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Esteban Pereira
I.
II.
III.
--o--
BRIAN LEITER
La filosofa analtica como corriente filosfica es complicada, esto porque los filsofos analticos no
saben determinar que es lo que ellos hacen pero se encasillan como filsofos analticos, o sea hay
filsofos que no saben explicar a la escuela a la que pertenecen pero se introducen como analticos,
un ejemplo de ello es Brian Leiter.
Concepta a la filosofa, e indica que la filosofa analtica no es un programa filosfico ni un
conjunto de puntos de vista sustantivos.
Leiter refleja la tensin entre los tericos analticos, porque se suelen ubicar geogrficamente en
una forma de hacer filosofa, esta es la forma anglosajona, pero reconocen que no hay una identidad
de la filosofa analtica, es una ubicacin geogrfica pero reconocen que no hay un lugar comn o
un postulado compartido de esta filosofa analtica ubicada en el territorio anglosajn.
TRADICIONES FILOSFICAS
Estudios actuales han suscrito la idea de visin filosfica para organizarlo, la idea de tradicin tiene
rendimientos explicativos porque ubica a cada autor en alguna tradicin, es un esquema terico de
ubicacin. Una ubicacin filosfica est formada por un desacuerdo estructural, donde en su interior
existe una diversidad de concepciones de la filosofa, este contraste pasa porque hay una
contravencin entre respuestas a una misma pregunta, que es Qu es filosofa? En cada concepcin
filosfica existen aproximaciones sobre lo que es la filosofa y se responden de forma diferenciada.
La filosofa esta encausada con la teologa, entonces la filosofa se responde en trminos de Dios.
B. Marxismo: Poder
Responde la pregunta en trminos de poder porque se entiende que la filosofa esta mediada por
instrumentos ideolgicos, los cuales reproducen tcnicas de dominacin, subordinacin y poder,
entonces la filosofa es una ideologa
C. Hermenutica: Lenguaje
Se puede entender a la filosofa como una actividad hermenutica, interpretativa y de atribucin de
significados a imgenes diferenciadas
D. Existencialismo: Vida
Lo relevante es la vitalidad del ser humano, vitalidad en trminos de supervivencia
2. Tradicin Filosfica Analtica
A. Cientificismo: Ciencia o Naturalismo (Stroll)
La filosofa se explica en trminos cientficos, reclama la subordinacin de la filosofa a la ciencia,
este indica que la nica posibilidad de responder la pregunta sobre que es la filosfica es
reemplazando el lenguaje cotidiano por una cientfico
Circulo de Viena grupo de filsofos que se juntaban a discutir sobre la concepcin cientfica del
mundo
B. Cotidianismo / Teraputica: Lenguaje Cotidiano / Sentido Comn
Busco reubicar al lenguaje cotidiano y sentido comn, superponindolos a cualquier esfuerzo de
traduccin cientfica. No a la reformulacin o reemplazo cientfico, si a valorar lo que tenemos y la
riqueza lingstica con la cual nos expresamos.
Esto proviene de los esfuerzos del segundo Wittgenstein, sus idea fueron recepcionados en Oxford,
lo que genero la idea de una concepcin cotidianista de la filosofa, porque este establece que el
lenguaje est bien tal como est, por lo tanto no se debe reformular a uno distinto, los filsofos no
quieren hacer ciencia.
La tensin que existe en el mbito analticos no es ni el doble de lo que es en el continental porque
la filosofa analtica, aun no puede abrazar una identidad, en cambio en el continental algunos han
cado (tomismo y marxismo) y otros siguen (hermenutica) y otros mueren u viven
(existencialismo).
La tesis de Pereira es que la falta de ncleo duro es lo que se comunica a la reflexin analtica del
derecho, lo que provoca que la filosofa analtica del derecho tampoco tenga identidad sino que
controversias.
Hart en el derecho es un contradictor al crculo de Viena, ya que se entiende por el contexto del
cotidianismo.
La discusin en el mbito analtico ser recreado en el punto de vista del derecho analtico, si el
esquema tiene sentido las disputas en una sede, sern disputas en una sede, as las escuelas de una
sede sern escuelas en otra sede. Por ello, si bien Leiter no saba que era ser filsofo analtico
tampoco se sabe lo que es ser un filsofo analtico del derecho.
La falta de identidad permite que en la actualidad haya un segundo proceso de auto comprensin,
una teora analtica del derecho si se basa en conflicto NO tiene identidad, por tanto hay
reencuentros, porque no saben bien lo que estn haciendo. Si los individuos no saben lo que hacen
deben reflexionar sobre ello, Hart indico que el explicar el concepto de derecho es tarea de la
filosofa analtica.
Ha habido 2 momentos de auto-reflexin, donde la propia teora analtica del derecho se ha
reevaluado a s misma. Por consiguiente objeto, metodologa y propsitos son cuestiones que en la
actualidad siguen en discusin.
Empirismo (Naturalismo) / Formalismo John Austin, Alf Ross, Hans Kelsen, Raz,
Leiter
Todos estn de acuerdo que la pregunta crucial es responder qu es el derecho, algunos utilizan
metodologa empirista y otros formalistas, pero estn de acuerdo en llegar a una definicin.
ii.
Hart es influido por la escuela de Oxford y crea un anlisis conceptual del derecho, as hay prcticas
sociales (punto de vista interno), segn Hart la pregunta crucial es qu es derecho, es decir, brindar
una respuesta a la pregunta.
Hart dice como se explica en EEUU, Inglaterra la palabra derecho (suma de reglas primarias y
secundarias), pero no sabemos si es lo que puede aplicarse en otras partes como la India, etc.
Esta visin supone localidad, a diferencia de la primera que tiene una explicacin universal.
Desafo: Reconstruccin intelectual filosofa analtica y construir su proyeccin en las
investigaciones sobre el derecho
07.04.2015
Este contraste se expresa porque en el mbito analtico no es claro cul es la relacin entre los
trminos, una posicin reclama que la relacin es de subordinacin, otra sostiene que la relacin es
de autonoma o independencia.
El problema no es que si hay o no vinculo, la pregunta es sobre el rol de la filosofa en la irrupcin
de la ciencia.
ii.
Como no se clarifica lo que se entenda por anlisis, la forma de alcanzarlo tena controversia, ya
que haba 2 formas de alcanzarlo. La disputa se alz en que se sabe que es lo que se va a analizar
(ciencia filosofa) pero cada una reclama un mtodo distinto de anlisis, uno por un lado
promueve la creacin de un lenguaje perfecto, altamente formalizado. Por otro lado, es crear
filosofa mediante el lenguaje que tenemos, el lenguaje natural y cotidiano.
iii.
La actividad filosfica esta construida bajo un parmetro monista, es decir, que existe una respuesta
vlida frente a cualquier problema filosfico, entonces si nos queremos preguntar cul es la realidad
de las cosas, solo habr 1 respuesta. Por ende, si solo una respuesta es la correcta hay que construir
la forma de alcanzar dicha respuesta Cul mtodo? La ciencia, el lenguaje concreto.
