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COLLECTIF
Novembre 2007
2007-12-20
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1. Dfinition
Les dfinitions du droit administratif abondent. On l'entend comme:
de "l'ensemble des rgles juridiques qui prsident l'administration d'un Etat", le mot
"administration" dsignant toute activit "s'exerant en vue d'assurer l'ordre public et le bien-tre
de la population"
(Vauthier, Prcis de droit administratif, n 18)
de "l'ensemble des rgles qui, conformment aux dispositions constitutionnelles, rgissent l'activit
des organes et agents publics autres que le lgislateur et les juges"
(Mast, Prcis de droit administratif, n I)
2. Sources
Le droit administratif s'est form de manire empirique. Ses sources sont d'ordres divers :
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L'administration trouve son origine dans le fait que le Gouvernement ne peut exercer le pouvoir seul.
L'administration assure donc l'application concrte et journalire des lois, dcrets et autres rgles de
droit et la marche quotidienne des services publics, conformment aux directives dictes par ceux qui
dtiennent la fonction gouvernementale.
La raison d'tre de l'administration se rattache au but qui lui est assign : la ralisation du bien public.
En effet, la puissance publique (Etat, Rgions, Communauts, Provinces, Communes, ) nonce les
rgles qui tendent la ralisation de ce but mais ne les ralise pas elle-mme.
De plus, si le lgislateur tablit des normes obligatoires, il n'a pas le pouvoir de les excuter et ne
dispose pas d'un pouvoir de contrainte.
Au contraire, les autorits administratives disposent des pouvoirs d'excution et de contrle dans les
limites fixes par les normes lgales.
Cette matire est rgle par le droit administratif qui contient l'ensemble des rgles relatives la
comptence, l'organisation et au fonctionnement des administrations.
Le droit administratif dtermine les procds d'intervention des administrations et fixe le mode de
gestion des services publics qu'elles crent et qu'elles contrlent.
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contrainte (ventuellement la force publique) pour excuter ses dcisions et ce, en dehors de
l'intervention d'un juge.
Ainsi, l'administration peut-elle utiliser la force publique pour fermer une usine dont le fonctionnement
apparat dangereux? Cette question ne pose pas de difficults si le recours la contrainte est prvu
dans une disposition lgale puisque l'administration ne fait alors que suivre la loi (ex. en matire
d'tablissements insalubres et dangereux). En l'absence d'habilitation lgale, la jurisprudence semble
refuser une excution matrielle force. Aucune rponse certaine ne peut cependant tre donne; des
dcisions judiciaires allant parfois dans le sens oppos.
Extrait de larticle 1412bis : 1er Les biens appartenant l'tat, aux Rgions, aux Communauts, aux provinces, aux
communes, aux organismes d'intrt public et gnralement toutes personnes morales de droit public sont insaisissables.
2 Toutefois, sans prjudice de l'article 8, alina 2, de la loi du 21 mars 1991 portant rforme de certaines entreprises
publiques conomiques, peuvent faire l'objet d'une saisie:
1 les biens dont les personnes morales de droit public vises au 1er ont dclar qu'ils pouvaient tre saisis. Cette
dclaration doit maner des organes comptents. Elle sera dpose aux lieux prescrits par l'article 42 pour la signification
des actes judiciaires.
Le Roi fixe les modalits de ce dpt;
2 dfaut d'une telle dclaration ou lorsque la ralisation des biens qui y figurent ne suffit pas dsintresser le
crancier, les biens qui ne sont manifestement pas utiles ces personnes morales pour l'exercice de leur mission ou pour la
continuit du service public.
3 Les personnes morales de droit public vises au 1er, dont les biens font l'objet d'une saisie conformment au 2, 2,
peuvent faire opposition. Elles peuvent faire offre au crancier saisissant d'exercer ses poursuites sur d'autres biens.
L'offre lie le crancier saisissant si le bien est sis sur le territoire belge, et si sa ralisation est susceptible de le
dsintresser.
Si le crancier saisissant allgue que les conditions du remplacement du bien saisi vises l'alina prcdent ne sont pas
remplies, la partie la plus diligente saisit le juge dans les conditions fixes l'article 1395.
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1. La loi du changement
En raison du besoin de s'adapter l'volution constante de la vie, les rgles de fonctionnement et
d'organisation et les conditions dans lesquelles les prestations sont fournies peuvent tre modifies.
Un service public peut mme tre supprim (Ex. Aprs la guerre, l'Etat a dcid d'assurer
l'approvisionnement alimentaire. Un service public a t cr pour grer des dpts. Devenu inutile, il
a t supprim par l'Arrt royal de pouvoirs spciaux du 5/8/86). Les agents sont alors transfrs dans
un autre service public.
La notion de droit acquis est donc incompatible avec la mission de service public.
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la thorie du fonctionnaire de fait qui veut que des actes accomplis par des autorits
incomptentes, pour usurpation de fonction ou pour empitement de fonction, sont nanmoins
considrs comme rguliers.
Cette thorie s'applique surtout dans des circonstances
exceptionnelles ou dans des cas de plausible comptence;
la poursuite par l'Etat de l'exploitation dficitaire d'un service public;
le rglement par les ministres dmissionnaires des "affaires courantes".
Des
4. La loi de spcialit
Un service public est cr pour exercer une ou plusieurs missions et ne peut agir en dehors de celle(s)ci.
La loi, le dcret ou lordonnance naccorde la personnalit juridique, savoir la comptence dagir
en droit, que dans un but dtermin, savoir le but pour lequel le service public est cr. En vertu de
ce principe de spcialit, le service public peut uniquement agir en vue de la ralisation de son but et
de la manire qui lui a t prescrite par le dispositif normatif. Si ladministration sort de ses limites, il
sera alors question dabus de pouvoir.
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L'organisation administrative est domine par deux tendances qui peuvent varier en fonction des
poques et des Etats. Il s'agit, d'une part, de la centralisation et, d'autre part, de la dcentralisation.
Ces modes peuvent coexister dans un mme systme.
1. La centralisation
La centralisation consiste concentrer la puissance publique entre les mains de l'autorit centrale et
lui faire assumer la gestion de l'ensemble des services publics par l'intermdiaire d'agents qui
travaillent sous son autorit et sans pouvoir de gestion autonome.
Trois traits caractrisent la centralisation :
Par exemple, les comptences de la justice, de la dfense ou de l'intrieur sont des services centraliss
pour lesquels il n'existe pas de volont de les dissocier du Gouvernement.
2. La dconcentration
La centralisation est limite. L'autorit centralise ne peut, en effet, tout faire seule au vu de la
multitude des domaines d'intervention et compte tenu du fait que certains dossiers, d'intrt purement
local, seront mieux grs par des agents locaux. Ces constatations ont conduit introduire la
dconcentration ct de la centralisation.
La dconcentration consiste en une dlgation de l'exercice des comptences2, les dossiers locaux tant
grs par des agents du pouvoir local mais qui demeurent sous la dpendance et le contrle
hirarchique du pouvoir central. Les agents ne sont que des reprsentants du pouvoir central qui
mettent en uvre sa puissance. La dconcentration consiste, l'heure actuelle, en une condition de
ralisation de la centralisation.
3. La dcentralisation
La dcentralisation agit comme un contrepoids de la centralisation. Il s'agit de confier la gestion de
certains intrts des agents qui sont les reprsentants non pas du pouvoir central mais d'une personne
publique autre que l'Etat.
sous la forme soit du transfert dune certaine comptence un fonctionnaire dun service extrieur soit du transfert
dune comptence dtermine un fonctionnaire de ladministration centrale. Par exemple : les services des impts.
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la dcentralisation territoriale lorsque l'ensemble de la gestion des intrts locaux est confi
des autorits locales lues, dotes d'un pouvoir propre de dcision. Elles exercent ce pouvoir
comme reprsentants de l'autorit secondaire et non comme reprsentants du pouvoir central. Il
s'agit principalement des communes et provinces qui se voient donc confier une comptence
gnrale sur un territoire donn ;
2.
la dcentralisation par services lorsque c'est la gestion d'un intrt public dtermin qui est
confi une autorit autonome. Le service dcentralis se voit confier une mission spciale en
vue de rpondre un besoin public spcifi.
REMARQUE
Il n'est pas toujours ais de faire la distinction entre la dconcentration et la dcentralisation. Ainsi, les
communes et les provinces sont investies des deux types de missions. Elles exercent :
1.
2.
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La dcentralisation est indispensable, mais ne peut priver l'autorit de tout droit de regard sur les
services publics qu'elle cre. Intervient donc la tutelle administrative.
La tutelle administrative est un ensemble de pouvoirs limits tablis par la loi, le dcret ou
l'ordonnance au bnfice de l'Etat, des Communauts ou des Rgions. Ces pouvoirs ont pour but
d'assurer le respect du droit et la conformit l'intrt gnral contre les empitements ou l'inertie des
organes dcentraliss.
Cette dfinition appelle certains commentaires :
1. Les pouvoirs de tutelle sont limits. En effet, en matire de dcentralisation, l'autonomie est la
rgle et la tutelle l'exception.
2. Les pouvoirs de tutelle reposent imprativement sur un texte qui peut tre une loi, un dcret ou une
ordonnance. Les dispositions qui tablissent ces pouvoirs sont toujours de stricte interprtation.
3. La tutelle a pour but d'assurer le respect de la lgalit et/ou la conformit l'intrt gnral.
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a) La tutelle prventive
L'avis pralable
Il arrive qu'une autorit ne puisse statuer qu'aprs avoir reu l'avis d'une autorit de tutelle. Il s'agit:
d'une tutelle spciale;
d'une tutelle obligatoire puisque mme si l'avis ne lie pas, il constitue une formalit substantielle
dont l'inobservation pourrait donner lieu l'annulation de l'acte par le Conseil d'Etat;
d'une tutelle pralable par nature;
d'une tutelle de lgalit et de conformit l'intrt gnral.
L'autorisation
L'autorisation est un procd de tutelle spciale et obligatoire. Il s'agit d'un contrle de lgalit et de
conformit l'intrt gnral pralable la dcision que l'autorit dcentralise envisage de prendre.
Elle suppose l'existence d'une dlibration mais porte sur un projet de dcision et non sur une dcision
dfinitive (ex. article 12 de la loi du 16 mars 1954 relative au contrle de certains organismes d'intrt
public, annex aprs le Code de la Fonction publique wallonne).
L'approbation
L'approbation est un procd de tutelle spciale et obligatoire. Elle consiste dclarer qu'une dcision
peut sortir ses effets parce qu'elle ne viole aucune rgle de droit et ne blesse pas l'intrt gnral. Bien
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que l'approbation intervienne aprs la dcision, elle n'en demeure pas moins un procd de contrle
prventif. En effet, l'approbation apparat comme une condition suspensive de la force obligatoire de
l'acte. Tant que l'acte n'est pas approuv, il n'est gnrateur ni de droits ni d'obligation.
(Ex. article 3, 2, de la loi du 16 mars 1954 prcite)
b) La tutelle rpressive
L'annulation
Il s'agit d'un procd de tutelle gnrale, facultative et qui porte tant sur la lgalit que sur la
conformit l'intrt gnral. L'annulation est un contrle a posteriori qui doit intervenir dans le dlai
prvu. En cas d'illgalit ou de contrarit l'intrt gnral, s'agissant de rendre l'acte inefficace,
l'annulation a donc les effets d'une condition rsolutoire.
La suspension
La suspension prsente les mmes caractristiques que l'annulation mais a un effet provisoire au
contraire de l'annulation qui a un effet dfinitif. Lexcution de lacte est suspendue jusqu ce que
lautorit de tutelle se prononce sur la lgalit ou la conformit lintrt gnral de lacte.
c) La tutelle coercitive
Cette tutelle consiste pallier la carence ou la mauvaise volont d'un service dcentralis en agissant
en lieu et place, par des mesures d'office ou par l'envoi d'un commissaire spcial.
Les mesures d'office ou la substitution d'action
Les mesures d'office sont prises par l'autorit suprieure la place d'une autorit dcentralise ayant
refus, aprs mise en demeure, d'accomplir une de ses obligations lgales. Il s'agit d'une tutelle
spciale, obligatoire, a posteriori et qui s'exerce uniquement quant la lgalit.
Le commissaire spcial
Un commissaire spcial peut tre envoy l'autorit subordonne avec mission de la contraindre, en
cas de ngligence ou de dfaillance grave, l'excution de ses obligations lgales. Il s'agit d'un
procd de tutelle spciale non obligatoire. Le contrle s'exerce a posteriori et uniquement en matire
de lgalit.
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provinces, les agglomrations et les fdrations de communes, les communes et les organes
territoriaux intra communaux, viss larticle 41 de la Constitution.
Lalina premier ne prjudicie pas la comptence de lautorit fdrale et des communauts
dorganiser et dexercer elles-mmes une tutelle administrative spcifique dans les matires qui
relvent de leur comptence.
Les rgions exercent la comptence vise lalina premier sans prjudice des rgles inscrites dans
les articles 12, 3 ; 28, 3 ; 41, 65, 3 ; 68, 3 ; 146, 2 ; 150, 3 ; 155, 3 ; 231, 3, 2 ; 235, 1er,
deuxime alina ; 237 ; 249, 3 ; 287, 3 et, pour autant quils portent sur les communes de CominesWarneton et de Fourons, les articles 47, 2 ; 235, 3 ; 240, 2 ; 241, 2; 244 ; 254 ; 258 et 264 266
de la nouvelle loi communale.
2. Par drogation au 1er, aucune tutelle administrative nest organise ni exerce par lautorit
fdrale ou par les rgions, sur les dcisions prises en matire disciplinaire lgard de la police
locale Loi spciale du 13 juillet 2001, article 7).
Les Rgions sont incontestablement comptentes 3 pour lensemble des rgles inhrentes aux entits
locales et notamment :
- la composition, lorganisation, la comptence et le fonctionnement des institutions provinciales
et communales, des agglomrations et fdrations de communes, des associations de provinces
et de communes ;
- le changement et la rectification des limites des provinces et des communes ;
- les lections des organes des provinces, des communes, des agglomrations et fdrations de
communes, des organes intra communaux ;
- les fabriques dglise et autres tablissements chargs de grer le temporel des cultes
reconnus.
Cest le Gouvernement de la Communaut germanophone qui exerce la tutelle sur les communes de
la Rgion de langue allemande. La Communaut germanophone est comptente pour dterminer une
srie de rgles applicables aux 9 communes de langue allemande :
- la tutelle ordinaire
- le financement gnral
- le financement des missions
- les fabriques dglise
- les funrailles et spultures
Sont du domaine des comptences fdrales4 :
- certaines rgles relatives 8 communes statut linguistique spcial (6 communes
priphriques de Bruxelles + Comines-Warneton et Fourons)
- les rgles relatives aux pensions des mandataires et des agents
- les rgles relatives au statut syndical
- ltat civil
- les corps de scurit : police et services dincendie
- lattribution du droit de vote aux lections communales pour les citoyens trangers, europens
et extra-europens
Sagissant dune tutelle qui porte sur des actes des autorits dcentralises pris dans la sphre de leurs intrts respectifs,
la tutelle des Rgions est qualifie de tutelle ordinaire.
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Il sagit dune tutelle spcifique qui droge la tutelle ordinaire parce quelle vise le respect par les pouvoirs locaux des
dispositions relatives aux missions qui leur ont t confies par le lgislateur fdral.
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La dcentralisation par services a connu un essor depuis 1920. Se sont multiplis les organismes
publics dcentraliss appels "parastataux", jouissant d'une autonomie organique tout en tant distincts
de l'Etat et charg d'attributions de caractre commercial, industriel, financier, social ou culturel.
Il est cependant possible d'tablir une distinction entre les services qui disposent d'une autonomie
technique et financire mais non organique (ils restent soumis au pouvoir du Ministre comptent) et les
services qui jouissent d'une autonomie organique et ne sont soumis qu'aux pouvoirs de tutelle.
Il est aussi permis de distinguer parmi les services qui jouissent de l'autonomie organique, les services
publics constitus par le procd de la fondation, impliquant lintervention unilatrale du lgislateur,
et ceux constitus par le procd de lassociation.
Ne pas confondre ces rgies avec les rgies communales telles que dfinies aux articles 1231-1 et suivants du Code de la
dmocratie locale et de la dcentralisation et qui sont soit des rgies dites ordinaires sans personnalit juridique soit
autonomes dotes de la personnalit juridique et mises sur pied pour une srie dactivits caractre industriel ou
commercial, limitativement numres.
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soit crs par une loi, un dcret ou une ordonnance spcifique (comme les para-statauxrgionaux-communautaires tels le FOREM, lONEM, lONSS ) ;
soit procdent dune loi gnrale comme les organismes appels exercer leur comptence dans
les ressorts territoriaux des communes tels les CPAS (qui ont un statut juridique unique fix par
la loi).
Ils sont dots de l'autonomie organique en vertu duquel ils disposent dun pouvoir de dcision propre,
la diffrence des administrations personnalises et technique pour grer un patrimoine affect par le
pouvoir public qui l'a cr la ralisation d'un intrt gnral. Ils ne sont pas sous lautorit
hirarchique dun Ministre.
A ne pas confondre avec les tablissements dutilit publique, qui sont des fondations ralises par une
ou plusieurs entreprises prives en vue de la ralisation dune uvre de caractre philanthropique,
religieux, scientifique, artistique ou pdagogique et soumis un contrle public plus limit.
Lorsque de telles associations assurent un service public en prenant la forme dune socit commerciale, elles ont
galement la dnomination de coopratives de services ou de pouvoirs publics et parfois celle de socits nationales. Cest
le cas dEthias . Cfr syllabus de droit administratif de Didier Batsele et Tony Mortier, avril 2007, p.202
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Les rgies ou administrations personnalises et les tablissements publics doivent tre crs par une loi
(ou un dcret).
Les associations de droit public demandent souvent l'adoption d'une disposition spciale pour
approuver leurs statuts soit qu'ils drogent aux lois civiles et commerciales soit que certaines
prrogatives (ex. un monopole) ne peuvent tre accordes conventionnellement.
Les organismes para-tatiques-rgionaux-communautaires sont soumis un rgime hybride puisque,
d'une part, ils exercent des activits industrielles ou commerciales (sous une forme emprunte au droit
priv), ce qui suggre l'application du droit commercial et que, d'autre part, le rle jou par les
pouvoirs publics dans la cration de ces organismes, le contrle et les missions rclament aussi
l'application du droit administratif.
