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ndice
La huelga en los servicios esenciales
Captulo11. Introduccin
1.1.- Servicios Esenciales en Espaa
1.2.-Consideraciones generales

Captulo 2: El derecho de huelga

2.1.-El derecho de huelga y sus lmites
2.2.- El derecho de huelga en los servicios esenciales
2.3.- Fuente del derecho de huelga en los servicios esenciales
2.4.- Requisitos y exigencias para que el derecho de huelga sea legtimo

Captulo 3: Los servicios esenciales

3.1.- El concepto de los servicios esenciales
3.2.- El principio de proporcionalidad y los servicios mnimos
3.3.- Delimitacin de los servicios esenciales por el Tribunal
Constitucional y la Administracin
3.4.-Las garantas de los servicios esenciales
3.5.- Medios de garantizar los servicios esenciales
3.6.-Los servicios mnimos
3.7.-Lmites al ejercicio de la potestad gubernativa

Captulo 4: El derecho de huelga en los servicios esenciales en la jurisprudencia del Tribunal

Supremo y del Constitucional

Tribunal Supremo:
4.1.- TSJ.11 de oct.2003 (RJ/2003/1374)
4.2.- TSJ. 22 de dic. 2003 (RJ/2003/9371)
4.3.- TSJ.11 de oct. 2005 (RJ/2005/8245)
4.4.-TSJ.25 de jun. 2009 (RJ/2009/5044)

Tribunal Constitucional:
4.5.- TC.15 de marzo 1990 (RTC/1990/43)
4.6.- TC.16 de enero 1992 (RTC/1992/8)
4.7.- TC. 18 de dic. 1997 (RTC/1997/233)
4.8.-TC.17 de sept.1997 (RTC/1997/304)
4.9.- TC.19 de junio 2006 (RTC/2006/183)
5.- TC.19 de junio 2006 (RTC/2006/184)
5.1-TC.19 de junio 2006 (RTC/2006/193)
5.2-TC.19 de junio 2006 (RTC/2006/191)
5.3-TC.23 de oct. 2006 (RTC/2006/310)
5.4.-TC.28 de marzo 2011 (RTC/2011/33)

Conclusin
Bibliografa
Anexos

CAPITULO 1
Introduccin
La huelga es un hecho natural, basado en la reaccin instintiva del hombre frente a determinados
comportamientos que se reputan injustos o adversos. Se trata de un fenmeno natural comparable
al hecho. La mayor parte de los ordenamientos le han dado reconocimiento de derecho a la
huelga, y elloproduce como efecto reflejo el sometimiento de la huelga a la ley. Solo a travs de
esta sujecin de la huelga al derecho puede hablarse, como se ha hecho, de la huelga como
fenmeno de la civilizacin. En este sentido el legislador se ve en la necesidad de apoyar dichas
conductas1.
Es paradigmtico contemplar la regulacin de la huelga en Espaa en los primeros textos
penales, donde se configura como un fenmeno delictivo merecedor de sancin penal, y as se
recoge en los aos 1848 y 1870, siendo el art. 556, el que dispona que sera considerado como
delito el hecho de coaligarse para encarecer o abaratar abusivamente el precio del trabajo o
regular sus condiciones2.
Con la muerte de Franco en el ao 1975 se produce en Espaa una situacin de indefinicin
poltica. Los movimientos obreros, reenviando las libertades polticas, aparecen como un
acelerador hacia la unidad poltica democrtica y las manifestaciones y las huelgas adquieren un
papel protagonista en la poca. El carcter poltico de las huelgas aparece expresamente
reconocido en el ordenamiento jurdico espaol, como un derecho del ms elevado rango
normativo, en la Constitucin de 1978, concretamente en el artculo 28.2, donde se establece: Se
reconoce el derecho a la huelga de los trabajadores para la defensa de sus intereses. La ley que
regule el ejercicio de este derecho establecer las garantas precisas para asegurar el
mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad3.
La Constitucin utiliza una formula abierta que puede dar lugar a diversas interpretaciones. De
hecho, la mayor parte de los recursos de amparo que recibe el Tribunal Constitucional, en
relacin a la vulneracin del derecho de huelga, tratan sobre la fijacin de los servicios a
mantener en caso de huelga porque se consideran lesivos para el ejercicio del derecho.Por esta
razn, el Tribunal Constitucional no ha tenido ms remedios que concretar lo que debe
entenderse por servicios esenciales de la comunidad. Acerca de los lmites al ejercicio del

1
2

MONTOYA MELGAR, A.: Derecho del Trabajo. Editora Tecno, Madrid, Espaa, 2007, pg.719.
ROJO TORRECILLA, E.: Delito contra los Derechos de los trabajadores y contra la Seguridad social. Casa

editorial, S.A Bosch, Barcelona, Espaa, 1998, pg.16: Arroyo, 1988, p.4.,
3

SANCHEZ MARTINEZ, M, OLGA.: La Huelga ante el derecho, conflictos, valores y normas. Editora
DYKINSON, S.L.M. Madrid, Espaa, 1998, pg.181: El derecho de huelga se encuentra en el art. 28.2 en la
constitucin espaola. Sainz Moreno, F., editor: Trabajos parlamentarios, obras completas,

derecho de huelga, el Tribunal comienza diciendo: el derecho de los trabajadores de defender su

intereses mediante la utilizacin de un instrumento de presin en el proceso de produccin de
bienes o servicios cede cuando con ello se ocasiona o se puede ocasionar un mal ms grave que
el que los huelguista experimentaran si su reivindicacin o pretensin no tuviera xito4.En el
primer captulo de este trabajo, se expone los servicios esenciales de la comunidad en el ejercicio
del derecho constitucional a la huelga, como medida lcita de reclamo de los trabajadores.
En el segundo, el derecho de huelga y sus lmites, el derecho de huelga en los servicios
esenciales, fuente del derecho de huelga en los servicios esenciales, requisitos y exigencias para
que el derecho de huelga sea legtimo.
Se contempla un tercer captulo sobre los servicios esenciales: el concepto de los servicios
esenciales, principio de proporcionalidad y los servicios mnimos, delimitacin de los servicios
esenciales por el Tribunal Constitucional y la Administracin, las garantas de los servicios
esenciales, medios de garantizar los servicios esenciales, los servicios mnimos, y lmites al
ejercicio de la potestad gubernativa.
A su vez, un captulo final sobre el derecho de huelga en los servicios esenciales en la
jurisprudencia del Tribunal Supremo y del Constitucional, donde se analizan las distintas
decisiones ms importantes en la materia.Este trabajo no hubiera sido posible sin la colaboracin
de la Prof. Lourdes Melndez, cuyas recomendaciones y asesoras han constituido un apoyo
invaluable para la realizacin de esta investigacin.Muchas gracias.
1.1

Servicios Esenciales en Espaa

En la actualidad, en Espaa la normativa vigente en materia de huelga no ofrece definicin

DOJXQD GH ORV OODPDGRV VHUYLFLRV HVHQFLDOHV (V PiV SDUHFH LQFOXVR GLVFUHSDU DFHUFD GH OD
denominacin a emplear.Mientras, el art. 28.2 del texto constitucional alude efectivamente a
VHUYLFLRVS~EOLFR\DVLPLVPR, a servicios de reconocida e inaplazable necesidad5.
Si la huelga se declara en una empresa encargada de la prestacin de cualquier gnero de
servicios pblicos o de reconocida e inaplazable necesidad y concurran las circunstancias de
especial gravedad, dice el real decreto-Ley que la Autoridad gubernativa podr acordar las
medidas necesarias para asegurar el funcionamiento de los servicios. El Gobierno, asimismo,
podr adoptar a tales fines las medidas de intervencin adecuadas.
Esta facultad ha sido reiterada por el propio Tribunal Constitucional, que ha asimilado los
servicios pblicos o de reconocida e inaplazable necesidad de que habla el precepto a los
servicios esenciales de la comunidad a los que se refiere el art.28.2 de la Constitucin. El tema
de los servicios pblicos o esenciales es, seguramente, uno de los ms controvertidos, pues la
legislacin, que se propone evitar graves perjuicios a la economa nacional o a los usuarios de
servicios pblicos esenciales para la comunidad, no puede llegar a impedir la huelga de los

4
5

Ibdem.: pg.214: Fundamento Jurdico 18 de la Sentencia del tribunal Constitucional 11/1981, de 8 de abril.
FERNANDEZ PROL, F.: La Huelga en los servicios esenciales de comunidad. Coces, Espaa, 2005, pg. 64,.

trabajadores de tales servicios, por cuanto debe respetar el contenido mnimo de tal derecho. La
doctrina es, en principio, clara: El derecho de la comunidad a estas prestaciones vitales es
prioritario respeto del derecho a la huelga, que cede cuando al ejercerlo se ocasiona o se puede
ocasionar un mal ms grave que el que los huelguistas experimentaran sin su reivindicacin o
pretensin de xito6.
La inexistencia de una definicin por el legislador de qu servicios son esenciales para la
comunidad determinuna actuacin jurisprudencial encaminada a delimitar el concepto de
servicios esenciales, encabezada, como no poda ser de otra manera, por el Tribunal
Constitucional7.El sistema jurdico espaol en la actualidad consagra en la Constitucin el
modelo de huelga-derecho, y lo hace otorgndole el mximo rango de derecho fundamental, y le
atribuye un nivel mximo de garantas jurdicas que a cualquier derecho constitucional pueda
conferirse. La Constitucin, respecto al derecho de huelga en general, obliga al legislador a
JDUDQWL]DU OHJDOPHQWH OD HIHFWLYLGDG GH HVWH GHUHFKR a travs de un comportamiento activo
propio de la funcin promocional o de fomento de la huelga como libertad constitucional y
valor fundamental.
La frmula contenida en el art.28.2 es lo suficientemente inexpresiva como para determinar con
exactitud el rgimen jurdico del derecho de huelga en servicios esenciales. Ciertamente, se trata
de una norma de eficacia directa e inmediata, pero su desarrollo se sujeta constitucionalmente a
un principio de reserva de ley orgnica como medida directa de proteccin del derecho8.
La esencialidad de un servicio no se desprende de este mismo o de la particular actividad
GHVDUUROODGD VLQR GHO UHVXOWDGR DOFDQ]DGR TXH KD GH FRQVLVWLU HQ OD VDWLVIDFFLyQ GH GHUHFKRV
IXQGDPHQWDOHVOLEHUWDGHVS~EOLFDV\ELHQHVFRQVWLWXFLRQDOPHQWHSURWHJLGRVHOHPHQWRVFHQWUDOHV
de la aceptacin de servicios esenciales sin duda acordes con la propia naturaleza fundamental
del derecho de huelga9.La accin tuitiva del Estado social se proyecta en ambos sentidos creando
las condiciones precisas tanto para que puedan actuar aquellas organizaciones sociales y
ejercerse las medidas de auto-tutela, entre las que se encuentra la huelga, para que todos los
ciudadanos puedan realizar los derechos que el Estado se ha comprometido a garantizar. De tal
manera que cuando se plantea un conflicto de derechos se impone la necesidad de no sacrificar
ninguna de ellos10.
El reconocimiento del derecho de huelga no supone, en modo alguno, una concesin gratuita a
los trabajadores. Sin embargo, no puede negarse que con la inclusin de la huelga en el
ordenamiento jurdico se trata de no dar la espalda a la realidad social: las huelgas existen en las
fbricas, en los servicios pblicos, se sienten en las calles.

6
SUAREZ GONZALEZ F.: La Huelga en el Derecho Espaol. Editora Bosch, Barcelona, Espaa,2005, pg. 212213.
7
MORENO VIDA, M, N.: La Huelga en servicios Esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007, pg.120.
8
MORENO VIDA, M, N., supra cita, pg.98-99.
9
FERNANDEZ PROL, F.: La Huelga en los servicios esenciales de comunidad. ces, Espaa, 2005, pg. 68.
10
SANCHEZ MARTINEZ, M., OLGA.: La huelga ante el derecho, conflictos, valores y normas. Editora
DYKINSON, S.L.M., Madrid, Espaa,1997, pg. 216

La huelga es un acto social con trascendencia jurdica. Supone que por un acto de voluntad de los
trabajadores se produce una modificacin en un contrato previo, aceptado por ellos; adems
implica un perjuicio, desde luego, para el empresario, pero tambin, en ocasiones para terceras
personas que se ven afectadas por el paro laboral. En el mbito laboral, el ejercicio del derecho
de huelga tiende a que trabajadores y empresarios negocien las condiciones de trabajo en una
situacin ms prxima a la igualdad de partes11.
1.2

Consideraciones Generales

La regulacin del derecho de huelga en Espaa sigue siendo una cuestin pendiente. Pese al
mandato constitucional, el art.28.2 de la Constitucin Espaola an no ha sido objeto de
desarrollo legal, lo que se traduce en la existencia de claras insuficiencias en la regulacin de
este derecho, sobre todo en el mbito de los servicios esenciales. El miedo al desempleo y la
precarizacin producen la prctica de una privacin del derecho de huelga a muchos
trabajadores, que sin embargo lo tienen garantizado en el plano del derecho, de forma que hoy en
da el derecho de huelga se convierte en muchos pases en un bien exclusivo de los
trabajadores del sector pblico que siguen gozando de un estatuto protector12.
En esta temtica de los servicios esenciales de la colectividad ocupa una centralidad similar la
precisin de qu significado debe atribuirse a Oos servicios esenciales concepto jurdico
indeterminado, como la determinacin de qu debe entenderse por su mantenimiento, trmino
inexorablemente unido a la fijacin de unos servicios mnimos. Sin embargo, es evidente que
esta ltima cuestin se identifica en mayor medida con la perspectiva de los lmites del derecho
de huelga13.
La ineficacia de un control jurisdiccional que se ejerca siempre despus de que se hubiera
vulnerado el derecho de huelga, la reiteracin torpe de la administracin con los mismos
comportamientos que los jueces haban considerado vulneradores del derecho de huelga, y la
negativa de la jurisprudencia constitucional a abrir un espacio de intervencin del sindicato a
travs de Oa audiencia en la determinacin de los servicios mnimos, en rigor un periodo de
consultas obligatorio antes de imponer este mnimo de actividad durante la huelga, fortaleci el
gobierno autoritario y unilateral de la huelga en los servicios esenciales14.

11

SANCHEZ MARTINEZ, M., OLGA.: supra cit, pg. 182

12

Ibdem.: pg.17.Cita.Baylos: en materia de huelga el ordenamiento espaol presenta una situacin de dficit
democrtico, puesto que el texto regulador del derecho de huelga en nuestro pas es un decreto-ley
preconstitucional al que se le han depurado las violaciones ms flagrantes de los derechos de huelga y de libre
sindicacin que contena, produciendo una clara anomala jurdica.
13
TERRADILLOS ORMAXEAS E.: Los liPLWHVDOHMHUFLFLRGHOGHUHFKRGHKXHOJDVLOtFLWDV(GLWRUD%RUPDU]R
Albacete, Espaa, 2005, pg.48. SSTC 8/1992, 16 de enero, F.J.2 y 148/1993, de 29 de abril STS, (ContenciosoAdministrativo), 2-4-2004, RJ 2029,F.J 4, donde declara que el derecho de huelga no exige interrupcin de los
servicios esenciales.
14
ibdem.: pg.13.

CAPTULO 2
El derecho de huelga
2.1

El derecho de huelga y sus lmites

La huelga, como uno de los instrumentos de los que se sirven los trabajadores para exponer
sus reivindicaciones y defender sus intereses, ha sido reconocida como derecho. En una
valoracin de intereses en conflicto pudiera parecer que se protegen aquellos que corresponden a
los trabajadores. Pero el derecho no puede desconocer otros intereses en conflictos, por eso
ningn derecho adquiere el carcter de ilimitado. Los lmites al derecho de huelga con rango
constitucional habran de ser interpretados restrictivamente. Sin embargo, no ser esta la actitud
del derecho, lo que hace adquirir realce a la tan repetida frase que entiende la huelga como un
derecho no solo conquistado sino tambin concedido, a la vez respuestas de la presin obrera e
intento de mantener favorables condiciones para la paz social y el proceso de acumulacin
capitalista15.
Los lmites externos al ejercicio del derecho de huelga no se diferencian de los lmites de otros
derechos. Son lmites externos a cualquier derecho, la moral, el orden pblico, la seguridad del
Estado o los genricos derechos de terceros.Entre los intereses que limitan desde fuera el
ejercicio del derecho de huelga ocupan un lugar ms destacado que el resto que aquellos que se
garantizan a travs de los servicios esenciales de la comunidad, sin perjuicio de que tambin se
identifiquen como limites externos al derecho de huelga, los derechos de otros afectados por su
ejercicio, representados por el resto de trabajadores que no hayan secundado la huelga, los
empresarios o, por fin, los ciudadanos en general16.
En la primera aproximacin al enunciado del art. 28.2 Constitucin Espaola, no podemos
obviar el lugar que ocupa la alusin a un concreto lmite del ejercicio de huelga: el
mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad. Los servicios esenciales de la
colectividad ocupa una centralidad similar a la precisin de qu significado debe atribuirse a ORV
VHUYLFLRVHVHQFLDOHV, concepto jurdico indeterminado17.
El lmite que se levanta junto al derecho de huelga no es de cualquier signo, sino que acoge un
inters siempre de rango constitucional, al menos, protegido por la norma fundamental.En cuanto
a la extensin de los intereses protegidos a los bienes constitucionalmente protegidos, el Tribunal
Constitucional contrajo con creces los espacios suministrados al ejercicio del derecho de
huelga18. A su vez, se puede decir que Alemania ha ratificado los Convenios 87 y 98 de OIT y
la Convencin Europea sobre derechos humanos y libertades, as como la Carta comunitaria de
los derechos fundamentales de los trabajadores y la Carta de derechos fundamentales de la Unin
Europea. El derecho alemn es interpretado conforme a estas normas y no ha

15

SANCHEZ MARTINEZ, M, OLGA: La huelga

DYKINSON, S, L, M, Madrid, Espaa, 1997, pg.164.
Ibdem: pg.47-48.
17
183/2006 de 19 RTC 2006/183.
18
Ibdem: pg.49.

ante el derecho, conflictos, valores y normas. Editora

16

generadoproblemas. No existeen Alemania, sin embargo, un marco legal que regule el derecho
de huelga, de forma que ha sido jurisprudencia del Tribunal Constitucional Federal y del
Tribunal Federal del Trabajo.
En el Reino Unido la huelga se configura como una libertad, no como un derecho. Es decir, la
ley britnica no concede al trabajador el derecho de huelga, sino que el trabajador tiene libertad
de hacer huelga.Es tambin importante destacar que en Gran Bretaa no existen un texto
constitucional y que, si bien el derecho laboral colectivo contemporneo ha establecido una serie
de protecciones especficas para los sindicatos y los sindicalistas, no existe un cdigo sistemtico
de derecho positivo19.
Con respecto al derecho de huelgaen Francia, solo existe una reglamentacin de conjunto de un
dominio esencial para la vida econmica.La huelga es en Francia un derecho orgnico, no puede
desencadenarse ms que despus del depsito de un preaviso por un sindicato representativo. En
ausencia de iniciativa sindical regular, la huelga no es ilcita sino ilegal: pero las duras sanciones
previstas por el Cdigo de trabajo no se aplican nunca20.
No se ha producido hasta el momento un desarrollo normativo de las previsiones
constitucionales, de forma que el modelo de regulacin de la huelga en Francia es un modelo
fundamentalPHQWHpretoriano ya que la falta de desarrollo legislativo ha supuesto un desarrollo
jurisprudencial del derecho a huelga; la jurisprudencia ha ido estableciendo la configuracin y
limites de este derecho a partir de su reconocimiento constitucional y mediante su interaccin
con los dems derechos del ordenamiento jurdico.
En el ordenamiento Francs existe un conjunto de normas que inciden parcialmente sobre el
rgimen jurdico de este derecho, especialmente en el mbito del sector pblico21.Por su parte, en
Italia el derecho de huelga tambin tiene su reconocimiento a nivel constitucional. Elart.40ofrece
una proteccin directa22. Es curioso el caso de Portugal, que reconoce el derecho de huelga en su
Constitucin de 1976,art.57, permitiendo que los trabajadores definan su mbito sin limitaciones
por la ley, y adems prohbe el cierre patronal. Junto a la espaola, garantizan el mantenimiento
de los servicios esenciales23. Se puede considerar incluido el derecho de huelga como ejercicio
de la libertadsindical; sin embargo, un reconocimiento expreso de este derecho no es frecuente
en los textos internacionales.
Est recogido en la Carta comunitaria de derechos fundamentales de los trabajadores, que
proclama el derecho a recurrir, en caso de conflicto de inters, a acciones colectiva, incluyendo

19
MORENO VIDA, M, NIEVES: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007,
pg.35-40.
20
68$5(= *21=$/(= ,QIRUPH )UDQFpV /D KXHOJD KR\ HQ HO GHUHFKR VRFLDO FRPSDUDGR Editora Bosch,
Barcelona, Espaa, 2005, pg.244.
21
Ibdem: pg.251.
22
Enlace web: http://www.der.uva.es/constitucional/verdugo/contitucion_italiana_1947. .
23
Enlace web: http://www.viajeuniversal.com/portugal/constitucin 1. htm

el derecho de huelga, sin perjuicio de las obligaciones resultantes de las reglamentaciones

nacionales y de los convenios colectivos (art.13)24.
Tambin la Carta de los derechos fundamentales de la Unin Europea de 2000 contiene el
derecho de los trabajadores y de sus organizaciones, de conformidad con el derecho comunitario
y con las legislaciones y las prcticas nacionales, de emprender, en caso de conflicto de intereses,
acciones colectivas para la defensa de sus intereses, incluyendo la huelga25.
El Tribunal Constitucional ha respaldado expresamente la constitucionalidad de estas clusulas
de paz, en base a las siguientes consideraciones principales: se trata de una renuncia temporal,
coincidiendo con la vigencia del convenio colectivo, y no definitiva; no se renuncia al derecho de
huelga, sino solo a su ejercicio, de manera que el eventual incumplimiento del pacto generara
consecuencias obligacionales26.
La virtualidad instrumental de la huelga, como mecanismo de reequilibrio y cauce de
participacin en la vida poltica-social deriva de su condicin de derecho social, sin perjuicio
de su ya destacado carcter de derecho subjetivo y asimismo fundamental.
En primer trmino, de una interpretacin sistemtica del texto constitucional: esto es, de la
ubicacin misma del derecho de huelga en el art. 28.2 y, por consiguiente, de su configuracin
como derecho fundamental vinculado al valor GHLJXDOGDG, pero tambin de la interpretacin
conjunta de este articulo, con los arts.1.1,9.2 y 7 de la Constitucin Espaola, de la que cabe
deducir el carcter instrumental del derecho de huelga configurado como mecanismo al servicio
del Estado social para la consecucin de sus fines ltimos.
Sobre la configuracin de la huelga como derecho social por los textos internacionales
ratificados por Espaa, procede recordar la inclusin del derecho de huelga entre los derechos
sociales fundamentales de los trabajadores por la Carta comunitaria de derechos sociales
fundamentales de los trabajadores, aprobada por los jefes de Estado o del Gobierno de los
Estados miembros de la Unin Europea27.
Se puede afirmar, respecto de la fuerza de los derechos fundamentales en el sistema jurdico
espaol, que en el campo de los derechos humanos nos encontramos con una articulacin
jurdica de los principios de igualdad, libertad y dignidad acorde con cualquier sistema de
derechos reconocidos a nivel internacional. Por otro lado, se ha de tener en cuenta que las
garanta de los derechos humanos no es solo una cuestin formal, sino que razones de moral
social o razones materiales van a influir mucho en la extensin concreta que se de a un derecho.
As lo dicen, entre otras, las SSTC 11/1981, (RTC 1981), FJ 7 (RTC 2006, 183).

