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A motivao para a atualizao e reviso se amplia pelo extenso debate atual sobre o
ativismo e o garantismo, sintetizado, no Brasil, no livro Ativismo Judicial e o
Garantismo Processual, coordenado pelos professores Fredie Didier, Jos Renato Nalini,
Glauco Gumerato Ramos e Wilson Levy.1 Nessa obra coletiva foi includo um outro artigo de
nossa autoria que remete a este Direito Processual Social que a nosso ver se situa em posio
intercalar, entre as duas alternativas oferecidas no ttulo do referido livro. O ttulo do artigo
publicado nessa obra coletiva em 2013 Direito Processual Social atual: entre o ativismo
judicial e o garantismo processual.2
Deve-se destacar como introduo que no h desde algumas dcadas no Brasil
referncia, em extenso e profundidade, a um dito Sistema ou Direito Processual Social, pelo
menos do modo que se tentar identificar e apresentar aqui, aproveitando principalmente as
proposies dos processualistas mexicanos, dentre os quais o professor JOS OVALLE FAVELA,
que arrola dentro dessa rea do processo o Direito Processual do Trabalho, o Direito
Processual Agrrio e o Direito Processual da Seguridade Social. 3 O que se faz, desde ento,
ao propor a denominao desse ramo processual, tomar por emprstimo parte da expresso
mexicana, sabendo que a importao de ideias e classificaes tcnico-processuais possui
inmeros riscos de equvocos e de incongruncias. Mais ainda quando estas idias so
construdas a partir de interpretaes de leis originadas em outros sistemas, no contrastadas
com o sistema jurdico nacional. Essa advertncia inicial poderia impedir o prosseguimento
nessa curta especulao sobre a existncia ou para a identificao de um Direito Processual
Social (2008) ou agora Direito Processual de Grupos Sociais (2014).
As referncias antes existentes eram esparsas e remotas, e estavam relacionadas
especialmente ao Direito Processual do Trabalho, como direito instrumental ao Direito do
Trabalho, tambm denominado Direito Social. Essas referncias especficas ao Direito Social
so encontrveis no perodo histrico de positivao dos direitos trabalhistas. Uma tal
concepo inicial sofria visvel restrio contextual, e pelas mesmas razes, se diferenciava
do que se pretende expor neste estudo. O professor CESARINO JUNIOR, desde a dcada de
1940, com seu magistrio e as sucessivas edies da obra Direito Social brasileiro,
estabeleceu conceito de Direito Social,4 definindo-o como a rea na qual estavam inseridos o
Direito Coletivo Social, o Direito Previdencial e o Direito Social Individual, este subdividido
em Direito do Trabalho e Direito Assistencial. Por conseguinte, poder-se-ia extrair dessa
classificao as correspondentes reas processuais, na medida em que se fossem formando.
No se trata neste momento de afirmar o carter social ou socializado do direito
processual do trabalho e da seguridade social, mas apontar, ainda que de modo incipiente, a
ampliao dessa tendncia socializante do processo e seu alcance a outras reas do direito
1
Ativismo Judicial e o Garantismo Processual. Salvador: JusPodivm, 2013. Coord. Fredie Didier, Jos Renato
Nalini, Glauco Gumerato Ramos e Wilson Levy. O mesmo artigo est tambm publicado na Revista
Brasileira de Direito Processual, n. 82, abr./jun. 2013.
A suposta posio espacial daquele Direito Processual Social (ou de certos grupos sociais) de estar entre um
e outro modo de atuao judicial ou em uma posio nitidamente intercalar, interlocutria, intermediria,
traz inmeras desvantagens tericas para a sua definio.
Teoria General del Proceso, item n. 2.6, p. 62-70; ver tambm SANTOS AZUELA, Hector, La teoria general
del proceso en el sistema del Derecho Procesal Social, publicado do Boletin Mexicano de Derecho
Comparado, disponvel na internet em <htpp://info.juridicas.unam.mx/publica/ver/boletin/cont/101
/art/art6.htm>.
CESARINO JUNIOR e Marly CARDONE conceituavam o Direito Social como a cincia dos princpios e leis
geralmente imperativas, cujo objetivo imediato , tendo em vista o bem comum, auxiliar as pessoas fsicas,
dependentes do produto do seu trabalho para a subsistncia prpria e de suas famlias, a satisfazerem as
necessidades vitais e a ter acesso propriedade privada, Direito Social, v. I, item n. 1.16, p. 36-37.
material e do direito processual. Pelas observaes iniciais, este trabalho segue por um
caminho de risco, e ainda que no contenha em si grandes novidades, pode propor, ao fim,
uma nova forma de classificar os ramos processuais. A proposio original e central outra e
est voltada ao exame da construo dessas leis e da legislao hoje vigente, para nela
identificar, segundo critrios prprios da Teoria do Processo e de outras reas congneres ao
Direito, critrios novos de classificao, bem como a validade e utilidades dessas novas
categorias de direitos processuais.
Essa nova classificao posiciona o Direito Processual de Grupos Sociais (DPGS)
entre dois grandes pilares ou foras, entre o pblico e o privado, entre a rua e a casa, entre o
indisponvel e o disponvel, entre o Estado e a sociedade.
2 Estgios evolutivos recentes no direito processual brasileiro
Sabe-se quo rpida tem sido a evoluo da sociedade brasileira, sejam considerados
os indicadores demogrficos, os dados econmicos, os aspectos sociais, assim como as
mudanas polticas acontecidas nas ltimas cinco dcadas do sc. XX e nas dcadas iniciais
do sculo XXI.
O direito material e o direito processual no esto imunes a essas mudanas e as
alteraes da vida social sofrem os mais diversos e numerosos reflexos, ora sob impacto que
pode ser considerado de cunho ideolgico pelas elites e por sua representao social, ora sob a
forma de presso direta da sociedade, com contedo ideolgico s vezes inverso. Figuram
como exemplos de um e de outro conjunto de foras certas normas especiais do sistema
financeiro e a dos juizados especiais de pequenas causas, sucessivamente.5 Vlido ento que
se descrevam cronologicamente essas mudanas, para que se note a expresso e a
profundidade delas.
2.1 Evoluo do direito processual nas ltimas dcadas
Como dito, ainda que pesem as opinies contrrias, foi rpida a evoluo do direito
processual que incorporou nas ltimas dcadas inovaes significativas, desmistificadoras de
alguns dogmas construdos ou incorporados pelo direito processual civil no Brasil.
Ainda na vigncia do CPC de 1939, observou-se a incorporao de leis que podem ser
apontadas como inversoras da viso individualista e liberal do processo, tal como
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), introdutora de inmeras modificaes
simplificadoras, que viriam sucessivamente a ser estendidas para outras reas do processo.6
Em sentido paralelo, surgiu o Dec. 7.661/1945, que regrava o processo falimentar, a
Lei de Assistncia Judiciria Gratuita (Lei n. 1.060/1950), a qual ampliou o acesso ao
Judicirio - sem o pagamento de custas, permitindo que os comprovadamente pobres
pudessem ser desonerados dos riscos e encargos econmicos do processo -, seguida pela Lei
do Mandado de Segurana (Lei n. 1.533/1951), com procedimento especial, sumrio e
Decreto 911/1969 e Lei n. 7.244/1984. A constatao da natureza ideolgica da primeira norma foi apontada
por Carlos Alberto lvaro de OLIVEIRA no texto Procedimento e ideologia no direito brasileiro atual, Livro
de Estudos Jurdicos, vol. 4, p. 181-187.