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L'article 11 de la loi du 16 mars 1954 relative au contrle de certains organismes d'intrt public fixe
les rgles en matire de statut. L'article 11 a t abrog, pour ce qui concerne la Rgion wallonne, par
le dcret du 22 janvier 1998 relatif au statut du personnel de certains organismes d'intrt public
relevant de la Rgion wallonne.
Ce dcret a plusieurs fois t modifi pour tenir compte de nouveaux organismes crs depuis lors par
le lgislateur wallon.
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CHAPITRE IV - Le contrle
1. Principes gnraux
Les graves inconvnients entrans par le foisonnement des "parastataux" qui couvrent les secteurs les
plus varis et la diversit de leurs statuts ont amen le lgislateur voter la loi du 16 mars 1954
relative au contrle de certains organismes d'intrt public.
Le lgislateur s'est born uniformiser le contrle budgtaire, financier et comptable d'un certain
nombre d'organismes rpartis en 4 catgories et choisis en fonction de leur nature, de leur autonomie
ou du caractre plus ou moins important de leurs activits.
Toutes les personnes morales de droit public n'y sont donc pas soumises.
La loi du 16 mars 1954 prcite a surtout eu pour but de systmatiser les procdures et les organes de
contrle afin de permettre au Parlement et au Gouvernement d'exercer la tutelle financire et
budgtaire sur les services publics viss par la loi.
Les rgles de contrle varient selon la catgorie dans laquelle l'organisme rentre et sont dtermines
dans la loi.
Pour information, les principales mesures de contrle financier et comptable imposes par la loi du 16
mars 1954 sont :
l'obligation d'tablir un budget annuel (article 2);
le projet de budget est soumis des rgles de contrle strictes variant encore en fonction de la
catgorie;
les comptes sont soumis un contrle qui s'exerce aussi diffremment selon la catgorie;
les transferts et dpassements de crdits doivent tre autoriss;
l'obligation de prsenter un rapport annuel d'activits (article 6);
Ces catgories ont t dnommes A, B, C et D.
Les organismes A rpondent au concept de "rgie d'Etat" et sont des services revtus de la
personnalit juridique et dont la gestion est spare des administrations traditionnelles afin de faire
apparatre leurs rsultats. Ils ne bnficient pas de l'autonomie de gestion et le Gouvernement et le
Parlement exercent une plnitude de comptences leur gard. Leurs comptes sont tablis sous
lautorit du Ministre dont ils relvent. A ce Ministre, sont confis les pouvoirs de gestion.
Exemples : IPW, IWEPS.
Les organismes B rpondent plus ou moins au concept de "l'tablissement public". Ils ont une
autonomie plus accentue que les organismes de la catgorie A et sont chargs de missions diverses en
matire conomique ou culturelle. Le contrle sur leur gestion budgtaire s'explique par le fait que
leurs ressources sont issues de subventions de l'Etat ou de cotisations ou redevances obligatoires
prvues par la loi. Leurs comptes sont tablis par les organes de gestion et approuvs par le Ministre
dont ils relvent. Ils sont soumis au contrle du ou des Ministres dont ils relvent et ce, par
lintervention dun ou de plusieurs commissaires du Gouvernement.
Exemples : AWIPH, FOREM, IFAPME .
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Les organismes C regroupent (sans considration de leur forme juridique) les organismes de crdit, de
dpt et d'assurance.
Exemple : Office national du Ducrore
Les organismes D rsultent de la cration par l'arrt royal du 5 aot 1986 d'une catgorie distincte
pour les organismes publics de scurit sociale. Ils observent des rgles comptables spcifiques.
Exemple : Caisse nationale de pension de retraite et de survie
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PORTS AUTONOMES
Ces organismes de type B, offrant des infrastructures commerciales et industrielles daccueil, sont au
nombre de 4 :
- du Centre et de lOuest (dcret du 1er avril 1999)
- de Charleroi (loi du 12 fvrier 1971)
- de Lige (loi du 21 juin 1937)
- de Namur (loi du 20 juin 1978)
Les missions sont damnager, dquiper et de grer les zones portuaires et les zones industrielles et
commerciales dpendantes afin de les mettre la disposition des investisseurs.
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S'il apparat vident de considrer qu'une autorit publique peut se lier par contrat, il faut nanmoins se
demander si les contrats qu'elle pourrait conclure relvent du droit priv ou si le fait qu'une des parties
est de droit public ne donnerait pas une nature spciale ces contrats.
La doctrine conclut effectivement la spcialit de ces contrats, mais considre que le code civil et la
thorie gnrale des obligations s'appliquent ces contrats titre de droit commun suppltif.
Nombre de contrats sont uniquement rgis par le droit civil (bail, assurances, vente, ), mais il est
cependant drog au droit civil pour les marchs publics de travaux, de fourniture et de services dont
l'importance conomique justifie le fait de s'y pencher quelque peu.
1. Les principes
En droit priv, le contrat est un "accord entre une ou plusieurs volonts en vue de produire des effets
juridiques". Le contrat, en droit priv, est tudi dans le cadre du cours de droit civil.
Cette matire importante comprend traditionnellement:
1. les conditions de validit des contrats (le consentement des parties, l'objet du contrat, la capacit de
contracter)
2. lexcution et les effets des contrats
3. l'extinction des obligations (le paiement, la novation, la compensation, la confusion, la
prescription, la remise de dette)
4. la preuve
En rsum, trois principes essentiels rgissent les contrats de droit priv:
1. le principe de la "convention-loi ", en vertu duquel "les conventions lgalement formes tiennent
lieu de loi ceux qui les ont faites." Cela signifie que le contrat est dfinitif et que les parties ne
peuvent y mettre fin ou en modifier les clauses qu'en vertu d'un nouvel accord (contrat) mutuel;
2. le principe de l'autonomie de la volont, en vertu duquel les parties peuvent donner leur contrat
l'objet (le contenu) qui leur plat, sous la seule rserve de l'ordre public et des bonnes murs;
3. le principe du "consensualisme". Ce principe concerne le mode de formation des contrats; il
signifie que le contrat, quel qu'en soit le contenu, est parfait par le seul change du consentement
des parties.
Alors que l'administration dispose de moyens d'action qui lui sont propres et qui sont souvent
extrmement nergiques (dcisions excutoires), elle prfre recourir dans certains cas des formes
juridiques plus proches du droit priv. C'est ainsi que les personnes publiques concluent des contrats
dans le cadre de la gestion des affaires publiques (en matire conomique notamment). Cette tendance
s'est d'ailleurs accentue ces dernires dcennies.
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De nombreux auteurs se sont demands si les contrats conclus par l'administration ne constituaient pas
une catgorie spciale de contrats, du fait que les rapports entre l'administration et les administrs sont
en principe toujours caractriss par une ingalit importante. En effet, une partie agit au nom de
l'intrt gnral, l'autre au nom de l'intrt personnel.
La jurisprudence des cours et tribunaux n'a cependant pas dduit de ce qui prcde que les contrats
conclus par l'administration chappent totalement l'application de l'article 1143 du Code civil, lequel
autorise le crancier demander au juge dordonner la destruction de ce qui a t mal fait par le
dbiteur et de condamner celui-ci au paiement de dommages et intrts.
Elle estime cet article applicable en tout cas la plupart des contrats qui, tels l'achat, la vente, la
location, les assurances, etc., sont des conventions usuelles de droit priv et n'emportent pas ainsi
spcifiquement l'ingalit des cocontractants.
A ces contrats-l s'appliquent en principe les rgles du Code civil, le cas chant avec des drogations
prvues par des lois particulires, moins quils
sinscrivent dans le cadre de la rglementation des marchs publics (laquelle contient des drogations
importantes aux rgles du Code civil).
La question de l'applicabilit complte du Code civil se pose bien sr en des termes tout fait
diffrents en ce qui concerne la plupart des autres conventions dont le caractre administratif est
gnralement admis.
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Au niveau de la formation des contrats, des mesures dhabilitation et des formalits particulires,
par exemple des autorisations budgtaires, des autorisations de contracter, des consultations pralables,
doivent tre respectes.
On notera que linaccomplissement de lune ou lautre formalit est susceptible de vicier lacte attaqu
(par exemple la dcision dattribution du march public de travaux), mais ne porte pas atteinte la
validit du contrat (conclu la suite de la dcision dattribution du march).
Par ailleurs, certains contrats administratifs, comme les marchs publics, sont soumis des rgles et
des conditions particulires (et en partie distinctes comme pour lappel doffres, ladjudication, la
procdure ngocie).
Au niveau de lexcution du contrat, il existe des mcanismes spcifiques, drogatoires larticle
1134 du Code civil, lequel nonce que Les conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux
qui les ont faites et quelles ne peuvent tre rvoques que de leur consentement mutuel, ou pour
les causes que la loi autorise (principe de la convention-loi).
Un des grands problmes - sinon le plus important - qui concernent la matire des contrats
administratifs est celui des litiges relatifs leur interprtation ou leur excution. Ces litiges sont en
principe de la comptence des tribunaux de l'ordre judiciaire, tant entendu que le Conseil d'Etat peut
annuler les actes administratifs unilatraux (comme par exemple l'attribution d'un march - cfr infra
p.93 la thorie des actes dtachables) qui peuvent prcder le contrat administratif.
Comme les concessions de service public, les marchs publics (marchs de travaux, de fournitures et
de services) sont des contrats administratifs rgis par une lgislation spciale qui est abondante et
complexe, le droit civil n'intervenant qu' titre suppltif, dans les "vides" laisss par cette lgislation
spciale.
En conclusion, on peut affirmer que le Code civil n'est applicable aux contrats de l'administration qu'
titre de droit commun suppltif, lorsqu'il n'est pas explicitement ou implicitement cart par les lois et
les principes du droit administratif.
La concession de service public est un exemple caractristique de contrat administratif, bien que ce
soit un acte complexe, en partie de nature contractuelle, en partie de nature rglementaire.
M.-A. Flamme dfinit la concession de service public comme "un contrat administratif par lequel
l'autorit concdante charge un particulier, dit concessionnaire, de grer un service public ses frais,
risques et prils, sous le contrle et selon les modalits que le concdant dtermine, moyennant une
rmunration que le concessionnaire doit en principe percevoir charge des usagers."
Les exemples de concession de service public sont nombreux : chemins de fer, tramways, distribution
d'nergie lectrique et d'eau, transport de gaz par canalisations, exploitation de thtres communaux,
de sites touristiques (grottes, chteaux forts, etc.), de centres de vacances, de toilettes, de bains, de
parkings publics, d'abattoirs, de collecte des immondices, de construction et d'exploitation
d'autoroutes, etc. Il faut noter que le concessionnaire est de plus en plus souvent un organisme
dconomie mixte (en matire de distribution d'eau, de gaz et d'lectricit par exemple).
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4. Le cadre europen
Depuis la loi du 24 dcembre 1993 relative aux marchs publics et certains marchs de travaux, de
fournitures et services, et ses importants arrts dexcution, la Belgique est dote dun vritable Code
des marchs publics qui sapplique lensemble des autorits attribuant des commandes publiques.
En 1998, la Commission europenne valuait le poids conomique des marchs publics de travaux, de
fournitures et de services passs dans lUnion europenne plus de 720 milliards , soit environ 11%
du produit intrieur brut de lUnion europenne.
On sait que la raison dtre de la nouvelle lgislation est le produit de leuropanisation des marchs
publics.
Le lgislateur belge, comme ceux de tous les Etats membres, a en effet d transposer les directives
europennes qui imposaient notamment une ouverture des marchs publics au sein de lespace
conomique communautaire.
En particulier, larticle 12 (ex-6) du Trait de Rome interdit toute discrimination fonde sur la
nationalit, tandis que dautres articles du Trait protgent la libre circulation des marchandises (not.
art. 31 (ex-37)) et des capitaux (art. 56 (ex-73B)), le droit dtablissement des entreprises (art. 43 (ex52)) et la libre prestation des services (art. 49 (ex-59)).
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Les rgles europennes traduites dans la loi du 24 dcembre 1993 se caractrisent par:
1. un renforcement des mesures de publicit des procdures dattribution des marchs (spcialement
en ce qui concerne lenvoi des avis de marchs lOffice des publications des Communauts
europennes, les informations fournir aux candidats et les dlais respecter);
2. un renforcement de lgalit de traitement des candidats lobtention dun march et une
transparence des procdures de slection de ces candidats, notamment par lutilisation de critres
objectifs qui doivent tre connus lavance;
3. une obligation de motivation de la plupart des dcisions des pouvoirs adjudicateurs et de
communication des motifs de choix ou dviction aux intresss;
4. un cahier gnral des charges annex larrt royal du 26 septembre 1996 contenant des
dispositions rnoves qui sappliquent dsormais non seulement aux marchs de travaux ou de
fournitures, mais aussi aux marchs de services (par exemple, les services informatiques,
dassurance, darchitecture, ...).
Les conditions dattribution des marchs, les procdures et les formalits respecter sont plus
contraignantes quauparavant, tandis que les modalits dexcution des marchs sont soumises un
contrle troit.
Presse par les Etats membres de revoir le contenu des directives marchs publics, la Commission a
labor deux nouvelles directives qui ont t adoptes le 31 mars 2004 :
1.
lune est consacre aux secteurs classiques (travaux, fournitures, services, promotion de travaux
ou fournitures, concessions douvrages) (directive 2004/18/CE) ;
2.
lautre est rserve aux secteurs spciaux (transports, nergie, eau, tlcommunications) (directive
2004/17/CE). Le projet de loi qui les transpose devrait paratre bref dlai (2007) et remplacer la
loi du 24 dcembre 1993.
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1. La notion
La concession est un contrat administratif par lequel une autorit publique charge un particulier, une
socit d'conomie mixte ou une personne de droit public (appele le concessionnaire) de grer un
service public ses frais, risques et prils sous le contrle et dans les conditions tablies par celui qui a
donn la concession (le concdant); et ce, moyennant une rmunration que le concessionnaire peut
rcuprer sur les usagers (Ex. concession de chemins de fer, trams, distribution d'eau et d'nergie
lectrique, les socits de gestion des autoroutes franaises ou encore les concessions par le conseil
communal de spultures ou de colombariums dans les cimetires communaux artL1232-6 CDLD).
2. Les caractristiques
La concession est un acte juridique mixte comportant des aspects contractuels et des aspects de nature
rglementaire.
1. Les aspects contractuels concernent la dure de la concession, la situation financire du
concessionnaire et les droits subjectifs que le concessionnaire peut faire valoir l'gard du
concdant, comme le droit des indemnits.
2. Les aspects rglementaires ont trait l'organisation et au fonctionnement du service (ex.: en ce qui
concerne une socit de trams: tarifs, nombre de place, dure du service par jour, ).
Le service qui a t concd reste un service public. Il en rsulte que le concdant peut modifier
unilatralement les conditions d'organisation et de fonctionnement du service.
Lorsque l'intrt gnral le requiert, il peut mettre fin unilatralement la concession. Mais dans ce
cas, le concessionnaire a droit des dommages et intrts.
Dans le cadre de la gestion du service, le concessionnaire doit respecter le principe d'galit des
usagers ainsi que les lois sur l'emploi des langues en matire administrative.
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La Constitution reconnat aux provinces et aux communes le pouvoir de grer elles-mmes, en toute
autonomie, certains intrts qui leur sont propres moyennant un contrle de tutelle de lautorit
suprieure.
Ce contrle doit nanmoins rester exceptionnel et ne peut sexercer que dans le but de faire respecter la
lgalit ou dviter toute lsion de lintrt gnral.
Les bases de lorganisation de ce pouvoir des provinces et des communes sont dfinies par la
Constitution travers plusieurs dispositions, citons, entre autres:
La loi spciale du 13/07/2001 a enfin, rgionalis la loi provinciale, la loi communale et la loi relative
aux agglomrations de communes. Les Rgions sont dornavant comptentes pour ce qui concerne la
composition, l'organisation, la comptence et le fonctionnement des institutions provinciales et
communales.
Quand une matire pour laquelle tat fdral a lgifr est rgionalise, la lgislation existante ainsi
que ses procdures (avis obligatoires, dlais, ) restent d'application tant que celles-ci n'auront pas t
modifies par le nouveau pouvoir dcrtal comptent. Dans cette attente, quand les rgles
procdurales reprises dans la lgislation existante et non encore modifie, mentionnent une
comptence fdrale tel le Roi ou le Ministre de l'intrieur, il faut lire Gouvernement wallon ou
Ministre wallon comptent c'est--dire le Ministre wallon des Affaires intrieures.
Rappelons, que la loi organique des CPAS est, quant elle, rgionalise depuis 1994 dans le cadre du
transfert la Rgion wallonne de l'exercice de certaines comptences de la Communaut franaise.
Les dispositions de la nouvelle loi communale, du dcret organisant les provinces wallonnes, de la loi
lectorale communale et provinciale et du dcret organisant les intercommunales wallonnes ont t
codifies dans le Code de la dmocratie locale et la dcentralisation tabli par arrt du Gouvernement
wallon du 22 avril 2004 et confirm par un dcret du parlement wallon du 27 mai 2004 (M.B. du
12/08/2004). Depuis cette date, celui-ci a dj t modifi plusieurs reprises.
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CHAPITRE I La province
1. Introduction
La loi provinciale date du 30 avril 1986 et a t modifie ultrieurement de nombreuses reprises.
Le Parlement wallon a adopt le 12 fvrier 2004 (MB du 30/03/2004) un dcret organisant les
provinces wallonnes et modifiant, par consquent, la loi provinciale pour ce qui concerne les matires
rgionalises.
Les dispositions du dcret prcit ont t codifies dans le Code de la dmocratie locale et de la
dcentralisation, tabli par arrt du Gouvernement wallon du 22 avril 2004 et confirm par un dcret
du Parlement wallon du 27 mai 2004 (MB du 12/08/2004).
La Constitution, en son article 162, consacre l'autonomie provinciale en reconnaissant aux provinces le
droit d'administrer elles-mmes des intrts exclusivement provinciaux, sans prjudice d'un ventuel
contrle de tutelle. Ni la Constitution, ni la loi n'ayant dlimit l'aire des intrts provinciaux, se pose
ds lors la question de savoir ce qu'il faut entendre par "intrts provinciaux". Nous retiendrons la
dfinition suivante: "Sont d'intrt provincial, toute activit et tout objet que les autorits provinciales
estiment devoir s'attribuer, dans la mesure o ceux-ci n'ont pas t rservs par la Constitution, la loi,
le dcret ou l'ordonnance un autre pouvoir". La Province doit toutefois exercer ses comptences de
manire complmentaire et non concurrente avec l'action rgionale et celle des communes (art. L
2212-32 du CDLD).