24

Ibdem.: pg.251.
Ibdem: pg. 27.
BENGOETXEA ALKORTA A.: El procedimiento de ejercicio del derecho de huelga. AA.VV: Estudios sobre la
huelga, coord. Baylos Gruau. Editora Bormarzo, Albacete, Espaa, 2005, pg.41.
27
FERNANDEZ PROL, F: La Huelga en los servicios esenciales de comunidad. Editora , Espaa, 2005, pg. 31-32.
25
26

El ejercicio del derecho de huelga en toda su extensin es incompatible con la necesidad de

continuidad de los servicios esenciales cuando a ellos afecta la paralizacin del trabajo. Por
medio de los llamados servicios mnimos se tratan de compatibilizar ambas exigencias. La
Constitucin utiliza la expresin de mantenimiento que, como bien ha dicho el Tribunal
Constitucional, no significa en ningn caso desarrollo regular del servicio28.
Parece ser que la posicin del Tribunal Constitucional, es TXH HVestricta y carece de
fundamento la tesis que sostiene que los lmites a los derechos constitucionales solo pueden venir
de la propia Constitucin o por la necesidad de acomodarlos a otros derechos y libertades
reconocidas por la misma. Asimismo, el Tribunal Constitucional considera que ante un
conflicto que tenga UDQJR IXQGDPHQWDO debe aplicarse una suerte de concordancia prctica
principios asumidos por el Tribunal, que ha utilizado otros conceptos anlogos como
confrontacin: STC 199/1987(RTC 1987,199).
El Tribunal Constitucional no suple la carencia normativa existente mediante la formulacin de
una definicin al uso, sino a travs de clasificacin puntual de cuestiones reveladas
conflictivas.Tal es el caso de las diversas denominaciones empleadas por las normas en vigor, as
como mediante la elaboracin de pautas o indicaciones que, en cada supuesto concreto, permiten
al menos, en opinin del Alto Tribunal, la identificacin de un servicio esencial29
2.2

El derecho de huelga en los servicios esenciales

El derecho de huelga en los servicios esenciales para la comunidad ha de partir inexcusablemente

de lo dispuesto en el art.28.2 de la Constitucin Espaola.A su tenor, la ley que regula el
ejercicio de este derecho establecer las garantas precisas para asegurar el mantenimiento de los
servicios esenciales para la comunidad. Con esta frmula el legislador constitucional no hace
sino imponer un lmite expreso al ejercicio del derecho fundamental de huelga; este lmite
constitucional no es otro que el mantenimiento de lo que se ha dado en denominar servicios
esenciales de la colectividad, para lo cual la ley que regule el ejercicio del derecho deber
establecer las garantas precisas.
El Tribunal Constitucional afirma que la diccin del art. 10.2 no es difcil de englobar en la
constitucional del art.28.2, por cuanto aquella debe ser entendida en el sentido de que la
autoridad gubernativa puede adoptar medidas de garanta cuando la huelga afecta a servicios de
reconocida e inaplazable necesidad o a servicios esenciales para la comunidad, pero no, como es
obvio, cuando se trata de servicios pblicos que no renen las circunstancia anteriormente
sealadas.

28
SANCHEZ MARTINEZ, M, OLGA.: La huelga ante el derecho, conflictos, valores y normas. Editora
DYKINSON, S,L,M, Madrid, Espaa, 1997, pg.216-217: BAYLOS GRAU, Derecho de huelga y servicios
esenciales, cit., pp. 158-188, JL, GIL, Ilegalidad e incumplimiento de servicios mnimo en la huelga (comentario a
la sentencia 141/1989, del juzgado de lo social No.5 de Madrid y Fundamento jurdico 7 de la sentencia del
Tribunal Constitucional del 8 de abril de 1981.
29
FERNANDEZ PROL, F.:La Huelga en los servicios esenciales de comunidad. Editora, Espaa, 2005, pg. 64,
cita: Segn la expresin empleada por Baylos Grau, A., Diez aos de jurisprudencia constitucional: el derecho de
huelga, en Alarcn Caracuel, M.R.

10

De este modo, an cuando la expresin cualquier gnero de servicios pblicos sea ms amplia
que la de servicios esenciales para la comunidad, el Alto Tribunal dirige su atencin hacia los
otros dos elementos del art. 10.2, servicios del reconocida e inaplazable necesidad30.
El significado de este lmite es claro para el Tribunal Constitucional, como puso de manifiesto
en la STC 11/1981(RTC 1981,11). En la medida en que la destinataria y acreedora de tales
servicios es la comunidad entera,y los servicios son al mismo tiempo esenciales para ella, la
huelga no puede imponer el sacrificio de los intereses de los destinatarios de los servicios
esenciales31.
El fallo, dice Que no es inconstitucional el prrafo 2 del art.10 que atribuye a la autoridad
gubernativa la potestad de dictar las medidas necesarias para determinar el mantenimiento de
los servicios esenciales a la comunidad, en cuanto el ejercicio a la jurisdiccin de los tribunales
de justicia y al recurso de amparo ante este tribunal. Los servicios esencial concepto jurdico
indeterminado, como la determinacin de qu debe entenderse por su mantenimiento, trmino
inexorablemente unido a la fijacin de unos servicios mnimos32.
La regulacin jurdica de la huelga no constituye un elemento decisivo para la contencin de la
conflictividad industrial. Sin embargo, hoy ya no se discute la necesidad de racionalizar el
ejercicio del derecho de huelga en los servicios esenciales para la comunidad sino, ms bien,
sobre el modo en que se ha de producir esa racionalizacin para conciliar, en forma equilibrada,
los diferentes derechos e intereses en conflictos.
La Constitucin Espaola, respecto al derecho de huelga en general, obliga al legislador a
garantizar legalmente la efectividad de este derecho a travs de un comportamiento activo propio
de la funcin promocional o de fenmeno de huelga como libertad constitucional y valor
fundamental. Establece garantas precisas para asegurar el mantenimiento de los servicios
esenciales de la comunidad. (28.2 Constitucin Espaola).El significado de este lmite
constitucional es claro para el Tribunal Constitucional, como puso de manifiesto en la sentencia
del 8 de abril de 1981 (STC 11/1981)33.
La procedencia o no de la limitacin, los trminos en
correspondiente ponderacin de los derechos afectados
cada caso concreto, se consideran preponderantes o
contenido esencial de los derechos aparece como un

que esta tenga lugar dependern de la

por la colisin, esto es, de los que, en
necesitados de mayor proteccin34.El
lmite de los lmites: el legislador se

30

MERINO SEGOVIA, A.:El concepto de servicios esenciales y la publicacin de las reglas limitativas del
ejercicio del derecho de huelga, AA VV: Estudios sobre la huelga, editora Bormarzo, coord. Baylos Grau A.,
Albacete, Espaa, 2005, pg.147. Cita STC 11/1981, de 8 de abril y STC 26/1981, 17 de julio. Ya en la STC
11/1981, del 8 de abril, TC se tuvo que hacer frente al concepto de servicios esenciales para la comunidad, si bien en
aquel entonces opt por determinar su significado difiriendo tal concrecin a un momento ulterior.
31

MORENO VIDA, M, NIEVES.: La huelga en servicios esenciales. Editora, Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007,
pg.99.
p. cit.: pg.49.
33
Ibdem.: La huelga en servicios esenciales, pg.98.: Sobre su configuracin jurdica, Vid. Moreno Prez, J.L.: La
huelga como derecho constitucional: la tcnica especifica de organizacin jurdico-constitucional de la huelga.
34
FERNANDEZ PROL, F.: La Huelga en los servicios esenciales de comunidad. , Espaa, 2005, pg. 54.
32

11

encuentra limitado en el uso de sus facultades por la necesidad de respetar el contenido esencial
de los derechos. Los derechos fundamentales son resistentes, en un reducto ltimo la sustancia
del derecho, frente cualquier disposicin que pretenda desconocerlo35.El rasgo caracterstico de
la huelga en servicios esenciales es el de afectar, ms all del empresario su natural destinatario,
al pblico usuario del servicio, en cuyas manos no est atender las demandas laborales36.
Por otra parte, el Tribunal Constitucional inicialmente parece rechazar la autorregulacin sindical
(pura), ya que considera que sentar como nica regla el arbitrio de los huelguistas es tesis
insostenible y que la decisin sobre la adopcin de las garantas de funcionamiento de los
servicios no puede ponerse en manos de ninguna de las partes implicadas, sino que debe ser
sometidas a un tercero imparcial.Ello ha supuesto que en Espaa no se haya previsto la
participacin de los sindicatos en la regulacin de las huelgas en los servicios esenciales, no ya
condicionando la actuacin gubernativa, sino ni tan siquiera previndose un requisito de
audiencia de las organizaciones sindicales37.
La autoridad gubernativa en la fijacin de los servicios esenciales atribuida por el art.10.2 del
Decreto-ley de relaciones de trabajo, es muy discutida por supuesta vulneracin del principio de
autonoma colectiva. La cuestin abre un debate sobre cul es el instrumento ms adecuado para
la regulacin del ejercicio del derecho de huelga, muy especialmente, en lo que se refiere a los
servicios esenciales. Las alternativas que pueden manejarse son: la regulacin judicial, la
regulacin alternativa, la regulacin autnoma o negociada entre las partes del conflicto, y la
autorregulacin38.Como ha dicho BAYLOS, es el poder pblico quien administra el conflicto; se
trata de una regulacin cuyo centro de gravedad se sita en los rganos que ejercen
responsabilidad de gobierno y que, en consecuencia, se encuentra fuertemente produciendo una
regulacin poltica-administrativa del derecho de huelga en el sector pblico muy diferente de la
que se produce para la huelga entre privados.La realidad social, normalmente, se adelanta a la
norma, y especialmente se ha podido apreciar esta circunstancia en relacin al fenmeno
huelgustico.
Las normas de escaso rango, as como la interpretacin judicial han jugado un papel crucial en
la regulacin de las huelgas.Tambin han de juzgarlo en el terreno del lmite de los servicios
esenciales, porque la extensin del ejercicio de los derechos obedece en ocasiones a criterios
extra-normativos, de conciencia social y, en general, de todo el entorno que rodea una huelga39.

35

SANCHEZ MARTINEZ, M, OLGA: La huelga ante el derecho, conflictos, valores y normas. Editora
DYKINSON, S, L, M, Madrid, Espaa, 1997, pg.216-217
MONTOYA MELGAR, A.: Derecho del Trabajo. Editora Tecnos, Madrid, Espaa,2007, pg.734.
37
MORENO VIDA, M, NIEVES.: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007,
pg.105.
38
Ibdem: La huelga ante el derecho, conflictos, valores y normas, pg.219, cita: Como ferviente defensor de la
autorregulacin sindical.CFR. BERTINOTTI, La experiencia de autorregulacin del derecho de huelga en Italia.
39
Ibdem, pg.226, cita: No es lo mismo el establecimiento o el incumplimiento de servicios mnimos en el sector
sanidad que el de transporte, a pesar de que derecho a la vida y el derecho a la libre circulacin tienen el mismo
rango constitucional. Cfr. E. Gonzlez Bidema, Derecho de huelga y servicios de mantenimiento y seguridad en la
empresa. Civitas, Madrid, 1992.
36

12

2.3Fuente del derecho de huelga en los servicios esenciales

La Constitucin, respecto al derecho de huelga en general, obliga al legislador a garantizar
legalmente la efectividad de este derecho a travs de un comportamiento activo propio de la
funcin promocional o del fenmeno de la huelga como libertad constitucional y valor
fundamental. La Constitucin contiene un mandato al legislador para que establezca las garantas
precisas para asegurar el mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad (art.28.2
Constitucin Espaola). De la norma constitucional (art.28.2), como fuente de regulacin de
este derecho, se deriva tambin que el ejercicio del derecho de huelga tendr un lmite especfico
cuandoel mismo se lleva a cabo en servicios esenciales para la comunidad, pero no se establece
una prohibicin del derecho de huelga en este mbito, ni tampoco un privilegio que llevara a una
proteccin ms intensa del derecho de huelga en estos servicios40.
En el ordenamiento jurdico, la huelga es un derecho constitucional tanto desde el punto de vista
material como formal. Y la huelga es tambin un derecho fundamental, tanto si se hace coincidir
esta nocin con la de derecho constitucional como si no es as. Efectivamente, se encuentra
situado entre los derechos de mxima proteccin en la Constitucin.La huelga tiene la estructura
tpica de un derecho individual. Es un derecho de libertad en el cual cada trabajador
individualmente decide si acude o no a la huelga y modifica, con su decisin afirmativa, tambin
a ttulo individual, su relacin de trabajo colocando su contrato en fase de
suspensin41,SSTC43/1990, del 15 de marzo (RTC 1990, 43).
La actuacin gubernativa se halla sometida a un control jurisdiccional a posteriori, orientado a
depurar las extralimitaciones en que hubiera podido incurrir aquella; la intervencin judicial en
modo alguno ha servido para amortiguar o paliar la cada vez ms preocupante tendencia
administrativa a dilatar el espectro de restricciones que se impone al ejercicio del derecho de
huelga, a travs de la extensin de la nota de esencialidad a un variado abanico de actividades de
ndole diversa, y de la fijacin en la misma de servicios mnimos excesivamente amplios. La
jurisprudencia constitucional en reiteradas ocasiones ha manifestado que servicios esenciales y
servicios pblicos no son trminos coincidentes; la realidad demuestra que la actuacin polticoadministrativa ha sido y es proclive a declarar la esencialidad de todos los servicios pblicos y de
toda la actividad de la Administracin a efectos de huelga42.
2.4 Requisitos y exigencias para que sea legtimo el derecho de la huelga en los servicio
esenciales

40

MORENO VIDA, M, NIEVES.: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007,
pg.98-100.: Vid. Vida Soria, J.: Artculo 28.2 CE, en Alzaga Villamil (Dir.), tomo II, Edersa, 1983 pgs.37-38,
que plantea el problema de un tratamiento aislado de la huelga en servicios esenciales, que pudiera plantear la
paradoja de entender incluso que la proteccin del derecho de huelga en estos servicios fuera incluso ms intensa
que en los periodos normales.
41
Ibdem, pg.196-197.
42 MERINO SEGOVIA, A.: El concepto de servicios esenciales y la publicacin de las reglas limitativa del
ejercicio del derecho de huelga. AA VV, Estudios sobre la huelga. Editora Bormarzo, Albacete, Espaa, 2005,
pg.159.160.

13

El ordenamiento jurdico prev un determinado procedimiento, por el que debe discurrir el

correcto ejercicio del derecho de huelga. No se halla ninguna alusin procedimental directa en el
art.28.2 de la Constitucin Espaola, que se centra, al reconocer el derecho de huelga, en la
finalidad de la misma defensa de los intereses de los trabajadores y en la necesaria garanta de
mantener los servicios esenciales para la comunidad.
La norma preconstitucional de rango legal, que regula los requisitos formales que se deben
observar en el ejercicio de la huelga, establece reglas adicionales, si as se acuerda mediante
convenios colectivos.La tcnica legislativa amparada por el art.53.1 de la Constitucin Espaola,
de manera que las condiciones de ejercicio del derecho de huelga se regulan por ley, respetando
en todo caso el contenido esencial de rango constitucional de ese derecho fundamental de los
trabajadores. La consecuencia jurdica anulada al eventual incumplimiento de los requisitos
formales, tanto de origen legal como convencional, es, desde luego, relevante, ya que la huelga
deviene ilegal, en virtud de lo dispuesto en el art. 1143.
El Tribunal Constitucional impone que el acto por el cual se determina el mantenimiento de los
servicios esenciales para la comunidad est adecuadamente motivado y exige que, cuando se
produce una restriccin de derechos fundamentales constitucionalmente garantizados, la
autoridad que realiza el acto debe estar en todo momento en condiciones de ofrecer justificacin.
Estas exigencias sirven al doble fin de que los destinatarios conozcan las razones por las cuales
su derecho se sacrific, y, en segundo lugar, que puedan los interesados defenderse ante los
rganos judiciales.
En la doctrina del Tribunal Constitucional y del Tribunal Supremo, la exigencia de motivacin
implica que el acto administrativo en el que se establecen los servicios mnimos indiquen los
motivos sobre la esencialidad del servicio, las caractersticas de la huelga convocada, los
intereses que pueden quedar afectados y los trabajos que no pueden sufrir interrupcin o cuya
prestacin debe mantenerse en algn grado44.
La determinacin de las tcnicas de garantas precisas para el mantenimiento de los servicios
esenciales har referencia a las medidas que hayan de ser adoptadas para el mantenimiento
durante la huelga, fijando la prestaciones cuya realizacin debe continuar en algn grado y los
criterios conforme a los cuales se determinar en cada situacin de huelga el nivel o intensidad
de las prestaciones o servicios que con el carcter de mnimos deban desarrollarse.
Condiciones:
La licitud de la huelga depende del cumplimiento de una serie de requisitos que se pueden
esquematizar as:
1. Declaracin de la huelga mediante acuerdo expreso en tal sentido.

43 BENGOETXEA ALKORTA, A.: El procedimiento de ejercicio del derecho de huelga. AA.VV: Estudios sobre
la huelga, coord. Baylos Gruau, editora Bormarzo, Albacete, Espaa, 2005, pg.29.
44 MORENO VIDA, M, NIEVES: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007,
pg.176-177.

14

2. Comunicacin y preaviso al empresario o empresarios afectado y a la autoridad laboral, mediante

comunicacin escrita en la que se contengan los objetivos de la huelga, las gestiones realizadas
para resolver las diferencias, la fecha de su inicio y la composicin del comit de huelga.
3.

Comit de huelga, que no podr exceder de doce persona. Cuando el mbito de la huelga no
exceda de un solo centro de trabajo, solo podrn ser elegidos miembros del comit de huelga
trabajadores del propio centro de trabajo afectados por el conflicto.

