo de
cinco (5)
aos. Los
Decanos
son
elegidos
por
los
Consejos
de Facultad
por
tres
aos.
Contina la
Asamblea
Nacional
de
Rectores, la
cual est
dirigida por
un
presidente,
elegido por,
y entre los
rectores
que
la
integran.
La
Defensora
del Pueblo
(Art. 161):
Es
autnoma
de acuerdo
al artculo
161 de la
Constituci
n.
Le
corresponde
defender
los
derechos
constitucio
nales y fundamentales de la
persona y de la comunidad, y
supervisar el cumplimiento de
los deberes de la administracin estatal y la prestacin de
los servicios pblicos a la
ciudadana.
Los rganos pblicos estn
obligados a colaborar con la
Defensora
del
Pueblo,
cuando sta lo requiere.
El Defensor del Pueblo
presenta informe al Congreso
una vez por ao, y cada vez
que ste lo solicita. Tiene
iniciativa en la formacin de
las leyes.
El Defensor del Pueblo es
elegido y removido por el
Congreso con el voto de los
dos tercios de su nmero
legal.
Para ser elegido Defensor del
Pueblo se requiere haber
cumplido treinta y cinco (35)
aos de edad y ser abogado.
El cargo dura cinco (5) aos y
no est sujeto a mandato
imperativo.
207
El
Pode
r
Ejec
utivo
reali
za
actos
legisl
ativo
s
cuan
do
expi
de
reglam
entos
admi
nistra
tivos,
cuan
do
atien
de
los
servi
cios
pbli
cos y
actos
juris
dicci
onale
s
cuan
do
resue
lve
recla
maci
ones.
El
Poder
Legislativo
tampoco
escapa a esta
situacin, pues
realiza actos de
las
tres
funciones
jurdicas
del
Estado, pues
ejerce
funciones actos
legislativos,
dicta
leyes;
actos
administrativos
cuando
confiere
ascensos
o
nombramiento
s
y
actos
jurisdiccionale
s cuando se
constituye en
investigador y
acusador para
determinados
casos polticos.
El
Poder
Judicial,
realiza
actos
jurisdiccionales
,
cuando
atiende a su
funcin
especfica de
administrar
justicia; actos
administrativos,
cuando nombra
a sus empleados
o interviene en
procedimientos
no judiciales; y
actos
legisl
ativo
s,
cuan
do
inter
preta
las
leyes
y
estab
lece
norm
as
suple
toria
s.
La
Juris
dicci
n
Cont
enci
osaAdm
inist
rativ
a es
defin
ida
com
o el
cauc
e
form
al a
trav
s del
cual
se
some
ten al
contr
ol de legalidad
los
actos
administrativos
y disposiciones
de
la
administracin
pblica
de
categora
inferior a la
ley.
La Jurisdiccin
ContenciosoAdministrativa
, es ejercida
por el Poder
Judicial
le
incumbe
ratificar,
o
anular, en su
caso, aquello
que ha sido
materia
de
decisin en la
esfera
administrativa.
3.1.4. EL PODER
EJECUTIVO
El Poder Ejecutivo en
el esquema del Estado
peruano, tiene gran
importancia
por
ejercer las funciones
administrativas
orientadas a cumplir y
hacer cumplir las leyes
y
mantener
la
prestacin de los
servicios
pblicos
bsicos.
Su estructura bsica:
*
Presidencia de la
Repblica
La conforman
el
Presidente
de
la
Repblica
con
facultades
establecidas
en
la
Constituci
n,
cuenta
con
el
Despacho
Presidencial
como
soporte
administrativ
o, y segn la
ley,
dos
grupos de
coordinacin: El
Sistema de
Defensa
Nacional y
el Consejo
Presidencial
de
Coordinaci
n Regional.
*
El
Cons
ejo
de
Minis
tros
Lo
conforman
los
MINISTRO
S reunidos.
Tiene
Comisiones
Interministeriales
e Instituciones
Pblicas
Descentralizad
as
Multisectoriales.
Los Ministerios
Son
entes
Centrales de
los
sectores
como mbitos
polticos del
Gobierno.
208
prior
idad
es
capa
ces
de
opti
miza
r a
nivel
naci
onal
la
relac
in
insu
mo
prod
ucto
del
conj
unto
de
entid
ades
del
secto
r.
Divi
sin
Sect
orial
La
Secr
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Gene
ral
de
las
Naci
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icios
socia
les:
Educ
aci
n
Salu
brida
d
Vivi
enda
Trabajo y
previsin
social
*
Servi
cios
econ
mic
os:
Agri
cultu
ra
Indu
stria
Com
ercio
209
Transporte
Comunicaci
ones
3
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1
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6
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L
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M
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S
Los
Mini
steri
os
son
orga
nism
os
centr
ales
que
cond
ucen
las
polti
cas
de
uno
o ms sectores de la
actividad
gubernamental.
Como
organismos
administrativos
a
travs de ellos se
ejerce:
*
Regulacin
(condicionamiento)
*
Fiscalizacin; y
*
Ejecucin directa de
los servicios pblicos.
En este campo le
corresponde a los
Ministerios formular
polticas, planificar,
dirigir,
establecer
prioridades, promover,
centralizar informacin
para la toma de
decisiones y ejecutar
acciones,
directamente
para
prestar
servicios
pblicos
o
para
asegurar que estos se
presten.
Cada Ministerio est a
cargo de un Ministro.
Los Ministerios son
entes centrales del
Poder Ejecutivo, con
funciones
normativas,
reguladoras,
fiscalizadoras y de
ejecucin.
Generalmente
los
Ministerios
desarrollan
las
funciones ejecutivas a
travs de sus rganos
desc
entra
lizad
os
territ
orial
ment
e,
sobre
las
cuale
s
mant
ienen
autor
idad
o en
algun
os
casos
las
trasla
darn
a las
regio
nes y
otros
orga
nism
os
desc
entra
lizad
os.
Los
Mini
steri
os
desar
rolla
n
funci
ones
de
carcter
ejecutivo,
especialmente
en
programas sociales:
de salud, educacin,
alivio de la pobreza y
ejecucin de obras
pblicas.
mbitos de los
Ministerios
Ministerio:
*
Relaciones
Exteriores:
La Poltica Exterior.
A travs del
Servicio Exterior
las funciones
Diplomticas.
Gestiones
Internacionales.
*
Economa y
Finanzas
Poltica Fiscal.
Financiacin.
Endeudamiento.
Presupuesto. Tesorera. Contabilidad,
Tributacin,
Aduanas, entre
otras.
*
De la Presidencia:
Atender a la
poblacin: obras
infraestructura
bsica y Programas
de Apoyo Social.
*
De la Promocin
de la Mujer y del
Desarrollo Humano:
Desarrollo de la
Mujer y la Familia
y atencin a los
menores de
edad en
riesgo.
210
Educacin:
Educacin, Cultura,
Recreacin y Deporte.
Salud:
Promocin y proteccin y
recuperacin de la Salud y de
Rehabilitacin.
Agricultura:
Investigacin, transferencia de
tecnologa, sanidad agraria,
recursos naturales, entre
otros.
Industria, Turismo,
Integracin y Negociaciones
Comer
ciales Internacionales:
Industria, Turismo,
Integracin, entre otros.
Transporte y
Comunicaciones, Vivienda y
Construccin. Transporte,
Comunicaciones, Vivienda y
Construccin. Desarrollo
Urbano. Edificacin,
Infraestructura de vas de
transporte. Comunicacin
Postal y Telecomunicaciones.
Pesquera:
Actividad pesquera y acucola
conservacin. Servicios de
Infraestructura Pesquera.
Energa y Minas:
Electricidad,
Hidrocarburos,
Energa, Minas. Preservacin
del ambiente entre otros.
Interior:
Gobierno Interior. Seguridad
Interna. Orden Pblico y
Movimiento Migratorio.
*
Defe
nsa
Planeacin
y
Coordinaci
n del
Sistema de
Defensa
Nacional.
*
Just
icia
Promover
la
administrac
in
de
justicia
constituyen
do
nexo
con
el
Poder
Judicial, el
Tribunal
Constitucio
nal,
el
Consejo
Nacional
de
la
Magistratu
ra y el
Ministerio
Pblico,
entre otras.
*
Ofic
ina
de
la
Pres
iden
cia
del
Con
sejo
de Ministros:
Organismo tcnico, normativo
de apoyo al Presidente del
Consejo de Ministros, en
armonizar
las
polticas
generales de Gobierno con las
diversas entidades.
En casi todos los Ministerios se
observa la existencia de programas y
proyectos autnomos que tienen,
adems de autonoma presupuestaria,
una estructura orgnica propia y una
serie de funciones no contempladas
en los documentos normativos del
Ministerio.
*
*
212
3.1.8.LOS SISTEMAS
ADMINISTRATIVOS
En
la
Organizacin
y
Funcionamiento
de
la
Administracin Pblica, tienen
particular importancia y presencia
los denominados Sistemas Administrativos
Los Sistemas Administrativos
estructuralmente estn conformados
por una Oficina Central y sus
correspondientes reas funcionales
en cada entidad pblica (cuando
conforman unidades orgnicas se les
llama Oficinas Radiales.
La Oficina Central del Sistema
pued
e ser
parte
de un
Mini
sterio
.
Funci
onal
ment
e los
siste
mas
son
medi
os
horiz
ontal
es de
regul
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213
VI.
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C
IN
ADMINISTRAT
IVA
1.
INTRODUCCIN
Para efectuar el estudio de la
descentralizacin
y
la
desconcentracin administrativa es necesario que
sealemos
algunas
nociones previas
1.1. ORGANIZACIN
ADMINISTRATIVA:
Entendemos
por
organizacin administrativa
el conjunto de reglas
jurdicas que determinan la
competencia de los entes y
rganos que ejercen funcin
administrativa,
sus
relaciones jerrquicas, su
situacin jurdica, cmo se
debe controlar la accin y
cmo deben coordinarse en
el inters de la unidad del
Estado.
Los principios jurdicos
fundamentales
de
la
organizacin administrativa
como organizacin jurdicopblico son: competencia,
jerarqua, centralizacin y
descentralizacin.
1.2.
LA CENTRALIZACIN:
Hay centralizacin cuando
todas las cuestiones de
importancia son resueltas
por los rganos centrales de
la administracin.
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214
LA COMPETENCIA:
Es el principio jurdico fundamental de toda
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ll
LA JERARQUA:
Es el conjunto de rganos armnicamente
subordinados y coordinados.
La jerarqua implica una relacin de
supremaca y subordinacin entre rganos
de una misma persona jurdica basada en la
preexistencia de una serie de rganos,
caracterizadas por dos figuras tpicas de
toda organizacin: La lnea y el grado.
215
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if
i
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s
t
a
en:
Dirigir e impulsar la
actividad del rgano
inferior,
dictando
normas de carcter
interno,
de
organizacin o de
actuacin y rdenes
particulares
(instrucciones,
circulares);
Controlar
y
supervisar
la
actividad de
los
rganos inferiores por
medio de diversos
actos.
Avocarse al dictado
de los actos que
corresponden a la
competencia
del
rgano inferior;
Delegar la facultad de
emitir determinados
actos
que
correspondan a su
competencia.
Resolver conflictos
interorgnicos
de
competencia que se
suscitan
entre
rganos inferiores;
Designar
a
los
funcionarios
que
ejerzan la titularidad
de
los
rganos
inferiores y celebrar
contratos dentro de la
rbita
de
su
competencia.
El
origen del concepto de
jerarqua es sacro,
s
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a
s
y
pas despus a
indicar el orden que
en el gobierno de la
Iglesia tienen las
personas
sagradas
segn su grado; la
potestad ordenada por
grados, de personas
eclesisticas
sobre
cosa eclesistica. Es
pues, por extensin,
que
el
trmino
jerarqua
lleg
a
indicar o significar un
orden constituido por
los diversos grados de
las
personas
que
administraban
el
estado o una parte del
mismo, significando
accin de gobierno.
Al incorporarse el trmino
jerarqua al derecho pblico,
toma una acepcin amplia que
traduce la idea de la
organizacin centralizada. Surge
as la jerarqua como el criterio
de la centralizacin y finalmente,
deviene un instrumento esencial
de la estructura administrativa
central.
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integran la administracin
centralizada guardan entre
s una relacin piramidal,
convergen hacia un jerarca
nico y superior donde se
rene toda la autoridad,
todo el gobierno y con
quien se enlazan los dems
rganos del sistema.
Los rganos en su conjunto
que
integran
la
administracin centralizada
no estn dotados de
personalidad
jurdica
propia,
particular
e
independiente
de
la
personalidad
jurdica
estatal, es decir no tienen la
calidad de sujetos de derechos, en un doble orden de
subordinacin: a) Directa, a
los rganos administrativos
superiores; y b) Indirecta, a
la ley, por intermedio de los
superiores. La
216
EL DEBER DE OBEDIENCIA
El deber de obediencia, como consecuencia
de la jerarqua de los rganos inferiores, se
origina en el vnculo de subordinacin que
los relaciona con los rganos superiores de
la administracin pblica. Hay tres
posturas:
281) La
obediencia absoluta: La
voluntad del agente desaparece,
resultando entonces el inferior un
instrumento de la voluntad ajena. En
consecuencia, la ejecucin de rdenes
ilegtimas
lleva
a
la
total
irresponsabilidad del inferior.
2.
LA
DESC
ONCE
NTRA
CIN
ADMI
NISTR
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a
AUTONOMAYAUTARQUA
La
distincin
entre
autonoma
y autarqua
vinculase con las dos formas
de
descentralizacin
conocidas la poltica y la
administrativa.
218
La Autonoma: Etimolgicamente,
la autonoma es una forma superior
de descentralizacin poltica que
conlleva la facultad de darse sus
propias normas fundamentales.
La Autarqua: Es la atribucin que
tienen las personas pblicas estatales de administrarse por s mismas.
Este es un concepto administrativo.
Constituye una especie de la
descentralizacin.
4.
LA DESCENTRALIZACIN
ADMINISTRATIVA
Hay descentralizacin cuando las
facultades decisorias estn adjudicadas a
entidades con personalidad jurdica propia
que constituyen la llamada administracin
descentralizada o indirecta del Estado.
En la descentralizacin la actividad
administrativa la llevan a cabo indirectamente rganos dotados de determinadas
competencias que se traducen en poder de
decisin e iniciativa.
Constituye un presupuesto de la
descentralizacin
administrativa
la
existencia de personalidad jurdica, en el
organismo al cual se le trasfere la competencia.
La descentralizacin administrativa, a
diferencia de la centralizacin, importa la
distribucin de las competencias pblicas
entre mltiples entidades administrativas
independientes del poder central, con
personalidad jurdica propia y con un
mbito de competencia territorial y
funcional exclusiva.
En un sentido dinmico es un fenmeno
de trasferencia de funciones de los
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lizada
cuando
el
ordenamiento
jurdico
confiere
atribuciones
administrativas
o
competencias pblicas en
forma regular y permanente
a entidades dotadas de
personalidad jurdica, que
actan en nombre propio y
por cuenta propia, bajo el
control del Poder Ejecutivo.
Una
caracterstica
fundamental en el sistema
de administracin perifrica
descentralizada es que la
transferencia de funciones y
competencias se produce
entre personas jurdicas
administrativas, por lo que
los rganos del Estado que
componen el sistema no
estn
vinculados
por
relacin
jerrquica
al
gobierno central, sino que
cumplen sus fines con
independencia y autonoma
dentro de su especialidad.
La especializacin de funciones
fundamenta la necesidad de
desvincular a ciertos organismos
administrativos, que se
desintegran del poder central y
producen un relajamiento de los
vnculos jerrquicos entre las
autoridades superiores y los
rganos inferiores. La doctrina
de la descentralizacin gira en
torno a dos conceptos:
*
Transferencia de los
poderes de decisin del Estado a
otros entes;
*
La tutela sobre los actos o
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stema de la descentralizacin
tres variantes o gradaciones:
a)
Descentralizacin
mnima
(desconcentracin) o
transferencia limita
da de los poderes de
decisin
a
otros
rganos
inferiores,
con
fuerte
con
trol
del
rgano
central;
Esta no reviste la
calidad
de
descentralizacin
autntica, sino que se
trata de un fenmeno
jurdico que puede
tambin coexistir con
el
sistema
centralizado, por ello
preferimos el trmino
desconcentracin.
284) Descentralizacin
media, o normal,
caracterizada por la
transferencia amplia
de los poderes de
decisin con fuerte
control del rgano
superior., y,
285) Descentralizacin
mxima, plena o
autonmica
o
transferencia total de
los
poderes
de
decisin con mnimo
control.
4.1. LA DESCENTRALIZACIN
ADMINISTRATIVA
TERRITORIAL:
Opera fundamentalmente
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l.
La
difere
ncia
entre
desco
ncentr
acin
y
desce
ntraliz
acin
radica
en el
otorgamie
nto de
indivi
dualid
ad
propia
a
travs
de la
perso
nalida
d
jurdic
a, que
falta
en la
desco
ncentr
acin
y
hace
a la esencia de la
descentralizacin.
En
la
desconcentracin el
que
recibe
la
competencia y acta
como rgano del
mismo ente, mientras
que
en
la
descentralizacin el
que
recibe
la
competencia
acta
como rgano de un
ente distinto de aqul
a quien se resta
competencia.
Respecto del vnculo
que une al rgano con
el Poder Ejecutivo:
En
la
desconcentracin ese
vnculo se denomina
poder-jerrquico que
importa
amplias
atribuciones de ste
sobre aqul.
222
BASE JURDICA DE LA
DESCONCENTRACIN Y
DESCENTRALIZACIN
La
Constituci
n
Poltica
de 1993,
norma:
Delegaci
n:
Artculo 139.- Son principios y
derechos de la funcin jurisdiccional:
1.
La unidad y exclusividad de la
funcin jurisdiccional.
No existe ni puede establecerse
jurisdiccin alguna
independiente, con excepcin
de la militar y la arbitral.
No hay proceso judicial por
comisin o delegacin. (...).
Artculo 101.- Los miembros de
la Comisin Permanente del Congreso son elegidos por ste ... Son
atribuciones de la Comisin Permanente: (...).
4.
Ejercitar la delegacin de
facultades legislativas que el
Congreso le otorgue. (...).
Ar
tcul
o
104
.- El
Con
gres
o
pue
de
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en el
Pod
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Ejec
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legis
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eria
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fica
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por
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Los
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Presupu
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de la
Rep
blica
se
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lizan
de
acuer
do a
ley.
Art
culo
189.
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Rep
blica
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ia.
Coor
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La
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estos
gobie
rnos
la
confo
rman
el
Consejo
Regi
onal
como
rgan
o
norm
ativo
y fscalizador, el
Presidente
como
rgano ejecutivo, y el
Consejo
de
Coordinacin
Regional
integrado
por
los
alcaldes
provinciales y por
representantes de la
sociedad civil, como
rgano consultivo y
de coordinacin con
las municipalidades,
con las funciones y
atribuciones que les
seala la ley. (...).
Artculo 197.- Las
municipalidades
promueven, apoyan y
reglamentan
la
participacin vecinal
en el desarrollo local.
Asimismo
brindan
servicios de seguridad
ciudadana, con la
cooperacin de la
Polica Nacional del
Per, conforme a
ley.
Artculo 199.- Los
gobiernos regionales y
locales son fiscalizados
por
sus
propios
rganos
de
fiscalizacin y por los
organismos que tengan
tal atribucin por
mandato
constitucional o legal,
y estn sujetos al
control y supervisin
de la Contralora
Gener
al de
la
Rep
blica,
la que
organi
za un
sistem
a de
contro
l
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ado y
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Los
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formulan
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puest
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con la
partici
paci
n de
la
pobla
cin y
rinden
cuenta de
su
ejecu
cin,
anual
mente
, bajo responsabilidad,
conforme a ley.
Artculo 77.- La
administracin
econmica
y
financiera del Estado
se rige por el
presupuesto
que
anualmente aprueba
el Congreso. La es-
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r
v
i
s
i
n.
A su vez la delegacin se diferencia
de la desconcentracin y descentralizacin en los siguientes aspectos:
286) La descentralizacin y la
desconcentracin tienen su
origen en la ley o el decreto,
segn los casos; mientras que
la delegacin se origina en un
acto administrativo fundado
en la ley.
287) En la descentralizacin y en
la desconcentracin hay una
atribucin de competencias
al interior.
En la delegacin hay slo una
transferencia total o parcial del ejercicio
de la competencia, que sigue
perteneciendo al superior.
Por lo tanto, ste puede retomar su ejercicio
para s o transferirlo a otro rgano, supuesto
que es inadmisible en la desconcentracin
y descentralizacin.
225
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1.
FUNC
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PBLI
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1.1.
MOTI
VACI
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CONS
TITU
CION
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ley.
Art
culo
40.La
ley
regul
a el
ingre
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la
carrer
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nistra
tiva,
y los
derec
hos,
deber
es y
respo
nsabilidades de los
servidores pblicos.
No
estn
comprendidos
en
dicha carrera los
funcionarios
que
desempean cargos
polticos
o
de
confianza.
Ningn
funcionario o servidor
pblico
puede
desempear ms de
un empleo o cargo
pblico remunerado,
con excepcin de uno
ms por funcin
docente.
No estn comprendidos
en la funcin pblica los
trabajadores de las
empresas del Estado o de
sociedades de economa
mixta. Es obligatoria la
publicacin peridica en
el diario oficial de los
ingresos que, por todo
concepto, perciben los
altos funcionarios, y otros
servidores pblicos que
seala la ley, en razn de
sus cargos.
Artculo 41.- Los
funcionarios
y
servidores pblicos
que seala la ley o
que administran o
manejan fondos del
Estado
o
de
organismos
sostenidos por ste deben
hacer
declaracin
jurada de bienes y
rentas
al tomar
posesi
n de
sus
cargo
s,
durant
e su
ejerci
cio y
al
cesar
en los
mism
os. La
respe
ctiva
publi
caci
n se
realiz
a en
el
diario
oficia
l en la
forma
y
condi
cione
s que
seal
a la
ley.
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D
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c
h
o
A
d
m
inistrativo.
Todas las personas jurdicas pblicas,
realidades del mundo del derecho, para
actuar en el cumplimiento de sus fines,
necesitan de seres humanos a su servicio.
El elemento humano es el nervio motor de
dichos entes. En algunos casos el querer de
esos seres humanos vale como expresin
de voluntad de la persona pblica; otras
veces las personas fsicas al servicio de
sta se limitan a realizar actividades
materiales o tcnicas cuyas consecuencias
se imputan a la misma. Los primeros son
los titulares de los rganos de la persona
pblica; los segundo no tienen esa calidad.
1.2. NOCIN DE FUNCIN PBLICA:
En el Per, la Constitucin Poltica de 1979,
llega a denominar: Funcin Pblica al
Captulo IV, del Ttulo I, Derechos y
Deberes Fundamentales de la Persona; y la
Constitucin Poltica de 1993, ratifica su
jerarqua constitucional denominando
Funcin Pblica al Captulo IV, del Ttulo
I, De la Persona y de la Sociedad.
227
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C
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1
9
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pbli
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exce
pto la
de
Mini
stro
de
Estad
o, y
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Cong
reso,
de
comi
siones
extra
ordin
arias
de
carc
ter
inter
nacio
nal.
(...).
Art
culo
126.
- (...)
Los
minis
tros
no
pueden
ejercer otra funcin
pblica, excepto la
legislativa. (...).
Artculo 180.- Los
integrantes del Pleno
del Jurado Nacional
de Elecciones no
pueden ser menores
de cuarenta y cinco
aos ni mayores de
setenta. Son elegidos
por un perodo de
cuatro aos. Pueden
ser reelegidos. La ley
establece la forma de
renovacin alternada
cada dos aos.
El
cargo
es
remunerado y de
tiempo completo. Es
incompatible
con
cualquiera
otra
funcin
pblica,
excepto la docencia a
tiempo parcial. (...).
La concepcin de la funcin
pblica en nuestro pas, ha
estado configurada en razn
del rol intermediador del
Estado tradicional, donde
segn ese criterio los
Gobiernos deban encarnar,
cautelar y ser cautivos de
los intereses de los grupos
dominantes
El orden y la estabilidad
necesaria para garantizar la
vigencia hegemnica del
poder,
slo
poda
conseguirse si las acciones
d
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E
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229
esfer
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del
Estad
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Esta
do,
tiene
que
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ar.
1
.
2
.
2
.
B
L
I
CA:
Relativo al pueblo o
al
Estado;
que
pertenece, que est
destinado o se refiere
al conjunto de un
pueblo o al Estado.
Tambin significa que:
notorio,
patente,
manifiesto, visto o
sabido por todos;
pertenece a todo el
pueblo, comn de
pueblo o de la
ciudad.
Para
el
efecto,
nosotros
identificamos
lo
pblico con una
caracterstica
que
dice del origen del
sustantivo
que
califica, es decir, que
designa una fuente
distinta u opuesta a lo
privado.
Pblico
resulta aquello que lo
privado depone en
inters de todos y
para cuyos fines se
autorizan
unos
poderes que slo
pueden ejercerse por
aquellos
que
lo
encarnen.
En sentido etimolgico, la
funcin pblica cobra una
amplitud omnicomprensi-va,
como ejercicio de todas las
potestades
para
la
convivencia normada. Es un
conjunto de actividades del
Estado; es la relacin o
conjunto de acciones orien-
t
a
d
a
s
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p
u
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l
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s
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j
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r
c
i
DEFINICIN DE FUNCIN
PBLICA:
La Ley N 27815, Ley del
Cdigo de tica de la Funcin
Pblica, norma:
Artculo 2.- Funcin
Pblica
A los efectos del
presente Cdigo, se
entiende por funcin
pblica toda actividad
temporal
o
permanente,
remunerada
u
honoraria, realizada
por una persona en
nombre o al servicio
de las entidades de la
Administracin
Pblica, en cualquiera
de
sus
niveles
jerrquicos.
Tambin podemos sealar las
siguientes definiciones:
*
Es el conjunto de
actividades que se
realizan o ejercen
p
a
r
a
e
l
c
u
m
p
l
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230
*
*
aspir
an a
elimi
narla
, y es
LEN
IN
quie
n
predi
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sepa
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n del
capit
alis
mo y
de la
burg
uesa.
De
este
mod
o, se
la
cons
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com
o el
orige
n y
caus
a de
todo
s los
male
s del
mun
do.
Esta
crtic
a
parte
de un postulado poltico la
intervencin estatal es mala tanto en
la vida econmica como en la vida
social, por ello, quienes esto
defienden tienen que atacar, no al
burcrata en s mismo, sino al
fenmeno que lo hace posible...
Habr que abandonar el
trmino burocracia?
Despus de lo dicho hasta aqu?
Parece que s, al juzgar por la carga
irritante que el vocablo encierra.
Entonces habr que sustituirlo con
otra que refleje su parte buena.
Puede ser funcin pblica, pero
aclarando cual es su verdadero
significado en este momento..
La funcin pblica ha sido definida
como el conjunto de personas que
encarnan la administracin pblica y
que recibe remuneraciones del presupuesto
pblico
(ROGER
GREGOIRE) ... Podemos, pues
definir la funcin pblica desde este
ngulo como:
Conjunto de personas ligadas por
una relacin de trabajo o servicio
a la administracin pblica...
231
D
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r
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a
d
o
s
y
textos de la administracin
pblica francesa, cuando se
alude a la funcin pblica,
se est tratando de la
situacin del funcionario
pblico, de sus derechos,
deberes y obligaciones.
Podemos decir, que el
trmino funcin pblica
cobra
una
amplitud
omnicom-prensivo: como
ejercicio de todas las
potestades
para
la
convivencia normada.
1.4. CARACTERSTICAS DE LA
FUNCIN PBLICA:
Habiendo
hecho
una
distincin de la funcin
pblica,
como
rgano
institucin y como rgano
individuo, se puede sealar
las
principales
caractersticas de la funcin
pblica:
a)
Las caractersticas de la
funcin pblica como rgano
institucin-
Conjunto de
actividades que realiza el
Estado.
*
Medios que
tiene el Estado
para ejecutar
los fines del
Estado, que
principalmente
es el bienestar
general o el
bien comn.
Dentro de un
sistema de normas-reglas:
legalidad.
b
)
L
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m
o
r
g
a
n
o
individuo:
Delegacin de
autoridad:
Representacin
, encargo,
designacin
especial.
Investidura, que
implica derechos, deberes
y obligaciones.
Responsabilidad,
atribuciones, dentro de la
Administracin Pblica.
1.5. FINES DE LA FUNCIN
PBLICA:
Los fines de la funcin pblica
son:
*
El servicio a la
Nacin,
de
conformidad con lo
dispuesto
en
la
Constitucin Poltica,
y
*
La obtencin de
mayores niveles de
eficiencia del aparato
estatal, de manera
que se logre una
mejor atencin a la
ciudadana,
priorizando
y
optimizando el uso de
los recursos pblicos,
conforme
a
lo
dispuesto por la Ley
Marco
de
Modernizacin de la
Gestin del Estado.
D
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S
E
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L
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C
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2.
NOCI
.1.
LA
MOTI
VACI
N
CONS
TITU
CION
AL:
La Constitucin Poltica
de 1993 regula los servicios
pblicos de la siguiente
manera:
Artculo 119.- La
direccin y la gestin
de
los
servicios
pblicos
estn
confiadas al Consejo
de Ministros; y a
cada ministro en los
asuntos
que
competen a la cartera
a su cargo.
232
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s
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2.2.
QUE ES SERVICIO?
La palabra servicio designa actividad,
conjunto de actos, inclusive al fin a que se
dirigen. Evoca en primer trmino, la idea
de actividad dirigida al inters general. Un
organismo, una empresa, un conjunto de
medios tendientes a un cierto fin
permanente
por
la
puesta
en
funcionamiento de dichos medios; normalmente ambas nociones coinciden si se
considera que el servicio-actividad est
asumido por el servicio-organismo.
La palabra servicio designa la accin y
efecto de servir; y este verbo servir
expresa la accin de una persona a favor o
en provecho de otra persona u otra cosa.
Para una parte de la doctrina servicio es una
organizacin de medios; para otra parte,
una actividad o funcin estatal.
2.3.
QU ES PBLICO?
La palabra pblico puede referirse al fin
que el servicio persigue, a la persona que
lo atiende, a la manera como se le presta,
al rgimen que lo regula.
233
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.
2.4.
DEFIN
ICIN
DE
SERVI
CIO
PBLI
CO:
P
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m
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n
t
e
c
uyo objeto es la
satisfaccin de las
necesidades
colectivas o de inters
general.
Siendo la administracin
pblica,
la
maquinaria
operativa del estado, su
razn de existir es servir al
pas, a la colectividad, con el
propsito de brindarle bienestar y beneficios culturales,
materiales,
econmicos,
sanitarios, alimenticios, de
vivienda, entre otros, y la
seguridad plena en el
disfrute de esos beneficios,
en otras palabras: servir al
pueblo.
234
neces
idade
s del
pbli
co.
*
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s
La
gener
alida
d
235
2.7.
ELEM
ENTO
S
CONS
TITUT
IVOS
DEL
SERVI
CIO
PBLI
CO:
2
9
4
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U
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d
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d
,
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c
c
i
o prestacin.
295) Una necesidad de carcter
colectivo.
296) Un sistema jurdico
normativo, que es la
base legal, para que
en cada caso, la
administracin
pblica pueda tomar
las acciones que
fueren pertinentes, y
se
cumpla
en
principio
de
legalidad.
297) Un organismo estatal
encargado de actuar
como
funcin
permanente, es decir,
un
ente
estatal
encargado de actuar
como
funcin
permanente, es quien
tiene la competencia y
la
obligacin
de
realizar los servicios
pblicos
que
le
conciernen.
e)
El inters pblico
prevalece sobre el inters
particular.
Nosotros damos el siguiente
concepto de servicio pblico:
Es toda actividad
que la persona
jurdica
pblica
ejerce, directa o
indirectamente
para satisfaccin de
necesidades
colectivas, mediante
procedimientos
peculiares
del
dere
cho
pbli
co.
2 8.
CLASI
FICA
CIN
DE
LOS
SERVI
CIOS
PBLI
COS:
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i
c
a
c
in:
Servicios pblicos
nacionales, los que realiza la
administracin pblica.
*
Servicios pblicos
regionales.
*
Servicios pblicos
municipales.
236
NATURALEZA JURDICA DE LA
FUNCIN PBLICA PERUANA:
CARACTERIZACIN:
La naturaleza jurdica de la funcin pblica
en el Per, se caracteriza porque:
*
Es de origen constitucional:
Capitulo IV: De la Funcin Pblica,
del Titulo I: De la persona y de la
sociedad, Artculos 39 al 42 de la
Constitucin Poltica del Per de
1993.
*
Es legal:
Decreto Ley N 11377 de
29.05.1950.
Decreto Legislativo N 276
de 24.03.1984.
Ley N 28175: Ley Marco del
Empleo Pblico de
19.02.2004
Ley N 27815: Ley del Cdigo de tica de la
Funcin Pblica de
13.08.2002 y su
modificatoria: Ley N 28496
de 16.04.2005.
*
Es reglamentaria:
Decreto Supremo N
005-90-PCM de
18.01.1990. Decreto
Supremo N 0332005-PCM de
19.04.2005
3.
FUNCI
ONAR
IO Y
SERVI
DOR
PBLI
CO
3.1.
SERVI
DOR
DEL
ESTAD
O:
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o
r
e
s
d
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l
E
st
ado:
A los ciudadanos que prestan su trabajo al
servicio de la Nacin, puede ser elegido o
designado para desempear funciones o
cargos pblicos asignados por ley,
remuneradas, dentro de una relacin de
subordinacin jerrquica, para alcanzar los
fines del Estado.
Segn la Constitucin y la Ley de Carrera
Administrativa los servidores del Estado
pueden ser:
a)
Funcionario:
Es el trabajador pblico que
especficamente disfruta de una
delega-tio. Ejerce poder interno
(en la dependencia que jefatura) y
externo (en representacin de su
oficina). Debe tener en tal condicin
nombramiento y no contrato, pues el
contrato es mero y transitorio
vnculo estrictamente para los
cometidos de su eventual empleo.
237
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1.
Funci
onari
o
pbli
co.El
que
desarr
olla
funci
ones
de
preemine
ncia
polti
ca,
recon
ocida
por
norm
a
expre
sa,
que
representa
n al
Estad
o o a
un
sector
de la
pobla
cin,
desarr
ollan
polti
cas
del
Estad
o y/o dirigen
organismos o
entidades
pblicas.
El
Funcionario
Pblico puede
ser:
* De eleccin
popular
directa y
universal o
confianza
poltica
originaria.
De
nombramiento y
remocin
regulados.
De libre
nombramiento y
remocin.
Conviene incluir, junto a la
definicin legal de servidor
y funcionario pblico, la
definicin desarrollada por
la doctrina; ya que a nivel
legislativo hay una gran
confusin. De la definicin
propuesta
por
el
Reglamento de la Ley de la
Carrera Administrativa se
desprende que slo tienen la
condicin de funcionario
los que llegan a un cargo
pblico por eleccin o para
desempear un cargo de
confianza; a los primeros se
les
conoce
como
gobernantes o funcionarios
polticos y a los segundos
como
funcionario
de
confianza, pero ninguna de
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x
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n
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u
,
238
3.2.
SERVIDOR PBLICO:
El Decreto Supremo N 005-90-PCM,
Reglamento de la Carrera Administrativa de 18.01.90, norma:
Artculo 3o.- Para efectos de la Ley,
entindase por servidor pblico al
ciudadano en ejercicio que presta
servicio en entidades de la Administracin Pblica con nombramiento o
contrato de autoridad competente,
con las formalidades de Ley, en
jornada legal y sujeto a retribucin
remunerativa
permanente
en
perodos regulares.
Hace carrera el servidor nombrado y
por tanto tiene derecho a estabilidad
laboral indeterminada de acuerdo a
Ley.
La Ley N 27815, Ley del Cdigo de
tica de la Funcin Pblica, norma:
Artculo 4o.- Empleado pblico
298) Para los efectos del presente
Cdigo se considera como
empleado pblico a todo
funcionario o servidor de las
entidades
de
la
Administracin Pblica en
cualquiera de los niveles
jerrquicos
sea
ste
nombrado,
contratado,
designado, de confianza o
electo
que
desempee
actividades o funciones en
nombre del servicio del
Estado.(*)
299) Para tal efecto, no importa el
rgimen jurdico de la entidad
en la que se preste servicios ni
el rgimen laboral o de
contr
ataci
n al
que
est
sujet
o.
300) El
ingre
so a
la
funci
n
pbli
ca
impl
ica
toma
r
cono
cimi
ento
del
pres
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Cdi
go y
asu
mir
el
com
pro
miso
de su
debi
do
cum
plimien
to.
(*) Numeral
modif
icado
por el
Artcu
239
a
)
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s
p
o
l
ti
c
o
s:
Son aquellos que han
sido
elegidos
directamente por el
pueblo a travs de
elecciones y a su vez
stos designan a
otros para ocupar
cargos de decisin
poltica.
b)
Funcionarios de
confianza:
Se indica que la confianza
para los funcionarios no
es calificativo del cargo
sino atribuible a la
persona por designar,
tomando en consideracin
su idoneidad basada en su
versacin o experiencia
para desempear las
funciones del respectivo
cargo. Los criterios para
determinar la situacin de
confianza:
El desempeo
de funciones
de jerarqua,
en
relacin
inmediata con
el mas alto
nivel de la
entidad;
El desempeo
de funciones
de
apoyo
directo
o
asesora
a
funcionarios
del mas alto
nivel;
El desempeo
de funciones
que tienen
accin
directa
sobre
aspectos
estratgicos
declarados
con
anteriorida
d
que
afectan los
servicios
pblicos o el
funcionamie
nto global
de la entidad
pblica.
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c
isin:
Son aquellos que
desempean cargos
directivos y que legal
y administrativamente
estn facultados para
decidir, resolver a
travs de actos administrativos
los
asuntos
de
su
competencia.
(Artculo 3o del
Decreto Supremo N
003-82-PCM).
d)
Funcionarios que
desempean cargos de
direccin:
Son aquellos que
estn dentro de la
escala
jerrquicaestructural de la
entidad y por lo tanto
nicos responsables
de
ejecutar
las
decisiones dada por
la jerarqua. Es una
modalidad
de
funcionarios con poder de decisin.
4.
DEBERES JURDICOS Y
LOS DEBERES
Art
culo
7o.Debe
res
de la
Funci
n
Pbli
ca
El
servid
or
pblic
o
tiene
los
siguie
ntes
deber
es:
1.
Neutr
alida
d
Debe actuar
con absoluta
imparcialida
d poltica,
econmica o
de cualquier
otra ndole
en
el
desempeo
de
sus
funciones
demos-
240
2.
3.
Debe
proteger y
conservar
los bienes
del Estado,
debiendo
utilizar los
que
le
fueran
asignados
para
el
desempe
o de sus
funciones
de manera
racional,
evitando
su abuso,
derroche o
desaprovecha
miento, sin
emplear o
permitir
que otros
empleen
los bienes
del Estado
para fines
particulare
s
o
propsitos
que
no
sean
aquellos
para
los
cuales
hubieran
sido
especfica
mente destinados.
6.
Res
ponsabilidad
Todo servidor pblico debe
desarrollar sus funciones a
cabalidad y en forma integral,
asumiendo con pleno respeto
su funcin pblica.
Ante
situaciones
extraordinarias, el servidor
pblico
puede
realizar
aquellas tareas que por su
naturaleza o modalidad no
sean
las
estrictamente
inherentes a su cargo, siempre
que ellas resulten necesarias
para mitigar, neutralizar o
superar las dificultades que se
enfrenten.
Todo servidor pblico debe
respetar los derechos de los
administrados establecidos en
el artculo 55 de la Ley N
27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General.
241
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N
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a
:
Art
culo
3o.Los
servi
dores
pbli
cos
estn
al
servi
cio de la Nacin, en
tal razn deben:
301) Cumplir el
servicio pblico
buscando el
desarrollo
nacional del
Pas y
considerando
que trasciende
los perodos de
gobierno;
302) Supeditar el
inters
particular al
inters comn y
a los deberes
del servicio;
307) Salv
agua
rdar
los
inter
eses
del
Esta
do y
empl
ear
auste
rame
nte
los
recur
sos
pbli
cos;
308)
Conc
urrir
punt
ualm
ente
y
obser
var
los
horar
ios
estab
lecid
os;
309) Con
ocer
y
exha
ustiv
ame
nte
las
labor
es
del cargo y
capacitarse
para un mejor
desempeo;
310) Observar buen
trato y lealtad
hacia el pblico
en general,
hacia los
superiores y
compaeros de
trabajo;
311) Guardar
absoluta
reserva en los
asuntos que
revistan tal
carcter, an
despus de
haber cesado
en el cargo;
312) Informar a la
superioridad de
los actos
delictivos o de
inmoralidad
cometidos en el
ejercicio de la
funcin
pblica; y
h)
Las
LOS DEBERES
MORALES DEL
SERVIDOR
PBLICO:
E
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F
A
U
R
A
1
n
o
s
d
i
c
e
:
No
basta
con
la
tcni
ca,
con
los
conocimientos y la
experiencia,
para
cumplir a cabalidad
los
deberes
y
responsabilidades de
un servidor pblico.
Es
preciso
completarlo con los
principios y con la
praxis de la moral.
Segn la moral kantiana:
ciencia sin conciencia es
ruina de almas.
1.
PATRN FAURA, Pedro-PATRON
BEDOYA, Pedro. Ob. Cit. Pg. 253 y ss.
242
I.
Elementos o factores:
313) El cuidado y vigilancia
permanente del patrimonio
estatal, en sus ms amplios
alcances...
II.
cuerpo;
316) La lealtad (en primer lugar con
la propia conciencia, con la
institucin
y
con
sus
compaeros de trabajo; con
los superiores y con los
subalternos.
Por otra parte la moral pblica
presenta algunas caractersticas
que la identifican:
317) Austeridad y sobriedad.
318) Discrecin, reserva.
319) Objetividad, serenidad,
imparcialidad en el ejercicio del
cargo.
320) Espritu de justicia social en
sus decisiones.
32
1)
C
omo
sntesis:
autoridad
moral El
reverso
de la
Medalla:
III. Factores negativos adversos,
tenemos los siguientes, que afec
t
a
n
l
a
m
o
r
a
l
p
b
li
c
a
:
322) Las
ddi
vas
(la
coim
a) y
los
regal
os,
las
comi
sione
s y
los
agas
ajos...
323)
La
nece
sidad
econ
mic
a.
324) Las
reco
mendaciones
personales,
polticas y familiares. La
tarjeta de recomendacin que
ya se ha institucionalizado en
nuestros medios, tambin las
preferencias personales y
partidarias.
325) El temor (a las amenazas, a
las presiones).
326) El falso compaerismo.
327) La lenidad e impunidad.
328) El mal uso y el abuso de los
privilegios y preeminencias
del cargo.
h)
El nepotismo (proteccin a los
parientes y allegados)
i)
La indisciplina.
j)
La rutina prolongada.
k) La insensibilidad y la demora
excesiva en la tramitacin y
en la atencin de los
reclamos del pblico...
1) El incumplimiento de las normas
legales,
en
los
nombramientos,
en
los
ascensos
y
en
los
procedimientos.
243
4.3.
PR
IN
CI
PI
OS
Q
UE
RE
G
UL
A
N
EL
EJ
ER
CI
CI
O
DE
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*
I
g
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a
l
d
a
d
de oportunidades
*
Estabilidad
*
Garantia del nivel
adquirido
*
Retribucin justa y
equitativa, regulada
por un sistema nico
homologado (Artculo
4o del Dec. Leg. N
276)
Ama sua : No seas
ladrn
Ama Hulla : No seas
mentiroso
Ama kella : No seas
perezoso
Norma plenamente vigente
es la Ley de Bases de la
Carrera Administrativa que
define: Los servidores
pblicos son responsables
civil,
penal
y
administrativamente por el
cumplimiento
de
las
normas legales y administrativas en el ejercicio del
servicio
pblico,
sin
perjuicio de las sanciones
de carcter disciplinario por
las faltas que cometan
(Art. 25, Dec. Leg. 276).
El Decreto Legislativo N
556 de 30 de diciembre de
1989, daba las siguientes
normas de moralidad:
Artculo
74.Ningn funcionario
ni servidor puede
hacer uso de bienes
del Estado para fines
parti
cular
es,
bajo
sanci
n
disci
plina
ria
que
pued
e
llega
r a la
destit
uci
n, sin
perju
icio
de la
acci
n
penal
corre
spo
ndient
e.
Art
culo
75.Los
funci
onari
os y
servi
dores
no
pued
en
utiliz
ar
pasaj
es ni
viticos
otorgados
por
organismos
distintos
al
que
prestan
servicios,
salvo
los
casos
autorizados
expresamente por el
Titular
del
Organismo
de
origen.
Artculo 76.- De
conformidad con el
artculo 62, de la
Constitucin Poltica
del
Per,
los
funcionarios
y
servidores pblicos
deben presentar la
Declaracin Jurada de
sus bienes, como
condicin previa al
desempeo de sus
funciones,
igual
exigencia
debe
cumplirse al trmino
de sus servicios, y
peridicamente debe
evaluarse sus signos
exteriores de riqueza
por intermedio del
Sistema Nacional de
Control por lo menos
cada dos (2) aos.
Artculo
77.Ningn funcionario ni
servidor
puede
solicitar o aceptar
donaciones
financieras o en
especie
y
viajes
otorgados
por
Organismos Pblicos
o entidades privadas
que
tenga
n
relaci
n
con
Orga
nism
os
del
sector
pbli
co,
salvo
el
caso
de
invita
cione
s
oficia
les de
Orga
nism
os
pbli-
244
en
las
emp
resa
s
con
las
que
haya
inter
veni
do
repr
esen
tand
o los
inter
eses
de la
Naci
n,
salv
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que
haya
trans
curri
do
un
per
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de
cinc
o
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Las
emp
resa
s
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adas
que
245
5.
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D
E LA FUNCIN PBLICA
La Ley N 27815, Ley del
Cdigo de tica de la Funcin
Pblica, norma los principios de
la funcin pblica:
Artculo 6o.- Principios
de la Funcin Pblica
El servidor pblico acta
de acuerdo a los siguientes
principios:
1.
2.
Respeto
Adeca
su
conducta hacia
el respeto de la
Constitucin y
las
Leyes,
garantizando
que en todas
las fases del
proceso
de
toma
de
decisiones o en
el
cumplimiento
de
los
procedimientos
administrativos,
se
respeten
los
derechos a la
defensa y al
debido
procedimiento.
Probidad
Acta
con
rectitud,
honradez
y
honestidad,
procurando
satisfacer
el
inters general
y desechando
todo
provecho o
ventaja
personal,
obtenido
por s o por
interpsita
persona.
3.
Efici
encia
Brinda
calidad en
cada una de
las
funciones a
su
cargo,
procurando
obtener una
capacitaci
n slida y
permanente.
4.
Idon
eida
d
Entendida
como
aptitud
tcnica,
legal
y
moral,
es
condicin
esencial
para
el
acceso
y
ejercicio de
la funcin
pblica. El
servidor
pblico
debe
propender a
una formacin
slida acorde a
la
realidad,
capacitndose
permanenteme
nte para el
debido
cumplimiento
de
sus
funciones.
5.
Veracidad
Se expresa con
autenticidad en
las relaciones
funcionales
con todos los
miembros de su
institucin
y
con
la
ciudadana, y
contribuye al
esclarecimient
o
de
los
hechos.
6.
Lealtad y
obediencia
Acta
con
fidelidad
y
solidaridad
hacia todos los
miembros de su
institucin,
cumpliendo las
rdenes que le
imparta
el
superior
jerrquico
competente, en
la medida que
renan
las
formalidades
del caso y
tengan
por
objeto
la
realizacin
de actos de
servicio que
se vinculen
con
las
funciones a
su
cargo,
salvo
los
supuestos
de
arbitrariedad
o ilegalidad
manifiestas,
las
que
deber
poner en conocimiento
del superior
jerrquico
de
su
institucin.
246
7.
Justicia y Equidad
Tiene permanente disposicin
para el cumplimiento de sus
funciones, otorgando a cada
uno lo que le es debido,
actuando con equidad en sus
relaciones con el Estado, con
el administrado, con sus
superiores,
con
sus
subordinados y con la
ciudadana en general.
8.
Lealtad al Estado de
Derecho
El funcionario de confianza
debe lealtad a la Constitucin y
al Estado de Derecho. Ocupar
cargos de confianza en
regmenes de fac-to, es causal
de cese automtico e inmediato
de la funcin pblica.
EN FORMA SINTTICA LOS
PRINCIPALES PRINCIPIOS QUE
REGULAN EL EJERCICIO DE LA
FUNCIN PBLICA, SON:
*
Oficialidad:
Necesidad de satisfacer el inters
pblico inherente en todo procedimiento administrativo, al funcionario
pblico le corresponde impulsar, dirigir
y
ordenar
cualquier
procedimiento administrativo hasta la
resolucin administrativa.
*
Objetividad e imparcialidad:
Las actuaciones de los Funcionarios
y/o Servidores Pblicos deben guiarse
por finalidades de inters general y
no someterse ante fines particulares
de ndole personal o institucional.
Todo ello con el fin de impedir la
obte
ncin
de
bene
ficio
s
ilegt
imos
a
favo
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algui
en.
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Las
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cons
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as de
los
funci
onari
os
debe
n
fund
arse
en la
norm
atividad vigente.
Concentracin Procesal:
Destinado a dotar de celeridad al
procedimiento. Se atribuye la
facultad de disponer mediante una
sola resolucin todos los trmites
subsiguientes que por su naturaleza
admitan una impulsin simultnea y
evitar reenvos o interrupciones por
la proliferacin de actuaciones.
Probidad Administrativa:
El Funcionario y/o Servidor Pblico
debe conducirse de manera digna y
honesta con el objetivo de alcanzar
una correcta tramitacin del procedimiento.
Resolucin de la causa:
Fundamentado en la necesidad de
respetar el derecho ciudadano a la
pensin.
Debe
de
emitir
pronunciamiento sobre el asunto
sometido a su conocimiento, sin
poder dejar de decidirlo por ningn
motivo ni eludirlo
247
Las
decis
iones
debe
n
orien
tarse
hacia
el
servi
cio
pbli
co y
auxil
iar al
admi
nistr
ado.
Nunc
a
debe
consi
derar
se
una
relac
in
confl
ictiv
a
entre
la
admi
nistr
acin
y el
parti
cular
sino
una
relac
in de colaboracin.
6.
RESPONSABILIDADES Y
SANCIONES DISCIPLINARIAS
6.1. RESPONSABILIDAD DE LA
FUNCIN PBLICA:
DEFINICIN DE
RESPONSABILIDAD:
Es la situacin que se produce
cuando una persona natural o
jurdica de Derecho Pblico o de
Derecho Privado causan dao a
otra, por dolo o por negligencia;
estando obligada, en
consecuencia, a reparar el dao a
cabalidad o indemnizarlo. La
responsabilidad puede ser
individual o compartida, segn
las circunstancias.
La responsabilidad debe de
asumirse
siempre
con
entereza, con dignidad, con
espritu de justicia; y
sincero propsito de reparar
el mal causado.
La
teora
de
la
responsabilidad
tambin
implica el cumplimiento
cabal de sus obligaciones
que amerita su validacin y
consiguiente
reconocimiento.
Generan responsabilidad las
acciones
u
omisiones
imputables a los auditados
que en ejercicio de sus
funciones, infringen algn
precepto que gua su gestin
y performance. Como tal,
tiene lugar en aquellos
hallazgos, cuya causa est
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0
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5
6.2.
CLASES DE RESPONSABILIDADES:
336) Constitucional: Art. 117 de la
Constitucin.
337) Funcional y poltica: Arts. 92, 93
y 128 de la Constitucin.
338) Funcional y administrativa: Art.
45 de la Constitucin.
Los servidores pblicos son
responsables
civil,
penal
y
administrativamente
por
el
cumplimiento de las normas legales
y administrativas en el ejercicio del
servicio pblico, sin perjuicio de las
sanciones de carcter disciplinario
por las faltas que cometan (Artculo
25, Dec. Leg. 276).
249
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c
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o
n
a
d
o
s
administrativamente por el
incumplimiento
de
las
normas
generales
y
administrativas en el ejercicio
de sus funciones, sin
perjuicio
de
la
responsabilidad civil y/o
penal en que pudieran
incurrir. La aplicacin de la
sancin se hace teniendo en
cuenta la gravedad de la
falta. La Ley ha prescrito las
sanciones
por
faltas
disciplinarias, que son:
339) Amonestacin verbal o
escrita;
340) Suspensin sin goce de
remuneraciones hasta por treinta
das;
341) Cese temporal sin goce
de remuneraciones hasta por
doce meses, y
342) Destitucin (Art. 26 del
Dec. Leg. N 276).
Los grados de sancin
corresponden a la magnitud
de las faltas, segn su menor
o mayor gravedad; sin
embargo, su aplicacin no
ser
necesariamente
correlativa ni automtica,
debiendo contemplarse en
cada caso, no slo la
naturaleza de la infraccin
sino
tambin
los
antecedentes del servidor,
constituyendo la reincidencia serio agravante. Una
falta ser tanto ms grave
cuanto ms elevado sea el
nivel del servidor que la ha
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2
7
6
)
.
L
a aplicacin de la sancin se
hace
teniendo
en
consideracin la gravedad de
la falta.
Para aplicar la sancin a que
hubiere lugar, la autoridad
respectiva tomar en cuenta,
adems:
343) La reincidencia o
reiterancia del autor o autores;
250
Abuso
de
autoridad:
El
funcionario pblico que abusando
de sus atribuciones, comete u
ordena, en perjuicio de alguien, en
acto arbitrario cualquiera, ser
reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos aos. (C.P.
artculo 378).
Deberes
de
funcin.
Incumplimiento: El funcionario
pblico que, ile-galmente, omite,
rehusa o retarda algn acto de su
cargo, ser reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de
dos aos y con treinta a sesenta
das-multa. (C.R artculo 377).
situa
cin
de
pelig
ro, la
pena
ser
no
men
or de
dos
ni
may
or de
cuatr
o
aos.
(C.R
artc
ulo
378
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El
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sitos
legal
es
ser
repri
mido
con
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mis
ma
pena.
(C.P.
artc
ulo
381
).
C
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c
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s
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E
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f
uncionario o servidor
pblico que, abusando
de su cargo, obliga o
induce a una persona a
dar
o
prometer
indebidamente, para s
o para otro, un bien o
un
beneficio
patrimonial,
ser
reprimido con pena
privativa de libertad
no menor de dos ni
mayor de ocho aos.
(C.P. artculo 382)
Contribuciones
ilegales o cobro
indebido:
El
funcionario
o
servidor pblico que,
abusando de su cargo,
exige o hace pagar o
entregar
contribuciones
o
emolumentos
no
debidos o en cantidad
que excede a la tarifa
legal, ser reprimido
con pena privativa de
libertad no menor de
uno ni mayor de
cuatro aos. (C.P.
artculo 383)
Colusin. Fraude en
operaciones
pblicas:
El
funcionario o servidor pblico que, en
los
contratos,
suministros,
licitaciones, concurso
de precios, subastas o
cualquier
otra
operacin semejante
en la que intervenga
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frauda al Estado o
entidad u organismo
del Estado, segn ley,
concertndose con los
interesados en los
convenios,
ajustes,
liquidaciones
o
suministros
ser
reprimido con pena
privativa de libertad
no menor de tres ni
mayor de quince
aos. (C.P. artculo
384).
Patrocinio
ilegal.
Negociaciones
Incompatibles:
El
que, valindose de su
calidad de funcionario
o servidor pblico,
patrocina intereses de
particulares ante la
administracin
pblica,
ser
reprimido con pena
privativa de libertad
no mayor de dos aos
o con prestacin de
servicio comunitario
de veinte a cuarenta
jornadas.
(C.P.
artculo 385).
SNTESIS
DEL
PROCEDIMIENTO
SANCIONADOR
SEGN LA LEY N
27444:
LEY
DEL
PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO
GENERAL
En el poder disciplinario de
la
administracin
encontramos
cuatro
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o
Activ
o:
Es quien
ejerce el
poder de
sancionar.
Lgicament
e
que
siendo de
principio,
compete en
general, al
jerarca,
salvo que el
derecho
positivo
disponga
otra cosa.
La regla de
principio es
que quien
nombra
tambin
destituye. El
rgano con
poder
de
designar
tiene
implcitame
nte el poder
de destituir,
salvo que la
solucin
contraria
pueda
inferirse
de
disposiciones
expresas.
252
que
del
son
son
mer
eced
oras
de
una
sanc
in.
*
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io de sus funciones o
susceptible de afectar el
ejercicio de sus funciones.
Lo que constituye la causa
de la sancin la infraccin,
y aparece que sus elementos esenciales son:
345) Una
sancin
u
omisin:
El
comportamiento
positivo u omisivo del
administrado vulnera
un mandato u una
prohibicin contenida
en
la
norma
administrativa;
346) La sancin: Para que
este comportamiento
sea constitutivo de
infraccin
es
necesario, que el
ordenamiento legal
reserve para el mismo
una reaccin
de
carcter
represivo,
una sancin;
347) La tipicidad: El
comportamiento del
infractor, as como la
sancin prevista para
el mismo, deben
aparecer
descritos
con
suficiente
precisin en una
norma con rango de
ley.
348) La culpabilidad: En
todo
ordenamiento
sancionador rige el
criterio de que la
responsabilidad puede
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a
g
ente se aprecia la
existencia de dolo o
de culpa.
En consecuencia, si la
administracin no identifica
con precisin y certeza la
conducta ilcita, por lo que
la infraccin carece de uno
de los elementos esenciales:
La accin o omisin.