Il en rsulte, en consquence, que:
a) le lgislateur a toute libert pour restreindre l'tendue des intrts provinciaux en se rservant
certains objets ou en les attribuant un autre pouvoir;
b) sous cette rserve, les autorits provinciales peuvent intervenir dans n'importe quel domaine. Il
n'existe donc pas de liste exhaustive des intrts provinciaux.
Contrairement ce que pourrait laisser croire la dfinition donne ci avant la notion "d'intrts
provinciaux", le pouvoir provincial est nanmoins limit par:
a)
b)
c)
d)
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2. Le Conseil provincial
Composition et formation
a) Nombre de conseillers
Le conseil provincial est une assemble lue au suffrage universel par les citoyens de la province. Le nombre de
conseillers varie de 47 84 suivant la population de la province (art. L 2212-5 du CDLD).
b) Conditions d'ligibilit
Pour pouvoir tre lu et rester conseiller provincial, il faut sans distinction de sexe:
tre belge;
tre g de 18 ans accomplis;
tre inscrit au registre de population d'une commune de la Province;
ne pas tre suspendu ou dchu du droit d'ligibilit la suite d'une condamnation ( art. L 4142-1 du CDLD)
c)
Incompatibilit
Il existe une incompatibilit entre le mandat de conseiller provincial et certaines fonctions (dput fdral,
rgional, snateur, juge, ) (art. 4142-1 du CDLD). De mme, il est interdit deux personnes parentes ou
allies un degr prohib de siger simultanment au mme conseil provincial (ex.: 2 conjoints) (loi lectorale).
d) Jetons de prsence
A l'exception des dputs provinciaux, les conseillers provinciaux touchent un jeton de prsence lorsqu'ils
assistent aux runions du conseil provincial ou des commissions. Un seul jeton par jour, dont le montant est
fix 125 euros (indice 138,01), peut tre octroy (art. L 2212-7 du CDLD).
e)
La runion des collges lectoraux, afin de procder au renouvellement des conseils provinciaux a lieu de plein
droit tous les six ans, le deuxime dimanche d'octobre (art. L4124-1 du CDLD).
f)
La dure du mandat est de 6 ans. Aprs chaque renouvellement intgral du conseil provincial, les conseillers se
runissent de plein droit, sans convocation, le deuxime vendredi qui suit l'lection. Le Conseil provincial
statue lui-mme sur la validit des lections provinciales. Il vrifie le pouvoir de ses membres et juge les
contestations qui s'lvent ce sujet (art. L2212-13 du CDLD).
g) Serment (Installation)
Les Conseillers provinciaux avant d'entrer en fonction, prtent, en sance publique, entre les mains du prsident
du conseil le serment suivant: "Je jure fidlit au Roi, obissance la Constitution et aux lois du peuple belge"
(art. L2212-82 du CDLD).
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Fonctionnement
a) Lieu de runion
Le Conseil s'assemble au chef-lieu de la province, moins que, pour cause d'vnements extraordinaires, il ne
soit convoqu, par son prsident, dans une autre ville de la province (art. L2212-10 du CDLD).
c)
e)
Ordre du jour
C'est le prsident, charg de convoquer le conseil qui tablit l'ordre du jour. Rappelons toutefois que le Collge
provincial ainsi qu'un tiers des conseillers peuvent exiger du prsident qu'il convoque le conseil afin de dbattre
de certains points qu'ils souhaitent voir inscrits l'ordre du jour. Toute proposition trangre l'ordre du jour
manant d'un conseiller devra tre remise par crit au prsident au moins cinq jours francs celui de la runion.
La demande sera accompagne d'une note explicative (art. L2212-22 du CDLD).
f)
Les commissions
Le conseil provincial peut crer, en son sein, des commissions qui lui fourniront des avis sur toutes les matires
relevant de sa comptence. Le conseil fixera galement dans son rglement d'ordre intrieur la composition et
le fonctionnement desdites commissions (art. L2212-14 du CDLD).
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c)
Majorits requises
Le conseil ne peut prendre de dcision si la majorit de ses membres n'est prsente. Cependant si le conseil a
t convoqu deux fois sans s'tre trouv en nombre requis, il pourra, aprs une nouvelle et dernire
convocation, dlivrer valablement, quelque soit le nombre de membres prsents, sur les objets mis pour la
troisime fois l'ordre du jour (art. L2212-12 du CDLD).
-
Les rsolutions sont prises la majorit absolue des suffrages. En cas de partage des voix, la proposition est
rejete (art. L2212-18 du CDLD).
d) Formes du vote
Le conseil vote haute voix ou par assis et lev ou encore selon un mode de scrutin quivalent fix par le
rglement d'ordre intrieur (vote lectronique, par appel nominal, main leve, ). Le vote s'effectue au
scrutin secret lorsqu'il s'agit de nominations, de prsentations de candidats ou de sanctions disciplinaires (art.
L2212-16 du CDLD).
e)
Le greffier provincial est charg de rdiger un procs-verbal des dlibrations du conseil qui aprs son
approbation par ce dernier sera transcrit dans un registre spcial destin cet effet (art. L2212-60 du CDLD).
f)
Le rglement d'ordre intrieur labor par le conseil dtermine le mode suivant lequel il va exercer ses
attributions en se conformant aux dispositions lgales (fonctionnement des commissions, formes du vote, )
(art. L2212-14 du CDLD).
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g) Devoirs de dlicatesse
Il est interdit aux conseillers :
soit de prendre part certaines dlibrations (ex. lorsqu'il a un intrt personnel direct);
soit de poser certains actes (ex. prendre part une adjudication pour la Province) (art. L2212-74 du
CDLD).
h) Droit de regard
Aucun acte, aucune pice concernant l'administration de la Province ne peut tre soustrait l'examen des
membres du conseil mme si cet acte ou cette pice concerne une mission attribue au Gouverneur ou au
Collge provincial (art.L2212-33 du CDLD).
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3. Le Collge provincial
Composition et formation
a) Composition
Le Collge provincial est compos de 6 membres. Ceux-ci sont lus par le Conseil provincial en son sein et
dnomms dputs provinciaux. Ce Collge compte des personnes de sexe diffrent.
REMARQUE
Le greffier provincial assiste aux runions du Collge provincial afin d'en dresser le procs-verbal (art. L221260 du CDLD). Le Gouverneur de la Province assiste aux runions du Collge provincial en tant que
Commissaire du Gouvernement sans voix consultative ni dlibrative (art. L2212-46 du CDLD). Ni l'un, ni
l'autre ( l'exception du Gouverneur lorsque le Collge provincial exerce des attributions de juridiction
administrative contentieuse) n'en font toutefois pas partie puisqu'ils n'ont pas voie dlibrative.
b) Le pacte de majorit
Au plus tard le 15 novembre qui suit les lections, le projet de pacte de majorit est dpos entre les mains du
greffier provincial. Ce projet de pacte comprend l'indication des groupes politiques qui y sont parties et
l'identit des dputs provinciaux. Il prsente des personnes de sexe diffrent. Le pacte est sign par les
personnes prsentes et par la majorit des membres de chaque groupe politique qui y est reprsent. Ce pacte
est adopt la majorit des membres prsents du Conseil provincial au plus tard dans les 3 mois suivant la
validation des lections. Un dput provincial devra tre choisi hors du Conseil provincial si tous les conseillers
lus des groupes politiques lis par le pacte de majorit sont de mme sexe. Le dput ainsi dsign a, dans tous
les cas, voix dlibrative au Collge. Il sige avec voix consultative au sein du Conseil. Le rang des dputs
provinciaux est dtermin par leur place sur la liste figurant dans le pacte de majorit (art. L2212-39 du CDLD).
c)
Dure du mandat
La dure du mandat est identique celle de Conseiller provincial, soit 6 ans (art. L2212-41 du CDLD). Le
Collge provincial, de mme que chacun de ses membres, est responsable devant le Conseil provincial qui peut
adopter une motion de mfiance l'gard du Collge ou de l'un ou de plusieurs de ses membres dans les
conditions fixes par le Code de la dmocratie locale. L'adoption de la motion emporte la dmission du Collge
ou du ou des membres contests ainsi que l'lection du nouveau Collge ou du ou des nouveaux membres (art.
L2212-44 du CDLD).
d) Incompatibilit
Des incompatibilits supplmentaires celles vues pour les conseillers provinciaux s'appliquent aux dputs
provinciaux. Il peut s'agir d'incompatibilits de fonction (ex. Ministre des cultes, agents communaux, ) et de
parent ou d'alliance (interdiction d'tre parent ou alli jusqu'au 4eme degr inclusivement).
e)
Serment
Les dputs provinciaux prtent serment entre les mains du prsident du Conseil provincial immdiatement
aprs leur lection (art. L2212-40 du CDLD).
f)
Traitement
Les dputs provinciaux bnficient d'un traitement charge du budget provincial dont le montant est gal au
montant de lindemnit parlementaire lie au mandat de snateur (art. L2212-45 du CDLD).
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Fonctionnement
a) Frquence des runions
Le Collge provincial fixe lui-mme les jours et heures de ses runions dans un rglement d'ordre intrieur,
adopt dans le respect de Code de la dmocratie locale, qu'il doit soumettre l'approbation du Conseil
provincial (art. L2212-46 du CDLD).
b) Prsidence
Le Collge provincial est prsid par un des dputs provinciaux, dsign par le Conseil provincial lors de leur
lection. En cas d'empchement de celui-ci, ses fonctions sont remplies par le dput provincial le premier en
rang moins que le prsident n'ait dlgu un autre dput provincial son remplacement (art. L2212-46 du
CDLD).
c)
Majorits requises
Pour dlibrer
Le Collge provincial ne peut dlibrer que lorsque la majorit des dputs provinciaux est prsente : quatre
membres doivent tre prsents. Si le Collge provincial n'est pas en nombre suffisant pour dlibrer, il peut tre
assum un ou deux conseillers pour complter ce nombre. Ces conseillers sont appels d'aprs l'ordre
d'inscription au tableau de prsance tabli en tenant compte de leur ordre d'anciennet (art. L2212-46 du
CDLD).
-
Les rsolutions sont prises la majorit absolue des dputs provinciaux prsents. En cas de partage des voix,
la proposition est rejete (art. L2212-46 du CDLD).
e)
Le greffier provincial est charg de rdiger le procs-verbal des dlibrations du Collge provincial afin de
permettre de contrler leur validit. Il veille ensuite la transcription des dites dlibrations (art. L2212-60 du
CDLD).
Pour toute dcision, la loi provinciale prescrit, peine de nullit:
-
f)
Les dcisions du Collge provincial sont signes par le Prsident et le Greffier provincial. Celui-ci signe seul
les expditions conformes (art. L2212-60 du CDLD).
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soumettre au Conseil provincial dans les trois mois de son lection, une dclaration de politique gnrale
couvrant la dure de son mandat et comportant au moins ses principaux projets politiques et les grandes
orientations budgtaires (art. L2212-47 du CDLD);
soumettre au conseil le projet de budget des dpenses et des voies et moyens pour l'exercice suivant et
toutes propositions qu'il croit utiles (art. L2231-6 du CDLD);
faire chaque anne au conseil, un expos de la situation de la Province sous le rapport de son administration
et lui soumettre les comptes des recettes et dpenses de l'anne antrieure (art. L2231-6 du CDLD);
prendre les dcisions ncessaires pour l'excution des rsolutions du conseil (ex.: dcision d'octroi des
subventions, des primes provinciales aux ayants droit suivant conditions fixes par le conseil) et de ses
propres dcisions (art. L2212-48 du CDLD);
approuver lorsque le conseil l'en a charg, les projets, plans et devis des travaux pour lesquels cette
assemble a vot des fonds (art. L2212-48 du CDLD);
disposer par voie de mandats, des fonds provinciaux dans la limite des crdits inscrits au budget (art.
L2232-3 du CDLD);
surveiller la comptabilit des recettes et des dpenses de la province (art. L2231, 3 et 4 du CDLD);
nommer les employs provinciaux dont le conseil lui a attribu la nomination (art. L2224-32, 4 du
CDLD);
dfendre en justice les actions intentes contre la province: il peut seulement intenter les actions mobilires
et les actions possessoires7 ; il peut faire les actes conservatoires (art. L2224-5 du CDLD);
Actions en justice permettant au possesseur ou au dtenteur dun bien immobilier den protger sa possession ou sa
dtention contre les troubles des tiers qui laffectent ou le menacent, conformment larticle 1370 du code judiciaire.
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veiller l'instruction pralable des affaires d'intrt provincial qui sont soumises lui-mme ou au conseil
provincial (art. L2212-48 du CDLD).
c)
Comptences juridictionnelles
Le Collge provincial a comptence pour statuer sur certaines contestations, certains litiges.
Dans l'exercice de cette comptence, il intervient dans certains cas, comme juridiction administrative
contentieuse : ses dcisions ont le caractre de jugement.
Dans ce cas, le Gouverneur dispose d'une voix dlibrative. Le Collge provincial a la qualit de juridiction
administrative essentiellement en matire de contentieux lectoral. Les dcisions prises sont susceptibles de
recours devant le Conseil dtat.
Elections communales
-
contentieux lectoral (art. L4146-5 9 du CDLD) : il statue sur la validit des lections communales et se
prononce sur les pouvoirs des lus communaux.
constatation de la dchance de conseillers communaux (art. L1122-5 du CDLD);
contestation relative aux dmissions de conseillers ou d'chevins (art. L1122-4 et 9 du CDLD).
Il est noter quil agit en tant quautorit administrative en matire de contentieux fiscal lorsquil est
saisidune rclamation relative une taxe provinciale ; la dcision prise pouvant faire lobjet dun recours
devant le tribunal de premire instance dont le jugement est susceptible dopposition ou dappel. Larrt de la
Cour dappel peut faire lobjet dun pourvoi en cassation art. L3321, 9 10 CDLD).
La tutelle ordinaire sur les actes des autorits communales et des intercommunales en Rgion wallonne est rgie par les
articles L3111-1 du Code de la dmocratie locale et de la dcentralisation. La tutelle gnrale dannulation est exerce
par le Gouvernement wallon qui est comptent pour annuler lacte communal qui viole la loi, blesse lintrt gnral ou
rgional. Cfr supra impact de la rgionalisation en matire de tutelle.
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4. Le Gouverneur
Gnralits
Il y a dans chaque province, un commissaire du Gouvernement nomm (et rvoqu) par le Gouvernement de la
Rgion concern, sur lavis conforme du Conseil des Ministres fdral. C'est le Gouverneur de la Province,
dont le statut relve de la comptence de lautorit rgionale.9
Attributions
a) Attributions d'ordre gnral
Le gouverneur est charg dans la Province de l'excution des lois, des dcrets et des arrts d'administration
gnrale, ainsi que des arrts des excutifs des Communauts et des Rgions ( moins que la loi, le dcret, le
Roi ou les excutifs en dcident autrement). Ex: contrle du transport de substances explosives - police des
mines - police sanitaire des animaux domestiques.
Les comptences du Gouverneur peuvent tre:
-
des attributions relatives aux intrts provinciaux: entre autres, le maintien de la tranquillit et du bon ordre
dans la province, des mesures prendre en cas de grve. A cet effet, il peut disposer de la police en cas de
rassemblement tumultueux, de sditions ou d'oppositions avec voies de fait l'excution des lois ou
ordonnances lgales, il a droit de requrir la force arme;
des attributions ne concernant pas les intrts provinciaux, mais, par exemple, les fabriques d'glise, les
polders et wateringues, l'excution de certaines lois relatives aux catastrophes;
une petite part des attributions concernant la tutelle (spcifique) sur les communes et surtout les CPAS;
le Gouverneur statue sur les contestations et rclamations en matire de taxes provinciales directes.
il a le droit d'assister aux sances du Conseil provincial et est entendu quand il le demande (art. L2212-52
du CDLD);
il veille l'instruction pralable des affaires d'intrt gnral qui sont soumises au Conseil et au Collge
provincial (art. 122LP);
il prend son recours contre les rsolutions du Conseil ou du Collge provincial qui violent la loi (depuis le
dcret rgional wallon du 16/07/89 portant sur la tutelle, le Gouverneur ne joue plus le rle de garant de
l'intrt gnral, mais uniquement celui de garant de la lgalit);
il assiste, sans voix dlibrative (sauf dans le cadre de l'exercice par le Collge d'une mission
juridictionnelle) ni consultative, aux runions du Collge provincial (art. L2212-46 du CDLD);
il vrifie au moins une fois l'an la caisse provinciale (art. L2212-55 du CDLD).
c)
Attributions particulires
Le Gouverneur est le reprsentant de l'Etat sur le territoire de la province. A ce titre, il prside une Commission
interministrielle charge de promouvoir la coordination et la concertation entre les administrations, les
tablissements et organismes publics de l'Etat tablis dans la province et comptente pour celle-ci, l'exclusion
des services dpendant de la Justice et de la Dfense nationale.
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savoir les six communes priphriques : Drogenbos, Kraainem, Linkebeek , Rhode-Saint-Gense, Wemmel et
Wezmbeek-Oppem)
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7. Le commissaire darrondissement
Nomination
Larrondissement administratif est une subdivision administrative dune province, elle-mme
subdivision des Rgions flamande et wallonne, sans intrts propres, sans autonomie et sans
reprsentation politique (aucun organe lu ny exerce dattributions). Il ne peut agir de plein droit.
La Constitution ne contient aucune rfrence expresse aux arrondissements. Elle nonce seulement en
son art. 6 que les subdivisions de la province ne peuvent tre tablies que par la loi . Il semble que
par les mots subdivisions de la province , le Constituant ait vis non les arrondissements
administratifs comme tels, mais bien les arrondissements lectoraux. En effet, larrondissement a t
la circonscription de base pour les lections lgislatives (actuellement, les circonscriptions sont
dtermines sur une base provinciale, sauf exception).