En cambio la diversidad seala que no hay una nica respuesta ya que la filosofa era tan diversa
con la especie humana, entonces debe aceptarse la diversidad que naturalmente nos corresponde.
Quine busca hacer un mtodo cientfico de filosofa, busca naturalizar mediante descripcin, aplicar
mtodo cientfico a la investigacin cientfica.
c) Humanas (Wittgeisntein, Austin, Strawson) Su respuesta es mltiple, son preguntas con
muchas respuestas, estas son preguntas difciles ya que no sabemos dnde acudir para
alcanzarlas.
Textos Fundantes en la Filosofa Analtica
1. On Denoting (1905) Russell Descripciones definidas / Lenguaje perfecto o ideal
Russell promulgo las descripciones definidas, las cuales permiten hablar acerca del mundo sin
conocer todo de l, se puede hablar de lo que est en la luna sin haberla visitado, mediante un
lenguaje perfecto, cientfico, formalizado. Este quera hacer ciencia Cmo? Hablando ms de lo
que conozco directamente
2. On Referring (1950), Strawson Oracin y uso de la oracin / Lenguaje cotidiano y
diversidad de usos.
Contradeca el argumento anterior, el yerro estaba en que no distingua entre una oracin y el uso de
esa oracin. Lo relevante es el uso, la oracin por s mismo no tiene importancia, eso se lo otorga el
uso.
El error era creer que el leguaje tena una estructura interna, creyendo que se puede crear un
lenguaje superficial, para Strawson solo hay prcticas lingsticas, y la diversidad de los usos marca
la infinitud del lenguaje, no hay un lenguaje ya que este no tiene lgica interna alguna.
Michael Dummett
Publica Origins of Analityc Philosophy, intento explicar este nuevo centro de atraccin de
filosofa analtico, explicando que era una filosofa post-fregeana.
Frege: Conceptografa, crea que encontr el lenguaje perfecto.
Se llama filosofa post fregeana, porque en el mbito analtico estaba la necesidad de crear un
lenguaje perfecto lo que crey haber hecho Frege, esto devela que la filosofa analtica es una
filosofa lingstica porque considera que la filosofa del lenguaje es la fundamentacin de todas las
reas del conocimiento.
Para Dummet esta filosofa analtica nace cuando se toma en serio el giro lingstico, el cual supone
que haba que enfatizar en el significado de la palabra y existencia de la oracin. Giro lingstico
porque el foco de la filosofa, giro en torno al lenguaje.
Los analticos ponan un genuino inters en la concepcin filosfica lingstica, para ellos filosofa
era hacer filosofa de lenguaje.
Hilary Putnam
Reivindicacin: Esto es un error porque los cientficos no se dan cuenta que la ciencia tambin
presupone valoracin, existen valores cientficos, por tanto el valor est incluido en la ciencia, a lo
menos por descartar algo y promover el estudio de algo, que es sino el mtodo cientfica un cumulo
de valoraciones.
b) Dicotoma hecho-valor
La fractura entre los hechos y los valores o ser y deber ser, encuentra su origen en el Tenedor
Hume. Hume dividi a la realidad en dos:
-
III.
Franca D Agostini
Para Agostini no es solo una cuestin geogrfica, sino que una cuestin de argumentacin y
escritura.
IV.
Richard Rorty
Escribe el giro lingstico, en que entiende que en el S. XX hubo una gran revolucin en filosofa,
la cual estaba asociada a un descubrimiento, se descubre el potencial epistmico del lenguaje como
herramienta de conocimiento. El lenguaje en todo su potencial ed conocimiento fue recin
descubierto en el S. XX
Este giro lingstico, constituye a la filosofa que se reencontr con el lenguaje como una filosofa
lingstica, entonces filosofa analtica es filosofa lingstica
La filosofa analtica del lenguaje, supone que todo problema filosfico puede ser resuelto en virtud
de 2 metodologas:
A. Reforma Lenguaje Si hay un problema filosfico, hay un problema lingstico, por
tanto hay que reemplazar al lenguaje por uno mejor.
B. Mejorando Compresin del Lenguaje Si hay problema lingstico que es un problema
filosfico, se debe mejorar la forma de utilizar el lenguaje.
La revolucin nuevamente es de mtodo, pero la contribucin de Rorty, es que pese a que haya una
cuestin de mtodo, advierte con razn que el mtodo an est en disputa, pese a que hay un
mtodo este no es balad, porque hay una distincin entre filsofos del lenguaje. Una cuestin seria
un acuerdo en el mtodo, pero este es nico sin apellido, pero este entiende que puede ser lenguaje
ideal o lenguaje ordinario.
Formas de compresin: Ideal versus Ordinario
Por ello es que el giro lingstico versa en una revolucin de la importancia del lenguaje pero no del
tipo del lenguaje, una cuestin es que haya revolucin sobre el rol del lenguaje en filosofa y otra es
que haya revolucin de un tipo de lenguaje, y eso no hay.
Controversia: Construccin y clarificacin
Una posicin sostiene que giro se hace mediante construccin de un lenguaje mejor del que
tenemos y otro en torno a la clarificacin del lenguaje que utilizamos
Diagnstico sobre estrategias: Suposicin de identidad comn / Relatividad sobre la intensidad de
la controversia (descripcin)
Estas posiciones suponen dar una identidad comn en el mbito analtico, todos reconducen a un
lugar comn: que la filosofa analtica tiene un compromiso con el mtodo Cul? El mtodo
lingstico. El problema de esto es que se puede advertir que estos autores incurren en relativizar
(menguar) la intensidad de la discusin interna que hay en los analticos, uno puede decir que el
problema de estos modelos es que diluyen la batalla, entonces un mejor mtodo ser el que
promueva la discusin.
Avrum Stroll
Plantea una imagen altamente interesante sobre cmo se puede entender el conflicto analtico y
cmo puedo describirlo. Segn Stroll, el mbito analtico est cubierto de una dualidad:
A. Ciencia/ Cientismo / Teorizacin
La ciencia se transform en el camino seguro de la filosofa, entonces si me encandilo con la ciencia
promuevo un Cientismo que sera subordinar la filosofa a la ciencia, y esperar que la filosofa se
dedique a construir teoras.
B. Lenguaje cotidiano / Autonoma / No-teorizacin
Si se opta por el lenguaje cotidiano, renuncio al Cientismo y proclamo la autonoma del lenguaje
natural, luego renuncio a la teorizacin, no sera un asunto filosfico crear teoras.
Lo que habra sera un dilema respecto de cul es el quehacer de la filosofa en la eventual
construccin de teoras, Cientismo = si hay teoras, lenguaje cotidiano= no hay teoras.