Essa observao no se ope quela que aponta as fragilidades tcnico-doutrinrias da legislao processual
trabalhista, especialmente aquelas relacionadas linguagem e necessidade da aplicao subsidiria do CPC,
diante das omisses da CLT. Ver sobre o ponto Alcides de Mendona LIMA, Processo civil no processo
trabalhista, cap. I.II e I.III, p. 17-27.
documental para defesa de direito lquido e certo no amparado por habeas corpus. J em
outro plano, como forma de proteo aos interesses pblicos, surge e a Lei da Ao Popular
(Lei n. 4.717/1965); no plano privado, no mbito do direito de famlia, a Lei de Alimentos
(Lei n. 5.478/1968) e, no plano da defesa de interesses patrimoniais de instituies
financeiras, o Decreto-lei com procedimento para reaver bens alienados fiduciariamente (Declei n. 911/1969).7
Depois, j sob a vigncia do CPC de 1973 (o Anteprojeto Buzaid foi publicado em
1964), houve sucessivas e significativas mudanas em leis especiais: Lei do Divrcio (Lei n.
6.515/1977), Lei de Execuo Fiscal (Lei n. 6.830/1980), Lei dos Juizados de Pequenas
Causas (Lei n. 7.244/1984); com a edio da Lei n. 8.884/1994, criam-se novas formas de
tutela e instrumentos processuais dirigidos defesa da ordem econmica, e a Lei da Ao
Civil Pblica (Lei n. 7.347/1985), voltada tutela do meio ambiente, interesses difusos e
coletivos, tambm estendida tutela da ordem econmica pela Lei n. 8.884/1994 (art. 88).
A Constituio Federal de 1988 introduziu institutos como o habeas data, o mandado
de injuno e o mandado de segurana coletivo, destinados tutela constitucional das
liberdades, mas tambm assegurou extensa lista de direitos constitucionais processuais, como:
o contraditrio; a ampla defesa; o devido processo; o duplo grau de jurisdio; a igualdade;
o dever de motivar decises; a proibio da prova ilcita; a inafastabilidade do controle
judicial; o juiz natural; a publicidade. Mais que isso, constitucionalizou a tutela jurisdicional
coletiva (legitimidade dos sindicatos e das entidades associativas em geral: art. 5, inc. XXI, e
art. 8, inc. III); os juizados especiais (art. 24, inc. X, e art. 98, inc. I) e a ao civil pblica
(art. 129, inc. III).
A seguir, acresceram-se o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069/1990) e
o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/1990). Seguiu-se a dcada de 1990, com a
Lei de Improbidade Administrativa (Lei n. 8.429/1992), Lei dos Juizados Especiais Cveis e
Criminais (Lei n. 9.099/1995), Lei da Arbitragem (Lei n. 9.307/1996), Lei do Habeas Data
(Lei n. 9.507/1997), Lei da ADI e ADC (Lei n. 9.868/1999), Lei da Argio de
descumprimento de preceito fundamental (Lei n. 9.882/1999), Estatuto da Cidade (Lei n.
10.257/2001), Lei dos Juizados Especiais Federais (Lei n. 10.259/2001), o novo Cdigo Civil
(Lei n. 10.406/2002), o Estatuto do Idoso (Lei no. 10.741/2003), normas que, em maior ou
menor extenso, introduzem ou alteram conceitos de direito processual, criando reas
especficas de proteo especial.
Mais recentemente a Lei dos Juizados da Fazenda Pblica (Lei n. 12.153/2009), a
nova Lei do CADE (Lei n. 11.529/2011), o Estatuto da Igualdade Racial (Lei n. 12.228/2010),
o Estatuto da Juventude (Lei n. 12.852/2013) que criam, recriam e expandem instrumentos
processuais diferenciados que podem em certos casos - se encaixar nessa categoria de
Direito Processual de Grupos Sociais.
No se pode tambm deixar de apontar que esse processo evolutivo tem suas razes
polticas, sociais e ideolgicas, alm de uma conexo estreita com o estgio de
desenvolvimento cultural da nao.
Para a avaliao das razes desse progresso legal, ter-se-ia de penetrar no exame de
questes no-jurdicas e propriamente ideolgicas, como j notou a CARLOS ALBERTO
ALVARO DE OLIVEIRA quando trata sobre: esse rpido bosquejo da legislao processual
7
Essa expanso dos procedimentos especiais, criados paralelamente ao CPC de 1939 (1939-1973) notada
tambm na vigncia do CPC de 1973 (1974-2014), como forma de fuga de um procedimento padronizado
que no atende a especificidades relacionadas a pessoas e bens envolvidos nos litgios. Ver: MARINONI,
Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo, 4. ed., Parte IV, item 2.11, p.430-434.
especial que se formou em nosso pas aps 1964, de modo bastante significativo em sua
grande parte baixada por decretos-lei, em confronto com as normas comuns do processo civil
brasileiro, impe meditao aprofundada. O seu exame evidencia de que forma os grupos
que empolgam o Poder se apropriam de instrumentos mais eficientes satisfao de suas
pretenses, relegando para segundo plano as aspiraes da maior parte da populao.8
Esse no um fenmeno exclusivamente brasileiro. Na Argentina foi observado
desenvolvimento equivalente, sempre associando s alteraes nas regras processuais com as
mudanas na sociedade; notou-se tendncia de publicizao do processo, valorizao da
oralidade, tendncia de socializao do processo e a livre valorizao da prova.9 Tambm na
doutrina portuguesa se observou o mesmo: no actual contexto e produo legislativa,
surgem-nos quase diariamente novos processos suscitando uma ampliao diversificada de
toda a realidade processual que urge conhecer a quem queira compreender, dentro dela, o
prprio processo civil. Deve, alis, notar-se que esta expanso da realidade que privilegia o
aparecimento de novos processos ou a prpria reforma de processos conservados, uns e
outros diferentes dos civis, , de algum modo, explicada no s por razes ideolgicas
prprias de uma produo legislativa tendente consolidao do Poder institudo, como
suscitada pelo amadurecimento social de novas relaes conflituais.10 Na Espanha foi
observado a mesma expanso associada a amplitude do direito privado, s modificaes
sociais, desconfiana em relao ao procedimento ordinrio, motivos considerados variados
e heterogneos, mas dissociados de componentes ideolgicos.11
Todos esses autores, examinando realidades diferentes como a brasileira, a argentina e
a portuguesa e espanhola, identificam fenmenos com conseqncias assemelhadas, nascidas
da ampliao e especicificao da conflituosidade social, presente em sociedades mais
complexas, que influenciam o processo, enquanto produto cultural que resulta da vida social.
2.2 Processo civil e respostas s demandas sociais: a viso histrica da doutrina
Para a compreenso do fenmeno evolutivo do processo civil, importante que se
perpasse pela posio dos expoentes doutrinrios que associaram o desenvolvimento histrico
das regras processuais a fatores ou demandas sociais e tambm a fatores ideolgicos.
GALENO LACERDA, processualista que se dedicou principalmente ao estudo do
processo cautelar, no deixou de observar em mais de uma ocasio a vinculao do processo
ao estgio cultural do pas12 e indicar que uma das marcas mais caractersticas do Direito
brasileiro, na atualidade, consiste na abertura para o social a partir da Constituio de
1988. Esse autor aponta como razes da mudana as exigncias da vida moderna, momento
no qual os homens passaram a viver numa sociedade de massas que exigiram o rompimento
OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro, de Procedimento e ideologia no direito brasileiro atual, Livro de Estudos
Jurdicos, vol. 4, p. 186, associa essas mudanas ao perodo da ditadura militar no Brasil. Em obras mais
extensas Rui Portanova, Motivaes ideolgicas da sentena (1992) e Ovdio A. Baptista da Silva, Processo
e ideologia (2004).
NOGUEIRA,Carlos Alberto, Las transformaciones del proceso civil y la politica procesal, La justicia entre dos
pocas, p. 15-56.
10
11
GONZALEZ GARCIA, Jess Mara. La proliferacin de processos civiles, item n. 3.4, p. 88-93.
