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Universidade de So Paulo
Instituto de Psicologia

Adriana Simes Marino

A criana autora de ato infracional - as medidas de proteo e o


Conselho Tutelar - um debate para o campo psicanaltico

So Paulo
2011

Universidade de So Paulo
Instituto de Psicologia

Adriana Simes Marino

A criana autora de ato infracional - as medidas de proteo e o


Conselho Tutelar - um debate para o campo psicanaltico
(verso original)

Dissertao apresentada ao Instituto de


Psicologia da Universidade de So Paulo
como parte dos requisitos para obteno do
grau de Mestre em Psicologia.

So Paulo
2011

Universidade de So Paulo
Instituto de Psicologia

Adriana Simes Marino

A criana autora de ato infracional - as medidas de proteo e o


Conselho Tutelar - um debate para o campo psicanaltico

Dissertao apresentada ao Instituto de


Psicologia da Universidade de So Paulo
como parte dos requisitos para obteno do
grau de Mestre em Psicologia.
rea de concentrao: Psicologia Clnica
Orientadora: Prof. Dra. Lia Priszkulnik

So Paulo
2011

AUTORIZO A REPRODUO E DIVULGAO TOTAL OU


PARCIAL DESTE TRABALHO, POR QUALQUER MEIO
CONVENCIONAL OU ELETRNICO, PARA FINS DE ESTUDO E
PESQUISA, DESDE QUE CITADA A FONTE.

Catalogao na publicao
Biblioteca Dante Moreira Leite
Instituto de Psicologia da Universidade de So Paulo
Marino, Adriana Simes.
A criana autora de ato infracional as medidas de proteo e o
Conselho Tutelar um debate para o campo psicanaltico. / Adriana
Simes Marino; orientadora Lia Priszkulnik. -- So Paulo, 2011.
199 f.
Dissertao (Mestrado Programa de Ps-Graduao em
Psicologia. rea de Concentrao: Psicologia Clnica) Instituto de
Psicologia da Universidade de So Paulo.
1. Menor 2. Infrao disciplinar
3. Tutela
4. Criana
5. Psicanlise e Direito 6. Lacan, Jacques (1901-1981) I. Ttulo.
HV721

Nome: Marino, Adriana Simes


Ttulo: A criana autora de ato infracional - as medidas de proteo e o
Conselho Tutelar - um debate para o campo psicanaltico.

Dissertao apresentada ao Instituto de Psicologia da


Universidade de So Paulo para obteno do ttulo de
Mestre em Psicologia

Aprovado em:

Banca Examinadora:

Prof. Dr._____________________________________________________
Instituio:______________________________Assinatura_____________
Prof. Dr._____________________________________________________
Instituio:______________________________Assinatura_____________
Prof. Dr._____________________________________________________
Instituio:______________________________Assinatura_____________

A todos aqueles ainda em silncio.

CRIANAS LADRONAS
AS AVENTURAS SINISTRAS DOS CAPITES DA AREIA A CIDADE
INFESTADA POR CRIANAS QUE VIVEM DO FURTO URGE UMA
PROVIDNCIA DO JUIZ DE MENORES E DO CHEFE DE POLCIA ONTEM
HOUVE MAIS UM ASSALTO
J por vrias vezes o nosso jornal, que sem dvida o rgo das mais legtimas
aspiraes da populao baiana, tem trazido notcias sobre a atividade criminosa dos
Capites da Areia, nome pelo qual conhecido o grupo de meninos assaltantes e
ladres que infestam a nossa urbe. Essas crianas que to cedo se dedicaram tenebrosa
carreira do crime no tm moradia certa ou pelo menos a sua moradia ainda no foi
localizada... fazendo jus a uma imediata providncia do juiz de menores e do dr. Chefe
de Polcia.
Esse bando que vive da rapina se compe, pelo que se sabe, de um nmero superior a
100 crianas das mais diversas idades, indo desde os 8 aos 16 anos.
O que se faz necessrio uma urgente providncia da polcia e do juizado de menores
no sentido da extino desse bando e para que recolham esses precoces criminosos, que
j no deixam a cidade dormir em paz o seu sono to merecido, aos institutos de
reforma de crianas ou s prises.
(Cartas Redao do Jornal da Tarde da Bahia, Fatos Policiais citado por
Jorge Amado, 1937/1971, p.14)