La potestad sancionadora de
la administracin pblica
materializa actuaciones que
traducen un mal inflingido
por la administracin a un
administrado
como
consecuencia
de
una
conducta
ilegal.
La
finalidad que gua tal
potestad es la proteccin o
tutela de los bienes jurdicos
precisados por la comunidad
jurdica en que se concreta
el inters general.
MOTIVACIN
CONSTITUCIONAL Y
LEGAL:
Los
fundamentos
del
presente tema tienen su
base
jurdica
en
la
Constitucin Poltica y en
las Leyes de la Carreras
Administrativa, a saber:
La Constitucin Poltica del
Per de 1993, de 30-12-93,
norma:
Artculo 44.- Son
deberes primordiales
del Estado: Defender
la soberana nacional;
garan
tizar
la
plena
vigen
cia de
los
derec
hos
huma
nos;
proteg
er a la
pobla
cin
de las
amen
azas
contra
su
seguri
dad; y
prom
over
el
biene
star
gener
al que
se
funda
menta
en la
justici
a y en
el
desarr
ollo
integr
al y
equili
brado
de la
Nacin.
Asimismo, es deber
del Estado establecer
y ejecutar la poltica
de
fronteras
y
promover
la
integracin,
particularmente
latinoamericana, as
como el desarrollo y
la cohesin de las
zonas fronterizas, en
concordancia con la
poltica exterior.
254
Ar
tcu
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25.
Los
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idor
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mas
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les
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n
d
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Subc
aptu
los:
Subcaptulo I: De
La potestad
sancionadora.
Subcaptulo II:
Ordenamiento del
procedimiento
sancionador.
CONCEPTO DE PROCESO
ADMINISTRATIVO
DISCIPLINARIO
*
Sentido amplio:
Se entiende por Proceso
Administrativo
Disciplinario:
Al mecanismo
de seguridad
establecido por
el Estado con
el
fin
de
garantizar
la
equidad
y
justicia
en
salvaguarda de
la estabilidad y
derechos del
servidor
y
funcionario
pblico
as
como
los
intereses
institucionales
del servicio.
Al conjunto de
trmites
y
formalidades
que
debe
observar la
administracin
pblica en
ejercicio de
sus poderes
disciplinario
s,
y
consecuente
mente evitar
la
prescripcin
de la accin
y la caducidad
del
mismo,
cuando es
solicitada la
cesanta o la
destitucin
de
un
servidor y/o
funcionario
pblico de
la
administraci
n pblica,
como
sancin de
carcter
disciplinari
o.
*
S
e
n
t
i
d
o
e
stricto:
Podemos afirmar que
el
Proceso
Administrativo
Disciplinario
es^un
conjunto de actos o
etapas destinadas a
determinar
las
sanciones disciplinarias por presuntas
faltas
graves,
protagonizadas
por
los funcionarios y/o
servidores pblicos
en el desempeo de
su funcin o cargo.
*
El
Proceso
Administrativo
Disciplinario es el
mecanismo
de
seguridad
que
aplican
las
entidades
de
la
Administracin
Pblica, cuando se
solici
ta el cese temporal o
la destitucin de un
funcionario o servidor
pblico
256
pudie
ra ser
causa
l de
cese
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destituci
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Disci
plina
rio.
*
D
e
r
e
c
h
o de defensa:
El procesado tiene la
potestad de asumir su
defensa
o
por
intermedio de un
apoderado, el mismo
que puede ser un
abogado.
*
Formal:
Se cie a la forma
ordenada por Ley.
Es un proceso especfico,
concreto y especial de
tramitar o ventilar las actuaciones administrativas de
carcter disciplinario, que
terminan con una determinada
Resolucin
Administrativa de sancin
disciplinaria cesanta o
destitucin.
La Resolucin debe ser
motivada.
OBJETO DEL PROCESO
ADMINISTRATIVO
DISCIPLINARIO
El objeto del Proceso
Administrativo Disciplinario es:
La tutela de la jerarqua ante
la falta cometida, decidiendo
sobre la aplicacin justa de
la pena.
La pena debe estar contenida en
el:
*
Estatuto y Escalafn del
Servicio Civil;
258
Las normas del Captulo II del Ttulo IV de la Ley N 27444, regulan la potestad
de establecer tanto las infracciones como las sanciones administrativas, de todas las entidades del Estado. En ese sentido, su mbito de aplicacin alcanza
incluso a las entidades administrativas distintas del Poder Ejecutivo, en concordancia con el artculo Io de la propia norma.
Por su parte, los artculos 229.2 y 229.3, establecen que las normas del referido
captulo slo regulan la potestad sancionadora de la administracin respecto del
cumplimiento de las normas administrativas por parte de los administrados, dejando la regulacin de la potestad disciplinaria de la administracin, es decir, la
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l
a
s
entidades pblicas, a la
regulacin
de
normas
especiales.
LA POTESTAD
SANCIONADORA
La potestad sancionadora, es
un de ellas, que viene a
constituir una atribucin
correspondiente
a
la
administracin
para
imponer correcciones a los
ciudadanos
o
a
los
administrados. Se divide en
correctiva y disciplinaria,
segn que ella se dirija al
administrado o al empleado
o al funcionario.
PRINCIPIOS
DEL
DERECHO
APLICABLES
AL
PROCESO
ADMINISTRATIVO
DISCIPLINARIO
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 230.Principios de la potestad
sancionadora administrativa
La potestad sancionadora
de todas las entidades est
regida adicional-mente
por los siguientes
principios especiales:
351) Legalidad.Slo por norma
con rango de
ley
cabe
atribuir a las
entidades
la
potes
tad
sanci
onad
ora y
la
consi
guien
te
previ
sin
de las
conse
cuenc
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admi
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de
sanci
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posibles
de
aplic
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un
admi
nistra
do,
las
que
en
ning
n
caso
habili
tarn
a
dispo
ner la
priva
cin
de
libertad.
352) Debido
procedimiento
.Las
entidades
aplicarn
sanciones sujetndose
al
procedimiento
establecido
respetando las
garantas del
debido
proceso.
353) Razonabilidad
.Las
autoridades
deben prever
que
la
comisin de la
conducta
sancionable no
resulte
ms
ventajosa para
el infractor que
cumplir
las
normas
infringidas o
asumir
la
sancin.
Sin
embargo, las
sanciones a ser
aplicadas
debern
ser
proporcionales
al
incumplimiento
calificado
como
infraccin,
debiendo
observar
los
siguientes
criter
ios
que
en
orden
de
prela
cin
se sealan
a
efect
os de
su
grad
uaci
n:
354) La
graved
ad del
dao
al
inters
pblic
o y/o
bien
jurdic
o protegido;
355)
El perjuicio
econmico
causado;
356)
La
repeticin
y/o
continuidad
en la
comisin de
la
infraccin;
357) Las
circunstancias de la
comisin de la
infraccin;
358) El beneficio
ilegalmente
obtenido; y
359) La existencia
o no de
intencionalida
d en la
conducta del
infractor^*)
260
361) Irretroactividad.-
Son
aplicables las disposiciones
sancionadoras vigentes en el
momento de incurrir el
administrado en la conducta a
sancionar, salvo que las
posteriores le sean ms
favorables.
362) Concurso de Infracciones.Cuando una misma conducta
califique como ms de una
infraccin se aplicar la
sancin prevista para la
infraccin de mayor gravedad,
sin perjuicio que puedan
exigirse
las
dems
responsabilidades
que
establezcan las leyes.
363) Continuacin
de
infracciones.Para
determinar la procedencia de
la
imp
osici
n
de
sanc
ione
s
por
infra
ccio
nes
en
las
que
el
adm
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for
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que
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scur
rido
por
lo
men
os
trein
ta
(30)
das
hbi
les
desde la fecha de la
imposicin de la ltima
sancin y que se acredite
haber
solicitado
al
administrado que demuestre
haber cesado la infraccin
dentro de dicho plazo.
Las entidades, bajo sancin de
nulidad, no podrn atribuir el
supuesto de continuidad y/o la
imposicin de la sancin
respectiva, en los siguientes
casos:
367) Causalidad.-
La
responsabilidad debe recaer en
quien realiza la conducta
omi
siva
o
acti
va
cons
tituti
va
de
infra
cci
n
sanc
iona
ble.
368) Pres
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de
licit
ud.Las
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que
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ado
ape
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sus
deb
eres
mientras no cuenten
evidencia en contrario.
con
261
10.
Non
bis
in
idem
.- No
se
podr
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impo
ner
suces
iva o
simu
ltne
ament
e una
pena
y una
sanci
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admi
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por
el
mism
o
hech
o en
los
casos
en
que
se
aprec
ie la
ident
idad
del
sujet
o, hecho y
fundamento.
Dicha
prohibicin se
extiende
tambin a las
sanciones
administrativas, salvo la
concurrencia
del supuesto de
continuacin
de infracciones
a que se refiere
el inciso 7.(*)
(*) Numeral modificado
por el artculo 1
del
Decreto
Legislativo
N
1029, publicado
el 24.06.2008.
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cios
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que
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en el
proce
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corres
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370) Cuan
do el
cumpl
imient
o de
las
obliga
ciones
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tas en
una
disposici
n
legal
corresponda a
varias personas
conjuntamente,
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262
372) El
cm
puto
del
plazo
de
presc
ripci
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de la
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minar
la
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de
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argos de confianza:
Estos servidores
desempean los cargos del
ms alto nivel de la
entidad, y en la condicin
de designados.
376) Los cesantes: Exfuncionario y exservidor que han
trabajado en la
administracin
pblica
El
Proceso
Administrativo
Disciplinario
ser
aperturado siempre
que
las
faltas
imputadas se hubieran
cometido cuando se
encontraban en el
desempeo de sus
funciones.
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e en responsabilidad penal
cuando
sus
actos
o
comportamientos
constituyen
infracciones
consideradas delitos por el
Cdigo Penal o las leyes
especiales.
La responsabilidad penal se
diferencia
de
la
responsabilidad disciplinaria
o administrativa en que sta
se regula por el derecho
disciplinario y se hace
efectiva a travs de la
potestad disciplinaria de la
administracin pblica.
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La intervencin de Dolo o
Culpa.
*
La tipificacin del
deber
trasgredido
como delito y su
respectiva pena en las
leyes penales.
269
ORDEN PBLICO-INTERNO
El orden pblico es el gnero del orden interno y ste
supone la vigencia del orden pblico y las reglas de
*
*
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re nulidad absoluta;
Las leyes no son de orden
pblico, sino que afectan o
contienen disposiciones de
orden pblico.
ORDEN INTERNO
Por orden interno podemos
afirmar:
*
Es la situacin de
normalidad en el
territorio nacional
regulado por el derecho
pblico que permite la
existencia y estabilidad
del Estado.
*
Son ciertas medidas de
detalle que interfieren en
la vida interna de un
servicio.
*
Son decisiones sobre
asuntos administrativos,
tomadas para el buen funcionamiento de los
servicios pblicos.
*
Es la organizacin dentro
de un determinado
Estado, mientras que el
orden externo se refiere a
las relaciones exteriores.
Este concepto es de
naturaleza eminentemente
poltico-social. La expresin
inters general es, en
realidad, un equivalente
legal y doctrinariamente del
inters pblico; son dos
expresiones para designar
una misma figura. Inters
pblico
tiene
como
sinnimo la necesidad
pblica, provecho comn,
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272
INTERS SOCIAL
CLASIFICACIN DE INTERESES:
*
Intereses Individuales:
Dentro de los cuales pueden
encontrar cabida los patrimoniales, la
salud, la libertad, los econmicos, los
familiares, las creencias, la opinin y
el trabajo, entre otros.
*
Intereses Pblicos:
El actuar de la administracin
siempre atender al inters pblico;
*
Los medios para alcanzar el inters
pblico pueden estar bajo la administracin, pero siempre se atender a la
agilidad y, frecuentemente, a la
oportunidad del acto mismo.
El inters pblico es el deseo social para el
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BIEN COMN
Se puede describir:
*
Es el conjunto de
condiciones sociales
que hacen posible y
favorecen en los seres
humanos
el
desarrollo integral de
sus personas.
Es la bsqueda de lo que
es bueno para la sociedad.
*
Es la participacin de
todos los individuos y
agrupamientos
intermedios de la
sociedad
en
los
bienes resultantes de
la cooperacin, en la
medida
de
sus
respectivas
prestaciones.
Es la defensa de los
derechos y deberes de la
persona humana.
*
Son los bienes de
dominio pblico, es el
conjunto de bienes, que
de
acuerdo
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195
4.
DERECHO PROCESAL
ADMINISTRATIVO
(Parte Adjetiva)
281
IX.
D
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MINISTRATIVO
ADJETIVO
1.
EL PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO; MBITO DE
APLICACIN
INTRODUCCIN:
MOTIVACIN
CONSTITUCIONAL-LEGAL
La Constitucin Poltica del Per
norma:
Artculo 38.- Todos los
peruanos tienen el deber de
honrar al Per y de proteger
los intereses nacionales, as
como de respetar, cumplir y
defender la Constitucin y el
ordenamiento jurdico de la
Nacin.
Artculo 118.- Corresponde al
Presidente de la Repblica: (...)
8.
Ejercer la potestad de
reglamentar las leyes sin
transgredirlas ni
desnaturalizarlas; y, dentro de
tales lmites, dictar decretos y
resoluciones...
Artculo 120.- Son nulos
los actos del Presidente de la
Repblica que carecen de
refrendacin ministerial.
Artculo
148.Las
resoluciones administrativas
que causan estado son
susceptibles de impugnacin
mediante
la
accin
conte
ncios
oadmi
nistr
ativa
.
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P
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d
e
r
E
j
e
c
u
tivo, norma:
Artculo 11.- Facultad
normativa del Presidente de la
Repblica
Corresponde al Presidente de
la Repblica dictar los
siguientes dispositivos:
383) Decretos Legislativos...
384) Decretos de Urgencia...
385) Decretos Supremos...
386) Resoluciones Supremas
(...).
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo II.- Contenido
1. La presente Ley regula
las actuaciones de la
funcin administrativa del Estado y el
procedimiento
administrativo comn
desarrollados en las
entidades.
282
admi
nistr
ativo
al
conj
unto
de
actos
y
diligenc
ias
tram
itado
s en
las
entid
ades,
cond
ucen
tes a
la
emis
in
de
un
acto
admi
nistr
ativo
que
prod
uzca
efect
os
jurd
icos
indiv
idual
es o
indiv
idual
i-zables
sobre
intereses,
obligaciones o derechos de los
administrados.
1.2.
REFLEXIONES-COMENTARIO A LA
DEFINICIN DE PROCE
DIMIENTO ADMINISTRATIVO.
El problema:
*
El Estado peruano se encuentra
efectivamente sometido a derecho?, o,
*
El derecho pblico es una ilusin
inspirada por los funcionarios para
dar una apariencia de legalidad a
sus excesos y a sus atropellos?
Debemos responder a estas preguntas
demostrando que el derecho administrativo
est sometido a derecho y que no es una
ficcin ni una ilusin, que existen
principios, procedimientos dados por Ley.
a)
EL DERECHO SE AJUSTA A UN
ORDEN:
El derecho subjetivo es el lmite del
poder, a su vez, existen limitaciones
al lmite, pues el derecho subjetivo
no es absoluto est conformado por
un reglamentarismo procedimental
encargado de llevar a la praxis aqul
283
princ
ipio
teri
co,
es
decir
,
empl
eand
o la
leng
ua
ansto
tlic
otomi
sta:
La
pote
ncia
se
hace
acto,
por
cond
ucto
de
un
proc
edim
iento
regla
ment
ario
y
casu
stico
.
Debe
mos
seal
ar que el procedimiento
administrativo es parte del
derecho administrativo.
Recordemos que el derecho
es un conjunto de normas, o
reglas de conducta, de
carcter coercitivo, es decir,
susceptibles de imposicin
coactiva, que regulan las
relaciones entre los
hombres. Las notas ms
importantes del derecho
son:
Alteridad: Regula
relaciones intersubjetivas.
Coercibilidad.
Por lo tanto, toda norma que
goce de las dos notas
anteriores, es jurdica,
forma parte del derecho.
Ahora bien, el Estado, para
el cumplimiento de sus fines
acta mediante el ejercicio
continuado de estas tres
funciones:
*
Normativas:
Estableciendo
disposiciones
o
normas de carcter general.
*
Jurisdiccional: Declarando
el derecho en los casos
controvertidos.
*
Ejecutiva: Aplicando o
ejecutando
lo
dispuesto
en
las
normas y en las
sentencias.
La administracin pblica es
el conjunto de rganos del
Estado que lleva a cabo la
funci
n
ejecut
iva.
Pero
esto
no es
sufici
ente,
la
admi
nistra
cin
pbli
ca no
se
limita
a
ejec
utar;
a
veces
juzga
-va
recur
so
admi
nistr
ativoy con
frecu
encia
legisl
a
dicta
ndo
dispo
sicion
es
-Regl
amen
tos-
de
carcter
general.
Sostenemos:
*
Que la autoridad sin
limites es la muerte de la
libertad;
*
Que la libertad sin limites
es la muerte de la autoridad.
De aqu surge precisamente
la funcin del derecho, para
fijar con razo-nabilidad y
prudencia los lmites del
poder.
b)
EL DERECHO SUBJETIVO:
Debemos precisar qu
entendemos por derecho
subjetivo:
*
El derecho subjetivo
no es un derecho
distinto del derecho
objeti
vo, sino que es el
mismo derecho que se
dirige,
con
la
consecuen
cia jurdica en l
prevista, contra un
sujeto determinado,
generan
do as un deber, o que
se pone a disposicin
de ese mismo sujeto,
originando para l una
posibilidad jurdica,
una facultad protegida
por la misma norma
jurdica.
284
actu
aliza
ntes
cont
ra
otro
resp
onsa
ble
del
deb
er.
La
esen
cia
del
dere
cho
subj
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o
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ca
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el
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ir,
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cual
le
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dere
cho
obje
tivo.
El
int
ers
en
cuy
285
cin
de un
acto
enca
mina
do a
soluc
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tales
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ndividu
ales.
Dent
ro de
estas
norm
as,
tene
mos:
*
El
proce
dimi
ento
const
itutiv
o del
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admi
nistra
tivo;
*
El
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Ir
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excel
encia
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que
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prestacio
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sean
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y
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ramo
s, que
la
admi
nistra
cin
pbli
ca se
somet
e a
derec
ho y
de
esta
mane
ra,
est
oblig
ada a
segui
r
un
procedimiento
determinado, un procedimiento
previamente
establecido en las leyes, y
hasta tanto stas no lo
modifiquen.
El
procedimiento
administrativo es, por tanto
jurdico, en cuanto implica el
sometimiento al principio de
legalidad. Obliga a la
administracin a seguirle y
suministra
garantas,
defensas a los particulares.
El
procedimiento
administrativo, es pues, el
cause formal de la sene de
actos en que se concreta la
actuacin administrativa para
la realizacin de un fin.
El acto administrativo, en
algunos casos, debe sujetare
a
un
procedimiento
determinado, porque toda
conducta compleja, reiterada,
que exija varios actos
sucesivos para alcanzar un
fin determinado, tiende
espontneamente
a
estereotiparse,
a
reproducirse, de la forma
ms simple y que resulte
menos costosa.
PROCESO Y PROCEDIMIENTO:
Efectuaremos una breve distincin entre proceso y procedimiento.
Qu se entiende por proceso?
Concepto etimolgico:
Proceso- viene del verbo latino proceder o procesas que significa:
*
Avanzar, andar hacia adelante;
*
Camino a seguir;
*
Trayectoria a recorrer hasta un fin determinado
*
Ir o marchar por un camino, por un iter, que es preciso seguir para
llegar a una meta.
*
En su aspecto dinmico significa: desenvolvimiento o desarrollo.
Concepto jurdico:
La idea jurdica de proceso puede ser concebida en sentido amplio,
como una secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de llegar a un acto estatal determinado. Concepto
por el cual se perfilan tanto la unidad de los actos que integran el proceso, como el carcter ideolgico de ste, es decir, su especial caracterstica de estar encaminado al logro de un determinado fin.
Por lo tanto, proceso indica una serie de actos coordinados para lograr
una finalidad.
El trmino proceso es un concepto teleolgico (causas finales), por lo
tanto, el proceso representa el conjunto de actos que son necesarios, en
cada caso, para obtener la decisin de una resolucin concreta por parte
de determinados rganos.
La idea de proceso est restringida a la expresin del desenvolvimiento de
una serie de actos, que concurren al logro de una finalidad determinada.
En forma sinttica presentamos algunas definiciones sobre proceso:
*
Es una secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad
los conflictos sometidos a su decisin (EDUARDO COUTURE).
*
La secuencia de actos destinados a lograr una decisin inobjetable de la autoridad judicial (GUSTAVO BACACORZO).
287
Es el
conju
nto
de
actos
que
tiene
n por
finali
dad
esenc
ial
llegar
al
dicta
do de
otro
acto
deter
mina
do:
El
Acto
Juris
dicci
onal.
(JOS
ROB
ERT
O
DRO
MI)
Es el
que
se
trami
ta por
la
jurisd
icci
n ordinaria y sobre
conflictos que ataen
primordialmente
al
Derecho
Privado
(GUILLERMO
CABANELLAS DE
TORRES).
Representa el conjunto
de actos que son
necesarios, en cada
caso, para obtener la
decisin
de
una
resolucin concreta
por
parte
de
determinados rganos.
Es un instrumento
jurdico mediante el
cual se da satisfaccin
a pretensiones, o ms
precisamente, aquel
sistema que confia la
satisfaccin
de
pretensiones a un
rgano
estatal,
instituido
especialmente
para
ello, independiente y
supraorde-nado a las
partes.
(EMILIO
FERNNDEZ
VSQUEZ).
Es el conjunto de actos
realizados conforme a
determinadas normas,
que tienen unidad entre
s y buscan una
finalidad, que es la
resolucin
de
un
conflicto,
la
restauracin de un
derecho, o resolver una
controversia
preestablecida,
medi
ante
una
sente
ncia.
(MIG
UEL
ACO
STA
RO
MER
O).
De lo
expuesto,
podemos
sealar los
elementos
del proceso:
Un
elem
ento
lgic
o, de
natur
aleza
prepa
ratori
a,
que
consi
ste
en
una
serie
de
obser
vacio
nes,
razon
amie
ntos
y de
decla
racio
nes;
*
Un acto voluntario
final, que es la
voluntad misma de la
Ley, en el caso
concreto, formulada
por el Juez en la parte
dispositiva
de
su
sentencia
(CHIOVENDA).
Por lo tanto: Proceso es:
*
Una lucha de
antagonismos, que supone
defensas;
*
Tiene una finalidad
esencial: Averiguar la verdad,
*
Sobre esa base, satisfacer
las pretensiones de las partes;
*
Mediante
la
decisin de una
instancia neutral e
independiente
de
ellas: la sentencia del
juez.
Los problemas del proceso y
procedimiento han preocupado a
los tericos tanto del Derecho
Procesal, como del Derecho
Administrativo, sin embargo, la
Doctrina, est de acuerdo
reservarse la nocin de proceso, al rgano jurisdiccional del
Estado: Funcin Jurisdiccional.
Qu se entiende por
procedimiento? Sentido
etimolgico:
La palabra procedimiento
deriva del verbo latino
procedo, es, ere, que a su
vez se compone de los
vocablos pro, que significa:
Adela
nte; y
cedo,
que
signifi
ca:
288
Progresar
Procedimiento es la manera o
forma de realizar una cosa o
de cumplirse un acto;
actuacin; tramitacin.
Procedimiento es la secuencia
de actos que se ejecutan
progresivamente dentro de la
poliforme
actividad
del
Estado, pero que se resuelven
medi
ante
actos
admi
nistr
ativo
s
ante
los
rga
nos
pbl
icos,
es
decir
una
serie
de
actos
coor
dina
dos
para
logra
r
algo.
Proc
edim
iento
consi
ste,
fund
ame
ntal
ment
e, en
una
plura
lidad
o
serie
de
actos
d)
QU ES EL
PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO?
En sede administrativa, todas las
manifestaciones
jurdicas
administrativas, como los actos
administrativos, son elaborados a
travs de una serie de actuaciones
llevadas a cabo principalmente por
Funcionarios Pbli-
289
eos
con
pode
r de
decis
in,
a las
que
en
conj
unto
se
deno
mina
proc
edimien
to
admi
nistr
ativo
.
Reite
ramo
s que
la
Ley
del
Proc
edim
iento
Adm
inist
rativ
o
Gen
eral,
Ley
N
2744
4,
norm
a:
Artculo 29.Definicin de
procedimiento
administrativo
Se
entiende
por
procedimiento
administrativo
al
conjunto de actos y
diligencias tramitados
en
las
entidades,
conducentes a la
emisin de un acto
administrativo
que
produzca
efectos
jurdicos individuales
o
individualizables
sobre
intereses,
obligaciones
o
derechos
de
los
administrados.
Podemos darnos cuenta que
el
procedimiento
administrativo est formado
por una serie necesaria de
formalidades
que
se
establecen,
como
una
garanta
para
los
administrados, para evitar las
arbitrariedades y obtener un
resultado determinado, en
este caso, el asegurar el bien
pblico. De lo expuesto
podemos sealar que el
procedimiento
administrativo:
*
Que es la secuencia
de actos que se
ejecutan
progresivamente
dentro de la poliforme
actividad del Estado,
pero que se resuelve
medi
ante
acto
admi
nistra
tivo
(resol
ucin
); no
prete
ndien
do
compone
r el
derec
ho,
sino
aport
ar
soluc
in
prag
mtic
a y
pront
a,
obviam
ente
de
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aleza
provi
siona
l,
aunq
ue
esta
pudie
ra
deve
nir
firme
y
definitiva.
Que es un discurrir
tranquilo, sin los
altibajos
de
la
contienda, operando
dentro
de
una
inspiracin ejecutiva
(administrativa) y no
de composicin de
litis.
Que es un camino
necesario,
indispensable que la
administracin debe
seguir para llegar a su
objetivo: formar sus
decisiones.
Que es la va de
produccin de los actos
administrativos.
*
Que es la serie de
formalidades
exigidas para la
realizacin de un
acto administrativo,
otorgndole un doble
propsito: perseguir,
en primer lugar, la
adecuada y correcta
marcha
del
ente
administrativo;
y,
segundo lugar, tutelar
y
preservar
los
derechos e intereses
de los administrados,
para que no sean
afectados
por
la
expresin de voluntad
de la administracin
pblica.
*
Que es una serie de
actos heterogneos
de la administracin
pblica o de los
admi
nistra
dos,
dirigi
dos a
la
prod
ucci
n de
un
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admi
nistra
tivo,
ajust
ado a
derec
ho.
Que
es un
conj
unto
de
trm
ites y
form
alida
des
que
debe
observa
r la
admi
nistra
cin
pbli
ca al
desar
rollar
su
activi
dad.
290
El procedimiento es la
aplicacin practica de actos
medios o definitivos que
instrumentan la realizacin de
un
proc
eso.
La
pala
bra
proc
edim
iento
ha
adqu
irido
relev
ancia
en la
va
admi
nistr
ativa
: es a
la
serie
coor
dina
da
de
medi
das
tendi
entes
a la
prod
ucci
n o
ejec
uci
n de
un
acto
admi
nistr
ativo
.
Se
acepta
de
ordinario
que
el
procedimiento administrativo
no es sino la forma jurdica en
que acta la administracin, su
modus procedendi, instituido
previamente para que a travs
de l, la administracin
produzca y elabore sus actos
administrativos.
291
conalment
e en
procesos
Contencios
oAdministrat
ivo (Art.
148,
Constituci
n).
La
contradicci
n en la
Va
Jurisdiccio
nal admite
modalidade
s.
El
proc
edim
iento
propi
amen
te
dich
o es
aquel
que
fija
prees
tableci
dame
nte
los
cauc
es de
los
actos
que
contribuyen a un ob
jetivo final.
Los procesos, a su
turno, pueden generar
procedimientos, para
darles la aplicabilidad
que orden el acto
jurisdiccional. Tales
procedimientos
pueden ser reglados,
dada la multiplicidad
de
situaciones
fcticas.
*
En el procedimiento
no se permite las
mismas pruebas que
en
el
proceso, sino las
fundamentales:
instrumental, pericial,
inspectiva
(Ley N 27444, Art.
76);
y,
excepcionalmente, la
declaracin,
que equivale a la
confesin y no a la
testimonial.
El
procedimiento
administrativo
es
un
presupuesto o requisito (va
previa) para la consecucin
den
un
proceso
jurisdiccional (va sucesiva).
Las
decisiones
administrativas hacen cosa
decidida; mientras que las
sentencias
hacen
cosa
juzgada
para
el
ordenamiento
jurdico
nacional.
e)
I
M
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L
P
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O
C
E
D
IMIENTO
ADMINISTRATIVO.
Importancia:
Es importante por las siguientes
razones
*
Es garanta jurdica:
A travs de un largo
proceso histrico el
Estado ha venido acumulando importantes
y
complejas
facultades.
El
advenimiento
del
estado de derecho
trajo
como
consecuencia
la
subordinacin
del
poder pblico a los
mandatos imperativos
de la ley.
Por medio de una
regulacin uniforme
del obrar pblico, se
brinda
certeza,
seguridad, celeridad y
eficacia a la decisin
pblica de autoridad
y a la situacin
privada de libertad.
La garanta de la
exacta observancia de
la
ley.
El
procedimiento
administrativo
constituye
una
ineludible
garanta
legal -constitucional y
administrativa-, que
tiene
diversas
finalidades,
entre
otras, asegurar el
inters general y el
inters
propio de
los
particulares.
Por
el
primero se
mantiene la
eficiencia y
seguridad en
los servicios
pblicos; y
en cuanto al
segundo el
administrad
o
asegura
los
292
en forma ilegal
o arbitraria
procedimiento
administrativo
comprende
la
regulacin de las
formalidades
para
la
formacin,
ejecucin
y
revisin den
de la esfera
administrativas
de los actos
administrativos;
as como las
normas para la
presentacin,
tramitacin y re
solucin de las
impugnaciones
que se dirigen
contra esos actos.
La irregularidad
y
el
incumplimiento
de
las
formalidades y
trmites
del
procedimiento
administrativo
exigen
consideracin
muy
variada
que puede ir de
la
simple
aplicacin
de
sanciones
disciplinarias
cuando
se
omiten algunas
medidas
orden
interno
encaminadas a
293
a)
Una
de
esas
finali
dade
s es
la de
arbit
rar
los
medi
os
form
ales
por
cond
ucto
de
los
cuale
s se
trata
de
aseg
urar
la
may
or
efi
cienc
ia,
acier
to y
corre
cci
n,
inclu
so
tcni
co,
del
accio
nar
ad
ministrativa.
De esta manera, el
formalismo es
siempre un
instrumento para la
eficacia que pasa por
la antesala de las
desconfianzas.
b)
La otra finalidad del
procedimiento
administrativo
es
constituirse
en una verdadera
garanta
jurdica,
instituida en favor de
los
parti
culares, en defensa de
sus
derechos
subjetivos
y
sus
intereses
legtimos, en cuanto
pudieran
resultar
afectados
por
la
actividad
de la administracin
pblica.
Objeto del procedimiento
administrativo:
De tal modo, esas dos
finalidades del procedimiento
administrativo,
aparecen
como aspectos, ntimamente
relacionados de un mismo y
nico objeto.
Ese objeto propio y
especfico
del
procedimiento
administrativo
puede
concretrselo diciendo que
dicho procedimiento es
aquel conjunto de formas
(actos,
formalidades
y
trmit
es)
que
son
jurdi
came
nte
establ
ecidas
con
el
prop
sito
de
dar
lugar
a que
la
admi
nistra
cin
pbli
ca
pued
a
alcan
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logro
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finali
dades
que
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as
como
gesto
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inter
s
gener
al.
carct
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vincul
ante
de
aquel
accio
nar,
se
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rende
que
los
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admin
istrati
vos
son
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garant
a en
favor
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294
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o
tr
o
p
rocedimiento son:
*
Funcional:
Es
propio
de
la
funcin
administrativa: Se incluye dentro del
procedimiento administrativo la
actividad administrativa de cualquier
rgano o ente pblico estatal, o no
estatal; y a la inversa la actividad
jurdica legislativa y jurisdiccional.
*
No jurisdiccional:
Es de naturaleza propiamente
administrativa, no es, no judicial. El
procedimiento administrativo no es
de naturaleza jurisdiccional. La
designacin del trmino proceso se
reserva estrictamente para el proceso
judicial.
La administracin pblica no acta
judicialmente, sino en ejercicio de la
funcin administrativa, por tanto no
hay cosa juzgada al estilo judicial. La
definitividad del acto administrativo
no lo convierte en sentencia.
*
Preliminar:
Es decir, es un presupuesto de la
accin judicial, es una antesala o
etapa previa al proceso judicial.
295
Inte
gral:
El
proc
edim
iento
admi
nistr
ativo
com
pren
de in
integ
rum
toda
la
activ
idad
admi
nistr
ativa
estat
al,
porq
ue
los
princ
ipios
jurd
icos
y el
rgi
men
jurd
ico
son
idnt
icos
en
todo
s los casos.
Por regla comn, las normas
de
procedimiento
administrativo son generales.
Es decir, rigen toda la
actividad administrativa, sin
diferenciar sus modalidades
o categoras, pues la
variedad y especialidad de
procedimientos
administrativos terminan por
derogar, de hecho o de
derecho, la existencia de
todo el rgimen general.
Escrito:
Es decir, que por regla
general, es escrito, sin
embargo la oralidad es un
significativo complemento,
ya que pueden hacerse
peticiones orales mediante
simple anotacin en el
expediente y bajo la firma
del solicitante.
Agilidad:
Aunque en la prctica ocurre
casi siempre que los trmites
administrativos marchan con
lentitud,
todos
los
movimientos de reforma
administrativa tienden a
darles rapidez. Desde el
inicio hasta la resolucin no
deben pasar el plazo
mximo de treinta das.
Equidad:
Ha de observarse el
principio In dubio pro
actione; esto es, que el
procedimiento debe tender a
lograr el resultado ms
favorable al administrado o
partic
ular.
Legal
idad
y
eficie
ncia:
Actua
cin
bajo
el
princi
pio de
legali
dad.
Debe
estar
previs
to o
permi
tido
en la
ley,
dentr
o de
la
comp
etenci
a del
rgan
o y
que
logre
produ
cir o
ejecut
ar
adecu
adam
ente
el
acto.
Rapid
ez de procedimientos y
aplicacin
de
tcnicas
adecuadas
Gratuidad:
Generalmente debera existir
desde el principio.
Publicidad y notificacin:
No
existen
los
procedimientos
secretos,
excepto en asuntos de
seguridad
nacional,
diplomticos o en que por
razones
morales
debe
mantenerse en reserva. El
acto administrativo debe ser
notificado cuando afecta a un
particular, para que surta sus
efectos a partir de un
momento dado dentro del
tiempo y que, a partir de ese
momento, el particular lo
conozca, ya que lo perjudica
o lo beneficia, y es punto de
partida para el cumplimiento
voluntario o la ejecucin
forzosa, o, en su caso, la
iniciacin de un proceso
administrativo
de
impugnacin.
296
Motivacin:
La
motivacin
expresar
sucintamente lo que resulte del
expediente, las razones que inducen
a emitir el acto y, si impusieren o
declaren obligaciones para el
administrado, el fundamento de
derecho. La motivacin no puede
hacerse por medio de remisin a
propuestas,
dictmenes
o
resoluciones previas.
*
Impulsin de oficio y a instancia
de parte:
En virtud del principio de oficialidad,
incumbe a la autoridad administrativa
dirigir el y ordenar la prctica de
cuanto sea conveniente para esclarecimiento y resolucin de la
cuestin planteada.
El principio de oficialidad, tambin
llamado inquisitivo, es el que rige en
el procedimiento administrativo; en
cambio, el principio dispositivo -a instancia de parte- prevalece en el
proceso judicial.
Si
bien
el
procedimiento
administrativo puede ser iniciado de
oficio o a peticin de parte, la
impulsin corresponde en todos los
casos a la administracin, porque la
actuacin no persigue satisfacer
simplemente un inters individual,
sino tambin un inters colectivo y
el propio inters administrativo.
CLASES DE PROCEDIMIENTOS
ADMINISTRATIVOS:
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General,
nos
da la siguiente clasificacin:
Art
iculo
30.Calif
icaci
n
de
proc
edim
iento
s
adm
inist
rativ
os
Los
proc
edim
iento
s
admi
nistr
ativo
s
que,
por
exige
ncia
legal
,
debe
n iniciar
los
admi
nistr
ados
ante
las
entid
ades
para
satisf
acer
o
297
admi
nistra
cin
pbli
ca, es
decir,
son
consi
derad
os
aprob
ada
desde
el
mism
o
mom
ento
de su
prese
ntaci
n
ante
la
entid
ad
com
peten
te
para
cono
cerla,
siem
pre
que
cum
pla
con
los
requi
sitos
y
entregue la documentacin
completa, exigidos en el
TUPA de la entidad.
Son: Las Licencias, las
autorizaciones,
las
constancias,
las
copias
certificadas o similares que
habiliten para el ejercicio
continuado de actividades
profesionales,
sociales,
econmicas o laborales en el
mbito privado, siempre que
no afecten derechos de
terceros y sin perjuicio de la
fiscalizacin posterior que
realiza la Administracin.
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General
norma:
Articulo 31.Rgimen del
procedimiento de
aprobacin
automtica
392)En
el
procedimiento de
aprobacin
automtica,
la
solicitud
es
considerada
aprobada desde
el
mismo
momento de su
presentacin
ante la entidad
competente para
conocerla, siempre que cumpla
con
los
requisitos
y
entregue
la
documentacin
compl
eta,
exigid
os en
el
TUPA
de la
entida
d.
393)En este
procedi
miento,
las
entidad
es no
emiten
ningn
pronu
nciamie
nto
expres
o
confir
matori
o de la
aproba
cin
autom
tica,
debien
do
slo
realiza
r
la
fiscaliz
acin
posteri
or. Sin
embargo,
cuando
en los
proced
imientos
de
aprobacin
automtica
se
requiera
necesariamente
de la expedicin
de un documento
sin el cual el
usuario no puede
hacer efectivo su
derecho, el plazo
mximo para su
expedicin es de
cinco
das
hbiles,
sin
perjuicio
de
aquellos plazos
mayores fijados
por
leyes
especiales
anteriores a la
vigencia de la
presente Ley.
31.3.Como constancia
de la aprobacin
automtica de la
solicitud
del
administrado,
basta la copia del
escrito o del
formato
presentado
conteniendo el
sello oficial de
recepcin,
sin
observaciones e
indicando
el
nmero
de
registro de la
solicitud, fecha,
hora y firma del
agente receptor.
31.4.Son
procedimientos
de
aproba
cin
autom
tica,
sujetos
a
la
presun
cin de
veracid
ad,
aquello
s
conduc
entes a
la
obtencin de
licenci
as,
autoriz
aciones
,
consta
ncias y
copias
certificada
s
o
similar
es que
habilite
n para
el
ejercici
o
continuado
de
activid
ades
profesi
onales,
sociale
s,
econmicas
o
laborales en el
mbito privado,
siempre que no
afecten derechos
de terceros y sin
perjuicio de la
fiscalizacin
posterior
que
realice
la
administracin.
298
apro
bada
la
solic
itud
del
parti
cula
r.
Supuestos
:
La Ley
29060,
Ley del
Silencio
Administr
ativo,
norma:
Artculo 1.Los
procedimientos
de evaluacin
previa
es
sujetos
a
silencio
positivo, cuando
se trate de
algunos de
siguientes
supuestos:
394)Solicitudes
cuya
estimacin
habilite
para
el
ejercicio
de
derechos
preexistent
es o para
el
desarrollo
de
actividades
econmicas
que
requieran
autorizacin previa
del
Estado,
y
siempre que no se
encuentren
contempladas en la
Primera Disposicin
Transitoria,
Complementaria y
Final.
395)Recursos
destinados
a
cuestionar
la
desestimacin de
una solicitud o
actos
administrativos
anteriores, siempre
que
no
se
encuentren
contemplados en la
Primera
Disposicin
Transitoria,
Complementaria y
Final.
396)Procedimientos en
los
cuales
la
trascendencia de la
decisin final no
pueda
repercutir
directamente
en
admi-
299
nistrados distintos del
peticionario, mediante
la
limitacin,
perjuicio o afectacin
a sus intereses o
derechos legtimos.
b.2.
Proc
edim
iento
de
eval
uaci
n
previ
a con
silen
cio
nega
tivo:
Son
aquel
los
en
los
cuale
s,
venci
do el
plazo
estab
lecid
o
para
el
pronunc
iami
ento
de la
admi
especiales.
Tratndose
de
procedimientos
administrativos
que tengan incidencia en la
determinacin de
la
obligacin
tributaria o aduanera, se aplicar el
segundo prrafo
del artculo 163
del
Cdigo
Tributario.
1.3. MBITO DE APLICACIN DE
LA LEY N 27444.
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
300
C
o
n
st
it
u
c
i
n
:
A
rt
.
3
8
D
.
L
e
g
.
N
"
2
7
6
:
A
rt
s
.
1
y
s
g
t
e
s
.
*
*
b)
Personal;
Gestin patrimonial y
administracin en general.
Se establece implcitamente que las
entidades estatales de carcter
administrativo
estarn
indefectiblemente sujetos a las
normas de dere-
301
cho
pbli
co,
salvo
ley
que
perm
ita
apart
arse
del
rgi
men
de
derec
ho
p
b
l
i
c
o
.
S
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l
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t
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n
d
e
o
b
r
a
s
,
a
d
q
u
i
s
expre
same
nte de
modo
distint
o.
302
a
d
m
i
n
i
s
t
r
a
t
i
v
o
s
c
o
n
t
r
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m
i
t
a
c
i
n
p
r
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s
t
a
b
l
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c
i
303
en
los
que
no
son
trata
dos
en la
respe
ctiva
Ley
espe
cial
expr
esam
ente
d
e
m
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f
o
r
m
a
l
)
;
L
a
s
i
n
g
PRINCIPIOS GENERALES
APLICABLES AL PROCESO
ADMINISTRATIVO
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo IV.- Principios del
procedimiento administrativo
1.
El
procedimiento
administrativo
se
sustenta
fundamentalmente en
los
siguientes
principios,
sin
perjuicio
de
la
vigencia de otros principios generales del
Derecho
Administrativo: ....
COMENTARIO:
Se refiere a los diecisis (16)
principios
que
rigen
al
Procedimiento Administrativo.
304
princ
ipios
form
an
parte
del
Orde
nami
ento
Jurd
ico
de la
Naci
n.
C
o
n
s
ti
t
u
y
e
n
p
a
u
t
a
s
d
ir
e
c
tr
i
c
e
s
q
u
e
a
*
*
Jerarqua;
Coordinacin, entreoros.
305
V
I
S
I
N
P
A
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O
R
M
I
C
A
D
E
L
O
Q
U
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E
S
P
R
I
N
C
I
P
I
O
a
)
SENTIDO ETIMOLGICO:
Principio viene del griego
ARJE, que significa: El
principio de todas las cosas;
aquello de lo cual deriva
todas las cosas.
En latn es: principium,
derivado de princeps,
principis, que significa: el
que es primero (primus),
el que manda, principe.
En la prehistoria significaba:
comienzo,
que
se
designaba as porque la comida, o ceremonia religiosa,
o
reparto
del
botn,
comenzaba
cuando
el
princips elega su parte. En
tiempos histricos significa
comienzo, origen, y en
la poca clsica se usa el
plural: principia, para
designar una norma o
principios.
Segn el Diccionario de la
Real Academia Espaola de
la
Lengua,
principio
significa:
Caus
a
primi
tiva o
prim
era
de
una
cosa,
o
aquel
lo de
que
otra
cosa
proce
de de
cualq
uier
modo
.
b
)
S
E
N
T
I
D
O
Q
U
E
T
O
M
A
E
L
TRMINO PRINCIPIO:
El trmino principio puede tomar
los siguientes sentidos:
1.- Sentido temporal: Lo
que el conocimiento
descubre como primero.
Comienzo. Origen.
2.- Sentido ontolgico: Lo
que constituye el elemento
constitutivo de una cosa
fsica, por ejemplo H20 en
el agua.
3.- Sentido causal: Lo que
constituye la razn
suficiente de una cosa, su
causa, motivo (en el
hombre).
Por lo tanto, se considera
principio:
A las proposiciones que
sitan el origen primero de
una operacin deductiva,
como su condicin necesaria
y que no puede ser puesta en
duda, sea en una esfera
particular (los principios del
derecho); sea de modo
absoluto (los primeros
principios).
c)
LOS
PRIMEROS
PRINCIPIOS
DEL
DERECHO:
Se dice:
Primeros
principios:
306
Generalidad:
Es el gnero prximo en
oposicin a la de especie o
diferencia especfica, y la
pluralidad en oposicin a
singularidad.
Juridicidad:
Son el fundamento del
siste
mti
ca y
cohe
rent
e de
las
dive
rsas
nor
mas
exist
ente
s;
413) Co
mo
fund
ame
nto
mis
mo
del
siste
ma
jurd
ico
y
que
cons
tituy
en
gene
raliz
acio
nes.
414
)
Co
mo
verd
ades
jurd
icas
univ
ersales.
Qu son los principios generales
del derecho?
Dentro
de
la
concepcin
Iusnaturalista,
por
principios
generales
del
derecho
debe
entenderse los principios superiores
de justicia, inmutables, de valor
absoluto, cuya fuente inagotable
est constituida por la naturaleza
misma de las cosas, la cual puede
ser aprendida por medio de la razn,
como son los derechos absolutos de
la personalidad, la igualdad, la
libertad, la igualdad ante la ley, la
obligatoriedad de los contratos, etc.
Otros juristas consideran como
principios generales a las mximas
o axiomasjurdicos.
DOMICIO ULPIANO, en su texto
insertado en el digesto, redujo estos
principios a tres:
307
Juris
precepta
sunt
haec;
*
Honeste
vivere,
*
Alterum
non
laedere;
* Suum
cuique
trbue
re: los
princip
ios
supre
mos
del
derech
o son
estos:
vivir
honest
ament
e, no
perjud
icar a
otro y
dar a
cada
uno lo
suyo.
Noso
tros
consi
dera
415) Es el de validez
universal
para
todo el fenmeno
humano, y por
ende, para que
rijan en todo
tiempo y lugar en
forma relativa,
segn
la
acepta
cin
intersu
bjetiva
en
tiempo
y lugar
determin
ados;
416) Algun
os son
de
natura
leza
tcnic
a y de
carct
er
valora
ti-vo
alguno
s,
como:
la ley
especi
al
prima
sobre
la ley
general
;
prim
er
derech
o
mejor
derech
o;
el
riesgo,
en el sentido de
que
quien
participa en la
ganancia
participa tambin
en el dao, etc.
417) Un grupo de
principios rige a
un
derecho
determinado y lo
caracteriza frente
a otros, as la
Constitucin
Poltica del Per
norma:
...en
especial los que
inspiran
al
derecho
peruano.
El principio como funcin
integradora: Fuente formal del
derecho
Los principios generales
irrumpen en el movimiento
codificador como un remedio
ideal para llenar las lagunas
del derecho legislado. El
derecho peruano consagra
expresamente la funcin
integradora de los principios
generales
al
haberlos
considerado como fuente
subsidiaria, as tenemos que
la Constitucin de 1993, en
su Artculo 139 dice:
Artculo 139.- Son
principios y derechos de
la funcin jurisdiccional:
(...)
308
8.
El principio de no dejar
de administrar justicia
por vaco o deficiencia
de la ley.
En tal caso, deben
aplicarse los principios
generales del derecho y
el derecho
consuetudinario.
oper
acio
nes
cons
truct
ivas
indu
ctiva
ded
ucti
va o
por
anal
oga
con
resp
ecto
a
ciert
as
leye
s o
falla
s;
419) De
la
doct
rina,
es
decir
,
valo
raci
ones
,
actit
udes
y
cree
ncia
s
cole
c-
tivas
vigentes
que
se
concretan en opinin pblica
del derecho comparado.
Son pues, principios tcnicos que se
articulan sobre todo el mecanismo
bsico del derecho y sus
instituciones y su desarrollo y
perfeccin, es fruto de la vida
jurdica, un hallazgo a travs del
manejo de problemas concretos.
Los principales principios de derecho
son muchos, enumeraremos algunos:
*
El derecho a la vida:
El primer principio general
del derecho consiste en el
reconocimiento del derecho a
la vida, sobre el cual descansa
todos los derechos, por eso se
afirma:
La vida es para el derecho y
la libertad lo que para los
cuerpos el espacio, lo que
para los hechos el tiempo.
309
La
Constituci
n Poltica
de 1993
norma:
Artculo
2o.- Toda
persona
tiene
derecho:
1. A
la
vida, a
su
identid
ad, a
su
integri
dad
moral,
psquic
a
y
fsica y
a
su
libre
desarro
llo y
bienest
ar. El
conceb
ido es
su
jeto de
derech
o
en
todo
cuanto
le
favore
ce.
*
Otros principios:
Nadie puede ser juzgado
ni penado sin previo
acatamiento de las
garantas y reglas propias
del debido proceso legal.
Lo accesorio sigue la
condicin jurdica de lo
principal. Nadie puede
enriquecerse en perjuicio
de otro. Dura Lex, sed
Lex. Dura es la Ley, pero
es la Ley. Pacta sunt
servanda. Los pactos
deben cumplirse.
d
)
L
O
S
P
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I
V
O
:
Enten
310
Ley
N 27444,
Ley
del
Proc
edim
iento
Adm
inist
rativ
o
Gen
eral,
norm
a:
Artculo
IV.Principios
del
procedimi
ento
administra
tivo
(...)
1.1.
Princi
pio de
legali
dad.Las
autori
dades
admin
istrati
vas
deben
actuar
con
respet
o a la
Consti
tucin,
la ley
y al
derecho,
dentro
de las
311
prece
de al
acto
indiv
idual
,
debe
tener
tamb
in
los
carac
teres
de
una
ley
desd
e el
punt
o de
vista
form
al, es
decir,
que
debe
ser
una
dispo
sici
n
expe
dida
por
el
pode
r que
conf
orme
al
Hace
que
en
sus
activi
dades
las
autori
dades
admi
nistra
tivas
estn
oblig
adas
a
ceirs
e a la
Ley o
ms
debid
amen
te, a
la
legali
dad.
El
princi
pio de
la
legali
dad
consti
tuye
una
limita
cin
del
poder
admi
nistrativ
312
a)
Nadie
est
obliga
do a
hacer
lo que
la ley
no
mand
a, ni
impedido
de
hacer
lo que
ella
no
prohib
e...
Es
decir
: La
norm
a
estab
leca
la
teor
a de
los
hech
os
cum
plido
s.
Cuan
do la
ley
estab
lezca
una
cons
ecue
313
CO
ME
NTA
RIO
:
El
princ
ipio
del
debi
do
proc
edim
iento
,
consi
ste,
en
que
las
Auto
ridad
es
Adm
inistr
ativa
s
debe
n
actua
r con
respe
to a
la
Cons
tituci
n, a
las
Leye
s y al
derec
ho,
proce
dimie
nto
debe
ofrec
er a
los
admi
nistra
dos
como
titula
res
de un
derec
ho.
Com
prend
e:
426) Oport
unida
d de
expre
sar
sus
razon
es
antes
y
despu
s de
la
emisin
del
acto
admi
nistra
tivo,
interp
onien
do
recur
sos.
427) Publicidad
del
procedimiento. Leal
conocimiento de las
actuaciones
administrativas
(vistas,
traslados,
etc.). El secreto debe
ser
por
decisin
expresa
de
la
autoridad competente,
bajo responsabilidad.
3.
Derecho a hacerse
patrocinar y representar
profesionalmente.
Derecho a ofrecer y producir
pruebas:
Corresponde a los rganos
que intervienen en el
procedimiento administrativo
realizar
las
diligencias
tendientes a la averiguacin
de
los
hechos
que
fundamentan la decisin, sin
perjuicio del derecho de los
interesados a ofrecer y
producir las pruebas que
sean pertinentes. Por ello,
este derecho comprende:
314
las
resol
ucion
esjud
iciale
s en
todas
las
instan
cias,
excep
to los
decret
os de
mero
trmit
e, con
mencin
expre
sa de
la ley
aplic
able
y de
los
funda
ment
os de
hech
o en
que
se
suste
ntan..
.
Cd
igo
Pro
cesa
l
Civi
l:
Artculo
315
tos en que
se
sustentan.
Esta
disposicin
alcanza a
los rganos
jurisdiccio
nales
de
segunda
instancia
que
absuelven
el grado, en
cuyo caso,
la
reproducci
n de los
fundament
os de la
resolucin
recurrida,
no
constituye
motivacin
suficiente.
(*)
(*)
Artcu
lo
modif
icado
por el
artcu
lo
nico
de la
Ley
N
28490
,
public
ada el
12.04.
2005.
Cdigo Tributario:
Artculo 129.- Las
resoluciones
expresarn
los
fundamentos
de
hecho y de derecho
que les sirven de
base, y decidirn
sobre
todas
las
cuestiones planteadas
por los interesados y
cuantas suscite el
expediente.
Se debe sealar que la Ley
del Procedimiento
Administrativo General,
Ley N 27444, norma:
Artculo
3o.Requisitos
de
validez de los actos
administrativos
Son requisitos de validez
de los actos
administrativos: (...)
4. Motivacin.- El
acto
administrativo
debe
estar
debidamente
motivado
en
proporcin
al
contenido
y
conforme
al
ordenamiento
jurdico.
Reiterando, la garanta del
debido proceso exige:
428) Que el imputado tenga la
oportunidad de hacerse
escuchar;
429)
Que
el
impu
tado
haya
tenid
o la
ocasi
n de
hacer
sus
desca
rgos;
430) Que
las
parte
s
inter
vinie
ntes
en el
proc
eso
acte
n con
igual
dad
ante
la
autor
idad;
y,
431) Que
el
proc
eso
se
susta
ncie
con arreglo a lo
dispuesto en la ley
adjetiva aplicable.
Los elementos principales que
componen la garanta del
debido procedimiento, son:
(Se reitera, por la
importancia de este
principio)
Notificacin
al
interesado del carcter
y
fines
del
procedimiento
entablado;
Oportunidad para el
administrado
de
preparar su alegacin,
lo
que
incluye
necesariamente
el
acceso
a
la
informacin y a los
antecedentes
administrativos
vinculados con la
cuestin de que se
trate;
Derecho a ser odo, y
oportunidad
del
interesado
para
presentar
los
argumentos
y
producir las pruebas
que
entienda
pertinentes;
316
impu
lsar
el
proc
edim
iento
y
orde
nar
la
prct
ica
de
cuant
o sea
conv
enien
te
para
el
escla
reci
mien
to y
resol
uci
n de
la
cuest
in
plant
eada.
El
princ
ipio
de
impu
lsin
de
ofici
o
domi
na en
el
procedimiento administrativa; en
tanto el principio dispositivo o a
instancia de parte prevalece en el
proceso civil. Sino que la regla
general es que corresponde a la
Autoridad
Administrativa,
ejerciendo un derecho y a la vez un
deber, activar, encauzar el tramite,
darle cauce hasta su culminacin del
procedimiento con la expedicin de
la correspondiente Resolucin.
Lo cierto es que el procedimiento
debe ser rpido, de modo que en el
tiempo ms breve posible se llegue
a una resolucin impecable.
La administracin pblica -como
gestora del bien comn- tiene el
deber de actuar ex-officio en la
prosecucin del inters pblico,
impulsando el procedimiento para
llevarlo a cabo, cualquiera fuere la
intervencin e impulso que tuvieran
los administrados. Desde luego, que
ello no suprime la intervencin de
los administrados.
Esa impulsin de oficio hace que en
el procedimiento administrativo la
autoridad administrativa investigue
los hechos, acumule las pruebas,
aclare los puntos que aparezcan
como dudosos y, en fin, llegue a
precisar, sobre
317
base
s
efect
ivas,
los
supu
estos
sobr
e los
cuale
s ha
de
fund
ar su
decis
in y
activ
idad
poste
rior.
El
princ
ipio
de
oficia
lidad
no
exclu
ye la
posib
ilidad
de
que
los
admi
nistr
ados
tome
n en
el
proc
edimiento administrativo un
papel activo formulando
peticiones,
aportando
probanzas
o
realizando
alegaciones, y en general
cumpliendo cualquier acto
que tienda a hacer que la
administracin pblica lo
lleve adelante.
Se debe cumplir el objeto de
determinar
la
verdad
administrativa, aplicarla y
ejecutarla,
tratando
de
satisfacer con eficacia los
intereses
pblicos,
respetando las situaciones
particulares
de
los
administrados.
Este
principio deriva de la
legalidad objetiva y produce
las siguientes consecuencias
jurdicas:
impulsin
de
oficio, que corresponde a la
administracin:
Instruccin, donde la
administracin rene
los elementos, obtencin de pruebas y
averiguacin
de
hechos efectuados a
peticin de parte o de
oficio debiendo la
administracin
cooperar
en
la
remocin
de
elementos de juicio; y
Investigacin de la verdad
material, la administracin se
ajusta a los hechos y no slo a
las pruebas aportadas por las
partes (verdad formal). La
administracin pblica tiene la
obligacin de imponer a sus
funcionarios y servidores
bl
ic
o
s
q
u
e
s
e
c
u
m
pl
a
la
s
a
c
ci
o
n
e
s
m
s
el
e
m
e
nt
al
e
s
o
r
d
e
n
a
d
318
1.4.
Principio
de
razonabilidad.Las
decisiones de la autoridad
administrativa,
cuando
creen
obligaciones, califiquen
infracciones, impongan
sanciones, o establezcan
restricciones
a
los
administrados,
deben
adaptarse dentro de los
lmites de la facultad
atribuida y manteniendo
la debida proporcin entre los medios a emplear
y los fines pblicos que
deba tutelar, a fin de que
respondan
a
lo
estrictamente necesario
para la satisfaccin de
su cometido.