4. Servicios de seguridad y mantenimiento. Por virtud del art.6.7, el comit de huelga debe
garantizar durante la misma la prestacin de los servicios necesarios para la seguridad de las
personas y de las cosas, mantenimiento de los locales, maquinarias, instalaciones, materia prima
y cualquier otra atencin que fuese precisa para la ulterior reanudacin de las tareas de la
empresa.
5. Respeto a la libertad de trabajo y prohibicin de piquetes violentos. Los piquetes violentos que
imponen la realizacin de la huelga, deben considerarse prohibidos desde el momento en que se
dispone que los trabajadores en huelga podrn efectuar publicidad de la misma, en forma
pacfica, y llevar a efecto recogida de fondos sin coaccin alguna.
Obligacin de negociar y mediacin de la inspeccin. Desde el momento del preaviso y durante
la huelga, el comit de huelga y el empresario, y en su caso los representantes designados por los
distintos comits de huelga y por los empresarios afectados, debern negociar para llegar a un
acuerdo, sin perjuicio de que en cualquier momento los trabajadores puedan dar por terminada
aquella45.
CAPTULO 3
Los servicios esenciales
3.1 El concepto de los servicios esenciales
El derecho de huelga en los servicios esenciales para la comunidad ha de partir inexcusablemente
de lo dispuesto en el art.28.2de la Constitucin Espaola, y a su tenor, la ley que regule el
ejercicio de este derecho establecer las garantas precisas para asegurar el mantenimiento de los
servicios esenciales de la comunidad. El art.10.2 hace referencia a empresas encargadas de la
prestacin de cualquier gnero de servicios pblicos o de reconocida e inaplazable necesidad y
concurran circunstancias de especial gravedad. Puede observarse sin dificultad que la frmula
legal contrasta y difiere de la ms escueta delart. 28.2 de la Constitucin Espaola, que se
refierea servicios esenciales de la comunidad46.
El Alto Tribunal dirige su atencin hacia los otros dos elementos del art.10.2:servicios de
reconocida e inaplazable necesidad, y a la exigencia de que concurran circunstancia de especial

45

SUAREZ GONZALEZ:Informe Francs. La huelga hoy en el derecho social comparado, AAVV, coord. Marzal
A.,editora Bosch, Barcelona, Espaa, 2005, pg.207-208.

46

TSJ Pas Vasco 26/oct. 2010. AS 2010/2520.

15

gravedad.Frente a la definicin de servicios de reconocida e inaplazable necesidad del art.10.2, la

hermenutica constitucional se decanta por elaborar una clusula general de esencialidad,
conforme la cual para que un servicio sea esencial deben ser esenciales los bienes e intereses
que satisface, entendiendo por tales lo derechos fundamentales, las libertades pblicas y los
bienes constitucionalmente protegidos; solo cuando la satisfaccin de los mencionados bienes e
intereses exija el funcionamiento del servicio podr decirse que es esencial para aquel fin47.
La problemtica de la huelga en los servicios esenciales para la comunidad presenta rasgos
singulares. Su inters especial, y tambin su complejidad, radica en el hecho de que se encuentra
en el cruce de varios problemas. Por un lado, la regulacin remite al ejercicio del derecho de
huelga tanto en el sector pblico (afectando a funcionarios y personal estatutarios) como en el
sector privado, en cuyo mbito se prestan servicios esenciales. Por otro lado, la reglamentacin
del derecho de huelga en los servicios esenciales requiere de la bsqueda de un difcil equilibrio
entre el principio de eficacia lesiva que debe conservar este instrumento de auto tutelacolectiva,
y la satisfaccin de determinadas necesidades inaplazables del individuo y la comunidad48.
La exgesis constitucional es que no exista a priori ningn tipo de actividad que por si pueda ser
considerada esencial; solo sern aquellas que satisfacen derechos o bienes constitucionalmente
protegidos, y en la medida ycon la intensidad con que los satisfagan. Quiere ello decir que los
servicios esenciales no quedan lesionados o puestos en peligro por cualquier situacin de
huelga, siendo preciso examinar, en cada caso singular, las circunstancia que concurren en el
mismo49.
La esencialidad, la extraccin de los rasgos caractersticos que permitirn la identificacin de lo
esencial para la comunidad, tal vez coincidente, o no, con lo pblico o con lo reconocido e
inaplazablemente necesario o con ambos al tiempo. Un concepto amplio supondr mayores
posibilidades de restricciones; un concepto estricto, por el contrario, significar un terreno ms
acostado para el establecimiento de las garantas de mantenimiento50.

47

MERINO SEGOVIA, A.: El concepto de servicios esenciales y la publicacin de las reglas limitativas del
ejercicio del derecho de huelga. Estudios sobre la huelga. Editora Bormarzo, Albacete, Espaa, 2005, pg.145-146.
MORENO VIDA, M. NIEVES.: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007,
pg.18
49
Ibdem: pg.148.
50
FERNANDEZ PROL, F.: La Huelga en los servicios esenciales de comunidad. Editora , Espaa, 2005, pg. 64,
cita: Palomeque Lpez, M.C.: no estaba en juego, desde luego en la tarea de identificacin de los servicios
esenciales, una mera operacin de alcance terico o doctrinal, sino nada menos que la determinacin efectiva de la
esfera de actuacin del lmite constitucional al ejercicio del derecho de huelga en los servicios esenciales de la
comunidad.
48

16

En este sentido, el contenido esencial de los derechos sintoniza con la idea de garantas: los
distintos derechos han de permanecer en el ordenamiento constitucional, como instituciones
jurdicas, con un contenido correcto y determinado en cada caso en concreto. La Constitucin
reconoce los derechos como un tipo abstracto, pero ni da una definicin de los mismos ni los
describe.Esta es una labor que corresponde al legislador ordinario que actuaria con un nico
lmite: que el derecho de huelga no desaparezca51.La regulacin legal de los servicios esenciales
supondra un importante cambio en la regulacin legislativa del derecho de huelga, que producir
un matizado replanteamiento de alguna de las elaboraciones del Tribunal Constitucional.
3.2 El principio de proporcionalidad y los servicios mnimos
El principio de proporcionalidad, como principal tcnica de control de las limitaciones de los
derechos fundamentales, se compone de tres elementos y sub- principios bsicos que son: a) la
idoneidad o adecuacin de la medida, b) medidas indispensables, y, c) proporcionalidad en los
lmites estrictos.La correcta aplicacin de este principio a la fijacin de servicios mnimos
implica que, con arreglo al mismo, se determine la idoneidad de la declaracin de esencialidad
de un determinado servicios o actividad al principio del ejercicio del derecho de huelga, la
adecuacin de la imposicin de servicios mnimos como tcnica de garantas de funcionamiento
de los servicios, y, por ltimo, la proporcionalidad de sacrificio impuesta con la fijacin de
servicios mnimos que se establezca52.
El Principio de proporcionalidad inspira el conjunto de la temtica de la huelga en los servicios
esenciales: por un lado, desde una perspectiva terica o formal, constituye el fundamento de la
definicin misma de estos, que dependen, como se ha visto, de factores cuantitativos y
cualitativos; y, por otro lado, desde una perspectiva eminentemente practica, acta como
elemento de graduacin de los servicios mnimos, al velar por el efectivo equilibrio entre
intereses contrapuestos de huelguistas y usuarios, y, por ende, por la preservacin del contenido
esencial del derecho de huelga.
La proporcionalidad es la propia configuracin de los servicios mnimos como garantas de
PDQWHQLPLHQWRGHO VHUYLFLR esencial, mantenimiento que debe distinguirse del funcionamiento
habitual del mismo, por lo que cabe, en el seno de una huelga so pena de vulneracin de su
contenido esencial, la perturbacin razonable de las prestaciones.La calificacin de unos
VHUYLFLRV PtQLPRV FRPR VHUYLFLRV SURSRUFLRQDOHV DGHFXDGRV, proceder en funcin de dos
parmetros fundamentalmente: de una parte, de la naturaleza de los derechos, libertades o bienes
sobre los que la huelga repercuta; y, de otra parte, del ajuste efectivo de tales servicios mnimos
51

SANCHEZ MARTINEZ, M. OLGA: La huelga ante el derecho, conflictos,valores y normas. Editora

DYKINSON, S, L, M, Madrid, Espaa, 1997, pg.225 cita: Todo ello referido al momento histrico de que se trata
y a las condiciones inherentes en las sociedad democrticas, cuando se trata de derechos constitucionales,
fundamento jurdico de la sentencia del Tribunal Constitucional del 8 de abril de 1981.

52
MORENO VIDA, M. NIEVE: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007,
pg.180.

17

a las circunstancias en que la huelga transcurra. Por lo que no cabe, en este terreno, la
generalizacin: la legalidad de los servicios mnimos adoptados depender en cada supuesto de
la legitimidad de la correspondiente restriccin operada sobre el derecho de huelga, a su vez,
dependiente variable atinente al caso concreto53.
La aproximacin deductiva del principio de proporcionalidad emprende un estudio emprico o
aplicativo del mismo que pasa por exponer cmo juega ese principio en la determinacin de los
servicios PtQLPRVTXHSHUPLWDQHOPDQWHQLPLHQWRGHORVVHUYLFLRVHVHQFLDOHVHQWUHFRPLOODGR
que quiere llamar la atencin sobre lo que ahora interesa.
Razonabilidad, proporcionalidad, ponderacin o indispensabilidad se imponen en el anlisis de la
problemtica de los lmites del derecho de huelgaen su enfrentamiento con los servicios
esenciales de la comunidad. Por lo que aqu interesa, se subrayar que el modelo de Estado
Constitucional en el que nos vemos inmerso presenta al principio de proporcionalidad como
criterio que sita a los derechos en crculos concntricos, cuyos campos de accin se expanden o
se reducen en atencin a las circunstancias concurrentes en cada caso en concreto54.
Es un principio cuya observancia debe valorarse en atencin a las circunstancias concretas que
rodean cada huelga que se lleve a cabo en servicios esenciales para la comunidad. Difcilmente
puede establecerse una regla general respecto a este principio de proporcionalidad, ya que en
singular supuestos los servicios mnimos pueden determinar la presencia inexcusable de un alto
porcentaje de trabajadores, en tanto que en otras, por sus caractersticas y circunstancias
concurrentes, puede ser menor el ndice porcentual de trabajadores designados para prestar los
servicios mnimos correspondientes. Por este principio y la similitud en las distintas situaciones
de huelga, tenemos comoconsecuencia las resoluciones judiciales que han ido pronuncindose
sobre esta cuestin, y que los criterios utilizados por la jurisprudencia no son siempre los
mismos55.
El principio de proporcionalidad no es un criterio que liste los derechos en base al inters
cuantitativo sobre el que incidan, esto es, atendiendo al nmero de ciudadanos al que asisten,
sino procurando que el crculo concntrico donde se sita un derecho en estado de pasividad se
agrande cuando transite hacia un estado de actividad; aparte de que, se insistir en ello, sirve para
valorar la justificacin de la medida restrictiva del derecho que se ejercita, a travs de su
cuestionamiento, lo que no debe hacerse ni repetirse con el derecho libremente accionado, en
nuestro caso, la huelga56.
3.3
Delimitacin de los serviciosesenciales por el Tribunal Constitucional y la
Administracin

53

FERNANDEZ PROL, F: La Huelga en los servicios esenciales de comunidad. Editora, Espaa, 2005, pg. 147149.
TERRADILLOS ORMAXEAS, E.: /RVOLPLWHVDOHMHUFLFLRGHOGHUHFKRGHKXHOJDVLOtFLWDV. AA.VV., Estudios
sobre la huelga, coord. Baylos Grau A., editora Bormarzo, Albacete, Espaa, 2005, pg.54.
55
MORENO VIDA, M. NIEVES: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007,
pg.180-189.
56
TERRADILLOS ORMAXEAS, E., supra cit, pg.57.
54

18

De la doctrina elaborada por el Tribunal Constitucional se desprende que el concepto de

servicios esenciales es elstico y YDULDEOH HVWR es, se trata de un concepto jurdico
indeterminado que exige, en cada supuesto, especificacin concreta sin posibilidad de definicin
apriorstica.La esencialidad de un servicio no se desprende de este mismo o de la particular
actividad desarrollada, sinodel resultado alcanzado que ha de consistir en la satisfaccin de
derechos fundamentales, libertades pblicas y bienes constitucionalmente protegidos, elementos
centrales de la aceptacin de servicios esenciales, sin duda acorde con la propia naturaleza
fundamental del derecho de huelga57.
En la jurisprudencia constitucional, el termino servicio esencial no tiene un sentido orgnico
funcional, como equivalente a empresa, sector de la produccin o rama de industria encargados
de prestar a la comunidad y a sus miembros funciones imprescindibles para la prosecucin de un
estado de bienestar social; su significacin primaria alude a aquella actividades cuyo
mantenimiento es condicin material para el disfrute por los ciudadanos de los derecho
fundamentales.
El Tribunal Constitucional opta pues por el denominado procedimiento inductivo, en virtud
de la afectacin de derechos fundamentales, libertades pblicas y bienes constitucionalmente
protegidos por la titularidad de los usuarios58.
El Tribunal Constitucional, en sus sentencias 26/1981 (RTC 1981,26), 24/1982 (RTC
1982,64) y 51/1986 (RTC 1986,51), ha establecido que la esencialidad del servicio viene referida
a su aptitud instrumental de ser condicin material para el ejercicio y disfrute por parte de los
ciudadanos de los derechos y bienes constitucionalmente protegidos. La doctrina del Tribunal
Constitucional, cre una delimitacin de sectores esenciales a travs del pronunciamiento del
propio Tribunal y a travs de la concrecin llevada a cabo por la autoridad gubernamental, tal
cual ha indicado BAYLOS.
La autoridad gubernativa no puede entrar en la delimitacin del alcance y la interpretacin de un
concepto jurdicamente indeterminado como es el concepto de servicios esenciales, cometidos
que la constitucin atribuye a la Ley y a los tribunales de justicia. Es decir, sobre el concepto de
servicio esencial no puede existir discrecionalidad administrativa; otra cosa es que esta ostente
competencia en orden a especificar las garantas precisas o necesarias para asegurar el
mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad59.
La atribucin a la autoridad gubernativa no solo espara la fijacin de los mnimos de actividad
que deban mantenerse sino tambin para la declaracin de esencialidad de los servicios, lo que
ha dado lugar, como se ha denunciado reiteradamente, a una extensin injustificada del derecho
de huelga60.El derecho de huelga debe ser ejercido sin trasgredir las prestaciones de los servicios

57

FERNANDEZ PROL, F.: La Huelga en los servicios esenciales de comunidad. Editora Espaa, 2005, pg. 68.
Ibdem.: pg. 69.
Ibdem.: pg. 148, cita: Vid. ODERO, A.: El derecho de huelga en la funcin pblica y en los servicios esenciales.
p. cit., pgs.175 y 176.
60
Supra cit, La huelga en servicios esenciales, pg.149, cita: Vid. ODERO, A.: El derecho de huelga en la funcin
pblica y en los servicios esenciales. p. cit., pgs.175 y 176.
58
59

19

mnimos que brinda la Administracin a la comunidad. Por ello, la Junta Gubernativa debe
establecer los requisitos mnimos para brindar el servicio esencial y una vez determinado ello,
establecer la cantidad de trabajadores necesarios para brindar ese servicio esencial de manera
restringida en ejercicio del derecho de huelga61.

3.4 Las garantas de los servicios esenciales

Las tcnicas de garantas precisas que pueden ser adoptadas constituyen un complejo variado de
tcnicas de regulacin que van desde un arco formado por la medidas ordinarias (singularmente,
el mantenimiento de servicios mnimos), a la tcnicas de intervencin excepcionales como el
arbitraje obligatorio y la militarizacin de los trabajadores huelguistas.La doctrina consolidada
del Tribunal Constitucional, asume que las medidas de garantas adoptadas deben ser
proporcionales al fin perseguido en una efectiva ponderacin de los intereses en juego.El
Tribunal Constitucional exige, como condicin de validez, que las medidas de garantas sean
motivadas indicando los criterios seguidos para fijarlas. Tales criterios debern ser tenidos en
cuenta en cualquier regulacin (autnoma, heternoma o mixta) de las tcnicas de garantas de
mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad62.
Los arts. 28.2 y 10.2 de la Constitucin Espaola no prevn mecanismo alguno para la
concrecin de la esencialidad del servicio, limitndose este ultimo precepto a habilitar para la
tarea a la autoridad gubernativa, que ha recurrido a mtodos diversos. De este modo, el Alto
Tribunal da la opcin, quizs confundiendo las dos fases de la actuacin administrativa, a que la
determinacin de la clusula general de esencialidad pueda realizarse a travs de cauces varios.
Es este, precisamente, uno de los factores que han favorecido la extensin de los mbitos en los
que es dable la imposicin de intensas restricciones al ejercicio del derecho de huelga63.
El Tribunal Constitucional ha insistido en que la responsabilidad ltima de la adopcin de las
garantas precisas en el sentido del art.28.2 de Constitucin Espaola, debe incumbir a una
LQVWDQFLD S~EOLFD LPSDUFLDO PRVWUDQGRas un cierto recelo explicitado en diversos
pronunciamiento respecto a los sistema de autorregulacin o autodisciplina sindical del ejercicio
del derecho de huelga en servicios esenciales.
El Alto Tribunal considera que es conforme al texto constitucional el sistema del art.10.2 que
atribuye a la autoridad gubernativa la facultad podr acordarde forma unilateral las medidas

61

MERINO SEGOVIA, A.: El concepto de servicios esenciales y la publicacin de las reglas limitativas del
ejercicio del derecho de huelga. AA VV., editora Bormarzo, Albacete, Espaa, pg.160.
MORENO VIDA, M, N: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007, pg.149,
cita: Vid.
63
Ibdem: pg.150.
62

20

necesarias para asegurar el mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad,

singularmente la medida ordinaria de imposicin de servicios mnimos64.
El gobierno, asimismo, podr adoptar a tales fines las medidas de intervencin adecuadas. Las
deficiencias o virtual vaco normativo del precepto citado fueron colmadas, una vez ms, por la
jurisprudencia constitucional, que sent as las reglas bsicas de ordenacin de un sistema de
intervencin gubernativa-judicial (contencioso-administrativo) en el que el control de la
actuacin de la autoridad gubernativa, nica legitimada para efectuar la declaracin de
esencialidad y garantizar el mantenimiento de los servicios, reside en la jurisdiccin de los
tribunales de justicia.
La Constitucin se refiere D JDUDQWtDV HQ SOXUDO,a las medidas necesarias para asegurar el
funcionamiento de los servicios queresulta deducible de la previsin Constitucional y legal de
una pluralidad de medidas dirigidas armonizar inters de los huelguistas y usuarios de los
servicios afectados por el paro65.

3.5.- Medios de garantizar los servicios esenciales:

Existen distintos tipos de medidas de garantas, que con diversos alcances y caractersticas se
plantean en la experiencia comparada,los cuales en buena parte asumen un carcter preventivo.
Se trata sobre todo de medidas dirigidas a encontrar soluciones a los conflictos antes de que
estalle una huelga (para prevenir las huelgas en los servicios esenciales), o que las mismas
continen; medidas dirigidas a impedir que tales conflictos den lugar a huelgas repentinas y
sorpresivas (preaviso publicidad); en fin, medidas que tienen como finalidad paliar sus efectos
respecto de terceros al conflicto, de cara al mantenimiento de un servicio mnimo.
Aunque hoy la medida garantizadora bsica y fundamental es el establecimiento de servicios
mnimos, realmente en el art.28.2 de la Constitucin Espaola no est presente una nica medida
o tipo de medida garantizadora.En relacin con las tcnicas de regulacin de las medidas de
garantas para el mantenimiento de los servicios esenciales, se debe recordar la influencia que
pueda tener en ello la posicin de los destinatarios de los servicios: su posicin difusa, lo que le
hace difcilmente delimitable jurdicamente66.
El gobierno, asimismo, podr adoptar a tales fines las medidas de intervencin adecuadas.
Esta facultad ha sido reiterada por el propio Tribunal Constitucional, que ha asimilado los

64
MORENO VIDA, M. N.: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007, pg.160,
cita: Como ya se ha indicado, la autoridad gubernativa no puede entrar en la delimitacin del alcance y la
interpretacin del concepto de servicios esenciales, sino que ello compete a la ley y los tribunales de justicia, sin
que pueda existir sobre dicho concepto discrecionalidad administrativa. alternativa fundada en criterios
extrajurdicos.
65
FERNANDEZ PROL, F.: La Huelga en los servicios esenciales de comunidad. Editora, Espaa, 2005, pg. 138,
cita: Como seal la STC 27/1989, febrero.
66
MORENO VIDA, M. N.: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007, pg.156157.,

21

servicios esenciales de la comunidad a los que se refiere el art.28.2 de la Constitucin Espaola.

