Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
1. DEFINICION DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: Es una declaracin de voluntad del Estado, a travs de sus
rganos centralizados, y entidades autnomas y descentralizadas, con una persona individual o jurdica nacional o
internacional, con el compromiso del primero de pagar honorarios, o precio por la actividad servicio o bien, que presta al
contratante, bajo las condiciones establecidas en las leyes del orden pblico, y sometidos en caso de conflicto o
incumplimiento a la jurisdiccin privativa de lo contencioso administrativo.
El tratadista Bercaitz, en su estudio especializado, define los contratos administrativos diciendo que son, por su
naturaleza, aquellos celebrados por la administracin pblica con un fin pblico, circunstancia por la cual pueden conferir
al coco tratante derechos y obligaciones frente a terceros, o que, en su ejecucin pueden afectar la satisfaccin de una
necesidad pblica colectiva, razn por la cual estn sujetos a reglas de derecho pblico, exorbitantes del derecho
privado, que colocan al coco tratante de la administracin pblica en una situacin de subordinacin jurdica. Tambin
considera como contratos administrativos aquellos que el legislador "ha sometido a reglas de derecho pblico,
exorbitantes del derecho privado, que colocan al coco tratante de la administracin pblica en una situacin de
subordinacin jurdica, a pesar de no celebrarse con un fin pblico, ni afectar su ejecucin la satisfaccin de una
necesidad pblica colectiva.
1.1 ANALISIS DE LA DEFINICION
El Estado como Persona Jurdica por medio de sus rganos entidades, decide iniciar un procedimiento de establecido en
la Ley de Contrataciones del Estado con el fin de adquirir un bien o servicio.
Siempre es ms valioso tener el respeto, que la admiracin de las personas.
Sabemos que la persona individual somos cada uno de nosotros en el libre ejercicio de nuestros derechos civiles,
mayores de dieciocho aos, y personas jurdicas son aquellas entidades constituidas en Personas Jurdicas, podran se
empresas mercantiles en este caso Sociedades Annimas las que regularmente participan.
Inicialmente, el Estado moderno nacido de la Revolucin Francesa era acrrimamente liberal, lo cual supona la menor
injerencia posible de la Administracin en los asuntos privados de los ciudadanos. Esto, unido a la Revolucin industrial
que tuvo lugar a lo largo del siglo XIX, hizo nacer lo que conocemos por capitalismo, que en poco tiempo llev a extremo
la explotacin de unos ciudadanos por otros, hasta el punto de generar situaciones sociales insostenibles.
El resultado de aquel proceso provoc en la mayora de pases europeos, el surgimiento de focos prerrevolucionarios
que, reaccionando contra el liberalismo capitalista, propugnaban el predominio absoluto de los intereses de la sociedad,
de lo colectivo y, por tanto, del Estado sobre los intereses particulares de cada individuo.
Tras estos estallidos revolucionarios, la concepcin del Estado empieza a evolucionar hacia lo que hoy conocemos como
Estado Social de Derecho, es decir, un Estado preocupado por el bienestar medio de la mayora de los ciudadanos y
que, para conseguir tal objetivo, fomenta, por una parte, la actividad econmica privada, fortaleciendo las infraestructuras
y el entramado econmico y social del pas y, por otra parte, interviene corrigiendo desigualdades y prestando un mayor
nmero de servicios a los ciudadanos.
Este progresivo e importante incremento de las actuaciones del Estado provoca que la Administracin Pblica necesite
utilizar, cada vez ms, la contratacin con particulares para hacer frente a la realizacin de determinados servicios y, por
fin, cuando tales contrataciones se generalizan, surgen definitivamente los contratos administrativos, diferenciados de los
contratos civiles, con una regulacin especfica propia, determinada por una doble exigencia: las peculiaridades
funcionales de la Administracin como organizacin, y las peculiaridades derivadas del inters pblico y de la posicin
dominante de la Administracin.