12
Galeno LACERDA, Processo e cultura, Revista de Direito Processual Civil, vol. 3, p.74-86.
13
LACERDA, Galeno. Eficcia da prestao jurisdicional no atendimento s demandas sociais, Uma vida
dedicada ao Direito, n. 1, p. 229-230.
14
15
distancia-se da vida social real, presa que est a um universo conceitual de muito superado
(...) Ora, no segredo para ningum que nosso paradigmtico e exacerbadamente lerdo
processo ordinrio uma tcnica eminentemente conservadora, na medida em que privilegia,
em geral, a parte economicamente mais forte (Cappelletti, Proceso, ideologias, sociedad, pg.
276), capaz de resistir anos a fio a uma discusso sbia sem dvida e instrutiva, mas de
pouqussimos resultados sociais visveis.16 Criticava a incapacidade do processo em atender
s demandas sociais, diante das deficincias tcnicas dos instrumentos processuais utilizados,
pois construdos sob influncia ou hegemonia social de camadas liberais burguesas. Conclui,
elogiando a lei das pequenas causas: Podemos, portanto, resumir os propsitos fundamentais
almejados pelo novo instituto, que agora se busca inserir no ordenamento jurdicoprocessual brasileiro, unindo-os nesse exclusivo objetivo: ampliao da base efetiva da tutela
jurisdicional prometida e jamais outorgada pelos sistemas processuais clssicos.17
ARRUDA ALVIM enfrentou o tema pioneiramente em artigo publicado na Revista de
Processo n. 64, sob o ttulo de Anotaes sobre as perplexidades e os caminhos do processo
civil contemporneo, texto refundido e ampliado no Manual de Direito Processual Civil, item
n. 21-A, sob a denominao de As tendncias atuais do processo civil A socializao do
processo civil A fase hodierna do processo civil brasileiro.18 O autor descreve as
perplexidades a partir da identificao da convivncia simultnea de dois sistemas, sendo um
moderno e outro com estrutura do que designamos de processo clssico, as funes
desempenhadas, rigidamente separadas, de que se constitui um exemplo o vigente Cdigo de
Processo Civil, na sua estrutura originria. H pontos ou setores de estrangulamento que
tm demandado alterao nesse sistema, porque deixou de atender s expectativas sociais.19
Os pontos de estrangulamento existentes no processo clssico foram destacados como: a) as
custas judiciais; b) a inexistncia das Cortes menores (Juizados Especiais) destinadas a
facilitar o acesso Justia; c) a inabilitao ou incapacidade de uma das partes para defenderse; d) a definio de interesses difusos e coletivos capazes de serem utilmente defendidos; e)
incentivo transao como forma de atender a conflituosidade excessiva existente em
relaes durveis e continuativas.
Disso decorre a incapacidade (insuficincia) de o processo clssico, individualista e
com rgida diviso das funes (conhecimento, cautelar e executiva) atender satisfatoriamente
s novas demandas e s alteraes sofridas pela sociedade no perodo posterior s duas
Grandes Guerras.
CNDIDO DINAMARCO, profcuo pesquisador do processo civil, desde as suas
proposies iniciais na dcada de 1980, vem orientado para a mudana na interpretao da
funo do processo, visto por ele como instrumento tcnico objetivando o atendimento dos
fins (escopos) sociais. Na obra A instrumentalidade do processo arrola os escopos da
jurisdio e do processo, como sendo o jurdico, o poltico e o social, este voltado a eliminar
conflitos com critrios justos, com adaptao das tcnicas processuais que se vo agitando
nos ltimos tempos, com vistas a adaptar-se s exigncias sociais e polticas que atuam sobre
16
17
18
19
o sistema processual e lhe cobram o cumprimento de seu compromisso com o Estado e com a
prpria sociedade20
E acrescenta: E assim que ao lado das disposies tradicionais do direito
processual civil e mesmo na sua interpretao teleolgica, vo surgindo solues reveladoras
de uma sensibilidade social antes inexistente. (...) So institutos simplificadores, para a
brevidade dos juzos e maior participao dos juzes e das prprias partes, tudo visando a
formar uma maior convico mais aderente realidade social dos conflitos e conduzir
pronta pacificao indispensvel legitimao social do prprio sistema. (...) A aproximao
da justia populao, feita sem os intuitos demaggicos e corporativistas denunciados
quanto a uma conhecida tentativa europia recente, um dos pontos cardeais de uma nova
poltica judiciria compatvel com as exigncias do tempo e com a viso pluralista dos
objetivos do processo.21
BARBOSA MOREIRA tem dedicado boa parte de sua obra para a reflexo comparatista,22
e o faz levando s outras naes a experincia que se tem produzido no Brasil, nas ltimas
dcadas, mas tambm trazendo de outros a experincia para aqui confront-la nossa. Ao
apontar Os novos rumos do processo civil brasileiro, no ano de 1994, descreve
sinteticamente a evoluo do processo civil, que s pouco a pouco, foi-se tomando
conscincia mais clara da ligao entre problemas processuais e as mil condicionantes
polticas, sociais, econmicas, do contexto histrico em que a atividade judicial convocada
a exercer-se. 23
Mas com acuidade identificava que nenhum observador isento deixar de reconhecer
a fina sensibilidade da moderna cincia do processual brasileira aos valores sociais. A
temtica da proteo jurisdicional dos interesses supra-individuais, v.g., produziu entre ns
acervo qui to abundante se bem que de qualidade muito variada quanto em pases de
mais ricas tradies culturais e jurdicas. Nessa e em outras reas, mostra-se a doutrina, em
geral, consciente de utilizar os instrumentos do nosso ofcio para melhor ajustar s
realidades e carncias da hora a maneira por que funciona a mquina judiciria.24
TERESA ARRUDA ALVIM WAMBIER, em obra que sintetiza mais de dez anos de
pesquisa sobre o controle das decises judiciais, manifesta j na introduo a tendncia
evolutiva do direito, que se reflete no processo e no modo de decidir dos juzes, no qual
observa que o Estado meramente espectador vem passando a ser Estado preocupado com as
demandas sociais. Nesse momento histrico ocorre uma dita revoluo de valores em que
camadas antes marginalizadas passam a ocupar os centros de deciso.25 Essa afirmao
coincide com a expanso do direito processual de grupos sociais.
LUIZ GUILHERME MARINONI em sua Teoria Geral do Processo identifica uma nova
concepo do direito de ao surgida no apenas porque se percebeu que o exerccio da ao
poderia ser comprometido por obstculos sociais e econmicos, mas tambm porque se tomou
20
21
22
, Sua obra extensa tem notoriedade desde o clssico Novo Processo Civil brasileiro (22a. ed., 2005) e,
especialmente, nos Comentrios do CPC, v. VIII (Recursos), alm dos Temas de direito processual, sries 1a.
a 8a., obra que rene artigos avulsos, conferncias, comentrios etc.
23
24
Os novos rumos do processo civil brasileiro, Temas de direito processual, 6a. Srie, p. 75.
25
ALVIM WAMBIER,Teresa Arruda. Controle das decises judiciais por meio de recursos de estrito direito e
de ao rescisria, item n. 1, p. 22-23.
conscincia de que os direitos voltados a garantir uma nova forma de sociedade, identificados
nas Constituies modernas, apenas poderiam ser concretizados se garantido um real e no
ilusrio acesso justia.26
Em todos se nota a conscincia de que o direito processual, enquanto tcnica e
mtodo, modifica-se ao sabor das influncias culturais, polticas, econmicas e at ideolgicas
para atender a demandas de grupos sociais por seus direitos e por justia.
Uma nova gerao de processualistas vem identificando novas e mais profundas
mudanas no processo civil, agora marcado mais profundamente pelas influncias
constitucionais e pela aplicao mais ampla de princpios. Pode-se destacar dentre esses
FREDIE DIDIER JUNIOR,27 EDUARDO CAMBI,28 DANIEL MITIDIERO,29 ANTONIO DO PASSO
CABRAL.