Bien entendido que una regulacin abstracta de servicios mnimos seria constitucionalmente
inviable por va reglamentaria y que lo que puede hacer la autoridad gubernativa es una
regulacin concreta, referida a una huelga ya convocada y dentro del marco legal habilitante del
propio Real Decreto-ley67.
La clusula del contenido esencial en la interpretacin del TribunalConstitucional ha sido objeto
de crticas enel sentido de que, ms que servir como garanta de los derechos fundamentales y de
limitaciones al legislador, sirve para aumentar la discrecionalidad poltica.El derecho
constitucional queda inmune a la intervencin del legislador solo en una pequea parte: en
aquella que pudiera llegar a desnaturalizarlo. Un derecho fundamental es algo ms que una
garanta constitucional, por tanto, no solo debe estar garantizada su permanencia sino, en el caso
del derecho de huelga, su posibilidad real de ejercicio en orden a una efectiva posibilidad de
conseguir la reivindicaciones que se propone68.
Las tcnicas de garantas precisas para asegurar el mantenimiento de los servicios esenciales para
la comunidad pueden consistir en una pluralidad de medidas de diverso grado y alcance: medidas
de carcter instrumental, como es la exigencia de un preaviso ampliado; medidas
complementarias, como la publicidad de la huelga y de sus consecuencias dirigidas a los
usuarios; medidas directas, consistentes en restriccin del ejercicio del derecho de huelga, como
el establecimiento de servicios mnimos69;medidas subsidiarias, como el arbitraje obligatorio,
cuando hayan fracasado otras medidas como la publicidad y los servicios mnimos, o tambin
con carcter subsidiario la sustitucin de los trabajadores huelguistas. En cualquier caso, dentro
de todas ellas la medida ms tpica en el ordenamiento espaol, y la que tradicionalmente ha
ocupado un lugar central, es la fijacin de servicios mnimos.
El Tribunal Constitucional considera que la oportunidad del ejercicio del derecho a comunicar y
recibir informacin durante la jornada de huelga respecto a una programacin previamente
grabada de posible contenido o inters informativo supone una restriccin del derecho de huelga,
por la propia caracterstica de la informacin que quiere emitir. El Tribunal Constitucional
afirma que es necesaria lanotificacin a las partes dela orden de servicios mnimos y la
publicidad de esta en el Boletn Oficial correspondiente. Esta notificacin es necesaria por
razones de inters pblico para favorecer el conocimiento de los huelguistas y de los posibles
usuarios del servicio70.
3.6.-Los servicios mnimos:
Los servicios mnimos son las garantas precisas para asegurar el mantenimiento de los servicios
esenciales de la comunidad; pesar de la pluralidad de medidas deducibles, del propio art.28.2 de

67

SUAREZ GONZALEZ, F.: La huelga en el derecho espaol. AA VV.: La huelga hoy en el derecho social
comparado, coord. MARZAL A., editora Bosch, Barcelona, Espaa, 2005, pg.212.
Ibdem: La huelga ante el derecho, conflictos, valores y normas, pg.226,.
69
Ibdem: La huelga en servicios esenciales, pg.167.
70
Ibdem: La huelga en servicios esenciales, pg.168-182.
68

22

la Constitucin, en la prctica se ha venido empleando tan solo una de ella: la fijacin de los
servicios mnimos.
Pueden definirse como aquella parcela de actividades que han de proseguir durante la huelga
para preservar los derechos fundamentales, la libertad pblica y los bienes constitucionalmente
protegidos titularidad de los sujetos afectados; como se ha puntualizado, no puede interpretarse
tal fraccin del servicio como esencial, ya que esta calificacin se refiere a la prestacin en su
conjunto71.
Los servicios mnimos representan un punto de equilibrio entre el derecho de huelga y los
citados derechos, libertades y bienes constitucionalmente protegidos, satisfechos por unos
servicios esenciales, cuya prestacin no puede interrumpirse para no daar dichos efectos72.
El Tribunal Constitucional, al atribuir a la autoridad gubernativa la potestad para establecer las
medidas necesarias para asegurar el funcionamiento de los servicios mnimos, en la medida en
que ello entra de lleno dentro de las previsiones del art. 28.2 de la Constitucin, y, adems, es la
manera ms lgica de cumplir con el precepto constitucional73.De este modo, la autoridad
gubernativa es la que tiene facultades de control y de decisin unilateral sobre la adecuacin de
los servicios fijados y la imposicin unilateral de los servicios mnimos74.
La jurisprudencia constitucional impone los servicios mnimos dentro de laslimitaciones del
ejercicio del derecho fundamental de huelga, los cuales suponen una garanta formal que es la
responsabilidad poltica y jurdica de la autoridad gubernativa. Sin embargo,de acuerdo a la
doctrina, la autoridad que fija los servicios mnimos debe ser poltica neutral, ofreciendo
garantas de imparcialidad, lo que no parece que exista cuando en la autoridad gubernamental
coincide su inters pblico con el deseo de mantener la perfecta eficacia del servicio cuya
competencia le corresponde75.
Atendiendo a la naturaleza jurdica del acto de fijacin de servicios mnimos, procede sealar
que se trata de una actividad administrativa determinante de la limitacin del derecho
fundamental de huelga, actividad lgicamente sujeta a derechos y al cumplimiento de ciertas
condiciones o garantas elaboradas o puestas de manifiesto por el mismo Tribunal
Constitucional.
Entre estas garantas: La imparcialidad de la autoridad gubernativa, el principio de
proporcionalidad y la correlativa salvaguarda del contenido esencial del derecho de huelga, as
como la obligatoria motivacin suficiente del acto de imposicin76.

71

FERNANDEZ PROL, F.: La Huelga en los servicios esenciales de comunidad. Editora, Espaa, 2005, pg. 138,
cita: Como seal la STC 27/1989, febrero.
Sentencia 27/1989 del 3 de febrero, RTC 1989/27.
73
TSJ no.699/2000 de 23 AS 2000/1897
74
TSJ 4779/2002 de 14 junio. AS 2002/2442
75
MORENO VIDA, M. N.: La huelga en servicios esenciales, editora, Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007, pag.172173
76
Ibdem.: La Huelga en los servicios esenciales de comunidad, editora, Espaa, 2005, pg. 138.cita: Como sealo
la STC 27/1989 de febrero.
72

23

La legitimidad de una y otra autoridad estatal y autonmica para establecer serviciosmnimos, en

el entendimiento de que la competencia para dictar las medidas a las que hace referencia el
art.10.2 corresponde a las instancias pblicas quetengan constitucionalmente atribuida la
ejecucin de la legislacin laboral; son estas, en virtud del art.149.1.7 de la Constitucin
Espaola.La nica medida posible para salvaguardar el mantenimiento de los servicios esenciales
de la comunidad, en la praxis espaola, en este punto no muy distinto de la de los ordenamientos
jurdicos ms prximos, es la tcnica de los servicios mnimos, ocupando un lugar
eminentemente central la exigencia a la autoridad gubernativa que dicta la resolucin por la que
se fija servicios mnimos77.
De tal modo que la misma resolucin debe expresar, en toda su extensin y con la intensidad que
se pasa a describir en los prrafos siguiente, los motivos que han guiado la actuacin del rgano
competente. Sin perjuicio de ello, debe insistirse en la finalidad de la exteriorizacin, que impide
abordar esta exigencia desde criterios de estricta formalidad.Porque puede ser que la resolucin
que dicte la autoridad gubernativa no exprese los motivos, sino tan solo los servicios mnimos
decididos78.
Resulta relevante en materia de titularidad de la facultad de la imposicin de los servicios
mnimos las posibilidades de delegacin de tal competencia. Al ser el de los servicios esenciales
un mbito en gran medida publicado en que operan bien la propia administracin pblica, bien
empresas pblicas, delegaciones sucesivas o en cascada, podra conducirse en ltimo trmino a
la adopcin delas medidas de mantenimiento por el propio organismo gestor del servicio en
huelga79.
El principio de proporcionalidad inspira el conjunto de la temtica de la huelga en los servicios
esenciales: por un lado, desde una perspectiva terica o formal, constituye el fundamento de la
definicin misma de estos factores cuantitativos y cualitativos80. La premisa fundamental de tal
proporcionalidad es la propia configuracin de los servicios mnimos como garantas de
mantenimiento del servicio esencial; esto debe distinguirse del funcionamiento habitual del
mismo, por lo que cabe en el seno de una huelga, so pena de vulneracin de su contenido
esencial81.La correcta aplicacin de este principio a la fijacin de servicios mnimos implica que,
con arreglo al mismo, se determine la idoneidad de la declaracin de esencialidad de un
determinado servicio o actividad, as como la adecuacin de la imposicin de servicios mnimos
que se establezcan82.
La calificacin dH XQRV VHUYLFLRV PtQLPRV FRPR VHUYLFLRV SURSRUFLRQDOHV R DGHFXDGRV
proceder en funcin de dos parmetros fundamentalmente: de una parte, de la naturaleza de los
derechos, libertades o bienes sobre los que la huelga repercuta, y, de otra parte, del ajuste

77

TSJ1630/2001, del 29 de marzo. AS 2001/1322.

CABEZA PEREIRO J.: La imposicin de servicios mnimos. AA VV.: Estudios sobre la huelga, coord. Antonio
Baylos Grau, editora Bormarzo, Albacete, Espaa, 2005, pgs.172.173.
79
TSJ1472/2005, del 10 de mayo. AS 2005/11687.
80
TSJ no. 2632/1999, del 9 de sept. AS2000/358.
81
FERNANDEZ PROL, F.: La huelga en los servicios esenciales de comunidad. Editora, Espaa, 2005, pg. 147.
82
MORENO VIDA, M. N.: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007, pg.180.
78

24

efectivo de tales servicios mnimos a las circunstancias en que la huelga transcurra83. La

garanta de aplicacin, en materia de fijacin de servicios mnimos, consiste en la obligatoriedad
de motivacin del correspondiente acto administrativo. La decisin de imponer el mantenimiento
de los servicios esenciales de la comunidad, a travs de la correspondiente fijacin de servicios
mnimos, ha de estar adecuadamente motivada: como lo seala el Tribunal Constitucional,
cuando se produce una restriccin de derechos fundamentales constitucionalmente garantizados,
la autoridad que realiza el acto debe estar en todo momento en condiciones de ofrecer una
justificacin84.

3.7.-Limites al ejercicio de la potestad gubernativa:

La potestad para dictar las medidas que garanticen el funcionamiento de los servicios
esenciales no est atribuida genricamente a la Administracin PbliFDVLQRDDTXHOORVyUJDQRV
del Estado que ejercen directamente o por delegacin las potestades de gobierno. No obstante,
el Tribunal Supremo ha admitido como no opuesta a la legalidad vigente ni a la doctrina del
Tribunal Constitucional, la posibilidad de que la autoridad gubernativa competente se limite a
aceptar la propuesta realizada por un rgano inferior carente de potestad.
La autoridad gubernativa que acuerda las medidas necesarias para asegurar el mantenimiento de
los servicios esenciales no es intranscendente ni irrelevante para el derecho de huelga, ya que tal
medidas debe ser adoptada por el Gobierno o por rganos que ejerzan esta potestad, sea del
Estado o de la competencia en los servicios afectados; como ha sealado el Tribunal Supremo
el incumplimiento de esta exigencia no puede calificarse como mera irregularidad formal o
como mero defecto administrativo, sino como lesin del derecho fundamental que as se ve
restringido, pues solo de aquella forma puede asegurarse que las limitaciones sean impuestas en
atencin a los intereses de la comunidad85.
El Tribunal Constitucional est entre dos rganos de gobierno que pueden ser competente para
adoptar las medidas de garantas respecto a los servicios esenciales. El mismo reitera su lnea
constante en la que declara que la autoridad gubernativa ala que corresponde determinar en lo
esencial el mnimo de mantenimiento del servicio es a la autoridad estatal o autonmica que
tiene la competencia y, por consiguiente, la responsabilidad poltica del servicio en cuestin.
La autoridad gubernativa es la competente para determinar la esencialidad del servicio e
imponer en el mismo un mnimo de actividad con ocasin de la convocatoria de una huelga, lo
que est fuera de toda duda en el rgimen jurdico vigente. El Tribunal Constitucional

83

TSJ del 11 julio de 2006. As 2007/1093.

Ibdem: pgs. 149-150.
MORENO VIDA, M. N.: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007, pgs.170171.
84
85

25

reiteradamente ha justificado tal atribucin, la cual debe ser residenciada por cauces polticos y
debe producir los necesarios efectos polticos86.
El mismo Tribunal encomienda la adopcin de las garantas precisas para asegurar el
mantenimiento de los servicios esenciales a XQD instancia publicada imparcialque no es sino la
TXHpOGHQRPLQD,nstancia pEOLFDLPSDUFLDO, o $XWRULGDGJXEHUQDWLYD
No clarifica, sin embargo, quin es la precitada instancia, limitndose a afirmar que el titular de
esta atribucin no es genricamente la administracin pblica, sino aquellos rganos del Estado
que ejercen, directamente o por delegacin, las potestades de gobierno87.
Como hemos dicho, el Tribunal ha venido sealando una serie de lmites referidos al ejercicio de
la potestad gubernativa para el mantenimiento de los servicios esenciales para la comunidad.
Entre estos destacan la necesidad de motivacin del acto, el cumplimiento de ciertos requisitos
que han de presidir la exteriorizacin del acto administrativo correspondiente y el deber de la
autoridad gubernativa de potenciar procedimiento de composicin pacifica de los conflictos
colectivos, en concordancia con la doctrina del Comit de Libertad Sindical de la OIT88.
El Estado y las Autonomas han sido identificadas autoridades gubernativas en el seno de
lasadministraciones locales, pero con numerosas crticas de la doctrina cientfica, habida cuenta
de la dudosa imparcialidad del rgano en cuestin. En materia de titularidad de la facultad de
imposicin de los servicios mnimos, es la relativa a las posibilidades de delegacin de tal
competencia89.
La lnea seguida en dicho supuesto por el Tribunal Supremo choca frontalmente con la doctrina
del Tribunal Constitucional,en cuyo tenor,para la autorizacin, es simplemente la aquiescencia o
un consentimiento a algo hecho, por lo que la competencia no es del que autoriza, sino del que
realiza el acto. La delegacin, por lo tanto, resultar conforme a las exigencias constitucionales
siempre que los habilitados como delegados tengan la condicin de autoridad gubernativa y no se
hallen a distancia remota de la fuente de la delegacin. El panorama brevemente glosado pone de
PDQLILHVWR XQD HVFDVD SUHFLVLyQ HQ OD GHOLPLWDFLyQ GH OD ILJXUD DXWRULGDG JXEHUQDWLYD
propiciada por la ausencia de una jurisprudencia uniforme al respecto a su vez, determinada por
la inusual impugnacin de la competencia del sujeto delimitador de servicios mnimos, la entidad
de estos sin duda centra la mayora de las demandas en esta materia90.
En este sentido, se calific a algunos operadores jurdicos como autoridad gubernativa de facto
nicamente respaldados por la reiteracin de sus intervenciones, pero difcilmente ajustables en
el concepto a grandes rasgos trazados por la doctrina constitucional; de modo particular,
discutiblemente imparciales al incurrir, en el rgano actuante, la condicin de destinatario en
mayor o menor medida de las reivindicaciones de los huelguistas.La propia doctrina
86

123/1990, del 2 julio. RTC 1990/123.

Ibdem: pgs.172-173.
Ibdem: pg.180.
89
FERNANDEZ PROL, F.: La huelga en los servicios esenciales de comunidad, Espaa, 2005, pg. 145.
90
Ibdem: pg. 146, cita: Segn la expresin de Baylos Grau, A., Derecho de huelga y servicios esenciales. p. cit.,
pg. 182. STS del 31 de marzo de 1982 y STC 27/1989.
87
88

26

constitucional, seala que la autoridad ms apropiada es la que disponga de competencia sobre

los servicios afectados, pues es la que mejor puede ponderar las necesidades de preservacin de
los mismos. Una contradiccin intrnseca, pues, quiz resulte ms imparcialuna autoridad
gubernativa que no disponga de competencias sobre los servicios afectados91.
El Tribunal Constitucional ha llevado a cabo una delimitacin de sectores esenciales a travs
de un pronunciamiento sobre la concrecin llevada a cabo por la autoridad gubernativa.Como ha
indicado BAYLOS, esta tcnica ha funcionado en la prctica permitiendo una acumulacin
progresiva de sectores reputados esenciales a efectos de limitar en los mismos el ejercicio del
derecho de huelga.
La autoridad gubernativa no puede entrar en la delimitacin del alcance y la interpretacin de un
concepto jurdicamente indeterminado como es el concepto de servicios esenciales, cometidos
que la Constitucin atribuye a la Ley y a los tribunales de justicia.
En la regulacin actual, convalidada, con las matizaciones correspondientes por el Tribunal
Constitucional, es la autoridad gubernativa la que dispone las limitaciones oportunas al ejercicio
del derecho de huelga cuando esta se declara en servicios considerados esenciales.Es la propia
autoridad gubernativa la que viene determinando la esencialidad del servicio. Lasactuaciones se
pueden desarrollar en dos fases articuladas o simultneas. En el primer caso, la autoridad pblica
lleva a cabo en primer lugar la declaracin del carcter esencial de un determinado sector,
servicio o empresa y, en una segunda fase, establece cules han de ser los mnimos de actividad
que debern mantenerse en funcin de las caractersticas y circunstancia concretas de una
especfica convocatoria de huelga.
La autoridad gubernativa procede a dictar un decreto de servicios mnimos en el que,
simultneamente, declara la esencialidad del servicio e impone unos determinados servicios
mnimos.La atribucin a la autoridad gubernativa no solo de la fijacin de los mnimos de
actividad que deban mantener sino tambin de la declaracin de esencialidad del servicio, ha
dado lugar, como se ha denunciado reiteradamente, a una extensin injustificada de los mbitos
en los que pueden imponerse restricciones al ejercicio del derecho de huelga92.
Debe existir, por tanto, una razonable adecuacin o proporcionalidad entre la proteccin del
inters de la comunidad, y la restriccin impuesta al ejercicio del derecho de huelga, entre los
sacrificios que se imponen a los huelguistas y los que padezcan los usuarios. En todo caso, se
parte de un criterio restrictivo en el establecimiento de los servicios mnimos, los que no pueden
traducirse en la prestacin de servicios coincidentes en el nivel de funcionamiento habitual93.
La impugnacinde la resolucin gubernativa se realiza ante la jurisdiccin contenciosoadministrativa, mediante el procedimiento preferente y sumario que se pueda acudir en amparo

91

MORENO VIDA, M. N.: La huelga en servicios esenciales. Editora Aranzadi, Navarra, Espaa, 2007, pg.148.

92

Ibdem: pg.148.
QINTANILLA NAVARRO, R.Y.: El derecho de huelga en la doctrina constitucional: propuesta para una ley
orgnica. Revista del Ministerio de Trabajo y asuntos sociales, ao 2008, pgs. 354-355.
93

27

ante el Tribunal Constitucional cuando se haya agotado la va judicial94. No obstante, el control

de la aplicacin empresarial de los servicios mnimos fijados, de la designacin de los
trabajadores que han de atenderlos, compete al orden jurisdiccional social.
El trabajador afectado no est facultado para enjuiciar la legalidad de la resolucin gubernativa
empresarial, porque generara inseguridad y aleatoriedad en el cumplimiento de los
serviciosmnimos95.

CAPTULO 4
El derecho de huelga en los servicios esenciales en la jurisprudencia del Tribunal Supremo
y del Constitucional

4.1 Tribunal Supremo

DATOS DE LA SENTENCIA:
TRIBUNAL SUPREMO, SENTENCIA NO.RJ/2003/1374
Ponente: Sra. Jos Mara Botana Lpez
Fecha: 22 de octubre del 2002

CUESTION LITIGIO PLANTEADO

Breve resumen del caso:Este recurso es interpuesto por la representacin de inter-sindical
canaria, contra los servicios canarios de salud sobre la tutela de la libertad sindical. Que el
preaviso de huelga al Servicio Canario de Salud y la Direccin General de trabajo del gobierno
de Canarias contesta a la anterior notificacin diciendo, que no se tiene por hechos el preaviso de
huelga hasta que no subsanen las irregularidades que contiene, concretamente porque no queda
delimitado el mbito subjetivo de los trabajadores afectados por el preaviso de huelga ya que este
dice textualmente que afecta a todos los trabajadores dependientes del Servicio Canario de Salud.
El hecho que origina la declaracin de huelga es la falta de articulacin de una negociacin
colectiva, del preaviso.
Que el servicio Canario de Salud ni la Consejera llamaron a Inter-sindical Canaria para
establecer los servicios mnimos sino que alegan que la huelga es ilegal y que tomen las medidas
necesarias. Desestiman la demanda en trmite de conflicto colectivo presentada.Normativa de
referencia: En esta sentencia denunciaal amparo del art. 205, apartado d), de la ley de
procedimiento laboral. Error en la apreciacin de la prueba.
94
95

TSJ no. 3183/2003 del 17 de octubre. AS2004/1378.

TSJ no. 673/2008 del 22 de febrero. AS 2009/1220.