Larrondissement est aussi une circonscription judiciaire. Toutefois, les limites des arrondissements
administratifs, lectoraux et judiciaires ne concident pas ncessairement. Plusieurs arrondissements
administratifs peuvent constituer un arrondissement lectoral ou judiciaire. Par ailleurs, le canton est
une subdivision la fois judiciaire et lectorale. Les circonscriptions judiciaires ne concident pas
ncessairement avec les circonscriptions lectorales.
Statut et comptences
Il y a, pour un ou plusieurs arrondissements administratifs, un commissaire du gouvernement nomm
par le Gouvernement wallon ou flamand selon la localisation de larrondissement, en concertation avec
le Gouvernement fdral et qui porte le titre de commissaire darrondissement. Dans larrondissement
de Bruxelles Capitale, ces missions sont attribues au gouverneur de larrondissement (cfr supra).
Les conditions de nomination et le statut des commissaires darrondissement sont fixs, en Rgion
wallonne par larrt royal du 07/08/1995 relatif aux commissaires darrondissement et aux
commissaires adjoints..
Les services des commissaires darrondissement sont tablis dans les chefs-lieux de province,
lexception de ceux de Fourons et dEupen-Malmdy.
Le commissaire darrondissement (et le commissaire adjoint) accomplit sa mission sous lautorit du
gouverneur quil assiste. Ses missions sont nonces par les articles 133 139bis de la loi
provinciale. Le commissaire d'arrondissement est spcialement charg, sous la direction du
gouverneur de veiller au respect des lois et des rglements d'administration gnrale. Il est officier de
police administrative et a des prrogatives similaires celles du gouverneur en matire de maintien de
l'ordre.
Par ailleurs, le commissaire darrondissement joue le rle dadjoint du gouverneur, lequel peut lui
confier, pour tout ou partie du territoire de la province, lexercice de certaines comptences ou
missions qui lui sont attribues par la loi ou les rglements dadministration gnrale.
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6. Le greffier provincial
Nomination
Le greffier provincial est un agent qui relve du Collge provincial et du Gouverneur; il est nomm par
le Conseil provincial sur base d'un concours organis par la Province (art. L2212-56 du CDLD).
Attributions
a) Le greffier assiste aux sances du Conseil et du Collge provincial.
Il est spcialement charg de la rdaction des procs-verbaux et de la transcription des dlibrations.
Il tient, cet effet, des registres distincts pour le Conseil et le Collge provincial sans blancs ni interlignes. Ces
registres son cots et paraphs par le Prsident (art. L 2212-60 du CDLD). Le dcret laisse au Conseil et au
Collge provincial le soin de dterminer, par leurs rglements d'ordre et de service intrieur, quelles sont les
dlibrations qui doivent tre transcrites. En pratique, la plupart des dcisions prises par le Collge provincial
sont relates au procs-verbal.
b) Le Collge provincial est responsable de l'organisation des archives provinciales (art. L221249 du CDLD).
Le greffier a la garde des archives provinciales.
Il est tenu de communiquer sans dplacement, aux membres du Conseil et du Collge provincial, toutes les
pices qui lui sont demandes et d'en dlivrer, au besoin, des copies (art. L2212-61 du CDLD)). Aucun acte,
aucune pice concernant l'administration provinciale ne peut tre soustrait l'examen des membres du Conseil.
Mais, les seules pices dont ceux-ci soient en droit de prendre connaissance sont celles qui ont trait
l'administration de la province. La correspondance que le Gouverneur change en sa qualit de Commissaire du
Roi avec le Gouvernement n'est pas soumise au droit d'inspection des conseillers provinciaux.
Le greffier provincial est galement tenu de donner communication sans dplacement toute personne
intresse des actes du Conseil ou du Collge provincial et des pices dposes aux archives (art. L2212-61 du
CDLD). Ces documents ne doivent tre communiqus qu'aux personnes intresses. Les intresss ont le droit
d'en prendre des copies, mais, ils ne peuvent pas exiger que ces copies soient certifies conformes aux originaux
par le greffier. Les personnes intresses sont celles au profit de qui les pices dont il est demand
communication peuvent former le titre ou la preuve d'un droit, ou charge de qui elles tablissent une
obligation. Les expditions des actes du Conseil et du Collge provincial sont dlivres sous la signature du
greffier et le sceau de la province dont il est le dpositaire (art. L2212-61 du CDLD).
c)
Les mandats de paiement dlivrs par le Collge provincial doivent tre signs par les
personnes ayant assum les fonctions de greffier et de Prsident (art. L2232-3 du CDLD).
Les rglements et ordonnances du Conseil provincial et du Collge provincial sont publis en leur nom, signs
par leur prsident respectif et contresigns par le greffier provincial (art. L2212-60 du CDLD).
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7. Le receveur provincial
Le receveur provincial est nomm par le Conseil provincial qui, comme pour la nomination du
greffier, ne peut en dlguer le soin au Collge provincial.
Le receveur provincial est responsable devant la Cour des comptes, au mme titre que les comptables
de tat
Le receveur provincial est charg de la tenue de la comptabilit, de la gestion des comptes financiers,
du paiement des dpenses, du recouvrement des droits constats au profit de la Province et de
l'tablissement des comptes annuels (art. L2212-62 71 du CDLD).
Il existe aussi les receveurs spciaux, responsables de certaines recettes, galement nomms par le
conseil provincial (art. L2212-72 du CDLD).
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CHAPITRE II La commune
Une loi du 26/05/1989 a ratifi l'arrt royal du 24/06/1988 portant codification de la loi communale,
sous l'intitul "Nouvelle loi communale".
Les dispositions de la nouvelle loi communale ont, pour les matires rgionalises, t, leur tour,
codifies dans le Code de la dmocratie locale et de la dcentralisation, tabli par larrt du
Gouvernement wallon du 22 avril 2004 et confirm par un dcret du 27 mai 2004 du Parlement wallon
(M.B. du 12 aot 2004). Depuis cette date, celui-ci a dj t modifi plusieurs reprises.
Les dispositions vues prcdemment pour "la province" sous les titres "Notions d'intrts provinciaux"
et "limites du pouvoir provincial" peuvent tre transposes "la commune" et adaptes celle-ci.
Trois organes se partagent le pouvoir: le Conseil communal, le Collge communal et le Bourgmestre.
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1. Le Conseil communal
Composition et formation
a) Nombre de conseillers
Il varie de 7 55 membres suivant la population de la commune qui sont lus au suffrage universel par les
habitants de la commune (art. L1122, 2 et 3 du CDLD).
b) Conditions d'ligibilit
-
c)
Incompatibilit
Il existe une incompatibilit entre le mandat de conseiller et certaines fonctions (Gouverneur de province,
Dputs provinciaux, personnel communal, ). De mme, il est interdit deux personnes parentes ou allies
un degr prohib de siger simultanment au mme Conseil communal (mari et femme, parents ou allis au
2eme degr, ) (art L1125, 1 et 3 du CDLD).
d) Jetons de prsence
A l'exception du Bourgmestre et des chevins, les conseillers communaux touchent un jeton de prsence
lorsqu'ils assistent aux runions du Conseil ou des Commissions. Le montant des jetons de prsence est fix par
le Conseil communal et ne peut excder celui peru par les conseillers provinciaux (art. L 1122, 7 du CDLD).
e)
La runion des collges lectoraux, afin de procder au renouvellement des Conseils communaux a lieu de plein
droit, tous les six ans, le deuxime dimanche d'octobre (art. L4124, 1 du CDLD).
f)
Le Conseil communal est renouvel intgralement tous les six ans (art. L 1122, 1 du CDLD). Le rsultat de
l'lection tel qu'il a t proclam par le bureau communal devient dfinitif 45 jours aprs le jour de l'lection
(art. L4146-4 du CDLD). Le Collge provincial statue sur les rclamations ventuelles (art. L4146-5 du
CDLD). Un recours est ouvert au Conseil dtat contre la dcision (ou l'absence de dcision) du Collge
provincial (art. L4146-15 du CDLD).
g) Serment - Installation
La formalit de l'installation n'est rien d'autre que la prestation de serment politique en sance publique du
conseil communal, entre les mains de son prsident. Elle correspond une manifestation de l'acceptation
dfinitive des fonctions de conseillers, exprime la volont de les remplir conformment aux lois (art. L1126, 1
du CDLD).
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Fonctionnement
a) Lieu de runion
Le conseil s'assemble la maison communale ou ventuellement, en raison de circonstances particulires, un
autre endroit dsign par le Conseil (art. L1122, 13 et 14 du CDLD).
c)
Le Collge communal, charg de la gestion journalire des intrts de la commune est charg de le convoquer:
-
d'initiative;
la demande d'un tiers des conseillers en fonction ou d'un quart de ceux-ci si le Conseil s'est runi moins
de dix fois au cours de l'anne prcdente (art. L1122, 12 du CDLD).
e)
Ordre du jour
Le Collge communal charg de convoquer le Conseil tablit l'ordre du jour (art. L112, 13 du CDLD).
Rappelons toutefois qu'un tiers (voire un quart) des conseillers en fonction peut exiger du Collge une
convocation du Conseil afin de dbattre de certains points qu'ils souhaitent voir inscrire l'ordre du jour (art.
L1122, 12 du CDLD).
Un conseiller individuellement pourra solliciter l'inscription d'un point supplmentaire l'ordre du jour d'une
sance rgulirement convoque en adressant sa demande au bourgmestre accompagne d'une note explicative,
au moins 5 jours francs avant la runion. En cas d'urgence dclare par 2/3 des membres prsents, un point non
initialement inscrit l'ordre du jour pourra nanmoins tre dbattu (art. L122, 24 du CDLD).
f)
Les commissions
Le Conseil communal peut crer des commissions et/ou des conseils consultatifs dont il fixe la composition et le
fonctionnement dans les limites de dispositions lgales. Ces organes seront chargs d'mettre des avis sur toutes
matires relevant de l'intrt communal (art. L1122, 34 et 35 du CDLD).
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c)
Majorits requises
Le Conseil communal dlibre valablement lorsque la majorit de ses membres en fonction est runie.
Toutefois si le conseil a t convoqu par deux fois sans s'tre trouv en nombre comptent, il pourra aprs une
3e et dernire convocation dlibrer valablement quel que soit le nombre de membres prsents sur les objets mis
pour la troisime fois l'ordre du jour (art. L1122, 17 du CDLD).
-
Les rsolutions sont prises la majorit absolue des suffrages. En cas de partage des voix, la proposition est
rejete sauf s'il s'agit de nomination ou de prsentation de candidats o l'on procde un scrutin de ballottage si
la majorit n'est pas atteinte aprs un premier tour de scrutin (art. L 1122, 26 et 28 du CDLD).
d) Formes de vote
Le Conseil vote haute voix. Il peut prvoir dans son rglement d'ordre intrieur un mode de scrutin quivalent
(vote mcanique, lectronique, main leve, ). Le vote s'effectue au scrutin secret lorsqu'il s'agit de
nomination, prsentations de candidats ou de sanctions disciplinaires (art. L1122, 27 du CDLD).
e)
Le secrtaire communal est charg de rdiger un procs-verbal des dlibrations du Conseil qui aprs son
approbation par ce dernier sera transcrit dans un registre spcial destin cet effet (art. L1122, 16 et 1132, 1 du
CDLD).
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f)
Le rglement d'ordre intrieur labor par le Conseil communal dtermine le mode suivant lequel il va exercer
ses attributions en se conformant aux dispositions lgales (art. L1122, 18 du CDLD).
g) Devoirs de dlicatesse
Il est interdit aux conseillers communaux:
-
soit de prendre part certaines dlibrations (ex. lorsqu'il a un intrt personnel direct);
soit de poser certains actes (ex. prendre part une adjudication pour la commune) (art. L1122, 19 et 112510 du CDLD).
h) Droit de regard
Aucun acte, aucune pice concernant l'administration de la commune ne peut tre soustrait l'examen des
membres du Conseil. Les conseillers ont le droit de poser au Collge des questions orales et crites selon les
rgles fixes par le rglement d'ordre intrieur (art. L1122, 10 du CDLD).
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2. Le Collge communal
Composition et formation
a) Composition
Le Collge communal est compos du bourgmestre, des chevins et du prsident du Conseil de l'action sociale.
Il comprend des membres de sexe diffrent (art. L1123, 3 du CDLD). Le nombre des chevins varie de 2 10
en fonction de la population de la commune (art. L1123, 9 du CDLD). Le prsident du Conseil de l'action
sociale sige avec voix dlibrative au sein du Collge sauf lorsqu'il s'agit d'exercer la tutelle sur les dcisions
du Conseil de l'action sociale. Dans ce cas, il est entendu mais ne prend pas part aux dlibrations. S'il n'en est
pas membre, il sige avec voix consultative au Conseil communal. Le Conseil peut dcider de rduire d'une
unit le nombre d'chevins prvus au sein du Collge par le Code de la dmocratie. Il participe la rpartition
des comptences scabinales (art. L1123, 8 du CDLD).
b) Le pacte de majorit
Au plus tard le 15 dcembre qui suit les lections, le projet de pacte est dpos entre les mains du secrtaire
communal.
Ce projet de pacte comprend:
-
Il prsente des personnes de sexe diffrent. Le projet de pacte est sign par l'ensemble des personnes y
dsignes et par la majorit des membres de chaque groupe politique concern. Le pacte de majorit est adopt,
en sance publique, la majorit des membres prsents du Conseil au plus tard dans les 3 mois suivant la date
de validation des lections (art. L1123, 1 du CDLD). Au cours de la lgislature, un avenant au pacte peut tre
adopt afin de pourvoir au remplacement dfinitif d'un membre du Collge (art. L1123, 2 du CDLD).
c)
Sont lus de plein droit chevins les conseillers dont l'identit figure sur les listes comprises dans le pacte de
majorit adopt par le Conseil communal. Le rang des chevins est dtermin par la place qu'ils occupent sur la
liste figurant dans le pacte de majorit. Les chevins sont lus parmi les membres du Conseil. Il est drog,
cette rgle, pour l'un des chevins, si tous les conseillers des groupes politiques lis par le pacte de majorit sont
de mme sexe. L'chevin ainsi dsign a, dans tous les cas, voix dlibrative au Collge. Il sige avec voix
consultative au Conseil (art. L1123, 8 du CDLD).
d) Dure du mandat
Les chevins sont lus pour la dure du mandat de conseiller donc, en principe, pour un terme de 6 ans. Le
Collge, de mme que chacun de ses membres, est responsable devant le Conseil. Le Conseil communal peut
adopter une motion de mfiance l'gard du Collge ou de l'un de plusieurs de ses membres. L'adoption de la
motion de mfiance emporte la dmission du Collge, du ou des membres contests ainsi que l'lection du
nouveau Collge ou du ou des nouveaux membres (art. L1123, 14 du CDLD).
e)
Incompatibilit
Des incompatibilits supplmentaires de fonctions (ex. ministre des cultes, ) viennent s'ajouter celles
prvues pour les conseillers communaux (art. L1125, 2 du CDLD).
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f)
Traitement
Les chevins bnficient d'un traitement dont le montant est fix par le Gouvernement wallon. Ils ne peuvent
bnficier d'aucun autre molument charge de la commune (art. L1123, 15 et 16 du CDLD).
du bourgmestre, ses fonctions sont remplies par l'chevin de nationalit belge dlgu par le bourgmestre
et, dfaut, par l'chevin de nationalit belge, le premier en rang (art. L1123, 5 du CDLD);
d'un chevin, il est remplac, sur proposition du Collge, par un conseiller dsign par le Conseil parmi les
conseillers du groupe politique auquel il appartient et, dfaut, par un conseiller issu d'un autre groupe
politique li par le pacte de majorit (art. L1123, 10 du CDLD).
Fonctionnement
a) Frquence des runions
Le Collge se runit:
-
sans convocation, aux jours et heures fixs dans son rglement d'ordre intrieur (art. L1123, 20 du CDLD);
sur convocation du bourgmestre adresse par crit, domicile, deux jours francs l'avance (sauf urgence)
chaque fois que l'exige la prompte expdition des affaires comprises dans ses attributions (art. L1123, 21
du CDLD).
L'tablissement d'un ordre du jour n'est pas prvu par la loi mais peut tre instaur par le rglement d'ordre
intrieur.
b) Prsidence du collge
Le bourgmestre est de droit prsident du Collge avec voix dlibrative (art. L1123, 19 du CDLD).
c)
La majorit requise
Pour dlibrer
Le Collge ne peut dlibrer valablement si plus de la moiti des membres nest pas prsente (art. L1123, 20 du
CDLD).
-
Les dcisions sont prises la majorit des voix, c'est--dire des suffrages exprims. Contrairement ce que
nous avons vu pour le Conseil, la parit n'entrane pas systmatiquement le rejet de la proposition: l'affaire peut,
par exemple, tre reporte une autre sance (art. L1123, 22 du CDLD).
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administration des proprits de la commune et conservation de ses droits (art. L1123, 23, 8 du CDLD) ;
[Il veille leur entretien, les assure contre l'incendie, sans pouvoir poser un acte quelconque de
disposition de ces biens.]
surveillance des employs salaris par la commune (art. L1123, 23, 9 du CDLD);
entretien des chemins vicinaux et des cours d'eau (art. L1123, 23, 10 du CDLD);
garde des archives communales (art. L1123, 28 du CDLD).
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arrte la liste des lecteurs communaux et convoque ceux-ci (art. L4121, 4 et 4122, 15 du CDLD);
intervient pour remdier des vnements causs par des alins (art. 129 NLC);
dlivre les alignements de voiries et intervient dans la procdure de dlivrance de certains permis
d'urbanisme (art. L1123, 23, 6 du CDLD);
autorise les collectes domicile ainsi que les loteries et tombolas lorsqu'elles s'effectuent sur le seul
territoire de la commune;
est charg d'une mission de surveillance l'gard du CPAS (art. 109 et s. L.or. CPAS) :
Cette surveillance comporte le droit, pour le membre dlgu par ce collge (qui ne peut tre le prsident
du centre daction sociale Dcret du 8 dcembre 2005, art. 14), de visiter tous les tablissements, de
prendre connaissance, sans dplacement, de toute pice et de tout document lexception des dossiers
daide individuelle et de rcupration et de veiller ce que les centres observent la loi et ne scartent
pas de la volont des donateurs et des testateurs en ce qui concerne les charges lgalement tablies.
statue en tant quautorit administrative sur les rclamations en matire taxes communales; la dcision
prise pouvant faire lobjet dun recours devant le tribunal de premire instance dont le jugement est
susceptible dopposition ou dappel. Larrt de la Cour dappel peut faire lobjet dun pourvoi en cassation
art. L3321, 9 10 CDLD).