2.1 DESARROLLO DEL CONTRATO HASTA SU NATURALEZA ADMINISTRATIVA.
El contrato, en un sentido amplio, lo podemos definir como un acuerdo entre partes del que nacen obligaciones
recprocas y para el que, dada su trascendencia social y econmica, la Ley, establece unas normas y consecuencias
jurdicas.
Dado que, como hemos visto en los antecedentes histricos, el origen y esencia de los contratos est en el contrato civil
o privado, no podemos obviar una referencia, aunque breve, al concepto de contrato en el Derecho Civil.
Segn nuestro Cdigo Civil, las obligaciones nacen de los contratos, cuasicontratos, delitos o cuasidelitos, faltas y de la
ley.
As pues, jurdicamente, las obligaciones nacen, bien por imposicin de una ley, o bien por la propia voluntad de una
persona de contraer obligaciones respecto de otra, mediante un contrato. El contrato se configura as como una de las
fuentes de las obligaciones jurdicas y, en este sentido, el propio Cdigo Civil, en su art. 1309 lo define diciendo que: "
Contrato, es una convencin en virtud de la cual una o ms personas se obligan para con otra u otras, o recprocamente,
a dar, hacer o no hacer alguna cosa". Ah recae la concepcin civil del Contrato.
Visto el concepto jurdico de contrato, resulta interesante hacer una breve referencia a los dos grandes grupos en los que
se suelen englobar las distintas modalidades de contratos, en funcin de los sujetos que en l intervienen y de la
normativa de aplicacin; por un lado, tenemos los contratos privados, que son aquellos en que las partes intervinientes
persiguen intereses meramente particulares y se mantienen en situacin de igualdad respecto a los derechos y
obligaciones recprocas que nacen del contrato. Tales contratos privados estn regulados con carcter general en el
Derecho Civil, y con carcter especial, en el Derecho Mercantil y en Derecho Laboral, siendo extremadamente general.
Junto con los contratos privados, completan el marco jurdico contractual de los llamados Contratos Administrativos, a los
que, por intervenir como sujeto del contrato una Administracin Pblica e incidir determinadas circunstancias
directamente relacionadas con la satisfaccin de necesidades de carcter pblico, se les otorga una regulacin
especfica sujeta al Derecho Administrativo.
En resumen de lo anterior, por parte de la doctrina, no hay ni puede haber ningn contrato que no se ajuste a los
cnones del Derecho Privado. Finalmente hay quienes sostienen la existencia de dos tipos de contrato: a) contratos de
Derecho Privado; b) contratos de Derecho Pblico. Se sigue ltimamente lo que dice esta corriente, tanto en la doctrina
como en la jurisprudencia. El Contrato tpico de Derecho Pblico es el Contrato Administrativo, vale decir, el celebrado
entre la Administracin Pblica y un particular o entre dos rganos administrativos con personalidad de Derecho Pblico.
Constituyen stos ltimos, el objeto de este trabajo, y a ellos nos vamos a dedicar.
3. GENERALIDADES DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
La administracin pblica, realiza convenios con los particulares, para que a travs de la manifestacin de voluntad de
ambos, se generen derechos y obligaciones en condicin de igualdad entre las partes, se origina la contratacin
administrativa, ya no en forma unilateral como se manifiesta el Estado, sino una relacin de naturaleza bilateral y es
donde se manifiesta la voluntad en derecho privado del Estado.
La contratacin administrativa est orientada a que el Estado y los particulares que lo suscriben tengan certeza jurdica,
primero para obtener el cumplimiento y segundo recibir el pago o el cumplimiento del contrato.
El contrato en general es una relacin jurdica bilateral, en donde se pone de manifiesto la libertad de voluntades, tanto
del Estado como de los particulares. El Estado se pone en igualdad de derechos y obligaciones frente al particular, he
ah la importancia que el Estado tenga personalidad jurdica, porque esta lo hace sujeto de derecho y la facultad de
contraer obligaciones.
En el artculo 1517 del Cdigo Civil, Decreto numero 106 establece que: Hay contrato cuando dos o ms personas
convienen en crear, modificar o extinguir una obligacin.