8
Agradecimentos

A todos aqueles que de alguma forma contriburam para a concretizao deste


trabalho. Aos familiares, amigos, professores e colegas com quem pude contar,
inmeras vezes, com o suporte necessrio para dar continuidade a esta empreitada.
A Lia Priszkulnik, minha orientadora, pelas portas que abriu, pela confiana
que depositou em mim e neste trabalho, e por ter acreditado que preciso boas doses de
ousadia para uma investigao como esta.
Alceu, companheiro constante e fundamental, agradeo por sua motivao e
pacincia pelos tempos dedicados minha formao. Estes momentos so a todo
instante lembrados, e se misturam, dando o tom e o brilho de nossas conquistas.
A Beatriz e Jos, meus pais e amigos, por terem oferecido as bases necessrias
para minhas caminhadas. Vocs foram e so fundamentais. Obrigada por transmitirem a
ideia salutar de que o mais importante so pares e pares de muitas asas.
Andreia, minha irm e amiga, pela confiana em mim depositada, pelas
confidncias e por toda uma vida em que se pde dizer saudade. Obrigada por seu
carinho e por ter trazido Andrzej, afilhado amado.
Degur e Daninha, amigas irms, sem o apoio de vocs este trabalho no teria
sequer comeado. Lembro sempre com sensao prazerosa de nossas conversas e cafs
pelas madrugadas. A presena singular de vocs ensinou-me o que intimidade.
Aos meus avs, Neide e Jos, por terem transmitido a paixo pelo ensino. Ao
meu av, em especial, por sua vida dedicada escrita e formao de seus alunos.
A Ana Laura Prates Pacheco, querida supervisora, pelo acompanhamento cioso e
constante ao longo de todo este trabalho. Agradeo por sua leitura atenta e pelos
comentrios precisos que contriburam para dar brilho s linhas deste trabalho.
Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior (CAPES),
pelo apoio necessrio realizao desta dissertao e ao Instituto de Psicologia da
Universidade de So Paulo (IPUSP), por ser o espao para uma formao de excelncia.
A Ana Paula Zomer, por trazer seus apontamentos e contribuies a este
trabalho que ousou adentrar no campo do Direito.
A Miriam Debieux Rosa, pela recepo sempre calorosa e por transmitir o
desejo de questionar a complexidade do psicanalista nos trmites sociais e polticos.

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A Alexandre Rabelo, pelos bons encontros literrios, filosficos, histricos e
psicanalticos.
Aos conselheiros tutelares e Conselhos Tutelares da cidade de So Paulo, gesto
2008-2011, por trazerem suas palavras e experincias. Sem vocs, este trabalho no
seria o mesmo ou, simplesmente, no teria sido. Espero poder cumprir com a promessa
feita em forma de desejo de no deixar que este trabalho se restrinja aos muros da
Universidade, mas que possa, ao contrrio, ultrapassar quantos muros for preciso. Vocs
so protagonistas desta histria.
A Christian Dunker, por sua escuta.
A Andr Karst Kaminski e Edson Sda, por terem apreciado minha entrada neste
tema e pelo interesse humano. Nossas trocas de e-mails serviram de empuxo aos
questionamentos trazidos nesta dissertao.
Ao grupo das noites de teras e quintas-feiras do curso de Psicopatologia e
Sade Pblica da Faculdade de Sade Pblica (FSP-USP), pelas trocas pblicas,
polticas e ntimas.
Ao Instituto Brasileiro de Cincias Criminais de So Paulo (IBCCRIM) e ao
Departamento de Iniciao Cientfica deste Instituto, pela disposio em receber meus
questionamentos. Agradeo, especialmente, a Camila Akemi Perruso pela amizade
fraterna e a Fernanda Carolina de Arajo por nossos encontros.
A Subsecretaria Nacional de Promoo dos Direitos da Criana e do
Adolescente da Secretaria de Direitos Humanos, Braslia-DF, e ao Instituto LatinoAmericano das Naes Unidas para Preveno do Delito e Tratamento do Delinquente
(Ilanud) pelo interesse nesta pesquisa. Espero que possamos manter o dilogo sobre os
direitos de crianas e adolescentes do pas.
Escola de Psicanlise dos Fruns do Campo Lacaniano (EPFCL-SP) e, em
especial, Rede Clnica de Pesquisa em Psicanlise e Infncia, por ser Escola do
espao-tempo de minha formao como psicanalista.