28

FALLO (criterio y doctrina judicial): El presente recurso de casacin, se argumenta sobre la

tutela de la libertad sindical que tiene por objeto determinar si en la conducta del servicio
Canario de Salud demandado, existe lesin de tal libertad y vulneracin del derecho de huelga, al
haber contestado dichos servicios al acuerdo de la declaracin de huelga, en las condiciones y
con los efectos previsto en la legislacin vigente hasta tanto se subsanen las irregularidades
sealadas. No queda delimitado ni definido el mbito subjetivo de los trabajadores afectados.
La propia central sindical actora concreta que el debate en el presente recurso se limita a la
posibilidad otorgada por el Tribunal de instancia en la sentencia,de acuerdo a la cual, ante la
valoracin subjetiva del empresario de las dudas que le genera la presentacin del preaviso de
huelga, puede otorgarse la posibilidad de que no despliegue eficacia jurdica la comunicacin de
dicho preaviso de huelga y en consecuencia declare la ilicitud de la huelga sin acudir
previamente a los rganos de justicia. La declaracin de nulidad de la sentencia por adolecer de
insuficiencia de hechos probados para conocer el debate del recurso, por cuanto no se precisa
cul era el mbito subjetivo, lo que tendra influencia en la resolucin del recurso.
La revisin de los hechos probados por devenir intrascendentes para el fallo, siendo la pretensin
del recurso que se dicte sentencia, en el sentido de estimar la vulneracin del derecho
fundamental de huelga y de la libertad sindical, as como al pago de resarcimiento del dao
moral fijado, dar eficacia jurdica a la comunicacin de preaviso de huelga realizada por la
entidad sindical demandante. Por tanto, el servicio de un organismo autnomo dotado de
personalidad jurdica propia, se limita la convocatoria al personal laboral dependiente del mismo,
no afecta tan solo al personal de las instituciones sanitarias.
La huelga intermitente, a la que se suele recurrir con frecuencia en la prctica de los conflictos
colectivo de trabajo, es una modalidad huelgustica que no est expresamente prevista en las
relaciones de huelga ilegales o de huelgas abusiva que contienen los art.7.2 y 11. El Tribunal
Constitucional y el Supremo han tenido ocasin de sealar, no obstante, que esta alternancia o
sucesin de horas o jornadas de huelga con horas o jornadas de trabajo de un conflicto colectivo
nico no constituye en principio un supuesto de huelga abusiva. Por esta razn desestima el
recurso de casacin interpuesto por la inter-sindical de Canarias.
Valoracin Personal: El Tribunal desestima el recurso interpuesto por la inter-sindical, por
considerar que la sentencia adolecade hechos probados. Para conocer el debate del recurso, no
se precis en sus argumentos cmo afectaba a los trabajadores sanitarios. La regulacin de la
huelga en servicios esenciales debe ser tambin marcada con el principio de proporcionalidad
que debe ser bien motivado y explcito al momento que se invoque violacin de este derecho. La
nulidad de la sentencia adolece de hechos probados para conocer el debate del recurso y los
motivos por los cuales se vulneraron el derecho de huelga. Los demandantes no tomaron en
cuenta los requisitos necesarios para sustentar dicha demanda.

DATOS DE LA SENTENCIA:

Lmites del derecho de huelga

4.2 TRIBUNAL SUPREMO, SENTENCIA NO. RJ/2003/9371

29

Ponente: Sr. Benigno Varela Autran

Fecha: 9 de diciembre del 2003
CUESTION LITIGIO PLANTEADO
Breve resumen del caso:Este recurso de casacin es interpuesto por el comit de empresa de
televisin de Catalunya, SA: el recurso demanda el preferente sumario de proteccin
jurisdiccional de los derechos fundamentales, del derecho de huelga del art.28.2 de la
Constitucin Espaola, al amparo establecido en los arts.175 a 182 de la Ley de procedimiento
laboral. Tras exponer los hechos y fundamentos que estim de aplicacin, splica, se admite a
trmite y tiene por formulada la demanda de proceso preferente y sumario de tutela del derecho
de huelga; Que se declare la nulidad radical de las conductas antes citadas, contrarias al derecho
de huelga al haber dado la demanda, utilizando en forma abusiva los servicios mnimos, una
imagen de normalidad que vaciaba el derecho fundamental. Solicitan que se condene a la
empresa demandada a resarcir al comit de empresa, rgano de representacin unitaria
convocante de la huelga, a una indemnizacin por daos y perjuicios materiales y morales, por
tiempo de actividad dedicado a la convocatoria y organizacin de la huelga y perjuicio a su
imagen ante los representados.
Que el Comit de la entidad demandada TVC, convoc a los trabajadores de TVC a la
realizacin de huelga parciales los siguientes das. La huelga coincidi con la celebracin de la
campaa electoral para las elecciones al parlamento de Catalua,sesealaron los
correspondientes objetivos, se design al comit de huelga, y se preaviso con el tiempo
legalmente pre-ordenando a la direccin de la empresa y a la autoridad administrativa laboral
competente.
La consejera dicto tres rdenes de garanta de los servicios mnimos esenciales de la empresa
durante las horas de huelga, cuyo contenido es por obra en autos y que condicionaba la huelga
anunciada al mantenimiento de los servicios mnimos. Emisin del 50% del tiempo habitual de
informativos en la franja horaria de estos. La empresa determin quines deban ser los
integrantes de los servicios mnimos esenciales sin dar oportunidad a los trabajadores que no
quisieran hacer la huelga para que se ofrecieran para la realizacin de aquellos. El contenido de
los informativos afectados por la huelga estaba integrado por todo tipo de noticias siendo similar
al de los restantes das en su formato y estructura de presentacin.
Normativa de referencia: El recurso de la empresa se pretende el amparo del art.205 de la Ley
de Procedimiento Laboral, atinente a infraccin de las normas del ordenamiento jurdico;
proponen un nico motivo de casacin alegando violacin del art. 28.2 de la Constitucin
Espaola, en relacin con la doctrina del Tribunal Constitucional y de la jurisprudencia, en
sentencia citada, por inaplicacin del art. 18.1 del texto refundido de la Ley de Procedimiento
Laboral.
FALLO (criterio y doctrina judicial): El presente recurso de casacin se plantea dictada en
procedimiento de tutela de derechos fundamentales, promovida por el comit de empresa de
televisin de Catalua, frente a la empresa de televisin de Catalua; se refiere,

30

especficamente,a la infraccin por la empresa demandada del contenido esencial del derecho de
huelga en relacin con el desarrollo y cumplimiento de la orden de los servicios esenciales
establecidos por la direccin general de relaciones de trabajo de la Generalitat. La promocin del
conflicto de tutela de derechos fundamentales, ahora en trance de recurso de casacin.
En la sentencia desestimatoria de instancia, la parte recurrente plantea la modificacin del hecho
de los declarados probados en la sentencia recurrida, por entender que, en la misma, se omite la
referencia a los servicios mnimos y tambin,. Pide, igualmente, a la parte recurrente en este
motivo que se aada al expresado hecho probado. Se revela carente de justificacin adecuada la
equivocacin alegada por la parte recurrente en la apreciacin conjunta de la prueba verificada
en la instancia.
Que el documento que se esgrime, con carcter fundamental, para propiciar la pretendida
revisin fctica no es hbil a los fines de revisorios de postulados. La parte recurrente, pretende
aadir al relato fctico probado de la sentencia impugnada, que no puede en modo alguno ser
GHPRVWUDWLYDGHOHUURUTXHVHLPSXWDDOUJDQR-XGLFLDODTXR, el que tiene absoluta libertad e
independencia para fijar los hechos que se declaran probados de conformidad con la totalidad de
la prueba practicada, valorando en su conjunto y en conciencia.
La finalidad de la pretendida adicin fctica es dejar constancia de acuerdos colectivos, sobre
fijacin de servicios mnimos, adoptados con ocasin de huelga, anteriormente, producida en el
mbito de la empresa recurrida. Con respecto a los servicios mnimos en huelga anteriores,
producida en la propia empresa, no ha de tener trascendencia alguna en orden a la interpretacin
del contenido de los mismos servicios mnimos acordados por decisin de la autoridad
administrativa y en el desarrollo de los que se ha de enjuiciar.
La constancia fctica de que pudiera ser conducta habitual en la empresa demandada el
desplazar el horario de los informativos cuando coincida con retrasmisiones deportiva o de
ndole recreativa no es, por s, demostrativa del error en que haya podido incurrir la Sala de
Instancia en relacin con el enjuiciamiento de la infraccin. La prueba documental, esgrimida
consistentemente en la pgina de un diario de tirada nacional, es claramente insuficiente para
desvirtuar la conviccin a la que ha llegado la Sala Juzgadora de instancia y no puede justificar
la adiccin fctica que se pretende y que resultara intranscendente en el presente recurso.
Fcilmente se advierte, que lo que se trata de garantizar con la orden de servicios mnimos de
referencia es que el servicio esencial para la comunidad de recibir informacin quede
adecuadamente cubierto en correspondencia con el ejercicio del derecho de huelga, reconocido
constitucionalmente a los trabajadores de la empresa demandada.
Valoracin Personal: El Tribunal Supremo desestima el recurso interpuesto por el comit de
empresa por considerar la licitud de los servicios esenciales. Indicando que no se vulner el
derecho de huelga en virtud de que las actividades normales solo se emitan en un 50%, porque
la consejera estableci garantas de los servicios mnimos de la empresa durante las horas de
huelga. El Tribunal Constitucional en sus anteriores pronunciamientos, reitera que la autoridad
gubernativa tienela potestad para establecer medidas necesarias para que se cumplieran dichos

31

servicios. En este caso concreto no hubo suficiente valor probatorio en la prueba documental,
que es unos de los principales requisitos, motivar y justificar cada una de las actividades que se
realiza,impidiendo la justa valoracin y el control material o de fondo de las medidas.

DATOS DE LA SENTENCIA:

Lesin de los derechos de huelga y libertad sindical

4.3TRIBUNAL SUPREMO, SENTENCIA NO. RJ/2005/8245

Ponente: Sr. Luis Gil Suarez
Fecha: 11 de oct. de 2005
CUESTION LITIGIO PLANTEADO
Breve resumen del caso:El recurso de casacin es interpuesto por la representacin de la
confederacin general del trabajo de Andaluca, contra la empresa Daibus sobre la tutela de
derecho de huelga. Que por orden del Ministerio de Fomento se fijan cules han de ser los
servicios: deber prestar el 25% de las expediciones afectadas por la convocatoria de huelga
cuyo itinerario discurra por el mbito territorial de ms de una comunidad autnoma, como
servicios mnimos de obligado cumplimiento. Todos los conductores nombrados para servicios
mnimos eran miembros del comit de huelga salvo uno, perteneciendo todos los nombrados al
sindicato convocante de la huelga. La empresa comunica a cada trabajador en nombre del
Ministerio de Fomento, su nombramiento para cada servicio mnimo previsto en cada da de
huelga. Se confeccion y entreg las hojas de ruta a los conductores, alegando no haberse
apersonado a sus puestos los taquilleros nombrados con servicios mnimos, o haberse negado a
vender billetes, por lo que por tal conducta contra aquel personal se present denuncia ante la
inspeccin de trabajo por el delegado personal. Por tal motivo, la empresa ha incurrido en la
vulneracin del derecho fundamental.
Normativa de referencia: El recurso de la empresa se pretende el amparo del art.205, y el
segundo motivo del recurso alega la infraccin del art. 6 y 7 del Decreto 17/1977 de 4 de marzo,
en relacin con el art.28 de la Constitucin Espaola. Asimismo, la infraccin del art. 180 de la
citada ley, al estimar que la indemnizacin reconocida deba incrementar hasta el total pedido en
la demanda.
FALLO (criterio y doctrina judicial): En este supuesto el Supremo desestima la demanda y
explica que no puede prosperar por defectos de forma. El Tribunal sealaque es preciso la
concurrencia de los siguientes requisitos: Que se concrete con claridad y precisin el hecho que
ha sido negado u omitido en el relato fctico y que tal hecho resulte de forma clara, patente y
directa de la prueba documental y pericial obrante en autos, sin necesidad de argumentaciones o
conjeturas.
Los recurrentes no les han dado valor probatorio, porque se trata de un documento emitido por
la parte recurrente: simples listados de trabajadores en huelga o con contrato suspendido por otra
causa. El recurso alega que esos preceptos no imponen al empresario la obligacin de colaborar
en el logro de sus propsitos por huelguista, ni le impiden usar los medios de que habitualmente

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dispone la empresa. Los argumentos del recurso revelan su improcedencia y la necesidad de

desestimarlo con imposicin de las costas causadas.
Concluye la sentencia recurrida, que la empresa, durante la huelga, tuvo una actividad normal:
puso en marcha todas las expediciones de autobuses de transporte. Funda su peticin el recurso
en que no se ha valorado que para cubrir los servicios mnimos fueron nombrados los miembros
del comit de empresa, quines, adems pertenecan al sindicato convocante.
Valoracin Personal: El Tribunal Supremo desestima el recurso sin tomar en consideracin que
el empleador tomo represalia con los trabajadores. Debe de existir una regulacin especfica para
nombrar a los trabajadores en los servicios mnimos de la comunidad con un criterio jurdico de
normas para que no sean lesionadoslos derechos de huelga. Hay que sealar que existen criterios
diferentes por parte de los Tribunales Superior y Supremo. Podemos observar la diversidad de
criterios jurisprudenciales, muchos puntos de vista en cada caso, lo que puede causar
desproteccin a las partes involucradas en un conflicto.

DATOS DE LA SENTENCIA:
4.4 TRIBUNAL SUPREMO, SENTENCIA NO. RJ/2009/5044
Ponente: Sr. Antonio Mart Valverde
Fecha: 25 de junio del 2008
CUESTION LITIGIO PLANTEADO
Breve resumen del caso:El recurso de casacin se formul por la unin sindical obrera de la
comunidad Valenciana, sobre conflicto colectivo, tras exponer los hechos y fundamentos de
derecho que estim de aplicacin;La nulidad radical de la conducta de la empresa Vaersa,
consistente en enervar el derecho de huelga de quienes convocaron, comprendiendo el derecho
de huelga de los miembros del comit de huelga obligado a trabajar, a percibir el 50% de su
salario. En la sentencia por el Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana se
desestim la demanda instada por la Unin Sindical Obrera. Convocaron huelga, que afectaba a
toda la plantilla de la empresa demandada, la jornada completa, por la negativa de la empresa a
negociar las categoras profesionales y, en general, por el incumplimiento del acuerdo de
adhesin en cuanto a la negativa de la empresa a establecer la adaptacin del convenio colectivo
del personal laboral al servicio de la Administracin autonmica de forma negociada con las
organizaciones sindicales convocantes.
Se celebr acta conciliacin, instada por la parte demandada, frente al comit de huelga y otros,
a fin de abordar y resolver la propuesta de la empresa sobre cobertura de servicios necesarios
para la seguridad de las personas que concluy sin acuerdos. La demanda remiti a la parte
actora, el listado de servicios necesarios en la huelga convocada, que inclua prcticamente el
100% de trabajadores adscritos al servicio de prevencin de incendios forestales, salvo los
miembros del comit de huelga, y para los puestos de trabajo de aquellos miembros del comit.

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La consejera de economa y hacienda, dict una resolucin que establecen los servicios
esenciales mnimos con ocasin de la huelga planteada en la empresa Vaersa.
Normativa de referencia: El recurso de la empresa se pretende el amparo del art.205 de la Ley de
Procedimiento Laboral por error de hecho en la apreciacin de la prueba y por la infraccin del
art.28 de la Constitucin Espaola, en relacin con el art.7.1 del Real Decreto ley 4/1977 de
relaciones de trabajo.
FALLO (criterio y doctrina judicial): El Tribunal Constitucional tiene como objeto directo e
inmediato la impugnacin de los arts. 2 apartados a) y b) del Real Decreto Ley 527/2002 que
vulnera el derecho de huelga, y art. 28.2, al fijar, respectivamente, la huelga general como
servicios mnimos del ente pblico de Radio Televisin Espaola. Los servicios mnimos
referidos sostienen que el derecho de huelga no puede verse limitado por la emisin dentro de
horarios habituales de difusin de una programacin previamente grabada. Con ello no se
protege ningn inters constitucionalmente relevante, dado que ninguna incidencia tiene dicha
emisin en el ejercicio de los derechos fundamentales de comunicar y recibir libremente
informacin veraz por cualquier medio de difusin de una programacin previamente grabada.
El abogado del Estado se opone a la estimacin de la demanda de amparo, en relacin con la
calificacin como servicio mnimo de la produccin y emisin de la normal programacin
informativa. La representacin procesal, tras resaltar la concreta y especfica motivacin del Real
Decreto impugnado, tanto en cuanto al carcter esencial del servicio prestado como en relacin a
las concretas medidas adoptadas para preservar el derecho a la informacin, resulta
constitucionalmente adecuada. La normal programacin incide en la contratacin de los anuncios
publicitarios, de suerte que el impacto econmico inherente a la huelga se produce tambin en el
presente supuesto; La consideracin de un servicio como esencial no puede suponer la supresin
del derecho de huelga de los trabajadores que hubieran de prestarlo, sino la necesidad de
disponer las medidas precisas para su mantenimiento o, dicho de otra forma, para asegurar la
prestacin de los trabajados que sean necesarios para la cobertura del nivel de rendimiento
habitual, y asegurar su funcionamiento normal.
Respecto dela adopcin de las medidas que garanticen el mantenimiento de los servicios
esenciales, la autoridad gubernativa ha de ponderar la extensin territorial y personal, la duracin
y las dems circunstancias concurrentes en la huelga. Para la huelga que se produzca en servicios
esenciales de la comunidad debe existir una razonable proporcin entre los sacrificios que se
impongan a los huelguistas y los que padezcan los usuarios. La fundamentacin de la decisin
que impone el mantenimiento de servicios esenciales para la comunidad, de este Tribunal, ha
declarado reiteradamente que el acto por el cual se determina dicho mantenimiento ha de estar
adecuadamente motivado. Cuando se produce una restriccin de derechos fundamentales
constitucionalmente garantizados, la autoridad de la que procede el acto debe estar en todo
momento en condiciones de ofrecer la justificacin de este. Dentro de la motivacin aportada por
la autoridad gubernativa han de incluirse los factores o criterios cuya ponderacin ha conducido
a determinar las prestaciones mnimas establecidas, sin que sean suficientes indicaciones
genricas, aplicables a cualquier conflicto. La prestacin de estos servicios pblicos esenciales, y

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aplicando un criterio lo ms estricto posible, requiere aquellos aspectos cuyo mantenimiento

debe considerarse indispensable con la finalidad de asegurar la satisfaccin del inters pblico
afectado.
FALLO (criterio y doctrina judicial): En este supuesto el Supremo desestima la demanda en
virtud de acuerdo de adhesin.Las condiciones de empleo y trabajo de sus trabajadores se rigen
por el convenio colectivo para el personal laboral al servicio de la administracin de la
comunidad Valenciana, pero por el mismo han surgido discrepancias que dieron lugar a la
convocatoria de una huelga. El presente litigio se ha originado por la decisin de la empresa
demandada de asignacin de servicios necesarios en la huelga convocada que inclua
prcticamente el 100% de trabajadores adscritos al servicio de prevencin de incendios
forestales.. Fijados los servicios necesarios por parte de la empresa, la consejera dispuso los
servicios mnimos a prestar durante la huelga convocada por el personal perteneciente a las
unidades de prevencin.
La sentencia recurrida desestim la demanda de tutela de derechos fundamentales del sindicato,
razonando que la huelga no es un derecho absoluto, sino que puede y debe experimentar
limitaciones para proteger la seguridad de las personas y las cosas. La decisin de la empresa de
limitar e impedir el legtimo ejercicio del derecho de huelga a los trabajadores designados al
servicio de prevencin de incendios, representan un peligro para la integridad fsica de las
personas.La medida adoptada por la empresa est amparada por la resolucin administrativa.
Este motivo de la censura jurdica por lesin al derecho de huelga tampoco merece ser estimado,
una vez que no se han producido modificaciones fcticas algunas en el relato de hechos
probados.
Valoracin Personal: El Tribunal Supremo desestima el recurso porque considera que se debe
garantizar la prestacin de los servicios mnimos a los fines de preservar la vida o la integridad
fsica de los ciudadanos. En tal sentido, tenemos que hacer mencin del principio de
proporcionalidad como principal medida de control de las limitaciones de los derechos
fundamentales. La aplicacin correcta de los servicios mnimos debe determinar la idoneidad de
una declaracin de esencialidad de este servicio. Existe una imposicin de los servicios mnimos
y limita el derecho a huelga en este supuesto por la circunstancia del caso.