3 Teoria do processo e teoria dos procedimentos
A observao de EDUARDO J. COUTURE transcrita abaixo permite que se insista na
possibilidade do estudo de uma cincia processual com ncleo comum, sem
comprometimento com a existncia ou no de uma teoria geral, pois a cincia do processo
no tem como objeto de conhecimento somente os atos processuais: as peties, as provas, as
apelaes, as execues, as formas e os prazos. Essa concepo errnea fez o filsofo pensar
que sobre essa base no se pode construir uma cincia de conhecimento do real com validade
universal. A cincia do processo se assenta sobre substncias menos frgeis. provvel que,
mediante um esforo de abstrao, seja possvel assinalar algumas proposies sobre a
prpria essncia do processo, no sobre a sua exterioridade. Essas proposies devem
estabelecer a ligao do processo com o direito.30
A Teoria Geral do Processo, desde sua formulao original, sofreu crticas corrosivas,
sendo mais contundente a que previa para cada ramo do processo uma prpria teoria, em
razo dos seus princpios individuais e de sua evoluo especfica. Ainda assim, no se
impediu o desenvolvimento de uma proposta de teoria geral, amparado na busca de identidade
de princpios gerais do processo e na indivisibilidade da jurisdio.
Como sintetiza CNDIDO DINAMARCO: reconhece-se, em resumo, que existe muito
em comum entre os diversos ramos processuais e que as peculiaridades de cada um no so
suficientes a impedir ou a tornar menos frutfero o exame global dos grandes princpios, dos
institutos fundamentais e do mtodo comum tudo num plano de plena aplicao a todos
eles.31
26
MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo, 4. ed., Parte II, item 2.1, p. 188-189.
27
DIDIER JR., Fredie. Os trs modelos de direito processual: inquisitivo, dispositivo e cooperativo, Direitos,
deveres e garantias fundamentais. Coord. George Salomo Leite, Ingo Wolfgang Sarlet, Miguel Carbonell.
(Cap. VII, p. 427-439).
28
29
MITIDIERO, Daniel Francisco. Colaborao no processo civil: pressupostos sociais, lgicos e ticos. (Parte
II, itens n. 1-4, p. 63-102).
30
31
32
Admitem a existncia da Teoria Geral do Processo partindo de premissas de que una a jurisdio,
expresso do poder estatal igualmente uno, uno tambm o direito processual, como sistema de princpios e
normas para o exerccio da jurisdio. (Teoria Geral do Processo, Antonio Carlos Arajo CINTRA; Ada
Pellegrini GRINOVER; DINAMARCO,Cndido Rangel, n. 16, p. 48) ou como um conjunto de conceitos
sistematizados (organizados) que serve aos juristas como instrumento de conhecer os diferentes ramos do
direito processual (Jos de Albuquerque ROCHA, Teoria Geral do Processo, p.18).
33
Tal resistncia decorre, segundo autores como Ovdio A. BAPTISTA DA SILVA e Fbio GOMES, Teoria
Geral do Processo Civil, ponto II.3, p. 38: a) diferenciao na evoluo da cincia, com conseqente
autonomia das reas; b) a unidade indiscutvel, mas suas manifestaes e modos de desenvolvimento
correspondem a mesma diversidade dos objetos a que se referem; c) os conceitos fundamentais exemplo a
possibilidade jurdica do pedido para o processo civil e penal no so conceitos idnticos. Rogrio Lauria
TUCCI, Teoria do Direito Processual Penal n. 1.4, p. 34: a) o processo penal no objetiva remover
desacordo entre acusador e acusado; b) objetivo da ao estatal (pena) no poderia ser alcanado pelo
contrato; c) revogabilidade do ato decisrio; d) exigncia de contraditrio real; e) no processo penal no
preexiste lide (lide material).
34
MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria Geral do Processo, 4. ed. (Parte IV, item 3, p. 459-475).
35
10
social, isto , com a busca de procedimentos que sejam conducentes proteo das pessoas
comuns.36
E mais, cresce a exigncia de tutela jurisdicional dos direitos ou tutela diferenciada a
cada posio do direito material, considerada a tutela jurisdicional como o resultado final do
exerccio da jurisdio em favor de quem tem razo (e assim exclusivamente), isto , em favor
de quem est respaldado no plano do direito material.37
Pode-se ento identificar, dentro dessa extensa lista de novas reas ou ramos do direito
processual (aplicado) na jurisdio nopenal, grupos de processos com caractersticas
comuns, identificveis nesses agrupamentos, como forma ou critrio metodolgico de
classificao interna dessas variantes.
Os autores brasileiros, a par de j identificarem a multiplicidade de reas especficas
do processo, relutam em formular ou reformular uma teoria (geral) que tenha carter
transversal, traspassando todas as novas reas do direito processual. Por outro lado, autores,
como o uruguaio BARRIOS DE ANGELIS, prope a ampliao da teoria geral para nela incluir o
processo administrativo, trabalhista, aduaneiro e OVALLE FAVELA, mexicano, que mais
amplamente subdivide as reas em direito processual dispositivo (civil e mercantil), direito
processual publicstico (penal, administrativo, familiar, constitucional e eleitoral) e direito
processual social (trabalho, agrrio e da seguridade social).
No Brasil FREDIE DIDIER JR. faz a mais expressiva proposio de criao de uma nova
TGP em vista de mudanas como a fora normativa da Constituio, a expanso e
consagrao dos Direitos Fundamentais e a expanso da jurisdio constitucional. Destaca
outras razes mais expressivas como a ampliao da Teoria das Fontes e a adoo de tcnicas
como precedentes e clusulas gerais que repercutem severamente sobre os ramos
processuais.38
4 Critrios de classificao dos processos na jurisdio no-penal
Com a expanso da jurisdio civil ou, mais precisamente, com a expanso da
jurisdio no-penal somaram-se novos ramos diviso clssica do direito processual, que
inicialmente identificava, como ramos da teoria geral do processo, apenas o processo civil e o
processo do trabalho. A excluso do direito processual penal do espectro de reflexo contido
neste estudo preliminar se deve s razes apontadas no item n. 3, que se interpem como
obstculos identidade das duas grandes reas originais do processo (civil e penal).39
No Brasil o Direito Processual Civil serve de instrumento ao exerccio da jurisdio
civil, seja a exclusivamente privada (civil e comercial), como tambm a pblica
(constitucional, administrativa, tributria etc.). Essa amplitude se deve opo do legislador,
em no editar cdigos de processo em reas como, administrativa, tributria e outras.
36
37
Flvio Luiz YARSHELL, Tutela jurisdicional, n. 2.2, p. 28. Em sentido similar vejam-se tambm:
MARINONI, Luiz Guilherme. Tcnica processual e tutela dos direitos. So Paulo. Revista dos Tribunais,
2004.(Cap. 2, p. 51-64); BEDAQUE. Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e tcnica processual.
So Paulo: Malheiros 2006. (Cap. 2, itens n. 1-10, p. 72-102).
38
DIDIER JR., Fredie. Sobre a Teoria Geral do Processo, essa desconhecida, 2. ed., item n. 3, p. 126-133.
39
Visto o Direito Processual Penal como o complexo de princpios e normas que regulam o exerccio da
jurisdio penal e a atividade de perseguio criminal exercidas pela Polcia Judiciria, no h inclu-lo na
mesma categoria da jurisdio no-penal.
11
Como forma classificatria dos demais ramos, optou-se por uma diviso que inclui
trs categorias: a) Processo para defesa dos Interesses Pblicos ou do Patrimnio Pblico; b)
Processo para defesa de interesses individuais privados e; c) Processos para defesa de
interesses individuais privados de grupos especiais (Direito Processual de Grupos Sociais).