Artculo 1518 del Cdigo Civil, Decreto numero 106 seala que: Los contratos se perfeccionan por el simple
consentimiento de las partes, excepto cuando la ley establece determinada formalidad como requisito esencial para su
validez. Hay contratos que no basta el simple consentimiento de las partes, sino que hay que cumplir algunos requisitos
indispensables, como por ejemplo que tienen que estar en escritura pblica ante notario. Artculos 1576 y 1577 del
decreto 106
Por su parte el artculo 1519 del Cdigo Civil, numero 106 establece que: Desde que se perfecciona un contrato obliga a
los contratantes al cumplimiento de lo convenido, siempre que estuviere dentro de las deposiciones legales relativas al
negocio celebrado, y debe ejecutarse de buena fe y segn la comn intencin de las partes.
El artculo 1520 del Cdigo Civil, relativo a la prestacin de servicios pblicos indica otorgados por concesiones
administrativas: las normas y tarifas de estos negocios deben ser previamente aprobados por el Ejecutivo, para que
pueda actuar la persona o empresa que hace la oferta, incurriendo en responsabilidad en caso contrario. Cuando la
variacin de las circunstancias en que fue autorizado un servicio de carcter pblico haga demasiado onerosas las
normas y tarifas aceptadas, puede el Procurador General de la Nacin o el representante de la municipalidad respectiva,
pedir la revisin de las condiciones impuestas.
3.1. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
Entre las caractersticas esenciales estn:
3.1.1 JURIDICIDAD Y LEGALIDAD
Toda actividad de la administracin pblica, debe tener su fundamento en el principio de juridicidad, articulo 221 de la
Constitucin Poltica de la Repblica. El Tribunal de los Contencioso Administrativo su funcin es de contralor de la
juridicidad de la administracin pblica y tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones
de la administracin y de las entidades descentralizadas y autnomas del Estado, as como en los casos de
controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas.
Siempre hay que observar que se aplique la juridicidad y la legalidad, puesto que se pone de manifiestos derechos y
obligaciones, tanto de la administracin como el de los particulares, articulo 239 de la Constitucin Poltica de la
Repblica. Corresponde con exclusividad al Congreso de la Repblica, decretar impuestos ordinarios y extraordinarios
arbitrios y contribuciones especiales, conforme a las necesidades del Estado y de acuerdo a la equidad y justicia
tributaria, as como determinar las bases de recaudacin.
3.1.2 BILATERALIDAD DEL CONTRATO
El vnculo que va a unir la administracin pblica y a los particulares es de naturaleza bilateral, ambas partes acuerdan,
en virtud del contrato administrativo, obligaciones y derechos mutuos y recprocos, por lo que los contratantes adquieren
recprocos carcter de deudores y acreedores entre s, articulo 1587 del decreto 106, Los contratos son bilaterales, si
ambas partes se obligan recprocamente.
3.1.3 PREFERENCIA DEL ESTADO
La administracin pblica, investida de poder pblico, impone sus condiciones para contratar con los particulares y en su
caso, para obligar al cumplimiento coactivo del contrato. Pero no deja de ser bilateral, siempre se pone de manifiesto el
consenso de voluntades, del Estado y de los particulares. Ejemplo la Licitacin y la Cotizacin.
3.1.4 RGIMEN JURDICO EXORBITANTE DEL DERECHO PRIVADO
Tiene clausulas exorbitantes del derecho civil y mercantil, algunas de sus condiciones contenidas en las clausulas, serian
invalidas en un contrato civil o mercantil, pero no en los administrativo, debido al bien jurdico que se tutele y que es el
inters social.
3.1.5 PRINCIPIOS ESPECIALES
Se aplica el principio que el derecho pblico prevalece sobre el derecho privado. Artculo 44 de la Constitucin Poltica de
la Repblica, 3r prrafo, El inters social prevalece sobre el inters particular.