Stroll promueve una metfora interpretativa, esta corresponde al vino, soleras, en este sistema el
vino viejo tiene mayor valor, este sistema de soleras se construye bajo una base llamada solera que
va por antigedad, luego se construyen nuevas soleras, pero con el nombre de criadera, y as hasta
el ms nuevo el vino nuevo se hace mejor por el viejo pero el viejo rejuvenece.
Segn esta metfora el problema es un problema de mezcla y mejoramiento, vino que se mezclan y
mejoran recprocamente uno otorga experiencia y el otro juventud. Esta conjugacin supone una
conjugacin entre cambio y tradicin, donde el vino nuevo promueve el cambio y la tradicin el
viejo. Por eso, Stroll denomina su interpretacin como sistema de solera, porque la filosofa
analtica actuara como soleras nuevas formulado bajo soleras continental. El barril ms viejo, apto
para conservar al vino ms viejo, en algn sentido se nutre de los barriles ms nuevos. Segn la
metfora, esa solera mantiene la calidad del vino viejo pero adems incorpora insumos del vino
nuevo.
-
El argumento de Stroll es que se ha intentado tensionar lo nuevo con lo viejo, es una relacin de
entremezclado de conservacin y de refresco. No es tal la ruptura, sino que la filosofa nueva, lo que
hace es conservar la vieja filosofa y refrescarla.
La tesis de Stroll es innovadora porque frente a un esquema Adversarial promueve la conciliacin,
el vino nuevo hace que el viejo se refresque y el vino viejo ensea al nuevo.
II.
Modelo Glock
Glock escribe el libro qu es la filosofa analtica?, luego de hacer un estudio de toda la
conflictividad que existe en la literatura del amito analtico, intenta proponer algo que a partir de 3
nociones se podra conjugar el conjunto de confusiones que hay en el concepto analtico:
A. Conceptos discutidos Glock se pregunta acerca de qu es la nocin de analtico es esencialmente
un trmino en disputa. Esa aparente discusin infinita, es en realidad una estimacin.
Lo que los analticos no ven es que la discusin es sper particular, es una discusin entre algunos
filsofos, aunque sea un concepto discutido, es igual una cuestin sitica entre gente particular.
La discusin es altamente limitada, no hay acuerdo sobre que es la filosofa analtica pero su
provincialismo es cierto, esto lo hace para bajar el perfil a la discusin, porque si es una discusin
entre pocos individuos pueden seguir discutiendo.
B. Parecidos de Familia La filosofa analtica se puede entender como un cumulo de parecido de
familia, Glock extrae del segundo Wittgenstein, el que entenda que el lenguaje se expresaba en
virtud de juegos lingsticos, pero en cada jugo lingstico haban rasgos comunes que haca que
fueren juegos del lenguaje.
Un juego de lenguaje compromete la forma de vida en disputa, en el juego de lenguaje se puede
cambiar una regla, pero es un juego que hay que jugar porque compromete nuestra propia forma de
vida. Segn Glock, la filosofa analtica debe renunciar a establecer un concepto exhaustivo de
filosofa analtica, solo se puede clasificar cuales son los parecidos de familia que hay en Russel vs
Wittgenstein.
C. Tradicin la filosofa analtica debe ser entendida como una discusin particular, poner nfasis
en la similitud de familia y la tradicin, esto porque segn Glock, la tradicin como modelo
explicativo filosfico, conjuga perfectamente tanto la historia de una filosofa, como los parecidos
de familia que existen en las distintas posiciones.
Conviene entender a la filosofa analtica como una familia, en la que existen rivales. Esa familia
esta entrelazada con influencias y caractersticas compartidas, lo que sera cientismo por un lado y
lenguaje ordinario por el otro.
Glock entiende que si es una tradicin, entonces habra que responder 3 cuestiones:
a) Fundacin no es cierto que Frege sea el abuelo de la tradicin analtico, no porque no
fuese importante, sino que porque la imagen que da Dummet es poco sensible frente al
desacuerdo, NO es un padre fundador, sino que a lo menos son 3: Russel, Wittgenstein y
Carnap. Segn Glock la tradicin filosfica se conforma como una familia, por ende:
formalista, humanistas, pro empiria.
Wittgenstein se forma en Cambridge, fue discpulo de Russell. Pero como este se pele con Russell,
tuvo gran influencia de la escuela de Oxford.
Formula que dado que no haban reales problemas filosficos haba que determinar por qu se crea
que haban reales problemas filosficos, haban por la idea de significado, de concepto, es decir, hay
que olvidarse de las definiciones y comenzar a mostrar situaciones, usos.
Este sealaba que lo que hay en el mundo hay juegos de lenguaje entre individuos distintos, que
toman sentido en la medida que se comprometen con l. Cada juego del lenguaje tiene un parecido
de familia, donde en cada juego existen rasgos comunes que conforman el juego.
En vez de pensar en definicin, se debe buscar el uso, ya que el significado no es un concepto sino
que la utilizacin del trmino de un concepto, por eso lo que explica es que no se busque el
significado sino que el empleo de las palabras.
No existe un mtodo como piensa el cientificismo, sino que hay terapias, da formas de solucionar
un problema. Como Wittgenstein mejoro en Oxford, ocurri una fisura interna en la propia
concepcin cotidianista, porque habra 3 parmetros de como comprender ser un cotidianista:
a. Lenguaje Ordinario (Austin)
Marca el inicio de la escuela del lenguaje ordinario, porque Austin demostr que la resolucin de un
problema lingstico duro se puede alcanzar y se debe alcanzar desde el lenguaje ordinario. No se
han preocupado del uso del trmino en la praxis.
Para descomponer cualquier problema, primero hay una primera palabra, un inicio que sera el
anlisis lingstico. Austin no cree que filosofa sea lenguaje pero se cree que a partir del lenguaje
se puede hacer filosofa seria.
Entonces si se estudia responsabilidad, se debe ver como se usa en la praxis este trmino, as se
podra descomponer el problema. Se conoce el fenmeno a partir de la palabra que se emplea.
En el caso de la responsabilidad se demuestra el error de aquellos que intentan analizar mediante la
descomposicin, es un error porque segn Austin hay 3 usos lingsticos de la palabra
responsabilidad:
-
Es un recopilador de usos lingsticos, en este caso hay 3 formas de realizar una accin. Lo que
demuestra es que el filsofo analtico comienza con una recopilacin de usos lingsticos.
b. Anlisis Conceptual (Strawson)
Austin tiene razn pero tiene que indicar que se quiere hacer con la palabra de anlisis conceptual,
cotidianamente pensar en anlisis conceptual es descomposicin de ideas y conceptos.