A utilidade dessas classificaes pode ser didtica, e no raro que se duvide da
autonomia de cada uma das possveis divises dos ramos do processo afeto jurisdio nopenal. Qualquer um desses obstculos no invalida essa classificao, na medida em que se
possam conjugar os grupos, por possurem princpios prprios e comuns, mesmo quando no
se encontre em tais disciplinas a autonomia legislativa ou ainda s exista uma incipiente
construo doutrinria autnoma.
A seguir far-se- uma descrio individuada de cada um desses agrupamentos.
4.1 Processo para defesa dos interesses pblicos ou do patrimnio pblico
Como dito, o Direito Processual Civil serve de instrumento ao exerccio da jurisdio
civil em toda a sua extenso, seja para defesa do patrimnio do Estado, seja para defesa de
interesses gerais, neles includos o ramo constitucional, o administrativo, o tributrio etc.
Contudo, tem-se nesse ramo do direito processual uma postura diferenciada para aplicao
das regras processuais; orienta-se por princpios influenciados pelo direito pblico e a atuao
das partes e do juiz sofre influncia da natureza dos direitos litigados.
Incluem-se nessa categoria o Direito Processual Constitucional, o Direito Processual
Administrativo (Direito Processual Pblico), o Direito Processual Tributrio, o Direito
Processual Eleitoral e o Direito Processual Ambiental.40
O critrio ou os critrios que permitiram a reunio nessa rea de disciplinas que podem
ser consideradas to dspares o da proximidade delas ao interesse pblico, considerado em
suas duas vertentes, como interesse pblico primrio e interesse pblico secundrio: o
primeiro, como os interesses gerais e prevalentes de uma sociedade e os segundos, como o
interesse especfico dos sujeitos administrativos. Segundo esse critrio, serviriam defesa de
interesses pblicos primrios o Direito Processual Constitucional, o Direito Processual
Administrativo (Direito Processual Pblico) e o Direito Processual Tributrio, o Direito
Processual Eleitoral o e Direito Processual Ambiental, enquanto defenderiam interesses
pblicos secundrios. Caracteriza-se pela quase completa indisponibilidade do direito material
e processual, com pequenos espaos de transigibilidade regrada.41
Nesta rea tm aplicao ampla os princpios constitucionais da inafastabilidade,
igualdade formal, proibio das provas ilcitas, devido processo, dever de fundamentar,
publicidade e duplo grau. Esses ramos podem produzir decises individuas, mas tambm de
alcance geral (ultrapartes), como no Direito Processual Constitucional, visto tambm como
um processo coletivo especial.42
40
Ainda, se possvel fosse a conformao autnoma, seria aqui includo o Direito Processual Concorrencial ou
Econmico.
41
Ver, neste sentido: GUEDES, Jefferson Cars. Transigibilidade de interesses pblicos: preveno e abreviao
de demandas da Fazenda Pblica. Advocacia de Estado: questes institucionais para a construo de um
Estado de Justia, p. 243-272.
42
ALMEIDA, Gregrio Assagra de. Direito processual coletivo brasileiro: um novo ramo do direito processual,
cap. 5, p. 157-262.
12
Nelson NERY JR., Princpios do processo civil na Constituio, n. 1, p. 15-16. Diversa a proposio
classificatria de EDUARDO FERRER MAC-GREGOR, amparada nos estudos de HCTOR FIX-ZAMUDIO, posta
em dois diferentes trabalhos: El derecho procesal constitucional como disciplina jurdica autnoma, Anuario
de Derecho Constitucional Latinoamericano, Anuario 2006, Tomo I, p. 353 e Las garantias constitucionales
del proceso y el Dedecho Constitucional Procesal, Panormica del derecho procesal constitucional y
convencional, item IV, p. 133-137.
44
A expresso poder se criticada porquanto se argumente que todo o direito processual pblico, embora aqui
se refira ao direito material em disputa.
45
SUNDFELD, Carlos Ari. O direito processual e o direito administrativo, Direito Processual Pblico, n. 1, p.
17.
13
46
47
Este instrumento de defesa estatal, capaz de desequilibrar as relaes processuais em que litigue o Estado
(Entes federados e seus demais entes administrativos), permite que a defesa ultrapasse o plano
exclusivamente jurdico, ingressando em questes econmicas, sociais e polticas, por meio incidental,
interposto paralelamente a recursos, dirigido diretamente aos presidentes de tribunais (Tribunais de Justia,
Tribunais Regionais Federais, Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal) e visando a
obteno de liminares sispensivas das ordens judiciais de rgos inferiores.
48
14
49
Ver a respeito obras especficas de Celso Antonio Pacheco FIORILLO, Princpios do processo ambiental e
TESSLER, Luciane Gonalves, Tutelas jurisdicionais do meio ambiente: tutela inibitria, tutela de remoo,
tutela de ressarcimento na forma especfica.
15
50
Luciane Gonalves TESSLER, aps apontar a inidoneidade do processo civil clssico para a tutela ambiental,
destaca as tcnicas efetivas e o processo coletivo como meios hbeis a essa espcie de direito material,
indicados no prprio ttulo da obra Tutelas jurisdicionais do meio ambiente: tutela inibitria, tutela de
remoo, tutela de ressarcimento na forma especfica, Parte II, itens 1-3, p. 155-382.
51
possvel que se classifique parte dessas reas do processo como um direito processual inquisitrio, em
oposio ao direito processual dispositivo, considerando-se a cogncia ou o carter impositivo das regras
processuais.
16
52
O Regulamento 737, de 25.11.1850, era norma processual especfica do direito comercial, editada em seguida
ao Cdigo Comercial, mas teve, a partir de 1890, por fora do Decreto 763, de 19.09.1890, do governo
republicano, aplicao s causas cveis.
53
So exemplos: Codigo do Processo Civil e Commercial do Estado do Rio Grande do Sul, Codigo do Processo
Civil e Commercial do Estado do Maranho, Codigo do Processo Civil e Commercial do Estado do Esprito
Santo, Codigo do Processo Civil, Commercial, Penal e Orphanologico do Estado da Bahia, Codigo do
Processo Civil e Commercial do Estado do Paran, Codigo do Processo Civil e Commercial do Estado do
Piau, Codigo de Processo Civil e Commercial do Estado de Sergipe, Codigo do Processo Civil e
Commercial do Estado do Cear, Codigo do Processo Civil e Commercial do Estado do Rio Grande do
Norte, Codigo do Processo Civil e Commercial do Estado do Pernambuco, Codigo do Processo Civil e
Commercial do Distrito Federal, Codigo do Processo Civil e Commercial do Estado do So Paulo, Codigo do
Processo Civil e Commercial do Estado do Esprito Santo, Codigo do Processo Civil e Commercial do
Estado da Paraba.
54
Por tradio, desde o Imprio e na Repblica, as regras sobre quebras so autnomas com relao s demais
regras processuais, podendo ser indicados como exemplos o Dec. 2.691/1860, Dec. 3.308/1865, Dec. 917/
1890, Lei 2.024/1908.
17
55
NASCIMENTO, Amauri Mascaro do. Curso de Direito Processual do Trabalho, cap. III, 1, n. 33, p. 53.
18
57
BUZAID, Alfredo. Do processo agrrio, Estudos e pareceres de Direito Processual Civil, p. 17-30. Essa
atrofia pode ser decorrncia, em parte, da inexistncia de uma justia especializada agrria, como em outras
naes, mas tambm da desateno estatal para o conflito social agrrio e a fragilidade dos litigantes e de
suas organizaes associativas.
19
Para os efeitos restritos deste trabalho no foram includos os procedimentos ou aes fiscais ou antiexacionais relacionadas ao custeio da Previdncia Social, sejam as originadas de contribuies sob gesto da
Secretaria da Receita Previdenciria ou da Secretaria da Receita Federal, por se tratar puramente de Direito
Processual Tributrio.