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SUMRIO

RESUMO------------------------------------------------------------------------------------------12
ABSTRACT---------------------------------------------------------------------------------------13
Atravessamentos---------------------------------------------------------------------------------14
INTRODUO----------------------------------------------------------------------------------15
1 PARTE
1.

SITUANDO CRIANAS NACIONAIS---------------------------------------------21

1.1. Concepes sobre o infans no comeo da histria do Brasil-----------------------23


1.2. De menor aos direitos da criana e do adolescente-------------------------------33
2.

CRIANA FORA-DA-LEI------------------------------------------------------------ 44

2.1. O ato infracional em sua acepo jurdica-------------------------------------------- 46


2.2. Das finalidades socioeducativas--------------------------------------------------------- 52
2.3. As medidas de proteo e o Conselho Tutelar----------------------------------------62
3.

DESBRAVANDO UM CAMPO-------------------------------------------------------73

3.1. Roteiro de viagem: a pesquisa extramuros--------------------------------------------75


3.2. Fragmentos de um dirio de bordo-----------------------------------------------------81
3.2.1. Competncia: o lugar do conselheiro tutelar---------------------------------------88
3.2.2. Sobre os procedimentos-----------------------------------------------------------------93
3.2.3. Interpretao das situaes-----------------------------------------------------------104
3.2.4. Encaminhamentos----------------------------------------------------------------------112
4. GARANTIA E RESTRIO DE DIREITOS---------------------------------------119

11

4.1. Pontos de chegada------------------------------------------------------------------------ 121


4.2. A letra da lei: da restrio garantia de direitos ----------------------------------124
2 PARTE
5.

A PSICANLISE E SEUS LUGARES DE DISCURSO------------------------135

5.1. O lugar da criana em psicanlise-----------------------------------------------------138


5.2. Antecedentes polticos e histricos sobre a noo de discurso-------------------140
5.3. Consideraes tericas sobre a construo dos discursos em psicanlise-----147
5.4. A criana no lao dos discursos-----------------------------------------------------155
6. A PSICANLISE DIANTE DO FORA-DO-LUGAR------------------------------162
6.1. O fora-do-lugar e o discurso do capitalista---------------------------------------165
6.2. Para finalizar------------------------------------------------------------------------------ 177
Atravessados------------------------------------------------------------------------------------ 182
REFERNCIAS--------------------------------------------------------------------------------184
FIGURAS
Figura 1 - Distribuio dos Conselhos Tutelares da cidade de So Paulo------------76
Figura 2 Metfora Paterna-----------------------------------------------------------------149
Figura 3 - Montagem dos Discursos--------------------------------------------------------152
Figura 4 Grupos de Klein------------------------------------------------------------------ 152
Figura 5 Esquema L-------------------------------------------------------------------------178

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RESUMO

Marino, A. S. (2011). A criana autora de ato infracional - as medidas de proteo e o