4.5Tribunal Constitucional
DATOS DE LA SENTENCIA:
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, SENTENCIA NO. 43/1990
Ponente: Don Ramn Rodrguez Arribas
Recurso Amparo: No.1247/1987
Fecha: 15 de marzo del 1990

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CUESTION LITIGIO PLANTEADO

Breve resumen del caso:El Recurso de amparo fue promovido por el Comit Estatal de Iberia,
Lnea Area de Espaa, Sociedad Annima, contra la Sentencia del Supremo de 23 marzo de
1987, que declar conforme a derecho la orden del Ministerio de Transporte, Turismo y
Comunidad del 12 de marzo 1986, sobre servicios esenciales a mantener con motivos de huelga
prevista en la Compaa, estimando el recurso de apelacin interpuesto contra la sentencia de la
Sala de lo Contencioso administrativo de la Audiencia Nacional.
El Real Decreto 2878/1983, del 16 de noviembre, sobre garantas necesarias para asegurar el
mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad en materia de transporte areos
dispone que la situacin de huelga que afecte a todos o parte del personal laboral de las empresas
de transporte areo de trfico regular.
El Real Decreto establece que las situaciones de huelga del personal de la empresa directamente
implicada en la prestacin de servicios pblicos aeroportuarios, se entendern tambin
condicionadas, en todo caso, al mantenimiento de dichos servicios, facultando uno y otros. La
representacin de Iberia, Lnea Area de Espaa, Sociedad Annima, present su escrito de
alegaciones. En el mismo recoge la doctrina del Tribunal Constitucional en relacin con el lmite
del derecho de huelga consistente en mantener los servicios esenciales de la comunidad, la
propia nocin de servicios esenciales y la aplicacin de lo anterior al caso del transporte areo.
Afirman que en la presente ocasin la imposicin de servicios esenciales est suficientemente
motivada. Finalmente, el Abogado del Estado present sus alegaciones, sosteniendo que la
demanda incurre en las causas de inadmisin,en la actual fase de desestimacin, falta de
legitimacin del art. 50.1b, en su redaccin anterior, en conexin con el art. 46.1. o.
alternativamente. de falta de agotamiento de la va judicial procedente. 50.1, en su redaccin
anterior, en conexin con el art. 43.1.
Normativa de referencia:El Real Decreto 2878/1983 yRD 776/1985, a la vista de la incidencia,
alcance y duracin de la huelga, y el art. 138.1, que establece que el Estado ha de prestar
particular atencin al hecho insular para conseguir la realizacin del principio de solidaridad
entre las distintas regiones que la propia Constitucin garantiza; en materia de transporte, el
cumplimiento de dicho mandato constitucional exige contemplar las dificultades que el hecho
supone por la limitacin de los modos de transporte utilizables y por las mayores distancias a
recorrer. Se interpone recurso de amparo, por presunta vulneracin del art.28.2 de la
Constitucin Espaola, que en esta sentencia no cumple el riguroso deber de motivacin exigido
por el Tribunal Constitucional.
La doctrina de este Tribunal busca la proteccin de los derechos fundamentales ante los
rganos judiciales ordinarios, la tutela de los mismos. No se satisface el requisito si quien
interpone el amparo ha perdido la condicin de parte en alguno de los grados de la va
antecedente. La sentencia que haba concedido la proteccin de derecho de huelga que el comit
solicitaba, conduce a no entender satisfecho el requisito de legitimacin del art. 46. 1, no
agotndose la va judicial procedente, contrariamente a lo establecido en el art.43.1.

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FALLO (criterio y doctrina judicial): El Tribunal Constitucional rechaza la demanda por

extempornea, pues dice no hay razn alguna que permita deducir que el comit recurrente
hubiera conocido la sentencia impugnada, que no se le notific con anterioridad a que se le
notificara por la Audiencia Nacional la devolucin de las actuaciones y la apertura de la tasacin
de costas. El plazo de veinte das para interponer el recurso de amparo ha de computarse a partir
del momento en que el recurrente tenga conocimiento suficiente y fehaciente de la existencia de
la sentencia.
La Constitucin y la Ley Orgnica de este Tribunal exigen a quien quiera recurrir en amparo un
inters legtimo. El art. 43.1 impone el necesario agotamiento de la va judicial procedente para
recurrir en amparo ante este Tribunal. Lo que significa que antes de impugnarse ante el Tribunal
Constitucional, directamente, la disposicin, acto jurdico o simple va de hecho de los poderes
pblicos que se considera lesiva de un derecho fundamental, ha de intentarse la proteccin de
dicho derecho ante los tribunales ordinarios, dndoles la oportunidad de reparar la vulneracin
constitucional.
En materia de huelga sobre los servicios esenciales de la comunidad aplica que existen los
lmites del derecho de huelga, no solo los derivados directamente de su acomodacin con el
ejercicio de otros derechos reconocidos y declarados igualmente por la Constitucin, sino que
tambin puede consistir en otros bienes constitucionalmente protegidos. Los lmites del derecho
de huelga derivan, pues, no solo de su posible conexin con otros derechos. El art. 28.2 de la
Constitucin Espaola hace referencia a las garantas precisas para asegurar que en caso de
huelga el mantenimiento de los servicios esenciales para la comunidad, cede cuando con ello se
ocasiona o se pueda ocasionar un mal ms grave que el que los huelguistas sufren.
Sobre la adopcin de las medidas que garanticen el mantenimiento de los servicios esenciales, la
autoridad gubernativa ha deponderar la extensinterritorial y personal, duracin prevista y dems
circunstancias concurrentes de la huelga. Debe existir una razonable proporcin entre los
sacrificios que se impongan a los huelguistas y los que padezcan los usuarios del servicio.
Finalmente,de cara a la motivacin y fundamentacin de la decisin de imponer el
mantenimiento de los servicios esenciales para la comunidad, este tribunal ha establecido
reiteradamente que el acto por el cual se determina dicho mantenimiento ha de estar
adecuadamente motivado y que, cuando produce una restriccin de derechos fundamentales
constitucionalmente garantizados, la autoridad que realiza el acto debe estar en todo momento en
condiciones de ofrecer la justificacin. La motivacin de la decisin de la autoridad gubernativa
requiere que en la misma figuren los factores o criterios cuya ponderacin ha conducido a
determinar cules son los servicios mnimos.
Valoracin Personal: Es evidente que en este fallo la decisin del Tribunal cuando desestima el
recurso en virtud a los servicios esenciales de la comunidad, explica que el acto debe de estar
motivado en su justa proporcin y as garantizar los servicios mnimos. La autoridad gubernativa
debe vigilar y proteger por las limitaciones de este derecho fundamental, al mismo tiempo de
preservar los servicios de la comunidad que se brinden de forma proporcionada. Se debe probar
y justificar los actos de restriccin, y el razonamiento es que las dificultades de los usuarios en

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los servicios de transporte es muy alta.En este sentido, el tribunal considera que convocar la
huelga en las fechas puntas debe tener lmites y restricciones, y que la huelga puede realizarse en
otro momento.

DATOS DE LA SENTENCIA:
4.6.- TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, SENTENCIA NO.8/1992
Ponente: Don Jess Leguina Villa
Recurso Amparo: No.1809/1988
Fecha: 16 de enero del 1992

CUESTION LITIGIO PLANTEADO

Breve resumen del caso:Esta demanda de amparo se convoc en la nueva negociacin de un
nuevo Convenio Colectivo con la empresa Unin Elctrica Fenosa, Sociedad Annima.Se
convoc huelga, dictndose el Real Decreto 518/1987, del 15 abril, sobre la prestacin de los
servicios mnimos. El servicio pblico de suministro de energa elctrica es de carcter esencial
para los intereses generales, por consiguiente, no puede ser interrumpido por el ejercicio del
derecho de huelga. La situacin de huelga que afecte al personal que presta sus servicios en
Unin Elctrica Fenosa, Sociedad Annima, para el servicio pblico de suministro de energa
elctrica en diferentes provincias y, en su caso, en las empresas filiales de la misma, se entender
condicionada al mantenimiento de los servicios esenciales.
Las instalaciones de transporte, transformacin y distribucin, as como las auxiliares a aquellas,
debern disponer del mantenimiento y control necesarios para garantizar la continuidad del
suministro de energa elctrica en los niveles de tensin y energa reactiva adecuada. La empresa
determinar, con carcter estricto, odo el comit de huelga, el personal necesario para garantizar
la continuidad del suministro de energa elctrica en los niveles de tensin y energa. En esta
sentencia se rechaza que elReal Decreto impugnado vulnere el art. 28.2 de la Constitucin,
porque, en primer lugar, el mismo cuenta con motivacin suficiente, como se desprende de su
prembulo.
Normativa de referencia:El art.2 de la norma impugnada equipara el mantenimiento con
funcionamiento regular del servicio, mermado cualquier efectividad prctica del derecho de
huelga, lo que est vedado por la jurisprudencia constitucional. El Real Decreto impugnado
vulnera la doctrina constitucional sobre la exigencia de acuerdo para la designacin de
trabajadores y de los servicios de mantenimiento en los supuestos de huelga. Se atribuye con
carcter exclusivo a la empresa la facultad de determinar el personal necesario para cubrir los
servicios sealados en art.2, lo que vulnera la doctrina del Tribunal Constitucional.
La redaccin en este extremo de la norma impugnada es exacta a la inicialmente contenida en el
art. 6.7 del Real Decreto-ley 17/1977 del 4 de marzo. El Real Decreto impugnado equipara el

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mantenimiento del servicio con el funcionamiento ordinario del mismo, sin atender a las
circunstancias concretas de la huelga en cuestin y la proporcionalidad de los sacrificios.
FALLO (criterio y doctrina judicial): El Tribunal Constitucional, en este supuesto, falla a favor
del recurso de amparo interpuesto por la confederacin sindical de comisiones obreras y declara
la nulidad del Real Decreto 518/1987.Define muy claramente la nocin que tiene de los servicios
esenciales de la comunidad, y hace referencia a la naturaleza de los intereses a cuya satisfaccin
la prestacin se endereza, entendiendo por tales los derechos fundamentales, las libertades
pblicas y los bienes constitucionalmente protegidos con la consecuencia de que a priori ningn
tipo de actividad productiva puede ser considerada en s misma como esencial. Explica que la
autoridad gubernativa ha de ponderar la extensin territorial y personal, la duracin prevista y las
dems circunstancias concurrentes en la huelga, as como las concretas necesidades del servicio
y la naturaleza de los derechos o bienes constitucionalmente protegidos sobre los que aquella
repercute finalmente, por lo que hace fundamentacin de la decisin que impone el
mantenimiento de servicios esenciales para la comunidad. El tribunal ha declarado
reiteradamente que el acto por el cual se determina dicho mantenimiento ha de estar
adecuadamente motivado.
Significa que en la motivacin aportada por la autoridad gubernativa han de incluirse los factores
o criterios cuya ponderacin ha conducido a determinar las prestaciones mnimas, sin que sean
suficientes indicaciones genricas, aplicables a cualquier conflicto, de las que no es posible
deducir cules son los elementos valorados por aquella autoridad para tomar la decisin
restrictiva en la forma y con el enlace con que lo ha hecho. La disposicin impugnada no respeta
a las exigencias constitucionalmente arriba recordadas. Dicha disposicin se limita, en efecto, a
incluir en su prembulo una declaracin apodctica y genrica segn la cual el servicio pblico
de suministro de energa elctrica es de carcter esencial para los intereses generales.
Valoracin Personal: El Tribunal Constitucional estima el recurso, explicando lasrazones
principales en la que el Real Decreto impugnado lesiona el derecho de huelga, especialmente
cuando el servicio es pblico, debiendo cuestionar si el principio de proporcionalidad lesiona
penalizando el ejercicio de este derecho fundamental. La jurisprudencia constitucional en
reiteradas ocasiones ha manifestado que los servicios esenciales y servicios pblicos no son
trminos coincidentes.La realidad demuestra que la actuacin poltica-administrativa ha sido y es
proclive a declarar la esencialidad de toda actividad de la Administracin Pblica. La autoridad
gubernativa tiene que aportar una justificacin y motivacin de la huelga.

DATOS DE LA SENTENCIA:
4.7.-TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, SENTENCIA NO.233/1997
Ponente: Don Tomas S. Vives Antn
Recurso Amparo: No.1.1678/1989
Fecha: 18 de diciembre del 1997

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CUESTION LITIGIO PLANTEADO

Breve resumen del caso:El Recurso de amparo fue promovido por el abogado del Estado, en
representacin del Gobierno de la Nacin. Al respecto, se expres invocacin del art.161.2, el
Decreto del Boletn del pas Vasco 60/1989, por el que se garantiza el mantenimiento del
servicio esencial de estiba y desestiba en el Puerto Autnomo de Bilbao. Se plantea la
reivindicacin competencial que motiva el presente conflicto positivo en determinar a quin
corresponde la competencia para, en caso de huelga, regular el proceso de adopcin y las
medidas de mantenimiento del servicio esencial de estiba y desestiba. Los servicios de un puerto
son de inters general, como el de Bilbao, lo que es de exclusiva competencia del art.149.1.20 de
la Constitucin Espaola.
Para el gobierno vasco, la regulacin de los servicios esenciales a mantener en caso de huelga es
una cuestin estrictamente laboral, insertable en la competencia de tal carcter que le atribuye el
art.12 del Estatuto de Autonoma.
El abogado afirma que el puerto Bilbao, es calificado de inters general por la legislacin
sectorial y su conceptuacin es recogida por la Constitucin para delimitar competencia de los
poderes central y autonmico, debido a la actividad que en los mismos se desarrolla, por su
incidencia y afectacin a un mbito de inters supra-comunitario, lo alcanza una importancia y
trascendencia que merece la consideracin de servicio pblico. Es cuestionable en una situacin
de conflictividad laboral en la que deben garantizarse unos mnimos servicios esenciales, y
donde concurren aspectos que no estn al cuidado de una sola autoridad, sino de varias, debiendo
distinguirse entre quines tienen competencia sobre el servicio y la responsabilidad, distintas, a
los efectos del mantenimiento de los servicios esenciales, debiendo prevalecer la competencia
estatal propia de los mismos en situacin determinada de huelga.
La competencia que el art.12.2 atribuye a la comunidad autnoma en la que pretende ampararse
el Real Decreto, es una pura competencia de ejecucin que no se corresponde con la ejercida
mediante la promulgacin de una norma.
Finalmente, en el fundamento jurdico de esta sentencia se afirma que cuando se trata de
servicios considerados conjuntamente, se comprenden en el rea de competencias autonmicas,
sin perjuicio de velar por el funcionamiento que corresponde a la titularidad y responsabilidad de
las autoridades autonmicas. Deben de participar las dos autoridades competentes en materia de
huelga y del servicio afectado, y la determinacin de los servicios a garantizar, junto al
ofrecimiento de soluciones conciliatorias o de arbitraje, deben emanar de una nica autoridad y
exteriorizarse en un solo acto.
Normativa de referencia: En esta sentencia se atribuye la competencia que el art.12.2 atribuye a
la Comunidad Autnoma, en la que se ampara el Decreto 60/1989, en materia de transporte y las
que tienen en materia de huelga y de propiciar soluciones en los conflictos laborales. El abogado
del Estado solicita la declaracin de la competencia controvertida, y aade que, expresamente
por el gobierno el art.161 de la Constitucin Espaola, es procedente que se decrete la
suspensin de la vigencia de la norma cuestionada. La autoridad competente en materia de

40

huelga es la llamada a expresar finalmente una nica voluntad de la autoridad gubernativa a la

que remite el art.10.2 del Real Decreto. El Estado la reclama, invocando su competencia
exclusiva sobre el puerto de Bilbao, sin que la situacin de huelga pueda hacer desaparecer
aquella competencia exclusiva a favor de la comunidad.
FALLO (criterio y doctrina judicial): El Tribunal Constitucional considera, en la actualidad, la
falta de regulacin mediante la Ley Orgnica del derecho de huelga;insiste en que es a la
autoridad gubernativa a quien corresponde asegurar la preservacin de los derechos o bienes
constitucionales comprometidos por el ejercicio del derecho de huelga en un servicio esencial.
La autoridad gubernativa es un tercero imparcial, frente a las partes implicadas en el conflicto,
subrayndose que no es genricamente la Administracin Pblica, sino aquellos rganos del
Estado que ejercen, directamente o por delegacin, la Administracin Pblica. En
definitiva,concurren dos autoridades, la que tiene competencia sobre el servicio y la que tiene
potestad en orden a las situaciones conflictivas laborales; ambas asumen una responsabilidad que
explica y justifica su participacin en la toma decisin. La conclusin es de que cuando se trata
de servicios que son considerados conjuntamente se comprenden en el rea de competencia
autonmica, como son los de transporte dentro del territorio de la comunidad, sin perjuiciode las
competencias municipales y metropolitanas, y que el velar por su regular funcionamiento
corresponde a la titularidad y a la responsabilidad de las Autoridades Autonmicas.
El tribunal en materia de huelga en servicios esenciales de la comunidad examina supuestos
mnimos de mantenimiento fijados por autoridades gubernativas estatales, por medio de reales
decretos.
Valoracin Personal: En este recurso de amparo el Tribunal Constitucional considera justificada
la fijacin de los servicios mnimos para la comunidad por la autoridad gubernativa, atendiendo a
los criterios y a la finalidad de lograr la preservacin de dicho derechos. La doctrina del Tribunal
reitera la potestad que tiene la autoridad gubernativa como terceros imparciales frente a la parte
implicada en dicho conflicto. Considerando que el Real Decreto impugnado carece de
competencia de legislacin en esta materia y desestima dicho recurso.

DATOS DE LA SENTENCIA:
4.8.-TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, SENTENCIA NO.304/1997
Recurso Amparo: No.710/1996-M
Fecha: 17 de septiembre del 1997
CUESTION LITIGIO PLANTEADO
Breve resumen del caso:El recurso de amparo ha sido interpuesto contra la orden de la
presidencia de la Generalitat de Catalua y el Tribunal Supremo que establecieron los servicios
mnimos en la ciudad sanitaria del valle de Hebrn. Solicitan la anulacin de la orden y de las
sentencias, as como de los actos que como consecuencia de los servicios mnimos impuestos se

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hubieran dictado. La administracin impuso diversas sanciones, incluso de suspensin de empleo

y sueldo.
Que las diversa secciones sindicales convocaron una huelga en la ciudad sanitaria, y que dicha
huelga deba ser indefinida, abarcando no a todo el personal, sino exclusivamente a quienes
carecen de un contrato fijo indefinido.La Generalitat dict entonces la orden impugnada, que
estableci los servicios mnimos para garantizar la prestacin sanitaria bsica a la poblacin. La
demanda subraya que el nmero de personas destinadas a los servicios mnimos que haban sido
establecidos en ocasin de una huelga en el centro sanitario.
El recurso haba sido desestimado por los tribunales, basndose en la razonabilidad de los
servicios establecidos. Sobre la tutela judicial, art.24.1, la sentencia incurren simultneamente en
incongruencia. Por ejemplo, las resoluciones judiciales tampoco atendieron a que se fijaron
mnimos superiores incluso en los das festivos y a los mnimos de la propia administracin. Los
servicios mnimos eran innecesarios ya que, si la huelga afectaba a un 18% de la poblacin
laboral, es obvio que con el restante poda perfectamente cubrirse las necesidades. La
administracin hospitalaria orden el cierre de consultas externas, admitiendo que la actividad
del hospital se redujo en un 60%. Se ha vulnerado el derecho de huelga por inexistencia de
motivacin: en las rdenes no existe motivacin para que se fijen unos servicios mnimos de da,
50%, y de noche, del 100%. Alegan que los servicios mnimos son desproporcionados, porque
exigen personal los das festivos.
Constituye igualmente un atentado al derecho a la huelga el ltimo inciso del art. 2, que dispone
que los servicios mnimos sean prestados, preferentemente, si existiera, por el personal que no
ejerza el derecho de huelga. La autoridad gubernativa haba aceptado los servicios mnimos
propuestos por la empresa, que aqu han sido incluso elevados mientras la direccin del
centroordeno serrar algunos servicios a la poblacin.
Normativa de referencia:Dispone la demanda incongruencia de las resoluciones judiciales y se
reconduce al art. 28.2 de la Constitucin Espaola. El ncleo de la denuncia radica en la
desproporcin de los trabajadores fijados para atender los servicios mnimos.
FALLO (criterio y doctrina judicial):La demanda de amparo carece manifiestamente de
contenido que justifique su admisin, el derecho a la tutela judicial efectiva no puede
confundirse con el derecho a obtener una sentencia favorable. Las sentencias impugnadas han
resuelto el fondo del litigio planteado entre los miembros del comit de huelga y la Generalitat
de Catalua, sin alterar los trminos del debate procesal. Los recurrentes ofrecen razones que,
lejos de mostrar que el derecho a la huelga de los trabajadores que prestan sus servicios en el
centro hospitalario ha sido vulnerado, permiten concluir que ha sido respetado, a la luz del art.
28.2 de la Constitucin Espaola.
La autoridad gubernativa se ha limitado a fijar los servicios mnimos, que en anterior
ocasiones, ha permitido mantener los servicios sanitarios esenciales. Por lo que en modo alguno
cabe afirmar que han sido fijados para entorpecer el ejercicio del derecho de huelga de los
trabajadoreV QR ILMRV /RV VHUYLFLRV PtQLPRV KDQ VLGR ILMDGRV LQGLYLGXDOL]DQGR ODV JDUDQWtDV
SUHFLVDV SDUD HO PDQWHQLPLHQWR GH ORV VHUYLFLRV KRVSLWDODULRV QR SDUD DOFDQ]DU HO QLYHO GH

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rendimiento habitual. La fijacin de los servicios vitales de las unidades integradas en los
distintos hospitales que componen la Cuidad Sanitaria ha sido efectuada sin distinguir el carcter
fijo o no del personal que los atiende.
La jurisprudencia ha admitido, en hiptesis, que no cabe negar en determinadas circunstancias,
en huelga parciales o minoritarias de alguna duracin, el respecto al derecho de huelga, lo que
puede llevar a dar preferencia para la realizacin de los servicios esenciales a los trabajadores
que decidan libremente no sumarse a la huelga convocada.