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3. Le Bourgmestre
Dsignation
Est lu de plein droit bourgmestre, le conseiller de nationalit belge qui a obtenu le plus de voix de
prfrence sur la liste qui a obtenu le plus de voix parmi les groupes politiques qui sont parties au
pacte de majorit tel qu'il a t adopt par le Conseil communal. En cas de parit de voix, l'ordre de la
liste prvaut (art. L1123, 4 du CDLD).
Dure du mandat
Le bourgmestre est nomm pour la dure du mandat de conseiller, donc, en principe, pour un terme de
6 ans. Il peut faire l'objet du vote d'une motion de mfiance (cfr. Collge communal).
Attributions du bourgmestre
En dehors des fonctions qu'il exerce collectivement avec le Conseil communal et le Collge
communal, le bourgmestre exerce de nombreuses attributions comme autorit individuelle.
a) Attributions d'intrt communal
-
de l'excution des lois, dcrets, rglements et arrts de tat, des Rgions, Communauts et Provinces,
moins qu'elle ne soit attribue formellement au Conseil ou au Collge;
de l'excution des lois, ordonnances, rglements et arrts de police.
il remplit de droit les fonctions d'officier d'tat civil (art. 125 NLC);
il peut assister aux sances du CPAS (L. or. CPAS art. 26);
il est charg de la dlivrance de certains certificats;
il est autoris lgaliser les signatures apposes au bas d'actes publics (voire mme d'actes sous seing
priv).
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c)
Attributions de police
Excution des lois et rglements gnraux, provinciaux et communaux de police (sauf rares exceptions o cette
comptence a t confie au Collge (art. 133 NLC et art. L 1123, 29 du CDLD).
Mesures d'office en vertu du privilge du pralable et de l'excution d'office : Le bourgmestre tant charg de
l'excution des lois et rglements de police, il peut en absence de ceux-ci, agir d'office et prendre les mesures de
police particulires ou porte individuelle concernant les objets de police confis aux communes (scurit,
maintien de l'ordre public, salubrit, hygine, ) (art. 133 NLC). La doctrine reconnat en effet, toute autorit
publique charge d'un pouvoir d'excution le privilge du pralable et de l'excution d'office afin de faire
respecter les lois et rglements relevant de ses attributions sans devoir en demander pralablement l'autorisation
en justice.
Pouvoir rglementaire du bourgmestre : En cas d'meutes, d'attroupements hostiles, d'atteintes graves ports la
paix publique ou d'autres vnements imprvus, lorsque le moindre retard pourrait occasionner du danger ou du
dommage pour les habitants, le bourgmestre peut prendre des ordonnances de police charge d'en donner sur le
champs communication au Conseil en y joignant les motifs pour lesquels il a cru devoir se dispenser de recourir
au Conseil. Ces ordonnances cesseront d'avoir effet si elles ne sont pas confirmes par le Conseil sa plus
prochaine runion (art. 134 NLC).
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4. Le secrtaire
Statut
a) Obligation lgale
Aux termes de la loi communale, chaque commune doit disposer d'un secrtaire (art. L1121, 4 du CDLD).
b) Nomination
Le secrtaire communal est nomm par le Conseil communal aux conditions fixes par celui-ci (art. L1124, 2 du
CDLD).
c)
Serment
Le secrtaire communal prte serment, en sance publique du Conseil communal, entre les mains du
bourgmestre ou de celui qui le remplace (art. L1126, 3 du CDLD).
d) Traitement
L'chelle de traitement du secrtaire est fixe par le Conseil communal dans les limites fixes par la loi
communale (art. L1124, 6 du CDLD). Le traitement individuel est tabli par le collge communal.
Attributions
Le secrtaire est charg de la prparation des affaires qui seront soumises au Conseil communal ou au
Collge (art. L1124, 4 du CDLD) et a l'obligation d'assister aux sances du conseil et du collge afin
d'en rdiger les procs-verbaux et de retranscrire ceux-ci dans les registres ad hoc (art. L1132, 1 du
CDLD).
Il contresigne les rglements et arrts du Conseil, les publications, actes et correspondances de la
commune (art. L1132, 3 du CDLD) ainsi que les mandats de paiement dlivrs par le Collge
communal (art. L1311, 6 du CDLD).
Il dirige et coordonne les services communaux. Il est le chef du personnel sauf exceptions prvues par
la loi (receveur, membres du service d'incendie) (art. L1124, 4 du CDLD).
Il se conforme aux instructions qui lui sont donnes soit par le Conseil, soit par le Collge, soit par le
bourgmestre, selon leurs attributions respectives (art. L1124, 3 du CDLD) et rdige un rapport
lorsqu'une autorit communale veut infliger une peine disciplinaire un agent (art. L1215, 12 du
CDLD).
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5. Le receveur
Statut
a) Obligation lgale
Aux termes de la loi communale, chaque commune doit disposer d'un receveur qui peut tre local ou rgional
(art. L1121, 4 du CDLD).
b) Nomination
Le receveur local est nomm par le Conseil communal aux conditions fixes par celui-ci (art. L1124, 22 du
CDLD).
c)
Serment
Le receveur local prte serment, en sance publique du conseil communal, entre les mains du bourgmestre ou de
celui qui le remplace (art. L1126, 4 du CDLD). Le receveur rgional prte serment entre les mains du
Gouverneur (art. L1126, 5 du CDLD).
d) Traitement
L'chelle de traitement du receveur local est fixe par le Conseil communal dans les limites fixes par la loi
communale. Le traitement individuel est fix par le Collge (art. L1124, 35 du CDLD). L'chelle de traitement
du receveur rgional est fixe par le Roi et son traitement individuel par le Gouverneur (art. L1124, 37 du
CDLD).
e)
Cautionnement
Le receveur est tenu avant d'entrer en fonction de dposer un cautionnement, en garantie de sa gestion, dont le
montant est fix par le Conseil communal ou le Gouverneur selon qu'il s'agit d'un receveur local ou rgional
(art. L1124, 25 et 27 du CDLD).
Attributions
Il est notamment charg, seul et sous sa responsabilit:
-
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le Conseil dtat est comptent pour juger des recours contre une mesure prise en violation du
statut;
les agents jouissent d'une stabilit d'emploi suprieure celle que garantit le rgime contractuel;
[En effet, un agent nomm titre dfinitif ne pourra tre mis en disponibilit pour perte d'emploi
et devra tre transfr dans un autre poste.]
le statut peut tre modifi unilatralement et exclut donc l'ide de droit acquis. Les barmes, les
rgles d'avancement, les attributions des agents, la limite d'ge, peuvent tre modifis tout
moment;
[Ce point doit tre nuanc car le caractre unilatral a tendance s'estomper en raison du fait
que les syndicats participent aux ngociations.]
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Le statut administratif des agents de ltat est rgi par l'arrt royal du 2 octobre 1937 plusieurs fois
modifi. Ce statut ne s'applique qu'aux agents de l'administration gnrale de tat
Pour ce qui concerne les agents des Communauts et des Rgions, l'article 87 de la loi spciale de
Rformes institutionnelles du 8 aot 1980 tel que modifi prvoit qu'elles fixent les rgles relatives au
statut administratif et pcuniaire de leur personnel dfinitif l'exception des rgles relatives aux
pensions qui restent identiques celles valables pour les agents de tat Un arrt royal doit dterminer
les principes du statut des agents de l'tat qui sont applicables au personnel des Communauts et des
Rgions. Il s'agit de l'arrt royal du 22 dcembre 2000 qui reprend les principes gnraux communs
aux agents des diffrents niveaux de pouvoir.
Il existe donc une volont de maintenir une cohsion entre les fonctions publiques des diffrentes
entits du pays, sur les points jugs essentiels en vue d'assurer l'unit de conception de la fonction
publique. L'article 88 de la loi spciale rgle les modalits de transfert du personnel de tat vers les
Communauts et Rgions. L'article 89 de la loi spciale prvoit que les frais de fonctionnement et de
personnel sont charge du budget des Communauts et Rgions.
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Arrt royal fixant les principes gnraux du statut administratif et pcuniaire des agents de tat applicables au
personnel des services des Gouvernements de Communaut et de Rgion et des Collges de la Commission
communautaire commune et de la Commission communautaire franaise ainsi qu'aux personnes morales de droit
public qui en dpendent
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2.
3.
4.
Le droit la mutation.
REMARQUE
Il faut d'abord signaler que les droits numrs au point prcdent peuvent tre temprs pour des
raisons d'intrt suprieur qui priment sur l'intrt des agents, titulaires de ces droits. Ainsi, le droit de
rvler des informations recueillies dans l'exercice de la fonction connat une rserve (article 6). Il
appartient l'agent d'apprcier sous sa responsabilit si les faits rentrent ou non dans les catgories de
faits ne pouvant tre rvls. Chacun des niveaux de pouvoir mettra ce principe en uvre dans son
propre statut. De mme, les trois autres droits ne sont pas absolus.
Les devoirs
Les agents ont aussi des devoirs qui touchent au comportent gnral et qui comprennent:
1.
2.
Le devoir d'viter tout comportement, en dehors de leurs fonctions, qui pourrait branler la
confiance du public dans le service de l'agent (article 5 2)
3.
4.
Le devoir de se tenir au courant de l'volution des techniques et des rglementations dans les
matires qui les occupent (article 7)
[Comme pour le droit la formation, il s'agit de conditions indispensables la qualit des
prestations de l'administration.]
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3. Le rgime disciplinaire
Ce point est rgl par les articles 14 et suivants de l'arrt royal du 22 dcembre 2000. L'article 14
numre, de faon limitative, les sanctions qui peuvent tre prononces en cas de manquement un
devoir.
Le statut doit dterminer les conditions et effets des peines disciplinaires, la procdure, les dlais et les
garanties de leur prononc. Doivent notamment tre garantis la possibilit pour l'agent d'tre entendu
pralablement, le droit d'tre assist tout moment par une personne de son choix, le droit de consulter
au pralable son dossier, le droit un recours administratif organis.
Le droit disciplinaire est autonome par rapport au droit pnal. Ainsi, peuvent tre l'objet de sanctions
disciplinaires des faits non punis par la loi. De mme, la sanction disciplinaire ne peut atteindre l'agent
dans sa fonction (sous rserve de la rtrogradation). Il n'existe pas non plus de liste des infractions
pouvant donner lieu poursuite disciplinaire.
Il existe nanmoins des liens. Ainsi, un fait peut consister la fois en un manquement disciplinaire et
en une infraction pnale. Les deux rpressions sont envisageables, mais cela peut susciter des
questions. Il n'y a, en tout cas, pas de principe tablissant que "le pnal tient le disciplinaire en tat".
L'arrt royal du 2 octobre 1937 portant le statut des agents de tat prvoit nanmoins que l'action
pnale est suspensive de la procdure et du prononc disciplinaire (article 81). En effet, la dcision
pnale lie quant la matrialit des faits. Ainsi, si le juge pnal estime qu'il n'y a pas d'infraction, le
disciplinaire devra respecter la dcision.
Par contre en Rgion wallonne, larticle 184 du Code de la fonction publique prvoit quen cas de
poursuites pnales, la procdure disciplinaire peut tre poursuivie moyennant dcision motive du
Ministre de la Fonction publique. Il prvoit galement que le Gouvernement confirme, retire ou adapte
la sanction disciplinaire dans les six mois compter du jour o une dcision judiciaire est passe en
force de chose juge.
L'action disciplinaire ne peut se rapporter qu' des faits qui se sont produits ou ont t constats dans
un certain dlai avant la date o l'action est entame (pour la Rgion wallonne, dlai de 6 mois).
L'article 15 envisage la suspension dans l'intrt du service dont la procdure est dtermine dans le
statut. Des droits sont galement prvus pour les agents faisant l'objet de cette mesure.
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lassurance obligatoire contre la maladie et linvalidit (secteur des soins de sant et secteur des
indemnits)
les prestations familiales (notamment les allocations familiales)
les pensions
le chmage
les vacances annuelles
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la pension de retraite, qui est une allocation priodique paye un agent aprs sa mise la retraite.
la pension de survie, qui est lallocation paye lpoux ou lpouse survivant(e), lpoux ou
lpouse divorc(e) ou aux orphelins aprs le dcs de lancien agent.
Dans la catgorie des pensions de retraite, on distingue la pension de retraite pour limite dge ou
danciennet de la pension de retraite pour motif de sant ou dinaptitude physique (mdicale). Pour
faciliter la comprhension des rgles applicables, il convient de prciser que:
-
la pension par limite dge vise la pension de retraite accorde partir de la limite dge de 65 ans.
la pension anticipe est la pension de retraite accorde partir de 60 ans, cette pension pouvant tre
liquide immdiatement (pension immdiate) ou tre diffre.
la pension pour inaptitude physique est la pension de retraite accorde provisoirement ou
dfinitivement pour raisons de sant.
La pension de retraite
Bien que la pension soit un droit, elle nest pas accorde automatiquement. Elle doit tre demande.
Toute demande de pension de retraite charge du Trsor public pour raison dge peut tre introduite
auprs de lautorit dont lagent relve au plus tt ds le premier jour du douzime mois qui prcde la
date laquelle la pension doit prendre cours et au plus tard dans le dlai dun an qui suit la date
laquelle souvre le droit. Ds quelle reoit la demande, lautorit constitue le dossier de pension de
lagent et le transmet dans les meilleurs dlais au Service des pensions du Secteur public (SdPSP).
Pour tre admis la retraite pour limite dge, lagent doit satisfaire aux conditions suivantes :
1.
2.
3.
Le droit la pension de retraite souvre le jour anniversaire des 65 ans mais ne prend cours en principe
que le premier mois suivant celui o lagent atteint lge de 65 ans. Une pension anticipe selon
lanciennet peut tre accorde aux agents qui :
-
ont termin leur carrire comme agents nomms titre dfinitif aprs le 31 dcembre 1976.
peuvent faire valoir des services ou des priodes admissibles aprs le 31 dcembre 1976.
sont gs dau moins 60 ans.
comptent au moins 5 ans de services admissibles pour louverture du droit la pension,
lexclusion des bonifications pour tudes et des autres priodes bonifies titre de services admis
pour la dtermination du traitement.
Les agents qui rpondent toutes les conditions pour loctroi dune pension anticipe selon
lanciennet mais qui nont pas atteint lge de 60 ans, peuvent bnficier dune pension diffre, soit
partir de 60 ans.
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Pour ce qui concerne ladmission la retraite pour raisons de sant ou pour inaptitude physique
(mdicale), les conditions suivantes sont dapplication. Les agents dont linaptitude physique a t
dment constate perdent doffice et sans pravis la qualit dagent; ils sont considrs comme ne
pouvant plus remplir leurs fonctions de manire complte, rgulire et continue. Ils ne peuvent
cependant tre dclars dfinitivement inaptes avant davoir puis les jours de congs de maladie
auxquels ils ont droit en fonction de leur statut. Aucune condition particulire dge ou danciennet
nest exige pour ladmission la pension des agents reconnus inaptes lexercice de leur fonction.
Linaptitude physique est reconnue par le Service de sant administratif (SSA).
La pension pour raisons de sant ou inaptitude physique peut tre accorde titre dfinitif si les
instances mdicales reconnaissent que lagent est dfinitivement inapte exercer ses fonctions
rgulirement ou dautres fonctions (par raffectation) dans un emploi en rapport avec ses aptitudes
physiques. Dans les autres cas, elle est accorde temporairement pour une priode de deux ans
maximum; la pension temporaire devient dfinitive si lagent est reconnu dfinitivement inapte
pendant cette priode ou si, lexpiration dun dlai de douze mois prenant cours la date de la
notification lintress de la dcision dfinitive le dclarant inapte lexercice de ses fonctions, mais
apte lexercice dautres fonctions par voie de raffectation, lagent na pas t raffect, il obtient
doffice une pension dfinitive pour inaptitude physique prenant cours le premier jour du mois qui suit
lexpiration du dlai prcit.
On notera que lagent qui, depuis son 60e anniversaire totalise une absence pour maladie de 365 jours
calendrier (cong pour maladie, disponibilit pour maladie, priode de mise la retraite temporaire
pour inaptitude physique) est mis la pension doffice. Cette pension est quivalente la pension pour
inaptitude physique (mdicale). Le montant de la pension de retraite est li lindice des prix la
consommation et est adapt aux fluctuations de cet indice. Il est rvis chaque fois quest major le
traitement maximum de lchelle du grade dont lagent tait titulaire en dernier lieu (prquation). En
outre, un supplment est attribu, certaines conditions, lorsque le taux nominal de la pension est
infrieur un certain montant minimum garanti:
-
aux titulaires dune pension de retraite pour limite dge ou inaptitude physique (mdicale)
aux titulaires dune pension immdiate comptant au moins 20 ans de services admissibles.
La pension de survie
Le rgime de pension de survie applicable dans le secteur public est fix dans la loi du 15 mai 1984
portant mesures dharmonisation dans les rgimes de pensions. En principe, a droit la pension de
survie le conjoint survivant dun agent nomm titre dfinitif dont le mariage a dur un an au moins et
dont lpoux(se), soit est dcd(e) pendant sa carrire, soit est dcd(e) aprs avoir obtenu une
pension de retraite charge du Trsor public ou de certains organismes viss par la loi, soit est
dcd(e) aprs avoir quitt dfinitivement le service et compte un certain nombre dannes de
services admissibles pour la pension de survie.
Le conjoint divorc qui ne sest pas remari avant le dcs de son ex-conjoint peut revendiquer une
partie de la pension de survie, certaines conditions. Sil ny a pas de conjoint survivant, les orphelins
ont droit une pension de survie jusqu lge de 18 ans. Ce droit est prolong aprs 18 ans
aussi longtemps quils ont droit des allocations familiales. Comme la pension de retraite, la pension
de survie doit tre demande, soit ladministration des Pensions du Ministre des Finances si lagent
dcd tait dj pensionn ou sil avait quitt le service sans avoir acquis une pension de retraite, soit
au service du personnel du ministre ou de lorganisme dans lequel lagent tait en fonction au
moment de son dcs. Il existe un minimum et un maximum pour la pension de survie tout comme
pour la pension de retraite (indexs et soumis la prquation).