COMENTARIO:
En
que
el
procedimiento
administrativo, como cauce formal de
la
funcin
materialmente
administrativa debe respetar y
observar el principio de legitimidad,
sin cuya presencia la actuacin
estatal devendra ilegal o injusta.
Equilibrio entre lo que procura la
administracin y las formas
escogidas para su cumplimiento es
decir:
Los actos y conductas estatales
posean:
Un contenido justo;
Razonable;
Legtima;
Proporcional, y
Producida
de manera
legtima.
V
alios
o.
Por
lo
tanto
, las
decis
iones
de la
Auto
ridad
Adm
inistr
ativa
cuan
do:
Creen
obligacione
s;
Impongan
sanciones;
o,
E
stabl
ezca
n
restri
ccion
es a
los
admi
nistra
dos; Deben de
adoptarse:
Dentro de los lmites de la
facultad atribuida; y,
Manteniendo la debida
proporcin entre los medios a
emplear y los fines pblicos
que deba tutelar;
A fin de que respondan a lo
estrictamente necesario para
la satisfaccin de su
cometido.
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento
Administrativo
General, norma:
Artculo IV.- Principios
del procedimiento
administrativo
(...)
319
1.5.
Princi
pio de
impar
cialid
ad.Las
autori
dades
admin
istrativas
actan
sin
ningu
na
clase
de
discri
minaci
n
entre
los administr
ados,
otorg
ndoles
tratami
ento y
tutela
igualit
arios
frente
al
proced
imient
o,
resolvi
endo
confor
me al
ordena
miento jurdico y
con atencin al
inters general.
COMENTARIO:
Consiste en no sacrificar la
justicia a consideraciones
personales, es decir, debe
ser justa y objetiva.
Igualdad: Por los principios
de
nuestra
naturaleza
estamos sometidos al mismo
deber, investidos del mismo
derecho; deber de emplear
nuestra libertad, nuestras
actividad personal, en el
desarrollo de nuestra naturaleza; derecho a no ser
impedidos en el ejercicio
legtimo
de
nuestras
facultades y a no ser
arbitrariamente despojados
de los resultados que l
produce.
La igualdad se funda en la
idntica naturaleza de todos
los hombres. Por lo tanto, se
exige a las Autoridades
Administrativas deben actuar
sin ninguna clase de
discriminacin entre los
administrados, otorgndoles
tratamiento
y
tutela
igualitarios
frente
al
procedimiento, resolviendo
conforme al ordenamiento
jurdico de la Nacin y con
atencin al inters general.
Para emitir los dictmenes e
informes e expedir actos
administrativos, cindose a
las normas establecidas, la
Autoridad Administrativa
debe aplicar el principio de
impa
rciali
dad.
La
piedr
a
angul
ar de
la
posic
in
del
admi
nistra
do es
el
princi
pio
de
igualdad.
Cual
quier
a que
sea
su
concr
eta
posic
in,
cualq
uiera
que
sea la
funcin
admi
nistra
tiva,
a la
hora
de
sopor
tar
320
Principio
de
informalismo.Las
normas
de
procedimiento deben ser
interpretadas en forma
favorable a la admisin y
decisin final de las
pretensiones de los
administrados, de modo
que sus derechos e
intereses
no
sean
afectados
por
la
exigencia de aspectos
formales que puedan ser
subsanados dentro del
procedimiento, siempre
que dicha excusa no afecte derechos de terceros o
el inters pblico.
COMENTARIO:
En la carencia de formalidades
escritas, debindose interpretar a
favor del administrado: Su contenido
debe de interpretarse con espritu de
benignidad. Siempre es a favor del
administrado.
El principio de informalismo -que se
concibe siempre a favor del administrado- tiende a que ste pueda
lograr, superando los inconvenientes
de ndole formal, el dictado de una
decisin legtima sobre el fondo del
asunto, que plantea o peticiona ante
la administracin pblica. Tratase,
pues, de la excusacin, a favor del
interesado, de la observacin de las
exigencias formales no esenciales y
que se pueden cumplir posteriormente y esto obliga a una
interpretacin benigna de las
formalidades precisas contenidas en
el
proc
edi
mie
nto.
En
cons
ecue
ncia,
el
adm
inistrad
o
pue
de
invo
car
la
elast
icida
d de
las
nor
mas
en
tant
o y
en
cuan
to lo
bene
ficie
n.
Ope
ra
com
o un
palia
tivo
en
favo
r del
adm
321
Si
no
consta la
fecha
de
notificaci
n del acto
impugnado
o de la
presentaci
n
del
recurso
debe
entenderse
que se lo ha
interpuesto
en
el
trmino.
Se le
deno
mina
tuiti
vida
d,
que
es la
prote
ccin
que
brind
a en
todo
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o
proc
edim
ental
el
Esta
do a
la
parte
dbil
excu
sa no
afect
e
derec
hos
de
terce
ros o
el
inter
s
pbli
co.
El
proce
dimie
nto
admi
nistra
tivo
no
pued
e
conc
ebirs
e
como
una
carre
ra de
obst
culos
que
ha de
salva
r el
partic
ular
para
conse
guir
la
resol
ucin de un expediente.
Es indudable que todo
procedimiento
administrativo,
es
por
esencia formal, es decir, se
compone de una serie
sucesiva de actos, que estn
revestidos
de
ciertos
caracteres perceptibles, que
permiten otorgarles una
configuracin determinada
y que hacen, en nuestro
caso, que la voluntad
administrativa adquiera el
valor de un hecho externo.
En el derecho administrativo
el imperio de las formas es
ms intenso por la especial
naturaleza del sujeto, del
ente, que no crea ni
manifiesta su voluntad ni
desarrolla la accin sino por
medio de formas; ni opera,
ni afirma su existencia, ni es
capaz
sino
por
la
representacin y en la forma
establecida por la Ley.
En
consecuencia,
las
formalidades
que
se
impongan
en
el
procedimiento administrativo
deben
ser
moderadas,
procurando salvar la juricidad
de la actuacin, pero nunca
impuestas en una forma tal
que lleguen a producir un
entorpecimiento de la accin
administrativa, y mucho
menos su suspensin o
paralizacin.
322
forma
prescr
ita por
esta
Ley,
respo
nden
a la
verda
d de
los
hecho
s que
ellos
afirm
an.
Esta
presu
ncin
admit
e
prueb
a en
contra
rio.
CO
ME
NT
ARI
O:
La
pres
unci
n
de
vera
cida
d
cons
iste:
Deber
legal que
tiene
la
Administra
323
Certifi
cado de
viudez. Se
acepta en
su
sustitucin
de los
mismos las
declaracion
es juradas
hechas por
el
interesado
o un
representan
te suyo con
poder
suficiente;
En liberar
de
la
prestacin
de
documentos
y aceptando
en restitucin de los
mismos las
declaracion
es juradas
hechas por
el
interesado o un
representan
te suyo con
poder
suficiente:
No
se
aceptan
dudas de la
autoridad sobre el
administrado.
La
administracin
pblica no fiscaliza
previamente, pero s
con posterioridad. Se
sanciona la falsedad.
En suponer que los usuarios
de
la
administracin
pblica, los administrados,
exponen o manifiestan la
verdad, admite prueba en
contrario (presuncin juris
tantum). En la tramitacin
del
procedimiento
administrativo se presume
que los documentos y
declaraciones
formulados
por los administrados en la
forma prescrita por esta Ley
responden a la verdad de los
hechos que ellos afirman.
El Fedatario:
Surge de este principio la figura
del Fedatario.
El fedatario se encarga
personalmente y previo cotejo,
bsicamente, de:
432) Comprobar, certificar
y/o autenticar la
fidelidad
de
la
reproduccin de un
documento original, a
efectos
de
su
utilizacin en cualquier procedimiento
administrativo
a
seguirse en su propia
entidad o sector; y,
433) Certificar firmas en
los
trmites
admi
nistra
tivos
de su
propi
a
entidad,
previ
a
verifi
caci
n de
la
identi
dad
del
suscri
ptor.
La
presu
ncin
de
veraci
dad
es el
princi
pio de
la
simpl
ificac
in
admi
nistrativ
a,
precis
ament
e
existe
en
nuestr
o
medio
desde
la
promulgacin de la Ley de
Simplificacin
Administrativa en 1989
La aplicacin de este
principio es el acto de fe que
la administracin realiza a
favor del ciudadano con la
finalidad de aliviar la carga
de intiles papeles y
costosas e innecesarias
diligencias.
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento
Administrativo General,
norma:
Artculo IV.Principios del
procedimiento
administrativo
(...)
1.8. Principio de
conducta
procedimental.- La
autoridad administrativa, los
administrados, sus
representantes o
aboga-
324
pbli
cos,
sern
repri
mida
s con
arreglo al
rgim
en
discip
linari
o del
rgim
en
labor
al
pbli
co.
Es
deber
del
funci
onari
o y
servi
dor
pbli
co,
tanto
en el
dese
mpe
o de
sus
activi
dades
pbli
cas,
como
en
trato
y
325
La
Ley
N
2744
4,
Ley
del
Proc
edim
iento
Adm
inist
rativ
o
Gen
eral,
norm
a:
Artculo
IV.Principios
del
procedimie
nto
administra
tivo
(...)
1.9.
Princi
pio de
celeri
dad.Quien
es
partici
pan en
el
proced
imiento
deben ajustar su
actuacin de tal
modo que se dote
al trmite de la
mxima
dinmica posible,
evitando
actuaciones
procesales que
dificulten
su
desenvolvimient
o o constituyan
meros
formalismos, a
fin de alcanzar
una decisin en
tiempo
razonable,
sin
que ello releve a
las autoridades
del respeto al
debido
procedimiento o
vulnere
el
ordenamiento.
COMENTARIO:
Los procedimientos deben
rpidos, de modo que en el
tiempo ms breve posible se
llegue a una resolucin
fundada, que ponga trmino
al caso suscitado.
Esta celeridad de los
procedimientos interesa, en
primer trmino, a la
administracin pblica, que
al alcanzar una pronta
decisin,
puede
actuar
inmediatamente,
en
un
sentido dado, cumpliendo as
su cometido. Pero la rapidez
de
los
procedimientos
interesa, tambin, a los
admi
nistra
dos,
quienes,
si
aqul
los se
dilata
ran o
demo
raran,
podr
an
llegar
a
comp
robar
que
sus
derec
hos e
intere
ses
legti
mos
se
diluy
en, se
pierd
en, o
carec
en ya
de
inter
s
prcti
co.
En
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de
este
princi
instru
ctorio,
y que
encue
ntran
su
razn
de ser
en el
fin
mism
o del
proce
dimie
nto
admin
istrati
vo.
326
En todos los
supuestos
de
aplicacin de
este principio,
la finalidad del
acto que se
privilegie sobre
las
formalidades
no esenciales
deber ajustarse
al
marco
normativo apli
cable y su
validez
ser
una garanta de
la
finalidad
pblica que se
busca satisfacer
con
la
aplicacin de
este principio.
CO
ME
NT
AR
IO:
Efic
acia
,
sign
ifica
:
Actividad
y poder de
obrar y
eficaz
significa
activo,
poder para
obran>,
que logra
hacer
efectivo
un intento o propsito. El
fundamento bsico para el
derecho administrativo, la
tendencia a la prosecucin del
camino de llegar hasta el fin o
decisin final, eficaz y justa,
que constituye el objetivo al
que se ordena toda la
administracin para dar un
servicio pblico eficaz.
El principio de eficacia consiste:
En hacer prevalecer el
cumplimiento de los fines y
objetivos
de
los
actos
procedimentales y hechos
administrativos
sobre
las
formalidades no relevantes,
aplicando
criterios
de
economa y flexibilidad en
favor del administrado.
327
Es
la
superacin
de
cualquier
obstculo o
dificultad
sin
necesidad
de peticin
de parte y
an cuando
las
citas
legales
fueren
errneas.
Se
debe
llegar
al
resultado
Administrat
ivo en los
plazos
previstos:
Oportunida
d en el
cumplimien
to de fines y
objetivos
(cualitativos
), as como
alcanzar
metas
(cuantitativ
os).
El
princ
ipio
de
efica
cia
en la
actua
cin
la autoridad
admini
strativa
compet
ente
deber
verifica
r
plenam
ente
los
hechos
que
sirven
de
motivo
a sus
decisio
nes,
para lo
cual
deber
adopta
r todas
las
medid
as
probat
orias
neces
arias
autoriz
adas
por la
ley,
aun
cuando
no
hayan
sido
propuestas
por los
administrados o
hayan acordado
eximirse
de
ellas.
En el caso de
procedimientos
trilaterales
la
autoridad administrativa estar
facultada
a
verificar
por
todos los medios
disponibles
la
verdad de los
hechos que le son
propuestos por
las partes, sin
que
ello
signifique una
sustitucin del
deber probatorio
que corresponde
a stas. Sin
embargo,
la
autoridad
administrativa
estar obligada a
ejercer
dicha
facultad cuando
su
pronunciamiento
pudiera
involucrar
tambin al inters pblico.
328
Artculo
IV.Principios
del
procedimi
ento
administra
tivo
(...)
1.12.Princi
pio de
partic
ipaci
n.Las
entida
des
deben
brinda
r las
condic
iones
necesa
rias a
todos
los
admin
istrad
os
para
accede
r a la
inform
acin
que
admin
istren,
sin
expres
in de
causa,
salvo
aquell
as que
afecta
n la intimidad personal,
las vinculadas a la
seguridad nacional o las
que expresamente sean
excluidas por ley; y
extender
las
posibilidades de participacin
de
los
administrados y de sus
representantes,
en
aquellas
decisiones
pblicas que les puedan
afectar,
mediante
cualquier sistema que
permita la difusin, el
servicio de acceso a la
informacin
y
la
presentacin
de
opinin.
COMENTARIO:
El principio de participacin
consiste, en el reconocimiento del
derecho
ciudadano,
independientemente
de
un
procedimiento administrativo particular, a formular quejas o
sugerencias sobre la actuacin de la
administracin en el servicio pblico
y aun para asumir su gestin.
329
Los
mejo
res
argu
ment
os
sobr
e
este
princ
ipio
de
parti
cipac
in
son
las
norm
as
Con
stitu
cion
ales:
Artculo
2.Toda
persona
tiene
derecho:
(...) 5. A
solicitar sin
expresin
de causa la
informacin
que requiera
y a recibirla
de cualquier
entidad
pblica, en
el
plazo
legal, con el
Armadas y de la
Polica Nacional
slo
pueden
ejercer
individualmente
el derecho de peticin
(Constitucin
Poltica
de
1993).
Por
lo
tanto
el
princi
pio
de
partic
ipaci
n
desar
rolla
en
parte
el
derec
ho
const
itucio
nal
de
todo
ciuda
dano
a
acced
er a
la
infor
maci
n
que
obra
en
poder
de
la
Administracin
Pblica
consagrado por el numeral
5) del artculo 5o de la Carta
de 1993.
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento
Administrativo General,
norma:
Artculo IV.- Principios
del procedimiento
administrativo
(...)
1.13.Principio
de
simplicidad.Los
trmites
establecidos por
la
autoridad
administrativa
debern
ser
sencillos,
debiendo
eliminarse toda
complejidad
innecesaria; es
decir, los requisitos
exigidos
debern
ser
racionales
y
proporcionales a
los fines que se
persigue
cumplir.
COMENTARIO:
El principio de simplicidad
consiste: el procedimiento
administrativo debe
ser
simple, sencillo, desterrando
la
frondosidad
y
complejidad adminis-
330
No
se
trata
,
pues
, de
una
sim
ple
expr
esi
n de
bue
nos
dese
os
de
los
legi
slad
ores
,
sino
de
una
verd
ader
a
nor
ma
jur
dica
que
habi
lita
a la
adm
inist
raci
n
pbl
ica
para
ado
ptar
331
COx
ME
NTA
RIO:
El
princ
ipio
de
unifo
rmid
ad
consi
ste:
en la
aplic
acin
:
requi
sitos
simil
ares,
secu
encia
s
simil
ares,
estru
ctura
proc
edim
ental
simil
ar
para
trmi
tes
similar
es, y
que
las
igual
result
ado.
La
unifo
rmida
d es
sinn
imo
de
trato
iguali
tario
en las
mism
as
circu
nstan
cias y
en las
condi
cione
s.
Ocurr
e que
la
admi
nistra
cin
pbli
ca
perua
na no
ha
aplic
ado
juicio
same
nte
este
princ
ipio,
es
ms
concie
ncia
bastant
e
certera
de cul
ser el
resulta
do
final
que se
obtend
r.
332
Es
impo
rtant
e
anota
r que
la
predi
ctibil
idad
es
una
exige
ncia
en la
actu
acin
de
cada
rga
no de
la
entid
ad
admi
nistr
ativa.
En
otras
palab
ras,
se
trata
de
una
predi
ctibil
idad
de
cada
rga
no
que
bien
333
CO
ME
NTA
RIO
:
Este
princ
ipio
consi
ste:
en el
pode
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cida
d de
la
infor
maci
n
prese
ntad
a por
el administrado.
Es la facultad de vigilancia,
verificacin,
control,
comprobacin y, en general
dcese del conjunto de
medios adoptados para evitar
y/o detectar dentro de lo
posible, la veracidad de la
informacin presentada por
el
administrado.
Toda
informacin presentada por
el administrado a la administracin est sujeta a
fiscalizacin posterior, o sea,
a la comprobacin de su
veracidad, su integridad,
legalidad,
eficacia
y
eficiencia. La administracin
se reserva el derecho de
aplicar
las
acciones
pertinentes en caso de que la
informacin presentada no
sea veraz.
Conforme se indica. No
basta slo con el principio
de presuncin de veracidad a
favor del administrado con
el objeto de permitir una
mejor dinmica o celeridad
de
la
Administracin
Pblica, sino que tambin se
requiere por parte de la
entidad la verificacin de la
informacin
o
documentacin presentada. Por lo
tanto,
quien
presente
documentos fraguados o
alterados estar sujeto a las
sanciones pertinentes.
Conocido el caso de gran
cantidad de documentos
falsos que circulan en nuestro
pas, la entidad debe
estab
lecer
meca
nism
os de
segur
idad
y verifica
cin
neces
arios
para
evita
r ser
sorpr
endid
a y
no
afect
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negat
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nte ni
perju
dicar
a
tercer
os.
Esta
fiscal
izaci
n o
verifi
caci
n de
la
infor
maci
n
prese
ntada
,
335
fuentes; en tales
casos, acudirn a
los principios del
procedimiento
administrativo
previstos en esta
Ley;
en
su
defecto, a otras
fuentes
supletorias del
derecho
administrativo...
L
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c
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s
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l
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o
s
s
e
r
virn
tambin
de
criterio
interpretativo para resolver las
cuestiones que puedan suscitarse
en la aplicacin de las reglas de
procedimiento
As pues, la parte final de este
artculo IV del Ttulo Preliminar
de
la
norma
establece
expresamente que los principios
indicados sean pautas orientadoras
o sean tomados como criterios que
guen la interpretacin de las
disposiciones
normativas
del
procedimiento
administrativo
contenidas en la legislacin pertinente.
Asimismo que dichos principios
se constituyan en una especie de
marco general que a su vez
permita o sirva de fundamento
para la generacin de otras
disposiciones
normativas,
Finalmente, se establece que esta
relacin de principios no tiene
carcter taxativo; es decir que no
solamente se consideren ios
principios contenidos en la ley,
sino tambin aquellos que provienen de la doctrina propia del
derecho administrativo y de sus
fuentes pertinentes.
a
d
m
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n
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s
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r
a
c
i
OTROS PRINCIPIOS:
En la doctrina, se cita como
principios
del
procedimiento
administrativo, tambin. Algunos
otros principios que nosotros los
enunciamos, y los principales son
los siguientes:
PUBLICIDAD Y NOTIFICACIN
COMENTARIO:
Consiste: en la obligacin de la
b
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O
D
E LA DOBLE VA:
Consiste:
No
hay
asunto
administrativo que no pueda dejar
de conocer y resolver sucesiva y
jurisdiccionalmente, salvo norma
legal expresa en contrario.
De
esta
manera,
la
va
administrativa es primera, previa o
provisional; la va jurisdiccional es
la
segunda
y
definitiva,
consecuentemente, el presupuesto
de cambio de va es el agotamiento
de la primera de ellas.
Constitucin Poltica del Per:
Articulo 139.- Son principios y
derechos de la funcin
jurisdiccional: (...) 6.
La
pluralidad de la instancia...
La Ley N 27444, norma sobre los
recursos administrativos, en el
Captulo II, del Ttulo III, De la
Revisin de los Actos en la Va
Administrativa:
338
ca
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S
A
DECIDIDA:
Consiste: Por cuanto las resoluciones y
actos administrativos, no tienen fuerza de
cosa juzgada, porque no hay juzgamiento en
lo administrativo, pues los actos
administrativos pueden siempre ser
enervados y an de carecer de efectos por
decisin jurisdiccional. En el procedimiento
administrativo slo se decide sobre
actividad que le es propia a la
Administracin Pblica. Se recomienda
desempear las funciones con honestidad,
eficacia, laboriosidad, con vocacin de
servicio y conducirse con dignidad en el
desempeo del cargo y en la vida social
como Servidores de la Nacin.
PRINCIPIO IN DUBIO PRO
ACTIONE:
Consiste: In dubio pro actione postula en
favor de la mayor garanta y de la
interpretacin ms favorable al ejercicio
del derecho de la accin y, por tanto,
339
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o
p
o
Interpretacin
favorable al
trabajador en caso de
duda insalvable sobre
el sentido de una
norma.
proce
dimi
ento
admi
nistra
tivo:
443)
Las
disposicion
es
constitucio
nales.
444) Los
tratado
s
y
conve
nios
interna
cional
es
incorp
orados
al Ordenam
iento
Jurdi
co
Nacio
nal.
FUENTES
Este tema sobre las fuentes, la
desarrollaremos conforma a la Ley
N
27444:
Ley
del
Procedimiento Administrativo
General que norma:
Artculo V.- Fuentes del
procedimiento administrativo
441) El ordenamiento j
urdico administrativo
integra un sistema
orgnico que tiene
autonoma respecto
de otras ramas del
Derecho.
445)
Las leyes y
disposicion
es de
jerarqua
equivalente
.
446) Los
Decret
os
Supre
mos y
dems
norma
s reglamentarias
de otros poderes
del Estado.
447) Los
dems
reglamentos del
Poder Ejecutivo,
los estatutos y
reglamentos de
las entidades, as
como los de
alcance
institucional
o
provenientes de
los
sistemas
administrativos.
448) Las
dems
normas
subordinadas a
los reglamentos
anteriores.
449) La
jurisprudencia
proveniente de
las autoridades
jurisdiccionales
que interpreten
disposiciones
administrativas.
450) Las resoluciones
emitidas por la
Administracin a
travs de sus
tribunales
o
consejos regidos
por
leyes
especiales, esta-
340
bleciendo
criterios
interpretativos de alcance
general y debidamente
publicadas.
Estas
decisiones
generan
precedente
administrativo, agotan la
va administrativa y no
pueden ser anuladas en
esa sede.
451) Los pronunciamientos
vinculantes de aquellas
entidades
facultadas
expresamente
para
absolver consultas sobre
la interpretacin de
normas administrativas
que apliquen en su labor,
debidamente difundidas.
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343
3.1.
CONC
EPTO
DE
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s
s
e
d
e
s
igna
fuentes
del
derecho
administrativo al conjunto de
conocimientos escritos y no escritos
que el derecho administrativo ha
empleado para surgir y desarrollarse,
es decir, que las fuentes del derecho
administrativo no son otra cosa que
el origen de donde emanan las
normas
jurdico-administrativas.
Nosotros seguimos la clasificacin
propuesta
por
el
maestro
GUSTAVO BACACORZO:
*
Fuentes reales o sociolgicas
*
Fuentes formales:
Principales
Secundarias
Menores Las fuentes,
en cuanto criterios de objetividad,
son los actos de creacin de
normas positivas. Toda fuente
especfica nos remite a lo que crea:
Las
leyes
o
los
actos
administrativos o las sentencias y al
fundamento jurdico de lo creado.
El
Derecho
Administrativo
reconoce las mismas fuentes que el
derecho en general.
Sigamos con el desarrollo del
Articulo V de la Ley N 27444.Ley
del
Procedimiento
Administrativo General:
Artculo V.- Fuentes
del procedimiento
administrativo (...) 2.
Son fuentes del
procedimiento
administrativo: 2.1.
Las disposiciones
const
itucio
nales.
..
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nstitucin, y ms precisamente la de
las declaraciones, derechos y
garantas
constitucionales
no
depende de que los mismos estn
reglamentados,
pues,
tales
declaraciones, derechos y garantas
tienen operati-vidad por s mismos;
si as no fuera, el imperio de la
Constitucin dependera de las leyes
o reglamentos que deban o puedan
dictarse en su consecuencia. La
Constitucin
es
la
norma
fundamental del Estado que se
caracteriza por su supralegalidad
manifestada en su mayor jerarqua
(ocupar el lugar ms elevado dentro
del ordenamiento jurdico) y su
rigidez (esto es, su creacin y
modificacin requiere de la
concurrencia de rganos y
procedimientos ms complejos que
los exigidos para crear y modificar
las leyes).
Constituye el marco dentro del
cual deben ubicarse todas las
ramas jurdicas. El ordenamiento
jurdico es como un rbol, el tronco
es la Constitucin y las ramas
todas las dems normas. Ninguna
norma puede contravenir, ni por el
fondo ni por la forma, las normas
constitucionales
344
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345
8.
Ejercer
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potest
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regla
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leyes
sin
transg
redirlas ni
desnat
uraliza
rlas; y,
dentro
de
tales
lmites
,
dictar
decretos
y
resolu
ciones
(...)
La
Cons
tituci
n,
pues,
es el
conj
unto
de
regla
s que
defin
en y
b)
regulan la conformacin y
funcionamiento
de
los
rganos que conforman el
Estado y seala los derechos
y garantas y obligaciones
fundamentales
de
los
integrantes de la comunidad
poltica.
En otras palabras, ella
establece las ramas del poder
pblico e indica los trminos
dentro de los cuales se
deben
desarrollar
las
acciones entre gobernantes
y gobernados y de estos
entre s, y contiene, de otro
lado, los derechos que se
reconocen a las personas en
el Per. Por su importancia
es denominada ley de leyes
(lex legis) y norma de
normas (norma normarum).
Dentro de sus normas, la
Constitucin establece la
forma cmo se orga
niza el Estado, cules son
sus rganos principales,
cmo
estn
confor
mados y cules son sus
funciones:
Artculo 43.- La
Repblica del Per es
democrtica, social,
independiente y soberana.
El Estado es uno e
indivisible.
Su gobierno es unitario,
representativo y
descentralizado, y se organiza segn el principio
de la separacin de
poderes
c)
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n
i
d
o
s el procedimiento y las
atribu
ciones
generales
que
contienen los rganos del
Estado para dictar las
leyes y las otras normas del
sistema legislativo.
Las constituciones modernas
contienen gran numero de
disposiciones relacionadas
directamente con el derecho
administrativo, muchas de
las cuales son pilares
fundamentales
de
esta
disciplina
y
permiten
asentar en ellas slidas
construcciones.
La Constitucin del Per
establece
un
Tribunal
Constitucional
encargado
del
control
de
la
Constitucin, y entre otros
aspectos:
*
Conocer, en instancia
nica, la accin de
inconstitucionalidad;
*
Conocer, en ltima y
definitiva instancia, las
resoluciones denegatorias
de
hbeas
corpus,
amparo,
hbeas data y accin
de cumplimiento;
*
Conocer los conflictos
de competencia, o de
atribuciones asignadas
por la Constitucin,
conforme a ley. (Art.
202
de
la
Constitucin.
Finalmente, debemos decir
que la Constitucin contiene
muchas
disposiciones
relativ
as a la
orden
acin
jurdi
coadmin
istrati
va,
Reiter
amos
en
346
347
c)
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ratificar tratados...
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Or
de
na
mi
en
to
jur
di
co
de
carcter
general,
abstracto,
obligatorio, impersonal y que contiene
una sancin directa o indirecta en caso
de inobservancia.
La Ley es la norma emanada del
Congreso cuya finalidad es regular en
el ms alto nivel, las actividades,
atribuciones,
responsabilidades
establecidas por la Constitucin
Poltica del Estado.
La Ley es una prescripcin dictada por
el rgano competente del Estado,
segn formas prefijadas en la
Constitucin, que manda, prohibe, o
autoriza algo en consonancia con la
justicia y para el bien de todos los
miembros de una comunidad. La
norma legal es dictada sobre la base de
la descripcin de la realidad social.
LA LEY COMO FUENTE DEL
DERECHO ADMINISTRATIVO:
En los pases de derecho escrito, la ley es
la primera fuente formal de derecho y, por
consiguiente, el modo ms importante en
que se manifiestan las normas que regulan
con carcter obligatorio la conducta
humana social.
Aparte de la Constitucin que es fuente
primaria de todo derecho elaborado por el
estado, la fuente principal del derecho
administrativo es la ley. la ley tiene que ser
una norma jurdica de carcter general,
para que sea fuente de derecho
administrativo.
349
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s
e
g
n el procedimiento reglado en la
Constitucin para la formacin y
sancin de las leyes, cualquiera
sea el carcter y objeto de la
misma, es decir, aquella norma que
es sancionada por el poder
legislador (el Congreso), y que
luego es promulgada por lo general
(no siempre) por el poder
administrador (Poder Ejecutivo),
contiene a su vez una norma
objetiva de Derecho. Las leyes
formales slo las da el Poder
Legislativo, por tanto, no hay ley
formal al margen del Congreso. Es,
pues, todo acto exclusivo del Poder
Legislativo es decir, que la ley en
sentido formal se define por el
procedimiento seguido para su
establecimiento. Es una ley formal:
Todo acto establecido en la forma
prescripta para la formacin y
sancin de las leyes, cualquiera
sea su contenido jurdico.
Nuestra Constitucin Poltica norma:
Artculo 102.- Son
atribuciones del Congreso:
480) Dar
leyes
y
resoluciones
legislativas, as como
interpretar, modificar
o
derogar
las
existentes.
481) Velar por el respeto de
la Constitucin y de
las leyes, y disponer lo
conveniente
para
hacer efectiva la
responsabilidad de los
infractores...
Artculo
107.El
Presidente de la Repblica y
los
Cong
resist
as tienen
derec
ho a
inicia
tiva
en la
forma
cin
de
leyes.
Tambi
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g
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slativo
que
se
denomina
Resolucin
Legislativa.
La
Constitucin Poltica de 1993,
norma:
Artculo 102.- Son
atribuciones del Congreso:
1.
Dar leyes y
resoluciones legislativas, as
como interpretar, modificar
o derogar las existentes...
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v
352
pueden
delegarse
las
materias
que
son
indelegabl
es a la
Comisin
Permanent
e.
Los
decretos
legislativo
s
estn
sometidos,
en cuanto
a
su
promulgacin,
publicaci
n, vigencia
y efectos,
a
las
mismas
normas
que rigen
para
la
ley.
El
Presidente
de
la
Repblica
da cuenta
al
Congreso
o a la
Comisin
Permanent
e de cada
decreto
legislativo
.
Artculo
123.- Al
Presidente
del
Consejo
de
353
En
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Legislativos
se designan
con
la
expresin
Decreto
Legislativo
, seguido
del nmero
cardinal
que
les
correspond
e.
Los
Decretos
Legislativo
s entran en
vigencia a
partir del
da
siguiente al
de
su
publicacin,
salvo
disposicin
contraria
del mismo
decreto o
de la ley
autoritativa
.
El
Presidente
de
la
Repblica
debe de dar
cuenta al
Congreso o
a
la
Comisin
Permanente
de
los
Decretos
Legislativo
s que dicta,
354
LEY MATERIAL
Emana de cualquier rgano Estatal.
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e
1
9
9
3
, norma lo siguiente:
*
Artculo 118o, inciso 8:
Corresponde al Presidente
de la Repblica dictar
decretos y resoluciones; y
en el inciso 19, se norma
que el Presidente de la
Repblica puede dictar
medidas
extraordinarias,
mediante
decretos
de
urgencia con fuerza de ley,
en materia econmica y
financiera, cuando as lo
requiere el inters nacional
y con cargo de dar cuenta al
Congreso. El Congreso
puede modificar o derogar
los referidos decretos de
urgencia
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489) Reestructurar
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Art
359
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TOS
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TR
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VOS
:
DECRETO SUPREMO
1.- De carcter general.
2. - Aprobacin del Consej o de
Ministros. 3.- Rubricado por el
Presidente
refrendado por uno o ms
Ministros del sector. 4.- Rigen
desde el da siguiente,
de su publicacin en el Diario
Oficial El Peruano.
L
O
S
R
E
G
L
A
MENTOS:
En la jerarqua normativa y para
los fines pragmticos de seguir
explicando la pirmide jurdicanormativa del Per, el Reglamento
ocupa el tercer lugar, despus de la
Constitucin y de la ley, y por lo
tanto el Reglamento es una fuente
ms importantsima del derecho
administrativo y que forma una
gran parte del orden jurdico bajo el
cual se desarrolla la actividad
administrativa.
Concepto:
Al Reglamento lo podemos definir:
*
El Reglamento es el acto
unilateral
dictado
en
ejercicio de la funcin
administrativa que crea
normas jurdicas generales.
*
El Reglamento es la
manifestacin unilateral de
voluntad de la administracin que crea normas
jurdicas generales .
*
El Reglamento es una
declaracin de voluntad
unilateral y escrita del Poder
Ejecutivo, que crea normas
jurdicas generales.
*
El Reglamento es una norma
o conjunto de normas
jurdicas
de
carcter
abstracto e impersonal que
expide el Poder Ejecutivo en
uso de una facultad propia y
que tiene por objeto facilitar
la exacta observancia de las
leyes expedidas por el Poder
Legislativo.
*
El Reglamento es un acto
unilateral
dictado
en
e
j
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c
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l
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361
Por
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Por
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leyes
sin
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rlas; y,
dentro
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tales
lmites
, dictar
decretos
y
resoluc
iones.
La
Ley
N
2915
8,
Ley
Org
nica
del
Pode
r
Ejec
utivo
,
norm
a:
Artculo
11.Correspon
de al
Presidente
de la Repblica dictar
los siguientes
dispositivos:
497)Decretos
Legislativos...
498)Decretos de
Urgencia...
499)Decretos
Supremos...
500)Resoluciones
Supremas (...).
Crea Normas Jurdicas
Generales:
El carcter normativo hace a
la esencia misma del
Reglamento. Este produce
efectos jurdicos generales,
indeterminados, generando
derechos y obligaciones sin
consideracin
a
las
singularidades o subjetividades. Sus efectos normativos
se imponen como acto
regla,
tanto
a
la
Administracin como a los
administrados.
El
Reglamento es una norma
jurdica de carcter general.
362
*
*
*
*
*
363
364
*
*
Internos (o de organizacin).
Externos (o de relacin):
Regulan las relaciones entre la
Administracin Pblica y los
particulares o entre las
distintas rganos estatales.
Debemos indicar que el reglamento se
puede estudiar desde dos puntos de vista:
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p
untos:
*
El Legislador no puede delegar su
potestad normativa a la Administra
cin Pblica, para que sta dicte
regulaciones por va reglamentaria,
en
materia que por texto constitucional
expreso, le ha sido atribuida al Re
glamento como competencia propia.
Tal delegacin sera nula ipsofacto.
*
La Administracin Pblica no puede
invadir, en va reglamentaria, la ma
teria reservada a la ley (reserva de la
ley: Hemos indicado que se refiere
a ciertas materias que no son
susceptibles de regulacin por el
Poder
Ejecutivo mediante reglamentos,
sino que slo pueden serlo por ley).
La ley tiene una esfera propia y
excluyente, en la que la Administracin no
puede introducir modificaciones.
De lo expuesto, sealamos que el reglamento
es un acto administrativo de efectos
generales,
objetivos,
impersonales,
desenvolvindose bajo las normas de la jerarqua normativa, por tanto es un medio
jurdico de vital importancia en los
365
c
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n
t
o
EL ESTATUTO
Etimolgicamente el trmino
Estatuto proviene del latn
statutus, de statuo, statui: Estatuir,
establecer, instaurar.
Significa regla que tiene fuerza de
ley y por extensin cualquier
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E
l
366
ORDENANZAS
Son leyes de la Administracin Local
expedidas por los Concejos Municipales
para el buen orden de las cuestiones
vecinales o de su competencia. Ordenanza
es pues, cada una de las disposiciones
dictadas por un municipio para el gobierno
de la respectiva ciudad y su mbito
jurisdiccional; podra decirse que constituye
las Leyes Municipales.
Son leyes, porque obligan en forma general
a todos los vecinos y crean verdaderas
situaciones de derecho subjetivo.
La Constitucin Poltica del Per, 1993,
norma lo siguiente:
Artculo 32.- Pueden ser
sometidas a referndum: (...)
3.
Las ordenanzas
municipales...
Artculo 200.- Son garantas
constitucionales: (...)
4.
La
Accin
de
Inconstitucionalidad,
que
procede contra las normas
que tienen rango de ley: leyes,
decretos legislativos, decretos
de
urge
ncia,
trata
dos,
regl
ame
ntos
del
Con
gres
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mas
regi
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367
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rno
para
practi
car
un
deter
mina
do
acto
o
sujet
arse a
una
cond
ucta
o
norm
a constitucional
Artculo 42.- Decretos de
alcalda
Los decretos de alcalda
establecen
normas
reglamentarias y de aplicacin de las ordenanzas,
sancionan
los
procedimientos necesarios
para la correcta y eficiente
administracin municipal y
resuelven o regulan asuntos
de orden general y de
inters para el vecindario,
que no sean de competencia
del concejo municipal.
Artculo 43.- Resoluciones
de alcalda
Las resoluciones de alcalda
aprueban y resuelven los
asuntos
de
carcter
administrativo.
FUENTES MENORES:
Son ms que fuentes, la aplicacin
misma de las normas legales superiores
en el rea administrativa, pero su
sentido practico de cada una nos da una
referen-
368
insti
tuci
n o
por
el
que
hace
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vece
s.
Si
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los
jefes
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b)
369
Los
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dume
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Los
tres
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mem
orn
dum
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docu
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El
uso
de la
carta
en la
admi
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relati
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Reco
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Mag
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jurd
ico
polt
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que
los
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ingle
ses
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caro
n al
rey
JUA
N
SIN
TIE-
370
El incumplimiento o
vencimiento de un
compromiso; y,
* Que
se
est
efectivizando cualquier
otra accin que disponga
la Ley, con el objeto de
prever responsabilidades
posteriores.
La carta notarial es firmada en
presencia del notario, el interesado
al firmarla, muestra su Libreta
Electoral. c.2) La carta poder:
La carta poder es un
documento por el que una
persona, que se le llama
poderdante, faculta o autoriza
legalmente a otra persona, que
se llama apoderado para que
en su nombre y representacin
proceda a ejecutar una
actividad
administrativafmanciera ante una entidad
pblica
o
privada.
El
apoderado,
o
persona
designada,
debe
tener
capacidad para comparecer
ante la administracin pblica.
En la administracin pblica
es frecuente otorgar poder
para cobrar
remuneraci
oneshaberes y
para
realizar
determinad
as acciones
administrat
ivas.
La
ley
norma en
qu casos
el poder se
otorga por
escritura
pblica o
por
acta
ante
el
Juez, salvo
disposicin
legal
diferente.
El Cdigo
Procesal
Civil
norma
sobre
el
Apoderado
Judicial, en
los
artculos
68 al 82.
d
)
I
n
s
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r
u
c
c
i
ones:
Las instrucciones son disposiciones
que se dictan para normar ciertas
actividades, es decir, son simples
indicaciones acerca de la manera
cmo deben actuar, que los
superiores
imparten
a
los
funcionarios que de ellos dependen,
en ejercicio de la funcin
administrativa o de sus potestades
jerrquicas, y que, por lo tanto, stos
deben cumplir, es decir, son las
reglas dadas por los superiores
jerrquicos a sus funcionarios
subalternos, que puntualiza medidas
internas cuya finalidad es aumentar el
rendimiento de trabajo mediante
indicaciones referente a los medios
que deben utilizarse para resolver
los casos que se presenten.
Se debe indicar que la actividad de la
administracin pblica se traduce,
desde un determinado punto de vista,
en actos internos y actos externos. El
acto interno, que es el aqu nos
interesa, es la orden o instruccin
que el Estado da a sus rganos para
el desempeo de sus funciones.
371
Su
valor
prec
eptiv
o es
slo
para
stos
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de
efica
cia
jurd
ica
oblig
atori
a
para
toda
la
e)
Administracin Pblica.
La instruccin difiere del
reglamento, en que el
reglamento constituye una
expresin de voluntad del
Estado creadora de normas
jurdicas destinadas a todos
los
administrados,
la
instruccin, por el contrario,
est destinada a actuar
internamente dentro de los
mbitos de las entidades.
Las instrucciones contienen
rdenes impartidas por un
rgano a aquellos que de l
dependen, para sealarles el
sentido de su actuacin. Es
una fuente menor del
derecho
administrativo
porque son disposiciones
que se dictan para ciertas
actividades, que a veces es
norma, regla, advertencia,
orden, mandato que se
comunica para que lo
cumplan los llamados a
ejecutar algo o para el
trmite o formalizacin de
un nuevo procedimiento. Por
tanto, sirven de base a una
aplicacin ulterior.
Directivas:
Las directivas son similares
a las instrucciones, slo que
emanan de los funcionarios
de ms alto nivel, por eso se
puede afirmar que son documentos tcnico-normativos
que orientan las acciones de
los funcionarios y servidores
de
la
Administracin
Pblica, frente a una
situacin determinada.
La
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que
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373
La
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2.
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nistr
ativo
:
2.7. La
jurispr
udenci
a
prove
niente
de las
autori
dades
jurisdiccionales que
interpreten
disposiciones
administrativas (...)
COMENTARIO:
LA JURISPRUDENCIA:
Hay dos concepciones de lo que es
jurisprudencia:
a)
Que es un conjunto de normas y
principios imperativos contenidos
en las
decisiones de los rganos
jurisdiccionales;
Esta es la actual nocin
anglonorteamericana, que
identifica jurisprudencia con
derecho positivo.
b)
Que es la interpretacin reiterada
concordantes del orden jurdico
positi
vo hechas por rganos
jurisdiccionales
Es la ms generalizada en el mundo
occidental.
El juez al aplicar una norma general
crea una nueva norma, no ya
general, sino individual, la que
aporta un plus al ordenamiento
jurdico; pero la jurisprudencia no es
la suma ni la repeticin de esas
normas individuales, sino tan slo
del sentido que es la norma
individual ha dado a la norma
general; no se trata de que el juez
cree normas de derecho, sino de
que precise el sentido de la norma
general ya existente.
La jurisprudencia se distingue de
las dems fuentes del derecho en
que ella es imperativa slo en el
momento en que el juez la aplica o
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Art
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(...)
2.
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nistra
tivo:
2.8.
Las
resolu
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emitid
as por
la
Admi
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travs
de sus
tribun
ales o
consej
os
regido
s por
leyes
especi
ales,
esta-
bleciendo
criterios
interpretativos
de
alcance general y debidamente
publicadas.
Estas
decisiones
generan
precedente
administrativo, agotan la
va administrativa y no
pueden ser anuladas en
esa sede...
COMENTARIO:
Las resoluciones, en sus diversas
clasificaciones (Supremas, Ministeriales,
Administrativas o circulares, Jefaturales,
de Organismos Pblicos Descentralizados), vienen a ser pronunciamientos
o decisiones que una determinada entidad
emite sobre algn asunto relacionado con
el mbito de su competencia.
En el presente caso, la norma se refiere a
aquellas que son emitidas a travs de los
denominados Tribunales o Consejos, se
entiende de carcter administra-
377
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t
a
l
e
s
p
ronunciamientos
establezcan
criterios interpretativos de carcter
general
y
adems
sean
debidamente
publicadas.
Sin
embargo, lo expuesto es muy poco
probables de realizarse a plenitud
toda vez que las limitaciones de la
Administracin Pblica peruana
son diversas, siendo necesario por
tanto el establecimiento de
mecanismos de carcter permanente de hacer una seleccin
oficial de aquellas resoluciones
administrativas que cumplan o que
contengan los preceptos indicados.
Finalmente, la norma establece que
tales resoluciones administrativas
tienen los siguientes efectos:
s
vincul
antes
de
aquell
as
entida
des facultad
as
expres
ament
e para
absolv
er
consul
tas
sobre
la interpret
acin
de
norma
s
admini
strativ
as que
apliqu
en en
su
labor,
debida
mente
difund
idas.
2.10.Los
principios
generales
del derecho
administrati
vo...
C
O
MENTARIO:
Teniendo
en
cuenta
que
determinadas
entidades
estn
facultadas para realizar absolucin
de consultas respecto de la
interpretacin
de
normas
administrativas, cuya aplicacin
prctica tiene muchas veces lugar
en la propia entidad, la norma
objeto de comentario considera que
tales pronunciamientos constituyen
tambin fuentes del procedimiento
administrativo, toda vez que
implican
una
forma
de
interpretacin oficial o criterio
institucional que se tiene en cuenta
al cumplir lo prescrito por alguna
norma administrativa.
COMENTARIO AL NUMERAL
2.10:
PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO
Los principios generales del
Derecho sin las grandes constantes
culturales que fluyen y orientan a
una sociedad determinada, de
generacin en generacin,
378
El principio de no dejar de
administrar justicia por vaco
o deficiencia de la ley.
apre
cia
los
hec
hos
con
crite
rio
de
con
cien
cia.
Res
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i
n: legtima defensa.
*
El principio del derecho a la vida
*
El principio de lo accesorio sigue
a lo principal
*
El principio de que todo acto de
privacin patrimonial o de la
propiedad, por razn de inters
pblico debe ser indemnizado
*
El principio: nadie puede
enriquecerse en perjuicio de
otro: enriquecimiento indebido
*
El principio de finalidad
especifica, que toda la
administracin pblica en su
actuar debe observar y realizar.
La vigencia de los principios
generales del derecho como fuente
del derecho administrativo no
depende de su recepcin formal por
el ordenamiento positivo, puesto
que constituye el fundamento de
las dems fuentes del derecho. Por
lo tanto, los principios generales del
derecho an los no legislados, tienen
primaca tanto sobre las normas
legales y reglamentarias, como
sobre la costumbre y la
jurisprudencia.
Los principios generales del derecho
tambin integran el ordenamiento
jurdico administrativo; teniendo en
cuenta que el derecho es la
ordenacin de la recta razn para el
bien comn, los principios generales
del derecho forman parte del orden
jurdico, ya que son los soportes
estructurales
del
sistema
normativo. Los principios generales
del
derecho
son
criterios
fundamentales informadores de
nuestra legislacin, que se deducen
de las disposiciones del Derecho
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e
EL ADMINISTRADO
La
Ley N 27444,
Ley del
Procedimiento Administrativo General,
norma:
Artculo 50.- Sujetos del
procedimiento
Para los efectos del cumplimiento de
las disposiciones del Derecho Administrativo, se entiende por sujetos
del procedimiento a:
510) Administrados: la persona
natural o jurdica que,
cualquiera sea su calificacin
o situacin procedimental,
participa en el procedimiento
administrativo. Cuando una
entidad interviene en un procedimiento
como
administrado, se somete a las
normas que lo disciplinan en
igualdad de facultades y
deberes que los dems
administrados
511) Autoridad administrativa:
el agente de las entidades que
bajo
cualquier
rgimen
jurdico,
y
ejerciendo
potestades pblicas con-
381
ducen
el
inicio,
la
instruccin,
la
sustanciaci
n,
la
resolucin,
la
ejecucin, o
que de otro
modo
participan
en
la
gestin de
los
procedimiento
s
administrat
ivos.
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El rgano administrativo,
representado por el o los
agentes pblicos partcipes
en la secuencia, decisin y
ejecucin,
asumiendo
sucesivamente los roles de
informante, instructor y
ejecutor.
*
El
administrado
o
interesado
en
el
procedimiento, actuando de
modo activo como pretensor,
de forma pasiva, como
afectado o implicado por el
desenvolvimiento de la
voluntad estatal.
La preponderancia de cualquiera de
los posibles roles del administrado,
no soslaya que eventualmente,
cuando el inters pblico enjuego
lo requiera, pueda ser necesaria la
participacin de otras personas
para exponer sus intereses
individuales relacionados con la
materia procesada...
382
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dministrativo.
QUINES PUEDEN SER PARTES
EN
EL
PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO?
Toda persona fsica o jurdica, de carcter
pblico o privado tiene, en principio,
aptitud genrica para intervenir en el
procedimiento administrativo, en cualquiera de los tipos clasifcatenos, como
titulares de un derecho subjetivo o de un
inters legtimo. Cuando una persona
tuviere capacidad de actuar y obrar
reconocida por el ordenamiento jurdico de
la nacin, dispone del derecho procedimental genrico a ser admitido como
parte del procedimiento.
EN SNTESIS:
Son partes que intervienen en le
procedimiento administrativo:
a)
La administracin pblica:
En cuanto persona jurdica que es,
acta por medio de sus rganos;
b)
El particular o administrado o
individuo:
A quien lo designaremos con el
nombre de administrado en
cuanto que es parte del
procedimiento administrativo.
383
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EL ADMINISTRADO:
*
Esta facultado en sus relaciones con
las entidades, para realizar toda
actuacin
que
no
le
sea
expresamente prohibida por algn
dispositivo jurdico. Se entiende por
prohibido todo aquello que impida o
perturbe los derechos de otros
administrados o el cumplimiento de
sus
deberes
respecto
al
procedimiento administrativo.
*
Pueden
comparecer
en
el
procedimiento
administrativo
ejerciendo
sus
derechos
directamente
o
mediante
representante.
La Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, norma:
Artculo 52.- Capacidad
procesal
Tienen capacidad procesal ante las
entidades las personas que gozan de
capacidad jurdica conforme a las
leyes.
385
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a:
Es la posibilidad genrica de
ser titular de derechos y
obligaciones y que en
derecho
civil
es
consecuencia
de
la
personalidad,
que
las
personas fsicas adquieren
por el nacimiento, suele sin
embargo considerarse coincidentes
en
derecho
administrativo
con
la
capacidad de obrar.
Es la aptitud legal para
ejercitar un derecho o una
funcin
civil,
pblica,
poltica o administrativa.
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Es la accin y efecto de
representar o representarse.
*
Es la institucin en virtud de
la
cual
una
persona
(representante) acta en
nombre y por cuenta de otra
(representado), o en su
propio nombre y cuenta del
representado.
*
Es el hecho de cumplir un
acto jurdico ante
la
administracin pblica en
nombre o por cuenta de otra
persona, en mrito a un
poder legal o convencional.
Pero no slo las personas jurdicas
pueden
intervenir
en
un
procedimiento
mediante
representante, sino tambin pueden
hacerlo las personas naturales
como en el caso de menores y los
incapaces. El acto jurdico
celebrado por el representante
excediendo los lmites de las
facultades que se le hubiere conferido, o violndolas, es ineficaz con
relacin al representado, sin
perjuicio de las responsabilidades
que resulten frente a ste y a
terceros. Tambin es ineficaz ante
el supuesto representado el acto
jurdico celebrado por personas
que no tiene la representacin que
se atribuye (Cdigo Civil, Art.
161).
Recordemos que representar es:
*
Hacer presente una cosa con
palabras o figuras que la
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*
*
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cum
plim
iento
de
sus
debe
res
resp
ecto
al
proc
edim
iento administrativo.
COMENTARIO:
Se ha afirmado que la Ley N 27444, Ley
del Procedimiento Administrativo General
se considera como administrado respecto
de algn procedimiento administrativo no
slo a quienes lo promuevan como
titulares de derecho sino tambin a quienes
ostenten intereses legtimos de carcter
individual o incluso colectivos.
Ahora bien: la regla general:
Todo administrado est facultado en sus
relaciones con las entidades, para realizar
toda actuacin que no le sea expresamente
prohibida por algn dispositivo jurdico.
389
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527) Ser
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o y
consi
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in
por el
perso
nal
de las
entid
ades,
en
condiciones
de
igualdad con los
dems administrados.
528) Acceder, en cualquier
momento, de manera
directa y sin limitacin alguna a la
informacin contenida
en los expedientes de
los
procedimientos
administrativos
en
que sean partes y a
obtener copias de los
documentos
contenidos
en
el
mismo sufragando el
costo que suponga su
pedido, salvo las
excepciones
expresamente
previstas por ley.
529) Acceder
a
la
informacin gratuita
que deben brindar las
entidades del Estado
sobre sus actividades
orientadas
a
la
colectividad,
incluyendo sus fines,
competencias,
funciones,
organigramas,
ubicacin
de
dependencias,
horarios de atencin,
procedimientos
y
caractersticas.
530) A ser informados en
los procedimientos de
oficio sobre su naturaleza, alcance y, de ser
previsible, del plazo
estimado de su dura-
390
531) Participar
responsable
y
progresivamente
en
la
prestacin y control de los
servicios pblicos, asegurando
su eficiencia y oportunidad.
derecho: (...)
20. A formular peticiones, individual
o colectivamente, por escrito
ante la autoridad competente,
la que est obligada a dar al
interesado
una respuesta
tambin por escrito dentro del
plazo
legal,
bajo
responsabilidad.
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ARIO:
La autoridad administrativa, siempre debe
aplicar el principio de conducta procedimental: respeto y cortesa con el
administrado, deseando su colaboracin y
la buena fe.
Igualdad en el trato: deben ser tratados
con respeto y consideracin por el
personal de las entidades estatales, en
condiciones de igualdad con los dems
administrados. Por los principios de
nuestra naturaleza estamos sometidos al
mismo deber, investidos del mismos
derecho, deber de emplear nuestra libertad,
nuestra actividad personal en el desarrollo
de nuestra naturaleza; derecho a no ser
impedidos en el ejercicio legtimo de
nuestras facultades y a no ser
arbitrariamente despojados de los
resultados que l produc.
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personas de
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todos, en
los casos
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es un deber de la administracin
pblica, para lo cual se deben
confeccionar
mecanismos
organizados y permanentes de
asesoramiento
y
orientacin:
cartillas de orientacin, as como
manuales de instruccin, as como
manuales de orientacin al usuario
con los modelos de solicitudes,
segn el rea administrativa. En
algunas entidades pblicas esta
accin ha sido implementada. En
este derecho del administrado hay
mucho
que
hacer
en
la
administracin pblica, todava no
se quiere invertir en la informacin,
en la capacitacin y debemos
recordar que quien tiene la informacin tiene el poder de hacer y
de cumplir con sus obligaciones,
ordenadas por ley.
Se sugiere, que las entidades del
estado apernaren oficinas de
asistencia al administrado, en
forma gratuita, como oficina de
defensa gratuita. Si al administrado
lo consideramos un colaborador,
por ende, hay que darle el apoyo
necesario en el cumplimiento de sus
obligaciones procedimentales, para
que logre sus propsitos lcitos.
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s
o,
COMENTARIO:
Este derecho lo podemos considerar de la siguiente manera:
1.
Participacin funcional:
Supone una actuacin ciudadana desde fuera del aparato administrativo,
que ayudan o auxilian o colaboran en el desarrollo de los proyectos normativos, por ejemplo, a la administracin pblica.
El administrado debe actuar de buena fe, entendiendo que la administracin pblica est a su servicio, por esta razn toda peticin, crtica o
402
decisiones administrativas
Participacin impugnativa:
denuncias
Ejercicio de acciones populares,
peticiones o propuestas.
RECURSOS Y RECLAMACIONES
Los recursos son actos jurdicos del
administrado por los que ste impugna
otros anteriores de la administracin que
estima contrarios a derecho.
Es el derecho de contradiccin por el cual
los administrados pueden disentir de la
administracin; contradecir una decisin
gubernativa preexistente.
Este derecho se ejerce mediante los
recursos impugnativos administrativos,
entre otros. Aqu el ciudadano, sin dejar de
serlo, adopta una posicin puramente
individual de colaborador de la
administracin.
Destacaremos algunas frmulas:
a)
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istracin
hace
pblico
un proyecto determinado y suscita
de manera explcita una invitacin a
los ciudadanos para que lo enjuicien
y lo valoren y la sometan sus propo
siciones sobre el mismo con
anterioridad a su aprobacin
definitiva.
Es as un procedimiento de suscitar la
formulacin de demandas sociales
sobre la materia de que se trate, de
tantear de manera previa los posibles
intereses que puedan resultar
afectados...
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Habr
tambin
responsabilidad del estado
siempre que ste deba indemnizar el dao, material o
moral, que haya causado
directamente
a
un
administrado.
En el derecho pblico se plantea
cuando, a consecuencias de las
mltiples actividades que realizan
los rganos estatales, se originan
daos
que
generan
la
responsabilidad del Estado.
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actos
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os
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el
respe
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mutu
o, la
colaborac
in y
la
buen
a fe.
Ning
una
regulacin
del
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administrativo
puede
interpretarse de modo
tal que ampare alguna
conducta contra la
buena fe procesal.
COMENTARIO:
Este principio consiste en que el
procedimiento administrativo debe
de desenvolverse en una forma tal,
que ni los administrados ni la
autoridad administrativa puedan
incurrir en actitudes que resulten
contrarios al decoro y buen orden
que debe imperar en el
procedimiento administrativo.
Debe reinar:
*
*
*
El respeto mutuo;
La colaboracin; y
La buena fe.
406
549) Proporcionar a la autoridad cualquier informacin dirigida a identificar a otros administrados no comparecientes con inters legtimo en el procedimiento.
550) Comprobar previamente a su presentacin ante la entidad, la autenticidad de la documentacin sucednea y de cualquier otra informacin que se ampare en la presuncin de veracidad.