Cuando se piensa en la idea de descomposicin, analizar para Strawson NO es descomponer, por
eso la denominacin de analtico es una definicin que los mismos filsofos utilizaron, por ende
pese a que haya un auto-otorgamiento, el problema es que no clarifica porque se sealan as, antes
esto propone 3 formas de comprender (siendo 2 errneas y 1 correcta):
a) Gilbert Ryle propuso hacer cartografa de conceptos, lo que se hace estudiando conceptos
trminos o nociones y empezar a agruparlos en mapas de conceptos cohesionados. El problema para
Strawson es que esa idea tiene un defecto que es que no determina criterios para construir el mapa,
Ryle no indica cmo se construye una relacin entre un concepto y otro, in los propsitos de ello.
b) Ludwig Wittgenstein: Terapia propuso indicar que el filsofo era algo as como un mdico,
porque el problema filosfica se puede traducir como una enfermedad, el filosofa trata a la pregunta
como si fuera enfermedad, es tos porque la enfermedad proviene de una causa, por ende si la
filosofa se parece a la enfermedad esta proviene de una causa que provoco la enfermedad por tanto
seria sanable.
Una forma de entender por qu hay enfermedades filosofas, es porque hay una visin unitaria de
concepto, es decir, pensar en significados o definicin pensadas, lo que sera cientificista. No se
piensa en la multiplicidad.
Entonces existen enfermedades lingsticas no hay problemas filosficos porque en realidad son
creados, porque si hay un buen uso del leguaje hay un origen causal que provoca la enfermedad,
esta forma de ver a la filosofa supuso que un mal uso del lenguaje detona una enfermedad, la cual
genera un problema filosfico. Todo problema filosfico, es un problema lingstico, generado por
un incorrecto uso del lenguaje.
El remedio seria claro, el remedio es como un doctor, tiene recetas, entonces si el problema es el
mal uso del lenguaje entonces hay que reparar dichos usos. La correccin cuenta por parte de un
filsofo como un terapeuta. Esto provoca que abandonamos el uso metafsico el lenguaje y no
dirigimos a un lenguaje cotidiano.
Problemas: si uno le hace caso a Wittgenstein y entiende al filsofo como terapeuta entonces hay
una pasividad de la actividad filosfica, ya que cuando no hay enfermedad uno no va al mdico. El
filsofo tiene la tarea retrospectiva, nunca previene solo contiene el error formulado.
Tambin es un problema que Wittenstein asocie enfermedades a problemas filosficos, puedo decir
el individuo es libre o no pero eso no es una enfermedad. No todo problema es explicable as.
Strawson formulo un anlisis conceptual por parte de la gramtica. Hay una relacin entre
disciplinas y labores (la del filsofo y la del gramtico), porque ambas disciplinas tienen por
objetivo esclarecer pero no reformular.
El filsofo opera con elementos que hay dominio, pero le falta una explicitacin de la teora del uso,
lo que se denomina: equipamiento conceptual estructura conceptual bagaje conceptual, que son
los conceptos ms bsicos con los cuales pensamos el mundo.
Entonces el anlisis conceptual es gramatical, es reconstruir un anlisis de conceptos que el
individuo emplea
c. Metafsica Descriptiva (Strawson)
El anlisis conceptual tiene una idea gramatical. La metafsica en Oxford incurri en un
desprestigio por la ciencia, el cientificismo aplico un instrumento llamado principio de verificacin
(sinsentido). Strawson logro la reivindicacin de la metafsica como una actividad significativa
porque segn el, la metafsica no era hablar del ser, sino que efectuar anlisis conceptual estudiando
nuestra estructura conceptual.
Dos formas de hacer metafsica:
a) Metafsica Descriptiva (la que defiende Strawson) busca explicar la estructura general
del pensamiento humano, autores como: Aristteles, Kant o Hume, sostenan ello.
b) Metafsica Revisionaria busca reformular la estructura del pensamiento para que sea
mejor, no es una posicin descriptiva, sino que critica, busca cambiar la forma en la que
vemos el mundo, expositores: Descartes, Hegel, Marx, Sartre, Quine.
Se puede reformular su anlisis en trminos metafsicos, porque el objetivo del filsofo es dar
cuenta de lo que es la estructura conceptual y la nica forma de dar cuenta de eso es adoptando una
metafsica descriptiva, porque la revisionaria no busca explicarla sino que cambiar y eso no es
anlisis conceptual, sino que cientificismo.
Conciliacin:
i.
ii.
iii.
responder) propsitos y explicaciones. Adems, esto propone que el momento de comprensin sea
una recreacin de la discusin sobre cul es la identidad de la teora jurdica analtica del derecho.
Si la proyeccin tiene sentido la pregunta de la teora analtica se podra ver en la teora filosfica,
en filosofa analtica hay un problema ya que se debe clarificar la pregunta que se quiere responder.
i.
-
Formales: Kelsen
Teora pura del derecho
Estructura lgica de las normas
Dado P S
Ross propone la tesis del derecho en accin, el cual supone dejar de preocuparse de definiciones y
ver al derecho como movimiento, el derecho no se concepta, sino que se observa.
Cada movida de una parte motiva a la otra, hay un orden de acciones que se entiende como un todo,
pero para ver al derecho como una continua de acciones reciprocas, hay que observarlo.
Se observa para controlar, ciencia. Segn Ross, si puedo describir poder llegar a predecir cmo va a
fallar un juez, eso es un objetivo realista. A Ross le importa el juez, ya que su accin es la que se
puede predecir.
Conocer, reconocer, predecir, se cul es la regla, se cul es el movimiento, por ende lo reconozco
como tal y poder predecir lo que va a ocurrir.
Ver como el derecho se expande, es el naturalismo jurdico, en el sentido de implementar una
epistemologa naturalizada, lo que significa que el derecho debe ser una ciencia o a lo menos debe
ser estudiado como tal, si es ciencia entonces hay que adoptar un mtodo cientfico, as no hay en
derecho sino que objetos lo que son controlables y por ende, predecibles.
iii.
-
Humanas: Hart
Lenguaje cotidiano
Anlisis conceptual
Sociologa descriptiva
Hart propone enfocarse en expresiones lingsticas del trmino jurdico, porque segn Hart parte de
los problemas son porque se preocupan de cuestiones sofisticadas y no se sacan provecho de los
trminos lingsticos utilizados en derecho, hay pocos conceptos.
Hay que enfocarse en el empleo de palabras, Hart dice veamos trminos, como verse obligado
tener una obligacin, porque esos trminos pueden ayudar a tratar que es termino jurdico. No hay
que tratar de redefinir al derecho en algo distinto a lo que es, mejor hay que explicarlo, proponiendo
un anlisis conceptual calificando el uso de los conceptos que ya sabemos usar.
Define que el concepto de derecho sea un ensayo porque tal como la metafsica descriptiva, no
busca reformular, sino que explicar la estructura del pensamiento humano jurdico.
Compromisos:
-
ambos creen que las normas jurdicas son de una sola clase.