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5. Le statut syndical
Base juridique
La loi du 19 dcembre 1974 organisant les relations sociales entre les autorits publiques et les
syndicats des agents relevant de ces autorits est le produit dune volution dun peu plus dun demisicle. Un arrt royal du 28 septembre 1984 portant excution de cette loi et un arrt royal du 29 aot
1985 dterminant les rglementations de base ngocier, la compltent.
Champ dapplication
Aux termes de son article 1er, la loi du 19 dcembre 1974, couramment dnomme le statut syndical,
sapplique aux membres du personnel dfinitif, stagiaire, temporaire ou auxiliaire, mme engags sous
contrat de travail, notamment :
1.
2.
3.
4.
5.
des administrations et autres services de tat, y compris les services qui assistent le pouvoir
judiciaire (par exemple : le personnel des greffes et des parquets), ainsi que des personnes morales
de droit public qui en dpendent;
des administrations et autres services des gouvernements des communauts et des rgions, et des
commissions communautaires franaise, flamande et commune, ainsi que des personnes morales
de droit public qui en dpendent;
des tablissements denseignement et des centres P.M.S. crs par les communauts et la
Commission communautaire franaise;
des provinces, des communes et des services provinciaux ou locaux (par exemple, les
intercommunales, les C.P.A.S.);
des tablissements denseignement de lenseignement officiel subventionn et des centres P.M.S.
officiels subventionns (lenseignement provincial et communal).
En revanche, la loi ne sapplique pas aux membres du personnel de toute une srie dinstitutions, telle
la Chambre des reprsentants ou le Snat, la Cour des comptes, le Comit P ou le Comit R, les
magistrats, les mdiateurs fdraux, les militaires, les fonctionnaires de police, etc.
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Aux termes de larticle 2, 1er, du statut syndical, sont des questions importantes, soumises la
ngociation, celles qui ont trait :
1 aux rglementations de base concernant :
- le statut administratif, les conditions de nomination, les droits et devoirs des membres du
personnel, le rgime disciplinaire, les conditions de carrire, la fin des fonctions, les accidents de
travail, ...;
- le statut pcuniaire (le droit au traitement, la fixation du montant et de lindexation du traitement,
des indemnits et des allocations, ...);
- le rgime des pensions (catgories dayants droit, ge de la retraite, fixation et indexation des
pensions, ...);
- les relations avec les organisations syndicales;
- lorganisation des services sociaux.
2 aux dispositions rglementaires, aux mesures dordre intrieur et aux directives ayant un
caractre gnral relatives :
- la fixation ultrieure des cadres du personnel (normes de programmation sociale);
- la dure du travail;
- lorganisation du travail.
Toute ngociation sur une de ces questions est conclue par un protocole qui indique, soit laccord
unanime de lautorit et des syndicats, soit laccord entre la dlgation de lautorit et la dlgation
dune ou plusieurs organisations syndicales ainsi que la position de la dlgation dune ou plusieurs
organisations syndicales, soit le dsaccord prcisant la position respective de chaque dlgation. Le
protocole daccord a la valeur dun pacte politique qui engage politiquement lautorit poursuivre la
procdure dans le sens de laccord.
On notera que, selon les arrt du Conseil dtat n 62.522, Gilbert, n 62.523, Steppe et n 62.524,
Laurent du 11 octobre 1996, le principe des dcisions relatives la cration des services, et ds lors de
la suppression des services qui en est le corollaire, nest pas compris dans la notion de rglementation
de base.
Toutes les autres questions relatives au personnel et lorganisation du travail sont soumises la
concertation. Il sagit:
1.
2.
3.
4.
5.
de toutes les rglementations qui nont pas t considres comme rglementations de base et qui
intressent les services relevant du comit de concertation en cause;
des dcisions fixant le cadre du personnel des services relevant du comit;
des rglementations relatives la dure et lorganisation du travail propres ces services;
des mesures dordre intrieur et des directives relatives lun des objets viss sub 1. 3.
des propositions tendant lamlioration des relations humaines ou laccroissement de la
productivit.
La concertation a lieu au sein des comits de concertation et est conclue par un avis motiv. Les
comits de concertation exercent en outre toutes les attributions dfinies par la loi du 4 aot 1996
relative au bien-tre des travailleurs lors de lexcution de leur travail et le Rglement gnral pour la
Protection du Travail en matire de prvention et de protection du travail. On notera que la ngociation
et la concertation, telles quelles sont dfinies par le statut syndical, nexcluent pas lapplication
dautres procds de consultation ou de coopration des syndicats dfinis dans dautres textes (par
exemple les lois sur lemploi des langues en matire administrative, coordonnes le 18 juillet 1966,
pour la fixation des cadres linguistiques).
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Elles peuvent galement se drouler au sein dun des comits de secteur institus pour les services
publics fdraux (scinds cette fin selon une rpartition fonctionnelle) (comits D). Ces comits de
secteur, qui se situent un niveau infrieur au comit B, sont numrs dans lannexe larrt royal
du 28 septembre 1984. Il en existe 13 pour tat fdral (le Secteur I est comptent pour
ladministration gnrale, le secteur II est comptent pour ladministration des Finances, le secteur III
pour ladministration de la Justice, etc.).
Un comit de secteur est cr pour les services qui dpendent de chaque gouvernement de
Communaut ou de Rgion. Deux comits sont crs respectivement pour lenseignement, lun pour la
Communaut franaise (comit de secteur IX) et lautre pour la Communaut flamande (comit de
secteur X).
En outre, les ngociations peuvent se drouler au sein dun comit particulier (comit E) cr par
lautorit locale (une province, une commune, une intercommunale). Ce comit, qui se situe un
niveau infrieur au comit C, est comptent pour tous les agents de lautorit locale, lexception de
ceux qui ressortissent un comit particulier distinct, cest--dire un comit cr pour le personnel
bnficiaire de subventions traitements, en bref les membres du personnel de lenseignement officiel
subventionn.
Les concertations ont lieu au sein de lun ou lautre des comits suivants :
-
Les dcisions ou rglementations qui concernent la fois des services publics fdraux et locaux
sont ngocies au sein du comit A. En principe, tous les deux ans, des ngociations y sont menes sur
une programmation sociale intersectorielle.
Les dcisions ou rglementations qui concernent au moins deux comits de secteur sont ngocies au
sein du comit B; elles sont ngocies au sein du comit C lorsquelles concernent au moins deux
comits particuliers (ou comits particuliers distincts).
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intervenir auprs des autorits dans lintrt collectif du personnel quelles reprsentent ou dans
lintrt particulier dun agent;
assister sa demande un agent appel justifier son comportement (en matire disciplinaire)
devant lautorit administrative;
afficher des avis dans les locaux des services;
recevoir la documentation de caractre gnral relative la gestion du personnel.
Trois organisations syndicales sont actuellement reprsentatives sur la base de ces conditions et
peuvent ds lors siger dans les trois comits gnraux de ngociation : la Centrale gnrale des
services publics (C.G.S.P.), la Fdration des syndicats chrtiens des services publics (F.S.C.S.P.), le
Syndicat libre de la Fonction publique (S.L.F.P.).
Les organisations syndicales qui sigent dans un comit de secteur, dans un comit particulier ou dans
un comit particulier distinct sigent aussi dans les comits de concertation qui sont instaurs dans le
ressort de ces comits de ngociation.
Un examen de reprsentativit (comptage de 10% qui remplace les lections syndicales) est effectu
tous les six ans lintervention dune commission indpendante (la commission de contrle de la
reprsentativit), qui se compose de 3 magistrats. Il sagit dun organe quasi juridictionnel soumis au
contrle du Conseil tat
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Cet examen de reprsentativit est fond sur lexamen comparatif des listes du personnel et leur
effectif et des listes des affilis des organisations syndicales et leur effectif pour les services concerns
(les affilis tant les statutaires et les contractuels ayant pay leur cotisation).
Outre la participation la ngociation et la concertation, les organisations syndicales reprsentatives
peuvent :
-
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Vous trouverez en annexe le Code consolid (Edition jour au 1er juin 2007).
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Cette comptence ne s'tend cependant pas la rgion bilingue de Bruxelles Capitale (art. 129, 1er),
aux communes statut spcial, aux services dont l'activit s'tend au-del de la rgion linguistique
dans laquelle ils sont tablis et aux institutions fdrales et internationales dsignes par la loi dont
l'activit est commune plus d'une Communaut (art. 129, 2). Dans chacune de ces hypothses ainsi
que pour les autres actes de l'autorit publique et pour les affaires judiciaires, l'autorit fdrale reste
comptente.
aux administrations de tat mais galement tous les services centraliss et dcentraliss de tat,
des provinces, des communes, des agglomrations de communes, pour autant qu'ils ne soient pas
soumis une autre loi ou un dcret ;
aux concessionnaires de service public ou aux chargs de mission lorsque leur activit d'intrt
gnral "dpasse les limites d'une entreprise prive" ;
aux travaux administratifs, au personnel administratif et l'organisation des services du Conseil
dtat et de la Cour des Comptes ;
aux actes de caractre administratif du pouvoir judiciaire et de ses' auxiliaires ainsi que des
autorits scolaires ;
aux oprations relatives aux lections lgislatives, provinciales et communales ;
dans une certaine mesure, aux actes et documents manant des entreprises industrielles,
commerciales ou financires prives.
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3. Lemploi des langues dans les services dont lactivit stend tout le pays
Parmi les 3 types de services (les services centraux, les services dexcution et les services extrieurs),
nous dvelopperons ci-aprs uniquement les services centraux.
Les rgles
-
Dans leurs relations avec les services locaux et rgionaux des rgions linguistiques nerlandaise,
franaise et allemande, les services centraux utilisent la langue de ces rgions.
Les actes, certificats, dclarations et autorisations sont rdigs dans la langue requise par le
particulier.
Les avis et communications au public doivent tre bilingues. Cela vaut aussi pour les instructions
au personnel, ainsi que pour les formulaires et imprims destins au service intrieur et pour les
documents mis la disposition du public. Les avis et communications entre l'administration
centrale et les services locaux se font dans la langue de la rgion o ces services sont implants.
Dans les relations avec les entreprises prives qui sont tablies dans une commune, sans statut
particulier, de la rgion linguistique franaise ou nerlandaise, il est recouru la langue de la
rgion.
Dans les services intrieurs, dans les rapports avec les services rgionaux et locaux de Bruxelles
Capitale, la langue employer dpend de la localisation de l'affaire. Si l'affaire n'est ni localise, ni
localisable ou si la localisation se fait dans la rgion bilingue de Bruxelles Capitale, ou la fois
dans cette rgion et dans une rgion unilingue, la langue employer est celle de l'agent qui elle a
t confie.
Dans leurs rapports avec les administrs, les services centraux utilisent la langue du particulier.
Chaque fonctionnaire est inscrit dans un rle linguistique, franais ou nerlandais, dtermin par
la langue dans laquelle il prsente un examen d'admission.
La loi prvoit des cadres linguistiques en plus des cadres organiques du personnel (tableau
indiquant les grades existants et les emplois prvus pour chacun d'eux). Les emplois sont rpartis
dans les deux cadres. Au-del du grade de directeur, les emplois sont rpartis en trois cadres :
franais, nerlandais et bilingue; 20 % des emplois tant rservs ce dernier cadre.
La loi prcise, pour chaque service central, le nombre d'emplois attribuer par cadre linguistique
franais ou nerlandais.
Pour attribuer les emplois un rle linguistique, le Roi prend en considration l'importance des affaires
traiter dans chaque langue. Pour les fonctions gales ou suprieures au grade de directeur, la
rpartition se fait de manire gale, sauf arrt drogatoire motiv pris sur avis de la Commission
permanente de contrle linguistique et dlibr en Conseil des Ministres.
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Les postes de direction sont distribus concurrence de 40% pour le cadre franais, 40% pour le cadre
nerlandais et 20% pour le cadre bilingue. Les derniers 20% se subdivisent en 2 x 10% pour chaque
rle linguistique. La loi prvoit aussi que lorsque le chef de l'administration est unilingue, il est assist
d'un adjoint bilingue n'appartenant pas au mme cadre linguistique
Les avis, communications et formulaires destins au public sont tablis dans la langue de la rgion,
l'exception des communes de la rgion de langue allemande et pour les centres touristiques.
Les rapports avec les particuliers ont lieu dans la langue de la rgion. Les actes concernant les
particuliers sont rdigs galement dans la langue de la rgion. Le particulier qui en tablit la
ncessit peut obtenir une traduction. Dans la rgion de langue allemande, elle s'obtient sur simple
demande.
dans les rapports entre les autorits et dans ses services intrieurs, la langue est dtermine par la
localisation de l'affaire;
les communications et les formulaires destins au public et au service intrieur sont bilingues;
la correspondance, les certificats, dclarations et autorisations ainsi que les rdactions d'actes se
font dans la langue du particulier.
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CHAPITRE I Introduction
L'action du pouvoir excutif se caractrise par l'tablissement d'actes administratifs unilatraux; ceux-ci
sont rendus obligatoires et jouissent du privilge du pralable, autrement dit, d'une prsomption de
lgalit. Cette prsomption peut tre conteste: conformment au principe de lgalit, l'acte
administratif unilatral ne peut en aucun cas tre contraire une norme qui lui est suprieure (art. 159
de la Constitution). Celui qui se prtend ls par un acte unilatral illgal doit pouvoir s'y opposer.
Pour ce faire, il dispose de nombreux recours.
1. Le pouvoir lgislatif
Sur le plan politique, auprs du pouvoir lgislatif qui est l'autorit suprme, les lus du Parlement
reprsentent la Nation. Le Parlement (et les Conseils des Communauts et Rgions) a certes pour
mission d'laborer la lgislation (dont l'initiative et le stimulant proviennent surtout du pouvoir
excutif, en tant que branche du pouvoir lgislatif) mais sa tche principale est cependant le contrle
du pouvoir excutif.
Bien que primordial, ce contrle parlementaire ou par les Conseils n'en est pas moins limit puisqu'il
n'est assorti que d'une seule sanction : le refus de confiance du pouvoir excutif. Cette mesure ne peut
mener qu' la dmission du Gouvernement ou d'un Ministre ou encore la dissolution du Parlement
lui-mme.
2. Le pouvoir excutif
Par consquent, c'est auprs du pouvoir excutif lui-mme qu'il faut rechercher les moyens de
combattre l'acte unilatral illgal ou tout au moins d'essayer de le modifier.
A. Une requte peut en effet tre dpose auprs de l'autorit publique en vue du rexamen de la
dcision, de son retrait ou de sa modification. Cette procdure est normalement toujours possible
en raison du principe du changement du service public. Ce principe fait nanmoins l'objet de
certaines exceptions dont la jurisprudence a fix les rgles, dans un souci de scurit juridique.
En ce qui concerne l'acte administratif individuel :
- Si l'acte a t pris rgulirement, il ne peut plus tre retir. Ainsi, celui qui a t nomm une
fonction ou celui qui a obtenu un permis de btir ne peut se voir priv des droits qu'il a acquis.
- Si l'acte a t pris irrgulirement, il peut tre retir pendant un certain temps, c'est--dire pendant
le dlai dont dispose le particulier pour attaquer l'acte devant le Conseil dtat et, le cas chant,
jusqu' la clture des dbats.
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3. Le pouvoir judiciaire
Il reste un mode de rglement des conflits : le recours auprs du pouvoir judiciaire, au sens large du
terme : cours et tribunaux ainsi que les juridictions administratives.
Les organes du pouvoir judiciaire sont les cours et tribunaux.
La Constitution prvoit que le rglement de certains conflits peut tre confi par la loi des
juridictions extra judiciaires (art. 145, 146, 160 et 161 de la Constitution).
Ces juridictions ne font pas formellement partie du pouvoir judiciaire (ce ne sont pas des cours ou des
tribunaux), on les appelle "juridictions administratives". Ce sont des juridictions parce qu'elles "disent
le droit", comme les cours et tribunaux ; mais elles appartiennent au pouvoir excutif.
Pour identifier ces tribunaux, la seule question qui se pose est de savoir quand un organe du pouvoir
excutif "dit le droit" et fonctionne comme un tribunal administratif et quand il ne le dit pas. Les lois
qui organisent la procdure devant ces tribunaux n'ont pas toujours cet gard t trs" claires.
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La rponse rside dans la prsence ou l'absence des garanties prvues par la Constitution pour la bonne
marche du pouvoir judiciaire. Parmi les plus importantes, relevons la publicit, l'indpendance, la
contradiction et l'obligation de motiver.
Lorsqu'un organe du pouvoir excutif doit trancher un litige et qu'il doit respecter les garanties
mentionnes plus haut, il sige alors comme juridiction administrative et statue par voie de jugement
ou d'arrt. Si ces garanties ne doivent pas tre respectes, cet organe sige alors comme organe de
recours administratif organis ; il rend une sentence contre laquelle il peut encore tre fait appel, soit
auprs des cours et tribunaux, soit auprs d'un tribunal administratif.
La difficult rside dans le fait qu'un seul et mme organe du pouvoir excutif sige tantt comme
organe de recours administratif, tantt comme juridiction administrative. Cette situation est identique
celle de certaines administrations dcentralises qui exercent aussi des fonctions centralises.
Ainsi, par exemple, le Collge provincial exerce presque toutes les fonctions : c'est un organe de
l'administration centralise, la Province ; il agit en tant que suprieur hirarchique du personnel
provincial, remplit diffrentes tches d'administration dconcentre, parmi lesquelles l'exercice du
contrle de tutelle sur les communes (cfr supra comptence en matire de tutelle administrative); c'est
galement un organe de recours administratif organis et le sige d'une juridiction administrative (ex.
pour les lections des conseils communaux).
Au contraire du pouvoir excutif, le pouvoir judiciaire apprcie l'acte unilatral administratif contest
du seul point de vue de sa lgalit et ne prend pas en considration l'aspect d'intrt gnral.
Tous les actes administratifs unilatraux peuvent faire l'objet d'un recours en justice, que ce soit devant
les cours et tribunaux ou devant les juridictions administratives ; certaines exigences de procdure
doivent cependant tre respectes.
4. Le contentieux administratif
En droit belge, on entend par contentieux administratif toutes les contestations auxquelles donnent lieu
l'activit de l'autorit publique ; ce ne sont donc pas exclusivement les litiges qui sont ports devant les
juridictions administratives.