3.1.6 JURISDICCIN ESPECIAL
Los conflictos derivados del cumplimiento o interpretacin de los contratos administrativos, son sometidos a una
jurisdiccin especial privativa, que es el Tribunal de lo Contencioso y Administrativo. De conformidad con el artculo 14 de
la Ley de lo Contencioso y Administrativo, establece que la jurisdiccin Contenciosos Administrativo, tambin conoce de
las cuestiones referentes a la interpretacin, cumplimiento, rescisin y efectos de los contratos celebrados por la
administracin pblica para obras y servicios pblicos.
Se puede decir que los contratos administrativos tienen una caracterstica especial y es que en ellos una de las partes es
la administracin pblica y que la competencia de los rganos, se regula por el Derecho administrativo y dentro de la
misma ley se regulan los requisitos de forma y solemnidades especiales en su creacin la que son distintas de la que
exige la ley civil. Las leyes administrativas imponen esencialmente procedimientos para llegar a la contratacin
administrativa; por ejemplo la licitacin, mientras que en el derecho civil o mercantil lo que establecen ser nicamente la
voluntad de las partes, como requisito esencial para suscribirlos.
Existe confusin con las clases de contratos que suscribe el Estado una de las distinciones fundamentales entre el
contrato civil y administrativo independientemente que los contratos van cargados de clusulas de materia civil, es en
cuanto aparece el Estado como parte del contrato, este ser administrativo independiente del objeto del contrato.
El autor Arturo Gordillo se refiere a que se distingue dentro del total de los contratos celebrados por la administracin los
contratos regidos por el derecho privado y los contratos administrativos; la distincin esta en unida con otras: acto civil y
acto administrativo de inters pblico, dominio privado o dominio pblico
Hay varios criterios en cuanto a las diferencias que existen entre los contratos administrativo y los privados, entre los
cuales se encuentran los siguientes:
a. Criterio subjetivo: Bsicamente se define por la calidad del sujeto que celebra el contrato, por consiguiente
establece que si el contrato es celebrado por la Administracin Pblica entonces ser un contrato administrativo.
La excepcin a esta regla es cuando el Estado acta como sujeto de Derecho privado.
b. Criterio Objetivo: En los contratos civiles se persigue un inters particular a diferencia de los contratos
administrativos, en los que se persigue satisfacer el inters pblico.
c. En cuanto al Rgimen de Actuacin: En los contratos civiles las partes actan como simples personas jurdicas
individuales o colectivas; en los contratos administrativos se necesita la aprobacin del contrato por un rgano
superior para que este tenga efectos jurdicos.
d. Criterio Legal: Los contratos civiles se regulan por leyes de carcter ordinario pero de naturaleza privada, en
cambio los contratos administrativos se regulan por leyes y acuerdos Gubernativos de carcter administrativo.
e. En cuanto a la expresin de la voluntad: En los contratos de naturaleza civil, las voluntades se encuentran en un
plano de igualdad, sin imponerse una sobre la otra.
f. En cuanto a la Forma: Los contratos civiles se usa papel simple o papel sellado especial para protocolos,
dependiendo de la naturaleza del contrato y de sus formalidades especiales, asimismo es redactado por un
notario.
CAPITULO III
1. PROCEDIMIENTOS PARA LACONTRATACION ADMINISTRATIVA.
1.1 AFECTACION
Significa la sujecin de una propiedad al rgimen especial de dominio pblico, por la Utilidad pblica a que la misma se
destina, la afectacin se produce a travs de la expropiacin forzosa, y requiere el procedimiento establecido en la Ley
de Contrataciones del Estado. (Caldern, H. Derecho Administrativo I. Pg. 221)
1.2 DESAFECTACION
Se da cuando la Administracin Pblica saca de sus inventarios los bienes de su propiedad y los traslada por los
procedimientos establecidos en la ley a propiedad de los particulares por el procedimiento de la subasta pblica
Caldern, H. Derecho Administrativo I. Pg. 222)
3. LA COMPRA DIRECTA.
Cuando la compra no exceda de la cantidad de Q.90,000.00 se realizar bajo la responsabilidad y autorizacin previa de
la autoridad superior del rgano administrativo o entidad estatal, el cual debe tambin tomarse en cuenta la calidad, el
precio, el plazo de entrega y dems condiciones que favorezcan a las entidades del Estado. Siempre hay que tomar en
cuenta las excepciones que existen para la compra directa.