Hart es el pluralismo o diversidad jurdica
Traduccin
1) Cientificismo
a) Formalismo normativista
b) Realismo jurdico
Pretensin: Revisionista
2) Cotidianismo
a) Anlisis conceptual / Sociologa descriptiva
Pretensin: Descriptiva
c. Dimensiones fenmeno jurdico hay diversidad porque Hart sostiene que un error bsico del
formalismo y empirismo, es que ellos aprecian al derecho nicamente desde un punto de vista
externo, Hart indica que desde el punto de vista del observador es imposible entender al derecho. Se
requiere del participante, toda aproximacin externalista es insuficiente porque no puede dar cuenta
de quienes aceptan a las reglas como normas de comportamiento.
i.
En teora del derecho nunca hubo problema en reconocer que Harte estaba influido por el lenguaje,
de hecho se debela por la influencia que tendra los usos lingsticos cotidianos: tener obligacin y
verse obligado. En un esquema donde no hay aceptacin de la regla como norma de
comportamiento no se puede hablar con propiedad de nocin jurdica. Entonces, el problema en
Hart es el concepto de obligacin. Desde punto de vista interno se puede hablar de obligacin pero
desde un punto de vista externo se habla de estar obligado. El tema es que desde un punto de vista
externo, quien observa desconoce la existencia de una obligacin.
Para Hart ms que definir el derecho su problema es uno de elucidacin, la expresin de tener una
obligacin emana el concepto derecho, as si no hay obligacin no se habla de derecho. Hart
identifica que existe un problema constante en el uso prctico del lenguaje jurdico y poca
aceptacin, hay una gran tensin entre la prctica del uso del derecho y su poco rendimiento terico
a nivel de explicacin.
Hart renuncia a la idea de definicin y opta por la idea de esclarecimiento, es decir, recopilar usos
lingsticos para resolver problemas filosficos. Para HART no era relevante cualquier sistema
jurdico, sino que el sistema jurdico propiamente tal, lo que significa que es aquel en que existe un
punto de vista interno.
ii.
Hart dice que quiere asumir esa ruptura entre el ser y el deber ser, que tanto critico a Austin. Lo
relevante es que Hart se inserta en un proyecto analtico pero desde otra vertiente del cotidianismo,
que supona un compromiso a la diversidad y rechazo al monismo.
El problema es el tipo de teora del derecho que est en el libro de Austin y no contra Austin. De
hecho, lo que hace Hart es que reconoce la existencia de un proyecto analtico pero le da justicia a
la idea de que no es solo una escuela de comportamiento, sino que un parecido de familia pero con
controversia.
iii.
Sociologa Descriptiva
a) Sociologa
Termino confuso
Actividad preliminar a estudio sociolgico
Nicola Lacey: Finnis/ Weber
Demarcacin situaciones sociales: aceptacin / convergencia
b) Descriptiva
Explicacin / evaluacin
Descripcin / no mera descripcin
Seleccin: Sistemas jurdicos propiamente tales
Propsito: clarificacin estructura del pensamiento jurdico
Estrategia descriptiva / rechazo esquema revisionista
Anlisis conceptual clarificador del fenmeno jurdico
Parmetros
(i)
Fenmeno social: practicas lingsticas
(ii)
Renuncia a la modificacin pro una estructura jurdica conceptual mejor.
No es un buen trmino (sociologa) pero no se puede descartar que tenga un uso sociolgico.
Hart distingue entre la descripcin y la no mera descripcin, los proyectos monistas buscan
describir al fenmeno jurdico a cualquier fenmeno jurdico. La idea que importa es el esquema de
sistema jurdico propiamente tal.
Hart propone un estudio descriptivo, porque no es evaluativo pero no por ser descriptivo es
meramente descriptivo, ya que quiere describir una interaccin social. Adems, el trmino
descriptivo se imputa a Strawson, por ende si para esta la metafsica busca clarificar la estructura
del pensamiento humano, Hart quiere esclarecer la estructura del pensamiento jurdico.
Se rechaza cualquier esquema revisionista que quiera reemplazar la forma que pensamos el derecho
por otra mejor. Develar- dilucidar- transparentar y NO definir.
Para Hart hay nfasis en el fenmeno jurdico social construido mediante tcnicas lingsticas por
una obligacin y una renuncia de hacer un esquema revisionista del derecho que sera reemplazar la
estructura conceptual por una mejor.
Insuficiencias:
Si uno hace un catastro de la comprensin de la teora del derecho, los exmenes son radicalmente
contrapuestos. Un autor que fundo el termino teora analtica del derecho fue Per Mazurek, lo ve
como positivista jurdico. Herome Hall estableci que exista vnculo entre teora analtica y
filosofa del derecho. Scott Shapiro, idea una forma distinta de comprender, hay que distinguir entre
teoras normativas (se preocupan del fundamento moral de lo jurdico) y las teoras analticas (que
se preocupan de los fundamentos metafsicos).
Criticas a Hart
i.
Modificacin objeto de estudio Dworkin critico que el objeto del derecho pueda
cambiarse, para saber hay que interpretar
Compromiso moral comunidad jueces los jueces son personas que son en realidad
ii.
polticos que tienen compromisos morales que se expresan en sus fallos. Un juez no es un
autmata, porque el juez esta repleto de conviccin morales que se develan en sus
iii.
resoluciones juridiciales.
Conceptos polticos Dworkin reclama que los conceptos no son describibles, ya que hay
iv.
Scoot J. Shapiro
Para Shapiro existen 2 teoras que explican el derecho:
A. Teoras normativa : Fundamentos morales
B. Teoras analticas: Fundamentos analticos
Dentro de las teoras normativas:
a) Interpretativa: Fundamentos morales concretos
b) Crtica: Cmo debe ser desde prisma moral
Shapiro seala que adems existe otro tipo de teora no normativa, sino que analtica, la cual hace
una cuestin muy distinta a preocuparse de fundamentos morales. Hay teoras analticas que solo
explican la naturaleza del derecho y las entidades jurdicas, esto se devela en un cambio de pregunta
decisiva en teora del derecho, ya que la pregunta normal es que es derecho y se reemplaza por:
que es derecho. El propsito es indagar sobre naturaleza fundamental del objeto.
En este sentido Hart se preocupaba de la pregunta antigua y no se preocupa de la pregunta densa
sobre que es la naturaleza a la que denominamos derecho.
Mtodo Lingstico una forma de aproximarse a los estudios de que es el derecho es mediante
una investigacin semntica, porque versa sobre el entendimiento de significado del trmino
derecho.
Raz seala que la influencia del lenguaje de Oxford, provoca que esta gente se encandilase con este
tipo de lenguaje, pero este adolece de 2 problemas:
Creen que estudiar derecho es estudiar lexicografa, recopilan significados
Hay trminos que son semnticamente ambiguos o laxos a nivel de su significado y
nociones semnticas tambin es posible encontrarlas en derecho, por ejemplo validez.