COMENTARIO:
Podemos agrupar estos deberes de la siguiente manera: a)
Sobre sus pretensiones:
*
*
407
*
Com
prob
ar
previ
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(de
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Art.
b)
c)
Sobre el principio de conducta
procedimental
*
De cualquier otro
modo
afectar
el
principio de conducta
procedi
mental.
d)
Colaboradores en el
procedimiento administrativo:
*
Prestar
su
colaboracin para el
pertinente
esclarecimiento de los
hechos;
*
Proporcionar a la
autoridad
cualquier
informacin dirigida a
identificar a otros
administrados
no
comparecientes
con
inters legtimo en el
procedimiento
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo IV.- Principios del
procedimiento administrativo
(...)
551) Principio
presuncin
de
de
verac
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- En
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en la
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prescrita
por
esta
Ley,
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a la
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552) Principio
de
conducta
procedimental.- La
autoridad
administrativa,
los
administrados,
sus
representantes
o
abogados y, en general,
todos
los
partcipes
del
procedimiento,
realizan sus respectivos
actos
procedimentales
guiados por el respeto
mutuo,
la
colaboracin y la buena fe.
Ninguna
regulacin
del procedimiento administrativo
puede
interpretarse de modo
tal que ampare alguna
conducta contra la
buena fe procesal.
(...)
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alcanzar la
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nal, norma:
Artculo 368.- El que
desobedece o resiste la
orden legalmente impartida
por un funcionario pblico
en el ejercicio de sus
atribuciones, salvo que se
trate de la propia detencin,
ser reprimido con pena
privativa de libertad no
menor de seis meses ni
mayor de dos aos. Cuando
se desobedezca la orden de
realizarse un anlisis de
sangre o de otros fluidos
corporales que tenga por
finalidad determinar el nivel,
porcentaje o ingesta de
alcohol,
drogas
txicas
estupefacientes, sustancias
psicotrpi-cas o sintticas, la
pena privativa de la libertad
ser no menor de seis meses
ni mayor de cuatro aos o
prestacin
de
servicios
comunitarios de setenta a
ciento cuarenta jornadas..
(*)
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vo General, norma:
Artculo 59.- Formalidades
de la comparecencia
59.1. El citatorio se rige por el
rgimen comn de la
notificacin, ha
ciendo constar en ella lo
siguiente:
561) El nombre y la
direccin del
rgano
que
cita,
con
identificacin
de la autoridad
requirente;
562) El objeto y asunto
de la comparecencia;
563) Los nombres y
apellidos del citado;
564) El da y hora
en que debe
comparecer el
citado, que no
puede ser antes
del tercer da
de recibida la
citacin, y, en
caso de ser
previsible, la
duracin
mxima que
demande
su
presencia.
Convencionalm
ente
puede
fijarse el da y
hora
de
comparecencia
;
59.1.5.La disposicin
legal
que
faculta
al
rgano
a
reali
zar
esta
citac
in;
y,
59.1.6. El
apercibimie
nto, en caso
de
inasistencia
al
requerimien
to.
565) La
comp
arece
ncia
debe
ser
realiz
ada,
en lo
posib
le, de
mod
o
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569) Por
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el
territ
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nacio
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salvo
disp
osicin distinta
de la ley.
20.2. La autoridad no podr
suplir alguna modalidad
con otra, bajo san
cin de nulidad de la
notificacin. Podr acudir
complementaria-
412
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REGLA GENERAL:
Los
terceros
pueden
apersonarse en cualquier estado
del procedimiento. Por qu?
Porque tienen los mismos derechos
y obligaciones de los participantes
en
el
procedimiento
administrativo.
Clases de terceros administrativos:
segn la Ley N 27444, las clases son:
574) Terceros administrados
determinados no comparecientes.
575) Terceros administrados no
determinados.
Por lo tanto, ser tercero
administrado, aquella persona
distinta del actuante o accionante o
reclamante
que
durante
el
transcurso
del
procedimiento
administrativo
se
presenta
demostrando su vinculacin a un
inters legtimo respecto del acto
administrativo que ser emitido;
ahora bien, en tanto y en cuanto
ste no intervenga o participe en el
procedimiento administrativo: si
interviene o participa, adquiere de
pleno derecho el ttulo de
administrado.
Por lo tanto, la nocin es amplia.
La
determinacin
o
indeterminacin de los terceros
administrados se refiere al hecho
de que estn o no estn
individualizados: la intervencin
voluntaria
de
un
tercero
indeterminado tiene lugar cuando
pretende que sea amparado dentro
del mismo procedimiento iniciado.
Este inters puede ser de tres clases:
Propio o autnomo, que no se
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admi
nistr
ados.
LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA
QU SE ENTIENDE POR
AUTORIDAD ADMINISTRATIVA?
5.1. AUTORIDAD
*
Potestad. Facultad, persona revestida
de algn poder, mando o magistra
tura. Es toda persona investida de
potestad de mando frente a los admi
nistrados o internamente dentro de
unos organismos pblico.
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r rgimen jurdico, y
ejerciendo
potestades
pblicas conducen al inicio,
la
instruccin,
la
sustanciacin, la resolucin,
la ejecucin o de otro modo
participan en la gestin de
los
Procedimientos
Administrativos. (Artculo
50.2. Ley N 27444).
Las Autoridades Superiores
pueden dirigir u orientar con
carcter general la actividad
de los subordinados a ellas
mediante circulares, instrucciones y otros anlogos, los
que sin embargo, no pueden
crear obligaciones nuevas a
los administrados (Artculo
VII. 1 Ley N 27444).
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POTESTADES ADMINISTRATIVAS
Etimolgicamente, potestad es dominio,
poder, jurisdiccin o facultad que se
tiene sobre una cosa. Por ello suele ser
utilizado el vocablo indiscriminadamente
como poder. Sin embargo en derecho
administrativo tiene un signifi-
417
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g
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s
accin.
418
Discrecional:
La potestad de mando es
discrecional cuando el poder
se ejerce con sujecin a la ley,
a
llamada
legalidad
administrativa, pero en los
casos en la administracin
pblica tiene cierto grado de
libertad para decidir, sin ser
tan fijos en los lmites legales
previos
referentes
al
contenido de la decisin.
Lo reglado y lo discrecional, se
predican de la jerarqua. Son los
textos constitucionales y legales los
que determinan de antemano que la
potestad reglada y discrecional
dentro de esta movilidad, su grado, la
mayor o menor discrecionalidad. De
suerte que la potestad discrecional
no es ejercicio arbitrario de poder,
porque tambin est sometida al
principio de legalidad, llamada
tambin de normatividad.
El poder discrecional tiene que
basarse siempre en el fin que debe
presidir
toda
actividad
administrativa.
Los
poderes
discrecionales no se ejercen
caprichosamente, ni para satisfacer
fines personales, sino por motivos
de inters publico, es decir, por
razones atinentes al servicio
publico.
La potestad reglamentaria:
Se entiende por tal la facultad que
tiene la administracin pblica para
dictar reglamentos para hacer
ejecutable la Ley. Provienen del
poder ejecutivo, generalmente.
Com
o
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mani
festa
do,
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aplicables.
disciplinarias,
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La Funcin Jurisdiccional
Administrativa se ejerce en
dos oportunidades:
a.
Cuando se interponen
Recursos Administrativos;
b.
Cuando oficiosamente
modifica o revoca sus
decisiones la Admi
nistracin.
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A
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vo General, norma:
Artculo 50. Sujetos del
Procedimiento (...)
2. Autoridad administrativa:
el agente de las
entidades que bajo
cualquier
rgimen
jurdico y ejerciendo
potestades
pblicas
conducen el inicio, la
instruccin,
la
sustanciacin,
la
resolucin,
la
ejecucin, o que de
otro modo participan
en la gestin de los
procedimientos
administrativos.
La autoridad administrativa ejerce sus
funciones en entidades y rganos administrativos, por lo que:
*
Corresponde a la ley la
creacin de entidades y
rganos, segn las necesidades
propias
de
especializacin
de
la
organizacin administrativa,
y
sin
duplicar
la
competencia de otras ya
existentes.
*
La creacin de una entidad u
rgano administrativo exige
determinar su forma de
integrarse
a
la
administracin pblica, as
como
su
dependencia
jerrquica, con respecto a la
autoridad a la que debe dar
cuenta de los resultados de
su gestin.
420
JURISDICCIN Y COMPETENCIA
La Ley N 27444: Ley del Procedimiento
Administrativo General, en el Ttulo II: Del
Procedimiento Administrativo General,
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JURISDICCIN
En el Estado Moderno, la jurisdiccin
corresponde generalmente a rganos
especficos de carcter pblico, cuya
potestad se deriva de las normas constitucionales precisas que establecen la base
fundamental de la administracin de justicia
de cada pas.
La jurisdiccin es la potestad que se tiene
para administrar justicia. Una de las
funciones bsicas y exclusiva del Estado es
la jurisdiccional, por esto, la potestad que
se tiene para administrar justicia.
BACACORZO, Gustavo. DICCIONARIO DE LA
ADMINISTRACIN PBLICA. Tomo I. Ob. Cit.
Pg. 115.
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6.2.
COMPETENCIA
Sentido Etimolgico:
*
Etimolgicamente viene del
verbo latino competer,
que
significa:
corresponder,
solicitar,
aspirar, pretender juntos,
competir,
proporcin
exacta, encontrarse con,
convenir a.
*
En su sentido gramatical este
trmino
quiere
decir:
idoneidad,
aptitud,
habilidad para realizar
algo, incumbencia.
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sfacer.
Sentido estricto: Significa:
*
En un sentido jurdico,
competencia equivale al
poder reconocido a una
jurisdiccin para instruir y
juzgar un proceso.
*
Es la facultad legal para
conocer de ciertos asuntos en
atencin a la naturaleza de
stos.
*
Es la funcin o conjunto de
funciones adjudicadas a un rgano
Las competencias administrativas
sern pues, las que correspondan a
los distintos rganos de la
Administracin. Los rganos slo
pueden moverse dentro del mbito
acotado para aquellas funciones
que les han sido adjudicadas; ms
all de este campo sus actuaciones
estarn viciadas desde el punto de
vista del derecho y pueden ser
anuladas a instancia de los
particulares.
En Derecho Administrativo la
Competencia es:
*
La posibilidad que tiene un
rgano de actuar; la ley le
asigna
al
rgano
determinados asuntos que
puede o no debe atender.
*
La medida de la potestad que
pertenece a cada rgano, es
decir. El conjunto de
cuestiones o asuntos o
esfera de atribuciones de la
autoridad
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la
competencia es la clase.
Es decir, que la jurisdiccin es el
poder genrico de administrar
justicia dentro de uno de los poderes
y atribuciones de la soberana del
Estado;
mientras
que
la
competencia, es precisamente el
modo o manera como se confiere
esa jurisdiccin.
Por esto se afirma que la
competencia es la medida de la
jurisdiccin, la competencia limita a
la jurisdiccin por circunstancias
concretas de materia, cuanta, grado,
turno, territorio, imponindose, por lo
tanto, la competencia por necesidad
de orden practica.
*
La jurisdiccin es un poder, la
competencia es la medida de ese
poder.
De lo que deducimos que puede
haber jueces con jurisdiccin y sin
competencia, pero no puede haber
competencia sin jurisdiccin. Todos
los jueces tienen jurisdiccin,
porque tienen el poder de
administrar
justicia, pero cada juez tiene
competencia solo para resolver
determi
nados asuntos.
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589) Requiere siempre un texto expreso de la ley para que pueda existir.
590) El ejercicio de la competencia es obligatorio.
591) La competencia administrativa se encuentra fragmentada en diversos
rganos.
592) La competencia administrativa no se puede renunciar, ni ser objeto de
pactos que comprometan su ejercicio.
593) La competencia es constitutiva del rgano que la ejercita y no un derecho del titular del propio rgano.
Para efecto de la presente norma, se entiende que el origen de la competencia
administrativa est en la constitucin y la ley, debiendo ser reglamentada por
las normas que a partir de ella se deriven, complementando esta reglamentacin con acciones internas que posibiliten de manera prctica la actuacin de la
Entidad en el mbito de dicha competencia.
428
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principales clases
de competencia: La
competencia puede
ser:
a)
De grado:
Significa la jerarqua de que est
investida la autoridad administrativa
para resolver o solucionar un asunto
o peticin que le ha sido planteado.
Est ligada al principio de jerarqua.
As pues, estas limitaciones a la
actuacin de los rganos constituyen
la competencia de grado.
b)
Territorial:
Viene a constituir el espacio fsico
limitante de la actividad de los rganos o dependencias administrativas,
quienes slo podrn actuar dentro de
la seccin o porcin correspondiente
de la circunscripcin territorial
administrativa determinada.
c)
De materia o de especialidad:
Se determina por la naturaleza de la
prestacin y por las disposiciones
legales que la regulan. Es la que
surge del encargo de un determinado
aspecto del saber humano o de una
especialidad o materia especfica.
429
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graduacin en la que se
colocan
los
rganos
administrativos. Tambin se
le denomina competencia
jerrquica.
Por lo tanto, la funcin
administrativa no se ordena
toda en un mismo plano,
sino en grados, constituyendo
una pirmide jurdica en
cuyo vrtice est el rgano
superior de cada una de las
ramas de la administracin
c)
Territorial:
Porque
la
competencia se determina
por
la
circunscripcin
espacial.
Su
mbito
corresponde a un segmento
territorial en donde el
rgano ejerce sus facultades.
Al
respecto
opina
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La competencia concede a la
autoridad dotada de ella el derecho
(y, naturalmente, tambin el deber)
de hacer uso de las facultades
implicadas en la competencia. Pero
la autoridad no tiene un derecho a
la competencia.
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rgano o ente.
600) La competencia es
improrrogable. Esto es as por dos
razones:
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conf
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602) Slo
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eso,
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concreto
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ble a
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no
ejerc
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algu
na
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ucin
admi
nistrativa.
603) La demora o negligencia en el
ejercicio de la competencia o
su no ejercicio cuando ello
corresponda, constituye falta
disciplinaria imputable a la
autoridad respectiva.
COMENTARIO:
Hemos afirmado:
*
Que la competencia, en derecho
pblico puede definirse en forma
concreta: aptitud de obrar de las
personas pblicas o de sus rganos.
Por lo tanto, es importante la
competencia, porque ella determina
los lmites dentro de los cuales han
de moverse unas y otras.
*
Que este concepto desempea en
derecho pblico un papel equivalente
al de capacidad de las personas
fsicas en el derecho privado.
Hemos sealado sus diferencias.
431
*
Q
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ucida
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Art
culo
148.
Regl
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para
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celer
idad
Para
asegu
En el impulso y
tramitacin de casos
de
una
misma
naturaleza se sigue
rigurosamente
el
orden de ingreso, y se
resuelven conforme lo
vaya permitiendo su
Estado , dando cuenta
al superior de los
motivos de demora en
el cumplimiento de los
plazos de ley, que no
puedan ser removidos
de oficio. (...).
respo
nsabil
idad
en
que
incurr
a el
funcio
nario
culpable de
la
demo
ra.
(...)
432
SDICCIONAL
funcin jurisdiccional
604) Cuando,
durante
la
tramitacin
de
un
procedimiento, la autoridad
administrativa
adquiere
conocimiento que se est
tramitando
en
sede
jurisdiccional una cuestin
litigiosa
entre
dos
administrados
sobre
determinadas relaciones de
derecho privado que precisen
ser esclarecidas previamente
al
pronunciamiento
administrativo, solicitar al
rgano
jurisdiccional
comunicacin sobre las actuaciones realizadas.
605) Recibida la comunicacin, y
slo si estima que existe estricta
identidad de sujetos, hechos y
fundamentos, la autoridad
competente para la resolucin
del
procedimiento
podr
determinar su inhibicin hasta
que el rgano jurisdiccional
resuelva el litigio La resolucin
inhibitoria es elevada en
consulta al superior jerrquico,
si lo hubiere, aun cuando no
medie apelacin. Si es
confirmada la reso-
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433
lucin
inhibitoria
es
comunicada
al
Procurador
Pblico
correspondiente para
que, de ser
el caso y
convenir a
los
intereses
del Estado,
se apersone
al
proceso.
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nes prejudiciales:
*
A la cuestin procesal cuya
solucin es previa con
relacin a otra, es decir, que
requiere decisin previa a la
cuestin
o
sentencia
principal.
*
Al examen o decisin
preliminar referido a ciertas
acciones o excepciones.
pron
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,
L
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l Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 72.- Delegacin de
firma
72.1. Los titulares de los
rganos
administrativos
pueden delegar mediante comunicacin
escrita la firma de
actos y decisiones de
su competencia en sus
inmediatos
subalternos, o a los
titulares
de
los
rganos o unidades
administrativas que de
ellos dependan, salvo
en
caso
de
resoluciones
de
procedimientos
sancionadores, o aquellas que agoten la va
administrativa. (...)
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 73.Suplencia
73.1. El desempeo de los
cargos de los titulares
de los rganos administrativos puede ser
suplido
temporalmente
en
caso de vacancia
436
437
609) F
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l
sufragio y la realizacin de
los procesos electorales, del
referndum y de otras
consultas populares, as
como
tambin
la
elaboracin de los patrones
electorales.
610) Mantener y custodiar el registro
de organizaciones polticas.
611) Velar por el cumplimiento de
las
normas
sobre
organizaciones polticas y
dems
disposiciones
referidas a materia electoral.
612) Administrar justicia en materia
electoral.
613) Proclamar a los candidatos
elegidos.
Ministerio Pblico:
Corresponde al Ministerio Pblico
(Constitucin, arts. 158-160; D.Leg.
052):
614) Promover de oficio, o a
peticin de parte, la accin
judicial en defensa de la
legalidad y de los intereses
pblicos tutelados por el
derecho
615) Velar por la independencia
de
los
rganos
jurisdiccionales y por la recta
administracin de justicia.
616) Representar en los procesos
judiciales a la sociedad.
617) Conducir desde su inicio la
investigacin del delito...
618) Ejercitar la accin penal de
oficio o a peticin de parte.
619) Emitir dictamen previo a las
resoluciones judiciales en
los casos que la ley
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620) E
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e
tcnic
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mica,
COMENTARIO:
Delegacin:
Delegacin, proveniente de delegar Accin y efecto de delegar, esto es:
*
De dar una persona a otra la jurisdiccin que ella posee por su dignidad
u oficio, para que esa otra haga sus veces.
De confiar una persona a otra sus atribuciones para que haga sus veces
Delegacin de Facultades:
La delegacin de facultades consiste en trasladar la aptitud legal de obrar en
determinados asuntos del superior jerrquico al inferior, y tiene por objeto hacer
ms expeditivo el despacho, disminuyendo el volumen de trabajo de los altos
mandos del rgano pblico.
Hay delegacin cuando el superior transfiere parte de sus atribuciones al inferior, producindose competencia de ste y una disminucin en la de aqul.
Generalmente, su fundamento es: facilitar el cumplimiento de la funcin por el
medio ms adecuado e idneo para la consecucin del fin pblico.
De acuerdo con el principio de la improrrogabilidad de la competencia, la regla
es no-delegacin, y la excepcin es: delegacin, cuando una ley as lo postula o
lo permite en general, pues, se puede delegar cuando la ley lo consiente o
posibilita expresamente.
La esencia misma del servicio pblico y de la funcin pblica exige que no
se los interrumpa; la Administracin Pblica no puede detenerse, los servicios pblicos no pueden interrumpirse. Entre esos medios est la delegacin.
Hay una delegacin cuando en el caso de impedimento del titular de un
rgano, o para ayudarlo, norma la ley que determinada autoridad nombre un
sustituto para ejercer, provisionalmente, atribuciones de la autoridad delegante.
En principio, una autoridad no puede disponer de la competencia que le es
atribuida por la Constitucin, por la Ley o por el reglamento y, tampoco
puede delegarla, No obstante, es prctica bastante habitual la delegacin por
ser deseable y necesario a veces liberar a la autoridad superior de un exceso
de tareas que podra entorpecer el normal funcionamiento y desempeo de
ellas.
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ti
vo General, norma:
Artculo 68.- Deber de
vigilancia del delegante
El delegante tendr siempre la
obligacin de vigilar la
gestin del delegado, y podr
ser responsable con ste por
culpa en la vigilancia.
COMENTARIO:
Hemos afirmado que en la
delegacin, el rgano superior
puede
siempre
retomar
la
competencia,
ejercitndola
el
mismo o atribuyndosela; hemos
afirmado que la competencia
siempre supone un desprendimiento
de un deber funcional: no existe
propiamente
delegacin
sino
cuando una autoridad investida de
un poder determinado hace pasar
el ejercicio de ese poder a otra
autoridad o persona descargndolo
sobre ella. Por lo tanto, en la
delegacin no puede haber ni
renuncia
definitiva
de
la
competencia ni desentendimiento de
la
responsabilidad
originaria.
Hemos sealado que el delegacin
confiere a otro, con la permisin del
ordenamiento jurdico, la facultad
de ejercer parte de sus funciones.
En la delegacin el ordenamiento
jurdico permite el fenmeno, pero
ste se verifica por la voluntad del
rgano delegante.
El acto de delegacin es imputable a
un rgano, no al ordenamiento
jurdico que lo nico que hace es
permitrselo.
La Ley N 27444 reconoce la
competencia, pero el rgano
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gante.
La titularidad de la funcin
permanece y sigue perteneciendo al
rgano delegante. La delegacin se
hace respecto de la ejecucin no de
la autoridad de direccin, no se
delega toda la competencia, ello
sera renunciar a la autoridad, a la
competencia originaria. Lo que fue
atribuido no se renuncia, sino que
se traspasa su ejecucin en virtud
de una prolongacin parcial de
competencias, de una atribucin
sobre determinadas funciones.
La Delegacin se caracteriza por:
442
dele
gaci
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de la
activ
idad
o
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las
que
afect
en el
plaz
o de vigencia, la naturaleza y
su alcance.
646) El
rgano
encargante
permanece con la titularidad
de la competencia y con la
responsabilidad por ella,
debiendo supervisarla actividad.
71.4 Mediante norma con rango de
ley, puede facultarse a las
entidades a realizar encargos
de gestin a personas
jurdicas no estatales, cuando
razones de ndole tcnico y
presupuestado
lo
haga
aconsejable bajo los mismos
trminos previstos en este
artculo, dicho encargo deber
realizarse con sujecin al
Derecho Administrativo.
COMENTARIO:
El encargo de gestin consiste en encargar
a otros rganos la realizacin de
actividades con carcter material, tcnico
o de servicios de competencia por
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encarga
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encar
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de
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del
encar
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entre
otros.
b)
De manera extraadmistrativa:
Donde la Administracin
Pblica es la encargante, y
una entidad no pblica, como
encargada
de
las
operaciones. Esto requiere
una norma legal.
cargo
del
deleg
ante
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RIO:
LA SUPLENCIA
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No supone alteracin de la
titularidad
de
la
competencia, segn la regla
dada por el Art. 65.2 de la
Ley N 27444.
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La atribucin necesariamente
debe ser de carcter funcional.
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La funcin imputada debe ser
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vo General, norma:
Artculo 76.- Colaboracin
entre entidades
661) Las relaciones entre
las entidades se rigen
por el criterio de colaboracin, sin que ello
importe renuncia a la
competencia propia
sealada por ley.
662) En atencin al criterio de
colaboracin las entidades deben:
663) Respetar
el
ejercicio
de
competencia
de
otras
entidades, sin
cuestionamient
os fuera de los
niveles
institucionales.
664) Proporcionar
directamente
los datos e
informacin
que posean, sea
cual fuere su
naturaleza,
jurdica
o
posicin institucional, a travs
de
cualquier
medio, sin ms
limitacin que
la establecida
por
a
Constitucin o
la ley, para lo
cual se propender a la
interconexin
de equipos de
procesamiento
electrnico de
infor
maci
n, u
otros
medi
os
simil
ares.
76.2.3.Prest
ar en
el
mbi
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otras
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plimien
to de
sus
prop
ias
funci
ones
,
salv
o
que
les ocasione
gastos elevados
o ponga en
peligro
el
cumplimiento
de sus propias
funciones.
76.2.4. Facilitar a las
entidades los
medios
de
prueba que se
encuentren en
su
poder,
cuando
les
sean
solicitados
para el mejor
cumplimiento
de sus deberes,
salvo
disposicin
legal
en
contrario.
76.3. En los procedimientos
sujetos
a
silencio
administrativo positivo
el
plazo para resolver
quedar
suspendido
cuando una entidad re
quiera la colaboracin
de otra para que le
proporcione
la
informa
cin prevista en los
numerales 76.2.3 y
76.2.4, siempre que
sta
sea indispensable para
la
resolucin
del
procedimiento
administra
tivo. El plazo de
suspensin no podr
exceder
el
plazo
dispu
esto
en el
num
eral
3 del
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ulo
132
de la
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Ley.
(*)
76.4.
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debe
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notifi
car al
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nistra
do
dentr
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das
siguie
ntes
de re
queri
da la informacin.
(*)
(*) Numeral incluido por el
articulo 1 del Decreto
Legislativo
N
1029,
publicado el 24.06.2008.
COMENTARIO:
La colaboracin debe ser oportuna,
amplia y tcnica, y se debe
estimular desde los niveles altos,
medios y bajos, con una conducta
activa la mayor lealtad, sinceridad y
reciprocidad,
teniendo
como
finalidad el inters general. Esa
colaboracin puede ser en una
asistencia jurdica o en una
asistencia tcnica, siempre:
452
666) Las
conferencias
entre
entidades vinculadas permiten
a aquellas entidades que
correspondan a una misma
problemtica administrativa,
reunirse para intercambiar
mecanismos de solucin,
propiciar la colaboracin
institucional
en
aspectos
comunes
especficos
y
constituir
instancias
de
cooperacin bilateral. Los
acuerdos sern formalizados
cuan
do
ello
lo
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rite,
med
iante
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rdos
suscrito
s por
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repr
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tante
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dos.
667) Por
los
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cin,
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dade
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trav
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de
sus
repr
esen
tante
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auto
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os,
Conferencia
entre
entidades
vinculadas, para tratar temas
generales, especficos con el objetivo
de planificar soluciones.
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vo General, norma:
Artculo 78.- Ejecucin de la
colaboracin entre autoridades
668) La procedencia de la
colaboracin
solicitada es regulada
conforme
a
las
normas propias de la
autoridad solicitante,
pero su cumplimiento
es regido por las
normas propias de la
autoridad solicitada.
669) La
autoridad
solicitante
de
la
colaboracin
responde exclusivamente por la legalidad
de lo solicitado y por
el empleo de sus resultados. La autoridad
solicitada responde de
la ejecucin de la
colaboracin
efectuada.
COMENTARIO:
En este Artculo, se exponen las
reglas pertinentes de la
colaboracin entre autoridades:
En cuanto al resguardo de la legalidad:
La colaboracin solicitada
es regulada por las normas
del solicitante: Es la entidad
solicitante quien delimita la
legalidad del pedido: la
planifica segn su rgimen.
La colaboracin solicitada,
en cuanto a su cumplimiento
es regulada por las normas
propias de la autoridad
solicitada: la posibilidad
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sponsabilidad:
El
solicitante
de
la
colaboracin
responde
exclusivamente por la legalidad de lo solicitado y por el
empleo de los resultados:
responde por la legalidad de
lo pedido y por el uso de la
colaboracin entregada.
La
autoridad
solicitada
responde por la ejecucin de
la colaboracin efectuada:
responde
por
su
cumplimiento.
670) La
solicitud
de
colaboracin
no
genera el pago de
tasas,
derechos
administrativos o de
cualquier
otro
concepto
que
implique
pago
alguno,
entre
entidades
de
la
administracin
pblica.(*)
671) A peticin
de la
autoridad solicitada,
la
autoridad
solicitante de otra
entidad tendr que
pagar a sta los gastos
efectivos realizados
cuando las acciones se
encuentren fuera del
mbito de actividad
ordin
aria
de la
entid
ad.
(*)
Numeral
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cado
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artcu
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Decre
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ado el
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s
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vo General, norma:
Artculo 83.- Conflicto
negativo de competencia
En caso de suscitarse
conflicto
negativo
de
competencia, el expediente
es elevado al rgano
inmediato superior para que
resuelva el conflicto.
COMENTARIO:
La Regla General es:
Si dos o ms rganos se consideran
competentes, para conocer en un
determinado asunto, estamos en un
conflicto positivo de competencia;
si ningn rgano se considera
competente,
tendremos
un
conflicto negativo de competencia.
En este caso, tenemos un conflicto
negativo de competencia, por lo
tanto, siguiendo la regla, se eleva
al rgano inmediato superior para
que resuelva el conflicto.
El Cdigo Procesal Civil, norma:
Artculo 36.- Efectos de la
incompetencia
Al declarar su incompetencia,
el Juez declarar asimismo la
nulidad de lo actuado y la
conclusin del proceso, con
excepcin de lo dispuesto en
el inciso 6) del artculo
451.(*)
(*)
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458
Art
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85.Reso
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com
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En
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dicta
resol
uci
n
irrec
urrib
le
dentr
o del
plaz
o de
cuatr
o
das
.
COMENTARIO:
Hemos afirmado que la competencia
administrativa es la atribucin legtima de
una autoridad o funcionario para el
conocimiento o resolucin de un asunto que
es llamado a conocer por razn de la
materia, de la cantidad, del territorio o
lugar y del grado o jerarqua. Desde el
punto de vista del interesado, tenemos:
684) Declinatoria de competencia, cuando
el interesado recurre ante la autoridad que considera incompetente
para que deje de conocer el caso y lo
someta a la autoridad estimada
competente.
685) Asimismo se entiende por inhibitoria
de competencia, por el contrario,
cuando el interesado plantea ante la
autoridad que tiene por competente
que pida el conocimiento del asunto
al que crea incompetente.
686) La declaratoria de incompetencia a
pedido de parte puede tramitarse por
solicitud declinatoria o supletoria. La
primera (solicitud declinatoria) se
presenta ante autoridad que se
considera incompetente para que
deje de conocer y entregue el asunto
a la autoridad competente. La
segunda
459
(soli
citud
suple
toria)
se
prese
nta
ante
la
autor
idad
que
se
consi
dera
compete
nte
para
que
solici
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icin
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tanto
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Const
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460
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2
2
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D
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c
i
n
y
constitucin
693) Los Ministerios son organismos
del Poder Ejecutivo que
comprenden uno o varios
sectores, considerando su
homogeneidad y finalidad.
694) Los Ministerios disean,
establecen,
ejecutan
y
supervisan polticas nacionales
y sectoriales, asumiendo la
rectora respecto de ellas.
695) Los
Ministerios
estn
confiados a los Ministros de
Estado,
quienes
son
responsables de la direccin y
gestin de los asuntos pblicos de su competencia.
696) El mbito de competencia y
estructura bsica de cada uno
de los Ministerios se establece
en su Ley de Organizacin y
Funciones. Los Reglamentos
de Organizacin y Funciones
de los Ministerios son
aprobados
por
decreto
supremo
con
el
voto
aprobatorio del Consejo de
Ministros.
697) Los Ministerios son creados,
fusionados
o
disueltos
mediante ley a propuesta del
Poder
Ejecutivo.
El
redimensionamiento y reorganizacin de los Ministerios se
podr hacer mediante decreto
supremo,
con
el
voto
aprobatorio del Consejo de
Ministros.
461
462
el
conflicto
de
c
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463
debe
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os
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sigui
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714) Si es
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que
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haga
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paten
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medi
ante
actitudes
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proc
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iento
.
718) Cuan
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se
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o en
los
ltim
os
dos
aos,
relaci
n de
servi
cio o
de
subo
rdina
cin
con
cualquiera de los
administrados
o
terceros directamente
interesados en el
asunto, o si tuviera en
proyecto
una
concertacin
de
negocios con alguna
de las partes, aun
cuando no se concrete
posteriormente.
COMENTARIO:
La abstencin es la accin del
funcionario pblico de:
*
Inhibirse,
*
Auto separacin,
*
Auto apartamiento,
*
Auto prohibicin,
*
Dejar de intervenir, y
*
Excusa de conocer y
resolver sobre determinado
procedimiento, dejar de
intervenir en el expediente
por causa de tener alguna
relacin con l o con el
administrado
recurrente,
porque de no hacerlo, esto
atentara contra el principio
de
imparcialidad
e
independencia
de
las
autoridades y la buena fe de
las partes.
Las Causales:
*
Relacin con los sujetos;
*
Relacin con el obj eto del
procedimiento.
464
una
defe
nsa
que
prov
oque
el
impe
dime
nto
del
Juez
.(*)
(*)
Artculo
modif
icado
por el
artcu
lo
nico
de la
Ley
N"
2852
4,
publi
cada
el
25.05
.2005
.
L
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n
s
465
razonado, y
remite lo
actuado al
superior
jerrquico
inmediato,
al
presidente
del rgano
colegiado o
al
pleno,
segn
el
caso, para
que sin ms
trmite, se
pronuncie
sobre
la
abstencin
dentro del
tercer da.
89.2.
Cuan
do la
autor
idad
no se
abstu
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a
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algun
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466
el
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.
Art
culo
238
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La
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Art
culo
306.Tr
mite
del
impe
dime
nto
El
juez
que
se
consi
dere
impedido
remitir
el
expediente a quien deba
reemplazarlo. Si ste estima
que los hechos expuestos por
aqul no constituyen causal
de impedimento, remitir el
expediente al superior en
consulta para que en el
trmino de tres das y bajo
responsabilidad, resuelva sin
ms trmite sobre su
legalidad.
Aceptado
el
impedimento se enviar el
expediente al juez que deba
reemplazar al impedido; en
caso contrario, se devolver
al
Juez
que
vena
conociendo.
En las Cortes, el juez que se
considera
impedido
informar a la respectiva
Sala expresando la causal
invocada. La Sala resolver,
sin trmite, integrndose
con el llamado por ley.
Aceptada la abstencin,
pasa el conocimiento del
proceso al que corresponda.
La resolucin que resuelve la
abstencin
es
inimpugnable(*)
(*) Articulo modificado por el
artculo 1 de la Ley N26634, publicada
el 23.06. 996.
Artculo 307.- Causales de
recusacin
Las partes pueden solicitar que
el Juez se aparte del proceso
cuando:
727) Es amigo ntimo o
enemigo manifiesto de
cualquiera de las
partes,
demostrado
por
hechos
inequ
voco
s;
728) El o
su
cny
uge o
conc
ubino
o su
parie
nte
en la
lnea
direct
a o
en la
lnea
colat
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hasta
el
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o,
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entre
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dades
de
igual
jerarq
ua, y
le
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ir el
expe
dient
e.
468
90.3.
COMENTARIO:
Las causales se encuentran en el artculo 88
de la Ley N 27444 y no en el 89. Por lo
tanto, existiendo las causales la abstencin
debe producirse.
Se utiliza el trmino agente, utilizado en la
doctrina, pero en el Per tenemos los
siguientes trminos que utiliza la
Constitucin Poltica del Per, tanto de
1979, como de 1993: funcionario y/o
servidor pblico, empleado, trabajador
pblico.
La Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, norma:
Artculo 91.- Consecuencias de
la no abstencin
735) La participacin de la
autoridad en el que concurra
cualquiera de las causales de
abstencin,
no
implica
necesariamente la invalidez de
los actos administrativos en
que haya intervenido, salvo
en el caso en que resulte
evidente la imparcialidad o
arbitrariedad manifiesta o que
hubiera
ocasionado
indefensin al administrado.
736) Sin perjuicio de ello, el
superior jerrquico dispone el
inicio de las acciones de
respo
nsabi
lidad
admi
nistr
ativa,
civil
o
penal
contr
a la
autor
idad
que
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472
INTRODUCCIN
En el procedimiento administrativo es
indudable la importancia que tiene el
tiempo como hecho natural, generador y
extintivo de situaciones jurdicas, en cuanto
constituye la base para determinar el
cmputo de los trminos y plazos que
obligatoriamente deben observar el
administrado y la administracin pblica en
las
distintas
fases
o
etapas
procedimentales. Las actuaciones del
procedimiento administrativo han de
realizarse precisamente dentro de los
limites temporales, que reciben la
denominacin de trminos o plazos, y que
son sealados por la ley. Expliquemos
brevemente sobre el tiempo y el hecho
jurdico.
1)
El tiempo
El tiempo es la parte de la duracin
que ocupan los sucesos particulares:
Duracin, perodo en cuyo interior
se sitan ciertas acciones o sucesos.
La nocin de tiempo ha adquirido un
signo cuantitativo.
De esta manera, todos tenemos la
sensacin del tiempo, de su transcurso y est indesligablemente vinculado
a la existencia humana y, por ello,
constituye un hecho jurdico de
capital importancia.
Es un fenmeno cuantitativamente
medible y computable por unidades
convencionales, es permanente,
continuo y constante. El tiempo
deviene en una realidad jurdica en
cuanto que el derecho objetivo lo
reconoce como un factor de
modi
ficac
in
de
las
relac
ione
s
jurd
icas
y lo
apre
hende
medi
ante
las
nor
mas
para
el
cm
puto
de
su
trans
curs
o: El
tiem
po
en
su
trans
curs
o.
2
)
E
l
h
e
c
ho jurdico
Hecho, viene del
participio del verbo
significa hacer. Lo que
en concreto y en el
realidad singular.
l&imfactum,
facer, que
ha sucedido,
plano de la
473
Los
hech
os
natur
ales
son
los
que
se
prod
ucen
inde
pend
iente
ment
e de
la
volu
ntad
hum
ana
radic
ando
su
caus
a en
fen
men
os de
la
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aleza
,
debi
endo
los
efect
os
ser
consi
dera
casos
especialmen
te previstos,
la
adquisicin,
modificaci
n o prdida
de
los
derechos.
Esta
influencia
del tiempo
en
la
formacin
de
la
voluntad
administrativa, as
como en el
desarrollo
de los actos
administrati
vos
se
funda en la
necesidad
de que los
actos
del
procedimie
nto se cumplan
siguiendo
un criterio
de orden en
su
desarrollo,
orden que
beneficia a
todas
las
partes
intervinient
es.
S
i
PLAZOS Y TRMINOS
1)
Plazos
Es la medida de tiempo
sealada para la realizacin
de un acto o para la
produccin de sus efectos
jurdicos, es decir, es el
espacio de tiempo.
En
el
procedimiento
administrativo es un perodo
concedido legalmente o por
acto administrativo para que
las partes acten dentro de
l.
As se distingue el plazo en
uno inicial, suspensivo y otro
final, resolutivo. El anlisis
doctrinario demuestra la
proliferacin de distintos
sig-
474
Trminos
Momento en el que vence un
proceso o un plazo dado por ley.
Debe entenderse el ultimo da hbil
del plazo, aunque hay quien cree que
es el primero y el ltimo da del
plazo.
Los trminos son obligatorios tanto
para la administracin pblica como
para los sujetos particulares que
intervienen en el procedimiento
administrativo.
A la administracin pblica le
corresponde cumplir los trminos
que le son impuestos, y hacer
cumplir los que rigen para los
intervinientes en el procedimiento.
Los administrados estn obligados a
observar los plazos y trminos que
los comprenden, debiendo sufrir las
cons
ecue
ncias
legal
ment
e
previ
stas
para
su
inobs
erva
ncia.
Seg
n el
dicci
onari
o
razon
ado
de la
legisl
acin
civil,
penal
,
come
rcial
y
foren
se de
SCRI
CH
.
Term
ino
es el
espac
io de
tiem
po,
que
475
Artcul
o 25".Vigenci
a de las
notifca
ciones:
Efecto
de los
actos
adminis
trativos
* Plaz
o :
Las
notifica
ciones
persona
les.
* Inici
o del
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: El
da que
hubiere
n sido
realizad
as.
Plazo
Inicio del plazo
Plazo
Inicio del plazo
Plazo
Las
cursadas
mediante correo
certificado, oficio,
correo electrnico
y anlogos.
El da que conste
procedi
miento.
Artcul
o 85.Resolu
cin de
conflic
to de
compet
encia
*
Plazo
: En
todo
conflict
o de
compet
encia,
el
rgano
a
quien se le remite
el
expediente
dicta resolucin
irrecurrible dentro
del plazo de cuatro
das.
*
Inicio
del
plazo
:
Remisi
n del
expedie
nte.
Artcul
o 89".Promo
cin de
la
abstencin
* Plazo
: 89.1. La autoridad
que se encuentre en alguna
de las circunstancias
sealadas en el
artculo
anterior,
dentro de los dos (2)
das hbiles siguientes
a aquel en que
comenz a conocer el
asunto, o en que
conoci la causal
sobreviniente, plantea
476
Inicio del
plazo
su abstencin en escrito
razonado, y remite lo actuado al
superior jerrquico inmediato, al
presidente del rgano colegiado o
al pleno, segn el caso, para que
sin ms trmite, se pronuncie sobre la abstencin dentro del tercer
da. Recepcin.
1.
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e:
d
e
ntro del
mismo
da
de
su
presentac
in.
Recepci
n.
2. Para
actos de
mero
trmite y
decidir
peti
ciones de
ese
carcter:
en tres das.
Recepcin.
3. Para emisin de dictmenes,
peritajes,
in
formes y similares: dentro de
siete
das
des
pus de solicitados; pudiendo ser
prorrogado
a
tres das ms si la diligencia
requiere
el
traslado
fuera de su sede o la asistencia
de terceros.
Solicitud
4. Para actos de cargo del
administrado
re
queridos por la autoridad, como
entrega de
471
: Solicitud.
: Actuacin de pruebas.
478
inmediatame
nte
al
requirente,
con
indicacin
del plazo
que estime
necesario,
el cual no
podr
exceder de
diez das.
* Inicio del plazo
: Cuando lo
requiera, no debe pasar de diez (10)
das.
Artculo 169.- Solicitud de
pruebas a los administrados
* Plazo
: 169.1. La
autoridad puede exigir a los administrados
la
comunicac
in
de
informacio
nes,
la
presentacin de documentos o
bienes, el
inspecciones de sus bienes, as
como su colaboracin para la
prctica de otros
prueba. Para el efecto se cursa
el requerimiento mencionando
la fecha, plazo,
condiciones
para
su
cumplimiento.
*
Inici
o del
plaz
o
:
Req
ueri
mien
to.
Art
culo
191
.Aba
ndo
no
en
los
proc
edi
mie
ntos
inici
ados
a
solicitu
d
del
adm
inist
rado
*
Plazo
: En los
procedimientos iniciados a solicitud
de
parte,
cuando el
administra
do
incumpla
algn
trmite que
le hubiera
sido
requerido
que produzca su
paralizaci
n
por
treinta
das,
la
autoridad
de oficio o
a solicitud
del
administra
do
declarar
el
abandono
del
procedimie
nto. Dicha
resolucin
deber ser
notificada
y contra
ella
proceder
n
los
recursos
administra
tivos
pertinentes
.
* Inicio del plazo
:
Requerimiento de ltimo trmite a
carg
o del
interesado.
Art
culo
193
.Pr
dida
de
ejec
utor
ieda
d
del
acto
adm
inist
rati
vo
*
Plaz
o
:
193.
1.2.
Cua
ndo
trans
curri
dos
cinc
o
aos
de
adquirido
firmeza,
la
administracin no ha ini
los actos que le competen para
ejecutarlos.
*
Inici
o del plazo
: Resolucin firme.
479
Art
culo
202"
.Nuli
dad
de
ofici
o
*
Plazo
:
202.
3. La
facul
tad
para
decla
rar la
nulid
ad de
oficio
de
los
acto
administrativos prescribe a
ao, contado a partir de l
fecha en que hayan quedad
consentidos.
*
Inici
o del
plazo
:
Reso
luci
n
conte
nida.
*
Plazo
proceso
contencios
administrativo, siempre que l
demanda se interponga dentr
de los dos (2) aos siguientes
contar desde la fecha en qu
prescribi la facultad para de
clarar la nulidad en sed
administrativa.
*
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*
Plazo
:
202.
5
Los
actos
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consejos o tribunales regido
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Rec
onsi
der
aci
n:
* Plazo
: 207.2.
El trmino para la interposicin
de los
recursos es de quince (15) das perentorios
(...)
* Inicio del plazo
: Desde
el da (siguiente) de notificada la
resolucin
admini
strativa
al
admini
strado.
480
* Plazo
:
* Inicio del
plazo
* Plazo para
resolver:
Revisin:
* Plazo
:
* Inicio del
plazo
* Plazo para
resolver:
Plazo
Inicio del
plazo
N
Art
culo
226
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t
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l
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r en proceso
trilateral:
Tres (3)
das. A
partir de la
notificaci
n que dicta
la medida.
(226.3) Elevacin de la
apelacin del proceso
trilateral: Un (1) da
Concesin del recurso.
(226.3) Resolucin de la
apelacin de medida cautelar
en proceso trilateral: Cinco (5)
das.
Recepcin por autoridad
superior.
Artculo 227.- Impugnacin
* Plazo
: (227.2)
Apelacin de proceso trilateral:
Quince (15)
das.
* Inicio del plazo
:
Notificacin.
481
*
*
*
*
*
(
2
2
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2
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s
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a
t
e
ral: Dos
(2) dias.
Concesi
n del
recurso
(227.3)
Traslado
de la
apelacin
de
proceso
trilateral:
Quince
(15) das.
Recurso
del expediente.
741) Absolucin de la
otra parte de la apelacin del
proceso trilateral: Quince
(15) das.
742) Vista de la causa de
apelacin en proceso
trilateral: Diez (10) das.
Notificacin de absolucin
de la apelacin.
(227.5) Resolucin de la
apelacin en proce
so trilateral: Treinta (30)
das.
Fecha de la realizacin de la
audiencia.
Artculo 233.- Prescripcin
* Plazo
: 233.1.
La facultad de la autoridad para
deter
mi
na
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la
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en
cia
de
inf
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on
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ad
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inis
tra
tiv
as,
pr
escribe en el plaz
establezcan
las
especiales, sin perjuic
cmputo de los plaz
prescripcin respecto
dems obligaciones q
deriven de los efectos
comisin de la infracci
caso ello no hubier
determinado, dicha facu
la autoridad prescribir
cuatro (4) aos.
*
Inici
o del
plaz
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:
Fech
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n.
*
Plaz
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233.
2. El
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la existencia de infra
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fu
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a
un
a
ac
cin continuada.
El cmputo del pla
prescripcin slo se su
con
la
iniciacin
procedimiento sancion
travs de la notificacin
ministrado de los
constitutivos de inf
que les sean imputa
ttulo de cargo, de acu
lo establecido en el a
235, inciso 3 de est
Dicho
cmputo
reanudarse inmediatam
el
482
de
las
acciones
de
responsabilidad para dilucidar
las causas de la
administrativa.
Art
culo
234.Car
acte
res
del
proc
edim
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Para
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ejerc
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segui
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proc
edim
iento
legal
o
regla
mentariamente
establecido
caracterizado por:(...)
* Plazo
: 4. Otorgar
al administrado un plazo de cinco
das
para
formular
sus
alegacion
es y utilizar los
medios de
defensa
admitidos
por
el
ordenamie
nto
jurdico
conforme
al numeral
162.2 del
Artculo
162, sin
que
la
abstencin
del
ejercicio
de
este
derecho
pueda
considerarse
elemento
de juicio
en
contrario
a
su
situacin.
* Inicio del plazo
: A partir del
da siguiente de haber sido notificado.
7.3
OBLIGATORIEDAD DE PLAZOS Y
TRM
INOS:
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N
2
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s
a
l Civil, norma:
Artculo 146.- Perentoriedad
del plazo
Los plazos previstos en este
Cdigo son perentorios. No
pueden ser prorrogados por
las partes con relacin a
determinados actos procesales. La misma regla se aplica
al plazo judicial. A falta de
plazo legal, lo fija el Juez.
El plazo est indesligablemente
vinculado al transcurso del tiempo,
que es el hecho jurdico de mayor
relevancia y al que el ordenamiento
legal
le
atribuye
diversas
consecuencias jurdicas, pues, est
vinculado a la existencia humana
misma y de l depende. El
transcurso del tiempo adquiere, as,
una trascendencia fundamental con
relacin a los actos jurdicos.
Confirmamos que el plazo es
aquella medida de tiempo
sealada para la realizacin de un
acto, mientras que el trmino es el
momento en el que vence un
procedimiento o un plazo dado por
ley.
Toda actuacin administrativa est
sujeta al cumplimiento de un
conjunto
de
requisitos
indispensables para su efectiva
realizacin, entre ellas es inevitable
los plazos y trminos. Es decir,
aquellos periodos de tiempo,
debidamente previstos en la norma,
dentro de los cuales la entidad debe
pronunciarse. De esta manera se ha
dispuesto
con
carcter
de
obligatoriedad, el respeto de tales
plazos y trminos para toda entidad
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ensi
n,
cese
o
desti
tuci
n atendiendo a la gravedad
de la falta, la reincidencia, el
dao
causado
y
la
intencionalidad con que
hayan actuado, en caso de:
(...)
2.
No entregar, dentro
del trmino legal, los
documentos recibidos
a
la autoridad que deba
decidir u opinar sobre
ellos. (...).
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l
Apreciaciones
o
informaciones
que
contengan conceptos
desfa
vorables cuando sean
realizadas por un
funcionario pblico en
cum
plimiento de sus
obligaciones.
Hemos
visto
que
en
el
procedimiento administrativo el
plazo o el termino alude
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486
Primera regla:
La unidad de medida del tiempo
procedimental y procesal es el da. As todo
plazo se reduce a das: El plazo expresado
en das. (Art. 133.1, Ley N 27444)
Segunda regla:
El cmputo de los plazos siempre es a base
de das, siempre que stos sean hbiles o
tiles o laborables: Cuando el plazo es
sealado por das, se entender por hbiles
consecutivos, excluyendo del cmputo
aquellos no laborables del servicio, y los
feriados no laborables de orden nacional o
regional. (Art. 134.1, Ley N 27444)
Se deduce, entonces, que cuando se fijan en
horas stas deben convertirse en das.
Tercera regla:
Dies coeptos pro completo habetur. El da
comenzado se tiene por completo, por lo
tanto, en toda cuenta del tiempo se parte
del da siguiente de la publicacin o
notificacin.
Como se observa, el da inicial del trmino
no ser aqul en que tuvo lugar la
notificacin o publicacin del acto que da
motivo al nacimiento del plazo. Segn la
clsica regla: Dies a quo no computatur in
termino, ese da no se computar, sino que el
pguiente
la
aaqul:
zEl
oplazo
expres
cado en
odas es
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zdel da
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acto,
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que
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que sea
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487
no
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el
horar
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.
(Art.
134.
2,
Ley
N
2744
4)
Quin
ta
regla
:
Si el
plazo
es de
hasta
treint
a
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regla
:
A los
plazo
s
establ
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s se
agreg
ar el
de la
dista
ncia.
La
ley
regla
que
los
plazo
s
establ
ecido
s se
agreg
ar el
de la
dista
ncia.
La
Ley
N
2744
4,
Ley
del
Proc
edimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 135.Trmino de la distancia
135.1. Al cmputo de
los
plazos
establecidos en
el
procedimiento
administrativo,
se agrega el
trmino de la
distancia
previsto entre el
lugar
de
domicilio
del
administrado
dentro
del
territorio
nacional y el
lugar de la
unidad
de
recepcin ms
cercana a aqul
facultado para
llevar a cabo la
respectiva
actuacin.
135.2.El cuadro de
trminos de la
distancia
es
aprobado por la
autoridad
competente.
Esta forma adicional para el
cmputo total est regulada
legalmente
en
forma
absoluta y nica para todos
los modos de accionar
jurdicamente; y se concreta
en el cuadro de trminos de
la distancia. Los trminos de
la distancia se anteponen al
legal
corres
pondi
ente.
488
mese
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es
conta
do de
fecha
a
fecha
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concl
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al del
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completa
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igual
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754) El
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dad
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755) El
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que
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que
se
haga
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es.
756) El
plaz
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ados
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ctiva
ment
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762) La
prrr
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conc
edida
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vez
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in
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que
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ente
s
regla
s:
766) Son
hora
s
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der algunos
en
determinad
os das u
horas,
ni
afectar su
desarrollo
por razones
personales.
769) El
horar
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atenc
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concl
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con
la
prest
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del
servi
cio a
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parec
iente
dentr
o del
horar
io
hbil
.
770) Los
actos
de
natur
aleza
continua
iniciados en hora
hbil son concluidos
sin afectar su validez
despus del horario de
atencin, salvo que el
administrado
consienta
en
diferirlos.
771) En cada servicio rige
la hora seguida por la
entidad; en caso de
duda o a falta de
aquella,
debe
verificarse en el acto,
si fuere posible, la
hora oficial, que
prevalecer.
COMENTARIO:
Judic
ial.
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r
q
ue el de atencin al pblico, a fm de
que el trabajador pueda prepararse
antes de salir; preparacin que
apareja
atencin
de
la
documentacin a su cargo,
seleccionarla,
clasificarla
y
guardarla con la debida seguridad,
y tambin el cuidado de su persona.
De no ser as, el horario laboral
excedera el normal, se afectara el
derecho subjetivo o se tendr que
pagar el tiempo extra.
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 139.- Cmputo de
das calendario
772) Tratndose del plazo
para el cumplimiento
de actos procedimentales internos a cargo
de las entidades, la
norma legal puede
establecer que su
cmputo sea en das
calendario, o que el
trmino expire con la
conclusin del ltimo
da aun cuando fuera
inhbil.
773) Cuando una ley seale
que el cmputo del
plazo para un acto
proce-dimental a cargo
del administrado sea
en das calendario,
esta circunstancia le es
advertida
expresamente en la
notificacin.
492
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acto,
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icand
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deci
sin.
776) El
venc
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del
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140.4.
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nistra
dos
con
intere
ses
diver
gente
s,
deba
asegurrselas
tratamiento
paritario.
COMENTARIO:
EDUARDO I. COUTURE, seala que
preclusin:
1. Extincin, clausura,
caducidad; accin y
efecto de extinguirse
el derecho a realizar
un acto procesal, ya
sea por prohibicin de
la ley, por haberse
dejado
pasar
la
oportunidad
de
verificarlo, o por
haberse realizado otro
incompatible
con
aqul.
2. Principio procesal as
designado,
por
oposicin
al
denominado
de
secuencia
discrecional, segn
el cual el juicio se
divide en etapas, cada
una de las cuales
supone la clusula de
la
anterior
sin
posibilidad
de
renovarla.
Preclusin se define
generalmente como la
prdida, extincin o
consumacin de una
facultad procesal.
Por regla general el plazo vence el
ltimo momento del da hbil, del
horario de funcionamiento de la
dependencia
administrativa
competente, fijado como trmino
en la respectiva notificacin.
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o.
778) Tam
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alcan
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solid
aria
ment
e la
resp
onsa
bilid
ad al
supe
rior
jerrqu
ico,
por
omis
in
en la supervisin, si el
incumplimiento
fuera
reiterativo o sistemtico.
COMENTARIO:
La Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, norma:
Artculo 239.- Faltas
administrativas
Las autoridades y personal al
servicio de las entidades,
independientemente de su rgimen
laboral o contractual, incurren en
falta administrativa en el trmite de
los procedimientos administrativos a
su cargo (...) 2.
No entregar,
dentro del trmino legal, los
documentos recibidos a la autoridad
que deba decidir u opinar sobre
ellos.
La responsabilidad alcanza a la autoridad
instructora que est obligada a tramitar y
elevar el expediente al superior jerrquico y
ste es responsable sino supervisa.
495
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P
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q
u
e
La primera es marcar el
comienzo de su ejecucin.
*
La
segunda,
fijar
el
momento a partir del cual
corre el plazo que la Ley del
Procedimiento
Administrativo General fija y
durante el cual su destinatario (administrado) podr
plantear
los
recursos
i
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nientes a su derecho de
defensa.
Generalmente, en doctrina se
indica que la notificacin rige para
los actos de alcance particular; la
publicacin para los de alcance
general. Ejecutividad es sinnimo
de eficacia del acto. La eficacia
tiene como consecuencia tpica la
ejecutividad y la ejecutoriedad: El
acto administrativo va a ser
ejecutivo, es decir, va a tener su
efecto a partir de la notificacin o
publicacin, para lo que la ley ha
dado las reglas suficientes para la
vigencia de las notificaciones
(art.25).
A esa presuncin de legitimidad,
que valida todo el accionar
administrativo, y que obra en favor
de la ejecucin de los actos
administrativos, debe aadirse la
consideracin
de
que
la
administracin pblica obra como
poder del estado, debiendo atender
al cumplimiento y satisfaccin de
importantes fines pblicos, que no
puedan ser diferidos. Se reitera que
los actos administrativos producen
todos sus efectos en el instante
mismo de su perfeccin; no se
requiere ninguna otra actividad
posterior.
Los hechos de ejecucin deben
ajustarse a lo dispuesto en el acto
administrativo cuyo cumplimiento
procuran, as como a las
formalidades legales aplicables. La
violacin de este principio
configura una irregularidad y si
ocasiona perjuicios compromete la
responsabilidad
de
la
administracin.
498
COMENTARIO:
De lo expuesto podemos reiterar afirmando
que la notificacin es:
*
El acto mediante el cual la
administracin pblica pone en
conocimiento de una ms persona un
hecho o un acto administrativo
determinado.
A
veces,
la
notificacin perfecciona otro acto
preexistente
*
Una etapa dentro del procedimiento
administrativo, mediante la cual se
da a conocer al administrado un
acto que el afectado directamente.
*
Un requisito de eficacia de algunos
actos administrativos: Cualquier acto
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su
Texto
nico
de
Procedimientos
Administrativos-TUPA,
siguiendo
los
criterios
establecidos en la Ley N
27444 (Art. 30).
500
3.
4.
5.
Identificacin de la autoridad e
institucin de la cual procede el
acto y su direccin.
Debe ser clara y concreta la
indicacin de la autoridad que haya
declarado el acto administrativo
(resolucin),
as
como
la
(dependencia) entidad. Lo que
quiere la Ley N 27444, es que el
administrado identifique la entidad y
el funcionario que desempea la
funcin administrativa en dicha
entidad, responsable del acto
administrativo. De esta manera, el
administrado podr con mayor
precisin efectuar y ejercer sus
derechos a que hubiere lugar.