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Cette matire constitue une premire subdivision du contentieux administratif. Elle a subi une longue
volution jurisprudentielle qu'il convient de retracer brivement.
1. Lavant 1920
Le pouvoir judiciaire se dclarait incomptent pour condamner ltat ou tout autre organe du pouvoir
excutif lorsque celui-ci avait agi comme puissance publique, et ce, en raison du principe de la
sparation des pouvoirs.
En revanche, lorsque tat agissait comme personne prive, sa responsabilit pouvait tre engage.
Mais la distinction entre personne publique et prive n'tait pas trs claire. Ds lors, en pratique,
l'autorit publique n'tait jamais rendue responsable.
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L'article 145 de la Constitution permet au lgislateur de soustraire certaines contestations portant sur
des droits politiques aux cours et tribunaux ("Les contestations qui ont pour objet des droits politiques,
sont du ressort des tribunaux, sauf les exceptions prvues par la loi") et l'article 146 l'autorise crer
de nouvelles juridictions ("Nul Tribunal, nulle juridiction contentieuse ne peut tre tabli qu'en vertu
d'une loi. Il ne peut tre cr de commissions, ni de tribunaux extraordinaires, sous quelque
dnomination que ce soit").
Le lgislateur s'est, pendant longtemps, abstenu d'intervenir ou n'est intervenu qu'exceptionnellement.
Cela ne pose pas de problmes puisque que les cours et tribunaux restent comptents, encore l'heure
actuelle, l'gard des conflits dont la rsolution n'est pas confie aux juridictions administratives.
Depuis la fin de la premire guerre mondiale, de nombreuses juridictions administratives ont t
constitues. De plus, le Conseil dtat a t mis en place par la loi du 23 dcembre 1946. Il vient d'tre
reconnu dans la Constitution (Art. 160 et 161).
L'instauration du Conseil dtat et d'autres juridictions administratives n'a pas pour autant conduit
l'organisation d'un rgime administratif autonome.
Les juridictions administratives sont connexes et dans une certaine mesure, subordonnes aux cours et
tribunaux. Cette subordination se traduit d'une part, dans le pouvoir attribu la Cour de cassation de
trancher les conflits d'attributions (Art. 158 Constitution) et d'autre part, dans le fait que certaines
dcisions - de juridictions autres que le Conseil dtat - peuvent faire lobjet de recours devant les
cours et tribunaux, voire mme dun pourvoi en cassation.
Peuvent tre dfrs la Cour de cassation les arrts par lesquels la section du contentieux
administratif du Conseil dtat dcide de ne pouvoir connatre de la demande pour le motif que la
connaissance de celle-ci rentre dans les attributions des cours et tribunaux, ainsi que les arrts du
Conseil dtat par lesquels la section du contentieux administratif rejette un recours fond sur le
motif que la demande relve des attributions des cours et tribunaux.
La Cour de cassation sera galement amene statuer, Chambres runies, lorsque la section du
contentieux administratif du Conseil dtat et une cour ou un tribunal se seront dclars l'un et
l'autre soit comptents, soit incomptents pour connatre de la demande.
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Au niveau communal
Le Collge communal est tenu de statuer sur toute rclamation portant sur le registre des lecteurs; sa
dcision est susceptible de recours devant la Cour dAppel (art.L4122-9 et s CDLD).
Au niveau provincial
Le Conseil provincial se prononce sur la validit des lections provinciales et sur les pouvoirs des lus.
Le Collge provincial statue en certaines matires en tant que juridiction administrative (cfr supra
attributions du collge provincial du titre IV, 3, point c).
Il est noter que le Gouverneur agit en tant quautorit administrative sur les rclamations
introduites contre une taxe provinciale; la dcision prise pouvant faire lobjet dun recours devant le
tribunal de premire instance dont le jugement est susceptible dopposition ou dappel. Larrt de la Cour
dappel peut faire lobjet dun pourvoi en cassation (art. L3321, 9 10 CDLD).
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Le Conseil de milice est comptent pour statuer sur les contestations relatives aux devancements
d'appel, aux sursis, aux dispenses pour cause morale, aux exclusions pour indignit. L'appel est
ouvert devant le Conseil suprieur de milice et le recours en cassation devant la Cour de
Cassation.
La Commission d'indemnits de milice statue sur les demandes d'indemnits ; l'appel est port
devant le Conseil dtat
Les chambres de recours provinciales se prononcent contre les dcisions des C.P.A.S, en matire
d'aide sociale.
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Son organisation
Le personnel comprend :
2. Lauditorat
L'auditorat peut se comparer la magistrature associe au sige. La mission de l'auditorat est toutefois
diffrente de celle d'un parquet : il n'existe aucun pouvoir de poursuite ni d'action. Il donne un avis
aux Conseillers propos des affaires trancher. Les membres de l'auditorat (auditeur-gnral,
auditeur-gnral adjoint, premiers auditeurs, auditeurs et auditeurs adjoints) sont nomms et, le cas
chant, rvoqus par le Roi.
3. Le bureau de coordination
Le bureau de coordination comprend des premiers rfrendaires, des rfrendaires et des rfrendaires
adjoints tous nomms par le Roi sur concours. Il coordonne les lois, les arrts et les diverses
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4. Le greffe
Son rle est important en raison du caractre essentiellement crit de la procdure devant la section du
contentieux administratif du Conseil dtat. Le greffe effectue les transmissions de pices par voie de
notification. Il assume les attributions normales d'un greffe savoir : tenir le plumitif d'audience,
signer les arrts avec le Prsident de chambre et y apposer la formule excutoire. Les greffiers sont
nomms par le Roi sur prsentation de 3 listes. Ils peuvent tre suspendus ou rvoqus par le Roi, le
Conseil dtat entendu.
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7. Le contentieux indemnitaire
L'article 11 des lois coordonnes sur le Conseil dtat stipule que "dans les cas o il n'existe pas
d'autre juridiction comptente, la section du contentieux administratif se prononce en quit par voie
d'arrt, en tenant compte de toutes les circonstances d'intrt public et priv, sur les demandes
d'indemnit relatives la rparation d'un dommage exceptionnel, moral ou matriel, caus par une
autorit administrative.
Cette disposition vise rtablir l'galit des citoyens devant les charges publiques lorsque cette galit
a t rompue par le fait qu'une personne a d supporter une charge beaucoup plus lourde que celle qui
pse en moyenne sur les autres personnes.
La comptence du Conseil dtat est suppltive.
"Dans les cas o il n'existe pas d'autre juridiction comptente" : Elle est par consquent exclue
lorsqu'un dommage a t caus par la faute de l'autorit publique (cfr. supra art. 1382 du Code civil) ou
lorsqu'une loi a prvu un type spcial de rparation (ex.: sur les calamits naturelles).
La section du contentieux administratif du Conseil dtat se prononce en quit.
Le dommage ne sera pas intgralement rpar mais plutt indemnis quitablement en tenant compte
des "circonstances d'intrt public et priv".
Il faut un dommage exceptionnel.
Il ne suffit pas d'un prjudice normal que tout citoyen doit subir du fait de la vie en socit.
Le dommage doit tre caus par une autorit administrative.
La demande d'indemnisation.
En ce qui concerne la procdure, la victime doit d'abord introduire une demande d'indemnisation
auprs de l'autorit administrative qui a caus le prjudice exceptionnel.
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Un recours objectif est donc institu, un recours qui ne tend pas la reconnaissance d'un droit subjectif
mais au respect de la rgle de droit.
Depuis les lois des 16 juin 1989 et 19 juillet 1991, la section du contentieux administratif du Conseil
dtat peut galement ordonner la suspension de l'excution d'un acte ou d'un rglement administratif,
et des "mesures provisoires".
Une demande de suspension doit tre introduite par le requrant par un acte spar, au plus tard avec la
requte en annulation.
La suspension d'excution ne peut tre ordonne que si des moyens susceptibles de justifier
l'annulation de l'acte ou du rglement attaqu sont invoqus et condition que l'excution immdiate
de l'acte ou du rglement risque de causer un prjudice grave difficilement rparable.
Des "mesures provisoires" peuvent tre ordonnes au cas o une demande de suspension aurait t
introduite, aux mmes conditions (motifs srieux et risque d'un prjudice grave difficilement
rparable).
La suspension et les autres mesures provisoires qui auraient t ordonnes avant l'introduction de la
requte en annulation de l'acte ou du rglement seront immdiatement leves par le prsident de la
chambre qui les a prononces s'il constate qu'aucune requte en annulation invoquant les moyens qui
les avaient justifies n'a t introduite dans le dlai prvu par le rglement de procdure.
Si la suspension a t ordonne, il est statu sur la requte en annulation dans les 6 mois du prononc
de l'arrt ordonnant la suspension.
Bien quil existe une procdure spcifique sagissant du rfr administratif (A.R. 5.12.1991), il n'y a
que peu de modifications par comparaison avec la procdure de la demande en annulation (Arrt du
Rgent 23.8.1948).
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Lintrt
Comme le recours en annulation a un caractre objectif, l'introduction d'une requte n'est pas
subordonne l'existence d'un droit subjectif. Mais, le lgislateur n'a cependant pas t jusqu'
admettre que le recours soit ouvert tout citoyen (pas d'action populaire). Il a exig que le requrant
dispose d'un intrt.
Cette condition de l'intrt signifie qu'il doit y avoir un certain rapport entre l'acte attaqu et le
requrant pour que celui-ci soit recevable introduire un recours. Il s'agit d'un rapport tel que le
requrant est ls par l'acte et qu'il tirera avantage de son annulation. Le Conseil dtat exige que
l'intrt existe la fois le jour de l'introduction de la requte et jusqu'au jour du prononc de l'arrt.
1) Les caractres de l'intrt exig
Personnel : Il doit y avoir un rapport individualis entre l'acte et le requrant. Il faut que l'acte atteigne
le requrant titre particulier et non comme tout autre citoyen.
Direct : Le Conseil dtat apprcie s'il y a un lien direct entre l'acte attaqu et la situation dfavorable
du requrant laquelle celui-ci tend mettre fin par l'introduction de son recours.
Actuel et certain : Par cette condition, on veut exclure l'intrt purement ventuel. Le recours est
recevable si par l'effet de l'annulation, le requrant retrouve une chance de bnficier d'une situation
plus favorable. En outre, en ce qui concerne les rglements, pour qu'un recours en annulation soit
recevable, il suffit que le rglement soit applicable au requrant et non qu'il lui ait dj t appliqu.
Lgitime : L'intrt ne peut tre contraire aux dispositions impratives de la loi, l'ordre public et aux
bonnes moeurs. Ainsi, ont t dclars irrecevables les recours manant de soumissionnaires vincs
lors de l'adjudication relative une exploitation de casino.
2) Les cas particuliers
Intrt collectif : Si une personne appartenant une collectivit subit un grief en tant que membre de
celle-ci, elle peut faire valoir un intrt collectif (ex. : le Conseil dtat a dclar recevable le recours
introduit par un habitant d'une commune contre un acte dcidant la suppression d'une voirie
communale). Le Conseil dtat estime que tous les habitants utilisateurs de la voirie peuvent agir.
Intrt fonctionnel : L'intrt fonctionnel permet ceux qui sont titulaires d'une fonction publique ou
prive d'attaquer une dcision qui porte atteinte aux prrogatives lies leur fonction ou celle du
corps administratif auquel ils appartiennent {le Conseil dtat admet par exemple que des professeurs
d'une universit puissent poursuivre l'annulation d'un acte juridique ouvrant l'accs des nonuniversitaires de fonctions qu'ils ne pouvaient obtenir antrieurement). Grce l'intrt fonctionnel,
les personnes physiques sont mme de dfendre un organisme n'ayant pas la personnalit juridique
(ex. : action introduite par les membres des comits de consultation syndicale pour dfaut de
consultation ou consultation irrgulire du comit comptent).
Intrt corporatif : Cet intrt peut tre invoqu par une personne morale qui tient de ses statuts la
mission d'assumer la dfense de certains intrts auxquels l'acte porte atteinte. Mais cet intrt ne
permet pas une personne morale de se substituer ses membres pour l'exercice d'une action
individuelle (ex. : une association de personnel ne peut agir en annulation d'une nomination dont un de
ses membres n'aurait pas bnfici car il s'agit d'un acte individualis, mais elle peut agir contre un
acte modifiant le statut des agents de tat car celui-ci rejaillit sur le groupe).
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B. La comptence
Pour que le Conseil dtat puisse connatre d'une requte en annulation, trois conditions doivent tre
remplies :
- la requte doit tre introduite contre un acte;
- cet acte doit maner d'une autorit administrative;
- aucun recours ne doit avoir t institu auprs du pouvoir judiciaire.
Le concept d'acte administratif unilatral
1) Il n'est pas possible d'annuler un acte matriel.
Une distinction a cependant t faite par la jurisprudence entre les actes matriels et les actes appels
"voies de fait". Un acte peut tre qualifi d'acte administratif par l'autorit publique parce qu'il semble
prsenter les caractres d'un tel acte ; il peut cependant tre soumis au contrle des cours et tribunaux
ordinaires. Un arrt de la Cour de cassation du 8 mars 1979 fournit un bon exemple de la voie de fait.
Ds avant quintervienne un arrt royal autorisant l'expropriation de certaines parcelles, l'intercommunale des autoroutes de Charleroi s'empare de ces parcelles pour y construire, dans un but d'intrt
gnral, un bassin qui est destin recueillir les eaux d'orage. Le propritaire des parcelles concern se
prvaut de ce qu'il n'a pas t priv de sa proprit et des droits qui s'y rattachent. Il obtient aussitt la
cessation des travaux, l'intercommunale ne pouvant entreprendre ses travaux que lorsqu'elle aura
recouru la procdure normale d'expropriation. Ainsi les actes de l'administration peuvent avoir des
consquences juridiques. Un autre exemple est apport par une procdure d'expropriation, mene
bien pour raliser certains travaux d'intrt public. A l'occasion de l'excution des travaux, l'autorit
publique s'empare d'une parcelle qui ne figure pas dans le plan parcellaire, dlimitant l'tendue des
biens expropris. Le propritaire saisit le juge des rfrs.
La comptence des cours et tribunaux ordinaires s'appuie sur une interprtation extensive de l'article
159 de la Constitution. Certains actes administratifs unilatraux chappent, en raison de leur contenu
politique, au contrle du juge administratif. En France, le Conseil dtat fait la distinction entre :
-
les actes du Gouvernement qui sont essentiellement inspirs par des mobiles politiques;
les actes de Gouvernement qui sont des actes ayant trait au rapport entre le Gouvernement et le
Parlement. Pour le Conseil tat, ces actes chappent son contrle. Ex. : un arrt de dissolution
de l'Assemble nationale, un arrt de dsignation des Ministres et un arrt contenant le dpt
d'un projet de loi.
Dans la phase prcontractuelle, des dcisions administratives unilatrales sont prises et peuvent tre affectes dun vice
de lgalit comme par exemple une dcision dattribution dun march public.
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1. Lincomptence
L'incomptence est une forme d'illgalit parce que l'autorit publique qui a pris l'acte contest a
excd les limites de sa comptence.
Subdivision
a. L'incomptence d'ordre matriel
C'est le cas d'une autorit publique qui empite sur les attributions d'une autre autorit ou d'un des
autres pouvoirs de ltat (ex. : le gouvernement ne peut crer une juridiction par arrt royal car il
empiterait sur les attributions du lgislateur, le Collge communal ne peut exercer les comptences du
Conseil communal). Les attributions peuvent cependant tre modifies par la dlgation. Certains
textes la prvoient expressment. La dlgation peut tre aussi admise implicitement mais doit, selon
la doctrine et la jurisprudence tre limite aux mesures de dtail (sur lesquelles un contrle peut
facilement tre exerc).
b. L'incomptence d'ordre personnel
Les pouvoirs ne peuvent tre exercs que par les agents et organes valablement investis et tablis pour
les exercer. Sans cette investiture, il y a usurpation de fonction, comme c'est le cas, par exemple,
lorsqu'un pouvoir de dcision appartient au membre d'un Cabinet ministriel ou lorsqu'une assemble
n'est pas constitue conformment la loi.
c. L'incomptence d'ordre territorial
L'autorit publique ne peut agir que dans les limites du ressort territorial qui lui a t assign,
d. L'incomptence d'ordre temporel
L'autorit publique peut se voir assigner des dlais pour agir (ex : l'autorit de tutelle).
Un acte administratif ne peut rtroagir moins qu'il ne porte pas atteinte aux droits acquis ou ne lse
pas les intrts des particuliers (ex. : augmentation du traitement des fonctionnaires effet rtroactif).
De mme, l'autorit publique ne peut anticiper sur l'avenir (ex. : nomination un emploi qui n'est pas
encore vacant).
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Les formes sont prescrites par la loi : Mais la loi ne prcise pas la sanction qui s'attache la
mconnaissance de cette formalit (ex. : l'avis pralable de la section de lgislation du Conseil
dtat. Les textes ne parlent pas de nullit mais le Conseil dtat considrera cette formalit
comme une garantie et la prsentera comme une forme substantielle).
Par ailleurs, la loi du 29 juillet 1991 sur la motivation formelle des actes administratifs rige
lobligation de motivation en formalit substantielle prescrite peine de nullit.
Les formes ne sont pas prescrites par la loi : Ainsi, toute mesure de nature porter prjudice
aux intrts d'une personne dtermine doit tre, mme si aucun texte ne le dit, prcde d'une
invitation de cette personne prsenter ses observations. Les garanties de la dfense consistent
communiquer pralablement aux intresss les griefs qui motivent la censure projete et les
inviter les discuter. Parfois, l'existence d'un intrt personnel n'est pas ncessaire : par
exemple lorsque la formalit mconnue concerne ce que l'on tient comme requis pour des
raisons essentielles au bon fonctionnement des institutions publiques. Dans ce cas, non
seulement l'existence d'un intrt personnel n'est pas requise mais en outre le juge devra
soulever d'office la violation de telles formes.
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L'adage "pas de nullit sans texte" est tenu en chec par l'interprtation extensive du concept "formes
substantielles", qui a t dgage par la section du contentieux administratif du Conseil dtat
Le vice de forme
Un vice de forme nentrane pas toujours lillgalit.
"Pas de nullit sans grief
-
Quand la forme mconnue n'est impose que dans l'intrt exclusif de l'autorit publique (ex. : visa
de certains Ministres - Budget, Finances - sur certains arrts).
