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antes, con las renuncias de los jueces E. R. Zaffaroni (aceptada en noviembre de 2014) y C.S.
Fayt (aceptada en septiembre pasado).
No se configur la situacin excepcional, prevista en el inciso 19 del art. 99,
que habilita los nombramientos en comisin. Deba seguirse el trmite normal fijado en el inciso
4: propuesta presidencial y posterior acuerdo con dos tercios de los miembros presentes del
Senado, en sesin pblica. Este procedimiento, delineado en la reforma de 1994, se basa en
principios republicanos, democrticos y federales. Exige el dilogo entre los poderes Ejecutivo
y Legislativo, bajo amplio control y participacin de la ciudadana y con un rol protagnico para
las provincias, representadas igualitariamente en la Cmara alta.
Se ha intentado justificar el procedimiento irregular invocando precedentes de
ms de cien aos de antigedad, previos a la reforma de 1994, o de pases extranjeros. No
logran en nuestra opinin alterar la clara letra del inciso 19 que especifica en qu casos se
permite este trmite diferente al usual. Toda excepcin, como se sabe, debe interpretarse
restrictivamente, sin extenderla ms all de lo previsto en la norma. Ms an: el mecanismo ha
sido cuestionado como contrario a la seguridad jurdica por el otro candidato propuesto por el
Ejecutivo, Dr. Horacio Rosatti, en su Tratado de Derecho Constitucional (Rubinzal Culzoni,
Santa Fe, 2010), tomo I, pp. 431-432.
La decisin presidencial gener numerosas objeciones y crticas, difundidas por
mltiples medios, entre las que se destacan las vertidas por Carlos ARSLANIN, Daniel SABSAY,
Anglica GELLI, Ricardo GIL LAVEDRA, Roberto GARGARELLA, Ral E. ZAFFARONI, Andrs Gil
Dominguez, Alejandro Carri, entre otros. Por su parte, tambin es fundamental destacar la
decisin de la justicia federal de suspender su vigencia mediante una medida cautelar
Orbaiceta, Mariano Jos c/ Poder Ejecutivo Nacional s/amparo ley 16.986, expediente
32281/2015.
El decreto 83/2015 confiere mandato por casi un ao a dos integrantes de la
Corte Suprema, omitiendo la discusin pblica, el dilogo entre los poderes, el debate abierto en
la sesin del Senado, la bsqueda de acuerdos amplios en esa Cmara y la participacin de las
provincias representadas.
En nuestra opinin, debido a la invalidez constitucional y al carcter
profundamente anti-republicano y anti-democrtico del decreto 83/2015, que ambos juristas
debieron haber rechazado las designaciones. Por el contrario, haber aceptado ser parte de un
Rosenkrantz plantea dudas sobre los fallos de la CSJN que declararon la inconstitucionalidad de
las leyes de Punto Final y de Obediencia Debida. Sostiene que no es claro que una amnista
[de los crmenes de lesa humanidad] sea necesariamente contraria a la Convencin Americana
de Derechos Humanos (pg. 207). En otras palabras, afirma que perdonar estos delitos (por va
de leyes o indultos) podra ser compatible con el orden jurdico argentino.
En materia de derechos sociales, su artculo La pobreza, la ley y la
Constitucin (en Bullard, Alfredo et al., El derecho como objeto e instrumento de
transformacin, Del Puerto, Buenos Aires, 2003, pp. 241-257) presenta una lectura restrictiva
de estos derechos, en comparacin con las lneas establecidas por la CSJN en los ltimos aos.
Por ejemplo, el Dr. Rosenkrantz sostiene que los derechos sociales no deben estar en una
Constitucin (pg. 245) y que los tribunales slo deben garantizar los mrgenes de los
derechos sociales consagrados (pg. 251). Esto implica un retroceso frente a los numerosos
fallos de nuestro mximo tribunal que desde 2000 han garantizado, incluso por va de
exigibilidad judicial, los derechos a la salud, la educacin, las garantas laborales, la movilidad
jubilatoria, la educacin o la vivienda.
En el mismo artculo el candidato Rosenkrantz trata el derecho a la protesta.
Afirma que piquetear una ruta o una autopista es un delito: la obstruccin de trnsito
(previsto en el art. 194 del Cdigo Penal). Agrega que algunas veces, configura otro delito: la
sedicin (art. 229 del mismo cdigo). Un apartado importante de este artculo se dedica a
sostener que no podemos excusar una desobediencia continua a los mandatos legales y que
debemos juntar el coraje necesario para decir que el piquete es un mal y que deben
encontrarse formas alternativas de expresin. Si bien reconoce un aspecto positivo en los
piquetes, porque llaman la atencin social hacia la pobreza abyecta en que viven muchas
personas, destaca que en la Argentina la persecucin de los delitos no es discrecional, y que
necesitamos revigorizar la conviccin de que el derecho est all para ser obedecido y
honrado por todos (pg. 257). Esta postura representa una lectura del derecho a la protesta ms
restrictiva de lo que se ha alcanzado en los ltimos aos. Propone encuadrar penalmente esos
actos de protesta, ms all de su valor expresivo o de las condiciones de vida de quienes los
llevan adelante.
Con relacin al Dr. Rosatti, se advierte que en el citado Tratado, expone una
postura sobre el derecho a la vivienda digna que, de ser sostenidas en fallos de la Corte,
implicaran una discontinuidad en relacin a los fallos que el Alto Tribunal viene sosteniendo en
esta materia. Nuevamente se puede afectar el principio de no regresividad. Segn escribe el Dr.
Rosatti en su texto, el art. 14 bis no impone un deber reclamable judicialmente al Estado, sino
un programa de responsabilidad estatal y social (pg. 675 del ya citado Tratado)..
Bajo ningn punto de vista objetamos la absoluta libertad acadmica para
plantear, discutir y debatir cualquier postura doctrinaria en materia de derecho a la vivienda, o
sobre cualquier otro punto del derecho. Sealamos, simplemente, la necesidad de no incorporar
perspectivas regresivas a la Corte argentina.
Reiteramos que tanto el Dr. Rosenkrantz como el Dr. Rosatti tienen la ms
irrestricta libertad acadmica, poltica y expresiva para promover sus visiones sobre la
Constitucin. Las ideas no pueden considerarse objetables en s mismas. Sin embargo, su
incorporacin a la Corte hoy significara un retroceso.
Finalmente, es importante recordar que el decreto 222/03 contempla que el
proceso participativo y transparente sea previo a la nominacin de los candidatos para la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin; y no puede ser admitido despus de las designaciones en
comisin y sin acuerdo del Senado, como medio para reencauzar el trmite con posterioridad.
Ningn procedimiento posterior podr reparar el dao provocado por haber omitido el
procedimiento constitucional y haber generado as un profundo sentimiento de rechazo y
cuestionamiento de gran parte de la sociedad.
Lo saludamos atentamente,
Nombre
Juan Manuel Almada
- DNI N34247943