La fecha de vigencia del acto
notificado, y con la mencin de
que
si agotare la va administrativa.
Lo que quiere la ley es:
*
Indicacin de la fecha de
vigencia del acto notificado;
*
Mencin de si el acto agota la
va administrativa;
*
Indicacin de los recursos
que proceden, a la vez el
rgano competente para
conocerlo, as como el plazo
de interposicin.
Creemos que la Ley N 27444 ha
efectuado estas innovaciones con
mucha precisin y consideramos
indispensables para aplicar los
principios de seguridad jurdica de
los administrados: Es una excelente
innovacin.
Otra informacin que pueda ser
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6.
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El procedimiento administrativo es
el cauce formal por el cual discurre
la funcin administrativa. Existe
procedimiento administrativo en los
tres rganos de poder.
El proceso es el cauce formal por
el cual discurre la funcin
jurisdiccional. Existe proceso,
conforme a nuestro sistema
constitucional, nicamente en el
rgano jurisdiccional.
Por tanto, en el proceso esa
secuencia de actos coordinados
tiende a obtener la decisin de una
controversia entre las partes (litigio)
con fuerza de verdad legal (cosa
juzgada), por un rgano imparcial
e independiente (juez).
Por lo tanto, por razn de
especialidad, el trmino proceso
queda reservado para el proceso
judicial, utilizando procedimiento
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btencin de
determinado.
un
acto
estatal
TIPOS DE PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO
Conforme al objeto perseguido por
el procedimiento administrativo
distinguimos los siguientes tipos
*
Procedimiento
tcnico:
Tiene por objeto el acopio de
datos, informaciones y en
general todos los elementos
de juicio necesarios para
adoptar una decisin, en
vista del inters general y sin
afectar un derecho subjetivo
o inters legtimo en forma
directa.
*
Procedimiento de gestin o
comn: Es aquel en que el
administrado formula una
peticin a la administracin
pblica para que le sea
reconocido un derecho. Se
efecta por medio de una
solicitud de peticin o
reclamo.
*
Procedimiento recursivo:
Es el solicitado por un
administrado, tendiente a
impugnar una decisin de la
administracin pblica.
*
Procedimiento
sancionador: Su finalidad es
la aplicacin de una sancin
por la violacin de una
norma
de
carcter
administrativo.
Por lo tanto, es bueno recordar que:
*
La declaracin en que
consiste
el
acto
administrativo est sujetas a
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apitulo I: De los
administrados
asunto);
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805)
Vista al interesado;
* Subcapitulo II:
Apertura a prueba;
h)
De la autoridad
administrativa:
Principios
generales y
competencia
(Arts. 61 al 75)
Resolucin;
Su notificacin; y,
* Subcapitulo III:
Colaboracin
entre entidades
(Arts. 76 al
79)
* Subcapitulo IV:
Conflictos de
competencia y
abstencin (Arts.
80 al 94)
Disposiciones
generales
* Subcapitulo V:
rganos
Arts. 29
colegiados (Arts.
al 49)
95 al 102)
Capitulo
II:
De
los
sujetos
del
procedim
iento
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(Arts. 50 al 102)
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inistrativa
Titulo III.- De la revisin de los actos
en la va administrativa
Capitulo I:
Revisin de oficio
(
Arts.
201 al
205)
Capitulo
II:
Recursos
administr
ativos
(Arts. 206 al 218)
Sptima fase.- De la potestad
sancionadora
Titulo IV.- De los procedimientos
especiales
Capitulo II:
Procedi
miento
sanciona
dor
(Arts.
229 al
237)
La Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, norma:
Artculo 144.- Unidad de vista
Los procedimientos administrativos
se desarrollan de oficio, de modo
sencillo y eficaz sin reconocer
formas
determinadas,
fases
procesales,
momentos
procedimentales rgidos para realizar
determinadas
actuaciones
o
responder a precedencia entre ellas,
salvo disposicin expresa en
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ejecucin.
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..*
Se denomina fase de
conocimiento a la dirigida a
obtener
la
decisin
administrativa, mientras que
la de ejecucin, es la que
convierte en realidad el
contenido material de lo
resuelto por el funcionario.
Por imperio de los principios
de simplicidad y eficacia
propios
del
derecho
administrativo procesal, no
consideramos etapas o fases
rgidas al interior de la fase
fundamental
de
conocimiento, sino que
aparece estructurada bajo el
criterio de unidad de vista,
cuyas variadas actuaciones
podrn darse o no, segn las
exigencias propias de su
clase y de la situacin
concreta del procedimiento.
En lneas generales, la
secuencia de actos responde
al esquema de: Promocin,
instruccin y resolucin, sin
embargo, no es ciertamente un
esquema esttico, unitario y
preclusivo ya que la
naturaleza del procedimiento
administrativo
permite
adecuar la secuencia al
inters publico presente en
cada caso. Sin embargo, tan
flexible estructura no puede
inducirnos a admitir la
omisin
de
actos
fundamentales para el debido
proceso como son la prueba,
el recurso o la notificacin,
lesionando
derechos
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9.
ACTU
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EL PROCEDIMIENTO
9.1.
INTRODUCCIN
Entre la fase de iniciacin y la fase
de
fm
del
procedimiento
administrativo tienen lugar una
serie de actuaciones dirigidas a
instruir al rgano que ha de dictar
el acto administrativo-resolucin
sobre la cuestin en que ha de
pronunciarse.
Estas actuaciones integran la fase de la
instruccin del procedimiento.
Los actos de instruccin, son pues,
aquellos actos adecuados para la
determinacin, conocimiento y
comprobacin de los datos, en
virtud de los cuales deba
pronunciarse la resolucin.
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o Administrativo General, en el
principio de impulso de oficio norma:
Artculo IV.- Principios del
procedimiento administrativo
(...)
1.3. Principio de impulso de
oficio.Las
autoridades
deben
dirigir e impulsar de
oficio el procedimiento
y
ordenar
la
realizacin o prctica
de los actos que
resulten convenientes
para el esclarecimiento y resolucin de las
cuestiones
necesarias.
Tambin la Ley N 27444 norma en el
principio de verdad material:
Artculo IV.- Principios del
procedimiento administrativo
(...)
1.11. Principio de verdad
material.En
el
procedimiento,
la
autoridad
administrativa
competente
deber
verificar plenamente
los hechos que sirven
de motivo a sus
decisiones, para lo
cual deber adoptar
todas las medidas
probatorias necesarias
autorizadas por la ley,
aun cuando no hayan
sido propuestas por
los administrados o
hayan
acordado
eximirse de ellas ....
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idad
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Artculo 239, inc. 10.- Faltas
administrativas: Difundir informacin
confidencial.
Tengamos en cuenta lo que significa
certificacin:
Segn EDUARDO J. COUTURE dice:
Certificacin: Atestacin;
aseveracin; accin y efecto de
expedir un certificado.
Informe, declaracin escrita que
determinados testigos pueden
suministrar en reemplazo de su
deposicin oral...
Certificado: Documento notarial
que contiene, en forma extractada, lo
que resulta de un expediente,
actuacin o documento.
Atestacin que un funcionario
pblico hace de un hecho que le
consta por razn de su cargo.
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Atest
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que
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ccio
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.
S
e
g
GUILLERMO CABANELLAS DE
TORRES, afirma:
Certificacin: Testimonio
o documento justificativo de
la verdad de algn escrito,
acto o hecho. Acto por
medio del cual una persona
da fe de algo que le consta.
Accin de certificar una
carta.
La Constitucin Poltica, norma:
Artculo 2.-Toda persona
tiene derecho: (...)
5. A solicitar sin expresin
de
causa
la
informacin
que
requiera y a recibirla
de cualquier entidad
pblica, en el plazo
legal, con el costo que
suponga el pedido. Se
exceptan
las
informaciones
que
afectan la intimidad
personal y las que
expresamente
se
excluyan por ley o
por
razones
de
segundad nacional.
El secreto bancario y la
reserva tributaria pueden
levantarse a pedido del Juez,
del Fiscal de la Nacin, o de
una comisin investigadora
del Congreso con arreglo a
ley y siempre que se
refieran al caso investigado.
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Data,
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Artc
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2o,
incis
os 5
y 6
de la
Cons
tituci
n.(*)
(*)
norma:
Artculo 138.- Examen de los
autos
Las partes, sus Abogados y
sus apoderados pueden
examinar los expedientes
judiciales en el local en que
se conservan, pudiendo
tomar
nota
de
su
contenido.
El Cdigo Penal, norma:
Artculo 133.- No se comete
injuria ni difamacin cuando se
trata de: (...)
3.
Apreciaciones
o
informaciones
que
contengan conceptos
desfavorables cuando
sean realizadas por un
funcionario pblico en
cumplimiento de sus
obligaciones.
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superiores.
La Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, norma:
Artculo 161.- Alegaciones
818) Los administrados pueden en
cualquier
momento
del
procedimiento,
formular
alegaciones,
aportar
los
documentos
u
otros
elementos de juicio, los que
sern analizados por la
autoridad, al resolver.
819) En
los
procedimientos
administrativos
sancionadores, o en caso de
actos de gravamen para el
administrado,
se
dicta
resolucin slo habindole
otorgado un plazo perentorio
no menor de cinco das para
presentar sus alegatos o las
correspondientes pruebas de
descargo.
COMENTARIO:
LA ALEGACIN:
* Es la invocacin o manifestacin de
hechos o de argumentos de derecho
que una parte hace en el proceso,
como razn o fundamento de su
pretensin.
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se
elem
ento de juicio en
contrario
a
su
situacin.
El Cdigo Procesal Civil, norma:
Artculo 212.- Alegatos
Dentro de un plazo comn
que no exceder de cinco
das desde concluida la
audiencia, los Abogados
pueden presentar alegato
escrito, en los procesos de
conocimiento y abreviado.
LAS CLASES DE ALEGACIONES:
Alegacin conclusiva. Alegacin
que presenta una evaluacin de
todos
los
datos
aportados
concluyendo de modo de orientar
la resolucin del caso. Alegacin
de afianzamiento o fijacin.
Alegacin cuya funcin es consolidar los datos aportados, discutirlos
segn la naturaleza y alcance de
los mismos. Esta alegacin se
refiere a las dudas procedimen
tales, buscando afianzar las tesis
que correspondan.
Alegacin
de
introduccin.
Alegacin por medio de la cual se
presenta por primera vez en un
procedimiento ante la autoridad, un
dato.
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i
COMENTARIO:
Por principio de impulso de oficio, las
autoridades deben dirigir o impulsar de
oficio el procedimiento y ordenar la
realizacin o practica de los actos que
resulten
convenientes
para
el
esclarecimiento y resolucin de las
cuestiones necesarias (Art. IV: 1.3., Ley
N 27444).
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d de la administracin pblica o
del administrado de aportar las
pruebas en un procedimiento
administrativo.
LA PRUEBA EN EL
PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO
GONZLEZ PREZ seala que
la prueba es la actividad
encaminada a demostrar la
exactitud o inexactitud de los
hechos que han de servir de fundamento a la decisin del
procedimiento
Tambin se ha dicho que probar
significa crear el convencimiento
de quien debe jugar sobre la
existencia o la no existencia de
hechos de importancia en el
proceso (CHIOVENDA).
De cualquier modo, rpidamente se
comprende la enorme importancia
que en todo proceso judicial o
administrativo, ha de tener lo
atinente
al
ofrecimiento
y
produccin de las pruebas, puesto
que, en verdad, la suerte y el
resultado final de esos procesos
dependen, en gran medida, de la
prueba que se haya aportado en
cada caso.
En principio, la prueba puede
producirse a peticin del sujeto
particular, o de oficio, por propia
decisin del sujeto administrativo.
En el primer caso, el interesado
busca demostrar, por este medio,
hechos,
condiciones
o
circunstancias que se refieren a su
derecho, dentro de las pretensiones
articuladas en el proceso.
En tal supuesto particular no slo
debe solicitar la apertura a prueba
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188.
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Los
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tiene
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puede
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de medios
probatorios
cuando se
trate
de
derechos
indisponible
s o presuma
dolo
o
fraude
procesales;
829)
Los
hech
os
que
la ley
presu
me
sin
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ba en
contr
ario;
y
830) El
derec
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s
c
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n
o
c
a
s
in del ejercicio de
sus funciones;
Procesal Civil,
actuacin
de medios
probatorios
cuando se
trate
de
derechos
indisponibl
es
o
presuma
dolo
o
fraude
procesales;
norma:
833)
Los
hechos sujetos
a la presuncin
de la veracidad.
El Cdigo
Los
hech
os
que
la ley
presu
me
sin
admi
tir
prue
ba en
contr
ario;
y
834) El
derec
ho
nacio
nal,
que
debe
ser
aplic
ado
de
ofici
o por
los
Jueces.
En el caso del
derecho extranjero, la
parte que lo invoque
debe realizar actos
destinados a acreditar
la existencia de la
norma extranjera y su
sentido. (...)
LOS MEDIOS DE PRUEBAS
Cules son los medios de prueba
admisibles en el procedimiento
administrativo?
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 166.- Medios de
pruebas
Los hechos invocados o que
fueren conducentes para
decidir un procedimiento
podrn ser objeto de todos
los medios de prueba
necesarios, salvo aquellos
prohibidos por disposicin
expresa. En particular, en el
procedimiento
administrativo procede:
520
tcni
cos o
cient
fico
s que
perm
itan
logra
r la
finali
dad
de
los
medi
os
prob
atori
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n por
anal
oga
con
los
medi
os
tpic
os y
con
arreg
lo a
lo
que
el Juez disponga.
Artculo 194.- Pruebas de oficio
Cuando los medios probatorios
ofrecidos por las partes sean
insuficientes para formar conviccin,
el Juez, en decisin motivada e
immpugna-ble, puede ordenar la
actuacin de los medios probatorios
adicionales
que
considere
convenientes.
Excepcionalmente, el Juez puede
ordenar la comparecencia de un menor de edad con discernimiento a la
audiencia de pruebas o a una especial.
521
522
li
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ac
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cu
al
se
pr
o
pe
n
de
r
a
la
in
te
rconexin de equipos de
procesamiento
electrnico
de
informacin, u otros
medios similares.
La Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, norma:
Artculo 168.- Presentacin de
documentos entre autoridades
849) Los
documentos
y
antecedentes a que se refiere
el artculo anterior deben ser
remitidos directamente por
quien es requerido dentro del
plazo mximo de tres das, si
se solicitaren dentro de la
misma entidad, y de cinco, en
los dems casos.
850) Si la autoridad requerida
considerase necesario un plazo
mayor,
lo
manifestar
inmediatamente al requirente,
con indicacin del plazo que
estime necesario, el cual no
podr exceder de diez das.
COMENTARIO:
El plazo mximo es de tres das: Dentro de
la misma entidad.
El plazo mximo es de cinco das: En los
dems casos.
Excepcin: Prrroga mxima es de diez das,
previa manifestacin al requirente.
Es un deber de todas las entidades estatales
para con las dems, facilitar informacin.
523
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L
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y
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i
n
i
s
t
r
a
ti
vo General, norma:
Artculo 169.- Solicitud de
pruebas a los administrados
851) La autoridad puede
exigir
a
los
administrados
la
comunicacin
de
informaciones,
la
presentacin
de
documentos o bienes,
el sometimiento a
inspecciones de sus
bienes, as como su
colaboracin para la
prctica de otros
medios de prueba.
Para el efecto se cursa
el
requerimiento
mencionando la fecha,
plazo, forma y condiciones para su
cumplimiento.
852) Ser legtimo el
rechazo a la exigencia
prevista en el prrafo
anterior, cuando la
sujecin implique: la
violacin al secreto
profesional,
una
revelacin prohibida
por la ley, suponga
directamente
la
revelacin de hechos
perseguibles
practicados por el
administrado, o afecte
los
derechos
constitucionales. En
ningn caso esta
excepcin ampara el
falseamiento de los
hechos o de la
realidad.
853) El
acogi
mient
o a
esta
exce
pcin
ser
libre
ment
e
aprec
iada
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autor
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caso,
sin
que
ello
dispense
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rgan
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admi
nistra
tivo
de la
bsq
ueda
de
los
hech
os ni
de
dicta
r la correspondiente
resolucin.
COMENTARIO:
La Constitucin Poltica, norma:
Artculo 2o.- Toda persona
tiene derecho: (...)
18. A mantener reserva
sobre
sus
convicciones
polticas, filosficas,
religiosas
o
de
cualquiera otra ndole,
as como a guardar el
secreto profesional.
(...)
LA PRUEBA INSTRUMENTAL O
DOCUMENTAL:
Se admiten toda clase de
documentos y aun cualquier otro
elemento que atestige algn
hecho o acto vinculado con el tema
a esclarecerse en autos. La prueba
instrumental o documental es la
prueba de documentos que
acrediten el derecho o certifiquen
los
hechos.
No
habiendo
limitaciones en la ley, deber
admitirse con clase de documentos
(escritos) y an de cualquier otro
elemento que atestige algn
hecho o acto vinculado con el tema
a esclarecerse en autos. Y ello en
razn del principio pro actione
(libros, dibujos, planos, fotografas,
films, videos, etc.).
Prueba pericial:
La prueba pericial es la valoracin
de datos procedimentales que se
realizan por un tercero calificado
para el efecto y en virtud de un
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el objeto de
correspondiente.
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probanza
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hech
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no
mera
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reali
dad
form
al,
com
enz
se
con
caute
la aceptando substanciar
este medio de probanza,
para despus incorporarla
en el texto normativo
(Decreto Ley N 18831,
Art. 14, modificado por el
Decreto Ley N 18985, Art.
4o).
La declaracin produce
efectos plenos de confesin
e
ilustra
notoriamente
acontecimientos difusos o
de
informacin
contradictoria.
DECLARACIONES JURADAS:
Declaracin
jurada
es
la
manifestacin escrita y personal
que realizan los administrados,
servidores y funcionarios de la
administracin pblica sobre determinados hechos o aspectos
relevantes
de su condicin
individual (bienes y rentas,
cumplimiento
de
requisitos,
determinacin
tributaria,
inexistencia de incompatibilidades,
entre otros bajo compromiso de
decir la verdad y comprometiendo
su responsabilidad por su dicho, en
caso de eventual falsedad. La
simplificacin administrativa ha
sustituido diversos supuestos de
presentacin
de
pruebas
documentales por declaraciones
juradas. Debemos sealar que la
declaracin jurada se fundamenta
en la presuncin de verdad que
orienta las relaciones jurdicoadministrativas, por la cual se
consideran ciertas de antemano
todas aquellas manifestaciones
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otra
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40.1.8.
Con
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que
da
obligad
o a
info
rmar
en
su
escri
to el
da
de pago y el
nmero
de
constancia de
pago,
correspondiend
o
a
la
administracin
la verificacin
inmediata.
40.2. Las disposiciones
contenidas en este
artculo no limitan la
facultad
del
administrado
para
presentar
espontneamente la
documentacin
mencionada,
de
considerarlo
conveniente.
Artculo 41.- Documentos
41.1. Para el cumplimiento
de los requisitos
correspondientes a los
procedimientos
administrativos, las
entidades
estn
obligadas a recibir los
siguientes
documentos
e
informaciones en vez
de la documentacin
oficial, a la cual
reemplazan con el
mismo mrito probatorio:
865) Copias simples
o autenticadas
por
los
fedatarios
institucionales,
en reemplazo
de documentos
origi
nale
s o
copi
as
legali
zada
s
nota
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fica
das
por
not
arios,
func
iona
rios
o
serv
idores pblicos
en el ejercicio
de
sus
funciones
y
tendrn
el
mismo valor
que
los
documentos
originales para
el
cumplimiento
de
los
requisitos
correspondientes a la
tramitacin de
procedimientos
administrativos
seguidos ante
cualquier
entidad. Slo se
exigirn co-pias
autenticadas
por fedatarios
institucio-nales
en los casos en
que
sea
razonablemente
indispensable.
866) Traducciones
simples con la
indicacin y
suscripcin de
quien oficie de
traductor
debiSdamente
identificado, en
lugar
de
traduccio-nes
oficiales.
41.1.3.Las
expresiones
escritas
del
adm
inist
rado
cont
enid
as
en
decl
araci
ones
con
car
cter
jura
do
med
iante
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cual
es
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cin
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esta
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favo
rabl
e en
relac
in
con
los
requ
isito
s
que
solic
ita la
entid
ad,
en
reemplazo de
certificaciones
oficiales sobre
las condiciones
especiales del
propio
administrado,
tales
como
antecedentes
policiales,
certificados de
buena
conducta, de
domicilio, de
supervivencia,
de orfandad, de
viudez,
de
prdida
de
documentos,
entre otros.
41.1.4. Instrumentos
privados,
boletas
notariales
o
copias simples
de
las
escrituras
pblicas,
en
vez
de
instrumentos
pblicos
de
cualquier
naturaleza, o
testimonios
notariales,
respectivamente.
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sum
inist
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presunc
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de
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cida
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eva
la
reali
zaci
n
obli
gatoria de acciones de
fiscalizacin posterior a cargo
de dichas entidades.
Ar
tcul
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43.
Valo
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ado
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43.1. Son
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874) La
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que
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ntico
.
875) La
copi
a del
docu
ment
o
priva
do cuya autenticidad
ha sido certificada por
el fedatario, tiene
validez y eficacia
plena,
exclusivamente en el mbito de
actividad
de
la
entidad
que
la
autntica.
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Copias
son
imitaciones,
representacin,
fotocopias,
fotografas y en general toda
reproduccin de los documentos
originales que pueden utilizar los
administrados al realizar sus
trmites ante la administracin
pblica al amparo de la
simplificacin administrativa.
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l
Es la opinin o dictamen de un
funcionario o servidor pblico.
La
vastedad,
variedad
y
complejidad cada vez mayores de la
actividad administrativa, hace
necesaria la colaboracin y apoyo
de rganos de consulta u rganos
consultivos, que en la actualidad
han pasado a integrar definitiva y
permanentemente
el
aparato
administrativo.
Los informes pueden ser:
*
Informes obligatorios: Son
necesarios para la instruccin.
*
Informes facultativos: Son
optativos.
*
Informes no vinculantes: Son
los informes que aportan
datos,
sin
que
las
conclusiones obliguen a la
resolucin de los asuntos.
*
Informes vinculantes: Son
los que tienen efecto
definitorio u obliga a
resolver conforme a lo
opinado.
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A la opinin sobre un
determinado asunto y su trascendencia
jurdica.
*
A la opinin autorizada de un
organismo colegiado, o un
funcionario
especializado
sobre asuntos tcnicos de
derecho.
*
Al documento donde se emite
un pronunciamiento, juicio u
opinin
debido
fundamentalmente sobre un
asunto
concreto
de
especialidad
o
responsabilidad que sin dar una
solucin definitiva aconseja
la forma ms conveniente
para resolver el caso,
dejando un marco suficiente
para que se d o no la
opinin propuesta. Se usa
ante una autoridad de nivel
jerrquico superior o similar
quien ordena o solicita su
emisin.
*
Al parecer tcnico sobre un
caso que se consulta o
solicite opinin: Concretado
por escrito.
*
Al pronunciamiento, opinin
o juicio que emite un
funcionario, autoridad u
organismo sobre un asunto
con trascendencia jurdica
Los
dictmenes
deben
ser
motivados y por escrito, en
aplicacin del principio del inciso
5 del artculo 139 de la
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a ser
diluci
dada
por
el
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instru
ctor.
882) El
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e,
dentr
o de
los
dos
das
de
recibi
da,
podr
devo
lver
sin
informe
todo
expediente en el que
el pedido incumpla
los
prrafos
anteriores, o cuando
se aprecie que slo se
requiere confirmacin
de otros informes o
de decisiones ya
adoptadas.
COMENTARIO:
Este artculo 172 otorga la
potestad al funcionario requerido
para rechazar la solicitud que le
hayan formulado si considera que
no se ajusta a los mencionados
requisitos. El propsito a sido
impedir
que
se
dilate
innecesariamente el trmite de los
procedimientos
como
sucede
muchas veces en la prctica administrativa.
De
conformidad
con
el
planteamiento del artculo y el
breve comentario anterior, los
informes se solicitan en dos
supuestos:
534
Emisin de recomendaciones
concretas los cursos de accin a seguir.
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u
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535
de la cual
se
elaborar
acta que se
adjuntar al
expediente,
sin
perjuicio de
la
responsabili
dad en que
incurra el
funcionario
culpable de
la demora.
887) La
Ley
pued
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estab
lecer
expre
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proce
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inici
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536
la Ley N 27444:
actas
Las
declaraciones
de
los
administrados, testigos, peritos y las
inspecciones sern documentadas en
un acta, cuya elaboracin seguir las
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Se trata de un medio de
prueba tpico o de regular
empleo en las actuaciones
administrativas.
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a
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ACTUACIN PROBATORIAS
DE AUTORIDADES
Hemos
sealado
que
el
procedimiento administrativo tiene
legalmente un funcionario que en
nuestro ordenamiento jurdico se
llama instructor y en el derecho
comparado administrador.
Todo
rgano
u
organismo
(emanante
de
actos
administrativos) ha de tener un
responsable de substanciacin, pero
no en concepto absoluto de arbitro
o juez, sino de parte, porque el
estado, el ente autnomo y otras
formas de su estructura y
compresin, siempre son parte.
Debemos sealar, a priori, que son
cuatro los institutos que modelan
jurdicamente la actuacin del
instructor del expediente:
538
Sancionar disciplinariamente.
Ahora bien nos preguntamos: Puede la
autoridad de una entidad-instructor-prestar
confesin?
La Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, norma:
Artculo 177.- Actuacin
probatoria de autoridades
Las autoridades de entidades no
prestan confesin, salvo en procedimientos internos de la administracin;
sin perjuicio de ser susceptibles de
aportar elementos probatorios en
calidad de testigos, informantes o
peritos, si fuere el caso.
COMENTARIO:
En los procedimientos externos, la ley es
clara: No prestan confesin. En los
procedimientos internos, si puede prestar
confesin, nos estamos refiriendo al
procedimiento administrativo disciplinario,
como al procedimiento de auditoria interna.
Esto se justifica, porque la autoridad de una
entidad-instructor, porque su participacin
en el procedimiento administrativo, como
parte de ste, conllevara a cierto grado de
parcialidad respecto a sus actuaciones, y
ms an, si son cuestionadas de manera
expresa por el parte de los administrados .
La Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, norma:
Artculo 178.- Gastos de
actu
acio
nes
pro
bato
rias
En
el
caso
de
que
la
actu
aci
n de
prue
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prop
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Art
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ente
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autor
iza.
Son
gast
os
admi
nistr
ativos
aquellos
ocasionados
por
actuaciones
especficas
solicitados por el
administrado dentro
del procedimiento. Se
solicita una vez iniciado
el
procedimiento
administrativo y es de
cargo del administrado
que
haya
solicitado
la
actuacin o de todos
los administrados, si
el asunto fuera de
inters
comn;
teniendo derecho a
constatar y, en su
caso, a observar, el
sustento de los gastos
a reembolsar.
judici
ales
realiz
ados
en el
proc
eso.
Art
culo
411.
Cost
os
Son
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s del
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direct
amen
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541
Art
culo
180.
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s
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c
i
r
,
q
u
e
lo promovi.
Debe tener un resumen del
contenido instruccin.
*
Debe contener el anlisis de la
prueba instruida; y
*
Elaborar un proyecto de
resolucin, con sus partes:
*
Expositiva.
*
Considerativa: Fundamentos
de hecho y de derecho,
guardando concordancia con
el informe final.
Se debe indica que la ley no dice
que la autoridad de potestad
resolutiva deba aceptar la decisin
de la autoridad-instructora. La
autoridad de potestad resolutiva
revisa y resuelve declarando la
decisin.
PARTICIPACIN DE LOS
ADMINISTRADOS
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 181.Administracin abierta
Adems de los medios de
acceso a la participacin en
los
asuntos
pblicos
establecidos
por
otras
normas, en la instruccin de
los procedimien-
542
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tr
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d
u
r
a
n
te
la instruccin de un procedimiento
administrativo: La audiencia pblica y el
perodo de informacin pblica. Las otras
normas referidas podran ser:
La Constitucin Poltica, norma:
Artculo 2.- Toda persona tiene
derecho: (...)
17. A participar, en forma individual
o asociada, en la vida poltica,
econmica, social y cultural de
la Nacin. Los ciudadanos
tienen, conforme a ley, los
derechos de eleccin, de
remocin o revocacin de
autoridades, de iniciativa
legislativa y de referndum.
Artculo 31.- Los ciudadanos
tienen derecho a participar en los
asuntos
pblicos
mediante
referndum; iniciativa legislativa;
remocin
o
revocacin
de
autoridades y demanda de rendicin
de cuentas. Tienen tambin el
derecho de ser elegidos y de elegir
libremente a sus representantes, de
acuerdo con las condiciones y
procedimientos determinados por
ley orgnica.
543
Es
derec
ho y
debe
r de
los
vecin
os
parti
cipar
en el
gobi
erno
muni
cipal
de su
juris
dicci
n.
La
ley
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los
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544
10.
Art
culo
5U.Cau
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a
No
proc
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los
proc
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cons
tituci
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es
cuan
do:
(...)
4. No se
haya
n
agot
ado
las
vas
previ
as,
salv
o en
los
caso
s
previ
545
admi
nistra
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prov
oca
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resue
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las
regla
s
proce
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de
deter
mina
cin
de
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cada
caso
.
Art
culo
23.Acci
n
Cont
encio
soAdm
inistr
ativa
La
acci
n
contencioso-administrativa de
que trata el Art. 240 de la
Constitucin se rige, en cuanto
a sus reglas de competencia,
procedencia y procedimiento,
por su propia ley.(*)
(*)
Ver Artculo 148" de la
Constitucin Poltica de 1993.
902) Los
actos
administrativos
que
agotan
la
va
administrativa podrn
ser impugnados ante el
Poder Judicial mediante
el
proceso
contencioso-administrativo
a que se refiere el
Artculo 148 de la
Constitucin
Poltica
del Estado.
cual
no
proced
a
legalm
ente
impug
nacin
ante
una
autori
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rgano
jerrq
uicam
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o
admini
strativo
negati
vo
salvo
que el
interes
ado
opte
por
interp
oner
recurso
de
recons
ideraci
n, en cuyo caso
la resolucin que
se expida o el
silencio
administrativo
producido
con
motivo de dicho
recurso
impugnativo agota
la
va
administrativa; o
907) El
acto
que
declara de oficio
la
nulidad
o
revoca otros actos
administrativos en
los
casos
a que
se
refiere
n los
Artcu
los
202 y
203
de esta
Ley; o
546
VAS PREVIAS
Concepto de va(s) previa(s):
*
Va significa camino o medio para
hacer algo; ruta por la que se debe
transitar; camino o direccin por
donde se debe pasar. En sentido
jurdico es el ordenamiento
procesal, medio de hacer efectivo
un derecho: Trmite, secuela.
Procedimiento.
*
Previo(a), significa conocer, ver con
antelacin; anticipado, que sucede
primero.
En nuestro caso, el procedimiento
administrativo tiene como una de sus
caractersticas es el de ser previo frente a
cualquier pretensin de conducir la litis a
la va judicial, esto es, la va administrativa
es por esencia antes del juicio.
*
El principio de las dos vas, por el
cual los asuntos de carcter adminis
trativo son susceptibles de resolverse
en la va previa o administrativa y
posteriormente cuando se impugnan
en la va jurisdiccional.
Entendemos
por
va
previa,
al
procedimiento que debe seguirse y
agotarse, como condicin o requisito de
procedibilidad para entablar:
908) La accin de amparo;
909) El contencioso-administrativo; y,
910) Otros procesos ordenados por ley.
Tambin se le denomina va administrativa:
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548
LA RESOLUCIN, EL
DESISTIMIENTO, RENUNCIA AL
DERECHO, ABANDONO Y
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11.1.
LA
RESO
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y presumir su terminacin en
inters del particular. Por ello es
conveniente que distingamos la
terminacin real y efectiva,
acogiendo en este grupo a todos
aquellos casos en que se produce
un acto administrativo-resolucin de
la administracin bien sea sta de
tipo decisorio, bien se limite a
declarar
la
extincin
del
procedimiento por cualquier causa
que impide entrar en el fondo del
asunto. La regulacin general de la
terminacin del procedimiento
administrativo se contiene en el
Ttulo II del procedimiento
administrativo, Captulo VIII, fin
del procedimiento administrativo,
artculos 186 al 191.
El
acto
administrativo
es
considerado definitivo, cuando al
ser emitido, agota la va
administrativa.
Generalmente, se emiten estos
actos cuando la administracin
resuelve un recurso impugnativo
administrativo y las decisiones
causan estado, es decir, que ya no
es susceptible de recurso alguno en
sede administrativa, y por lo tanto,
queda abierta la va jurisdiccional.
En otros trminos: Es la palabra
final de la administracin sobre un
determinado asunto: No hay nada
de que hablar en la va
administrativa, todo se resuelve en
el poder judicial.
No siempre las cosas se
desenvuelven como lo hemos
descrito anteriormente, porque los
actos administrativos pueden
extinguirse, en todo o en parte, por
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n
i
s
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r
ativa.
Concepto de resolucin:
La resolucin es el acto
administrativo tpico que debe de
resolver sobre los extremos
planteados.
Es
un
acto
administrativo
definitivo
del
procedimiento
administrativo
sobre la cuestin de fondo.
En la ley se enuncia la resolucin
como forma de poner fin al
procedimiento, y es obligatoria ante
la deficiencia del ordenamiento
jurdico, debiendo de acudir a los
principios generales del derecho
administrativo. Debemos sealar,
que en cuanto al plazo, y en orden
al principio de celeridad se
determina un plazo mximo,
contado desde la iniciacin del
procedimiento hasta la expedicin
de la resolucin: Treinta (30) das.
La inobservancia de este plazo
produce
la
caducidad
del
procedimiento, pudiendo originar
responsabilidad en el funcionario
causante de la mora.
Por lo tanto: La resolucin
constituye un inicio lgico,
formulado por una operacin
mental de la autoridad competente
que resuelve sobre la base de los
hechos probados y de las normas
aplicables o con el derecho
objetivo, y junto a ello, existe
tambin una declaracin de
voluntad. La decisin puede
adoptar la forma de acuerdo que no
se traduce en una resolucin sino
de acuerdo, esto sucede cuando se
trata de rganos colegiados.
550
920) Parte
expositiva,
es
el
encabezamiento que comprende los
antecedentes, el carcter del reclamo
o de la solicitud y referencias al
interesado y rgano decisor.
admi
nistr
ativo
seal
ados
en el
Capt
ulo
Prim
ero
del
Ttul
o
Prim
ero
de la
prese
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Ley.
924) En
los
proce
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petici
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o, la
resoluci
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ser
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e con
las
petici
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Form
551
a
las
normas de
otros
ordenamien
tos
que
sean
compatible
s con su
naturaleza
y finalidad.
2. Cuando
la
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la
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haga
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la
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caso,
la
autor
idad
elabo
rar
y
prop
ondr
a
quien competa, la
emisin de la norma
que
supere
con
carcter general esta
situacin,
en
el
mismo sentido de la
resolucin dada al
asunto sometido a su
conocimiento.
Artculo 142.- Plazo mximo
del procedimiento
administrativo
No puede exceder de treinta
das el plazo que transcurri
desde que es iniciado un
procedimiento administrativo
de evaluacin previa hasta
aquel en que sea dictada la
resolucin respectiva, salvo
que la ley establezca
trmites cuyo cumplimiento
requiera
una
duracin
mayor.
Artculo 143.Responsabilidad por el
incumplimiento de plazos
925) El
incumplimiento
injustificado de los
plazos previstos para
las actuaciones de las
entidades
genera
responsabilidad
disciplinaria para la
autoridad
obligada,
sin perjuicio de la
responsabilidad civil
por los daos y
perjuicios que pudiera
haber ocasionado.
926) Tambin
alcanza
solidariamente
la
responsabilidad
al
superior
jerrquico,
por
omisi
n en
la
super
visi
n, si
el
incu
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mient
o
fuera
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o
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mtic
o.
Art
culo
3o.Req
uisit
os de
valid
ez de
los
actos
admi
nistr
ativo
s
(...)
Son
requi
sitos
de
valid
ez de
los
actos
administrativos:
927) Competencia.- (...)
928) Objeto o contenido.- (...)
929) Finalidad Pblica.-(...)
930) Motivacin.-(...)
931) Procedimiento regular.(...)
El numeral 2 del artculo 187 de la
ley la resolucin que pone fin al
procedimiento estar impedida de
vulnerar el principio denominado
reformatio in peius, en virtud del
cual con motivo de una peticin
formulada por un particular no se
puede agravar la situacin inicial del
administrado, sin perjuicio de que la
administracin pueda incoar de
oficio un nuevo procedimiento.
11.2. EL DESISTIMIENTO DEL
PROCEDIMIENTO O DE LA
PRETENSIN
Una de las finalidades del
procedimiento administrativo es
perseguir la obtencin de un acto
administrativo ajustado a derecho.
Lo ideal, lo verdaderamente
552
932) El
desistimiento
del
procedimiento importar la
culminacin del mismo, pero
no
impedir
que
posteriormente
vuelva
a
plantearse igual pretensin en
otro procedimiento.
933) El desistimiento de la
pretensin impedir promover
otro procedimiento por el
mismo objeto y causa.
937) La
auto
rida
d
acep
tar
de
plan
o el
desis
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ento
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como
medi
ante
decl
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n en
comp
arece
ncia
perso
nal
del administrado y
representante ante la
autoridad. (...)
COMENTARIO:
El poder general de representacin
puede constar en un documento
denominado carta poder simple
que contenga la firma del
administrado y la informacin
referente
al
apoderado
y
poderdante. El otorgamiento de
poder
especial
requiere
el
cumplimiento
de
ciertas
formalidades, como que el
documento privado en el cual
conste, debe legalizarse ante
notario pblico o ante funcionario
pblico autorizado (fedatario).
Tambin podr otorgarse mediante
una declaracin (se entiende
personalmente o con la presencia
fsica
del
poderdante)
del
administrado y representante de la
autoridad.
11.3. RENUNCIA AL DERECHO
Si el desistimiento implica la
dejacin del derecho procedimental
al accionar, a deducir el
procedimiento, la renuncia est
referida, en cambio al derecho mismo que constituye el fundamento
del procedimiento articulado. O sea
que mientras el desistimiento est
vinculado principalmente a un
mbito
exclusivamente
procedimental, la renuncia afecta
directamente la relacin jurdicoadministra-tiva,
su
propia
existencia, como sustento del
derecho subjetivo sustancial del
sujeto particular.
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vo General, norma:
Artculo 190.- Desistimiento
de actos y recursos
administrativos
944) El desistimiento de
algn acto realizado en
el
procedimiento
puede realizarse antes
de
que
haya
producido efectos.
945) Puede desistirse de un
recurso administrativo
antes de que se notifique la resolucin
final en la instancia,
determinando que la
resolucin impugnada
quede firme, salvo que
otros administrados se
hayan adherido al
recurso, en cuyo caso
slo tendr efecto
para
quien
lo
formul.
COMENTARIO:
El desistimiento carece de efectos
erga omnes y, por el contrario, slo
tiene efectos directos subndice
para quien lo interpuso.
De manera similar al caso anterior,
dicho desistimiento y la renuncia
tambin es aplicable a los actos y
recursos administrativos.
*
En el primer caso, cuando el
acto no haya producido
todava sus efectos, mientras
que.
*
En el segundo caso, antes de
terminar la instancia a la que
corresponde el recurso
presentado.
Ntese adems aquella situacin en
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r
v
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e
n
e
n en el procedimiento, como es
lgico los efectos del desistimiento
slo se dirigen a quien se desiste y
no otros administrados que si estn
interesados en continuar con el
procedimiento.
11.4. ABANDONO
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 191.- Abandono
en los procedimientos
iniciados a solicitud del
administrado
En
los
procedimientos
iniciados a solicitud de parte,
cuando el administrado
incumpla algn trmite que
le hubiera sido requerido que
produzca su paralizacin por
treinta das, la autoridad de
oficio o a solicitud del
administrado declarar el
abandono del procedimiento.
Dicha resolucin deber ser
notificada y contra ella
procedern los recursos
administrativos
pertinentes.
COMENTARIO:
El abandono de trmite es la
desercin que hace el interesado del
cumplimiento de los trmites
dispuestos por el instructor del
expediente que deba cumplir el
interesado por s. Sus requisitos
son:
556
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Es la forma de terminacin
del procedimiento que se
produce por declaracin de la
administracin por causa de
paralizacin del expediente
por razones de inactividad
del interesado, requerido que
hubiera sido para efectuar
determinados trmites.
Es la accin de extinguirse
un derecho, un plazo, una
disposicin legal, algn
instrumento
pblico
p
privado o algn acto judicial
o extra-judicial.
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administrativa.
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Art
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rada
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ofici
ooa
petic
in de parte.
Artculo 2007.- la caducidad se
produce transcurrido el ltimo da del
plazo, aunque ste sea inhbil.
El Cdigo Civil como norma supletoria del
derecho administrativo se encuentra
regulando en su artculo 2007 que la
caducidad se produce transcurrido el
ltimo da del plazo, aunque ste sea
inhbil, lo que obliga a inferir que el
vencimiento de un plazo mximo implica
caducidad de lo que se pudo o debi hacer,
salvo que la ley permita prorrogarlo, pero
que tratndose del trmite del proceso
administrativo
disciplinario,
deber
considerarse solamente los das hbiles.
Este mismo cuerpo jurdico regula en su
artculo 2004 que los plazos de caducidad
los fija la ley, y que tratndose del artculo
163 del Reglamento del Decreto
Legislativo N 276, an cuando esta norma
no regula expresamente a la figura jurdica
de la caducidad, debe presumirse que la
sola extincin del plazo, la objetiva. Es
decir, que si el proceso administrativo
disciplinario no es concluido en el trmino
de treinta (30) hbiles, determinar
necesariamente la
559
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El SILENCIO
ADMINISTRATIVO: CLASES
Y EFECTOS 12.1. EL
SILENCIO ADMINISTRATIVO
INTRODUCCIN:
El Silencio, llamado tambin
denegatoria ficta, por sus evidentes
consecuencias. La presuncin slo
se da por ley.
En su ms amplio seniido, el
trmino silencio administrativo
agrupa cualquier supuesto de
inactividad bien sea de la
administracin bien sea del
particular en sus relaciones con la
administracin. Se habla tambin
del silencio administra-tivo para
referirse slo a la inactividad formal
de la administracin. Fn su ms
estricta acepcin, la expresin
silencio administrativo se aplica a
las 'peticiones (de primera o ulterior
decisin) dirigidas por el particular
a la administracin.
El mareo iurdico fundamenta! del
silencio se encuentra en el derecho
de peti-eiun. uiciso 20) del artculo
2" de la Constitucin de 1993 con
la siguiente frmula:
Toda persona tiene derecho
a
form
ular
petici
ones,
indivi
dual
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colect
ivame
nte,
por
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escrit
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dentr
o del
plazo
legal
bajo
respo
nsabi
lidad
.
En doctrina se ha venido
distinguiendo entre el derecho
fundamental de peticin y la
solicitud motivadora de un
procedimiento administrativo. As,
se ha considerado dentro de los
alcances
del
derecho
constitucional de peticin al
derecho
de
solicitar
la
promulgacin de nuevas normas
legales, que es muy diferente a la
solicitud administrativa productora
de la formacin de un expediente
administrativo.
Frente al derecho fundamental de
peticin, surge como contraparte el
silencio
administrativo
como
adecuada tutela del ciudadano
frente a la inactividad procesal de
la administracin, previndose
para la hiptesis de que no haya
una
respuesta
expresa,
determinadas
consecuencias
jurdicas. Es pues, una ficcin de
la ley, que establece en beneficio
del particular, y en virtud de la
cual, se considera estimada (silencio
positivo) o desestimada (silencio
negativo) la peticin dirigida por el
interesado
a
la
autoridad
administrativa competente.
560
automtica
o silencio
positivo.
Artculo
30.Calificaci
n del
procedimie
nto
administrati
vo.
Artculo
33.Procedimie
nto de
evaluacin
previa con
silencio
positivo.(*)
Artculo
34.Procedimie
nto de
evaluacin
previa con
silencio
negativo.
(*)
Artculo
37 inc. 4.Deber de
sealar en
los
procedimie
ntos de
evaluacin
previa el
silencio
administrati
vo
561
949) S
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563
corre
spon
dient
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solic
itud
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form
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pued
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ser:
953) Proc
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silen
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admi
nistra
tivo
positi
vo:
son
aquel
los
en
los
cuale
s, vencido el plazo
establecido para el
pronunciamiento de la
administracin
pblica sin haberse
producido ste, se
considera aprobada la
solicitud
del
particular;
954) Procedimiento
de
evaluacin previa con
aplicacin del silencio
administrativo
negativo: son aquellos
en los cuales, vencido
el plazo establecido
para
el
pronunciamiento de la
administracin
pblica sin haberse
producido ste, se
considera denegada la
solicitud
del
particular.
El plazo es el que se establece en el
TUPA para cada procedimiento
administrativo, el mismo que en
ningn caso podr exceder del
plazo mximo en la Ley el
Procedimiento Administrativo
General. Son procedimientos
administrativos de evaluacin
previa los siguientes:
955) Los procedimientos de
impugnacin de actos administrativos, y
956) Aquellos a los
que la ley les otorga
dicha calificacin.
Expliquemos:
As cuando un administrado solicita
de la administracin pblica alguna
pretensin y la administracin
pblica no responde en el plazo
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el
silen
cio
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nistra
tivo
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admi
nistraci
n
mant
iene
COMENTARIO:
Los efectos del silencio administrativo son
distintos si son positivos o negativos, sin
embargo, el silencio tiene el efecto de
configurar en virtud de la cual se abre el
acceso a la instancia siguiente (silencio
negativo), es decir tiene un efecto
565
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RECURSOS IMPUGNATIVOS:
RECONSIDERACIN,
APELACIN, REVISIN
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(...)
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es de la Carrera Administrativa y
Remuneraciones del Sector Pblico,
norma:
Artculo 33.- El servidor que se
considere afectado por una sancin
podr
interponer
recurso de
reconsideracin o apelacin, con
cuya resolucin quedar expedita el
recurso ante el respectivo Consejo
Regional del Servicio Civil o
Tribunal de Servicio Civil, segn
corresponda.
El Decreto Supremo N 005-90-PCM,
Reglamento de la Ley de la Carrera
Administrativa, norma:
Artculo 125.- Ante resoluciones
que afecten sus derechos, los funcionarios y servidores tienen
expeditos los recursos impugnativos
establecidos
en
las
normas
generales
de
procedimientos
administrativos. Asimismo, tienen
derecho a recurrir ante el respectivo
consejo regional del servicio civil o
tribunal del servicio civil, segn
corresponda.
Etimologa:
El trmino recurso viene del latn jurdico recursus, us de igual significado. En
el lenguaje comn de la poca clsica significa solamente retroceso, del verbo recurro. Ere, que significaba: Correr hacia atrs, o de vuelta.
En la acepcin de la real academia de la lengua, es accin y efecto de recurrir.
Memorial o peticin por escrito.
Recurrir:
Es, en sentido general, acudir ante una autoridad o juez con una peticin o
demanda para que sea resuelta; es tambin acogerse al favor de alguien o
emplear medios no comunes para el logro de una finalidad.
En lenguaje forense, recurrir es entablar recurso contra alguna resolucin, significando la expresin recursus, la accin y efecto de recurrir, o ms precisamente la accin por medio de la cual se reclama de las resoluciones dictadas
por la autoridad
En sentido amplio, recurso es el medio, el acudimiento a personas o cosas para
la solucin de una caso difcil.
Sentido jurdico
Se denomina recurso:
*
*
*
*
568
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J
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C
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U
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R
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,
in y subsanacin de los
errores de que eventualmente
puede adolecer una resolucin
judicial, dirigido a provocar la
revisin de la misma, ya sea
por el juez que la dict o por
otro de superior jerarqua.
964) Escrito o exposicin en el
cual el litigante ejercita el
derecho
de
impugnacin
correspondiente y formula el
petitorio de revisin por el
rgano competente, de la
decisin judicial.
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963) Medi
o
tcni
co de
impu
gnac
RECURSOS IMPUGNATIVOS
ADMINISTRATIVOS
Si la sentencia dictada por un juez puede
recurrirse, articulando para ello los
distintos medios previstos por el derecho
procesal, con mayor razn, los actos y
decisiones de la administracin pblica
tambin pueden impugnarse por medio de
los recursos admitidos por las leyes del
procedimiento administrativo general.
Podemos afirmar:
*
Que el recurso impugnativo
administrativo es el medio de
defensa
esta
blecido en la ley, a favor de los
administrados
para
que
la
administracin
569
revis
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acto
admi
nistr
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Nosotros afirmamos:
*
Que el recurso en la va
administrativa, debe tomarse
en sentido restringido, es
decir,
un
remedio
administrativo especfico por
el que se atacan solamente
actos administrativos y se
defienden
derechos
subjetivos
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intereses
legtimos.
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na facultad o un derecho
esencialmente que se ejerce
como acto de impugnacin
y defensa de un derecho
sustancial.
Los recursos: Son todos los
remedios o medios de proteccin al
alcance de los administrado para
impugnar los actos y hechos
administrativos,
presuntamente
ilegtimos de la administracin
pblica
ELEMENTOS
QUE
CARACTERIZAN
EL
RECURSO
ADMINISTRATIVO
El fundamento de los recursos
administrativos: Radica en las
potestades de la administracin
pblica de revisin de oficio. La
administracin pblica es titular de
unas potestades de revisin de sus
actos, con independencia de los
recursos que se interpongan. El
recurso no tiene otro sentido que
obligar a la administracin pblica
al ejercicio de aquellas potestades.
Y esas potestades se le confiere por
ley.
Los principales elementos que
caracterizan el recurso administrativo:
*
Estn fijados por la ley, es
decir, que su creacin no
depende de la voluntad de
las partes. Estas no pueden
emplear
medios
impugnatorios distintos de
los que la ley seala y
permite.
*
Finalidad: Tiene como
finalidad la impugnacin de
un acto administrativo.-
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idad
revis
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actu
acin.
Nor
mal
ment
e, los
recursos se desenvuelven
mediante una verdadera
discusin desarrollada entre
dos partes, al menos
aparentes: La administracin, por un lado, y el
recurrente, por otra.
Deben
interponerse
dentro de los plazos que la
ley seala, porque el
recurso nunca se tramita de
oficio, la ley seala el
tiempo de que dispone el
administrado para presentar
su impugnacin.
Se dirige ante un rgano
administrativo: Se plantean
y deducen contra actos
administrativos y en procura
de otro acto administrativo
que sustituya, modifique o
revoque el que ha sido
objetado, totalmente o al
menos en la parte motivo de
la impugnacin.
La autoridad ante la que se
interpone ser siempre de
carcter
administrativo,
porque es a los rganos del
poder ejecutivo que se les
est
brindando
la
oportunidad de corregir un
posible e involuntario error
de apreciacin al emitir un
acto administrativo
Si la persona afectada por un
acto administrativo no tuviese
la posibilidad de reaccionar
ante la misma autoridad
competente,
nos
encontraramos a merced de
la voluntad omnmoda de la
administracin, que podra
inferir
impu
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cuant
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*
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Las reclamaciones, y
Las denuncias.
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109.3. La
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presupuesto de la impugnacin en la
va contencioso administrativa, ya
que no se puede acudir a ella, si
antes no se ha agotado la va
administrativa.
Se debe sealar que para que
judicialmente
se
admita
la
impugnacin o nulidad de las
resoluciones administrativas es
requisito sine qua non que
previamente se agoten todos los
recursos que prev la ley, salvo la
presuncin de denegatoria por
silencio administrativo, o que
pudieran convertirse en irreparable
la agresin y en otras situaciones
similares (Ley N 28237, Art. 46).
Reiteramos que el recursos
administrativo se deduce contra un
rgano
administrativo,
precisamente de la administracin
activa, lo cual viene a diferenciarlo
del
proceso
contencioso
administrativo (Ley N 27584, Art.
1,)
Para
utilizar
el
recurso
administrativo se exige estar
legitimado, por contraste con lo
que ocurre en el ejercicio del
derecho de peticin o con la simple
presentacin
de
denuncias
administrativas. Y la resolucin del
recurso compete precisamente al
mismo rgano que dict el acto
recurrido, o a su superior
jerrquico.
Nos preguntamos cules son los
actos impugnables? y cuales no
son los actos impugnables?
Actos impugnables:
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento
Administrativo
General, ha norma como actos
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13.2. EL RECURSO DE
RECONSIDERACIN
578
*
*
Se ejerce opcionalmente
Su interposicin no impide el
ejercicio del recurso de apelacin.
*
Su interposicin no puede ser
simultnea con los otros recursos.
Reconsiderar es posibilitar que el rgano
que dict el primer acto que es materia de
impugnacin,
pueda
nuevamente
considerar el caso, en principio dentro de
las mismas condiciones anteriores,
debiendo sustentarse con nueva prueba
instrumental, si es rgano de subordinacin
jerrquica. La caracterstica principal es que
es opcional y su no interposicin de este
recurso, no impide el ejercicio del recurso
de apelacin, es decir, que no es requisito
previo fundamental para que no pueda
interponerse el recurso jerrquico.
El revisar sus propios actos: Es un
derecho de la administracin.
El Cdigo Procesal Civil, norma:
Artculo 362.- Procedencia
El recurso de reposicin procede
contra los decretos a fin de que el
Juez los revoque.
Artculo 363.- Trmite
El plazo para interponerlo es de tres
das, contado desde la notificacin
de la resolucin. Si interpuesto el
recurso el Juez advierte que el vicio
o error es evidente o que el recurso
es notoriamente inadmisible o
improcedente, lo declarar as sin
necesidad
de
trmite.
De
considerarlo necesario, el Juez
conferir traslado por tres das.
Vencido el plazo, resolver con su
cont
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o en su rebelda.
El auto que resuelve el recurso de
reposicin es inimpugnable.
El recurso de reconsideracin constituye
una primera etapa en la posibilidad de
impugnar un acto administrativo, sin
embargo su no interposicin no impide
continuar con la solicitud de la
impugnacin mediante la va de apelacin.
13.3. EL RECURSO DE APELACIN
La Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, norma:
Artculo 209.- Recurso de
apelacin
El recurso de apelacin se
interpondr cuando la impugnacin
se
sustente
en
diferente
interpretacin de las pruebas
producidas o cuando se trate de
cuestiones de puro derecho,
debiendo dirigirse a la misma auto-
579
ridad
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Cuando
se
trate
de
cuestiones de puro derecho,
debiendo dirigirse a la
misma autoridad que expidi
el acto que se impugna para
que eleve lo actuado al
superior jerrquico.
Este recurso de apelacin permite
plantear al superior jerrquico de la
autoridad que expidi el acto de
revisin del mismo por estar
incurso en causal de nulidad o
haberse producido con un error de
apreciacin de las pruebas o del
derecho (artculo 209).
El recurso de apelacin se
interpone ante la autoridad que
expidi el acto impugnado; sin
embargo, el pronunciamiento sobre
la admisin o trmite o procedencia del recurso, as como
respecto del fondo de la
pretensin, corresponde a la
autoridad jerrquica superior, la
autoridad que expidi el acto impugnado est en la obligacin de
elevar directamente y sin ms
trmite de apelacin formulada.
Excepcionalmente, cuando se trate
de recursos en procedimiento
trilaterales, es decir, cuando existan
dos partes en conflicto, la autoridad
que expidi el acto impugnado
debe calificar la admisin y
procedencia del recurso antes de
ele-
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autor
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grado
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cerca
no al
usuar
io,
seg
n la
jerar
qua,
con
competencia
para
conocerlo
y
resolverlo.
991) La direccin del lugar
donde se desea recibir
las notificaciones del
procedimiento, cuando
sea
diferente
al
domicilio
real
expuesto en virtud del
numera
1.
Este
sealamiento
de
domicilio surte sus
efectos
desde
su
indicacin
y
es
presumido
subsistente, mientras
no sea comunicado
expresamente
su
cambio.
992) La relacin de los
documentos y anexos
que
acompaa,
indicados en el TUPA.
993) La identificacin del
expediente
de
la
materia, tratndose de
procedimientos
ya
iniciados.
EL ESCRITO
Se entiende por escrito:
* Es todo documento o papel
manuscrito
o
mecanografiado;
y
cualquier otro que est
representados
ideas
o
palabras de por medio, que
sea legible o comprendido
por persona distinta del
autor.
582
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FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE
DERECHO
Deja de incluirse como indispensables los
fundamentos de derecho, ya que
probablemente la exigencia sea contraria al
carcter procedimental administrativo y al
principio de impulso de oficio.
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fuere
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un
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para
notifi
car a
tercer
os.
La
copia
es
devue
lta al
admi
nistra
do
con
la
firma
de la
autoridad y el sello de
recepcin que indique
fecha, hora y lugar de
presentacin.
114.2. El cargo as expedido
tiene el mismo valor legal que el
original.
COMENTARIO:
PAPEL PARA EL ESCRITO
Todo escrito se presenta en papel
simple acompaado de una copia
que le es devuelta al interesado
con el correspondiente sello de
recepcin, salvo en los casos en
que la ley o el respectivo texto
nico
de
procedimientos
administrativos (tupa) exija un
mayor nmero de copias. Una
trascripcin
es
una
copia,
reproduccin ntegra y fiel de un
escrito. Cuando se trata de
documento pblico, se puede
adjuntar
las
transcripciones
(selladas y suscritas), aunque no se
aconseja tal proceder, pues es
conveniente
retener
siempre
documentos que nos sern de gran
utilidad, sobre todo con el
transcurso del tiempo, ya que
pueden ser objeto de prdida
irreparable.