59
Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuio
seguridade social, e tem por objetivos: (...) V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal
pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria
manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei.
60
Art. 20. O benefcio de prestao continuada a garantia de 1 (um) salrio mnimo mensal pessoa
portadora de deficincia e ao idoso com 70 (setenta) anos ou mais e que comprovem no possuir meios de
prover a prpria manuteno e nem de t-la provida por sua famlia.
20
indisponibilidade do direito pblico, pagamento por ordem judicial, sem precatrio, fim do
reexame necessrio e recurso somente sobre direito material, dirigido a turmas recursais etc.
J somam muitas dezenas as obras sobre os Juizados Especiais Federais, mas somente
h pouco surgiram obras dedicadas doutrina processual da matria previdenciria e
assistencial social nesses juizados ou sobre a atuao da autarquia previdenciria (INSS).
Nesse ramo especial, pretende a doutrina a realizao do ideal constitucional de um processo
justo, isto , um processo conduzido por uma atuao jurisdicional que leve em conta os
particularismos da lide que se apresenta como carente de composio (...).61 Assistemtico,
esse ramo se vem formando a partir de regras especiais de competncia, s vezes delegada
Justia Comum dos Estados, exigncia limitada de prvio requerimento administrativo
propositura de aes, relativizao da indisponibilidade dos interesses pblicos litigados e
transigibilidade limitada, expanso das regras probatrias e adotando outras regras flexveis,
que admitem a fungibilidade entre alguns procedimentos para a obteno de benefcios,
relativa instabilidade da coisa julgada em alguns benefcios etc.62
A construo jurisprudencial feita com carter compensatrio material e processual,
como pode se ver na Smula 47 TNU (Turma Nacional de Uniformizao) dos Juizados
Especiais Federais, exemplo de valorao de elementos no previstos expressamente na lei
para a concesso de benefcios.63
4.3.4 Direito Processual do Consumidor
H autores que consideram possvel a existncia de um sistema processual de defesa
do consumidor, donde no haveria dificuldades de se extrarem regras prprias e
caracterizadoras de um Direito Processual do Consumidor64 que se origina na Constituio
Federal, art. 5o, inc. XXXII, onde se prev que o Estado promover, na forma da lei, a defesa
do consumidor e do art. 170, que estabelece como princpio da ordem econmica a defesa do
consumidor (inc. V).
Conquanto a defesa processual do consumidor possa ser feita por todas as espcies de
aes (art. 83 do CDC), essa lei especial, o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n.
8.078/1990), prev regras processuais especiais e estabelece princpios que autorizam a sua
conformao autnoma. Essa conformao autnoma se d, em sua maior parte, pelo processo
coletivo, pelas aes coletivas, cercado por todas as peculiaridades que esse sistema possui,
mas no exclui o processo individual de consumo, que preserva singularidades, embora seja
regido pelas normas gerais de processo (CPC) e por leis extravagantes.
Em qualquer das modalidades, haver no processo a facilitao da defesa do
consumidor e faculta-se ao juiz inverter do nus da prova (art. 6, inc. VIII), a tutela
especfica das obrigaes (art. 84, 6, inc. VI), a responsabilizao objetiva do fornecedor
(art. 12) ou a possibilidade da execuo individual in utilibus da condenao dada em ao
coletiva e a ampliao dos poderes do juiz, que pode ser equiparado ao que se denomina
ativismo processual para a concesso de tutela de urgncia (art. 84, 3).
61
SAVARIS, Jos Antnio. Direito Processual Previdencirio, 4. ed., item n. 1.9, p. 56.
62
63
Smula 47 - TNU Uma vez reconhecida a incapacidade parcial para o trabalho, o juiz deve analisar as
condies pessoais e sociais do segurado para a concesso de aposentadoria por invalidez.
64
Exemplo a obra recente de Adriano Percio de PAULA, Direito Processual do Consumidor, com exame dos
principais intitutos processuais sob o enfoque dessa nova rea do direito processual.
21
65
66
67
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta
prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de
toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
Para os efeitos do Estatuto da Criana e do Adolescente, so considerados adolescentes com idade entre 15
(quinze) e 18 (dezoito) anos, aplicando-se a estes inicialmente o ECA e, excepcionalmente o EJ.
Para os efeitos do Estatuto da Juventude, so consideradas jovens as pessoas com idade entre 15 (quinze) e 29
(vinte e nove) anos de idade (art. 1, 1).
22
converso desses alimentos em penso para o caso de nascimento com vida. Aplicam-se
tambm a essa ao de alimentos aquelas diferenciaes da Lei n. 5.478/1968 (Lei de
Alimentos).
No se pode deixar de mencionar tambm a possibilidade das aes ou do processo
coletivo para a defesa de interesses no individuais desses grupos sociais, para o qual esto
legitimados o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica, os entes federativos e as associaes
criadas para a defesa de interesses de crianas e de adolescentes 68 e de jovens.
4.3.6 Direito Processual dos Idosos
A Constituio Federal de 198869 no foi com os idosos to minudente como na defesa
de crianas e de adolescentes, contudo o Estatuto do Idoso (Lei no. 10.741/2003), a par de
criar regras especiais de proteo, ratificar a garantia a direitos, medidas de proteo e
atendimento aos idosos, preocupou-se especificamente com o acesso Justia (Ttulo V, arts.
69 a 92).
O Estatuto do Idoso principia a formao de um microssistema de Direito Processual
dos Idosos, com regras e princpios prprios, tais como: a) a aplicao subsidiria do
procedimento sumrio do CPC, arts. 275 a 281 (art. 69, EI); b) tratamento judicial prioritrio
no trmite de qualquer processo em qualquer instncia (art. 71 do EI e arts. 1211-A, 1211-B e
1211-C do CPC)70; c) a interveno para proteo de interesses ou direitos coletivos de idosos
(art. 74 do EI); d) a participao do Ministrio Pblico como custos legis ou como substituto
em aes especiais (art. 74 do EI) e legitimidade para a execuo (art 87 do EI) ; e) cabimento
de aes especiais (art. 82 do EI); f) cabimento da tutela especfica (art. 83 do EI); g)
possibilidade de concesso de efeito suspensivo a recurso judicial (art. 85 do EI) dentre
outras.71
Esse conjunto de regras, associado a outras contidas na legislao esparsa, podem ser
compreendidos como o Direito Processual dos Idosos, com tendncia expanso, quando
associado ao processo previdencirio e assistencial do qual, por certo, pode ser distinguido,
conquanto o universo de idosos se defina pela idade; enquanto o previdencirio, pela natureza
retributiva da obrigao previdenciria e o assistencial, pela presena das condies de
carncia e obrigao estatal de proteo social.
68
Ver sobre o tema a obra A tutela jurisdicional dos direitos da criana e do adolescente, SILVA, Moacir Motta
da e VERONESE, Josiane Rose Petry. So Paulo: LTr, 1998.
69
Art. 230. A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua
participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida.
70
"Art. 1.211-A. Os procedimentos judiciais em que figure como parte ou interessado pessoa com idade igual
ou superior a 60 (sessenta) anos, ou portadora de doena grave, tero prioridade de tramitao em todas as
instncias. Art. 1.211-B. A pessoa interessada na obteno do benefcio, juntando prova de sua condio,
dever requer-lo autoridade judiciria competente para decidir o feito, que determinar ao cartrio do
juzo as providncias a serem cumpridas. 1 Deferida a prioridade, os autos recebero identificao
prpria que evidencie o regime de tramitao prioritria. Art. 1.211-C. Concedida a prioridade, essa no
cessar com a morte do beneficiado, estendendo-se em favor do cnjuge suprstite, companheiro ou
companheira, em unio estvel."