La fijacin de los servicios mnimos, son de todo punto independientes del tipo de relacin
laboral de los empleados convocados a la protesta. Estos servicios los prestaran,
preferentemente si existiera, el personal que no ejercitara el derecho de huelga. La pretensin de
que los trabajadores fijos cubrieran los servicios vacados por los huelguistas hubiera incurrido
en la sustitucin de trabajadores que, en determinadas circunstancias, se encuentra prohibida por
la Constitucin. No equiparables en modo alguno las exigencias de funcionamiento propias de un
da festivo, que se intercala con los das laborables en los que se presta servicio normalmente, a
las exigencias propias de un da de huelga, cuando la huelga es indefinida y puede, por ende,
prolongarse durante un plazo de tiempo largo y que es previsible al momento de fijar los
servicios mnimos. Considera que es inadmisible la demanda de amparo.
Valoracin Personal: El Tribunal Constitucional acuerda la inadmisin de la demanda de
amparo, porque se han vulnerado el derecho de huelga por inexistencia de motivacin,por lo que
este derecho se sacrific inadecuadamente. La motivacin es un elemento de la fase previa del
establecimiento de los servicios mnimos. En este supuesto hubo una correcta aplicacin de la
fijacin de los servicios mnimos que implica que se determine la idoneidad de la esencialidad de
un servicio tan importante como son los servicios sanitarios.Es evidente que ya anteriormente
hemos estudiado el motivo de falta de motivacin para justificar la violacin de este derecho.

DATOS DE LA SENTENCIA:
4.9.-TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, SENTENCIA NO.00183/2006
Ponente: Don Ramn Rodrguez Arribas
Recurso Amparo: No.1116/2003
Fecha: 19 de junio del 2009
CUESTION LITIGIO PLANTEADO
Breve resumen del caso:El Recurso de amparo fue promovido por la Federacin de Servicios de
la Unin General de Trabajadores (FES-UGT). La sala de lo Contencioso-Administrativo
desestim el recurso interpuesto por la federacin. Un procedimiento especial de proteccin de

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derecho fundamental contra el Real Decreto 531/2002, del 14 de junio, establece las normas para
fijar el funcionamiento de los servicios mnimos esenciales. Han comparecido y han formulado
alegaciones Ges-tevisin, Telecinco, SA. Los trabajadores convocaron una huelga en todo el
territorio nacional, para garantizar los servicios mnimos en el mbito de la gestin indirecta de
los servicios pblicos esenciales. Los demandantes reclaman proteccin de derechos
fundamentales, contra el Real Decreto-ley.
La demandante de amparo por proteccin de derechos fundamentales contra el precepto citado
del mencionado Real Decreto,declara los servicios esenciales dentro de los horarios habituales de
difusin.
Seala que la recurrente nada tiene que ver con el derecho a comunicar y recibir libremente
informacin; el derecho de huelga no puede significar la negacin del segundo de los derechos
en conflictos. El Ministerio Pblico indica que en cuanto al fondo sean cumplidos los requisitos
procesales de invocacin previa e interposicin del amparo dentro de los plazos; el abogado del
Estado, califica que la radiodifusin y la televisin son consideradascomo servicios esenciales
segn lo que establece el estatuto de 1980.La sentencia recurrida no puede dejar de ser relevante,
por ms que aquel dato impida la huelga, ni excluya una razonable ponderacin de sacrificios
entre los intereses en conflicto: el trabajador al seguir la huelga y el inters pblico en la
continuacin de los servicios. La demanda de amparo agrega el argumento de que la huelga
pierde virtualidad cuando, afectado a un servicio esencial, no llegue a conocimiento de los
usuarios del mismo.
Normativa de referencia:Dispone la demanda de amparo exclusivamente a los apartados a) y b)
del art. 3 del Real Decreto, es decir, las referencias relativas a la emisin de programacin
previamente gravada y al mantenimiento de la produccin y emisin de la normal programacin
informativa.
En definitiva, ambas medidas vienen a plasmar una apariencia de plena normalidad en la
emisin de los espacios radiofnico y televisivos que exceden de lo que debera considerarse
como consecuencia del mantenimiento de los servicios esenciales desde la perspectiva del
art.28.2, de la Constitucin Espaola, habiendo impedido o dificultado a esta huelga una faceta
importante de proyeccin exterior, lo que determina la lesin de este derecho fundamental. El
equilibrio entre el derecho de huelga y la necesidad de preservar los derechos fundamentales del
art. 20.1 de la Constitucin Espaola de igual valor que el derecho de huelga, que resulta
absolutamente innecesario. Es ms, supondra el vaciamiento absoluto de los derechos al
ejercicio de la actividad televisiva y a recibir emisin.
FALLO (criterio y doctrina judicial): El Tribunal Constitucional, al declarar como servicios
esenciales cuyo mantenimiento debe garantizarse con ocasin de la huelga convocada los de
emisin, dentro de los horarios habituales de difusin, de una programacin previamente
gravada, y emisin de la normal programacin informativa, ha vulnerado derecho de huelga, por
falta de motivacin y por resultar dichos servicios mnimos excesivos, haciendo perder a la
huelga su virtualidad al impedir que llegue plenamente al conocimiento de los usuarios del
servicio.

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La doctrina analiza el ejercicio del derecho de huelga, y las limitaciones que pueden imponerse
al mismo orden al asegurar el mantenimiento de los servicios esenciales de la comunidad. Que
las limitaciones o restricciones en su ejercicio derivan de su conexin con otros derechos o
bienes constitucionalmente protegidos, aunque nunca podr rebasar su contenido esencial,
hacerlo impracticable, obstruirlo mas all de los razonable o despojarlo de la necesaria
proteccin.
Los servicios esenciales no pueden suponer la supresin del derecho de huelga de los
trabajadores que hubieran de prestar sus servicios, sino la necesidad de disponer las medidas
precisas para su mantenimiento o dicho de otra forma, para asegurar la prestacin de los trabajos
que sean necesarios para la cobertura mnima de los derechos. Este tribunal ha declarado
reiteradamente que el acto por el cual se determina dicho mantenimiento ha de estar
adecuadamente motivado, cuando se produce una restriccin de derechos fundamentales
constitucionalmente garantizados.
La convocatoria de huelga afectaba a todos los trabajadores y funcionarios, y sus objetivos,
concretados en el preaviso correspondiente, eran, de un lado, el rechazo a las medidas adoptadas
en el Real Decreto-ley 5/2002, de conformidad con los criterios sentados al respecto por este
tribunal, de acuerdo con los cuales los intereses defendidos durante la huelga no tienen por qu
ser necesariamente los intereses de los huelguistas, sino los intereses de la categora de los
trabajadores. Finalmente, el Tribunal entiende que la prohibicin de la emisin o el
mantenimiento de la seal poniendo la carta de ajuste en lugar de programas previamente
gravados, como pretenda la parte recurrente, hubiera supuesto el vaciamiento absoluto de los
derechos al ejercicio de la actividad televisiva y a recibir emisiones que garantiza el art.20.1 de la
Constitucin.
Valoracin Personal: El fallo de la sentencia anterior del Tribunal Constitucional mantiene el
mismo criterio de que no se puede limitar el derecho de huelga y de garantizar los servicios
como esenciales sin afectar este derecho fundamental. La articulacin de ambos derechos puede
perfectamente hacerse, desplazando el momento temporal del ejercicio del derecho que
eventualmente pudiera colisionar. El Real Decreto impugnado no tiene porqu merecer, en razn
de su distinto valor, un igual nivel de proteccin, de manera que sin una mayor precisin de lo
que constituye la denominada normal programacin informativa.

DATOS DE LA SENTENCIA:
5.-TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, SENTENCIA NO.00184/2006
Ponente: Don Ramn Rodrguez Arribas
Recurso Amparo: No.1118/2003
Fecha: 19 de junio del 2009

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CUESTION LITIGIO PLANTEADO

Breve resumen del caso:El Recurso de amparo fue promovido por la Federacin de Servicios de
la Unin General de Trabajadores. LaSala de lo Contencioso-Administrativo desestim el
recurso interpuesto por la federacin.Un procedimiento especial de proteccin de derecho
fundamental contra el Real Decreto 527/2002, del 14 de junio, establece las normas para
garantizar el funcionamiento de los servicios mnimos esenciales del ente pblico radiotelevisin
Espaola (RTVE) y otras. Los demandantes reclaman proteccin de derechos fundamentales,
contra el Real Decreto-ley que establece las normas para garantizar el funcionamiento de los
servicios mnimos esenciales. La demanda de amparo argumenta que la huelga pierde virtualidad
cuando son afectados los servicios esenciales, y no llega a conocimiento de los usuarios del
mismo. Que la exposicin de compatibilizar, de una parte, el mantenimiento de los aludidos
servicios en el nivel imprescindible limita el derecho de huelga. El sindicato invoca la
vulneracin por parte del citado Real Decreto del derecho de huelga, garantizado en el art.28 de
la Constitucin Espaola.La inobservancia de los deberes de motivacin y justificacin, cmo
esos deberes han sido interpretados por una jurisprudencia, la medida en que considera esencial
la emisin, dentro de los horarios y canales habituales de difusin, de una programacin
previamente gravada, lo queinfringe el principio de proporcionalidad.
Normativa de referencia:Lo que se dispone en el art.2 del Real Decreto que cuestiona la
esencialidad del citado artculo, referido a la determinacin de los servicios esenciales. La
violacin del art.28.2 de la CE, por el art. 2 del Real Decreto impugnado, en la medida en que se
considera esencial la produccin y emisin dentro de los horarios y canales habituales de
difusin. El tribunal establece que el ejercicio de huelga establece ciertas limitaciones en orden a
establecer los servicios esenciales.
FALLO (criterio y doctrina judicial): El Tribunal Constitucional considera en su doctrina sobre
el derecho de huelga, que no se impone necesariamente dicha interrupcin sino que insiste que
no sea un funcionamiento normal. Ha declarado que el contenido esencial del derecho de huelga
consiste en una cesacin del trabajo en cualquiera de las manifestaciones o modalidades que
puede revertir y que esta cesacin del trabajo es susceptible de provocar la interrupcin de la
actividades de produccin y distribucin de bienes y servicios si las caractersticas de la huelga y
su seguimiento as lo determinan. Otorga el amparo solicitado por la Federacin de Servicios de
la Unin General de Trabajadores (FES-UGT). El establecimiento por la autoridad gubernativa
de las limitaciones del concreto ejercicio del derecho de huelga en garanta del mantenimiento de
los servicios esenciales, esto elementos de rigor no siempre debidamente atendidos.
La calificacin de un servicio como esencial, como hace en esta ocasin el Real Decreto
impugnado, no significa la supresin del derecho de huelga de los trabajadores ocupados en tal
servicio, sino la previsin de las garantas para su mantenimiento, trmino este que sin necesidad
de acudir a otro canon hermtico, que brinda la interpretacin lexicolgica, excluye aquellas
garantas ordenadas al funcionamiento normal.
Valoracin Personal: El Tribunal Constitucional explica muy claramente que el derecho de
huelga no es un derecho ilimitado, y que en concreto a los efectos es de inters salvaguardarlo

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como derecho social y universal. Garantizar los servicios esenciales en la comunidad es una
prioridad, pero las consecuencias para los trabajadores de los medios de comunicacin de
establecer lmites e incumplir los servicios mnimos suponen un perjuicio del libre ejercicio del
derecho de huelga. La ausencia de un marco legal en esta materia nos lleva a cuestionar las
diferentes anomalas que actualmente existen. La base legal es el art. 28.2 en una norma
constitucional que se aplica y que es considerada como insuficiente mecanismo jurdico.
DATOS DE LA SENTENCIA:
5.1 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, SENTENCIA NO.00193/2006
Ponente: Don Guillermo Jimnez Snchez
Recurso Amparo: No.3113/2004
Fecha: 19 de junio del 2009
CUESTION LITIGIO PLANTEADO
Breve resumen del caso:El Recurso de amparo fue promovido por la Confederacin Sindical de
Comisiones Obreras contra el Real Decreto 527/2002, y el dictado en el recurso contencioso y
administrativo de derechos fundamentales.El Real Decreto justifica la consideracin como
esencial de los servicios, ante el anuncio de una situacin de huelga general que afecta al ente
pblico y a las sociedades estatales en funcin de la necesidad de asegurar el mantenimiento de
los servicios pblicos esenciales de la radiodifusin.
El carcter esencial que revisten los servicios pblicos de la radiodifusin sonora y la televisin,
no solamente por determinacin expresa del legislador, plasmada en el art.1.2 de la Ley 4/980,
sino tambin por su incidencia en el ejercicio de los derechos fundamentales a comunicar y
recibir libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin,est consagrado por el art.
20.1 de la Constitucin Espaola. Debe aplicarse un criterio lo ms estricto posible, aquellos
aspectos cuyo mantenimiento debe considerarse indispensable con la finalidad de asegurar la
satisfaccin del inters pblico afectado.
La confederacin demandante alega vulneracin del derecho de huelga del art.28.2, por cuanto
careca del requisito de la motivacin necesaria para restringirlo, pues el mantenimiento dentro
de los horarios habituales de una programacin pregrabada y la produccin y emisin de la
normal programacin informativa supondra el funcionamiento regular del servicio, de modo que
la huelga no se hara visible, anulando as toda su eficacia pese a que los trabajadores si sufran
los perjuicios salariales y en materia de seguridad social.. El Tribunal Supremo seala la
impugnacin de otros contenidos semejantes dictados en relacin con las huelgas de pocas horas.
En cuanto a la emisin en directo de la totalidad de los servicios informativos, sostiene que el
derecho a recibir informacin veraz por cualquier medio no se limita a unos contenidos
informativos, de modo que el mantenimiento forma parte del contenido esencial del derecho
reconocido en el art. 20.1 de la Constitucin Espaola, permitiendo imponer al derecho de
huelga limitaciones que no lo desnaturalizan.

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La autorizacin al Director General del ente pblico para que determine el personal mnimo
necesario para garantizar los servicios mnimos no le facultad para delimitar estos, que es lo
reservado a la autoridad gubernativa. En esta sentencia existen dos votos particulares de dos
magistrados, manifestando su discrepancia; el Real Decreto 527/2002 ha vulnerado el derecho
fundamental invocado porque considera servicio esencial la emisin dentro de los horarios
habituales de difusin de una programacin grabada, lo que, en opinin del sindicato recurrente,
resulta contrario al contenido esencial del derecho de huelga, ya que este solo puede ser limitado
cuando el ejercicio que ponga en peligro otros bienes, derechos o libertades constitucionalmente
protegidos.
Se establecieron normas para garantizar el funcionamiento de los servicios mnimos esenciales
en Radio y Televisin Espaola con ocasin de anteriores convocatorias de huelga, las cuales se
declararon nulas, por vulnerar el derecho de huelga, las previsiones normativas que calificaban
como servicio esencial la programacin grabada.
Resulta ms grave por cuanto, mediante esta tcnica, se priva de eficacia a la medida de presin,
puesto que la huelga no es visible para la audiencia y no repercute en la contraparte efectuada al
mantenerse los niveles habituales de programacin y emisin. De modo que los trabajadores que
ejercen su derecho de huelga se ven doblemente penalizados en su accin. Los principios de
proporcionalidad y de menor restriccin posible del derecho de huelga excluyen toda identidad
entre las garantas de mantenimiento previstas en la Constitucin y el funcionamiento regular
inalterado del servicio.
La divulgacin del hecho de la huelga no puede impedirse por el empresario, pero tampoco
parece razonable exigirle una actividad cooperadora consistente en este caso en limitar su propia
actividad, al margen y con independencia de la reduccin provocada por la huelga. El derecho
de huelga constituye esencialmente un medio de presin causado por el abandono temporal del
trabajo, pero otra cosa es que su garanta se extienda al aseguramiento de su eficacia en virtud
del establecimiento de una vinculacin positiva de la conducta de los poderes pblicos o de los
terceros con ese fin.
Normativa de referencia:Lo que dispone el art.2 del Real Decreto que cuestiona la esencialidad
del citado artculo referido a la determinacin de los servicios esenciales. La violacin del
art.28.2 CE, el art. 2, as como el art. 3 del Real Decreto 527/2002.El Real Decreto carece de
motivacin que constitucionalmente resulta exigible, pues la simple lectura de su exposicin de
motivos revela que se hace referencia tanto al carcter esencial de los servicios de radiodifusin
sonora y la televisin, conforme establece el art. 1.2 de la ley 4/1980, como al cumplimiento del
mandato constitucional del art. 20.1. El art.2 rechaza la contraposicin efectuada en la demanda
entre programas grabados y el derecho a la informacin, como si fuese algo diametralmente
opuesto.
FALLO (criterio y doctrina judicial): El Tribunal Constitucional tiene como objeto directo e
inmediato la impugnacin del art. 2 apartado a) y b), del Real Decreto-ley 527/2002, que
vulneran el derecho de huelga, y art. 28.2, al fijar, respectivamente, la huelga general como
servicios mnimos del ente pblico de Radio Televisin Espaola. Los servicios mnimos

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referidos sostienen que el derecho de huelga no puede verse limitado por la emisin dentro de
horarios habituales de difusin de una programacin previamente grabada, pues con ello no se
protege ningn inters constitucionalmente relevante, dado que ninguna incidencia tiene dicha
emisin en el ejercicio de los derechos fundamentales de comunicar y recibir libremente
informacin veraz por cualquier medio de difusin de una programacin previamente grabada. .
El Abogado del Estado se opone a la estimacin de la demanda de amparo, en relacin con la
calificacin como servicio mnimo de la produccin y emisin de la normal programacin
informativa.
La representacin procesal tras resaltar la concreta y especfica motivacin del Real Decreto
impugnado, en cuanto al carcter esencial delos servicios prestados, como en relacin a las
concretas medidas adoptadas para preservar el derecho a la informacin, resulta
constitucionalmente adecuada. La normal programacin incide en la contratacin de los anuncios
publicitarios, de suerte que el impacto econmico inherente a la huelga se produce tambin en el
presente supuesto. La consideracin de un servicio como esencial no puede suponer la supresin
del derecho de huelga de los trabajadores que hubieran de prestarlo, sino la necesidad de
disponer las medidas precisas para su mantenimiento o, dicho de otra forma, para asegurar la
prestacin de los trabajadores que sean necesarios para la cobertura del nivel de rendimiento
habitual y asegurar su funcionamiento normal.
La adopcin de las medidas que garanticen el mantenimiento de los servicios esenciales por la
autoridad gubernativa ha de ponderar la extensin territorial y personal, la duracin y las dems
circunstancias concurrentes en la huelga. Para la huelga que se produzca en servicios esenciales
de la comunidad debe existir una razonable proporcin entre los sacrificios que se impongan a
los huelguistas y los que padezcan los usuarios.El Tribunal ha declarado reiteradamente que el
acto por el cual se determina dicho mantenimiento ha de estar adecuadamente motivado, cuando
se produce una restriccin de derechos fundamentales constitucionalmente garantizados, y que
la autoridad de la que procede el acto debe estar en todo momento en condiciones de ofrecer la
justificacin de este.
En la motivacin aportada por la autoridad gubernativa han de incluirse los factores o criterios
cuya ponderacin ha conducido a determinar las prestaciones mnimas establecidas, sin que sean
suficiente indicaciones genricas, aplicables a cualquier conflicto.
Valoracin Personal: El Tribunal Constitucional mantiene el mismo criterio de la autoridad
gubernativa que la huelga cumpla con los requisitos exigidos por ley impugnando el real
decreto. Al mismo tiempo somos del criterio que se vulnero el derecho de huelga y de una
manera muy arbitraria los empresarioscolocaron programas pregrabados sin la debida regulacin
y sin ninguna ponderacin lo cual provoco que vulneraran el derecho de huelga. Consider que
fue acertada la sentencia favoreci a los sectores sindicales y adems la huelga cumpla con los
requisitos establecidos.
DATOS DE LA SENTENCIA:
5.2.-TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, SENTENCIA NO.00191/2006

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Ponente: Don Vicente Conde Mart de Hijas

Recurso Amparo: No.7727/2003
Fecha: 19 de junio del 2009
CUESTION LITIGIO PLANTEADO
Breve resumen del caso:El Recurso de amparo fue promovido por la Comisin Obrera contra el
art.3 del Real Decreto 531/2002, que estableci las normas para fijar el funcionamiento de los
servicios mnimos esenciales en el mbito de la gestin indirecta de los servicios pblicos
esenciales de radiodifusin sonora y de televisin bajo competencia del Estado contra la
sentencia de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Supremo.
Se opt por la utilizacin de una programacin previamente grabada dentro de los horarios
habituales de difusin como medida alternativa a la programacin en directo porque hace
efectiva las garantas del mantenimiento de los servicios pblicos de radiodifusin y televisin
destinados a la comunidad. Se afirma que se vulnera el derecho fundamental invocado, porque
considera servicio esencial la emisin dentro de los horarios habituales de difusin, lo que, en
opinin del sindicato recurrente, resulta contrario al contenido esencial del derecho de huelga, ya
que este solo puede ser limitado cuando su ejercicio ponga en peligro otros bienes, derecho o
libertades constitucionalmente protegidos.
La sentencia recurrida desconoce la doctrina constitucional, ya que el derecho de huelga no
puede quedar limitado por el mantenimiento de los servicios pblicos, sino solo por el
mantenimiento de aquellos servicios que satisfagan bienes, derechos o libertades fundamentales..
La declaracin por el Real Decreto impugnado como servicio esencialde una programacin
previamente grabada implica la virtual privacin de eficacia de la accin huelguista,
obstruyndola mas all de lo que podra exigir la preservacin de derechos fundamentales,
libertades pblicas y bienes constitucionalmente protegidos.
El principio de proporcionalidad y de menor restriccin posible del derecho de huelga excluye
toda identidad entre las garantas de mantenimiento previstas en la Constitucin, y el
funcionamiento regular e inalterado del servicio. La inalterada programacin de contenido
informativo prescribiendo para ello un nivel normal de difusin vulnera el principio de
proporcionalidad, por lo que es necesario que el poder pblico despeje la intensidad con la
huelga general de un da en todo el territorio del Estado, poniendo en peligro el derecho a la
informacin de los usuarios de radio y televisin privadas, cuya proteccin debe realizarse
precisamente en nivel y proporcin adecuada, sealando claramente el tipo de programacin. El
derecho de huelga constituye esencialmente un medio de presin causado por el abandono
temporal del trabajo, y sus garantas se extienden al aseguramiento de su eficacia por vinculacin
positiva de la conducta de los poderes pblicos o de los terceros hacia ese fin.
Normativa de referencia: El art.4 del Real Decreto impugnado en el que se remite que se
precisen los servicios mnimos aplicables teniendo en cuenta los caracteres especficos. El
derecho de huelga de los trabajadores y los derechos fundamentales garantizados en el art.20.1,