Raz dice que hay una explicacin de naturaleza del derecho cuando exista una clave lgica, de
jurdicamente p, donde es posible determinar que es el derecho, porque si tengo un caso de
propiedad puedo indicar que Pedro, porque es dueo de esa casa, jurdicamente p (tiene
jurdicamente la facultad de usar, gozar y disponer). Cuando se explica esta idea, no se logra
explicar lo que es el derecho, ya que puede haber mal un elemento, puede no ser jurdicamente
dueo pero la posee.
ii.
Mtodo del Jurista Consideraciones apropiadas para que tribunales justifiquen sus decisiones
judiciales. Se comienza a adoptar una perspectiva propia de los juristas que adoptan en los juicios.
Es necesario preguntarle a quienes participan en el medio jurdico que es el derecho. Por ende
habra una intuicin bsica, que lo jurdico tiene que ver con las situaciones o alegaciones que son
tiles para que los tribunales de justicia, justifiquen sus decisiones judiciales.
Ac Raz sita a 2 autores: Kelsen y Dworkin. Kelsen aunque no lo supo defendi una tesis del
jurista, ya que segn este las normas primarias (que imponen sanciones) van dirigidas hacia el
aplicador del derecho, porque el que mata a A ser condenado a Son dirigidas al juez para
que constate la regla y aplique sentencia. Dworkin pens en la judicatura, el derecho es un cumulo
de consideraciones polticas.
Raz dice que esta tesis es unilateral, ya que solo se puede explicar siendo parte de un litigio, adems
es eminentemente subjetiva, depende del espectro del individuo.
iii.
Mtodo Institucional Si i y ii eran mtodos fallidos, este mtodo entiende que el derecho est
bajo un contexto de organizaciones sociales e instituciones polticas. Ese contexto complejo de
organizaciones es donde debe insertarse lo jurdico. El derecho es en algn sentido una institucin.
La institucin jurdica ms importante seran los tribunales de justicia, por ende para Raz he ah el
foco de atencin, si se quiere saber que es el derechos e debe determinar la institucin relevante.
Raz domina a esta institucin como rgano primario, este es importante porque hay 3 peculiaridades
que se puede adscribir a un sistema de justicia:
Resuelven categricamente controversias
Decisiones dotadas de autoridad
Funcionamiento a travs de consideraciones positivas autoritarias
Para Raz el tribunal de justicia acta segn el derecho preexistente, a su vez su decisin es no
tematizable, sencillamente se asume.
Raz se atreve a indicar que es lo que l cree que es la naturaleza del derecho, sosteniendo que es un
grupo de consideraciones positivas validas formuladas en el estadio ejecutivo, lo que el derecho es
es una bsqueda en el estadio ejecutivo, el derecho tiene que ver la autoridad, pero no est en
cualquier tipo de autoridad, sino que en la que se ejecuta y no en la que se delibera.
Este distingue 2 estadios:
a. Estadio Deliberativo se argumenta para alcanzar una decisin en particular, se discute
hasta alcanzar una decisin. En este estadio existe mxima apertura a consideraciones, por
ende no un sistema institucionalizado.
b. Estadio Ejecutivo supone que ha concluido el deliberativo, por lo que hubo argumentos
de mayor peso para que se haya alcanzado un determinado curso de accin, luego
ejecutivamente corresponde ejecutar, se delibero para alcanzar un curso de accin.
Antes haba mxima apertura, pero en el ltimo estado hay restriccin a cualquier consideracin
evaluativa, bien o mal, correcto o incorrecto est excluido en este ltimo estadio. Solo son vlidas
las consideraciones positivas, autoritarias, en que no exista regreso, porque si se introduce la
evaluacin se devuelve a un estadio deliberativo.
ii.
Llega a esta idea, formulando una escisin entre 2 mundos (Ambos son radicalmente distintos entre
s.):
i.
Cualquier concepto esta irremediablemente vinculado a una cuestin contingente, puede ocurrir y
no ocurrir. Adems es localista, es formulado bajo un territorio determinado.
ii.
Que quieren decir con tericos del derecho si nunca han hecho teora del derecho, ya que esta
otorga explicaciones necesarias y universales. El terico compite en cuestiones particulares.
El concepto de derecho busca determina una cosa en el mundo.
Existencia de derecho
Inexistencia concepto de derecho
En las comunidades donde no existe concepto de derecho, es posible que aun as exista derecho.
Esto porque la teora del derecho se debe abocar a explicar la tipologa de una institucin social.
Ahora Raz explica que esta teora del derecho debe identificar la tipologa de la institucin social,
se construye artificialmente para dar cuenta de un problema. Esa tipologa es preexistente de
cualquier definicin semntica, el derecho en cuanto a teora es cualquier cosa menos una
investigacin e significados.
Termina el argumento sealando, naturaleza derecho: auto-comprensin, ejercicio hermenutico
reconocimiento de identidad social.
Raz tiene un panorama dual, hay quienes lo aceptan y otros que lo rechazan.
15.03.2015
Julie Dickson: de acuerdo de Raz los objetivos de la jurisprudencia analtica se define a la teora del
derecho como analtica mediante jurisprudencia. Esto se preocupa de dos preposiciones:
Preposiciones necesariamente verdaderas
Explican adecuadamente la naturaleza del derecho.
En teora del derecho analtica se discuti esto mediante un adecuacin se sita en el punto de vista
interno (HART) es decir que una naturaleza del derechos supone un contenido de aceptacin, es
decir, Dickson atenu la idea Raziana (derecho preexiste a todo idea de aceptacin), este autor dice
que Raz dio la luz pero los individuos que no acepten el derecho es un problema, hay que establecer
un punto de vista adecuado.
Scott Shapiro: Teora del derecho analtico, es una divisin en la cual se indica cual es la mejor
teora. Es un examen bifronte en las cuales son normativas y analticas. La teora analtica tiene
solo una funcin, por consiguiente que el concepto de derecho es una idea intil, por tanto lo nico
relevante es formular una repuesta metafsica acerca de que es derecho, esto mediante la naturaleza
del derecho y entidades jurdicas.
Robert Alexy: este autor establece que esta distancia con Raz, se replica en la tesis Raziana en que
hacer filosofa de hacer meta filosofa del derecho es explicar acerca de la naturaleza del derecho, es
decir, Raz. Pero Alexy dice que Raz pese de haber indicado el objetivo no explicita cuales seran los
elementos esenciales sin los cuales no puede haber derecho.
Coercin
Correccin [justicia]
El derecho tiene dos dimensiones que son fcticas (castigo) y otra ideal (correccin). Si el problema
es que si hay entidades. Por consiguiente si no hay coercin no hay derecho, y tambin si no hay
correccin no hay derecho. Por ejemplo el DIP se ve como excepcin y uno puede discutir acerca
de su legitimidad acerca del fenmeno jurdico.
En sistema de derecho civil se discute acerca de los daos punitivos, pero el privado deja de ser
privado por tener coercin?, la repuesta para el profesor no es necesario.
No habra sistema jurdico porque un pas se reconoce como justo, anti democrtico, etc.