CAPITULO IV
1. LICITACIONES DIRECTAS O SISTEMA DE COTIZACIN
1.1 PROCEDIMIENTO DE LICITACION PBLICA CONCEPTO
La licitacin pblica es un procedimiento contractual que obliga a la organizacin Pblica a formular invitacin a los
interesados para que, sujetndose a las bases fijadas en el pliego de condiciones o en las bases de licitacin, formulen
propuestas entre las que ser seleccionada y aceptada la ms ventajosa, a fin de perfeccionar el contrato administrativo.
(Castillo, J. Derecho Administrativo. Pg. 410) De la presente definicin podemos extraer los elementos: A) Es un
procedimiento contractual: el Principio de la autonoma de la voluntad prevalece desde el momento en que la persona
individual o jurdica acepta la invitacin que le hace la organizacin pblica, y acepta el proceso que tendr como marco
la ley de Contrataciones del Estado. B) Invitacin Previa: aqu las bases constituyen la invitacin a participar. C).
Sujetarse a las bases fijadas: el que participe debe de estar sabido que debe de sujetarse a las bases fijadas dentro del
proceso de licitacin y dentro de la ley marco. D).
1.2 PROPUESTA MS VENTAJOSA
El tipo de procedimiento de Licitacin pblica permite contar con varias propuestas, y deber escogerse la ms ventajosa
que beneficie a la poblacin, y para eso es necesario contar con criterios con relacin a la calidad, oferta y prestigio de la
entidad que prestara el servicio o bien suministrar los bienes.
1.3 VENTAJAS DE LA LICITACION PBLICA
Asegura precios ms favorables.
Elimina favoritismo.
Control eficaz de la contratacin administrativa
1.4 DESVENTAJAS DE LA LICITACION PBLICA.
Excesivo formulismo.
Excesivo tramites y papeleo.
Inclusin de impugnaciones o recursos administrativos.
Excesivo tiempo para realizar un contrato administrativo de forma urgente.
1.5 PROCEDIMIENTO DE COTIZACION
EL proceso se realiza mediante ofertas solicitadas a proveedores que se dediquen en forma permanente a ese giro
comercial. Montos: El monto segn las reformas a la ley de Contrataciones del Estado ha variado en cantidad que es de
Q. 90,001.00 a Q. 900,000.00 sin embargo igual cantidad corresponde a las Municipalidades que a las dems entidades
estatales. Y esto hay que tomarlo muy en cuenta. Dentro de este procedimiento tambin es necesario crear una junta de
cotizacin cuyos requisitos y valores de cada uno de sus miembros son establecidos en la ley y el reglamento respectivo.
1.6 PASOS PARA EL PROCESO DE COTIZACIN:
Relevamiento de las especificaciones del producto
Desarrollo y factibilidad de fabricacin delproducto
Clculo de los costos directos
Clculo de los costos indirectos
Clculo del beneficio esperado
Generacin de la propuesta comercial para el cliente
Se resume como un mercado electrnico operado a travs de internet, el cual permite que las etapas del proceso de
adquisiciones de bienes y servicios por parte del Estado de Guatemala estn a la vista de todas las personas individuales
y jurdicas, a efecto que los empresarios conozcan las oportunidades de negocios pblicos y a la vez se reduzca la
corrupcin (Fundacin Konrad Adenauer, 2009).
El Estado de Guatemala utiliza Guatecompras para comprar y contratar bienes y servicios. Es, adems un mercado
electrnico, operado a travs de Internet (Fundacin Konrad Adenauer, 2009).
Inicialmente, Guatecompras se enfoc en brindar mayor transparencia a las compras pblicas y por ello su lema fue Todo
a la vista de todos. Ahora su enfoque ve tambin la transparencia mientras busca que las compras sean ms rpidas y
eficientes. Por ello el nuevo lema es La va rpida para las compras pblicas (Guatecompras, s.f.).