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precepto este que, no solo reconoce el derecho por parte de los ciudadanos a recibir informacin,
sino tambin el derecho a realizar la actividad televisiva.
FALLO (criterio y doctrina judicial): El Tribunal Constitucional en su doctrina sostiene, en
sntesis, que el derecho de huelga no puede verse limitado por la emisin dentro de un horario
habitual de difusin de una programacin previamente grabada, pues con ello no se protege
ningn inters constitucionalmente relevante, dado que ninguna incidencia tiene dicha emisin
en el ejercicio de los derechos fundamentales de comunicar y recibir libremente informacin
veraz por cualquier medio de difusin. La calificacin como servicio mnimo esencial de la
produccin y emisin de la normal programacin informativa se argumenta en la demanda en
base a que los informativos deberan mantenerse en formato reducido y ceido a determinados
contenidos de relevancia para el derecho reconocido en el art.20.1.
El abogado del Estado se opone a la estimacin de la demanda de amparo, en relacin con la
calificacin de los servicios mnimos de la emisin de programa previamente grabados,
considerando que, ni por contenidos, ni por calidades, ni por otro criterio, pueden ofrecerse
razones para justificar el menor inters de los programas en directos, consiguindose con la
emisin de programas previamente grabados un ponderado equilibrio entre el inters de los
espectadores en no ver interrumpida las emisiones y el inters de los huelguitas en reducir al
mnimo posible su trabajo, dado el personal necesario para la prestacin de la programacin
grabada. El ministerio fiscal se pronuncia a favor de la estimacin de la demanda de amparo.
Estima que la emisin de programa previamente grabados excede notoriamente. La doctrina
sentada por este Tribunal acerca del ejercicio del derecho de huelga, en particular, las
limitaciones que pueden imponerse al mismo,en orden a asegurar el mantenimiento de los
servicios esenciales de la comunidad, explica muy claramente que el derecho de huelga puede
experimentar limitaciones o restricciones en su ejercicio derivadas de su conexin con otros
derechos o bienes constitucionalmente protegidos, aunque nunca podr rebasar su contenido
esencial, hacerlo impracticable, obstruirlo ms all de lo razonable o despojarlo de la necesaria
proteccin. Un servicio como esencial no puede suponer la supresin del derecho de huelga de
los trabajadores que hubieran de prestarlo, sino la necesidad de disponer las medidas precisas
para su mantenimiento o, dicho de otra forma, para asegurar la prestacin de los trabajadores que
hubieran de prestarlo, para la cobertura mnima de los derechos, libertades o bienes que satisface
dicho servicio.
El Tribunal ha declarado reiteradamente que determinar dicho mantenimiento ha de estar
adecuadamente motivado, cuando se produce un restriccin de derechos fundamentales
constitucionalmente garantizados, y que la autoridad que realiza el acto debe estar en todo
momento en condiciones de ofrecer la justificacin.
Valoracin Personal: El Tribunal Constitucional explica el concepto, muy amplio y flexible,de
servicios esenciales,que por la condicin de importancia de algunos servicios pblicos son de
vital relevancia para la comunidad, al mismo tiempo que son derechos y bienes
constitucionalmente protegidos. En este supuesto, que se delimita la programacin y difusin
dentro de los horarios habituales, es afectado el derecho que tienen los ciudadanos de ser

51

informados, considerando que tienen que ser delimitados los servicios mnimos para que el
derecho de huelga no vea sea limitado.

DATOS DE LA SENTENCIA:
5.3.-TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, SENTENCIA NO.310/2006
Ponente: Don Guillermo Jimnez Snchez
Recurso Amparo: No.6436/2004
Fecha: 23 de octubre del 2006

CUESTION LITIGIO PLANTEADO

Breve resumen del caso:Esta demanda de amparo No.6336-2004 se incoo por la Asociacin de
Refuerzos del Principado de Asturias, representada por el Procurador de los Tribunales, por lo
que se establecen, con nombramiento de refuerzo de atencin primaria, servicios mnimos en el
rea sanitaria. Consideraban en su recurso que el director gerente careca de competencia para
establecer los servicios mnimos en caso de huelga en el rea a la que afectaba la convocatoria
de los trabajadores que integran el comit de la huelga.
El rgano judicial rechaza la alegacin de falta de motivacin en la resolucin por considerar
que los recurrentes conocen la situacin que se produce en el mbito sanitario durante el fin de
semana, debido al carcter ajustado de la plantilla. Se interpuso el recurso de apelacin, que fue
igualmente desestimado por la Sala de lo Contencioso-Administrativo;el comit de la huelga
reconoci como servicios mnimos, con lo cual se remiti a establecer las propuestas de los
mismos.
Los servicios mnimos fijados no respetan el requisito de proporcionalidad, pues el dato de que
nos encontramos ante un servicio esencial para la comunidad no puede implicar la supresin de
derecho de huelga de los trabajadores que hubieran de prestarlo, como as se desprende de la
designacin de la totalidad de la plantilla.El Ministerio Fiscal en sus alegaciones tras resumir las
actuaciones procesales que condujeron a la resolucin, resalta la vulneracin del derecho
fundamental a la huelga que se esgrime en la demanda, La vulneracin aducida se haya
producida por falta de motivacin de acuerdo de fijacin de los servicios mnimos.
Normativa de referencia:En esta demanda de amparo se vulneraron los derechos fundamentales
a la huelga reconocidos en el art. 28.1.Tal vulneracin se habra producido, en opinin de la
entidad recurrente, mediante la resolucin administrativa, la cual carece de neutralidad de
acuerdo a la jurisprudencia constitucional. En ese mismo orden, citamos el art. 50.3, que dispone
conceder a la entidad demandante de amparo y al ministerio pblico un plazo de diez das para
que formulasen las aportaciones documentales oportunas respecto a las alegaciones pertinentes.
De conformidad con el art. 15 de la Ley 1/ 1992, se atribuye la facultad de fijar los servicios
mnimos a la Asociacin de refuerzo del Principado de Asturiasa la vista de las funciones que le

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consigna la propia ley, por considerarse un rgano del gobierno. El propio art. 15 lo califica
como un rgano de direccin y gestin.
FALLO (criterio y doctrina judicial): En este supuesto el Tribunal Constitucional falla a favor
del recurso de amparo formulado por la Asociacin de Refuerzo del Principado de Asturias y
considera que fue vulnerado su derecho de huelga porque la resolucin administrativa no respet
el deber de especial motivacin requerido por la restriccin de derecho de huelga para la fijacin
de los servicios mnimos. Alega que la fijacin de los concretos servicios mnimos establecidos
en el caso afectaba y comprendan a la totalidad de la plantilla de refuerzos as como a todos los
integrantes del comit de huelga sin ofrecer una justificacin suficiente; no respeta la exigencia
de proporcionalidad en la imposicin del sacrificio del derecho fundamental en juego.
Resulta inadmisible, por falta de agotamiento de la va judicial previa, postular subsidiariamente
su desestimacin por entender que reproduce la argumentacin empleada en la va judicial. La
motivacin del presente recurso es s se produjo o no por la resolucin administrativa frente a la
que se interpone la lesin del derecho fundamental a la huelga reconocido en el art. 28.2. El
Tribunal considera que es inconstitucionalidad y nulo el apartado de medidas presupuestarias,
administrativa y fiscales, precepto que lleva a la conclusin de que no se trata de un rgano
poltico y que no es polticamente responsable ante los ciudadanos si no que le conviene la
calificacin de rgano de gestin y que, precisamente por ello, no rene las condiciones de
neutralidad e independencia necesarias para la atribucin de la competencia para fijar los
servicios mnimos en caso de huelga.
Valoracin Personal: El criterio jurisprudencial estableci que es la autoridad gubernativa a
quien corresponde fijar los servicios mnimos. El derecho de huelga, como derecho
constitucional debe de establecer sus lmites. Es el gobierno o las comunidades autnomas
quienes deben garantizar las limitaciones al derecho fundamental de manera neutral e imparcial
segn las caractersticas y las necesidades del servicio.El Director Gerente del SEPAS carece de
facultad porque est ligado al rgano de gestin y no rene las condiciones de neutralidad e
independencia. En este recurso de amparo el Tribunal Constitucional estima la demanda porque
la decisin de la autoridad se limita a fijar los servicios mnimos no de manera proporcionada y
tambin sin tomar en consideracin la pretensin de los huelguistas.

DATOS DE LA SENTENCIA:
5.4.-TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, SENTENCIA NO.33/2011
Ponente: Don Ramn Rodrguez Arribas
Recurso Amparo: No.6171/2004
Fecha: 28 de marzo del 2011
CUESTION LITIGIO PLANTEADO

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Breve resumen del caso:El Recurso de amparo fue promovido por los sindicatos CC OO y UGT,
quienes convocaron huelga con el objetivo de frenar las reformas en materia de empleo
emprendidas por el gobierno de la nacin concretadas en Real Decreto-ley 5/2002, medidas
urgentes para la reforma del sistema de proteccin por desempleo y mejora de la ocupabilidad. El
comit de la empresa del Diario ABC secund la citada huelga, y con el fin de impedir la
presencia del diario en los quioscos el da 20 de junio de 2002.
En los talleres del peridico y en sus diversas secciones de pre-impresin, almacn de papel
rotativo, cierre y distribucin, hicieron huelga todos los trabajadores, excepto los jefes de seccin
de todos los turnos. La demanda fue estimada parcialmente por el Juzgado de lo Social, que
declar la vulneracin del derecho de huelga por el Diario ABC, y conden a la empresa a
indemnizar a cada uno de los actores en concepto de dao moral. La tirada de la edicin, en su
fase de impresin, corresponda a trabajadores de las categoras en huelga, jefes de equipo,
profesionales de oficio y especialistas, quienes no llevaron a cabo las tareas propias de su trabajo
habitual, sino las de los huelguistas, es decir, sustituyeron a estos.
La sentencia considera que tal actuacin fue contraria al derecho de huelga, recordando que no
solo es contrario a ese derecho fundamental, la contratacin de trabajadores ajenos a la empresa
para sustituir a los huelguistas, sino tambin el interno, aquel que utiliza la movilidad funcional
dentro de la empresa para cercenar la eficacia de la huelga. Se considera que la intervencin
activa en la huelga, decantndose en su contra y editando una tirada del peridico, atemper los
efectos sociales que la no edicin del ABC en el da de la huelga hubiera provocado, lo que
supone un evidente perjuicio para el resultado legtimamente pretendido por los recurrentes,
incrementado por la difusin de la edicin del diario a travs de distintas televisiones.
El recurso de suplicacin interpuesto por la demanda recibi favorable acogida en la sentencia de
la Sala de lo Social que neg la lesin del derecho de huelga y absolvi a la empresa de las
denuncias de que la empresa hubiese empleado medidas contrarias al ejercicio del derecho de
huelga, puesto que fueron los jefes de seccin de todos los turnos quienes tomaron la decisin de
no secundar la huelga, no vulnerando el art.6.5 del Real Decreto, que nicamente prohbe la
sustitucin de los huelguista por trabajadores que no estuvieran vinculado a la empresa. Estas
actuaciones habran de considerarse como realizadas por la empresa, y en ningn caso se
rectific las decisin de su directiva. El ministerio fiscal afirma el comportamiento empresarial
que se dirigi a minimizar y a excluir los efectos de la huelga, por la que se produjo la
suplantacin absoluta de las funciones encomendadas a los trabajadores huelguistas, mediante el
empleo de fuerza de trabajo que no tenia encomendadas estas funciones.
Normativa de referencia: Los incidentes de nulidad de actuaciones aduciendo, en primer lugar,
la vulneracin del derecho a la tutela judicial efectiva sin indefensin, que dispone el art.24.1,
por haber introducido la Sala, de oficio, un hecho nuevo en suplicacin; la vulneracin del
derecho a un proceso con todas las garantas del art. 24.2 de la Constitucin Espaola.
Asimismo, se vulneraron los artculos 24.1 y 2 y 28.2, la denuncia de la infraccin del art.24 en
la indefensin. La sentencia recurrida vulnera el derecho a un proceso con todas las garantas, en
concreto, las relativas a la distribucin de la carga de la prueba en los procesos laborales en los
que se aportan indicios de vulneracin de un derecho fundamental.

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FALLO (criterio y doctrina judicial): El Tribunal Constitucional, de forma reiterada y

constante, ha dicho que la especial naturaleza del recurso de casacin para la unificacin de
doctrina, condicionado legalmente por la concurrencia de rgidos requisitos de admisibilidad,
determina que su interposicin no resulte en todo caso preceptiva para dar por agotada la va
judicial previa, a efectos de garantizar la subsidiariedad del amparo. nicamente ser exigible
cuando no quepa albergar dudas respecto a su procedencia.
En consecuencia, dado los trminos en los que el actor fundament su solicitud de nulidad de
actuaciones, no puede considerarse que dicho cauce procesal fuera improcedente de forma
indubitada, porque no impide apreciar que su interposicin constituya un alargamiento indebido
de la va judicial previa que determine la extemporaneidad de este recurso. Segn la
jurisprudencia Constitucional, efectivamente, la prueba indiciaria se articula en un doble plano.
La necesidad por parte del trabajador empresarial lesiona su derecho fundamental, principio de
prueba, dirigido a poner de manifiesto el motivo oculto que se denuncia. El indicio no consiste
en la mera alegacin de la vulneracin constitucional, sino que debe permitir deducir la
posibilidad de que ha podido producirse. En definitiva, las quejas planteadas por vulneracin del
art.24 de la Constitucin Espaola se subsumen, ambas, en la que formula el recurrente al
amparo del art. 28.2 CE.
La jurisprudencia ordinaria en numerosas resoluciones, ha dicho que la prohibicin de la
sustitucin interna de los trabajadores es consecuente con la necesidad de garantizar la
efectividad del derecho fundamental en juego. En definitiva, entendi la resolucin judicial que
la tirada del peridico hubiera sido materialmente imposible si los huelguistas no hubiera sido
sustituidos por trabajadores de categora superior, por lo que se declara vulnerado el derecho, y,
en consecuencia, se obliga a la empresa al abono de una indemnizacin por daos morales. La
sentencia de suplicacin lleg a la conclusin opuesta, declarando que la discrepancia entre los
rganos judiciales no reside en ese punto, sino en la posibilidad de imputar al empresario la
responsabilidad por ese acto de sustitucin interna de los huelguistas; ya ha quedado reseado
en fundamento jurdico 4 de esta sentencia, la sustitucin interna de trabajadores huelguistas,
esto es, la que se lleva a cabo mediante trabajadores que se encuentran vinculados a la empresa al
tiempo de la comunicacin de la huelga, lo que puede constituir un ejercicio abusivo de las
facultades directivas empresariales.
El Tribunal ha declarado que los derechos fundamentales de una persona trabajadora pueden ser
igualmente vulnerado por quien no sea empresario en la relacin laboral, en tanto intervenga o
interacte con l en conexin directa con la relacin laboral.
Valoracin Personal: El derecho de huelga no es un derecho limitado.Los directivos ocuparon
una posicin que no era su funcin, y esto afect y vulner el derecho de huelga. La encargada
de imponer los servicios mnimos es la autoridad gubernativa. La doctrina plantea si esta
concrecin y disposicin gubernativa no siempre incluir determinados parmetros, no obstante,
en este supuesto, la direccin general de la empresa no intervino para que los trabajadores
ocuparan una posicin sin ser debidamente nombrados para prestar estos servicios mnimos. La

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jurisprudencia ha admitido en hiptesis, que en determinadas circunstancias se puede dar

preferencia para la realizacin de estos servicios a los trabajadores no huelguistas.

Conclusin
Al finalizar esta investigacin, podemos visualizar los problemas que tiene el derecho de huelga
en Espaa, en el mbito especfico de los servicios esenciales, adems de una inexistente
legislacin que garantice los derechos a los trabajadores y a los ciudadanos, los que constituyen
garantas al desarrollo de las relaciones laborales, y se traduce en una real preocupacin a nivel
general para destacar el papel tan importante que tienen las huelgas para los trabajadores en los
reclamos sociales.

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El mantenimiento de los servicios esenciales a la comunidad es el nico lmite que estableci el

Tribunal Constitucional fcticamente, aceptando en la cultura jurdica-sindical la necesidad de
conciliar este derecho. En la actualidad, no se ha producido ninguna modificacin sustancial a la
ley de huelga, y ello ha provocado conflicto y diferentes interpretaciones.No obstante, no existe
voluntad poltica de excluir la regulacin normativa del ejercicio del derecho de huelga en los
servicios esenciales.
El Tribunal Constitucional opt SRUHVWDEOHFHUXQDFODXVXODJHQHUDOGHHVHQFLDOLGDGGHFDUiFWHU
abierto, trayendo como consecuencia abundante jurisprudencia con diferentes interpretaciones de
los Tribunales Ordinarios, tanto en el mbito de la jurisdiccin contencioso administrativa como
en la social. El art.28.2 de la Constitucin Espaola no tiene solo una lectura negativa, como
precepto que impone un lmite constitucional al derecho de huelga, sino que tiene una importante
lectura positiva a veces olvidada o ensombrecida, en el sentido de que la Constitucin parte del
reconocimiento y legitimidad constitucional.
Concluyo y finalizo, partiendo del marco jurdico espaol, que es necesario que se establezcan
lmites mediante una Ley Orgnica que garantice el derecho de los trabajadores y el desarrollo
de las relaciones laborales y las garantas a los ciudadanos. As se estableceran criterios
prefijados y regulados con el carcter general de cualquier huelga.

Bibliografa
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3. BAYLOS GRAU, A.: El derecho de huelga a los 25 aos de aprobacin del DLRT 77.
AA.VV: Derecho del trabajo.Derecho colectivo CGPJ, Madrid, 2003.
4. BENGOETXAEA ALKORTA A.: El procedimiento de ejercicio del derecho de
huelgaAA.VV: Estudios sobre la huelga,coord. Baylos Grau, editora Bormarzo, Albacete,
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Espaa, 2005.
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15. TERRADILLO ORMAXEAS E.:/RV OLPLWHV DO HMHUFLFLR GHO GHUHFKR GH KXHOJDV
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58

16, TRUDEAU G.:,QIRUPHGHO&DQDGi\GHORV(VWDGRV8QLGRV.AA.VV:La huelga hoy en el

derecho social comparado,coord. Antonio Marzal, editora Bosch, Barcelona, Espaa, 2005.

Anexos
x
1.
2.
3.

Sentencias del Tribunal Supremo relacionadas con la huelga y los servicios esenciales:
TS no. 29 de nov.de 1993 (RJ 1993/9084)
TS no.21 de sept. de 1995 (RJ 1995/7863)
TS no. 12 de marzo de 1997 ( RJ1997/2892)

59

4. TS no. de 28 de mayo de 2003 (RJ 2003/4210)

5. TS. no.9 de diciembre de 2003 (RJ 2003/9371)
6. TS no. 12 de diciembre de 2005 (RJ 2006/2878)
7. TS no. 12 diciembre de 2007 (RJ 2008/3818)
8. TS no. 25 de junio de 2009 (RJ 2009/5044)
x Sentencias del Tribunal Constitucional relacionadas con la huelga y los servicios esenciales:
1. 43/1990 del 15 de marzo. RTC/1990/43
2. 123/1990 del 2 de julio. RTC/ 1990/123
3. 8/1992 del 16 de enero. RTC1992/8
4. 123/1992 del 28 de sept. RTC/1992/123
5. 36/1993 del 8 de febrero. RTC/1993/36
6. 332/1994 del 19 de junio. RTC/ 1994/332
7. 184/2006 del 19 de junio. RTC/2006/184
8. 310/2006 del 23 de marzo. RTC/2006/310
9. 183/2006 del 19 de junio. RTC /2006/183
10. 99/2009 del 23 de marzo RTC 2006/183

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