71
GODINHO, Robson Renault. A proteo processual dos Direitos dos Idosos: Ministrio Pblico, tutela dos
direitos individuais e coletivos e acesso Justia, 2. ed., item n. 3.4.1, p. 68, identifica esse conjunto de
regras como microssistema sem, contudo, trat-lo como tutela diferenciada.
23
72
Art. 3 As aes civis pblicas destinadas proteo de interesses coletivos ou difusos das pessoas
portadoras de deficincia podero ser propostas pelo Ministrio Pblico, pela Unio, Estados, Municpios e
Distrito Federal; por associao constituda h mais de 1 (um) ano, nos termos da lei civil, autarquia,
empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista que inclua, entre suas finalidades institucionais,
a proteo das pessoas portadoras de deficincia. 1 Para instruir a inicial, o interessado poder requerer
s autoridades competentes as certides e informaes que julgar necessrias. 2 As certides e
informaes a que se refere o pargrafo anterior devero ser fornecidas dentro de 15 (quinze) dias da
entrega, sob recibo, dos respectivos requerimentos, e s podero se utilizadas para a instruo da ao civil.
3 Somente nos casos em que o interesse pblico, devidamente justificado, impuser sigilo, poder ser
negada certido ou informao. 4 Ocorrendo a hiptese do pargrafo anterior, a ao poder ser
proposta desacompanhada das certides ou informaes negadas, cabendo ao juiz, aps apreciar os motivos
do indeferimento, e, salvo quando se tratar de razo de segurana nacional, requisitar umas e outras; feita a
requisio, o processo correr em segredo de justia, que cessar com o trnsito em julgado da sentena.
5 Fica facultado aos demais legitimados ativos habilitarem-se como litisconsortes nas aes propostas por
qualquer deles. 6 Em caso de desistncia ou abandono da ao, qualquer dos co-legitimados pode
assumir a titularidade ativa.
24
25
(Estatuto da Igualdade Racial, Lei n. 12.288/2010, art. 1, par. n., inc. IV). A preservao de
suas caractersticas culturais pode ser identificada na prpria Constituio, ao definir que o
ensino fundamental regular ser ministrado a todos em lngua portuguesa, mas assegurando s
comunidades indgenas tambm a utilizao de suas lnguas maternas (art. 210, 2). Assim
tambm a defesa de suas manifestaes culturais (art. 215, 1); a vedao a sua remoo de
suas terras (art. 231, 5). Os quilombolas que so grupos tnicos formados principalmente
por descendentes de populaes negras, que se autodefinem como tal a partir das relaes
com a terra, o parentesco, o territrio, a ancestralidade, as tradies e prticas culturais
prprias.75
Embora no se encontrem at este momento normas processuais especficas de
diferenciao desses grupos, o Estatuto da Igualdade Racial, Lei n. 12.288/2010, prev art. 55
que para a apreciao judicial das leses e das ameaas de leso aos interesses da populao
negra decorrentes de situaes de desigualdade tnica, recorrer-se-, entre outros
instrumentos, ao civil pblica. O Estatuto da Juventude prev a adoo de medidas com
vista proteo por meio de programas que permitam o estmulo cidadania e o acesso
Justia em igualdade de direitos aos jovens de todas as raas e etnias (EJ, art. 18, inc. I).
Quanto aos indgenas se pode destacar regra constitucional de proteo que
autolegitima o indgena e colegitima as comunidades e associaes na representao
processual desses grupos,76 deixando ao Ministrio Pblico como custos legis.
Segundo o Estatuto do ndio (Lei n. 6.001/1973) dever dos entes federativos a
proteo das comunidades indgenas e a preservao dos seus direitos, por meio da assistncia
aos ndios e s comunidades indgenas (art. 2, inc. II), assim como a garantia ao pleno
exerccio dos direitos civis e polticos que em face da legislao lhes couberem (art. 2, inc.
X).
A lei que institui a Fundao Nacional do ndio- FUNAI, Lei n. 5.371/1967, prev
dentre as suas finalidades respeito pessoa do ndio e as instituies e comunidades tribais;
(art. 1, inc. I, a), garantia posse permanente das terras que habitam e ao usufruto exclusivo
dos recursos naturais e de todas as utilidades nela existentes (art. 1, inc. I, b ), preservao
do equilbrio biolgico e cultural do ndio, no seu contacto com a sociedade nacional; (art. 1, inc. I,
c), promover a prestao da assistncia mdico-sanitria aos ndios; (art. 1, inc. IV),
promover a educao de base apropriada do ndio visando sua progressiva integrao na
sociedade nacional (art. 1, inc. V). Para isso todos os meios processuais so vlidos, sejam as aes
constitucionais, os procedimentos especiais individuais e coletivos e o CPC.
75
O Decreto n 4.887/2003 prev no Art. 2 Consideram-se remanescentes das comunidades dos quilombos,
para os fins deste Decreto, os grupos tnico-raciais, segundo critrios de auto-atribuio, com trajetria
histrica prpria, dotados de relaes territoriais especficas, com presuno de ancestralidade negra
relacionada com a resistncia opresso histrica sofrida.
76
Art. 232. Os ndios, suas comunidades e organizaes so partes legtimas para ingressar em juzo em
defesa de seus direitos e interesses, intervindo o Ministrio Pblico em todos os atos do processo. Contudo,
esse dispositivo constitucional deve ser interpretado limitadamente nos casos de indgena no integrado e
sem acesso aos usos e costumes da comunho nacional.
77
Art. 33. O ndio, integrado ou no, que ocupe como prprio, por dez anos consecutivos, trecho de terra inferior
a cinqenta hectares, adquirir-lhe- a propriedade plena. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se
aplica s terras do domnio da Unio, ocupadas por grupos tribais, s reas reservadas de que trata esta Lei,
nem s terras de propriedade coletiva de grupo tribal.
26
78
79
DENTI, Vittorio. Processo civile e giustizia sociale, cap. III, principalmente p. 53-72.
80
COMOGLIO, Luigi Paolo. Garanzie contitucionali e giusto processo: modelli a confronto, Revista de
Processo, n. 90, p. 105.
81
TUCCI, Jos Rogrio Cruz. e Tempo e processo: uma anlise emprica das repercusses do tempo na
fenomenologia processual (civil e penal), n. 3, p. 63-87.
82
27
84
85
MACEDO JUNIOR, Ronaldo Porto. Ao civil pblica, o direito social e os princpios, Estudos em
homenagem professora Ada Pellegrini Grinover, p. 294-295.
28
prueba, e incrementando las faculdades de direccin del juzgador; deben procurar la mayor
rapidez y sensillez en los procedimientos, pues sus dilaciones y complicaciones normalmente
son en perjuicio de la parte trabajadora o campesina.86
Em vista da heterogeneidade das categorias ou espcies procedimentais includas
nessa diviso, poder-se-ia cindi-la em duas sendo: a) a primeira - do Direito Processual Social
original, nascido das respostas do Estado do Bem-Estar Social, na qual se incluiriam o Direito
Processual do Trabalho, Direito Processual Previdencirio e Assistencial Social e Direito
Processual Agrrio (e Fundirio Urbano); b) a segunda - do Direito Processual de Grupos
Sociais, mais recente ou tardio, na qual se incluiriam Direito Processual do Consumidor;
Direito Processual da Infncia e Adolescncia; Direito Processual dos Idosos; Direito
Processual Acidentrio e de Deficientes, estes vinculados denominada luta por
reconhecimento social.