Las instituciones estatales -municipalidades, ministerios, etctera-, previo a los procedimientos de cotizacin y licitacin
establecidos en la Ley de Contrataciones del Estado y su reglamento, publicarn en Guatecompras los anuncios o
convocatorias y toda la informacin relacionada con la compra, venta o contratacin de bienes, suministros, obras y
servicios que requieran (Fundacin Konrad Adenauer, 2009).
Dicha informacin ser de carcter pblico y se podr acceder a ella por medio de la direccin en internet
www.guatecompras.gt. Todo ello en base al Artculo 8 del Acuerdo Gubernativo No. 1056-92, del Reglamento de la Ley
de contrataciones del Estado (Fundacin Konrad Adenauer, 2009).
2.2 ETAPAS DE LA LICITACIN:
a. Descripcin de la licitacin: Breve explicacin del producto., servicio u obra que se concursa, por lo
general los detalles se encuentran en las bases de las convocatorias.
b. Volumen de la licitacin: Se indica la cantidad y las unidades en las que se comprarn los productos o
servicios, igualmente los detalles contenidos en las bases de la convocatoria.
c. Publicacin electrnica: Se detalla la fecha a partir de la cual la convocatoria y sus bases se encuentran
disponibles de forma electrnica en el sistema informtico de que se trate.
d. Junta de aclaraciones: Se detalla el da, hora y lugar en que se llevar a cabo esta etapa.
e. Carcter de la licitacin: Se informa si la convocatoria acepta propuestas electrnicas, si es de carcter
nacional o internacional.
En cuanto a los medios por los que se puede llevar a cabo los procedimientos pueden ser electrnica, presencial y mixta;
en cuanto a los bienes o productos y carcter de los proveedores pueden ser nacionales e internacionales.
a. Presentacin y apertura de las propuestas: Seala el lugar, da y hora en la que se recibirn los sobres
cerrados con las propuestas
b. Lugar de los eventos: Cada convocatoria debe sealar el lugar en especfico donde se llevaran a cabo
todas las etapas del procedimiento, junta de aclaraciones, presentacin y apertura de propuestas.
(Ejemplo de compra por licitacin del Ministerio de Salud Pblica y Asistencia Social)
NO
1
responsable
Jefe de Compras
Descripcin
A. Recibe la solicitud de pedido de bienes o servicios,
elaborado de acuerdo a las Normas DAM vigentes.
B. Consulta si los bienes y/o servicios solicitados estn
incluidos en el Plan de Compras, si no estn incluidos
traslada por medio de conocimiento al Gerente
Administrativo Financiero quien en coordinacin con la
Direccin Ejecutiva analiza la solicitud; si no procede,
devuelve para que comunique a la unidad solicitante; si
procede, confirma la compra y devuelve al Jefe de
Compras para que contine con el trmite de la misma y
ajuste el Plan de Compras.
C. En caso de que no exista un Plan de Compras (porque est
en proceso su implementacin), traslada por medio de
conocimiento al Gerente Administrativo Financiero quien en
coordinacin con la Direccin Ejecutiva analiza la solicitud;
si no procede, devuelve para que comunique a la unidad
solicitante; si procede, confirma la compra.
D. Gestiona ante Presupuesto el registro de la provisin del
gasto a realizar por un monto estimado (Pre compromiso),
quien informar por escrito a travs de un oficio la
existencia de la disponibilidad presupuestaria. Si no existe
disponibilidad presupuestaria en el momento que se
presenta la solicitud de pedido, devuelve a Compras para
que notifique a la unidad solicitante que realice la gestin
de la modificacin presupuestaria, ante la Gerencia
Administrativa Financiera de la Unidad Ejecutora.
Departamento
de
Adquisiciones
y
Mantenimiento DAM-
E. Traslada
al
Departamento
de
Adquisiciones
y
Mantenimiento (DAM) del Ministerio de Salud Pblica y
Asistencia Social, la solicitud de pedido y el oficio de
Presupuesto, donde indica que existe la disponibilidad
presupuestaria, para que efecte la gestin inicial de la
compra o contratacin.