Rechazo
1. Eugenio Bulygin:
Establece que los errores de Raz en que la naturaleza del derecho es algo independiente del
concepto de derecho. Para l segn Raz como se puede identificar los elementos que conforman la
naturaleza del derecho. La pregunta es debe haber propiedades esenciales con independencia del
concepto? cmo se que la molcula tiene elementos esenciales? En base al concepto se puede
alcanzar la naturaleza, por tanto si Raz cree que es relevante el concepto, Cmo se que el tigre
tiene tiegriedad por las rayas? Existen propiedades de un objeto determinadas en virtud de sus
conceptos. No hay Problemas per se, porque mediante el concepto se puede determinar las
propiedades del objeto. Raz supondra que hay propiedades esenciales que existen con anterioridad
a cualquier objeto de conceptuacin, por tanto Raz sera un esencialista o un anlisis conceptual.
2. Ronald Dworkin:
Estableci que haba un problema en el argumento de Raz. Segn Dworkin Raz defendi la tesis en
que hay un ejercicio de auto comprensin y con ello si hay auto comprensin, los individuos se
comprenden en auto naturaleza. Raz quiere decir que mediante el derecho nos podemos conocer
mediante como nos conocemos. Dworkin reconoce el error de Raz porque hay disciplinas que
compone el auto comprensin del humano, es decir, es una teora del derecho no es idnea para el
ejercicio de auto compresin. Dworkin dice que hay disciplinas que con mayor poder que el mismo
derecho. Por tanto si sabemos cmo nos vamos a auto comprender es que sabemos que tenemos que
buscarlo. Adems, este autor en el mismo texto que Raz es una nueva versin del aguijn
semntico. Hart habra sido picado por el Aguijn semntico, por tanto Dworkin dice que el
desacuerdo se basa en lo terico y lo meramente aparente por lo emprico. Si se define el caso de
derecho est bien, en caso contrario no. El ejemplo es nivel tributario, por tanto si defiendo el fisco
se deber ser contribuyente si se logra hay una actividad imponible y luego una tasa. Para Dworkin
lo hartiano es determinar conceptos pero no se debe fundamentar, porque cada uno lo ve de distinta
manera. Para Raz es la nueva versin del aguijn semntico porque as permite reformular la idea
de concepto mediante la naturaleza, es decir, el desacuerdo terico del concepto.
3. Brian Leiter:
En su programa de naturalizacin de la teora del derecho, se centra que la discusin entre Hart y
Raz se basa en un problema de demarcacin. Raz dice que este problema en teora de la ciencia
buscsemos a los que identificare es decir cumpli los requisito para ser cientfico o bien es una
explicacin no cientfica. La demarcacin de la ciencia delimita si es cientfica o no. Dice Leiter
que el problema es entre la validez jurdica y validez moral, por tanto para que una proposicin sea
vlidamente jurdica no por ello ser moral. Raz es un positivista excluyente (quiere sacar la moral
del derecho). Que una regla jurdica es vlida en derecho no porque sea a nivel de contenido o
moralmente valido. Leiter dice que sirvi la discusin cientfico? Leiter dice que la idea de
demarcacin fue un problema estril y por tanto despus de Raz sabemos cundo hay teora del
derecho, la respuesta es NO. La leccin de filosofa de la ciencia se basa en la esterilidad y por
tanto se debe explicar la naturaleza del derecho no influye en la vida de nadie. Para Leiter se debe
predecir la decisin del juez. Esta discusin no le dir nada a nadie (ni litigante o juez). No debe
influir en la accin de los participantes.
Adicionales
Mrito de la tesis: Uno puede pensar es que lo que el segundo hart quiso hacer (post scriptum), e
decir, una teora del derecho general y descriptiva. Qu es explicar una teora del derecho a la Raz?
Es una cosa de grado, porque raz se opone a Hart pero el segundo Hart estaba relacionado con la
empresa y si Raz quera extirpar la moralidad de derecho, Hart dira que tampoco tiene
valoraciones. Para Hart entiende la idea de la naturaleza pero es esencia del derecho.
Individuacin de lo jurdico: cuando individuo a tomos el esquema conceptual se basa en
prcticas derecho y por tanto al hablar del individualizar se debe hablar correctamente sobre el
objeto.
Traicin a la tradicin del positivismo jurdico. Derecho Pre moderno en tradicin moderna.
---o-EXCURSO I: DERECHO Y MORAL Y LAS IDENTIDADES DEL POSITIVISMO JURDICO
Positivismo Excluyente
Positivismo Incluyente
No- Positivismo
Escepticismo naturalista
Relacin entre Derecho y Moral
Esta discusin no se preocupa de lo emprico de la moral. Hay valores sociales que se basan en
reglas jurdicas. El problema es que si existe o no una relacin entre derecho y moral y como puede
ser categorizada entre derecho y moral. Es una discusin entre cmo es la vinculacin.
Tesis adoptada: Coincidencia emprica
Fuentes Intelectuales:
Sistema jurdico y sistema moral: Vocabulario: se busca una obligacin, deber, sancin, culpa.
Fines del sistema: por ejemplo la proporcionalidad, seguridad.
Moral Positiva: Acuerdo de voluntades. Se entiende como usos, prcticas que se basan en
Iuspostivismo
Iusnaturalismo
Castigo
Responsabilidad
Contratos
Estos tres conceptos junto con propiedad son densos, ya que suponen discusiones en su
justificacin. Como dice Dworkin esconce la moral, pregunta es cmo puedo justificar el contrato,
responsabilidad no solo en lo conceptual. Estos conceptos son artificiales con un propsito. La
pregunta de segundo orden es que sea una justificacin social. Y por tanto la artificialidad y
funcionalidad se basa en la intencionalidad colectiva.
El castigo, castigo, responsabilidad se cumplen de forma externa. Esto pasa en la legitimacin
moral en institucin.
Hay dos formas de legitimar el castigo que son mediante:
Responsabilidad:
Articulo 2327 CC. Esta norma se ve en cuatro versiones:
1.
2.
3.
4.
Justicia retributiva
Justicia correctiva
Justicia Distributiva
Anlisis econmico del derecho
Contratos:
Art. 1545 CC
Utilitarismo
Neo aristotelismo
Contrato como promesa
Autonoma personal
Anlisis econmico del derecho
Conceptual
No emprica
Tesis vnculo:
Conexin necesaria:
TNC: la determinacin de aquello que el derecho depende de su adecuacin a la moral crtica.
Separacin:
TDS: la determinacin de aquello que el derecho es no depende de su adecuacin a la moral crtica.
Modelos de disputa:
Tesis de la conexin Necesaria / Vinculacin
Norma inmoral no puede ser jurdica
Derecho positivo tiene valor moral
Derecho como integridad
Negacin de la separacin: conexin conceptual
Tesis de separacin:
No puede depender. Positivismo excluyente
No necesita depender: Positivismo
Representantes:
Tesis de la conexin necesaria/ vinculacin.