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administrati
vo, es el
emplear
tono
plaidero
en
los
escritos. Si
bien este
defecto no
puede ser
muy
duramente
calificado,
e incluso
puede
explicarse
en el caso
de personas
de
poca
cultura o
difcil
situacin,
no puede
dejar
de
sealarse
que
constituye
una
prctica
viciosa y de
dudosos
efectos
prcticos.
Ello
no
quita que si
una
persona se
encuentra
en
situacin
azarosa,
pueda
manifieste
a la administracin
como elementos de
juicio que sta pueda
tener en cuenta al
decidir: Pero ello, a
nuestro juicio, debe
hacerse con serenidad
y decoro, para que
pueda
ser
respetuosamente
considerado.
Valenta
Tambin el escrito debe ser
valiente: Debe denunciar los
hechos ilegtimos que le afectan al
recurrente, debe sealar al
funcionario que le solicit
prebendas; debe pedir sanciones
para el agente pblico concreto e
individualizado que ha actuado
incorrectamente; debe en suma
contribuir a la legalidad de la
administracin,
ejerciendo
en
cuanto miembro del pueblo
soberano, su parte de control
republicado a las instituciones y
los hombres pblicos.
Ms tales ataques deben ser
empleados slo en la medida de lo
necesario; y cuando se lo haga,
debe recurrirse a ello como a un
remedio
fuerte,
que
debe
administrarse con cuidado, para no
causar ms dao que cura. Debe de
hacerse una descripcin objetiva de
los hechos, y evitando calificarlos si
no es por su misma ilegitimidad, y
evitando erigirse en censor de la
vida pblica del estado; tiene
mucha mayor fuerza y utilidad la
medida y serena denuncia o
imputacin
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l procedimiento administrativo
debemos hacer la siguiente
diferencia:
DIFERENCIA ENTRE ESCRITO Y
RECURSO ADMINISTRATIVO
Indicamos las siguientes diferencias:
996) Todos podemos suscribir
escritos y presentarlos para
cualquier
decisin
administrativa.
997) Los recursos son medios
impugnativos, que deben ser
autorizados por abogado,
salvo donde la defensa sea
libre, es decir, cuando en
cada poblacin no hay
mnimo de tres letrados.
998) Tanto el escrito como el
recurso se pueden presentar
autenticados por notario,
juez de paz o fedatario de la
respectiva institucin o
dependencia
donde
se
acciona.
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34.1. Los
proce
dimi
entos
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estn
sujet
os al
silen
cio
negat
ivo
cuan
do se
trate
de
algu
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estos
: (...)
34.1.
2.Cu
ando
cuest
ionen
otros
actos
admi
nistra
tivos
anter
iores,
Artculo
33.Procedimiento
de
evaluacin previa con
silencio positivo
Los procedimientos de
evaluacin previa estn
sujetos a silencio positivo,
cuando se trate de algunos
de los siguientes supuestos:
(...)
2. Recursos destinados a
cuestionar
la
desestimacin de una
solicitud cuando el
particular haya optado
por la aplicacin del
silencio
administrativo
negativo. (...).(*)
(*) A rtculo derogado a partir del
02.01.2008,
por
la
Novena
Disposicin
Transitoria,
Complementaria y Final
de la Ley N"29060,
publicada el 07.07.2007.
590
202
de la
presente
Ley.
1003)
El silencio
admi
nistra
tivo
negat
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tiene
por
efect
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lo
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ucin
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acto
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o.
1008)No
obst
ante
lo
disp
uest
o en
el
num
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anter
ior,
la
autor
idad
a
quie
n
com
peta
resol
ver
el
recur
so
podr
suspender de oficio o
a peticin de parte la
ejecucin del acto
recurrido
cuando
concurra alguna de
las
siguientes
circunstancias:
1009)
Que la
ejecucin
pudiera causar
perjuicios de
imposible o
difcil
reparacin.
1010)
Que se
aprecie
objetivamente la
existencia de un
vicio de nulidad
trascendente.
1011) La decisin de la
suspensin
se
adoptar
previa
ponderacin
suficientemente razonada
entre el perjuicio que
causara al inters
pblico o a terceros
en suspensin y el
perjuicio que causa al
recurrente la eficacia
inmediata del acto
recurrido.
1012)Al disponerse la
suspensin
podrn
adoptarse las medidas
que sean necesarias
para
asegurar
la
proteccin del inters
pblico o los derechos
de terceros y la
eficacia
de
la
resolucin
impu
gnad
a.
216.5.La
susp
ensi
n
se
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endr
dura
nte
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trm
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del
recur
so
admini
strati
vo o
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dient
e
proc
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mistr
ativo,
salvo
que
la
Auto
ridad
admi
nistr
ativa
ujudicial
disponga lo contrario
si se modifican las
condiciones bajo las
cuales se decidi.
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594
El procedimiento administrativo en
el que se tramita un recurso termina
normalmente -como los dems
procedimientos- por la resolucin
del
r
gano competente, en la que se
examina si el recurso es estimado en
todo
o en parte o desestimado las
pretensiones formuladas en el
mismo
o
declarar su inadmisin.
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en
la
va
administrativa o
cuando
se
produzca
silencio administrativo
negativo salvo
que el interesado
opte por interponer recurso de
reconsideracin,
en cuyo caso la
resolucin que
se expida o el
silencio
administrativo
producido con
motivo de dicho
recurso
impugnativo
agota la va
administrativa; o
1033)
El
acto
expedi
do o el
silenci
o
admin
istrati
vo
produ
cido
con
motiv
o de la
interpo
sicin
de un
recurs
o de
apelaci
n en aquellos
casos en que se
impugne el acto
de una autoridad
u
rgano
sometido
a
subordinacin
jerrquica; o
1034)
El acto
expedido o el
silencio
administrativo
producido con
motivo de la
interposicin de
un recurso de
revisin, nicamente en los
casos a que se
refiere
el
Artculo 210 de
la presente ley; o
1035)
El acto
que declara de
oficio la nulidad
o revoca otros
actos
administrativos
en los casos a
que se refieren
los
Artculos
202 y 203 de
esta Ley; o
1036)
Los
actos
administrativos
de los Tribunales
o Consejos Administrativos
regidos por leyes
especiales.
AGOTAMIENTO DE LA VA
ADMINISTRATIVA
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LA QUEJA
INTRODUCCIN:
El acto administrativo puede ser
injusto e inconveniente, y adolecer
de una ilegalidad de fondo o de
forma. La mejor administracin del
mundo, organizada e intencionada,
es susceptible de incurrir en error
dictar actos objetables por
cualquiera
de
las
causales
mencionadas. De ah que la
administracin
establezca
los
medios adecuados para revisar sus
propios actos, sin obligar a que los
interesados lleguen a la va
contenciosa-administrativa.
Para ese fin existen los recursos
administrativos, que son los
distintos medios que el derecho
establece para obtener que la
administracin, en va administrativa, revise un acto y lo confirme o
lo modifique o lo revoque.
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597
de los tres
das
siguientes,
previo
traslado al
quejado, a
fin de que
pueda
presentar el
informe
que estime
convenient
e al da
siguiente
de
solicitado.
1039)
En ningn
caso
se
suspe
nder
la
trami
taci
n del
proce
dimie
nto
en
que
se
haya
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ntado
queja
, y la
resol
ucin
ser
irrec
urribl
e.
1040)
La autoridad que
conoce de la queja
puede
disponer
motivada-mente que
otro funcionario de
similar jerarqua al
quejado, asuma el
conocimiento
del
asunto.
158.5.En caso de declararse
fundada la queja, se
dictarn las medidas
correctivas pertinentes
respecto
del
procedimiento, y en la
misma resolucin se
dispondr el inicio de
las
actuaciones
necesarias
para
sancionar
al
responsable.
COMENTARIO:
Para nosotros la queja no es un
recurso propiamente dicho, es
decir, no es de naturaleza
propiamente
impugnativa
de
derecho en s, sino antes bien es
un reclamo contra la tramitacin o
mora inconveniente, que de no
corregirse pudiera afectar el
derecho mismo.
El administrado tiene el derecho
de hacer respetar las garantas para
que los trminos y plazos se
cumplan, tambin cuando se
deniega la presentacin de la
prueba.
La finalidad de la queja es:
De salvaguardar el correcto
tramite del expediente.
*
Obtener si fuera el caso-sancin
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598
LA QUEJA EN LA VA
ADMINISTRATIVA
Reiteramos que la queja en la va
administrativa es un escrito o solicitud para
que el superior haga uso de su potestad
disciplinaria o de mando y se interpone
para: Hacer respetar las garantas y los
principios del procedimiento administrativo; que se cumplan los trminos o
plazos establecidos por la ley y as no se
paralicen los expedientes, y en general
contra cualquier vicio o defecto que
adolezca la tramitacin.
Por lo tanto, se reitera que la queja no es un
remedio procedimental; si no, un medio de
impulso de la tramitacin, es decir, la queja
no pretende subsanar el vicio de decisin,
sino, de responsabilidad funcionarial,
directamente vinculada a la conduccin y
ordenacin del procedimiento.
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Queja de derecho:
Es el reclamo que interpone la
parte agraviada al superior
jerrquico por la denegatoria de un
recurso jerrquico (impugnataria),
incluyendo la nulidad misma, y
tiene por objeto obligarse a que se
conceda la alzada o se declare ia
nulidad, con arreglo a derecho.
La queja que pueden presentar los
particulares afectados por defectos
de tramitacin, no participa de la
naturaleza
de
un
recurso
administrativo de los contemplados
en el artculo 207, porque su
finalidad es precisamente resguardar
el cumplimiento de las reglas de
ordenacin del procedimiento y no
cuestionar o impugnar un acto
administrativo concreto.
En cuanto a sus efectos, se entiende
que la queja deber disolver el
obstculo y derivar en medida
disciplinaria, de lo cual no se hace
mencin expresa en la Ley N
27444, aunque se haya considerado
de modo general en el artculo el
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600
NULIDADES DE RESOLUCIONES
INTRODUCCIN
LA RESOLUCIN:
El cumplimiento del procedimiento
administrativo normal se concretiza con una
resolucin o acto administrativo de esta
manera, podemos afirmar que el procedimiento
administrativo
termina
normalmente por la resolucin del rgano
administrativo. Por lo tanto, la resolucin es
el acto administrativo que decide el
procedimiento, es el acto definitivo.
QU ES UNA RESOLUCIN?
La resolucin es el acto administrativo por
antonomasia, en cuanto a travs de ella se
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Ley.
602
En los procedimientos
iniciados a peticin del
interesado, la resolucin ser
congruente con las peticiones
Formuladas por ste, sin que
en ningn caso pueda agravar
su situacin inicial y sin perjuicio de la potestad de la
administracin de iniciar de
oficio
un
nuevo
procedimiento, si procede.
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603
Los
miembros
de las
Fuerzas
Armadas y
de la
Polica
Nacional
slo pueden
ejercer
individual
mente el
derecho de
peticin.
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604
1056)La
contravencin a la
Constitucin, a las leyes o a
las normas reglamentarias.
1057)El defecto o la omisin de
alguno de sus requisitos de
validez, salvo que se presente
alguno de los supuestos de
conservacin del acto a que se
refiere el Artculo 14.
1058)Los actos expresos o los que
resul
ten
com
o
cons
ecue
ncia
de la
apro
baci
n
auto
mti
ca o
por
silen
cio
admi
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c
o
s
al acto administrativo.
En la va administrativa, no se da
anulabilidad (Ley N 27444).
Recordemos que los requisitos de
validez son: Competencia, objeto o
contenido;
finalidad
pblica;
motivacin; procedimiento regular
y forma. (Artculo 31 de la Ley N
27444).
LOS SUPUESTOS DE
CONSERVACIN DEL ACTO:
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 14.- Conservacin
del acto
1060)
Cuando el vicio
del acto administrativo
por el incumplimiento
a sus elementos de
validez,
no
sea
trascendente,
prevalece la conservacin
del
acto,
procedindose a su
enmienda por la
propia
autoridad
emisora.
1061)
Son
actos
administrativos
afectados por vicios
no trascendentes, los
siguientes:
cuest
iones
surgi
das
en la
moti
vaci
n.
1063)
El acto
emitido con
una
motivacin
insuficiente
o parcial.
14.2.3.El
acto
emiti
do
con
infra
ccin
a las
form
alida
des
no
esenciales
del
proce
dimie
nto,
consi
deran
do
como
tales
aquel
las
cuya
realiz
acin
corre
cta no hubiera
impedido
o
cambiado
el
sentido de la
decisin final
en
aspectos
importantes, o
cuyo
incumplimient
o no afectare el
debido proceso
del
adm
inistrado.
1064) Cuando
se
concluya
indudablement
e de cualquier
otro modo que
el
acto
administrativo
hubiese tenido
el
mismo
contenido, de
no
haberse
producido el
vicio.
1065) Aquellos
emitidos con
omisin
de
documentacin
no esencial.
14.3. No
obstante
la
conservacin del acto,
subsiste
la
responsabilidad
administrativa de quien
emite el acto viciado,
salvo que la enmien
da se produzca sin
pedido de parte y
antes
de
su
ejecucin.
DECLARACIN DE NULIDAD:
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En
el
derecho
administrativo, se puede
pedir la declaracin judicial
de nulidad de sus actos
administrativos viciados.
Los vicios de los actos
administrativos son objeto
de un cierto escalonamiento con consecuencias
distintas a las previstas en el
derecho privado. Se grada
el
alcance
de
las
infracciones
del
ordenamiento
jurdico
atendiendo a su mayor o
menor gravedad. En primer
lugar
608
107
2)
Cua
ndo
la
ley
lo
decl
ara
nulo
. (*)
1073) En
el
caso
del
artc
ulo
V
del
Ttul
o
Preli
min
ar,
salv
o
que
la
ley
esta
blez
ca
sanc
in
dive
rsa.
(*)
Fe
de
Errat
as,
publicada el 24.07.1984.
Artculo 220.- Titulares de la
accin de nulidad y no subsanacin por confirmacin.
La nulidad a que se refiere el artculo
219o puede ser alegada por quienes
tengan inters o por el Ministerio
Pblico.
Puede ser declarada de oficio por el
juez cuando resulte manifiesta.
No puede subsanarse por la
confirmacin.
Recordemos siempre lo que norma la Ley
del
Procedimiento
Administrativo
General, Ley N 27444, norma en el
Captulo II: Nulidad de los actos
administrativos del Titulo I: Del rgimen
de los actos administrativos:
610
1081)
Respecto
del
acto
declarado
nulo,
los
administrados
no
estn
obligados a su cumplimiento
y los servidores pblicos
debern oponerse a la
ejecucin del acto, fundando
y motivando su negativa.
1082)
En caso de que el acto
viciado
se
hubiera
consumado, o bien sea
imposible
retrotraer
sus
efectos, slo dar lugar a la
responsabilidad de quien dict
el acto y en su caso, a la
indemnizacin
para
el
afectado.
Articulo 13.- Alcances de la
nulidad
1083)
La nulidad de un acto
slo implica la de los
sucesivos en el procedimiento,
cuando
estn
vinculados a l.
1084)
La nulidad parcial del
acto
administrativo
no
alcanza a las otras partes del
acto
que
resulten
independientes de la parte
nula, salvo que sea su
consecuencia, ni impide la
produccin de efectos para
los cuales no obstante el acto
pueda ser idneo, salvo
disposicin
legal
en
contrario.
1085)
Quien declara la nulidad,
dispone la conservacin de
aquellas
actuaciones
o
trmites
cuyo
contenido
hubie
re
perm
aneci
do
igual
de no
habe
rse
incur
rido
en el
vicio
.
Art
iculo
14.Cons
erva
cin
del
acto
1086)
Cuando el
vicio
del
acto
admi
nistra
tivo
por el
incu
mpli
mient
o a
sus
elem
entos
de
valid
ez,
no
sea
trascendente, prevalece la
conservacin
del
acto,
procedindose a su enmienda
por la propia autoridad
emisora.
1087)
Son
actos
administrativos afectados por
vicios no trascendentes, los
siguientes:
14.2.LE acto cuyo contenido
sea
impreciso
o
incongruente con las
cuestiones surgidas en
la motivacin.
611
14.2.5.
Aqu
ellos
emiti
dos
con
omis
in
de
docu
ment
aci
n no
esencial.
14.3.
No
obsta
nte la
cons
ervac
in
del
acto,
subsi
ste la
respo
nsabi
lidad
admi
nistra
tiva
de
quien
emite
el
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salvo
que
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de
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sobr
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con
los
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entos
sufici
entes
para
ello.
En
este
caso,
este
extre
mo
slo
podr
ser
objet
o de
reco
nside
raci
n.
Cuan
do no sea posible
pronunciarse sobre el
fondo del asunto, se
dispondr
la
reposicin
del
procedimiento
al
momento en que el
vicio se produjo.(*)
1093)
La facultad para
declarar la nulidad de
oficio de los actos
administrativos
prescribe al ao,
contado a partir de la
fecha en que hayan
quedado consentidos.
1094)
En caso de que
haya prescrito el plazo
previsto en el numeral
anterior, slo procede
demandar la nulidad
ante el Poder Judicial
va
el
proceso
contencioso
administrativo,
siempre que la demanda se interponga
dentro de los dos (2)
aos siguientes a
contar desde la fecha
en que prescriben la
facultad para declarar
la nulidad en sede
administrativa.
1095)
Los
actos
administrativos
emitidos por consejos
o tribunales regidos
por leyes especiales,
competentes
para
resolver controversias
en ltima instancia
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slo
pueden ser objeto de
decla
raci
n de
nulid
ad de
ofici
o en
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el
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n
slo
podr
ejerc
erse
dentr
o del
plaz
o de
un
ao contado desde la
fecha en que el acto es
notificado
al
interesado.
612
Tambin procede que el titular de la Entidad demande su nulidad en la va de proceso contencioso administrativo, siempre
que la demanda se interponga dentro de los tres aos siguientes
de notificada la resolucin emitida por el consejo o tribunal.
(*)
(*)
Recordar:
1096)Hemos indicado que los funcionarios que ejercen el poder deben hacerlo con las limitaciones que la Constitucin y las leyes establecen.
Este principio est en la Constitucin Poltica de 1993 en los artculos
45 y 46, es explcita al afirmar que ningn funcionario -sea cual fuere
su rango dentro de la administracin pblica- puede arrogarse facultades
o competencias, ms all de las que les confiere la propia constitucin o
las leyes.
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REVISIN DE OFICIO
INTRODUCCIN
La Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley N
27444 en el Ttulo III: Revisin de
los actos administrativos. Se integra
el Captulo I: Revisin de oficio.
Rectificacin de errores, nulidad de
oficio la revocacin y los recursos
administrativos.
Debemos precisar que los actos
administrativos, por el slo hecho
de serlo, tienen el carcter de cosa
decidida, pero no de cosa juzgada.
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EJECUCIN FORZOSA
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 194.- Ejecucin
forzosa
Para proceder a la ejecucin
forzosa
de
actos
administrativos a travs de
sus
propios
rganos
comp
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s, o
de la
Polic
a
Nacio
nal
del
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la
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dad
cump
le las
sigui
entes
exige
ncias:
1110) Que
se
trate
de
una
oblig
acin
de
dar,
hacer
o no
hacer,
establ
ecida
a
favor
de la
entid
ad.
1111) Que
la
presta
cin
sea
determinada
por
escrito de modo claro
e ntegro.
1112) Que tal obligacin
derive del ejercicio de
una atribucin de
imperio de la entidad
o provenga de una
relacin de derecho
pblico sostenida con
la entidad.
1113) Que se haya requerido
al administrado el
cumplimiento
espontneo de la
prestacin,
bajo
apercibimiento
de
iniciar el medio coercitivo
especficamente
aplicable.
1114) Que no se trate de acto
administrativo que la
Constitucin o la ley
exijan la intervencin
del Poder Judicial para
su ejecucin.
1115) En el caso de
procedimientos
trilaterales,
las
resoluciones finales
que ordenen medidas
correctivas
constituyen ttulos de
ejecucin conforme a
lo dispuesto en el
artculo 7130 inciso 4)
del Cdigo Procesal
Civil, modificado por
la Ley N 28494, una
vez que el acto quede
firme o se haya
agotado
la
va
administrativa.
622
En caso de resoluciones
finales que ordenen medidas
correctivas, la legitimidad
para obrar en los procesos
civiles
de
ejecucin
corresponde a las partes
involucradas.(*)
(*)
COMENTARIO:
El presente artculo contiene los
presupuestos indispensables de la
ejecucin forzosa se debe tener en cuenta
el Artculo 15" de la Ley N 27444:
Artculo 15.- Independencia de
los vicios del acto administrativo
Los vicios incurridos en la ejecucin
de un acto administrativo, o en su
notificacin a los administrados, son
independientes de su validez.
DEFINICIN DE EJECUCIN
FORZOSA
La ejecucin forzosa es el cumplimiento de
una obligacin por disposicin de la
autoridad competente, utilizando medidas
coactivas o coercitivas ante la negativa del
obligado de cancelar la obligacin en
forma regular.
La ejecucin de oficio debe tener, por
regla general, base en un texto legal, es
decir, en norma expresa que autorice a la
administracin para proceder a la
ejecucin de su decisin si el particular se
opone. Y la jurisprudencia ha enumerado
all
taxativamente
los
eventos
excepcionales en los cuales es posible efectuarla sin autorizacin legal.
Los presupuestos indispensables son:
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vo General, norma:
Artculo 195.- Notificacin
de acto de inicio de ejecucin
1116)
La decisin que
autorice la ejecucin
administrativa
ser
notificada
a
su
destinatario antes de
iniciarse la misma.
1117)
La
autoridad
puede notificar el
inicio de la ejecucin
sucesivamente a la
notificacin del acto
ejecutado,
siempre
que se facilite al administrado cumplir
espontneamente la
prestacin
a
su
cargo.
COMENTARIO:
No basta la promulgacin de un
acto administrativo para conducir a
su ejecucin sino que es necesario
su notificacin al obligado y el
emplazamiento para cumplirlo.
La garanta del procedimiento
administrativo es notificar al
administrado, como se ha normado
en la Ley N 27444:
Artculo 20.- Modalidades de
notificacin
Artculo 24.- Contenido de la
notificacin
Artculo 25.- Vigencia de las
notificaciones
Artculo 161 inc. 161.2.- Plazo para
presentar alegatos
Artculo 192.- Ejecutoriedad del acto
administrativo
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proceda
la
iniciacin
del
procedimiento
de
ejecucin
forzosa, se requiere previamente:
*
La emisin del acto
administrativo que se
pretende ejecutar la decisin
que autorice la ejecucin del
acto.
624
1122)
A la libertad y a la seguridad
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PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
INTRODUCCIN
El sistema jurdico de la Nacin, ha
normado a travs de la Ley N 27444,
Ley del Procedimiento Administrativo
General:
Artculo II.- Contenido
1130)La presente Ley regula las
actuaciones de la funcin
administrativa del Estado y el
procedimiento administrativo
comn desarrollados en las
entidades.
1131)Los
procedimientos
especiales
creados
y
regulados como tales por ley
expresa, atendiendo a la
singularidad de la materia, se
629
rigen
supletoriam
ente por la
presente
Ley
en
aquellos
aspectos no
previstos y
en los que
no
son
tratados
expresame
nte
de
modo
distinto.
(...)
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b)
La singularidad de la materia a
que ser aplicada o su finalidad
diferen
ciada (elemento objetivo).
Los procedimientos administrativos
especiales en la Ley del
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potestad sancionadora de la
administracin.
Debemos sealar:
*
Que,
histricamente
la
facultad sancionador de la
administracin
ha
sido
atribuida a la jurisdiccin
penal nicamente respecto de
los ilcitos que la ley
denomina delitos o faltas,
pero no frente a otro tipo de
ilcitos,
llamados
infracciones cuya posibilidad
de sancin ha sido atribuida a
la propia administracin.
*
Que,
la
potestad
sancionadora
de
la
administracin est sometida,
subordinada a la jurisdiccin,
es decir, se exige la
posibilidad de revisin jurisdiccional de los actos
administrativos dictados en
ejercicio de la potestad
sancionadora.
*
Que,
los
principios
inspiradores del orden penal
son de aplicacin, con
ciertos matices, al derecho
administrativo sancionador,
dado que ambos son
manifestaciones
del
ordenamiento punitivo del
estado.
*
Que, la potestad sancionadora
de la administracin pblica
podemos tratar de definirla
como aquella que compete
para imponer correcciones a
los
ciudadanos
o
administrados, por actos de
stos contrarios al ordenamiento jurdico
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SUJETOS:
Debemos distinguir el sujeto
activo del sujeto pasivo.
Sujeto activo: Es quien
ejerce el poder de
sancionar. Lgicamente
que siendo de principio,
compete en general al
jerarca, salvo que el
derecho positivo disponga
otra cosa.
La regla de principio
es que quien nombra
tambin destituye. El
rgano con poder de
designar
tiene
implcitamente
el
poder de destituir,
salvo que la solucin
contraria
pueda
inferirse de disposiciones expresas.
Si bien en principio la
regla
es
la
discrecionalidad en el
ejercicio
de
los
poderes
disciplinario
s,
la
potestad de
destitucin
se encuentra
considerabl
emente
restringida.
632
se haya terminado, ya
que
la
aceptacin
implica la
extincin
de
la
relacin y
por ende, la
imposibilid
ad
de
sancionarlo
si de las
actuaciones
sumarias
resulta
responsabl
e,
salvo
que la ley
disponga lo
contrario.
*
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plina
ria,
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sanci
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*
MOTIVO:
Es la existencia de hechos
pueden perjudicar la marcha
servicio publico. Estos hechos
las faltas administrativas y
merecedoras de una sancin.
*
que
del
son
son
FIN:
Es la tutela del orden jurdico
administrativo. Es correctivo y
ejemplarizante, tratando de que el
funcionario y/o servidor publico que
cometi una falta, no la reitere y, por
otro lado, que no cunda el mal
ejemplo.
La determinacin del motivo y del
fin de un acto es determinante para
considerar si el acto tiene o no
carcter disciplinario. Por ejemplo,
un acto disponiendo un traslado de un
funcionario y/o servidor publico atendiendo al motivo y al fin puede ser
dictado como sancin o persiguiendo
razones de mejor servicio. La nica
diferencia entre ambos reside en el
motivo y en el fin de dichos actos.
Sancin es el medio jurdico destinado a
asegurar el orden de la administracin, o en
otras palabras, la medida disciplinaria
aplicada por una autoridad admi-
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1136) La
tipicidad:
El
comportamiento
del
infractor, as como la sancin
prevista para el mismo,
deben aparecer descritos
con suficiente precisin en
una norma con rango de ley.
1137) La culpabilidad: En todo
ordenamiento sancionador
rige el criterio de que la
responsabilidad puede ser
exigida
slo
si
su
comportamiento del agente
se aprecia la existencia de
dolo o de culpa.
En
consecuencia,
si
la
administracin no identifica con
precisin y certeza la conducta
ilcita, por lo que la infraccin
carece de uno de los elementos
esenciales: La accin o omisin.
La potestad sancionadora de la
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defin
itiva
.
presentes:
Ley del sistema nacional de
control.
Ley de presupuesto del sector
pblico de cada ao fiscal, que
se trate.
Ley N 26771, Ley
nepotismo: Prohibicin
ejercer
facultad
nombramiento
contratacin de personal
caso de parentesco.
de
de
de
y
en
19.2. ANTECEDENTES
Podemos afirmar que el origen
del
proceso
administrativo
disciplinario en el Per es el
artculo 93 de la Ley N 11377,
Estatuto y Escalafn del Servicio
Civil:
Artculo 93.- El empleado
que comete una falta que
pueda ser causal de cesanta
o destitucin, deber ser
sometido a un proceso
administrativo escrito, en
forma sumaria, de acuerdo
con las pautas que seale el
reglamento. El procesado
tendr derecho a defensa.
El fallo lo dictar la
Autoridad Superior y cabe
apelacin ante el Consejo
Nacional del Servicio Civil,
cuya
resolucin
es
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19.3.
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COMENTARIO:
La ley pretende establecer normas bsicas que impongan un mnimo de reglas
comunes para el ejercicio de dicha importantes potestad pblica, en un sector
de nuestro ordenamiento administrativo acusadamente caracterizado como asistemtico y fragmentario.
MBITO DE APLICACIN DEL CAPTULO II DEL TTULO I DE
LA LEY N 27444
De acuerdo al artculo 229.1, las normas del Captulo II del Ttulo IV de la
Ley N 27444, regulan la potestad de establecer tanto las infracciones como
las sanciones administrativas, de todas las entidades del estado. En ese sentido, su mbito de aplicacin alcanza incluso a las entidades administrativas
distintas del poder ejecutivo, en concordancia con el artculo Io de la propia
norma.
Por su parte, el ltimo prrafo del artculo 229.2, establece que las normas del
referido captulo slo regulan la potestad sancionadora de la administracin
respecto del cumplimiento de las normas administrativas por parte de los administrados, dejando la regulacin de la potestad disciplinaria de la administracin,
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ttulo
de
sancin son
posibles de
aplicar a un
administrad
o, las que
en ningn
caso
habilitarn
a disponer
la
privacin
de libertad.
1144)
Debido
proc
edim
iento
.Las
entid
ades
aplic
arn
sanci
ones
sujetn
dose
al
proc
edim
iento
estab
lecid
o
respetando
las
garantas del debido
proceso.
1145)
Razonabilidad.
- Las autoridades
deben prever que la
comisin
de
la
conducta sancionable
no
resulte
ms
ventajosa para el
infractor que cumplir
las normas infringidas
o asumir la sancin.
Sin embargo, las
sanciones
a
ser
aplicadas debern ser
proporcionales
al
incumplimiento
calificado
como
infraccin, debiendo
observar
los
siguientes
criterios
que en orden de prelacin se sealan a
efectos
de
su
graduacin: a) La
gravedad del dao al
inters pblico y/o
bien
jurdico
protegido;
b)
El
perjuicio econmico
causado;
c)
La
repeticin
y/o
continuidad en la
comisin
de
la
infraccin; d) Las
circunstancias de la
comisin
de
la
infraccin; e) El
beneficio ilegalmente
obtenido; y f) La
existencia o no de
intencionalidad en la
conducta
del
infra
ctor.
(*)
1146)
Tipicidad.
Slo
const
ituye
n
cond
uctas
sanci
onab
les
admi
nistrativ
ame
nte
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expr
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norm
as
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rang
o de
ley
medi
ante
su
tipifi
caci
n
com
o
1147)
Irretroactivida
d.- Son aplicables las
disposiciones
sancionado-ras
vigentes
en
el
momento de incurrir
el administrado en la
conducta a sancionar,
salvo
que
las
posteriores le sean
ms favorables.
1148)
Concurso
de
Infracciones.Cuando una misma
conducta
califique
como ms de una
infraccin se aplicar
la sancin prevista
para la infraccin de
mayor gravedad, sin
perjuicio que puedan
exigirse las dems
responsabilidades que
establezcan las
leyes.
7.
Continuacin
de
Infr
acci
ones.
Cont
inua
cin
de
infra
ccio
nes.Para
deter
mina
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proc
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las
que
el
admi
nistr
ado
incur
ra en
form
a
conti
-
642
1150)
Cuando
el
recurso administrativo
interpuesto no hubiera
recado
en
acto
administrativo firme.
1151)
Cuando
la
conducta que determin
la imposicin de la sancin
administrativa
original haya perdido el
carcter de infraccin
administrativa
por
modificacin
en
el
ordenamiento,
sin
perjuicio de la aplicacin
de
principio
de
irretroactividad a que se
refier
e el
inciso
5.(*)
1152) Caus
alida
d.La
resp
onsa
bilid
ad
debe
reca
er en
quie
n
reali
za la
cond
ucta
omis
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activ
a
cons
tituti
va
de
infra
cci
n
sanci
onabl
e.
1153) Pres
unci
n
de
licit
ud.Las
COMENTARIO:
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
En todo acto o procedimiento debe
observarse el ordenamiento legal vigente:
Las autoridades administrativas deben
actuar con respeto a la constitucin, la ley
y al derecho, dentro de las facultades que
le estn atribuidas y de acuerdo con los
fines para los que les fueron conferidad.
(Ley N 27444: Art. IV, 1:1.1.).
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La cualidad de lo que es
conforme a la ley;
La conformidad al derecho y es
sinnimo de regularidad jurdica.
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La regla segn la cual la
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PRINCIPIO DEL DEBIDO
PROCEDIMIENTO
Los administrados gozan de todos
los derechos y garantas inherentes
al
debido
procedimiento
administrativo, que comprende el
derecho a exponer sus argumentos,
a ofrecer y producir pruebas y a
obtener una decisin motivada y
fundada en derecho. La institucin
del
debido
procedimiento
administrativo se rige por los
principios
del
derecho
administrativo.
La
regulacin
propia del derecho procesal civil es
aplicable slo en cuanto sea
compatible con el rgimen
administrativo (Ley N 27444, art.
IV. 1: 1.2.).
La aplicacin de la potestad
sancionadora
siempre
debe
producirse
por
el
debido
procedimiento para su ejercicio. Las
garantas del debido proceso, donde
los administrados gozan de todos
los derechos y garantas siguientes:
*
Derecho a exponer sus
argumentos.
*
Derecho a ofrecer y producir
prueba.
*
Derecho a obtener una decisin
motivada y fundada en derecho.
PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD
Las decisiones de la autoridad
administrativa,
cuando
creen
obligaciones,
califiquen
infracciones, impongan sanciones,
o establezcan restricciones a los
ad-
644
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na ley autoritativa.
*
Prever nuevas infracciones o
sanciones diferentes a las que estn
normadas por ley.
Las
normas
administrativas
reglamentarias de desarrollo pueden
especificar o graduar aquellas dirigidas a
identificar las conductas o determinar
sanciones, sin constituir nuevas conductas
sancionables a las previstas le-galmente.
A ello se aade que las disposiciones que
definan infracciones y sanciones no
podrn aplicarse analgicamente (o sea, a
supuestos no previstos en ellas).
PRINCIPIO DE
IRRETROACTIVIDAD
Cuando una norma de derecho publico
condiciona el ejercicio de un derecho a
hechos anteriores, solo se tiene en cuenta
los iniciados con posterioridad a la
referida norma.
Sern de aplicacin las disposiciones
sancionadoras vigentes en el momento de
cometerse los hechos que constituyan
infraccin administrativa. Las disposiciones sancionadoras tendrn efecto
retroactivo en cuanto favorezcan al presunto infractor.
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cumplidos. Cuando la
establezca una consecuencia,
funcionario no debe mirar
hechos de atrs sino los
adelante, nada ms.
ley
el
los
de
PRINCIPIO DE CONCURSO DE
INFRACCIONES
Ante la concurrencia del rgimen
sancionador para un mismo hecho,
esta norma regula el supuesto que
dentro de un mismo rgimen y
procedimiento sancionador, la
conducta ilcita pueda calificar en
ms de un supuesto de la relacin de
hechos tpicos, la norma ante estos
casos, se aplicar la sancin
prevista para la infraccin de
mayor gravedad: El ilcito ms
grave absorbe al ilcito menor.
PRINCIPIO DE CONTINUACIN
DE INFRACCIONES
En caso de infracciones sucesivas o
intermitentes en el tiempo cuya
comisin se deba a una sola
voluntad ilcita, no se generar
expedientes por cada una por
separado. Solamente una vez
recada la primera resolucin
sancionadora,
com-pelido
el
administrado a cesar su accin
ilcita y transcurrido treinta (30)
das, puedan imponerse nuevas
sanciones administrativas.
PRINCIPIO DE CAUSALIDAD
Slo pueden ser sancionadas las
personas fsicas o jurdicas que
resulten responsables, aunque sea a
ttulo de simple inobservancia. No
puede sancionarse a quien no
realiza la conducta sancionable.
PRINCIPIO DE LICITUD
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las
instancias
o
unidades
administrativas correspondientes,
por lo expuesto las sanciones
deben ajustarse a los lmites
legales
de
competencia
y
facultades propias de la entidad
que dispone tales sanciones.
La finalidad es reducir los
mrgenes de informalidad e
inseguridad jurdica en materia
sancionadora, constituyndose en
una garanta para los administrados.
19.9. DETERMINACIN DE LA
RESPONSABILIDAD
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 232.Determinacin de la
responsabilidad
232.1.
Las
sanciones
administrativas que se
impongan
al
administrado
son
compatibles con la
exigencia
de
la
reposicin
de
la
situacin alterada por
el mismo a su estado
anterior, as como con
la indemnizacin por
los daos y perjuicios
ocasionados, los que
sern determinados en
el proceso judicial
correspondiente.
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ente si el
trmite del
procedimie
nto sancionador
se
mantuviera
paralizado
por ms de
veinticinco
(25) das
hbiles, por
causa no
imputable
al
administrad
o.(*)
233.3. Los
admi
nistra
dos
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presc
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por
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nsa y
la
autor
idad
debe
resol
verla
sin
ms
trmite
que
la
constatacin de los
plazos, debiendo en
caso de estimarla
fundada, disponer el
inicio de las acciones
de
responsabilidad
para dilucidar las
causas de la inaccin
administrativa.
(*) Numeral modificado por el
artculo I del Decreto
Legislativo N 1029,
publicado el 24.06.2008.
COMENTARIO:
El artculo 233 establece las reglas
de
prescripcin
para
la
determinacin de las responsabilidad
administrativa. As, el plazo de
prescripcin es dejada a la regulacin
de
las
leyes
especiales
establecindose supletoriamente un
plazo de cinco aos. Asimismo, se
seala que el plazo de prescripcin
slo se interrumpe con el inicio del
procedimiento
sancionador,
reanudndose si el procedimiento se
mantuviese paralizado ms de un
mes por causa distinta a la accin
del administrado. En ese sentido,
mientras se realicen actuaciones
procedimentales en lapsos no
mayores de un mes, el plazo de
prescripcin
se
mantiene
interrumpido.
Dentro del Subcaptulo del
Procedimiento Sancionador y en
materia de Prescripcin se han
dictado las siguientes reglas:
1155) La facultad para determinar
la existencia de infracciones
administrativas dentro de un
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1167) Venc
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653
654
PROCEDIMIENTO TRILATERAL
INTRODUCCIN
En el Ttulo IV: De los procedimientos
especiales, Captulo I: Procedimiento
trilateral, la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley N 27444, se
norma este instituto.
Se
indica
que
el
procedimiento
administrativo es aquel desarrollado dentro
de la administracin pblica activa dirigido
al cumplimiento de funciones administrativas o de prestacin de servicios, en que las
partes son la administracin pblica y el
administrado, en la que la administracin
pblica es la vez juez y parte del inters
pblico al cual representa.
Se
encuentran
los
procedimientos
administrativos en los que la administracin
pblica aparece decidiendo un conflicto de
intereses entre dos o ms sujetos de un
conflicto jurdico-procesal de derecho
administrativo. Aqu no se trata que en vez
de un administrado frente al estado,
converjan dos o ms, sino que entre ellos
preexista un conflicto de intereses,
pretensiones recprocas y la administracin
pblica con competencia para dirimirlos,
sin convertirse en sujeto procesal: Esto es
lo que se denomina procedimiento
trilateral, triangulares o contenciosos.
Por lo expuesto podemos definir el
procedimiento trilateral, triangular, cuasijurisdiccional,
o
administrativo
contencioso, como:
*
Aquel desarrollado en el mbito de
la administracin pblica dirigido a
decidir un conflicto de intereses
suscitado con motivo de la
actuacin pblica o en asuntos de
inters publico y en donde la
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1177) La reclamacin deber contener los requisitos de los escritos previstos en el Artculo 113o de la presente Ley, as como el nombre y
la direccin de cada reclamado, los motivos de la reclamacin y la
peticin de sanciones u otro tipo de accin afirmativa.
1178) La reclamacin deber ofrecer las pruebas y acompaar como
anexos las pruebas de los que disponga.
1179) La autoridad podr solicitar aclaracin de la reclamacin de admitirla, cuando existan dudas en la exposicin de los hechos o fundamentos de derecho respectivos.
COMENTARIO:
El aspecto formal de las reclamaciones que promuevan el procedimiento trilateral son expuestos en los tres incisos del presente artculo, considerado: Formalidades materiales, el tema de los medios probatorios disponibles, as como la
posibilidad que la administracin pueda solicitar una aclaracin acerca de la
materia que motiva el impulso de dicho procedimiento.
El contenido debe cumplir con los requisitos exigidos a los escritos en general
normado por el artculo 113o de la Ley N 27444, agregndose el nombre y la
direccin de cada reclamado, si hubiera ms de uno, los motivos de la reclamacin, peticin de sanciones u otro tipo de accin afirmativa como dispone el
numeral 222.1.
En el mismo escrito se ofrecern las pruebas, acompaando, las que disponga,
con anexos.
Al surgir dudas respecto a la exposicin de los hechos o de los fundamentos de
658
prese
ntar
la
contesta
cin
dentr
o del
plazo
estab
lecid
o, la
admi
nistra
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permitir,
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entre
ga de
la
contesta
cin
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o del
venc
imie
nto
del
plaz
o.
1183) Adic
ional
mente a la contestacin, el
reclamado podr presentar
una
rplica
alegando
violaciones a la legislacin
respectiva, dentro de la
competencia del organismo
correspondiente de la entidad.
La presentacin de rplicas y
respuestas a aquellas rplicas
se rige por las reglas para la
presentacin y contestacin
de reclamaciones, excluyendo
lo referente a los derechos
administrativos de trmite.
COMENTARIO:
Constituye la razn fundamental de todo
acto y procedimiento administrativo, que
las partes intervengan en igualdad de
condiciones, respetando sus pretensiones,
derechos conforme al principio del debido
procedimiento.
Por lo tanto, a una reclamacin planteada
por un particular, corresponde la
respectiva contestacin a efectos de
deslindar o aclarar posiciones sobre la
materia sometida a este tipo de
procedimiento especial, sujetndose
siempre a lo dispuesto por el presente
artculo Sobre la contestacin, este
artculo indica:
659
660
ejecu
cin
de la
medi
da
cautelar.
La
apelacin
deber
elevarse al
superior
jerrquico
en un plazo
mximo de
(1)
da
contado
desde
la
fecha de la
concesin
del recurso
respectivo
y
ser
resuelta en
un plazo de
cinco (5)
das.
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vo General, norma:
Artculo 227.- Impugnacin
1187)
Contra
la
resolucin
final
recada
en
un
procedimiento
trilateral expedida por
una
autoridad
u
rgano sometido a
subordinacin
jerrquica,
slo
procede
la
interposicin
del
recurso de apelacin
De no existir superior
jerrquico, slo cabe
plantear recurso de
reconsideracin.
1188)
La
apelacin
deber ser interpuesta
ante el rgano que
dict la resolucin
apelada dentro de los
quince (15) das de
producida
la
notificacin
respectiva.
El
expediente respectivo
deber elevarse al
superior jerrquico en
un plazo mximo de
dos (2) das contados
desde la fecha de la
concesin del recurso
respectivo.
227.3.Dentro de los quince
(15) das de recibido
el expediente por el
superior jerrquico se
correr traslado a la
otra parte y se le conceder
plazo
de
quince (15) das para
la
abso
luci
n de
la
apel
acin.
1189)Con
la
absol
uci
n de
la
otra
parte
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venc
ido
el
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autor
idad
que
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ce de
la
apel
acin
podr
seal
ar
da y hora para la
vista de la causa que
no podr realizarse en
un plazo mayor de
diez
(10)
das
contados desde la
fecha en que se
notifique
la
absolucin de la
apelacin a quien la
interponga.
1190) La
administracin
deber
emitir
resolucin dentro de
los treinta (30) das
siguientes a la fecha
de realizacin de la
audiencia.
COMENTARIO:
Este
artculo
permite
la
impugnacin de la resolucin
dictada, dando por concluido el
procedimiento, por autoridad u
rgano sometido a subordinacin
jerrquica, pero slo mediante el
recurso de apelacin. Si se tratara
de
la
mxima
instancia
administrativa,
proceder
el
recurso de reconsideracin.
Son interpuestos estos recurso
dentro del plazo de quince (15) das
de efectuada la notificacin del acto
impugnado, debiendo el superior
jerrquico dentro del plazo similar
correr traslado a la otra parte,
concedindole el mismo nmero de
das para la absolucin del
recurso. Absuelto el traslado, o de
no producirse ste dentro de los
plazos conferidos, la autoridad en la
cual radica la competencia, en un
plazo no mayor a diez (10) das
podr fijar da y hora para la vista
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21.
MEDI
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da cautelar es:
*
Asegurar el cumplimiento de una
resolucin
definitiva
que
corresponde
emitir
a
la
administracin.
*
Dar cierto grado de seguridad que lo
ordenado en la resolucin final va a
ser cumplido o ejecutado.
EDUARDO J. COUTURE, nos dice:
Medidas cautelares. Dcese de
aquellas dispuestas por el juez con
el objeto de impedir los actos de
disposicin o de administracin que
pudieran hacer ilusorio el resultado
del juicio y con el objeto de
asegurar de antemano la eficacia de
la decisin a dictarse en el mismo.
Son, pues:
*
Las disposiciones que emite la
autoridad contra los bienes de una
persona con el objeto de impedir los
actos de disposicin o de
administracin para poder hacer
efectiva la sentencia final,
*
Los medios de precaucin o de
prevencin, es decir, se clasifican
dentro de la categora de las
medidas preventivas
proceso o dentro de ste. Todas las medidas cautelares fuera de proceso, destinadas a asegurar la eficacia de una misma pretensin, deben
solicitarse ante el mismo juez, bajo sancin de nulidad de las resoluciones
cautelares dictadas. El solicitante debe expresar claramente la pretensin a demandar. La medida cautelar tiene por finalidad garantizar el
cumplimiento de la decisin definitiva.(*)
(*) Artculo modificado por el artculo nico de la Ley N" 29384, publicada el
28.06.2009.
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,
EFECTOS
La medida cautelar, dada su estricta
finalidad, se extinguir a la
terminacin del procedimiento,
momento en el que quedar
revocada o se elevar al carcter
definitivo.
Es incuestionable que si se
demostrara su improcedencia o
inoportunidad estaremos ante un
supuesto de responsabilidad, que
dar lugar a un derecho de
indemnizacin a favor del
perjudicado.
Este accionar administrativo es,
pues, eminentemente cautelar, es
decir, humano y previsor.
Al igual que ocurre con el proceso
civil, en el mbito administrativo
tambin es posible que la autoridad
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lidad,
medidas
cautelares
destinadas
a
asegurar
el
cumplimiento de la decisin o resolucin definitiva.
Una
de
las
caractersticas
fundamentales de las medidas
cautelares, es que su procedencia
est
supeditada
a
la
fundamentacin que presente la
decisin de la autoridad.
De acuerdo a lo sealado en este
artculo, las medidas cautelares se
interponen
al
inicio
del
procedimiento y su vigencia es
temporal o provisoria.
Esto significa que caducan, y por
tanto, dejan de surtir efectos en un
determinado momento.
22.
EJECUCIN DE RESOLUCIN
INTRODUCCIN
La ejecucin de resoluciones, esta
normado en el Captulo IX del
Titulo II, del Procedimiento
Administrativo, en la Ley del
Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, que nosotros
seguimos paso a paso.
La ejecucin es la actividad de la
administracin pblica dirigida a
realizar los mandatos contenidos
en el acto administrativo y de
acuerdo
a
los
trminos
establecidos en ste.
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or el peligro o la urgencia y se
dictan con anterioridad a la
declaracin de voluntad.
La Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General, norma:
Artculo 146.- Medidas
cautelares
1202)
Iniciado
el
procedimiento
la
autoridad competente
mediante
decisin
motivada
y
con
elementos de juicio
suficientes
puede
adoptar,
provisoriamente bajo
su
responsabilidad,
las medidas cautelares
establecidas en esta
Ley
u
otras
disposiciones jurdicas
aplicables, mediante
decisin
fundamentada,
si
hubiera posibilidad de
que sin su adopcin se
arriesga la eficacia de
la resolucin a emitir.
1203)
Las
medidas
cautelares podrn ser
modificadas
o
levantadas durante el
curso
del
procedimiento,
de
oficio o a instancia de
parte, en virtud de
circunstancias
sobrevenidas o que
no
pudieron
ser
consideradas en el
momento
de
su
adopcin.
1204)
Las
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can
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pleno
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n que
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fin al
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cin,
o
para
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emisi
n de
la
resol
ucin
que
pone
fin
al
procedimiento.
1205)
No se podrn
dictar medidas que
puedan
causar
perjuicio de
imposible reparacin a
los administrados.
COMENTARIO:
La norma no considera el supuesto
de
las
medidas
cautelares
adelantadas, sino que las normas
generales se refieren a las medidas
cautelares dictadas una vez
iniciado el procedimiento o a lo
sumo, simultneamente con ste,
pero silencia la posibilidad de
dictarla previamente a su inicio.
Se pueden decretar de oficio o a
peticin de parte, debe estar
basada en un sustento de urgencia
calificada especialmente como
presupuesto bsico de la adopcin
de estas medidas.
Debe estar basado en la necesaria y
la razonabilidad de la medida de
seguridad, que se convierte
simultneamente en presupuesto y
parmetro necesario de su validez.
Debe asegurarse que el
procedimiento se inicie,
en lo inmediato. El
Cdigo Procesal Civil,
norma:
Artculo 608.- Juez
competente, oportunidad y
finalidad
El
juez
com
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nte
para
dicta
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medi
das
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La ejecucin administrativa no
podr ser anterior a la notificacin
del acto. El acto debe ser
notificado. Debe ser factible fsica
y jurdicamente su ejecucin.
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rechos.
Debemos sealar que a esa
ejecutoriedad,
los
autores
frances-inicialmente hauriou- la
llaman action d'office.
Se reitera que los actos
administrativos producen todos
sus efectos en el instante mismo
de su perfeccin; no se requiere
ninguna otra actividad posterior.
Los hechos de ejecucin deben
ajustarse a lo dispuesto en el acto
administrativo cuyo cumplimiento
procuran, as como a las
formalidades legales aplicables. La
violacin de este principio
configura una irregularidad y si
ocasiona perjuicios compromete la
responsabilidad
de
la
administracin.
En sntesis los fundamentos de la
ejecutoriedad son:
1206)La necesidad de que la
satisfaccin de los intereses
generales,
para
cuya
satisfaccin se emiten los
actos administrativos, no
resulte obstaculizada por la
accin de los particulares o
administrados.
1207)La presuncin de legitimidad
que caracteriza al acto
administrativo.
Debemos
sealar que a la presuncin
de legitimidad se le llama
tambin: Presuncin de
legalidad, presuncin de
validez, presuncin de justicia, y presuncin de
legitimidad.
Presuncin de legitimidad
quiere decir que la actividad
admi
nistr
ativa
ha
sido
emiti
da
conf
orme
al
dere
cho;
que
su
emis
in
resp
onde
a
todas
las
670
prescripciones legales o se ha
respetado las normas que regulan la
produccin
de
la
actividad
administrativa.
Legitimidad es
sinnimo
de
perfeccin del acto o presuncin de
regularidad del acto.
El acto no goza sino que el acto tiene
legitimidad o en otros trminos se le
presume legtimo.
c) El carcter pblico de la actividad
ejercida
mediante
el
acto
administrativo.
La facultad de exigir coactiva y
directamente las propias decisiones
derivan del concepto mismo del poder
pblico, al que le es esencial. Sin ella
los rganos del poder pblico
dejaran de ser tales.
DIFERENCIA ENTRE
EJECUTIVIDAD Y
EJECUTORIEDAD
Por ningn motivo se debe confundir la
ejecutoriedad con la ejecutividad, o la
exigibilidad, por este motivo reiteramos:
La ejecutividad o la exigibilidad es
caracterstica de todo acto administrativo que est en condiciones de ser
exigido o cumplido. La Ejecutividad
consiste en una presuncin de
validez que implica la posibilidad y
obligacin de ejecutarse.
La ejecutoriedad, en cambio, es la
potestad que, por principio, tiene la
administracin pblica de hacer
cumplir por s misma los actos que
emita.
La ejecutoriedad de un acto
administrativo es la potestad de
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zar
coac
tiva
ment
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acto,
ante
la
opos
icin
del
gobe
rnad
o. Se
trata
de la
ejecu
cin
forza
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del
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admi
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pbli
ca no
requi
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fallo
previ
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1210) Cu
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res
olut
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que
esta
ban
suj
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s
de
acu
erd
o a
ley.
1209) Cuando
transcurridos
cinco anos de
adquirido
firmeza,
la
administraci
n
no
ha
iniciado los
actos que le
competen
para
ejecutarlos.
193.2.
Cuan
do el
admi
nistra
do
opon
ga al
inici
o de
la
ejecu
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del
acto
admi
nistr
ativo
la
prdida
de
su
ejecutoriedad,
la
cuestin
es
re
suelta
de
modo
irrecurrible en sede
administrativa por la
autoridad
inmediata superior, de
existir previo informe
legal sobre la mate
ria.
COMENTARIO:
La decisin ejecutoria, es el acto
que por la sola decisin de la
administracin puede modificar el
orden jurdico. Cuando esa decisin
pierde su ejecutoriedad desaparece
como tal, se extingue. Por ello,
hablar de las causales de extincin
del acto administrativo es lo
mismo que hablar de los casos de
prdida de su ejecutoriedad.
SUSPENSIN PROVISIONAL
El fenmeno de la suspensin
provisional del acto administrativo
ocurre cuando los tribunales
administrativos la decretan dentro
de un proceso contenciosoadmmistrativo ordinario; por ser el
acto acusado ostensiblemente
violatorio de una norma superior de
derecho o causante de un agravio
injustificado. Es una prdida de
obligatoriedad
transitoria
o
provisional. A travs de ella el acto
deja de surtir efectos slo mientras
se decide en la sentencia definitiva,
si debe ser anulado o no.
672
sigui
entes
circu
nstan
cias:
1213)
Que la
ejecu
cin
pudie
ra
causa
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perjui
cios
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ible o
difcil
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cin.
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Que se
apreci
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objeti
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existe
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de un
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1217)
Que se trate de
una obligacin de dar,
hacer o no hacer,
establecida a favor de
la entidad.
1218)
Que
la
prestacin
sea
determinada
por
escrito de modo claro
e ntegro.
1219)
Que
tal
obligacin derive del
ejercicio
de
una
atribucin de imperio
de la entidad o
provenga de una
relacin de derecho
pblico sostenida con
la entidad.
1220)
Que se haya
requerido
al
administrado
el
cumplimiento
espontneo de la
prestacin,
bajo
apercibimiento
de
iniciar el medio coercitivo
especficamente
aplicable.
1221)
Que no se
trate
de
acto
admi
nistr
ativo
que
la
Cons
tituci
n o
la
ley
exija
n la
inter
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del
Pode
r
Judi
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su
ejec
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n.
1222)
En el caso
de
proc
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trilat
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s, las
resol
ucio
nes
fi-
COMENTARIO
DEFINICIN DE EJECUCIN
FORZOSA
La ejecucin forzosa es el
cumplimiento de una obligacin por
disposicin de la autoridad
competente, utilizando medidas
coactivas o coercitivas ante la negativa del obligado de cancelar la
obligacin en forma regular. Afirma
GARCA-HERREROS:
La
doctrina francesa sostiene que la
ejecucin de oficio debe tener, por
regla general, base en un texto
legal, es decir, en norma expresa
q
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c
e
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er a la ejecucin de su decisin si
el
674
1228)
Ejecucin subsidiaria
1229)
Multa coercitiva
1230)
Compulsin sobre las personas
1231)
Si fueran varios los medios de ejecucin aplicables, se
elegir el menos restrictivo de la libertad individual.
1232)
COMENTARIO:
Por evidente error tipogrfico el numeral 196.3 de la ley se refiere al artculo
20 de la Constitucin, debiendo remitirse al artculo 2o.
Debemos tener en cuenta lo que ordena la Constitucin Poltica, que norma:
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho: (...)
9. A la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en l ni efectuar investigaciones o registros sin autorizacin de la persona que
lo habita o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave
peligro de su perpetracin. Las excepciones por motivos de sanidad o de grave riesgo son reguladas por la ley.
24.
el inciso 9) del artculo 2o de la constitucin poltica que consagra la inviolabilidad del domicilio.
676
*
*
671
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pero
dos
sufici
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orden
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siguie
ntes
supue
stos:
678
1236)
Actos
personalsimos en que no
proceda la compulsin
sobre la persona del
obligado.
1237)
Actos en que,
procediendo la
compulsin, la
administracin no la
estimara conveniente.
1238)
Actos cuya
ejecucin pueda el
obligado encargar a otra
persona.
199.2. La multa coercitiva es
independiente de las sanciones
que puedan imponerse con tal
carcter y compatible con
ellas.
COMENTARIO:
Si es que un acto administrativo impone
una obligacin a un particular y ste debe
cumplirla, si se resiste a cumplirla, se le
imponen multas sucesivas mientras
permanezca en rebelda, concedindole
plazos razonables con la finalidad de que
cumpla con lo ordenado.