A. Recibe de la Unidad Ejecutora la solicitud de pedido y el
oficio que indica que existe disponibilidad presupuestaria,
para el inicio del trmite de la licitacin pblica.
B. Realiza las bases de licitacin, estableciendo los requisitos,
la aprobacin de los documentos y en general toda la
gestin del proceso (previo a la elaboracin de la orden de
compra), observando lo establecido en la Ley de
Contrataciones del Estado y su Reglamento en lo referente
al Rgimen de Licitacin; y
Jefe de Compras
Auxiliar
Presupuesto
de
Jefe de Presupuesto
Jefe de Compras
Sistema de
relizacion de
compras
(Guatecompras)
Sistema de
compra Directa
Sistema de
Licitacion
Sistema de
Contrato Abierto
Sistema de
cotizacion
El valor de todas las estipulaciones del contrato se basa en la voluntad de las partes contratantes. En cuanto a los
particulares, se necesita que tal voluntad se manifieste libremente. La voluntad consiste en querer contratar con el
Estado, sus entidades descentralizadas y autnomas, unidades ejecutoras, municipalidades y las empresas pblicas
estatales o municipales, y en someterse a un rgimen legal que no es igual al rgimen legal de los contratos privados; es
un rgimen especial que otorga ventajas a la administracin pblica y tambin a los particulares.
En la Administracin Pblica existe la posibilidad de dejar sin efecto el contrato aunque ya est suscrito por las partes,
antes de su aprobacin definitiva. La Ley de Contrataciones del Estado, Decreto nmero 57-92 del Congreso de la
Repblica de Guatemala en su Artculo 37 establece el Derecho de prescindir, norma legal que ser mencionada cuando
se haga el anlisis del marco jurdico aplicable en materia de licitacin pblica.
b) Regla: el contrato administrativo se ejecuta de buena fe. Al celebrarse el contrato administrativo, este debe ejecutarse
de buena fe. Buena fe significa que las partes se obligan a lo escrito en el contrato y a todas las cosas que se derivan de
la naturaleza de la obligacin o que por disposicin de la ley forman parte de la obligacin. El contrato administrativo
presenta caractersticas especiales, debido al fin que persigue, comprende servicios y suministros muy complejos. La
complejidad obliga a que la voluntad de las partes contratantes se extienda al contrato principal, a las adiciones y
reformas del mismo, a las condiciones generales y especficas del contrato, a las bases de licitacin o pliego de
condiciones, si las hubo; a los planos, registros o anexos, que se entendern incorporados al contrato formando un solo
documento.
c) Regla: acatamiento de la clusula exorbitante. En materia contractual, la clusula exorbitante, es una clusula
unilateral que rompe la igualdad, entre las partes, al facultar a una de ellas, al Estado, a tomar decisiones a su favor. La
clusula se impone al contratista, no a terceros en cuanto el contrato rige para las partes. Exorbitante, significa que la
clusula acordada por las partes, podr exceder el orden legal establecido en el Cdigo Civil y ser aceptada por el hecho
de figurar en el contrato administrativo. La nica clusula exorbitante que en Guatemala tiene aplicacin es la caducidad,
que segn la doctrina contractual presenta las siguientes caractersticas: 1. Unilateral: en cuanto se estipula
exclusivamente a favor del Estado, sus entidades descentralizadas y autnomas, unidades ejecutoras, las
municipalidades y las empresas pblicas estatales o municipales, y; 2. Presuncin de legalidad: en cuanto su lactacin y
ejecucin se presume legal o legtima y por lo mismo, no requiere la intervencin de juez, en el sentido de que el juez
deba declarar la caducidad para que sta pueda ser aplicada. El contrato administrativo puede contener clusulas
exorbitantes y no contenerlas, de todas formas, el contrato continuar siendo administrativo. Al contratar con el Estado,
sus entidades descentralizadas y autnomas, unidades ejecutoras, las municipalidades y las empresas pblicas estatales
o municipales hay que tener presente que el Estado y las entidades antes descritas, nunca se despojan de sus privilegios
y prerrogativas.