Este nova ordenao dos agrupamentos de reas processuais identifica-se com novas
disputas sociais, associadas a novos direitos econmicos, sociais e culturais, prprios de
sociedades ps-contemporneas, marcadas pelo pluralismo, pela diversidade e pela
multiculturalidade. Para CHARLES TAYLOR o multiculturalismo est ligado (...) a outra
exigncia que estamos agora a considerar (...) de que todos reconheam o valor igual das
diferentes culturas; que as deixemos, no s sobreviver, mas tambm admitamos o seu
mrito.87 Se, embora distintas as culturas, tenham elas igual valor, podem assim se
reconhecer e como tal devem ser tratadas. J a luta por reconhecimento conceito
desenvolvido por AXEL HONNETH, em obra sobre Teoria Crtica.88 Esta tendncia de luta por
espao social tambm foi notada em exame da evoluo histrica da forma de decidir dos
juzes, diante dos novos ordenamentos e dos conflitos de interesse, revestidos de tendncias
em conflito recproco e mutuamente excludentes.89
Neste sentido, o Direito Processual de Grupos Sociais o ramo processual que tenta
identificar similaridades nesse variado conjunto de normas dispersas e assimtricas de
proteo e diferenciao processual correspondente proteo e compensao de categorias,
grupos, estamentos, classes etc. Sob uma breve anlise histria, seu desenvolvimento
corresponde uma etapa de ascenso poltica desses grupos e de luta por direitos sociais,
econmicos e polticos em sociedades multiculturais, desiguais e complexas.90
5.3 Ativismo processual e Direito Processual de Grupos Sociais
Como dito acima, essa rea processual constitui-se como o conjunto de regras gerais e
regras especiais, assim como de princpios especiais e peculiares para que se alcance pelo
processo o objeto do direito material social, sob a forma tambm protetiva e compensatria
em favor da parte frgil da relao processual. Este vis, por si, estimula um comportamento
86
OVALLE FAVELA, Jos. Teora General del Proceso, 6 ed., item n. 2.6, p. 62-63.
87
88
HONNETH, Axel. Luta por reconhecimento: a gramtica moral dos conflitos sociais, no qual prope uma
anlise dos conflitos sociais com superao do antecedente dficit sociolgico, no qual o vis de
imperatividade econmica desconsidera a ao social dos indivduos.
89
ALVIM WAMBIER, Teresa Arruda. Controle das decises judiciais por meio de recursos de estrito direito e
de ao rescisria, item n. 1, p. 22-25.
90
GUEDES, Jefferson Cars. Igualdade e desigualdade: introduo conceitual, normativa e histrica dos
princpios, itens 7.5-7.7, p. 202-214, onde so classificadas as desigualdades simples e unidimensionais,
assim como as complexas e multidimensionais.
29
processual do juiz que avana em dois sentidos: primeiro com um afrouxamento de certas
regras processuais, com a flexibilizao e atenuaes de exigncias, reduo de deveres ou
de nus processuais e; segundo, com uma relativa ampliao dos poderes dirigentes e
instrutrios do juiz que ultrapassa linhas definidas na busca de determinadas provas, ao modo
que em litgios de interesse geral ou de interesse pblico.
Tais alteraes so examinadas aqui somente quanto aos efeitos processuais, mas no
se exclui outras alteraes que ultrapassem o processo e alcancem o mrito, nas quais a
considerao de aspectos prprios das partes, tal como a vulnerabilidade, possam resultar em
efeitos materiais. Exemplo disso so as causas biopsicossociais como critrios supralegais
para a concesso de benefcios previdencirios pelos Tribunais.91
Exemplos dessa atuao podem ser vistos nos juizados especiais.
6 Juizados Especiais como microssistema legal de Direito Processual de Grupos Sociais
Importante, portanto, que se examine isoladamente tambm o microssistema dos
juizados especiais, visto por duas vertentes essenciais: os Juizados Especiais Cveis e
Criminais (estaduais) da Lei n. 9.099/1995, os Juizados Especiais Federais da Lei n.
10.259/2001 e os Juizados Especiais da Fazenda Pblica da Lei n. 12.153/2009.
Os Juizados Especiais Cveis (Estaduais), criados pela Lei n. 9.099/1995, surgiram
mais de uma dcada aps a edio da Lei 7.244/1984, que institura os pioneiros Juizados de
Pequenas Causas, voltados soluo de demandas de pequeno valor econmico,
exclusivamente no mbito cvel e limitada ao processo de conhecimento.
A Constituio Federal de 1988 constitucionalizou a matria e ampliou a atuao dos
juizados especiais, prevendo a criao dos Juizados Criminais, competentes para a apreciao,
julgamento e execuo dos crimes de menor potencial ofensivo, art. 98, inc. I, da
CF/198892
Permite-se a participao popular (conciliadores e juzes leigos), com utilizao da
oralidade, com simplificao, prestigiando a primeira instncia que colhe a prova (identidade
fsica), com imediatidade e com concentrao de grande parte dos atos na audincia. A
concesso de jus postulandi s partes, permite que a parte litigue sem assistncia tcnica,
excluindo o advogado nas causas de at 20 salrios mnimos (SM), excepcionado a
interposio de recurso, que precisa de advogado. A Emenda Constitucional n. 19/1998
permitiu a aplicao dos juizados especiais Justia Federal, Lei n. 10.259/2001 (art. 1 da
Lei n. 10.259, de 12-07-2001), que criou um sistema parcialmente comunicante entre a Lei
dos Juizados Especiais Cveis e Criminais (Lei n. 9.099/1995) e a Lei dos Juizados Especiais
Federais.
Com competncia para processar, conciliar e julgar causas da Justia Federal at o
valor de 60 SM, inclui na sua competncia,93 por exemplo, as aes promovidas contra o
91
92
93
STJ, 5 Turma, REsp n 965.597/PE, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, unnime, DJU 17.09.2007
So evidentes as inovaes trazidas pela lei dos juizados especiais criminais, a iniciar pelo rompimento de
dogmas histricos, notadamente no direito processual penal, como o que se refere conciliao nas
demandas criminais, com a introduo da disponibilidade parcial da ao penal, antes considerada
obrigatria.
So incompetentes esses JEFs para conhecer de mandado de segurana, ao de desapropriao, de diviso e
demarcao, populares, execues fiscais, demandas sobre improbidade administrativa e as demandas sobre
direitos ou interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos; aes sobre bens imveis da Unio,
autarquias e fundaes pblicas federais; anulao ou cancelamento de ato administrativo federal, salvo o de
30
natureza previdenciria e os de lanamento fiscal; aes relativas sano disciplinar a servidor pblico
federal (art. 3, 1).
94
FONAJEF - Enunciado n. 101 - A Turma Recursal tem poder para complementar os atos de instruo j
realizados pelo juiz do Juizado Especial Federal, de forma a evitar a anulao da sentena. Enunciado n. 102
Convencendo-se da necessidade de produo de prova documental complementar, a Turma Recursal
produzir ou determinar que seja produzida, sem retorno do processo para o juiz do Juizado Especial
Federal. Enunciado n. 103 - Sempre que julgar indispensvel, a Turma Recursal, sem anular a sentena,
baixar o processo em diligncias para fins de produo de prova testemunhal, pericial ou elaborao de
clculos.
95
96
FONAJEF - Enunciado n. 65 - No cabe a prvia limitao do valor da multa coercitiva (astreintes), que
tambm no se sujeita ao limite de alada dos Juizados Especiais Federais, ficando sempre assegurada a
possibilidade de reavaliao do montante final a ser exigido na forma do pargrafo 6 do artigo 461 do CPC.
31
ALMEIDA, Gregrio Assagra de. Direito Processual Coletivo brasileiro: um novo ramo do direito processual
item n. 1.1, p. 22 e item n. 4.4.3, p. 147. Barbosa Moreira ctico na capacidade de o direito processual
interferir na realidade social, 8 Srie, p. 16.
98
VIGLIAR, Jos Marcelo Menezes. Tutela jurisdicional coletiva, no. 1.1 (parte final), p. 34.
99
ALMEIDA, Gregrio Assagra de. Direito Processual Coletivo brasileiro: um novo ramo do direito
processual.
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