La reiteracin o acumulacin es la
caracterstica inherente a la esencia de la
multa coercitiva. La aplicacin de esta
medida implica a tomar en cuenta el
principio de racionalidad, en cuanto a los
espacios temporales entre la imposicin de
una multa y otra. As por ejemplo, si emitida
una resolucin de la comisin de proteccin
al consumidor en la que se imponen al
proveedor
determinadas
medidas
correctivas y stas son incumplidas, la
comisin podr adems de stas imponer
multas por el incumplimiento, las cuales
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1241)
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cual
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impug
nacin
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una
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uicam
ente
superior en la
va
administrativa o
cuando
se
produzca
silencio
administrativo
negativo salvo
que el interesado
opte por interponer recurso de
reconsideracin,
en cuyo caso la
resolucin que
se expida o el
silencio
administrativo
producido con
motivo de dicho
recurso
impugnativo
agota la va
administrativa; o
1242)
El acto
expedido o el
silencio
administrativo
producido con
motivo de la
interposicin de
un recurso de
apelacin
en
aquellos casos en
que se impugne
el acto de una
autoridad u rgano sometido a
subordinacin
jerrquica; o
1243)
El acto
expedido o el
silencio
administrativo
producido con
motiv
o de la
interp
osici
n de
un
recurs
o de
revisi
n,
nicamente
en los
casos
a que
se
refiere
el
Artcu
lo
210
de la
presen
te
Ley; o
1244)
El acto que
declar
a de
oficio
la
nulida
d
o
revoca
otros
actos
admin
istrati
vos en
los
casos
a que
se
refiere
n los Artculos
202 y 203 de
esta Ley; o
680
COMENTARIO:
AGOTAMIENTO DE LA VA
ADMINISTRATIVA
Se utiliza el trmino de agotar, en el
sentido de terminar un vnculo obligacio-nal
por virtud de un evento al cual la Ley
atribuye tal eficacia.
Corrientemente, los efectos del acto
administrativo se producen en la forma y
en el tiempo previsto, cuando as ocurre, el
acto se considera consumado, agotado,
puede decirse, entonces, que la declaracin
de la voluntad administrativa ha concluido
su ciclo normal.
El acto administrativo definitivo es
considerado cuando al ser emitido, agota la
va administrativa. Generalmente, se
emiten estos actos cuando la administracin pblica resuelve un recurso y la
decisin causa estado, es decir, que ya no es
susceptible de recurso alguno en sede
administrativa, quedando abierta la va
jurisdiccional. En otros trminos, es la
palabra final de la administracin sobre un
determinado asunto.
No siempre las cosas se desenvuelven de
ese modo. Los actos administrativos
pueden extinguirse, en todo o en parte, por
otras
declaraciones
de
voluntad
administrativa. Es necesario, pues, examinar
las distintas formas como la administracin
pblica puede extinguir sus propios actos.
Analicemos los casos:
(Primera instancia)
Por acto administrativo resolutorio o
a)
s
il
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esolutorio
o
el
silencio
administrativo-recurso de apelacin:
b) El acto expedido o el silencio
administrativo
producido
con
motivo
de
la
interposicin de un recurso
de apelacin en aquellos
casos en que se impugne el
acto de una autoridad u
rgano
sometido
a
subordinacin jerrquica;
Con la resolucin expedida o el
silencio administrativo producido
con motivo de la interposicin de
un recurso de apelacin en aquellos
casos en que se impugne la
resolucin de un rgano sometido a
subordinacin jerrquica.
(Tercera instancia)
Por acto administrativo resolutorio o el
silencio administrativo-recurso de revisin
c) El acto expedido o el silencio
administrativo
producido
con
motivo
de
la
interposicin de un recurso
de revisin, nicamente en
los casos a que se refiere el
artculo 210 de la presente
ley;
Con la resolucin expedida o el
silencio administrativo producido
con motivo de la interposicin de
un recurso de revisin, nicamente
en los casos a que se refiere el
artculo 210 de la Ley N 27444.
DECLARACIN DE NULIDAD O
REVOCACIN
d) El acto que declara de oficio
la nulidad o revoca otros
actos administrativos en los
casos a que se refieren los
artculos 202 y 203 de esta
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de un procedimiento regular;
*
683
etc, con cuyos fallos queda por as preverlo el numeral 218.2 e) agotada la
va administrativa, en concordancia con el primer prrafo del artculo 1 Io de
la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo: Legitimidad para
obrar activa.
Se produce el agotamiento de la va administrativa nos dice el numeral 218.2,
con:
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r,
s
resolutorio
Concluye la va previa o provisional
de modo ordinario con la expedicin de acto resolutorio en ltima
instancia, aqu la administracin
logra completar el procedimiento y
expedir resolucin en el plazo de 30
das.
Tambin se extingue esta va cuando
de oficio se declara la nulidad de una
resolucin
administrativa,
e
igualmente cuando por tratarse de
actos resolutorios por rganos u
organismos colegiados que se rigen
por leyes privativas, el estado ha de
recurrir al poder jurisdiccional
inicindose en-
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INTRODUCCIN
La Ley N" 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo
General,
norma:
Artculo L- mbito de aplicacin de
la Ley
La presente Ley ser de aplicacin
para todas las entidades de la
Administracin Pblica.
Para los fines de la presente Ley,
se entender por entidad o
entidades de la Administracin
Pblica (...)
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.05.2003), norma:
Artculo 38.- Ordenamiento
Jurdico Municipal
El ordenamiento jurdico municipal
est constituido por las normas
emitidas por los rganos de
gobierno
y
administracin
municipal,
de
acuerdo
al
ordenamiento jurdico nacional.
Las normas y disposiciones
municipales se rigen por los
principios
de
exclusividad,
territorialidad,
legalidad
y
simplificacin administrativa (...).
Artculo 39.- Normas Municipales
Los concejos municipales ejercen
sus funciones de gobierno
mediante la aprobacin de
ordenanzas y acuerdos. Los
asuntos administrativos concernientes a su organizacin interna,
los resuelven a travs de
resoluciones de concejo.
El alcalde ejerce las funciones
ejecutivas de gobierno sealadas
en la presente ley mediante
decretos
de
alcalda.
Por
resoluciones de alcalda resuelve
los asuntos administrativos a su
cargo (...).
Artculo 40.- Ordenanzas
Las
ordenanzas
de
las
municipalidades provinciales y
distritales, en la materia de su
competencia, son las normas de
carcter general de mayor
jerarqua
en
la
estructura
normativa municipal, por medio
de las cuales se aprueba la
organizacin interna, la regulacin,
administracin y supervisin de los
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la
municipalidad
competencia normativa.
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7
.- Multas
El concejo municipal aprueba y modifica
la escala de multas respectivas.
Las multas de carcter tributario se sujetan
a lo establecido por el Cdigo Tributario
(...).
LOS PROCEDIMIENTOS
ADMINISTRATIVOS
La Ley N 27972, Ley Orgnica de
Municipalidades, norma:
Artculo 50.- Agotamiento de va
administrativa y excepciones
La va administrativa se agota con la
decisin que adopte el alcalde, con excepcin de los asuntos tributarios y lo
estipulado en el artculo siguiente.
Artculo 51.- Reconsideracin de
acuerdos
El 20% (veinte por ciento) de los miembros
hbiles del Concejo pueden solicitar la
reconsideracin respecto de los acuerdos,
en estricta observancia de su re-
691
693
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ley.
ODUCCIN
MOTIVACIN CONSTITUCIONALLEGAL
*
1993, norma:
Artculo
148.Las
resoluciones administrativas
que causan estado son
susceptibles de impugnacin
mediante
la
accin
contencioso-administrativa.
*
La
Ley
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8
4).
694
1.
FUNDAMENTOS
EL CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
Etimolgicamente contencioso es
contendere, CUM, que significa con,
y TENDERE, luchar, resistir, lidiar,
disputar, cuestionar.
En trminos jurdicos, debemos indicar lo
que dice la doctrina:
*
Para
SANTA
MARA
DE
PAREDES, la accin contenciosoadminis-trativa no viene a ser sino el
reclamo o accin judicial que se
interpone
agotada
la
va
administrativa, para poner fin a la
negacin o limitacin del derecho
establecido en favor del demandante
por una ley o por una disposicin
administrativa.
*
HAURIOU, en trminos ms
genricos, la entiende como un
conjunto de reglas relativas a los
litigios que se derivan de la
actividad de los organismos
pblicos.
*
Mientras que ALTAMIRA opina que
es la reclamacin interpuesta una
vez agotada la va gubernativa,
contra una resolucin dictada por la
administracin publica en el
ejercicio de su facultad reglada y en
la cual se vulnera un derecho
consagrado en la norma a favor del
administrados...
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n
certidumbres jurdicas de
naturaleza administrativa. En
efecto, es un proceso
contencioso porque hay litis
o incertidumbre jurdico.
Jurdico-administrativa que
requiere declaracin judicial,
pero no es un proceso
administrativo, sino judicial,
que resuelve pretensiones
administrativas.
Que el reclamo o accin
judicial
se
interpone
agotada la va administrativa, para poner fin a la
negociacin o limitacin del
derecho establecido en
favor del demandante por
una ley o por una
disposicin administrativa.
Que
en
el
derecho
administrativo no existe la
cosa juzgada; sino la cosa
decidida, acabada, en tal
sentido
el
contencioso
administrativo es la facultad
que tiene el ciudadano para
reclamar ante el abuso o el
exceso
del
poder
administrativo.
Que este principio est
consagrado en el artculo
148 de la Constitucin
Poltica:
La
resolucin
administrativas que causen
estado son susceptibles de
impugnacin mediante la
accin
contenciosoadministrativo.
VAS PROCEDIMENTALES
La
accin
contencioso
administrativa, prevista por el
artculo 148 de la Constitucin
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1254)Necesidad impostergable
de tutela, y
1255)Que sea la nica va
eficaz para la tutela
del derecho invocado.(*)
(*) Artculo modificado por el
artculo nico del Decreto
Legislativo N 1067, publicado el 28.06.2008.
696
pbli
ca
sujet
as al
derecho
admi
nistr
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Para
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Ley,
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minar
proceso
administrativo.
contencioso
2.
PRINCIPIOS DEL PROCESO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
La Ley N 27584, Ley que regula el
Proceso Contencioso Administrativo,
norma:
Artculo 2o.- Principios
El
proceso
contencioso
administrativo se rige por los
principios que se enumeran a
continuacin y por los del derecho
procesal, sin perjuicio de la
aplicacin supletoria de los principios
del derecho procesal civil en los
casos en que sea compatible:
1.
Principio de integracin.- Los
jueces no deben dejar de
resolver el conflicto de
intereses o la incertidumbre
con relevancia jurdica
697
por defecto
o
deficiencia
de la ley.
En
tales
casos
debern
aplicar los
principios
del derecho
administrat
ivo.
1256)Princ
ipio
de
igual
dad
proc
esal.Las
parte
s en
el
proc
eso
conte
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debe
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ser
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con
igual
dad,
inde
pendient
emente
de
su
condicin de entidad
pblica
o
administrado.
1257)Principio
de
favorecimiento
del
proceso.- El Juez no
podr
rechazar
liminarmente
la
demanda en aquellos
casos en los que por
falta de precisin del
marco legal exista
incertidumbre
respecto
del
agotamiento de la va
previa.
Asimismo, en caso de
que el Juez tenga
cualquier otra duda
razonable sobre la
procedencia o no de
la demanda, deber
preferir darle trmite
a la misma.
4.
Principio de suplencia
de oficio.- El Juez
deber suplir las defi
ciencias formales en
las que incurran las
partes, sin perjuicio
de
disponer
la
subsanacin de las
mismas en un plazo
razonable
en
los casos en que no
sea
posible
la
suplencia de oficio.
COMENTARIO:
El principio de integracin: Es un
desarrollo del principio contenido en
el artculo 139, inciso 8 de la
c
o
n
s
t
i
t
u
c
i
n
,
s
e
g
n
e
l
c
u
a
l
e
s
u
n
p
r
i
n
c
i
p
i
o
y derecho de la funcin
jurisdiccional el no dejar de
administrar justicia por vaco o
deficiencia de la ley. En tal caso,
deben aplicarse los principios
generales del derecho y el derecho
consuetudinario.
El desarrollo de esta norma
constitucional radica en que los
procesos
contenciosos
administrativos se apliquen los
principios
del
derecho
administrativo, los cuales sin
constituir,
en
cuanto
al
procedimiento, constan en el
artculo IV de la Ley del
Procedimiento
Administrativo
General (Ley N 27444 del 11 de
abril de 2001).
El procedimiento administrativo se
sustenta fundamentalmente en los
siguientes principios, sin perjuicio
de la vigencia de otros principios
generales
del
derecho
administrativo:
Legalidad,
del
debido
procedimiento, impulso de
oficio, de razonabilidad, de
imparcialidad,
de
informalismo, de presuncin
de veracidad, de conducta
procedimental, de celeridad,
de eficacia, de verdad
material, de participacin, de
simplicidad, de uniformidad,
de
predictibilidad,
de
privilegio
de
controles
posteriores. (Artculo IV.
Principios del Procedimiento
Administrativo: Ley del
Procedimiento
Administrativo General, Ley
N 27444).
P
r
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n
c
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p
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o
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h
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p
o
699
1260)El
silen
cio
admi
nistr
ativo
, la
inerc
ia y
cualq
uier
otra
omis
in
de la
admi
nistr
aci
n
pbli
ca.
126
1)
La
actua
cin
mate
rial
que
no se
suste
nta
en
acto
admi
nistr
ativo
.
1262)La
actua
cin
mate
rial de ejecucin de
actos administrativos
que
transgrede
principios o normas
del
ordenamiento
jurdico.
1263)Las actuaciones u
omisiones
de
la
administracin
pblica respecto de la
validez,
eficacia,
ejecucin
o
interpretacin de los
contratos
de
la
administracin
pblica,
con
excepcin de los
casos en que es
obligatorio
o
se
decida, conforme a
ley,
someter
a
conciliacin
o
arbitraje
la
controversia.
1264)Las
actuaciones
administrativas sobre
el
personal
dependiente
al
servicio
de
la
administracin
pblica.
COMENTARIO:
Son seis (06) actuaciones que son
susceptibles
de
someter
a
conocimiento del poder judicial
mediante el trmite del proceso
contencioso administrativo, cumpliendo con los requisitos que son
exigibles para cada caso.
1265)Los actos administrativos
estn normado por el Ttulo
I
de
la
Ley
del
Procedimiento
A
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G
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L
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y
N
2
7
4
4
4
.
1266)E
l
s
i
l
e
n
cio
administrativo
est
comprendido en el Ttulo II
de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, Ley
N 27444, referido al procedimiento administrativo.
1267)La actuacin material que no
se
sustente
en
acto
administrativo. Se trata de la
ejecucin de actos materiales
por la administracin pblica,
sin que previamente se haya
dictado el acto administrativo
que sustente la ejecucin
1268)La actuacin material de
ejecucin
de
actos
administrativos que transgrede principios o normas
del ordenamiento jurdico.
Este supuesto se trata de
actos materiales que se
realizan en cumplimiento de
actos administrativos. Pero
son los actos administrativos
los que transgreden normas
del ordenamiento jurdico. El
ordenamiento jurdico est
constituido
desde
la
constitucin. Las leyes y
normas de inferior categora.
1269)Las actuaciones u omisiones
de la administracin pblica
respecto a la validez, eficacia,
ejecucin o interpretacin de
los contratos de la administracin
pblica,
con
excepcin de los casos en
que es obligatorio o se
dedica, conforme a ley,
someter a conciliacin o
arbitraje la controversia.
Se refiere a controversias
surgidas con motivo de
contratos suscritos por la
admi
nistr
aci
n
pbli
ca
con
parti
cular
es.
Gen
eral
ment
e
estos
contr
atos
se
refie
ren a
la
adqu
isici
n
de
bien
es y
servi
cios
y
ejecu
cin
de
obra
s.
Sin
emb
argo,
la
norm
a
alud
e a
cual
quier
tipo
de
contrato,
exceptundose aquellos que,
por ley, deben someterse
700
de
una
actua
cin
mate
rial
que
no se
suste
nte
en
acto
admi
nistr
ativo
.
1273)
Se ordene a
la
admi
nistr
acin
pbli
ca la
reali
zaci
n de
una
dete
rmina
da
actua
cin
a la
que
se
encu
entre
oblig
ada
por
man
dato
COMENTARIO:
*
La nulidad se refiere a la
inobservancia de los requisitos
formales
y
de
fondo que establecen las normas
jurdicas que regulan dichos actos.
La
nulidad
de
los
actos
administrativos est regulada por los
artculos 8o al 15o de la Ley del
Procedimiento
Administrativo
General, Ley N 27444.
*
La ineficacia, implica atacar el
fondo del acto administrativo,
porque
agravia el derecho del demandante.
En este caso se busca o pretende la
inejecucin del acto administrativo.
701
El
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o
4
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l
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d
a
d
q
u
e
l
a
accin de cumplimiento
que concede el inciso 6 del
artculo
200
de
la
Constitucin. El afectado
puede elegir entre el proceso
constitucional y el proceso
contencioso administrativo.
entre
ellas,
por
referi
rse a
la
mism
a
actua
cin
impu
gnabl
e o
se
suste
nten
en
los
mism
os
hech
os, o
tenga
n
element
os
com
unes
en la
caus
a de
pedir
.(*)
1275)
Sean de competencia
del mismo rgano jurisdiccional;
1276)
No
sean
contrarias entre s,
salvo
que
sean
propuestas en forma
subordinada
o
alternativa;
1277)
Sean tramitables en
una misma va procedimental; y,
1278)
Exista conexidad
(*)
Artculo
incorp
orado
por el
artcul
o
nico
del
Decret
o
legisla
tivo
N
1067,
el28.06.2008.
publicado
COMENTARIO:
Es procedente la acumulacin dentro del
concepto contenido en el artculo 83
del Cdigo Procesal Civil, que norma:
Artculo 83.- Pluralidad de
pretensiones y personas
En un proceso pueden haber
ms de una pretensin, o
ms de dos personas. La
primera es una acumulacin
objetiva y la segunda una
acumulacin subjetiva.
La acumulacin objetiva y
la subjetiva pueden ser
originarias o sucesivas,
segn se propongan en la
demanda o despus de
iniciado
el
proceso,
respectivamente.
La Ley N 27584, Ley que regula el
Proceso Contencioso Administrativo, norma:
702
COMENTARIO:
El control difuso es un concepto doctrinario,
que se sustenta en la jerarqua normativa,
segn el cual, el operador del derecho, en
este caso el juez, cuando hay conflicto entre
u
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703
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t
*
*
4.1
Subcaptulol: Competencia;
Subeapn-Jk' II: P-oh 4! proceso.
COMPETENCIA
a)
Competencia territorial
Es competente para conocer
el proceso contencioso
administrativo en primera
instancia:
A eleccin del demandante:
El Juez en lo contencioso
administrativo del lugar del
domicilio del demandado o
del lugar donde se produjo la
actuacin niateiu ue ia
demanda o el silencio
administrativo (art. 8, Ley
N
27584).
b)
Competencia por razn de la
materia
En primera instancia, es
com
pete
nte:
El Juez de
Primera
Instancia
Especializa
do en lo
Contencios
oAdministra
tivo
(primer
prrafo del
art. 9o de la
Ley
N
27584,
modificado
por
el
Decreto
Legislativo
N 1067,
del
28.06.2008
). En los
lugares
donde no
hay
juez
especializa
do,
es
competente
el Juez en
lo civil o
mixto,
segn sea el
caso, o la
sala civil
correspondiente.
La
Sala
Contencios
o
Administra
tiva de la
Corte
Superior
respectiva, cuando se
trate de impugnacin
de
resoluciones
expedidas por el
Banco Central de
Reserva,
Superintendencia de
Banca y
704
Competencia funcional:
Cuando los procesos son
conocidos por jueces de
primera
instancia,
especializados o no, es
competente
en
segunda
instancia la sala contencioso
administrativa de la respectiva
Corte Superior, o la Sala
Civil o Mixta, segn el caso.
La Sala Constitucional y
Social de la Corte Suprema
es competente para conocer
el recurso de casacin
(segundo prrafo del art. 9o,
Ley N 27584).
Cuando ha
conocido
en primera
instancia la
Sala
Contencios
o
Administrat
iva, Civil o
Mixta,
segn
el
caso,
conocer en
segunda
instancia la
Sala Civil
de la Corte
Suprema; y
en recurso
de
casacin, la sala
constitucio
nal y social
de la corte
suprema
(segundo
prrafo del
art. 9o, Ley
N
27584).Tant
o el texto
original,
como
el
modificado
por
el
Decreto
Legislativo
N 1067,
considera
como
competenci
a funcional,
la
competenci
Remisin de oficio
El Artculo 10 de la Ley N 27584
seala:
En aquellos casos en los que se
interponga demanda contra las
actuaciones a las que se refiere el
Artculo 4, el Juez o Sala que se
considere incompetente conforme a
ley, remitir de oficio los actuados al
rgano
jurisdiccional
que
corresponda, bajo sancin de nulidad
de lo actuado por el Juez o Sala
incompetente.
COMENTARIO:
Este artculo se refiere a los casos en que
la demanda se haya presentado ante el juez
o sala diferente a los determinados por el
Artculo 9o de la Ley, es decir, cuando la
demanda contencioso administrativa se ha
presentado ante un rgano jurisdiccional
incompetente por razn de la materia, el
cual tiene la obligacin de remitirla de
oficio al juez o sala competente.
705
4.2.
PART
ES
DEL
PROC
ESO
a
)
L
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g
it
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a
d
p
a
r
a
o
b
r
a
r
a
c
ti
v
a
Legitimaci
n activa de particulares
Tiene legitimidad para
obrar activa quien
afirme ser titular de la
situacin
jurdica
sustancial protegida
que haya sido o est
siendo vulnerada por
la
actuacin
administrativa
impugnables materia
del proceso (primer
prrafo del art. 11,
Ley N 27584).
Legitimacin activa de entidades
pblicas.
Tambin
tiene
legitimidad para obrar
activa la entidad
pblica facultada por
ley para impugnar
cualquier actuacin
administrativa
que
declare
derechos
subjetivos;
previa
expedicin
de
resolucin motivada
en la que se identifique
el agravio que aquella
produce a la legalidad
administrativa y al
inters pblico, y
siempre que haya
vencido el plazo para
que la entidad que
expidi el acto declare
su nulidad de oficio en
sede
administrativa
(segundo prrafo del
art. 11, Ley N
27584).
Los
derechos
subjetivos son los que
correspond
en a las
personas,
cualesquier
a sea la
naturaleza
del
derecho. El
ejercicio de
esta
facultad de
demandar
queda
sujeto
a
dos
requisitos:
1279)
Que se
expida
resolucin
que
justifique
la
demanda;
1280)
Que haya
venci
do el
plazo
para
que la
entida
d que
emiti
el
acto
declar
e su
nulida
d de
oficio
en
sede
admin
istrativo.
La declaracin de
nulidad de oficio est
autorizada por el artculo 202 de la ley
del
procedimiento
administrativo
general, Ley N
27444 y prescribe al
ao, contado a partir
de la fecha de que
hayan
quedado
consentidos (artculo
202.3,
Ley
N
27444).
En el caso de que
haya prescrito el
plazo previsto en el
artculo 202.3 de la
Ley N 27444 slo
procede demandar la
nulidad ante el poder
judicial va el proceso
contencioso
administrativo, siempre que la demanda se
interponga dentro de
los dos (2) aos siguientes a contar
desde la fecha en que
prescribi la facultad
para
declarar
la
nulidad
en
sede
administrativa
(artculo 202.4, Ley
N 27444).
Los
actos
administrativos
emitidos por consejos
o tribunales regidos
por leyes especiales,
competentes
para
resolver controversias
en ltima instancia
administrat
iva, slo
pueden ser
objeto de
declaracin
de nulidad
de oficio
en
sede
administrat
iva por el
propio
consejo o
tribunal
con
el
acuerdo
unnime
de
sus
miembros.
706
1282)
El Defensor del
Pueblo.
1283)
Cualquier
persona natural o jurdica (art.
12, Ley N 27584)
El Cdigo Procesal Civil, norma:
Artculo 82.- Patrocinio
de intereses difusos
Inters difuso es aquel cuya
titularidad corresponde a un
conjunto
indetermina
do
de
personas,
respecto de
bienes de
inestimable
valor
patrimonial,
tales como
el
medio
ambiente o
el
patrimonio
cultural o
histrico o
del
consumidor
.
Pueden
promover o
intervenir
en
este
proceso, el
Ministerio
Pblico, los
Gobiernos
Regionales,
los
Gobiernos
Locales, las
Comunidades
Campesina
s y/o las
Comunidad
es Nativas
en
cuya
jurisdiccin
se produjo
el
dao
ambiental o
al
patrimonio
b)
707
1287)La
entid
ad
admi
nistr
ativa
y el
parti
cular
que
parti
cipar
on
en
un
proc
edim
iento
admi
nistr
ativo
trilat
eral.
1288)El
parti
cular
titula
r de
los
dere
chos
decla
rado
s por
el
acto
cuya
nulid
ad
prete
nda
la
entidad
administrativa que lo
expidi en el supuesto
previsto en el segundo
prrafo del Artculo 11
de la presente Ley.
1289)La
entidad
administrativa
que
expidi el acto y la
persona en cuyo favor
se deriven derechos
de
la
actuacin
impugnada en el supuesto previsto en el
segundo prrafo del
Artculo 11 de la
presente Ley.
corre
spon
dient
e,
por
el
repre
senta
nte
judic
ial de
la
entid
ad
debid
amen
te
autor
izado
.
1292)Todo
repre
senta
nte,
judici
al de
las
entid
ades
admi
nistra
tivas,
dentro
del
trmi
no
para
conte
star
la
dema
nda,
pond
r en conocimiento del
titular de la entidad su
opinin
profesional
motivada sobre la
legalidad del acto
impugnado,
recomendndole las
acciones necesarias en
caso de que considere
procedente
la
pretensin (art. 15 de
la Ley N 27584).
c)
Intervencin del Ministerio
Pblico
En el Proceso Contencioso
Administrativo el Ministerio
Pblico interviene de la
siguiente manera:
1293)Como dictaminador,
antes de la expedicin
de la resolucin final y
en casacin. En este
caso, vencido el plazo
de 15 das para emitir
dictamen, devolver el
expediente con o sin
l, bajo responsabilidad funcional.
1294)Como parte, cuando
se trate de intereses
difusos,
de
conformidad con las
leyes de la materia.
Cuando
el
Ministerio
Pblico intervenga como
dictaminador, el rgano
jurisdiccional le notificar
obligatoriamente con la
resolucin que pone fin a la
instancia o con la que
resuelve la casacin, segn
sea el caso (art. 14, Ley N
27584).
708
5.
VAPROCEDIMENTAL
La Ley N 27584, en los artculos 24 y 25
establecen que el proceso contencioso
administrativo, puede seguirse en distintas
vas
procedimentales,
segn
las
pretensiones de que se trate:
La Ley N 27584, Ley que regula el
Proceso Contencioso Administrativo,
norma:
Artculo 24.- Proceso Urgente
Se tramita como proceso urgente
nicamente las siguientes
pretensiones:
1295)
El cese de cualquier
actuacin material que no se
sustente
en
acto
administrativo.
1296)
El cumplimiento por la
administracin
de
una
determinada actuacin a la que
se encuentre obligada por
mandato de la ley o en virtud
de acto administrativo firme.
1297)
Las relativas a materia
previsional en cuanto se
refieran al contenido esencial
del derecho a la pensin.
Para conceder la tutela urgente se
requiere que del mrito de la demanda y sus recaudos, se advierta que
concurrentemente existe:
1298)Inters tutelable cierto y
manifiesto,
1299)Necesidad impostergable de
tutela, y
1300)Que sea la nica va eficaz para
la tutela del derecho invocado.(*)
(*) Artculo modificado por el artculo nico
del
Decr
eto
Legis
lativo
N
1067,
publicado
el
28.06
.2008
.
Art
cul
o
25.Proc
edi
mie
nto
espe
cial
Se
tram
itan
conf
orme
al
pres
ente
proc
edim
iento
las
prete
nsio
nes
no
prevista
s en
el
artc
ulo
24
de la
PROCESO DE CONOCIMIENTO,
ABREVIADO O SUMARSIMO
Cuando la pretensin de indemnizacin de
daos y perjuicios se plantea como
principal, se aplican las reglas de los
Cdigos Civil y Procesal Civil (art.25,
Ley), por consiguiente, segn la cuanta
pueden seguirse la va procedimental de los
procesos de conocimiento, abreviado o
sumarsimo.
La indemnizacin por revocacin o nulidad
de oficio de los actos administrativos est
prevista en el artculo 205 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, Ley
N 27444, cuyo inciso 2 dispone que los
actos incursos en causal para su revocacin
o nulidad de oficio, pero cuyos efectos
hayan caducado o agotado, sern materia
de indemnizacin en sede judicial,
dispuesta cuando
709
q
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i
1303)
El acto
respecto del cual
no
proceda
legalmente
impug
nacin
ante
una
autori
dad u
rgan
o
jerrq
uicam
ente
superi
or en
la va
admin
istrati
va o
cuand
o se
produ
zca
silenc
io administ
rativo
negati
vo
salvo
que el
intere
sado
opte
por
interponer
recurs
o de
recon
sidera
cin,
en
cuyo
caso
la resolucin que
se expida o el
silencio
administrativo
producido con
motivo de dicho
recurso
impugnativo
agota la va
administrativa; o
actos
admin
istrati
vos en
los
casos
a que
se
refier
en los
Artcu
los
202
y
203
de
esta
Ley;
o
1304)
El acto
expedido o el
silencio
administrativo
producido con
motivo de la
interposicin de
un recurso de
apelacin
en
aquellos casos en
que se impugne
el acto de una
autoridad u rgano sometido a
subordinacin
jerrquica; o
1305)
El acto
expedido o el
silencio
administrativo
producido con
motivo de la
interposicin de
un recurso de
revisin, nicamente en los
casos a que se
refiere
el
Artculo 210 de
la presente ley; o
1306)
El acto
que declara de
oficio la nulidad
o revoca otros
1307)
Los
actos
admin
istrati
vos de
los
Tribu
nales
o
Conse
jos
Administ
rativo
s
regido
s por
leyes
especi
ales.
710
DEBEMOS DISTINGUIR:
Cuestiones previas: Se entiende por
cuestiones previas, a toda accin que ha
de ser resuelta de inmediato como un
presupuesto de su aceptacin en la va
jurisdiccional administrativa misma, por
ejemplo, la omisin de algn requisito de
forma, que el juez ha de precisar, en el
Tribunal Fiscal y en el Tribunal de
Aduanas, la Ley establece que para la
admisin del recurso de revisin ante la
Corte Suprema, es requisito indispensable
la presentacin del comprobante de pago de
la deuda tributaria o de la fianza bancaria
por el monto de la misma. Por ejemplo.
Cuestiones prejudiciales: Son las que han
de ser resueltas anticipadamente por la va
judicial o administrativa competente, a fin
de que prospere en la judicial o en la
administrativa, por ejemplo, el surgimiento
de una cuestin que ha de ser definida
jurisdiccionalmente. En consecuencia, ha
de suspenderse el procedimiento a resultas
de la firme declaracin pedida.
Vas previas:
Se entiende por vas previas el recurso
jerrquico que tiene el perjudicado antes de
recurrir a la va especial del amparo. El caso
ms saltante de lo que se entiende por va
previa, lo representa el procedimiento
administrativo; y se establece esto, a fin que
los particulares no salten las instancias ni
acudan innecesariamente al rgano
jurisdiccional.
Por lo tanto, debemos entender, por va
previa, a los procedimientos administrativos
o institucionales privados encaminados a
resolver en este nivel los asuntos vinculados
a las vulneraciones de derechos
constitucionales y que debe seguirse y
agotarse, como condicin o requisito de
p
r
o
c
e
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b
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d
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n
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a
m
p
a
r
o
.
D
e
De
ninguna
manera
puede
confundirse lo que son las vas
previas con la denominadas vas
paralelas.
El agotamiento de la va previa,
significa que la reclamacin acerca
de un derecho, debe recorrer las
diversas instancias administrativas y
de haber hecho uso de los
correspondientes
recursos
impugnatorios.
La va previa debe estar legalmente
predeterminada, es decir, para exigir
el uso de la va previa, sta debe de
estar establecida previamente en
forma legal y clara.
Los derechos constitucionales en
juego, cuando sean amenazados o
conculcados, deben tener una
proteccin, de ser posible,
fulminante en
711
resg
uard
o de
los
afect
ados,
lo
que
guar
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conf
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dad
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doctr
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g
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r
a
l
a
712
resolucin
en
las
dependencias
administrativas o a lo mejor innecesarias, si
se puede resolver un problema en ese
nivel administrativo.
En la experiencia nacional, ahora las vas
previas en el campo administrativo, tienen
que regirse por la Ley N 27444,
denominada ley del procedimiento administrativo general, que concede los
recursos impugnatorios de reconsideracin, apelacin y revisin que en su art.
218, puntualiza los actos que agotan la va
administrativa.
Debemos entender que lo anteriormente
sealado es de aplicacin tambin para
gobiernos regionales, locales, organismos
autnomos,
entidades,
organismos,
proyectos y programas del estado con
entidades administrativas, as como las
personas jurdicas bajo el rgimen privado
que prestan servicios pblicos (art. I de la
misma Ley N 27444).
EXCEPCIONES AL AGOTAMIENTO
DE LA VA ADMINISTRATIVA
No ser exigible el agotamiento de la va
administrativa en los siguientes casos:
1.
Cuando la demanda sea interpuesta
por una entidad administrativa en el
supuesto contemplado en el segundo
prrafo del artculo 1 Io de la Ley N
27584.
1308)Cuando en la demanda se formule
como pretensin la prevista en el
numeral 4 del artculo 5o de la Ley
N 27584. En este caso el interesado
deber reclamar por escrito ante el
titular de la respectiva entidad el
cumplimiento de la actuacin omitida.
Si en el plazo de quince (15) das a
contar desde el da siguiente del
presentado el reclamo no se
c
u
m
p
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t
7.
PLAZOS PARA INTERPONER LA
DEMANDA
7.1.
713
1
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1
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tr
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d
e
c
laracin administrativa.
1312)
1313)
La actuacin material de
ejecucin
de
actos
administrativos que transgrede principios o normas
del ordenamiento jurdico.
1314) Las
actuaciones
u
omisiones
de
la
administracin
pblica
respecto de la validez,
eficacia,
ejecucin
o
interpretacin
de
los
contratos
de
la
administracin pblica, con
excepcin de los casos en
que es obligatorio o se
decida, conforme a ley,
someter a conciliacin o
arbitraje la controversia.
1315)
Las
actuaciones
administrativas sobre el
personal dependiente al
servicio de la administracin
pblica (Incs. 1, 3, 4, 5 y 6
del art. 4o, Ley N 27584,
respectivamente en los
casos anteriores.
1316)
Cuando se trate de
silencio
administrativo
positivo por transcurso del
plazo previsto en la Ley del
Procedimiento
Administrativo General o por
normas especiales, el plazo
para el tercero legitimado
ser de tres meses (Incs. 1, 4
y 5 del art. 17, Ley N
27584)
7.2.
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l
a
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n
i
s
714
DEMANDA
La demanda debe reunir los requisitos que
establecen los artculos 424 y 425 del
Cdigo Procesal Civil adems de
acompaar los siguientes documentos:
1317)El documento que acredite el
agotamiento de la va administrativa,
salvo las excepciones contempladas
por la presente ley.
1318)En el supuesto contemplado en el
segundo prrafo del artculo 11 de
la Ley, la entidad administrativa que
demande la nulidad de sus propios
actos
deber
acompaar
el
expediente de la demanda (Incs. 1 y
2 del Art. 20, Ley N 27584).
El Cdigo Procesal Civil, norma:
Artculo 424.- Requisitos de la
demanda
La demanda se presenta por escrito
y contendr:
1319)
La designacin del Juez
ante quien se interpone;
1320)
El nombre, datos de
ident
idad,
direc
cin
domi
ciliar
ia y
domi
cilio
proc
esal
del
dem
anda
nte;
1321)
El nombre
y
direc
cin
domi
ciliar
ia del
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senta
nte o
apod
erad
o del
dem
anda
nte,
si no
pued
e
com
pare
cer o
no
com
pare
ce
por
s
mismo;
1322)
El nombre y direccin
domiciliaria del demandado.
Si se ignora esta ltima, se
expresar esta circunstancia
bajo juramento que se
entender prestado con la
presentacin de la demanda;
1323)
El
petitorio,
que
comprende la determinacin
clara y concreta de lo que se
pide;
1324)
Los hechos en que se
funde el petitorio, expuestos
enumerada-mente en forma
precisa, con orden y claridad;
1325)
La fundamentacin
jurdica del petitorio;
1326)
715
1328
)
Los
medi
os
prob
atori
os; y
1329)
La
firma
del
dema
ndant
e o
de su
repre
senta
nte o
de su
apod
erado, y
la del
abog
ado,
la
cual
no
ser
exigi
ble
en
los
proce
sos
de
alime
ntos.
El
Secre
tario
respectivo certificar
la huella digital del
demandante
analfabeto.(*)
(*) Inciso modificado por el
Artculo 2 de la Ley N
28439,
publicada
el
28.12.2004.
1330)Copia
legible del
documento
de
identidad
del
demandante y, en su
caso,
del
representante;
1332)La
prueba
que
acredite
la
representacin legal
del demandante, si se
trata de personas
jurdicas o naturales
que
no
pueden
comparecer por s
mismas;
1333)La
prueba de la
calidad de heredero,
cnyuge, curador de
bienes, administrador
de bienes comunes,
albacea o del ttulo
con que acte el
demandante, salvo que
tal calidad sea materia
del
conflicto
de
intereses y en el caso
del
proc
urad
or
ofici
oso;
1334)Todo
s los
medi
os
prob
atori
os
desti
nado
s a
suste
ntar
su
petit
orio,
indic
ando
con
preci
sin
los
datos
y lo
dem
s
que
sea
nece
sario
para
su
actua
cin.
A
este
efect
o
acompaar
por
separado
pliego
cerrado
de
posiciones,
de
interrogatorios para
cada uno de los
testigos y pliego
abierto especificando
los puntos sobre los
que
versar
el
dictamen pericial, de
ser el caso; y
1335)Los
documentos
probatorios
que
tuviese en su poder el
demandante. Si no se
dispusiera de alguno
de estos, se describir
su
contenido,
indicndose
con
precisin el lugar en
que se encuentran y
solicitndose
las
medidas pertinentes
para su incorporacin
al proceso.
716
CALIFICACIN DE LA DEMANDA
El juez o sala, segn sea el caso, califica la
demanda y declara:
*
La inadmisibilidad
*
Improcedencia, o
*
Admite la demanda
a)
Inadmisibilidad de la demanda:
El juez declara la inamisibilidad de la
demanda en los casos previstos por el
artculo 426 del Cdigo Procesal
Civil(l) y tambin cuando el demandante no ha adjuntado:
El documento que acredite el
agotamiento de la va
administrativa,
salvo
las
excepciones
contempladas
por la presente ley.
En el supuesto contemplado en
el segundo prrafo del artculo
1 Io de la ley, la entidad
administrativa que demande la
nulidad de sus propios actos
deber
acompaar
el
expediente de la demanda (art.
20, mes 1 y 2 de a Ley N
27584).
b)
Improcedencia de la demanda:
El juez declarar la improcedencia
de la demanda en los siguientes supuestos(2):
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4o de
la
prese
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ley.
(inci
so 2
del
art.
21"
de la
Ley
N
2758
4).
El
artc
ulo
4o
seal
a las
actua
cion
es
impugnables13'.
1349)
Cuando
se
interponga fuera de
los plazos exigidos en
la ley. El vencimiento
del
plazo
para
plantear la pretensin
por
parte
del
administrado impide el
inicio de cualquier otro
proceso judicial con
respecto a la misma
actuacin impugnable
(inciso 2 del art, 21
de la Ley N 27584).
1350)
Cuando
el
administrado no haya
cumplido con agotar la
va
administrativa,
salvo las excepciones
contempladas en la
ley (inciso 3 del art.
21 de la Ley N
27584).
1351)
Cuando exista
otro proceso judicial o
arbitral
idntico,
conforme
a
los
supuestos establecidos
en el artculo 452 del
Cdigo Procesal Civil
(inciso 4 del art. 21
de la Ley N 27584).
Hay identidad de
procesos cuando las
partes o quienes de
ellos deriven sus
derechos, el petitorio
y el inters para obrar,
sean los mismos (art.
452 del Cdigo
Procesal Civil).
5)
Cuando no se haya
vencido el plazo para
que
la
entid
ad
admi
nis
trati
va
decl
are
su
nulid
ad
de
ofici
o en
el
supu
esto
del
segu
ndo
prra
fo
del
artc
ulo
11
de la
ley
(inci
so 5
del
art.
21
de la
Ley
N
2758
4).
El segundo
prrafo del
artculo 1 Io
de la Ley
norma:
...Tambin tienen
legitimidad para obrar
activa la entidad
pblica facultada por
ley para impugnar
cualquier actuacin
administrativa que
declare derechos
subjetivos, previa
expedicin de
resolucin motivada en
la que se identifique el
agravio que aquella
produce a la
La Ley N" 27584, norma:
Artculo 4".- Actuaciones impugnables
Conforme a las previsiones de la presente ley
y cumpliendo los requisitos expresamente
aplicables a cada caso, procede la demanda
contra toda actuacin realizada en ejercicio
de potestades administrativas. Son
impugnables en este proceso las siguientes
actuaciones administrativas
1352) Los actos administrativos y
cualquier otra declaracin administrativa.
1353) El silencio administrativo, la inercia y
cualquier otra omisin de la administracin
pblica.
1354) La actuacin material que no se
sustenta en acto administrativo.
1355) La actuacin material de
ejecucin de actos administrativos
que transgrede principios o normas
del ordenamiento jurdico.
1356) Las actuaciones u omisiones
de la administracin pblica respecto
de la validez, eficacia, ejecucin o
interpretacin de los contratos de la
administracin
pblica,
con
excepcin de los casos en que es
obligatorio o se decida, conforme a
ley someter a conciliacin o arbitraje
la controversia.
1357) Las
actuaciones
administrativas sobre el personal
dependiente al servicio de la
administracin pblica".
718
legalidad administrativa y al
inters pblico, y siempre
que haya vencido el plazo
para que la entidad que
expidi el acto declare su
nulidad de oficio en sede
administrativa.
1358)Cuando no se haya expedido
la resolucin motivada a la
que se hace referencia en el
segundo prrafo del artculo
11 de la presente ley. (Inciso
6 del art. 21 de la Ley N
27584).
1359)En los supuestos previstos en
el artculo 427 del Cdigo
Procesal Civil (inciso 7 del
art. 21 de la Ley N 27584).
RECURSO DE APELACIN:
Contra la resolucin que declara la
improcedencia de la demanda procede recurso de apelacin (prrafo final del art.
427 del Cdigo Procesal Civil).
RESOLUCIN QUE ADMITE LA
DEMANDA:
La interposicin de la demanda y luego su
admisin despus de haber sido calificada
positivamente y donde se tienen por
ofrecidos los medios probatorios, no
constituye obstculo para que se ejecute el
acto administrativo, es decir, si al calificar
la demanda, el rgano jurisdiccional ante el
cual se interpone, encuentra que no hay
causales
de
inadmisibilidad
o
improcedencia, dicta resolucin admitiendo
la demanda, en la va procedimental que
corresponda segn el petitorio, es decir,
segn la pretensin o pretensiones que
sean materia de la demanda
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M
A
N
DA:
La admisin de la demanda por el rgano
jurisdiccional no impide la ejecucin del
acto
administrativo.
En
casos
excepcionales los jueces, a pedido de
parte pueden dictar medidas cautelares
destinadas a suspender la ejecucin. Las
medidas cautelares pueden solicitarse y
obtenerse conforme a los artculo 35 a
37, Ley N 27584.
La Ley N 27584, Ley que regula el
Proceso Contencioso Administrativo,
norma:
Artculo 16.- Modificacin y
ampliacin de la demanda
El demandante puede modificar la
demanda, antes de que sta sea
notificada.
Tambin puede ampliarse la
demanda siempre que, antes de la
expedicin de la sentencia, se
produzcan nuevas actuaciones
impugnables que sean consecuencia
directa de aquella o aquellas que
sean objeto del proceso. En estos
casos, se deber correr traslado a la
parte demandada por el plazo de
tres das.(*)
(*)
719
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Art
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.Mod
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cin
y
amp
liaci
n
de la
dem
and
a
El
demandante
puede
modificar la demanda antes
que sta sea notificada.
Puede, tambin, ampliar la
cuanta de lo pretendido si
antes de la sentencia
vencieran nuevos plazos o
cuotas originadas en la
misma
relacin
obligacional, siempre que en
la demanda se haya
reservado tal derecho. A este
efecto,
se
consideran
comunes a la ampliacin los
trmites precedentes y se
tramitar nicamente con un
traslado a la otra parte.
iguales
derechos
de
modificacin y ampliacin
tiene el demandado que
formula reconvencin.
De esta manera, la demanda puede
ampliarse hasta antes de la
expedicin de la sentencia,
cumpliendo
los
siguientes
requisitos:
1360) Que la ampliacin se refiera
a
nuevas
actuaciones
impugnables
segn
el
artculo 4" de ia ley,
producidas
despus de
interpuesta la demanda;
1361) Que
estas
nuevas
actuaciones
impugnables
sean consecuencia directa
de aquella o aquellas que son
objeto del proceso (Art. 16o,
Ley N 27584).
TRMITE
DE
LA
MODIFICACIN
Y
AMPLIACIN DE LA DEMANDA
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1362)
1366)
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(art.
478
,
incis
o 5)
Para
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das
para
conte
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la
dem
anda
(art.
491,
incis
o 5)
Para
el
proc
eso
suma
721
1371)
(*) Artculo modificado por la nica Disposicin Modificatoria del Decreto Legislativo N" 1070, publicado el 28.06.2008.
722
9.
MEDIOS PROBATORIOS
La Ley N 27584, Ley que regula el
Proceso Contencioso Administrativo,
norma:
Artculo 30.- Carga de la
prueba
Salvo disposicin legal diferente, la
carga de la prueba corresponde a
quien afirma los hechos que
sustentan su pretensin. Sin
embargo,
si
la
actuacin
administrativa impugnada establece
una sancin o medidas correctivas,
o cuando por razn de su funcin o
especialidad
la
entidad
administrativa est en mejores
condiciones de acreditar los hechos,
la carga de probar corresponde a
sta.(*)
(*)
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n
d
e
a
l
a
e
n
tidad administrativa.
Teniendo en cuenta estas disposiciones:
1377)Corresponde la carga de la prueba al
demandante y al demandado, si en
la demanda y en la contestacin de
la demandan se hacen afirmaciones
de hechos que las sustentan. En este
caso, la administracin, en un proceso bilateral, es decir, cuando el
impugnante es el administrado y la
demanda la administracin, si se
impugna adems de la actuacin
administrativa, la sancin impuesta,
la carga de la prueba que justifique
la sancin corresponde a la
administracin.
1378)Si el proceso es trilateral, es decir,
interpuesto por un tercero (prrafo
final del art. 17, Ley N 27584), los
demandado sern la administracin y
el administrado que ha dado lugar a
la actuacin administrativa impugnada, la carga de la prueba
corresponder al demandante y
demandados, respecto de los hechos
que afirman para sustentar sus
pretensiones, respectivamente; y, si
hubiera sancin para el tercero, los
hechos que sustentan la sancin
deben ser probados por la
administracin.
723
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C
o
ntencioso Administrativo,
norma:
Artculo 27.- Actividad
probatoria
En el proceso contencioso
administrativo, la actividad
probatoria se restringe a las
actuaciones recogidas en el
procedimiento
administrativo, salvo que se
produzcan nuevos hechos o
que se trate de hechos que
hayan sido conocidos con
posterioridad al inicio del
proceso. En cualquiera de
estos
supuestos,
podr
acompaarse los respectivos
medios probatorios.
En el caso de acumularse la
pretensin indemnizatoria,
podrn alegarse todos los
hechos que le sirvan de
sustento, ofreciendo los
medios
probatorios
pertinentes.(*)
(*)
Art
cul
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Juez
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Enti
dad
Ad
mini
strat
iva,
a fin
de
que
el
func
iona
rio
com
petente
remita
copia
certificada del expediente con
lo relacionado a la actuacin
impugnada, en un plazo que
no podr exceder de quince
das hbiles, con los
apremios que el Juez estime
necesarios para garantizar el
efectivo cumplimiento de lo
ordenado, pudiendo imponer
a la Entidad multas compulsivas y progresivas en caso
de renuencia.
El Juez adems de realizar
las acciones antes referidas
en el prrafo anterior, ante la
manifiesta
renuencia
a
cumplir con el mandato,
prescindir del expediente
administrativo.
El incumplimiento de lo
ordenado a la entidad
administrativa no suspende la
tramitacin del proceso,
debiendo el Juez en este
caso aplicar lo dispuesto en
el Artculo 282 del Cdigo
Procesal Civil, al momento
de resolver; sin perjuicio
que tal negativa pueda ser
apreciada por el Juez como
reconocimiento de verdad
de los hechos alegados.(*)
(*)
724
bajo
apercibimiento de poner el hecho en
conocimiento
del
Ministerio
Pblico, para el inicio del proceso
penal correspondiente.
En este caso, es de aplicacin el inciso
2 del articulo 41 de la ley, segn el
cual el responsable del cumplimiento
del mandato judicial ser la autoridad
de ms alta jerarqua de la entidad, el
que podr comunicar por escrito al
juez qu funcionario ser el encargado
en forma especfica de cumplir con la
orden, asumiendo la responsabilidad
penal, civil o administrativa.
Debemos entender que si el
funcionario de ms alta jerarqua no
hace la designacin, l asume la
responsabilidad.
El incumplimiento, en cualquiera de las
alternativas que opte el rgano jurisdiccional, no suspende el proceso contencioso
administrativo.
Debe el rgano jurisdiccional al momento
de resolver, aplicar el artculo 282 del
cdigo procesal civil:
El Cdigo Procesal Civil, norma:
Art
culo
282
.Pres
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n y
cond
ucta
proc
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725
Se
admi
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o
cono
cidos
con
poste
riori
dad
al
inici
o del
proc
eso,
vinc
ulad
os directamente a las
pretensiones postuladas. De
presentarse
medios
probatorios extemporneos,
el Juez correr traslado a la
parte contraria por el plazo
de tres das.
Si a consecuencia de la
referida incorporacin es
necesaria la citacin a
audiencia para la actuacin
de un medio probatorio, el
Juez
dispondr
su
realizacin.
Si el particular que es parte
del proceso no tuviera en su
poder
algn
medio
probatorio y ste se
encuentre en poder de
alguna
entidad
administrativa, deber indicar
dicha circunstancia en su
escrito de demanda o de
contestacin, precisando el
contenido del documento y la
entidad donde se encuentra
con la finalidad de que el
rgano jurisdiccional pueda
disponer todas las medidas
necesarias destinadas a la
incorporacin de dicho
documento al proceso.(*)
(*)
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727
1.
Impo
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la
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da,
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con
arreg
lo al
conte
nido
de su
decis
in.
La multa es
establecida
discreciona
lmente por
el
Juez
dentro de
los lmites
que fija este
Cdigo,
pudiendo
reajustarla o dejarla
sin efecto si considera
que la desobediencia
ha tenido o tiene
justificacin; y
2.
Disponer la detencin
hasta por veinticuatro
horas de quien resis
te su mandato sin
justificacin,
produciendo agravio a
la
parte
o
a
la
majestad
del
servicio de justicia.
En atencin a la importancia
y urgencia de su mandato, el
Juez decidir la aplicacin
sucesiva,
individual
o
conjunta de las sanciones
reguladas en este artculo.
Las sanciones se aplicarn sin
perjuicio del cumplimiento del
mandato.
DICTAMEN FISCAL
La Ley N 27584, Ley que regula el
Proceso Contencioso Administrativo,
norma:
Artculo 14.- Intervencin
del Ministerio Pblico
En el proceso contencioso
administrativo el Ministerio
Pblico interviene de la
siguiente manera:
1381)
Como
dictaminador, antes de
la expedicin de la
resolucin final y en
casacin. En este
caso, vencido el plazo
de 15 das para emitir
dicta
men,
devol
ver
el
expe
dient
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o sin
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lidad
funci
onal.
1382)
Como
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las
leyes
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mate
ria.
Cuan
do el
Mini
sterio
Pbli
co
intervenga
como
dictaminador, el rgano
jurisdiccional le notificar
obligatoriamente con la
resolucin que pone fin a la
instancia o con la que
resuelve la casacin, segn
sea el caso.(*)
(*) Artculo modificado por el
artculo nico del Decreto
Legislativo N 067, publicado el 28.06.2008.
728
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729
Los representantes judiciales de las entidades administrativas, tienen la obligacin de alcanzar su opinin profesional debidamente motivada, respecto a
la legalidad del acto impugnado y sus recomendaciones al titular de la
entidad.
10.
SENTENCIA
La Ley N 27584, Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, norma:
Artculo 38.- Sentencias estimatorias
La sentencia que declare fundada la demanda podr decidir en funcin
de la pretensin planteada lo siguiente:
1385)
La nulidad, total o parcial, o ineficacia del acto
administrativo impugnado, de acuerdo a lo demandado.
1386)
El restablecimiento o reconocimiento de una situacin
jurdica individualizada y la adopcin de cuantas medidas sean
necesarias para el restablecimiento o reconocimiento de la
situacin jurdica lesionada, aun cuando no hayan sido
pretendidas en la demanda.
1387)
Emitido el dictamen del Ministerio Pblico, ste debe notificarse a las partes,
quedando el proceso expedido para sentencia, la que debe dictarse dentro del
plazo previsto por el Cdigo Procesal Civil, segn la va procedimental que se
haya seguido.
730
cita
de la
norm
a o
norm
as
aplic
ables
en
cada
punt
o,
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mrit
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lo
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1393)La
expr
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Juez
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rga
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cole
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o.
Cuan
do
los
rganos
jurisdiccionales
colegiados expidan autos,
slo ser necesaria la
conformidad y firma del
nmero de miembros que
hagan mayora relativa.
Los decretos son expedidos
por
los
Auxiliares
jurisdiccionales respectivos
y sern suscritos con su
firma
completa,
salvo
aquellos que se expidan por
el Juez dentro de las
audiencias.(*)
(*)
Artculo modificado por el
Articulo I de la Ley 27524, publicada el
06-10-2001'.
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733
Art
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41.Deb
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de la
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del
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ulo
139
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Cons
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n
Polt
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el
Artc
ulo 4
de la
Ley
Org
nica
del
1398)El
responsable del
cumplimiento
del
mandato judicial ser
la autoridad de ms
alta jerarqua de la
entidad, el que podr
comunicar por escrito
al
Juez
qu
funcionario
ser
encargado en forma
especfica
de
la
misma, el que asumir
las responsabilidades
que seala el inciso
anterior.
Sin perjuicio de lo
anteriormente
sealado, el Juez
podr identificar al
rgano
responsable
dentro de la entidad y
otorgarle un plazo
razonable para la
ejecucin
de
la
sentencia.
1399)En
la
ejec
uci
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la
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es
son
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ment
e
resp
onsa
bles
con
sta.
1400)La
renuncia,
el
vencimiento
del
perodo de la funcin
o cualquier otra forma
de
suspensin
o
conclusin
del
vnculo contractual o
laboral
con
la
administracin pblica
no eximir al personal
al servicio de sta de
las responsabilidades
en las que ha
incurrido
por
el
incumplimiento
del
mandato judicial, si
ello
se
produce
despus de haber sido
notificado.
Artculo 42.- Ejecucin de
obligaciones de dar suma de
dinero
Las sentencias en calidad de
cosa juzgada que ordenen el
pago de suma de dinero,
sern atendidas por el Pliego
Presupuestario en donde se
gener la deuda, bajo
responsabilidad del Titular
del Pliego, y su cumplimiento se har de acuerdo a
los procedimientos que a
continuacin se sealan: (*)
1402)En
el
caso
de
que
para
el
cum
plim
iento
de la
sent
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el
Titul
ar
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Plie
go
Pres
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stari
o,
prev
ia
eval
uacin y prioriza-
734
cin
de
las
metas
presupuestarias,
podr
realizar las modificaciones
presupuestarias dentro de los
quince das de notificada,
hecho que deber ser
comunicado
al
rgano
jurisdiccional
correspondiente.
42.3. De existir requerimientos que
superen las posibilidades de
financiamiento expresadas en los
numerales precedentes, los
pliegos
presupuestarios,
bajo
responsabilidad del Titular del
Pliego,
me
diante comunicacin escrita
de la Oficina General de
Administra
cin, harn de conocimiento
de la autoridad judicial su
compromi
so de atender tales sentencias
en el ejercicio presupuestario
si
guiente, para lo cual se obliga
a destinar hasta el tres por
ciento
(3%) de la asignacin
presupuestal
que
le
corresponda
al
pliego
por la fuente de recursos
ordinarios.
El Ministerio de Economa y
Finanzas y la Oficina de
Normalizacin Previsional,
segn sea el caso, calcularn
el tres por ciento (3%)
referido en el prrafo
precedente
deduciendo
el valor correspondien
te a la
asignacin
para
el
pago
del
servicio de
la
deuda
pblica, la
reserva de
contingenci
a y las
obligacione
s
previsionales.
42.4.
Tran
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1403)
El recurso de reposicin
contra los decretos a fin de
que el Juez los revoque.
1404)
El recurso de apelacin
contra las siguientes resoluciones:
1405)
Las sentencias,
excepto las expedidas en
revisin.
1406)
Los autos,
excepto los excluidos por ley.
3.
El recurso de casacin contra
las siguientes resoluciones:
1407)
Las sentencias
expedidas en revisin por
las Cortes Superiores;
1408)
Los autos
expedidos por las Cortes
Superiores que, en revisin, ponen fin al
proceso.
El recurso de casacin
procede en los casos que
versen sobre pretensiones no
cuantificables. Tratndose de
pretensiones cuan-tificables,
cuando la cuanta del acto
impugnado sea superior a
140
Unidades
de
Referencia
Procesal
(U.R.P) o
cuando
dicho acto
impugnado
provenga
de
autoridad
de
competenci
a provincial,
regional o
nacional; y,
por
excepcin,
respecto de
los
actos
administrati
vos dictados
por
autoridad
administrati
va distrital,
cuando la
cuanta sea
superior a
140
4.
Unidades de Referencia
Procesal (U.R.P.).