d) Regla: la condicin resolutoria. La clusula de la condicin resolutoria es una variante de la clusula de caducidad y
sta se basa en el incumplimiento de una de las partes, exclusivamente. Al incumplimiento se le da el nombre de
condicin resolutoria. La condicin funciona a favor del Estado y a favor del particular, o sea que se basa en el
incumplimiento del Estado y en el incumplimiento del particular. En la prctica contractual, la condicin resolutoria a favor
del Estado, se conoce con el nombre de clusula de caducidad y el Estado la declara unilateralmente, con fundamento
en la ley. La condicin resolutoria a favor del particular recibe el nombre de clusula resolutoria y el particular no la
declara unilateralmente sino que debe acudir al tribunal solicitando al juez que declare judicialmente, basndose en el
contrato. e) Regla: publicidad del contrato. Las organizaciones pblicas contratantes se obligan a poner en conocimiento
de la opinin pblica todos los contratos celebrados como garanta de legalidad. En consecuencia, no existen contratos
secretos y todo contrato ser divulgado. La regla se cumple en la administracin pblica guatemalteca por medio de la
publicacin en el diario oficial. La publicidad es la base para fiscalizar la conducta contractual de las organizaciones
pblicas. La regla de publicidad no est prevista legalmente en forma directa, sin embargo el Reglamento de contratos
administrativos, acuerdo gubernativo del 7 de marzo de 1952 en su Artculo 4, modificado por el acuerdo gubernativo del
2 de noviembre de 1965, indirectamente, se refiere a la publicidad al establecer que todo contrato administrativo debe
ser aprobado por acuerdo gubernativo, requisito que obliga a su cumplimiento, dicho acuerdo cobra vigencia luego de su
publicacin en el Diario Oficial. La publicidad se cumple con la notificacin y envo de la copia del contrato al archivo de
contratos de la Contralora General de Cuentas, con fines de control y fiscalizacin.
5. ANLISIS Y APLICACIN DE LA LEY COMPRAS Y LICITACIONES: Dentro del ordenamiento guatemalteco hay una
Ley especfica en materia de contrataciones del Estado, que es el Decreto 57-92 del Congreso de la Repblica, Ley de
Contrataciones del Estado y su Reglamento contenido en el Acuerdo Gubernativo nmero 1056-92.
Es un ordenamiento jurdico de carcter administrativo, en virtud que regula aspectos relacionados con la administracin
pblica y nace de la necesidad de desarrollar preceptos constitucionales establecidos en nuestra carta magna.
Es por lo anterior, que el origen constitucional de la Ley de Contrataciones del Estado lo encontramos regulado por el
Artculo 118 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, donde establece que El rgimen econmico de la
Repblica de Guatemala se funda en principios de justicia social. Es obligacin del Estado orientar la economa nacional
para lograr la utilizacin de los recursos naturales y el potencial humano, para incrementar la riqueza y tratar de lograr el
pleno empleo y la equitativa distribucin del ingreso nacional
Asimismo, el Artculo 119 establece que es obligacin del Estado mantener dentro la poltica econmica, una relacin
congruente entre el gasto pblico y la produccin nacional
En cuanto a la obligacin del Estado de orientar la economa nacional, es un principio muy amplio que puede ser
aplicado en diferentes mbitos, pero en lo que se refiere a materia de compras aplica perfectamente, porque el Estado
como administrador de los fondos pblicos, debe transparentar el gasto pblico y debe tener un gasto congruente con los
ingresos que percibe, por lo que se ve en la necesidad de desarrollar un ordenamiento legal en el que se plasme como
se van a utilizar eficientemente los recursos del Estado, dando origen a la Ley de Contrataciones del Estado.
El objeto de esta ley ser regular todas las compras, ventas y contrataciones de bienes, suministros, obras y servicios
que requieran los organismos del Estado, sus entidades descentralizadas y autnomas, unidades ejecutoras, las
municipalidades y las empresas pblicas estatales o municipales.