Norma inmoral no puede ser jurdica (Aquino)
Derecho Positivo tiene valor moral (Finnis)
Derecho como integridad (Dworkin)
Negacin de la separacin: conexin conceptual (Robert Alexy No positivismo)
Tesis de la separacin:
No puede depender: positivismo excluyente (Raz, Kelsen, Ross, Hart). El derecho no puede
depender de la moral y no puede ocurrir, es por eso que es un positivismo excluyente y por tanto el
derecho se define con exclusin de la moralidad.
No necesita depender: positivismo incluyente (HART PS; Coleman; Moreso). El segundo hart deca
que no se ve el potencial explicativo, pero no ve el problema que la regla de reconocimiento
reconozca principios. Esto significo que sea un positivismo incluyente o blando.
No debe depender: positivismo tico (Waldron) Esto se basa en que no dependa sino que el derecho
prescriptivamente NO es una material moral.
Escepticismo naturalista? Brian Leiter [Problema de la Demarcacin] Este autor indicaba que este
problema es tambin un problema irrelevante, es decir, la demarcacin que no dice nada a nadie
sobre ciencia, porque si yo le digo a un juez que el ultimo escrito de Raz anulo a Hart, esto no
interesa porque no otorga praxis a los individuos y esto debe ser algo netamente secundario. No
hay que subestimar el orden de creacin de norma jurdica y formulacin de las normas.
16.04.2015
Naturalismo Jurdico
Quien escribe el libro Dos dogmas del empirismo, cuyo propsito era la epistemologa
naturalizada. Para Quine existen 2 dogmas injustamente criticados:
i.
ii.
Provoca que el empirismo duro dejara de ser una tontera, que no hay que afirma que el nico
conocimiento verdadero es el que se obtiene a partir de la observacin.
Esto se demostr por un rival: Putnam, quien haba indicado que la distincin tajante deba ser
desplomada. Putnam y Quine son fenmenos distintos.
Quine reivindic una creencia olvidado, el empirismo ideolgico.
Realismo Jurdico en Teora Analtica de la Filosofa del Derecho
La influencia hartiana adems de la proposicin fue un barrido, una destruccin de la teora jurdica,
Hart querindolo o no destruyo al realismo.
Hart estableci que el realismo jurdico era una teora ingenua del derecho porque supone que es
predictiva del castigo, para los realistas las sanciones eran seales sobre cmo iba a decidir un juez.
El realismo redujo a las normas jurdicas a un cumulo de profecas sobre como absolvera la
adjudicatura.
A su vez, los realistas son todos escpticos, porque decan que las reglas jurdicas tienen textura
abierta (falta de determinacin) pero no hay problema porque los jueces no se obligan por las
reglas, sino por otras cosas.
Esto provoca caer en incurrir en desprestigio terico, pos Hart esto fue rechazado. El realismo sera
una comprensin errnea y escptica sobre lo que es el fenmeno jurdico.
Leiter establece que su proyecto de naturalizacin de la teora del derecho es una reconstruccin
filosofa del realismo jurdico, porque el desprestigio en que incurri es en parte un problema de
mala interpretacin o de derechamente, que Hart fue poco rigurosos con las fuentes analticas que
haba utilizado.
E proyecto de Leiter es hacer una teora del derecho naturalizada, es decir, el proyecto de Quine
quien haba sealado que la nica forma de hacer filosofa es naturalizndola. Leiter seala que esa
idea de hacer teora del derecho naturalizada, no tiene contradiccin que incluso un hartiano se vera
en aprietos al momento de criticarla.
Primero hay que saber que es el realismo:
1. Teora descriptiva acerca naturaleza decisin judicial, se realiza una descripcin de la
forma en que los jueces fallan
2. Jueces ejercen discrecionalmente irrestrictiva (voluntad judicial)
3. Obtencin resultados basados en gustos y valores personales (peculiaridad judicial)
4. Racionalizacin ex pos facto de resultados mediante reglas y razones jurdicas apropiadas
Hay que comenzar a construir una tesis nuclear del naturalismo:
i.
ii.
Parte del problema pasa porque Hart comprenden mal el argumento realista, surge en la dcada del
20 y 30 en Norteamrica, el que se bas como un mtodo de estudio del derecho. Para Leiter una
tesis nuclear sobre el realismo jurdico nicamente piensa en 2 fundamentos filosficos:
-
Tesis nuclear:
Busca indicar que en principio los jueces responden de una forma primaria a lo que son estmulos
que le proveen los hechos del caso. Esa cuestin fctica de la reaccin de interpelacin, o
interaccin social, supone una influencia en la decisin, porque el hecho le provoca algo.
Leiter dice que en principio cuando se piensa en una tesis nuclear, sobre lo factual del caso, en
principio se tiene:
i.
ii.
En virtud de esta idea se pude alcanzar el propsito inicial de la teora, es decir, la prediccin. Para
Leiter, en teora del derecho se puede predecir lo que vaya a ocurrir pero cunto se puede predecir
para que haya control?
i.
ii.
pueden
ser
reconstruidas
bajo
modelos
sociolgicamente
determinados, los jueces construyen respuestas en virtud de los hechos del caso, el juez
decida por la concadenacin de los hechos. El hecho es ms relevante que la regla jurdica.
2. Jueces alcanzan resultados basados en una respuesta generalmente compartida a los hechos
que subyacen al caso.
Compromisos filosficos realismo jurdico
Teora naturalizada de la adjudicacin para una teora pragmticamente valiosa para juristas
i.
Explica que naturalizar algo es definir la causa que provoca el fenmeno, por lo tanto si conozco la
naturaleza conocer la decisin. Hay que hacer ciencia jurdica natural, por lo que se rechaza todo
mecanismo a priori.
La metodologa observacional seria lo relevante:
Toda epistemologa de biblioteca es intil y no observa el rendimiento terico que una ciencia
cognitiva debe brindar, porque me explica cmo nos comportamos, naturalizar una decisin judicial
es controlar a ese juez.
Cuando se estudia psicolgicamente al derecho hay que distinguir entre in put (normas) y out put
(decisin judicial) donde para controlarla se requiere de naturalizacin. Si se controla el out put se
controla lo que causa tal out put. De hecho, los juristas de teora del derecho creen que este es un
conjunto de razone autoritarias, pero en realidad no son esos, ya que fallan por emociones y hechos,
muchos ms excedentes que una regla jurdica.
ii.
Como obtener un rendimiento pragmtico de algo terico, si logro predecir lo que har un juez
entonces la teora ser pragmticamente valiosa
Cuando se piensa en esta idea, no es verlo como des teorizar todo sino que lo importante es como
construyo a posteriori argumentos vlidos.
Hay que preocuparse del juez, Dworkin y Leiter comparten en que el juez debe ser un buen juez y
as se puede construir una teora valiosa.
Hart y Realismo Jurdico
Leiter:
i.
ii.
i.
ii.