Quand la violation de la forme n'est pas de nature se rpercuter sur la situation du plaignant {ex. :
majorit non obtenue alors qu'aucune majorit n'est requise).
La rgularisation de lacte
L'acte affect dun vice de forme et donc irrgulirement accompli pourra tre entirement refait.
Toutefois, cette rgularisation doit observer les effets juridiques du retrait de l'acte unilatral.
En outre, il faut videmment que l'acte ultrieur donne l'intress les mmes garanties que si la
procdure avait t rgulirement suivie ds le dbut. Par exemple si une sanction disciplinaire a t
prise sans que le fonctionnaire ait t entendu, il ne faut pas, aprs coup, l'entendre dans ses moyens de
dfense pour lui donner l'apparence du respect des formes. L'opration doit tre recommence ab
initio.
3. La manifestation du formalisme
La motivation
La motivation externe ne doit pas tre confondue avec le motif ou la cause interne. La motivation
externe est l'obligation pour l'autorit publique d'expliciter les motifs de sa dcision.
Tout acte administratif, qu'il requiert ou non une motivation, doit toujours reposer sur un motif interne,
mais tout acte administratif ne doit pas ncessairement tre motiv.
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A. La loi du 20/07/1991
Jusqu' la loi du 29/07/1991 relative la motivation formelle des actes administratifs, il n'existait
aucune disposition gnrale qui imposait de motiver un acte administratif. L'obligation de motivation
formelle ne s'appliquait qu' certains actes individuels comparables aux actes juridictionnels (ex. : une
sanction disciplinaire) ainsi qu' un certain nombre de cas dtermins (ex. : le refus d'un permis de
btir).
Depuis la loi du 29/07/1991 (loi "Cerexhe"), "les actes juridiques unilatraux de porte individuelle
manant d'une autorit administrative" et qui a pour but de produire des effets juridiques l'gard d'un
ou de plusieurs administrs ou d'une autre autorit administrative, doivent faire l'objet d'une motivation
formelle.
La motivation formelle exige consiste en l'indication, dans l'acte, des considrations de droit et de fait
servant de fondement la dcision. Elle doit tre "adquate".
L'obligation de motiver ne s'impose pas lorsque l'indication des motifs de l'acte peut :
1.
2.
3.
4.
L'urgence n'a pas pour effet de dispenser l'autorit administrative de la motivation formelle de ses
actes.
Finalement, la loi ne sapplique aux rgimes particuliers imposant la motivation formelle de certains
actes administratifs que dans la mesure o ces rgimes prvoient des obligations moins contraignantes
que celles organises par elle {qui, il faut le rappeler, ne s'applique qu'aux "actes juridiques unilatraux
de porte individuelle").
B. La loi CEREXHE
Caractristiques de la motivation, lorsqu'elle est formellement exige, avant la loi "Cerexhe"
1.
2.
3.
4.
La motivation doit exister : Sans motivation formelle, il y a violation d'une forme substantielle. Si
l'autorit administrative se contente d'utiliser des clauses de style la place d'une motivation
effective, il y a galement manquement l'obligation de motiver.
La motivation ne doit pas contenir des motifs contradictoires.
La motivation doit tre suffisante : Si le Conseil de direction doit analyser les mrites des
candidats pour faire une proposition l'autorit qui nomme, il ne lui suffit pas de faire le
pangyrique de l'un des candidats en montrant tous les mrites qu'il a, sans examiner la situation
des autres candidats.
La motivation doit aussi permettre de vrifier si le principe du contradictoire a bien t respect
Ex. : une procdure disciplinaire est mene contre un fonctionnaire et une sanction est prise contre lui
pour un autre fait que celui pour lequel il a t entendu ; ou encore, une sanction est prise pour des faits
sur lesquels le fonctionnaire a t entendu, sans que l'autorit publique ne rencontre son argumentation.
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Lcrit
1. Le rglement
Il va de soi que le rglement va tre concrtis dans un crit. Il s'adresse une gnralit de personnes,
il doit donc tre port leur connaissance. L'crit est le procd le plus normal pour cela.
On peut cependant admettre qu'un rglement soit abrog implicitement. L'abrogation implicite
rsultera par exemple d'un texte ultrieur, incompatible avec le premier, du mme degr de hirarchie
formelle. C'est un nouvel crit qui consignera la nouvelle rgle de droit.
L abrogation peut galement rsulter d un silence. C'est le cas de la dsutude d'un rglement. Ainsi,
un rglement prvoyait jadis, que la hauteur plancher-plafond devait tre d'au moins 3,20 m.
L'volution des ralits conomiques et sociales dans le domaine du logement et de la construction, fait
que pareil rglement n'est plus respect. C'est une consquence du silence de l'autorit publique.
2. Lacte individuel
Cet acte doit aussi en principe faire l'objet d'un crit. Cela va de soi lorsque l'acte doit tre sign,
contresign, lorsqu'il procde d'un vote, lorsqu'il doit tre motiv en la forme.
La loi tend admettre que l'absence d'crit peut valoir dcision ou mme que l'absence de toute
raction positive de l'autorit publique peut tre assimile une dcision ngative. Lorsque aprs
l'coulement d'un dlai de 4 mois compter de la mise en demeure de statuer, l'autorit publique n'a
toujours pas pris de dcision, ce silence est assimil une dcision de rejet susceptible de recours.
C'est le silence ngatif.
Le silence positif est galement prvu, notamment en matire de tutelle : certaines dlibrations du
Conseil provincial sont applicables de plein droit, sauf si dans un dlai de 40 jours partir de la prise
de dcision du Conseil provincial, l'approbation en est refuse par le Roi.
Ces dcisions, prises suite un silence ngatif ou positif, ne sont bien sr pas consignes dans un crit.
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L'hypothse de dpart est la suivante : l'acte administratif a t accompli par un auteur qui a agi dans le
cadre de ses attributions et de ses comptences.
Mais la question est de savoir si l'autorit publique a correctement us de son pouvoir et si la dcision
qu'elle a prise est bien conforme la loi.
Pour rpondre cela, il n'est pas inutile d'voquer le pouvoir discrtionnaire de l'autorit publique. 11
n'existe pas d'acte purement discrtionnaire ; cependant, dans l'exercice de toute activit
administrative, l'autorit publique dispose d'un pouvoir discrtionnaire, autrement dit, d'une certaine
libert d'action.
L'autorit publique doit cependant exercer ses attributions en respectant certaines obligations. Il s'agit
ici des aspects de la comptence lie de l'autorit.
Le pouvoir discrtionnaire peut en effet tre limit : ainsi, la nomination des agents ne peut tre faite
que sur base d'un acte de prsentation ou sur base des rsultats d'un examen. L'autorit publique
conserve cependant toujours un certain pouvoir discrtionnaire : en effet, la loi s'exprime toujours de
manire gnrale et impersonnelle alors que l'autorit publique doit se proccuper de questions
individuelles ou d'espce ; de plus, l'autorit publique doit prendre en considration d'autres lments
que la lgalit, notamment l'intrt gnral.
II est vident que l'autorit publique ne peut nommer un emploi un candidat qui n'a pas t class en
ordre utile. Elle a cependant le droit de choisir, au moment voulu, un candidat parmi ceux qui sont
utilement classs. Cela vaut galement pour les contrats administratifs. Ce pouvoir discrtionnaire est
contrl par le juge qui va vrifier la lgalit interne de l'acte, autrement dit la cause et le but.
1. La cause
Ce sont les motifs de l'acte. L'article 1131 du Code civil tablit que les obligations sans cause ou sur
une fausse cause ou sur une cause illicite ne peuvent avoir aucun effet. Cette disposition n'est pas
simplement applicable aux actes du droit civil, elle est aussi applicable aux actes de l'autorit publique.
Le problme, videmment, est que lact administratif ne doit pas ncessairement rvler ses motifs. La
difficult est donc de dcouvrir les raisons qui ont pouss l'autorit publique agir. Contrairement aux
jugements, les actions de l'autorit publique ne doivent pas tre motives. Le particulier ne disposera
donc pas toujours de supports lui permettant de dterminer les raisons qui ont pouss l'autorit
publique agir. Le juge judiciaire comme le juge administratif sera donc particulirement dsarm
pour exercer son contrle.
De plus en plus souvent, des textes lgaux imposent cependant l'obligation de motiver les dcisions de
l'autorit publique (voir supra). Celle-ci doit rvler les raisons qui sont l'origine de l'acte. L'exigence
de la motivation vise essentiellement permettre le contrle des motifs.
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De plus, l'acte administratif est de moins en moins le fait d'une seule personne. Lorsque la dcision est
prise au terme d'un processus de consultation ou de collgialit on pourra retrouver dans les registres
d'une institution collgiale quelles sont les motivations qui ont pu tre avances par l'autorit publique.
La dcision doit parfois aussi tre publie.
Lorsque les motifs de l'acte ne sont pas rvls, il faut consulter les dossiers administratifs. A cet
gard, il faut constater que le justiciable sera sans doute mieux arm s'il introduit un recours en
annulation devant le Conseil dtat qui a le droit d'exiger de l'autorit publique le dpt de son dossier.
Le Conseil d tat participe donc ainsi l'administration de la preuve. Le refus de fournir une pice est
le dpart d'une prsomption d'irrgularit qui pourra conduire la nullit. Si l'autorit publique cache
quelque chose, c'est sans doute que l'allgation du requrant est fonde.
La cause inadquate
Si les circonstances de fait sont tablies et si la comptence de l'autorit publique repose sur des bases
lgales, il n'y a ni erreur de droit ni erreur de fait, dans la mesure o les circonstances ont bien t
apprcies. La question est de savoir si l'autorit publique agissant dans ces conditions n'a pas pris une
mesure injustifie. Un fonctionnaire a commis une infraction disciplinaire bnigne. Le fait n'est pas
contest et le fonctionnaire le reconnat. L'infraction a bien t qualifie mais si la sanction applique
est la rvocation, cette mesure sera excessive par rapport la faute.
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2. Le but
Les motifs qui justifient une dcision sont soit des faits qui ont une existence objective, soit des rgles
de droit qui peuvent susciter des interprtations - bonnes ou mauvaises. Le but d'une dcision c'est
l'intention qui a inspir l'auteur de l'acte.
L'autorit publique ne peut agir qu'en tenant compte d'un but bien prcis. Si elle s'en loigne, il sera
question de dtournement de pouvoir. La rvocation d'un fonctionnaire, par exemple, est une mesure
qui a un objectif particulier : carter du service un fonctionnaire. Le motif de cette dcision c'est la
faute qu'il a commise. Le mobile, par contre, peut tre le souci d'assurer la bonne marche du service.
Mais le mobile peut aussi rsulter d'une animosit personnelle que le chef de service aurait contre l'un
de ses agents, ou encore de la volont d'carter du service un agent en raison de ses opinions
politiques.
La question est de savoir s il y a eu ou pas dtournement de pouvoir. D'abord, il convient de rechercher
dans quel but certaines prrogatives ont t confres l'autorit publique. Ensuite, il faut se demander
dans quel but cette autorit a, en fait, utilis ses pouvoirs. Enfin, le juge rapprochera les deux buts pour
apprcier si le second est conforme au premier. En d'autres termes, le juge a pour mission de vrifier si
l'autorit publique a us de son pouvoir pour atteindre un but conforme celui qu'il lui a t demand
d'atteindre. Comparer les diffrents buts peut sembler une opration facile. Cependant, la recherche
de l'intention vritable de l'auteur de l'acte administratif peut s'avrer trs dlicate voire mme
impossible.
Il n'est pas facile non plus de rechercher le but poursuivi par le lgislateur lors de l'attribution d'une
comptence l'administration. L'intention du lgislateur (la ratio legis) peut rsulter du texte mme de
la loi. Si ce texte ne donne aucune certitude, il faut recourir aux travaux parlementaires qui explicitent
les circonstances dans lesquelles la loi a t vote. Quelle que soit la mthode utilise, cela reste une
entreprise hasardeuse. Mais le plus difficile, c'est encore de connatre l'intention vritable de l'auteur
d'un acte administratif.
Les quelques rgles suivantes permettent cependant de dterminer s'il y a dtournement de pouvoir :
a) Le but illgal poursuivi et, par consquent, attaqu doit tre le seul avoir dtermin l'acte. Un but
illicite parmi d'autres ne suffit pas vicier l'acte. Ainsi le dtournement de pouvoir, l'occasion
d'une nomination, ne peut tre tabli que s'il est prouv que l'autorit publique s'est exclusivement
inspire de considrations trangres l'intrt du service (ex. mobiles politiques). Si deux
candidats se valent et que celui qui est choisi est mieux recommand sur le plan politique, la
nomination ne peut tre annule.
b) Le dtournement de pouvoir est un moyen subsidiaire qui ne peut conduire l'annulation que s'il
n'y a pas d'autre cause d'illgalit.
Les faits rvlant le but poursuivi sont difficiles tablir. La seule mthode est de runir un ensemble
d'indices faisant apparatre que le mobile incrimin existe et qu'il a t en soi dterminant. Il faut
dtecter dans l'acte lui-mme un dfaut que l'acte mme ne rvle pas. On parlera de dtournement de
pouvoir lorsque le but de l'autorit publique est la poursuite d'un intrt priv. L'exemple classique est
celui du bourgmestre ordonnant la dmolition d'un immeuble menaant ruine pour satisfaire une
rancune personnelle.
Dans tous les cas o une Chambre du Conseil dtat estime qu'il y a dtournement de pouvoir, elle doit
renvoyer l'affaire l'assemble gnrale de la section du contentieux administratif.
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1. Les caractristiques
La procdure inquisitoire : Elle est dirige par le Conseil dtat lui-mme ; celui-ci ordonne luimme les mesures d'instruction qu'il juge utiles. Il a le droit de se faire communiquer par les autorits
publiques tous les documents et renseignements utiles, il assure lui-mme la rception et la
transmission des requtes et mmoires par l'intermdiaire du greffe.
La procdure crite : Les parties prsentent leurs moyens et dfenses par voie crite. A l'audience,
elles ne peuvent prsenter que des dveloppements relatifs certains points sans ajouter de moyens
nouveaux.
La procdure sommaire : Elle tend rduire les formalits (ex. : recours introduit par voie de
requte, pas d'huissiers, les pices sont galement transmises sans l'intervention d'un huissier). Cela ne
signifie cependant pas que la procdure se droule de faon sommaire.
2. Le droulement du procs
Il existe 3 tapes successives :
La juridiction
La juridiction est saisie par lenvoi dune requte. Cette requte doit respecter des rgles de forme.
Extrinsques
-
Elle doit tre signe par la partie ou par un avocat inscrit au tableau de l'ordre;
Elle contient l'indication de la partie requrante, de la partie adverse et l'objet et les moyens du
recours;
Elle est affranchie d un timbre fiscal (dont le montant est actuellement de 175,00 euros) et
adresse par pli recommand au greffe du Conseil dtat
Intrinsques
Le requrant doit prciser en quoi l'acte attaqu est illgal ; et ce par l'expos des moyens de recours.
La demande en annulation doit tre introduite dans le dlai de 60 jours calcul partir de la publication
de l'acte qui doit tre publi, de la notification s'il est notifi ou partir du jour o le requrant aura eu
connaissance de l'acte dfaut de publication ou de notification.
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L'article 19 des lois coordonnes sur le Conseil dtat (tel que modifi par la loi du 24 mars 1994,
M.B., 17 mai 1994, pp. 13043 et suivantes) prcise dsormais que le dlai de 60 jours ne prend cours
que pour autant que l'acte ou la dcision porte individuelle "indique l'existence de ces recours ainsi
que les formes et dlais respecter". A dfaut, le dlai de prescription prend cours quatre mois aprs
que lintress a pris connaissance de lacte ou de la dcision prcite.
Linstruction
Gnralits
Les mesures pralables l'instruction proprement dite : Le premier Prsident distribue l'affaire
la chambre comptente. La partie dfenderesse rdige un mmoire en rponse. Aprs avoir reu le
mmoire en rponse, le requrant a 60 jours pour faire parvenir au greffe un mmoire en rplique.
Linstruction proprement dite : Les parties ayant expos leurs moyens, l'affaire peut tre instruite
par des membres de l'auditorat dsigns. Les parties disposent, aprs le dpt du rapport de l'auditorat
au greffe, de 15 jours chacune afin de prendre connaissance du rapport et de dposer un dernier
mmoire.
Le rfr administratif (A.R. 5.12.1991)
La suspension : Quand la suspension de l'excution d'une dcision administrative est demande
devant le Conseil dtat, celui-ci statue dans les 45 jours. Si la suspension est accorde sur la demande
en annulation, le Conseil dtat statue dans les 6 mois suivant l'arrt de suspension. Dans les cas
d'extrme urgence, la suspension provisoire peut tre ordonne par le prsident de la chambre ou par le
conseiller dtat qu'il dsigne cette fin, sous rserve de confirmation par la chambre dans les 45 jours
de la demande.
Les mesures provisoires : Ces mesures sont ordonnes par arrt motiv, l'unanimit de la chambre
(du Conseil dtat) comptente pour statuer au fond ; ou par arrt du prsident de la chambre ou du
conseiller dtat qu'il dsigne cette fin, sous rserve de confirmation par la chambre dans les 45 jours
de la demande, uniquement dans les cas d'extrme urgence. Elles peuvent tre ordonnes lorsque le
Conseil dtat est saisi d'une demande de suspension et consistent en "toutes mesures ncessaires afin
de sauvegarder les intrts des parties ou des personnes qui ont intrt la solution de l'affaire,
l'exclusion des mesures ayant pour objet des droits civils.
Laudience
Un conseiller rapporteur y rsume les faits de la cause et les moyens des parties.
Les parties prsentent leurs observations, un membre de l'auditorat rapporteur donne son avis sur
l'affaire. La clture des dbats est prononce et l'affaire est mise en dlibr. L'arrt est prononc en
audience publique. L'arrt est notifie par le greffier aux parties et au Ministre comptent. Il est
excutoire de plein droit.
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1. La Constitution
2. Les Lois coordonnes sur le Conseil dEtat
3. La Loi du 16 mars 1954 relative au contrle de certains organismes dintrt public.
4. Le Dcret sur les OIP
5. Le Code de la Dmocratie locale et de la Dcentralisation
6. La Loi provinciale
7. La Loi organique sur les CPAS
8. La nouvelle loi communale
9. La Loi sur lemploi des langues en matire administrative
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