En los casos a que se refiere
el artculo 24 no procede el
recurso de casacin cuando
las resoluciones de segundo
grado confirmen las de
primera instancia, en caso de
amparar la pretensin.
El recurso de queja contra las
resoluciones que declaran
inadmisi
ble e improcedente el recurso
de apelacin o casacin.
Tambin
procede contra la resolucin
que concede el recurso de
apelacin
con un efecto distinto al
solicitado.(*)
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Editorial Grfica Horizonte. Lima. 2001.
LEY DEL
PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO
GENERAL
TITULO PRELIMINAR
Artculo I.- mbito de aplicacin de la Ley
La presente Ley ser de aplicacin para todas las entidades de la Administracin
Pblica.
Para los fines de la presente Ley, se entender por "entidad" o "entidades" de la
Administracin Pblica:
Descentralizados;
El Poder Legislativo;
El Poder Judicial;
Los Gobiernos Regionales;
Los Gobiernos Locales;
Los Organismos a los que la Constitucin Poltica del Per y las leyes
confieren autonoma;
1415) Las dems entidades y organismos, proyectos y programas del Estado
cuyas actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y, por
tanto se consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico, salvo
mandato expreso de ley que
las refiera a otro rgimen; y,
8. Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servi
cios pblicos o ejercen funcin administrativa, en virtud de conce
sin, delegacin o autorizacin del Estado, conforme a la normativa
de la materia.
1410)
1411)
1412)
1413)
1414)
Concordancias:
Const. 93: Art. 38;
Ley N 23853: Art. 122;
Ley N 27444: Art. II del TP;
D. Leg. N 276: Art. Io y ss.;
D. Leg. N 560: Art. Io y ss;
D. S. N 071-88-PCM: Art. Io y ss;
D. S. N 070-89-PCM: Art. Io, 2o, 3 y 33.
744
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s
normas
de
procedimiento
deben
ser interpretadas en
forma favorable a la
admisin y decisin
nal de las pretensiones
de los administrados, de
modo que sus derechos
e intereses no sean
afectados por la exigencia de aspectos
formales que puedan
ser subsanados dentro
del
procedimiento,
siempre que dicha
excusa
no
afecte
derechos de terceros o
el inters pblico.
1425) Principio de presuncin
de veracidad.- En la
tramitacin
del
procedimiento
administrativo,
se
presume
que
los
documentos
y
declaraciones
formulados por los
administrados en la
forma prescrita por esta
Ley, responden a la
verdad de los hechos
que ellos afirman. Esta
presuncin
admite
prueba en contrario.
1426) Principio de conducta
procedimental.La
autoridad
administrativa,
los
administrados,
sus
representantes
o
abogados y, en general,
todos los partcipes del
procedimiento, realizan
sus respectivos actos
procedimentales
guiados por el respeto
mutuo, la colaboracin
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m
i
ento
administrativo
puede interpretarse de
modo tal que ampare
alguna conducta contra
la buena fe procesal.
1427) Principio de celeridad.Quienes participan en el
procedimiento, deben
ajustar su actuacin de
tal modo que se dote al
trmite de la mxima
dinmica
posible,
evitando
actuaciones
procesales
que
dificulten
su
desenvolvimiento
o
constituyan
meros
formalismos, a fin de
alcanzar una decisin
en tiempo razonable,
sin que ello releve a las
autoridades, del respeto
al
debido
procedimiento
o
vulnere
el
ordenamiento.
746
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dministrativa
deber
brindar
a
los
administrados o sus
representantes informacin veraz, completa y
confiable sobre cada
trmite, de modo tal
que a su inicio, el
administrado
pueda
tener una conciencia
bastante certera de cul
ser el resultado final
que se obtendr.
1432) Principio de privilegio
de
controles
posteriores.La
tramitacin de los
procedimientos
administrativos
se
sustentar
en
la
aplicacin
de
la
fiscalizacin posterior;
reservndose la autoridad administrativa,
el
derecho
de
comprobar la veracidad
de
la
informacin
presentada,
el
cumplimiento de la
norma-tividad
sustantiva y aplicar las
sanciones pertinentes
en
caso
que
la
informacin presentada
no sea veraz.
2. Los principios sealados servirn
tambin
de
criterio
interpretativo para resolver las
cuestiones
que
puedan
suscitarse en la aplicacin de
las reglas de procedimiento,
como parmetros para la
generacin
de
otras
disposiciones administrativas
de carcter general, y para
suplir los vacos en el
ordenamiento administrativo.
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Concorda
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Const 93:
Art. 2,
138 y
139 Inc.
3), 5) y 6);
L.O.P.J.:
Art. 5 y
6;
C.P.C.:
Art. II, III,
V y IX del
TP;
Ley N
27444:
Art. II y
III del
T.P.; 3,
4, 36
Inc. 3),
37, 39,
40, 41,
42, 75
Inc.
2} y 3), 103, 104, 105. 108, 118, 126, 128, 143,
145, 148, 160 al 162 Inc. 2),
163 al 166, 170, 181, 182, 185, 219, 230,
239 Inc. 9) y 240.
Ley N 27584.
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o.
Concord
ancias:
Const.
93: Art.
139 Inc.
8):
C.P.C.: Art. III 2do Prrafo;
C.C.: Art. III, VIII y IX del T.P.;
C.T. Art. Norma VIII y IX;
L.O.P.J.: Art. 184 Inc. 1), 2) y 3);
Ley N 27444: Art. IV y V del T.P, 3 Inc 3) y
75 Inc. 6).
MINISTRA
TIVOS
Artcul
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to de
acto
admini
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TULO I DEL RGIMEN
JURDICO DE LOS
ACTOS
ADMINISTRATIVOS
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Concordancias:
Ley N 27444: Art. Io y 3o al 7o.
751
1461) Los actos administrativos debern expresarse por escrito, salvo que por
752
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insuficiencia
no
resulten
especficamente esclarecedoras para la
motivacin del acto.
1472) No precisan motivacin los siguientes
actos:
1473) Las decisiones de mero trmite que
impulsan el procedimiento.
1474) Cuando la autoridad estima
procedente lo pedido por el administrado y el acto administrativo no
perjudica derechos de terceros.
1475) Cuando la autoridad produce gran
cantidad de actos administrativos
sustancialmente iguales, bastando
la motivacin nica.
753
Concord
ancias:
Const.
93: Art.
139 Inc.
5);
C.P.C.:
Art.
121 y
122:
C.T.:
Art.
103;
L.O.P.J.:
Art.
12;
Ley
27444:
Art. Io al
5o. 7, 8,
10 Inc.
3) y 14
Inc. 2.1)
y 2.2);
D.S. N
02-94JUS:
Art. 38,
39, 43
y 85
Artcul
o 7o.Rgime
n de los
actos
de
admini
straci
n
interna
1476)
Los
ac
to
s
de
administracin
interna
se
orientan a la eficacia y eficiencia de los servicios y a los
fines permanentes de las
entidades. Son emitidos por el
rgano competente, su objeto
debe ser fsica y jurdicamente
posible, su motivacin ser
facultativa cuando los superiores jerrquicos impartan
las rdenes a sus subalternos en
la forma legalmente prevista.
1477) Las decisiones internas de
mero
trmite,
pueden
impartirse ver-balmente por el
rgano competente, en cuyo
caso el rgano inferior que las
reciba, las documentar por
escrito y comunicar de inmediato, indicando la autoridad de
quien procede mediante la
frmula, "Por orden de...".
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 1 al 6, 28 y 239;
D.Leg. N 276: Art. 1;
D. Leg. N: 560: Art. Io;
D.S. N 02-94-JUS: Art. 38 y 39.
C
APTU
LO II
NULID
AD DE
LOS
ACTOS
ADMINI
STRATI
VOS
Artculo 8o.- Validez del acto
administrativo
Es vlido el acto administrativo
dictado conforme al ordenamiento
jurdico.
Concord
ancias:
Const.
93: Art.
139 Inc.
5);
C.C.:
Art.
140;
C.P.C.:
Art.
121;
Ley N
27444:
Art. IV
Inc 1.1),
1, 2, 3
y 9 al
13.
Artcul
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Concor
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C.P.C.:
Art.
171,
173 y
174;
C.T.:
Art.
110;
Ley N
27444:
Art. 10.
12, 13,
202,
206 al
215,
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1485)
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obligados
a
su
cumplimiento
y
los
servidores pblicos debern
oponerse a la ejecucin del
acto, fundando y motivando
su negativa.
1486) En caso de que el acto
viciado
se
hubiera
consumado, o bien sea imposible retrotraer sus efectos,
slo dar lugar a la
responsabilidad de quien
dict el acto y en su caso, a
la indemnizacin para el
afectado.
Concordancias:
Const. 93: Art. 103;
C.P.C.: Art. 173;
Ley N 27444: Art. 10 y 11, 17 Inc. 2), 195 y
238 Inc. 2);
D.S. N 02-94-JUS: Art. 40.
Ley N
27444:
Art. 14,
15, 43
y 44.
Artcul
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vacin
del
acto
1490)
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756
CAP
TULO III EFICACIA
DE LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS
Artculo 16.- Eficacia del acto administrativo
1496) El acto administrativo es eficaz a partir
de que la notificacin le-galmente
realizada produce sus efectos, conforme a
lo dispuesto en el presente captulo.
1497) El acto administrativo que otorga
beneficio al administrado, se entiende
eficaz desde la fecha de su emisin, salvo
disposicin diferente del mismo acto.
Concordancias:
C.P.C.: Art. 147;
Ley N 27444: Art. Io al 9o, 17 y 18, 20 al 22, 24 Inc.
1.4), 194 y 216 Inc. 3):
D.S. N 02-94-JUS: Art. 40, 49 y 80.
1498)
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enciamiento
ser
competencia de la entidad
que lo dict.
1501) La notificacin personal
podr ser efectuada a travs
de la propia entidad, por
servicios
de
mensajera
especialmente
contratados
para el efecto y en caso de
zonas
alejadas,
podr
disponerse se practique por
intermedio de las autoridades
polticas del mbito local del
administrado.(*)
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 16 y 19 al 26, 104,
157 Inc. 2), 195, 234 Inc. 3) y 235 6):
D.S. 02-94-JUS: Art. 55 y 80 al 83.
(*) Numeral modificado por el artculo 1 del DECRETO
LEGISLATIVO N" 1029 publicado el 24/06/2008.
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20.1.1.
otificacin personal al
administrado
interesado o afectado
por el acto, en su
domicilio.
20.1.2 Mediante telegrama,
correo
certificado,
telefax, correo electrnico; o cualquier otro
medio que permita
comprobar
fehacientemente
su
acuse de recibo y quien
lo recibe, siempre que
el empleo de cualquiera
de estos medios hubiese
sido
solicitado
expresamente por el
administrado. (*}
20.1.3. Por publicacin en el
Diario Oficial y en uno
de los diarios de mayor
circulacin
en
el
territorio
nacional,
salvo
disposicin
distinta de la ley.
20.2. La autoridad no podr suplir
alguna modalidad con otra,
bajo
sancin
de nulidad de la notificacin.
Podr
acudir
complementariamente
a
aquellas u otras, si as lo
estimare conveniente para
mejorar
las
posibilidades de participacin
de los administrados.
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ficado.(*)
21.4. La notificacin personal, se entender con
la persona que deba ser notificada o su
representante legal, pero de no hallarse
presente cualquiera de los dos en el
momento de entregar la notificacin,
podr entenderse con la persona que se
encuentre en dicho domicilio, dejndose
constancia de su nombre, documento de
identidad y de su relacin con el
administrado.
21.5 En el caso de no encontrar al administrado
u otra persona en el domicilio sealado en
el procedimiento, el notificador deber
dejar constancia de ello en el acta y
colocar un aviso en dicho domicilio
indicando la nueva fecha en que se har
efectiva la siguiente notificacin. Si
tampoco pudiera entregar directamente la
notificacin en la nueva fecha, se dejar
debajo de la puerta un acta conjuntamente
con la notificacin, copia de los cuales
sern incorporados en el expediente.!*)
Concordancias:
C.C.: Art. 33 al 38;
C.P.C.: Art. 113 Inc. 5), 133, 155. 157 Inc. 2), 161
y 195,
C.T.: Art. 104 al 108;
759
Ley N
27444:
Art. 20
y 24;
D.S. 0294-JUS:
Art. 46,
62 Inc.
a), 79,
80, y
83.
O Numeral
incluido
por el
artculo 1
del
DECRETO
LEGISLA
TIVO N
1029
publicado
el
24/06/2008
.
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er sido recibidas.
1518) Las notificaciones por publicaciones: a
partir del da de la ltima publicacin en
el Diario Oficial.
1519) Cuando por disposicin legal expresa,
un acto administrativo deba ser a la vez
notificado personalmente al administrado y
publicado para resguardar derechos o
intereses legtimos de terceros no
apersonados o indeterminados, el acto
producir efectos a partir de la ltima
notificacin. Para efectos de computar el
inicio de los plazos se debern seguir las
normas establecidas en el artculo 133 de
la presente Ley, con excepcin de la
notificacin de medidas cautelares o
precautorias, en cuyo caso deber aplicarse
lo dispuesto en los numerales del prrafo
precedente.(*)
Concordancias:
C.P.C.: Art. 155 al 169;
Ley N 27444: Art. 16,18, 20, 22, 23. 26, 27, 125
y 157 Inc. 2).
() Segundo prrafo modificado por el artculo 1 del DECRETO
LEGISLATIVO N 1029 publicado el 24/ 06/2008.
761
Artcul
o 26.Notific
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intervencin
de
otros
rganos.
1525)Las comunicaciones de
resoluciones
a
otras
autoridades nacionales o el
requerimiento
para
el
cumplimiento de diligencias
en el procedimiento, sern
cursadas
siempre
directamente bajo el rgimen
de la notificacin sin
actuaciones de mero traslado
en razn de jerarquas
internas ni transcripcin por
rganos intermedios.
1526)Cuando alguna otra autoridad
u rgano administrativo
interno
deba
tener
conocimiento
de
la
comunicacin se le enviar
copia informativa.
1527)La constancia documental de
la transmisin a distancia por
medios electrnicos entre
entidades y autoridades,
constituye
de
por
s
documentacin autntica y
dar plena fe a todos sus
efectos dentro del expediente
para ambas partes, en cuanto
a la existencia del original
transmitido y su recepcin.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 16, 19, 20 y 24;
D.S. 02-94-JUS: Art. 79.
762
TTULO II
DEL
PROCEDIMIE
NTO
ADMINISTRA
TIVO
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Artculo 29.- Definicin de procedimiento
administrativo
Se entiende por procedimiento administrativo al
conjunto de actos y diligencias tramitados en las
entidad
es,
conduc
entes a
la
emisin
de un
acto
adminis
trativo
que
produz
ca
efectos
jurdico
s
individ
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individ
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s sobre
interese
s,
obligac
iones o
derecho
s de los
administrad
os.
Concord
ancias:
C.P.C.:
Art.
132,
424 y
425;
Ley
25035:
Art. 2o,
3o, 8o, 9,
;
Ley N
27444:
Art. 30,
35, 36,
39,
103,
104,
105,
106,
113,
115,
142,
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nducentes a la obtencin de
licencias,
autorizaciones,
constancias
y
copias
certificadas o similares que
habiliten para el ejercicio
continuado de actividades
profesionales,
sociales,
econmicas o laborales en el
mbito privado, siempre que
no afecten derechos de
terceros y sin perjuicio de la
fiscalizacin posterior que
realice la administracin.
Concordancias:
Ley 25035: Art. 2;
Ley N 27444: Art. 10 Inc. 3), 29, 30, 37 Inc
3), 75 Inc. 6) y 125 Inc. 3.2);
D.S. 02-94-JUS: Art. 32 y 37.
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de
procedimientos
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requisitos
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la
simplificacin de, los mismos,
podrn
aprobarse
por
Resolucin
Ministerial,
Norma Regional de rango
equivalente o Decreto de
Alcalda, segn se trate de
entidades dependientes del
Gobierno Central, Gobiernos
Regionales
o
Locales,
respectivamente.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. IV Inc. 1.1) del TP, 31, 37,
39 al 41, 44, 45. 47 y 75" Inc. 4).
766
deber
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mente
difundi
dos
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sean de
pblico
conoci
miento.
Concord
ancias:
Ley N
27444:
Art. 30,
31, 36,
38, 49
y 116;
D.Leg.
N 757:
Art. 22.
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de
Procedimientos
Administrativos (TUPA) es aprobado por
Decreto Supremo del sector, por la
norma de mximo nivel de las
autoridades regionales, por Ordenanza
Municipal, o por Resolucin del Titular
de
organismo
constitucionalmente
autnomo, segn el nivel de gobierno
respectivo.
38. 2 Cada 2 (dos) aos, las entidades estn
obligadas a publicar el ntegro del TUPA,
bajo responsabilidad de su titular; sin
embargo, podrn hacerlo antes, cuando
consideren que las modificaciones producidas en el mismo lo ameriten. El
plazo se computar a partir de la fecha de
la ltima publicacin del mismo.
767
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- PSCE, y en el Portal
Institucional.(*)
1554)Sin perjuicio de la indicada
publicacin, cada entidad
realiza la difusin de su
TUPA mediante su ubicacin
en lugar visible de la entidad.
1555)Una vez aprobado el TUPA,
toda modificacin que no
implique la creacin de
nuevos
procedimientos,
incremento de derechos de
tramitacin o requisitos, se
debe realizar por Resolucin
Ministerial del Sector, Norma
Regional
de
rango
equivalente o Decreto de
Alcalda o por Resolucin del
Titular
del
Organismo
Autnomo conforme a la
Constitucin, segn el nivel
de gobierno respectivo. En
caso contrario, su aprobacin
se realiza conforme al mecanismo establecido en el
numeral 38.1. En ambos
casos
se
publicar
la
modificacin
segn
lo
dispuesto por el numeral
38.3.
1556)Para la elaboracin del TUPA
se procurar evitar la
duplicidad de procedimientos
administrativos
en
las
distintas entidades de la
administracin pblica.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 36, 37, 39. 48 Inc 5) y 49;
D.Leg. N 757: Art. 22.
(*) Numeral modificado por el artculo 1 de la LEY N 29091
publicada el 25/09/2OO7.
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vez de la documentacin
oficial, a la cual reemplazan
con
el
mismo
mrito
probatorio:
41.1.1Copias
simples o autenticadas por los
fedatarios institucionales, en
reemplazo de documentos
originales o copias legalizadas notarialmente de tales
documentos. Las copias simples sern aceptadas, estn o
no certificadas por notarios,
funcionarios o servidores
pblicos en el ejercicio de sus
funciones y tendrn el mismo
valor que los documentos
originales
para
el
cumplimiento
de
los
requisitos correspondientes a
la
tramitacin
de
procedimientos
administrativos seguidos ante
cualquier entidad. Slo se
exigirn copias autenticadas
por fedatarios institucionales
en los casos en que sea razonablemente indispensable.
1569) Traducciones simples
con la indicacin y
suscripcin de quien
oficie de traductor
debidamente
identificado, en lugar
de
traducciones
oficiales.
1570) Las
expresiones
escritas
del
administrado
contenidas en declaraciones
con
carcter
jurado
mediante las cuales
afirman su situacin o
estado favorable en
relacin con los requisitos que solicita la
entidad, en reemplazo
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el
administrador
respetando
integralmente
la
estructura
de
los
definidos por la autoridad, en sustitucin de
los
formularios
oficiales aprobados por
la propia entidad para
el suministro de datos.
41.2 La presentacin y admisin de
los sucedneos documentales
se hace al amparo del
principio de presuncin de
veracidad y conlleva
770
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1578) Son
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onsejo de Ministros y el
Ministro de Economa y
Finanzas se precisar los
criterios y procedimientos
para la determinacin de los
costos de los procedimientos
y servicios administrativos
que brinda la administracin
y para la fijacin de los
derechos de tramitacin.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 45 al 47;
D. Leg. N 560: Art. 3o Inc 2);
D. Leg. N 757: Art. 20 al 22, 24, 29 al 31 y
34.
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Decret
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25868 y en el Artculo 61 del Decreto Legislativo N 776 para conocer y resolver denuncias
que los ciudadanos o agentes econmicos le
formulen sobre el tema.
Cuando en un asunto de competencia de la
Comisin de Acceso al Mercado, la barrera
burocrtica haya sido establecida por un
decreto supremo, una resolucin ministerial o
una norma municipal o regional de carcter
general, dicha Comisin se pronunciar,
mediante resolucin,
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1596) Aprobar
el acogimiento de las
entidades al rgimen de excepcin para el
establecimiento
de
derechos
de
tramitacin superiores a una (1) UIT.
1597) Otras que sealen los dispositivos
correspondientes.
Mediante decreto supremo refrendado por el
Presidente del Consejo de Ministros se dictarn
las medidas reglamentarias y complementarias
para la implementacin de lo dispuesto en el
presente artculo.!*)
(') Segundo, tercer y cuarto prrafos modificados por el artculo 3 de la
LEY N" 28996 publicada el 04/ 04/2007
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potestades pblicas conducen
el inicio, la instruccin, la
sustanciacin, la resolucin, la
ejecucin, o que de otro modo
participan en la gestin de los
procedimientos
administrativos.
Concordancias:
Const. 93: Art. 39, 40 y 139 Inc. 2);
L.O.P.J.: Art. 13;
Ley N 27444: Art. 50, 51, 54 al 56, 60 y
75;
D. S. N 02-94-JUS: Art. 11 y 12.
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veracidad.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 51 al 55;
D.S. 02-94-JUS: Art. 25, 26 y 66.
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corresponda, mediante la
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informacin
pblica
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audiencia pblica, conforme a
esta Ley.
1631)Los
terceros
pueden
apersonarse en cualquier esta
do
del
procedimiento,
teniendo
los
mismos
derechos y obligaciones de
los participantes en l.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 24 Inc. 1.5), 51,52, 55 al
56 y 179.
SUBCAPTULO II
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Artculo 61.- Fuente de competencia
administrativa
1632) La competencia de las
entidades tiene su fuente en la
Constitucin y en la ley, y es
reglamentada por las normas
administrativas
que
de
aqullas se derivan.
1633) Toda entidad es competente
para realizar las tareas
materiales internas necesarias
para
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ponen alteracin de la
titularidad de la competencia.
1641)No puede ser cambiada,
alterada o modificada la
competencia de las entidades
consagradas
en
la
Constitucin.
Concordancias:
C.P.C.: Art. 6o, 8 y 14 al 18;
Ley N 27444: Art. 61 al 64, 66, 67 y 69.
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firma de actos y decisiones
de su competencia en sus
inmediatos subalternos, o a
los titulares de los rganos o
unidades administrativas que
de ellos dependan, salvo en
caso de resoluciones de
procedimientos
sancionadores, o aquellas que
agoten la va administrativa.
1656)En caso de delegacin de
firma, el delegante es el nico
responsable y el delegado se
limita a firmar lo resuelto por
aqul.
1657)El delegado suscribe los actos
con la anotacin por,
seguido del nombre y cargo
del delegante.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 67. 68, 70, 73 y 74.
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n carcter de interino.
Concordancias:
L.O.P.J.: /vil. 239; Ley N" 27444: Art. 71,
74, 75 y 148.
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NTIDADES
Artculo 76.Colaboracin
entre entidades
1673)Las relaciones entre las
entidades se rigen por el
criterio de colaboracin, sin
que ello importe renuncia a la
competencia propia sealada
por ley.
1674)En atencin al criterio de
colaboracin las entidades deben:
1675) Respetar el ejercicio
de competencia de
otras entidades, sin
cuestionamientos
fuera de los niveles
institucionales.
1676) Proporcionar
directamente los datos
e informacin que posean, sea cual fuere su
naturaleza, jurdica o
posicin institucional,
a travs de cualquier
medio,
sin
ms
limitacin que la
establecida por la
Constitucin o la ley,
para lo cual se
propender
a
la
interconexin
de
equipos
de
procesamiento
electrnico
de
informacin, u otros
medios similares.
1677) Prestar en el mbito
propio la cooperacin
y asistencia activa que
otras
entidades
puedan necesitar para
el cumplimiento de
sus propias funciones,
salvo que les ocasione
gastos elevados o
ponga en peligro el
cumplimiento de sus
propias funciones.
1678) Facilitar
a
las
entidades los medios
de prueba que se encuentren en su poder,
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disposicin legal en
contrario.
1679)En
los
procedimientos
sujetos
a
silencio
administrativo positivo el
plazo para resolver quedar
suspendido
cuando
una
entidad
requiera
la
colaboracin de otra para que
le proporcione la informacin
prevista en los numerales
76.2.3 y 76.2.4, siempre que
sta sea indispensable para la
resolucin del procedimiento
administrativo. El plazo de
suspensin no podr exceder
el plazo dispuesto en el numeral 3 del artculo 132 de
la presente Ley.(*)
1680)Cuando una entidad solicite
la colaboracin de otra
entidad deber notificar al
administrado dentro de los 3
das siguientes de requerida
la informacin.(*)
(*) numeral incluido por el artculo 1 del DECRETO
LEGISLATIVO N 1029 publicado el 24/06/2008.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 63, 77 al 79, 167 y
168.
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C.P.C.: Art. 399, 410 y 412;
Ley N 27444: Art. 76 y 78.
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81.2 En ningn caso, los niveles
inferiores pueden sostener
competencia con un superior
debindole en todo caso
exponer las razones para su
discrepancia.
Concordancias:
C.P.C.: Art. 8o al 10 y 14;
Ley N 27444: Art. 61 al 63, 75, 80 y 82 al
85.
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Concordancias:
Ley N 27444: Art. 96 al 102.
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es de rganos colegiados
asistentes a la sesin y no
impedidos legalmente de intervenir, deben afirmar su
posicin sobre la propuesta
en debate, estando prohibido
inhibirse de votar.
1722) Cuando la abstencin de
voto sea facultada por ley, tal
posicin
deber
ser
fundamentada por escrito.
Concordancias:
Const. 93: Art. 31; C.C.: Art. 4 y 42;
Ley N 27444: Art. 88 y ss. y 100.
Concord
ancias:
C.P.C.:
Art. 72,
204,
274,
740,
738 y
764;
Ley N
27444:
Art. 98
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156.
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Ley N 27444: Art. 106 al 108 y 239 Inc. 10).
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las
autoridades
administrativas sobre las materias a su
cargo y el sentido de la normativa vigente
que comprende su accionar, particularmente aquella emitida por la propia
entidad.
1736) Cada entidad atribuye a una o ms de
sus unidades competencia para absolver
las consultas sobre la base de los
precedentes de interpretacin seguidos en
ella.
Concordancias:
Const. 93: Art. 2 Inc. 20) y 139 Inc. 15) y 20);
C.P.C: Art. 82, 306, 408, 409 y 508;
Ley N 27444: Art. V Inc 2.7), 2.8) y 2.9) del TP y 106 al
108.
797
Artcul
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Inc. 2)
326,
332,
394,
424,
425, 442, 446 Inc. 2), 451 Inc. 1) 786 y 827 Inc. 1);
Ley N 27444: Art. 52. 53, 186, 189 y 190.
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en su lugar de domicilio.
121.2 Cuando las entidades no
dispongan
de
servicios
desconcentrados en el rea de
residencia del administrado,
los escritos pueden ser
presentados en las oficinas de
las autoridades polticas del
Ministerio del Interior del
lugar de su domicilio.
121.3Dentro de las veinticuatro
horas inmediatas siguientes,
dichas unidades remiten lo
recibido a la autoridad
destinataria
mediante
cualquier medio expeditivo a
su alcance, indicando la fecha
de su presentacin.
() Artculo
modificado
por el
artculo 1
del
DECRETO
LEGISLAT
IVO 1S
1029
publicado
el
24/06/2008.
Concord
ancias:
C.P.C.:
Art. V
del TP;
Ley N
27444:
Art.
117 y
119.
Artcul
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123.Recepc
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Ley N 27444: Art. 120.
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Concordancias:
Ley N 27444: Art. 37, 117 al 124, 133.
148 Inc. 7) y 239 Inc. 1);
D. Leg. N 757: 20 al 23.
D. S. N 02-94-JUS: Art. 37. 57 y 60.
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Ley N
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Art.
113 Inc.
3), 127
y 128.
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Concordancias:
Ley N" 27444: Art. 113, 114, 118 y 125;
D.S. N 02-94-JUS: Art. 64.
805
CAPTULO IV
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independientemente
de
cualquier
formalidad,
y
obligan por igual a la
administracin y a los
administrados, sin necesidad
de apremio, en aquello que
respectivamente
les
concierna.
131.2Toda autoridad debe cumplir
con los trminos y plazos a
su cargo, as como supervisar
que los subalternos cumplan
con los propios de su nivel.
131.3 Es derecho de los
administrados
exigir
el
cumplimiento de los plazos y
trminos establecidos para
cada actuacin o servicio.
Concordancias:
C.P.C.: Art. VII del TP, 10 y 141 al 146;
Ley N 27444: Art. IV Inc. 1.9) del TP, 55 Inc.
7), 75 Inc. 5), 132 al 140 y 143;
D.S. N 02-94-JUS: Art. 16. 19, 28, 31, 46.
59, 64, 69. 70, 74, 76, 81, 82,
87 y 96.
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dministrados.
1803) Cuando sea idntica la
motivacin
de
varias
resoluciones, se podrn usar
medios de produccin en serie,
siempre que no lesione
812
las
garantas
jurdicas
de
los
administrados; sin embargo, se considerara cada uno como acto independiente.
1804) La autoridad competente, para impulsar
el procedimiento, puede encomendar a
algn
subordinado
inmediato
la
realizacin de diligencias especficas de
impulso, o solicitar la colaboracin de otra
autoridad para su realizacin. En los
rganos colegiados, dicha accin debe
recaer en uno de sus miembros.
1805) En ningn caso la autoridad podr
alegar deficiencias del administrado no
advertidas a la presentacin de la
solicitud, como fundamento para denegar
su pretensin.
Concordancias:
C.P.C.: Art. II y V del TP y 50;
Ley N 27444: Art. IV Inc. 1) al 9) del TP, 73, 103,
106, 108.
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C.P.C.:
Art. 72,
204,
274,
470,
738 y
764;
Ley N
27444:
Art. 98
al 100 y
102.
Artcu
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157.Medid
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procedentes o innecesarios.
163.2La autoridad administrativa
notifica a los administrados,
con anticipacin no menor de
tres das, la actuacin de
prueba, indicando el lugar,
fecha y hora.
163.3Las pruebas sobrevinientes
pueden presentarse siempre
que no se haya emitido
resolucin definitiva.
Concordancias:
C.P.C.: Art. 205, 208 y 213 al 275;
Ley N 27444: Art. 136 Inc. 2), 162, 164 y
186.
818
1831)
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Concordancias:
Ley N" 27444: Art. 136 y 167.
169.3
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Concor
dancias
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Ley N
27444:
Art.
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172 y
174.
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considerado
en
la
correspondiente resolucin.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 132 Inc. 3), 171 al 173.
Articulo 175.-Testigos
1840) El proponente de la prueba
de testigos tiene la carga de
la comparecencia de los
mismos en el lugar, fecha y
hora fijados. Si el testigo no
concurriera sin justa causa,
se
prescindir
de
su
testimonio.
1841) La administracin puede
interrogar libremente a los
testigos y, en caso de
declaraciones contradictorias,
podr disponer careos, aun
con los administrados.
Concordancias:
C.P.C.: Art. 192 Inc. 2), 208, 222, 224, 228,
231, 232, 300 y 303.
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822
CAPTULO
VII
PARTICIPACI
N DE LOS
ADMINISTRA
DOS
Artculo 181.- Administracin abierta
Adems de los medios de acceso a la
participacin en los asuntos pblicos
establecidos por otras normas, en la instruccin
de los procedimientos administrativos las
entidades se rigen por las disposiciones de este
Captulo sobre la audiencia a los administrados
y el perodo de informacin pblica.
Concordancias:
Const. 93: Art. 2 Inc. 17) y 31:
Ley N 27444: Art. IV Inc. 1.12), 182 al 185.
Artcu
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182.Audie
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Concord
ancias:
Ley N
27444:
Art. 23
Inc. 1.1),
181,
182,
184 y
185
Artcul
o 184.Desarr
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Pblica
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e Ley.
188.3El silencio administrativo
negativo tiene por efecto
habilitar al administrado la
interposicin de los recursos
administrativos y acciones
judiciales pertinentes.
188.4Aun cuando opere el silencio
administrativo negativo, la
administracin mantiene la
obligacin de resolver, bajo
responsabilidad, hasta que se
le notifique que el asunto ha
sido sometido a conocimiento de una autoridad
jurisdiccional
o
el
administrado haya hecho uso
de
los
recursos
administrativos respectivos.
188.5E1 silencio administrativo
negativo no inicia el
cmputo de plazos ni
trminos
para
su
impugnacin.
188.6. En los procedimientos
sancionadores, los recursos
administrativos destinados a
impugnar la imposicin de
una sancin estarn sujetos al
silencio
administrativo
negativo.
Cuando
el
administrado haya optado
por la aplicacin del silencio
administrativo negativo, ser
de aplicacin el silencio
administrativo positivo en las
siguientes
instancias
resolutivas.!*)
C) numeral Incluido por el artculo 1 del DECRETO
LEGISLATIVO ir 1029 publicado el 24/06/2008.
Concordancias:
Ley N 25035: Art. 2;
Ley N 27444: Art. 10 Inc. 3), 29 al 31, 33 al
35 y 37 Inc. 4), 182 Inc. 4), 215 y 218;
Ley N 27584: Art. 17 Inc. 3);
826
1852)
El
desist
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acto
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proce
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puede
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antes
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que
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1853)
Puede
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que
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que la
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cin
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instan
cia,
deter
mina
ndo
que la
resolu
cin
impugna
da
quede
firme,
salvo
que
otros
administrados se hayan adherido al
recurso, en cuyo caso slo tendr efecto
para quien lo formul.
Concordancias:
C.P.C.: Art. 340 Inc. 1) y 341;
Ley N 27444: Art. 189.
Artculo
191.Abandono
en
los
procedimientos iniciados a solicitud del
administrado
En los procedimientos iniciados a solicitud de
parte, cuando el administrado incumpla algn
trmite que le hubiera sido requerido que
produzca su paralizacin por treinta das, la
autoridad de oficio o a solicitud del
administrado declarar el abandono del
procedimiento. Dicha resolucin deber ser
notificada y contra ella procedern los recursos
administrativos pertinentes.
Concordancias:
C.P.C.: Art. 346 al 348, 351 y 352;
Ley N 27444: Art. 186.
827
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Concordancias:
C.P.C.: Art. 725 al 745;
Ley N 27444: Art. 192 y 195 al 197;
Ley N 26979;
D.S. N 02-94-JUS: Art. 93 y 94.
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materi
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Concor
dancias:
Ley N
26979.:
Art. 8o
al 37;
D.S. N
0362001EF;
Ley N
27444:
Art.
196.
829
Artcul
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Concord
ancias:
C.P.C.:
Art. 53
y 420 al
423;
L.O.P.J.:
Art.
120;
Ley N
27444:
Art.
196.
Artcul
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200.-
830
TITULO
III DE LA REVISIN DE LOS
ACTOS EN VA ADMINISTRATIVA
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Artculo 201.- Rectificacin de errores
1877)Los errores material o aritmtico en los
actos administrativos pueden ser
rectificados con efecto retroactivo, en
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para la existencia de
la relacin jurdica
creada.
1884) Cuando apreciando
elementos de juicio
sobrevinientes
se
favorezca
legalmente a los
destinatarios del acto
y siempre que no se
genere perjuicios a
terceros.
203.3 La revocacin prevista en
este numeral slo podr ser
declarada
por la ms alta autoridad de
la entidad competente, previa
oportu
nidad a los posibles afectados
para presentar sus alegatos y
evi
dencia en su favor.
i.'e*"iC;>rdaacia5>,
C.P.C.: Art. 76a, 78", 380 y 578;
832
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Artculo 206.- Facultad de contradiccin
1885)Conforme a lo sealado en el Articulo
108 , frente a un acto administrativo que
se supone viola, desconoce o lesiona un
derecho o inters legtimo, procede su
contradiccin en la va adrninistrativa
mediante los recursos adrninistrativos
sealados en el artculo siguiente.
1886)Slo son impugnables los actos
definitivos que ponen fin a la instancia y
los actos de trmite que determinen la
imposibilidad
de
continuar
el
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e es materia de la impugnacin y
deber sustentarse en nueva prueba.
En
los
casos
de
actos
administrativos emitidos por rganos
que constituyen nica instancia no
se requiere nueva prueba. Este
recurso es opcional y su no
interposicin no impide el ejercicio
del recurso de apelacin.
Concordancias:
C.P.C.: Art. 362;
Ley N 27444: Art. 206, 207 y 211;
D.S. N 02-94-JUS: Art. 97 Inc. a) y 98.
Artcul
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211.Requis
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Concord
ancias:
C.P.C.:
Art.
122 y
124:
Ley N
27444:
Art.
180,
187 y
192,
206 y
207.
Artcul
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1897)
1898)
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1900)
motivo
de
dicho
recurso
impugnativo agota la va administrativa; o
El acto expedido o el silencio
administrativo producido con
motivo de la interposicin de un
recurso de apelacin en aquellos
casos en que se impugne el acto
de una autoridad u rgano
sometido
a
subordinacin
jerrquica; o
El acto expedido o el silencio
administrativo producido con
motivo de la interposicin de un
recurso de revisin, nicamente en
los casos a que se refiere el
Artculo 210 de la presente ley; o
El acto que declara de oficio la
nulidad o revoca otros actos
administrativos en los casos a que
se refieren los Artculos 202 y
203 de esta Ley; o
Los actos administrativos de los
Tribunales o Consejos Administrativos regidos por leyes
especiales.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 29 al 37;
Ley N 26850: Art. 59 Inc. b);
D.S.N" 039-98-PCM: Art. 184;
Ley N" 27584;
D.U. N" 136-2001.
TTULO IV
DE LOS
PROCEDIMI
ENTOS
ESPECIALES
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Concord
ancias:
Ley N 27444: Art. 219 y 221 al 225:
Ley N 26850;
D.S. N 012-2001-PCM;
D.S. N 013-2001-PCM;
Ley N 25868.
d
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Concord
ancias:
Ley N
27444:
Art.
113,
120 Inc.
4), 219
al 221 y
223;
D.S.N"
039-98PCM:
Art.
168.
Artcul
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223.1 El
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entar la contestacin de la
reclamacin dentro de los
quince (15) das posteriores a
la notificacin de sta;
vencido este plazo, la
Administracin declarar en
rebelda al reclamado que no
la hubiera presentado. La
contestacin deber contener
los requisitos de los escritos
previstos en el Artculo 113
de la presente Ley, as como
la absolucin de todos los
asuntos controvertidos de
hecho y de derecho. Las
alegaciones y los hechos relevantes de la reclamacin,
salvo que hayan sido
especficamente
838
Concor
dancias:
C.P.C.:
Art.
188,
189,
192 y
193;
Ley N
27444:
Art.
162 al
180 y
219 al
224.
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Artculo 229.- mbito de aplicacin de este
Capitulo
229.1 Las disposiciones del presente Captulo
disciplinan la facultad que se
atribuye a cualquiera de las entidades
para
establecer
infracciones
administrativas y las consecuentes
sanciones a los administrados.
229.2 Las disposiciones contenidas en el
presente
Captulo
se
aplican
con
carcter
supletorio
a
los
procedimientos establecidos en leyes
especiales, las que debern observar
necesariamente
los
princi
pios de la potestad sancionadora
administrativa a que se refiere el
articul
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230,
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sancio
nador.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 230 al 235;
Ley N 26850: Art. 52;
D.S.N" 039-98-PCM: Art. 204; C.T. Art. 166;
D. Leg. N 276: Art.
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Artculo 230.- Principios de la potestad
sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades
est regida adicionalmente por los siguientes
principios especiales: 1. Legalidad.- Slo por
norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad sancionadora y la
consiguiente previsin de las consecuencias
administrativas que a ttulo de sancin son
posibles de aplicar a un administrado, las que
en ningn caso habilitarn a disponer la
privacin de libertad.
1920)
1921)
1922)
1923)
1924)
1925)
842
Concordancias:
Const. 93: Art. 2 Inc. 24d) y 139 Inc 9);
C.C.: Art. IV del TP;
C.T.: Art. IV Inc. d);
C.P.: Art. III del TP;
Ley N 27444: Art. IV Inc. 1.1) y 1.2) del TP. 229 y 231 al 237:
D.S.N" 039-98-PCM: Art. 208.
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constituido
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burocrticas
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les de acceso al mercado,
conforme al procedimiento
admi
nistrativo contemplado en el
Decreto Ley N 25868 y el
De
creto Legislativo N 807, y en
sus normas modificatorias y
complementarias.
b)
Cuando
el
procedimiento
sancionador
recaiga sobre la carencia de autorizacin o
licencia
para
la
realizacin de varias
conductas individuales
que, atendiendo a la
naturaleza
de
los
hechos, importen la
comisin
de
una
actividad y/o proyecto
que las comprendan en
forma general, cuya
existencia haya sido
previamente
comunicada
a
la
entidad competente, la
sancin no podr ser
impuesta en forma
individualizada,
sino
aplicada
en
un
concepto
global
atendiendo
a
los
criterios previstos en el
inciso 3 del Artculo
230.(*)
O Artculo Incorporado por el artculo 10 del la DECRETO
LEGISLATIVO T 1014 publicado el 16A>S/2008.
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Concordancias:
Ley N 27444: Art. 205, 229 al 231 y 238.
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Art.
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12) y
601;
Ley N
27444:
Art. 219
al 232:
D.S.N"
039-98PCM:
Art.
211
SUBCAPT
ULO II ORDENAMIENTO DEL
PROCEDIMIENTO
SANCIONADOR
Artculo 234.- Caracteres del procedimiento
sancionador
Para el ejercicio de la potestad sancionadora se
requiere obligatoriamente haber seguido el
procedimiento legal o reglamentariamente
establecido caracterizado por:
1938) Diferenciar en su estructura entre la
autoridad que conduce la fase instructora y
la que decide la aplicacin de la sancin,
cuando la organizacin de la entidad lo
permita.
1939) Considerar que los hechos declarados
probados por resoluciones judiciales
firmes vinculan a las entidades en sus
procedimientos san-cionadores.
1940) Notificar a los administrados los hechos
que se le imputen a ttulo de cargo la
calificacin de las infracciones que tales
hechos pueden construir y la expresin de
las sanciones que, en su caso, se le pudiera
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Concordancias:
Ley N 27444: Art. 219, 233 y 237.
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que
sean
relevantes para determinar, en
su caso, la existencia de
responsabilidad susceptible de
sancin.
1946) Concluida, de ser el caso, la
recoleccin de pruebas, la
autoridad
instructora
del
procedimiento resuelve la
imposicin de una sancin o la
no existencia de infraccin. En
caso de que la estructura del
procedimiento contemple la
existencia diferenciada de
rganos de instruccin y
rganos
de
resolucin
concluida la recoleccin de
pruebas,
la
autoridad
instructora
formular
propuesta de resolucin en la
que se determinar, de manera
motivada, las conductas que se
consideren
probadas
constitutivas de infraccin, la
norma que prev la imposicin
de
sancin
para
dicha
conducta y la sancin que se
propone que se imponga; o
bien
se
propondr
la
declaracin de no existencia
de infraccin. Recibida la
propuesta de resolucin, el
rgano
competente
para
decidir la aplicacin de la
sancin podr disponer la
realizacin de actuaciones
complementarias, siempre que
sean
indispensables
para
resolver el procedimiento.
1947) La resolucin que aplique
la sancin o la decisin de
archivar el procedimiento ser
notificada
tanto
al
administrado como al rgano
u entidad que formul la
solicitud o a quien denunci la
infraccin, de ser el caso.
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 219 al 234;
D.S.N" 039-98-PCM: Art 208 y 209.
236.1
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846
TTULO V
DE LA RESPONSABILIDAD DE LA
ADMINISTRACIN
PBLICA Y DEL
PERSONAL A SU
SERVICIO
CAPTU
LO I RESPONSABILIDAD DE
LA ADMINISTRACIN
PBLICA
Artculo 238.- Disposiciones Generales
238.1 Sin perjuicio de las responsabilidades
previstas
en
el
derecho
co
mn y en las leyes especiales, las
entidades
son
patrimonialmente
responsables frente a los administrados
por
los
daos
directos
e
inmediatos causados por los actos de la
administracin
o
los
servi
cios pblicos directamente prestados por
aqullas. (*)
238.2 En los casos del numeral anterior, no hay
lugar
a
la
reparacin
por
parte de la Administracin, cuando el
dao
fuera
consecuencia
de
caso fortuito o fuerza mayor, de hecho
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n cuenta la existencia o no de
intencionalidad,
la
responsabilidad profesional del
personal involucrado y su
relacin con la produccin del
perjuicio. Sin embargo, la
entidad podr acordar con el
responsable el reembolso de lo
indemnizado, aprobando dicho
acuerdo mediante resolucin.
(*) Humeral modificado por el articulo 1 del DECRETO
LEGISLATIVO T 1029 publicado el 24/06/2008.
Concordancias:
C.P.C.: Art. 104. 523", 528 y 602:
Ley N" 27444; Art. 10" al 13, 205, 232. 239
al 243.
CAPITULO II
RESPONSABILIDAD DE LAS
AUTORIDADES Y
PERSONAL AL
SERVICIO DE LA
ADMINISTRACIN
PBLICA
Artculo 239.- Faltas administrativas
Las autoridades y personal al servicio de
las entidades, independientemente de su
rgimen laboral o contractual, incurren
en falta administrativa en el trmite de
los procedimientos administrativos a su
cargo y, por ende, son susceptibles de
ser sancionados administrativamente
con amonestacin, suspensin, cese o
destitucin atendiendo a la gravedad de
la falta, la reincidencia, el dao causado
y la intencionalidad con que hayan
actuado, en caso de:
1952) Negarse
a
recibir
injustificadamente
solicitudes,
recursos,
declaraciones,
informaciones
o
expedir
constancia sobre ellas.
1953) No entregar, dentro del trmino
legal, los documentos recibidos a
la autoridad que deba decidir u
opinar sobre ellos.
1954) Demorar injustificadamente la
remisin de datos, actuados o
expe-die is solicitados para
resolver un procedimiento o la
produccin de un acto procesal
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su competencia.
b. En u:a; un ac-.o que no se
encuentre expedito para ello.
'-.>
No '( " i n i c c 'r dentro del trmino
legal la causal de abstencin en la
:vu;-.."; .se encuentre incurso.
1955) Di!ata. ei cumplimiento de
mandatos
superiores
o
administrativo o contradecir sus
decisiones.
1956) Intimidar de alguna manera a
quien desee plantear queja
administra1, iva o contradecir sus
decisiones.
848
Concordancias:
Ley N 27444: Art. 160, 235, 238 y 240 al 243;
D. Leg. N 276
849
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n, as como su Ttulo
Preliminar.
3. Los procedimientos especiales
iniciados durante el plazo de
adecuacin contemplados en la
tercera disposicin transitoria
se regirn por lo dispuesto en
la normativa anterior que les
sea de aplicacin, hasta la
aprobacin de la modificacin
correspondiente, en cuyo caso
los procedimientos iniciados
con posterioridad a su entrada
en vigor, se regulan por la
citada normativa de adecuacin.
SEGUNDA.- Plazo para la adecuacin
de procedimientos especiales
Reglamentariamente, en el plazo de
seis meses a partir de la publicacin
de esta Ley, se llevar a efecto la
adecuacin de las normas de los
entes reguladores de los distintos
procedimientos
administrativos,
cual- quiera que sea su rango, con el
fin de lograr una integracin de las
normas generales supletoriamente
aplicables.
TERCERA.- Plazo para la aprobacin
del TUPA
Las entidades debern aprobar su
TUPA conforme a las normas de la
presente Ley, en un plazo mximo de
cuatro meses contados a partir de la
vigencia de la misma.
CUARTA.- Rgimen de fedatarios
Para efectos de lo dispuesto en el
Artculo 127 de la presente Ley,
cada entidad podr elaborar un
reglamento interno en el cual se
establecer
los
requisitos,
atribuciones y dems normas
relacionadas con el desempeo de las
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difusin,
informacin
y
capacitacin del contenido y
alcances de la presente Ley a favor
de su personal y del pblico usuario.
Dichas acciones podrn ejecutarse a
travs de Internet impresos charlas,
afiches u otros medios que aseguren
la adecuada difusin de la misma. El
costo de las acciones de informacin,
difusin y capacitacin no deber ser
trasladado al pblico usuario.
Las entidades en un plazo no mayor
a los 6 (seis) meses de publicada la
presente Ley debern informar a la
Presidencia del Consejo de Ministros
sobre las acciones realizadas para el
cumplimiento de lo dispuesto en el
prrafo anterior.
Comuniqese al seor
Presidente de la Repblica para
su promulgacin. En Lima, a
los veintin das del mes de
marzo de dos mil uno.
852
President
e del
Consejo
de
Ministro
s
DIEGO
GARC
ASAYAN
LARRA
BURE
EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
CONSIDERANDO:
Que, desde la promulgacin y publicacin de la Ley N 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo, se han aprobado dispositivos legales que han
complementado y/o modificado su texto e incluso existe jurisprudencia constitucional
que modifica sus alcances;
Que, entre las normas mencionadas, se encuentra el Decreto Legislativo N 1067,
Decreto Legislativo que modifica la Ley N 27584, Ley que regula el proceso
contencioso administrativo, que modific e incorpor varios artculos a la Ley N 27584,
Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo;
Que, la Segunda Disposicin Complementaria del Decreto Legislativo N 1067,
estableci que el Ministerio de Justicia, dentro de los sesenta (60) das contados a partir
de la entrada en vigencia del referido Decreto Legislativo, elabore el Texto nico
Ordenado de la Ley N 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo;
Que, mediante la aprobacin de un Texto nico Ordenado se consolidan las
modificaciones hechas a un dispositivo legal con la finalidad de compilar toda la
normativa en un solo texto y facilitar su manejo, por lo que es necesario contar con un
nico texto que contenga de modo integral los dispositivos legales relativos al Proceso
Contencioso Administrativo, a fin que se cuente con un texto armnico sobre la materia;
De conformidad con lo establecido en el artculo 118 inciso 8) de nuestra Constitucin
Poltica, en el Decreto Legislativo N 1067 y en el Decreto Ley N 25993, Ley Orgnica
del Sector Justicia;
DECRETA:
Artculo Io.- Objeto
Aprubese el Texto nico Ordenado de la Ley N 27584, Ley que Regula el Proceso
Contencioso Administrativo, modificada por Decreto Legislativo N 1067, cuyo texto
compuesto de siete (7) Captulos, cincuenta (50) artculos, dos (2) Disposiciones
Complementarias, dos (2) Disposiciones Derogatorias, una Disposicin Modificatoria y
cuatro (4) Disposiciones Finales es parte integrante del presente Decreto Supremo.
Artculo 2o.- Aplicacin del Decreto Legislativo
De acuerdo a lo dispuesto en la Quinta Disposicin Complementaria del Decreto
Legislativo N 1067, lo establecido en el artculo 29 del Texto nico Ordena-
856
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Tambin tiene legitimidad para obrar activa la
entidad pblica facultada por ley para impugnar
cualquier actuacin administrativa que declare
derechos subjetivos; previa expedicin de
resolucin motivada en la que se identifique el
agravio que aquella produce a la legalidad
administrativa y al inters pblico, y siempre
que haya vencido el plazo para que la entidad
que expidi el acto declare su nulidad de oficio
en sede administrativa.
Artculo 14.- Legitimidad para obrar activa
en tutela de intereses difusos
Cuando la actuacin impugnable de la
administracin pblica vulnere o amenace un
inters difuso, tendrn legitimidad para iniciar
el proceso contencioso administrativo:
1990) El Ministerio Pblico, que en estos casos
acta como parte.
1991) El Defensor del Pueblo.
1992) Cualquier persona natural o jurdica.
Artculo 15.- Legitimidad para obrar pasiva
La demanda contencioso administrativa se
dirige contra:
1993) La entidad administrativa que expidi en
ltima instancia el acto o la declaracin
administrativa impugnada.
1994) La entidad administrativa cuyo silencio,
inercia u omisin es objeto del proceso.
1995) La entidad administrativa cuyo acto u
omisin produjo daos y su resarcimiento
es discutido en el proceso.
1996) La entidad administrativa y el particular
que participaron en un procedimiento
administrativo trilateral.
1997) El particular titular de los derechos
declarados por el acto cuya nulidad
pretenda la entidad administrativa que lo
expidi en el supuesto previsto en el
segundo prrafo del Artculo 13 de la
presente Ley.
1998) La entidad administrativa que expidi el
acto y la persona en cuyo favor se deriven
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2013) Cuando exista otro proceso judicial o arbitral idntico, conforme a los
supuestos establecidos en el Artculo 452 del Cdigo Procesal Civil.
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3.2 Los autos expedidos por las Cortes Superiores que, en revisin, ponen
fin al proceso. El recurso de casacin procede en los casos que versen sobre
pretensiones no cuantificables. Tratndose de pretensiones cuantificables,
cuando la cuanta del acto impugnado sea superior a 140 Unidades de
Referencia Procesal (U.R.P) o cuando dicho acto impugnado provenga de
autoridad de competencia provincial, regional o nacional; y, por excepcin,
respecto de los actos administrativos dictados por autoridad administrativa
distrital, cuando la cuanta sea superior a 140 Unidades de Referencia
Procesal (U.R.P).
En los casos a que se refiere el artculo 26 no procede el recurso de casacin
cuando las resoluciones de segundo grado confirmen las de primera instancia, en
caso de amparar la pretensin. 4. El recurso de queja contra las resoluciones
que declaran inadmisible e improcedente el recurso de apelacin o casacin.
Tambin procede contra la resolucin que concede el recurso de apelacin con un
efecto distinto al solicitado.
Artculo 36.- Requisitos de admisibilidad y procedencia
Los recursos tienen los mismos requisitos de admisibilidad y procedencia
regulados en el Cdigo Procesal Civil.
En caso de que el recurrente no acompaase la tasa respectiva o la acompaase
en un monto inferior, el Juez o la Sala debern conceder un plazo no mayor de
dos das para que subsane el defecto.
Artculo 37.- Principios jurisprudenciales
Cuando la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema fije en sus
resoluciones principios jurisprudenciales en materia contencioso administrativa,
constituyen precedente vinculante.
Los rganos jurisdiccionales podrn apartarse de lo establecido en el precedente
vinculante, siempre que se presenten circunstancias particulares en el caso que
conocen y que motiven debidamente las razones por las cuales se apartan del
precedente.
El texto ntegro de todas las sentencias expedidas por la Sala Constitucional y
Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica se publicarn en el Diario
Oficial El Peruano y en la pgina web del Poder Judicial.
La publicacin se hace dentro de los sesenta das de expedidas, bajo responsabilidad.
De otro lado, se incorpora la exigencia que el Juez debe ponderar la proporcionalidad entre la eventual afectacin que causara al inters pblico o a
terceros la medida cautelar y el perjuicio que causa al recurrente la eficacia
inmediata de la actuacin impugnable.
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2061) Derecho Privado..........................................................
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(DERECHO ADMINISTRATIVO)
(PARTE SUSTANTIVA)
I. LA ADMINISTRACIN PBLICA
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16
2063).................................................................................................... ACTI
VIDADES DE LA ADMINISTRACIN PBLICA...................................
29
2064) Definicin de Administracin Pblica.....................................
29
2065) Fines y medios de la Administracin Pblica: Las Actividades de la
Administracin Pblica............................................................
32
3. ORGANIZACIN DE LA ADMINISTRACIN PBLICA...............
35
2066) Sujetos y elementos de la Administracin Pblica...................
35
2067) Elementos de la Administracin Pblica..................................
36
2068) Caracterizacin de la Administracin Pblica..........................
37
2069) Caracterizacin de los Organismos de la Administracin Pblica
.......................................................................................39
2070) Clasificacin de la Administracin Pblica..............................
39
2071) La organizacin de la Administracin Pblica.........................
42
2072) La Administracin Pblica y el Derecho Administrativo ........
44
2073) Administracin y Poder Ejecutivo...........................................
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DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA.......................................... 218
2153) La Descentralizacin Administrativa Territorial...................... 219
2154) La Descentralizacin Administrativa Institucional,.
220
2155) Base Jurdica de la Desconcentracin y Descentralizacin ..... 222
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2.
3.
4.
FUNCIN PBLICA..........................................................................
2156) Motivacin Constitucional.......................................................
2157) Nocin de Funcin Pblica......................................................
2158) Nocin de Funcin:.................................................
2159) Pblica....................................................................
2160) Definicin de Funcin Pblica................................................
2161) Caractersticas de la Funcin Pblica......................................
2162) Fines de la Funcin Pblica.....................................................
NOCIN DE SERVICIO PBLICO...................................................
2163) La Motivacin Constitucional..................................................
2164) Qu es Servicio?....................................................................
2165) Qu es Pblico?.....................................................................
2166) Definicin de Servicio Pblico................................................
2167) Cul es su alcance?................................................................
2168) Caracteres Jurdicos del Servicio Pblico................................
2169) Elementos constitutivos del Servicio Pblico..........................
2170) Clasificacin de los Servicios Pblicos....................................
2171) Naturaleza Jurdica de la Funcin Pblica Peruana..
FUNCIONARIO Y SERVIDOR PBLICO.........................................
2172) Servidor del Estado..................................................................
2173) Servidor Pblico......................................................................
2174) Clases de Funcionario Pblico.................................................
DEBERES JURDICOS Y MORALES DEL SERVIDOR P
BLICO .................................................................................................
2175) Los deberes Jurdicos del Servidor Pblico.............................
2176) Los deberes morales del Servidor Pblico...............................
225
225
226
228
229
229
231
231
231
231
232
232
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234
234
235
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236
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238
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General
6.
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885