Conselho Tutelar - um debate para o campo psicanaltico. Dissertao de Mestrado,
Instituto de Psicologia, Universidade de So Paulo, So Paulo.
Este trabalho tem como objetivo abordar a temtica da criana autora de ato infracional
e a aplicao das medidas de proteo pelos Conselhos Tutelares de So Paulo-SP e,
com isso, trazer contribuies para a aplicao destas medidas. Para que se possa
apreender o contexto atual de sua aplicao, do surgimento dos Conselhos Tutelares e
da situao da criana autora de ato infracional, faz-se um levantamento histrico sobre
o assunto. Em seguida, apresenta um levantamento terico, dentro do panorama
jurdico, sobre os conceitos de ato infracional e as medidas socioeducativas e de
proteo aplicadas pela justia e pelo Conselho Tutelar, respectivamente, nestes casos.
A pesquisa qualitativa de campo o cerne deste trabalho. A escuta dos conselheiros
tutelares, tendo como objetivo conhecer suas experincias no atendimento e
encaminhamento destes casos, articula-se a uma srie de problemticas como a
atribuio ou no de ato infracional praticado por criana, o entendimento das medidas
de proteo como garantistas ou restritivas de direitos e a questo da competncia nestas
situaes. Para concluir a primeira parte do trabalho, estas questes so desenvolvidas,
onde se extrai a hiptese da pesquisa: qual o lugar da criana autora de ato infracional
sob medidas de proteo?. Por meio deste questionamento, conjectura tratar-se da
criana que est entre a garantia e a restrio de direitos, em que se forja a noo do
fora-do-lugar. Encaminha-se uma articulao conceitual acerca dos lugares de
discurso em psicanlise, elucida os lugares da criana enquanto sujeito nos quatro
discursos propostos por Jacques Lacan e a concepo de infantil. Por fim, aborda a
criana autora de ato infracional sob medidas de proteo por meio dos argumentos
tericos do discurso do capitalista e da noo de lei simblica em psicanlise.
Palavras-chave: Ato infracional. Conselho Tutelar. Criana (autora de ato infracional).
Direito. Lacan, Jacques. Medidas de proteo. Psicanlise.

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ABSTRACT

Marino, A. S. (2011). Child offender - protective measures and protection authorities a discussion toward psychoanalytic area. Masters Essay. Psychology Institute,
University of So Paulo, So Paulo.
This paper aims at discussing the matter of child offender and the application of
protective measures by child protection authorities in So Paulo-SP and, with that, aims
to bring contributions for the implementation of these measures. To apprehend the
current context of these measures, the emergence of child protection authorities and
child offenders situation, makes a historical survey on the subject. Further, it presents a
theoretical research within legal landscape on the concepts of act of infraction, socioeducational measures and protection applied by justice and child protection authorities,
respectively, in these cases. Qualitative research field is the core of this work. Listening
child protective authorities, aiming to understand their experiences in care and
management on these cases, articulates a number of questions such as attribution or not
of act of infraction committed by children, the understanding of protection measures as
guarantees or restriction of the rights and the matter of competence in these situations.
To conclude the first part of the work, these questions are developed, in which it
extracts the research hypothesis: what is the place of child offender under protective
measures?. Through this questioning, conjecture that it is the child who is between the
guarantee and the restriction of rights, which forges the notion of "out-of-place".
Forward to a conceptual articulation about places of discourse in psychoanalysis,
clarifies childs places as a subject in the four discourses proposed by Jacques Lacan
and the child conception. Finally, discusses child offender under protective measures
through the theoretical arguments of the capitalist discourse and the notion of symbolic
law in psychoanalysis.
Key-words: act of infraction. child protection authorities. child (child offenders). Law.
Lacan, Jacques. protection measures. Psychoanalysis.

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Atravessamentos

Das utopias contidas em minhas prprias contravenes, encaminhou-se


abertura dita subversiva de movimentos um tanto ou mais criativos. Era o tempo
preciso para certas infraes. Agora, no entanto, anuncia-se um tempo para sustentar
uma travessia. Mas para isso seria necessrio justificar um ponto de partida e, desde
ento, comeo pela lembrana do menino.
Um menino cortado, ou melhor, atravessado no estmago por ser pequeno o
suficiente para atravessar uma janela. Ele hoje carrega a cicatriz deste corte que naquela
poca era menor. Mas o tamanho da cicatriz cresceu tambm com o tempo, e hoje ele
carrega uma muito maior. A cicatriz cresceu ou o corte que cresceu? Participando de um
assalto, fora incumbido de entrar. Mas ele talvez no fosse to criana pelo tamanho,
porque o vidro da janela se quebrou e ele ficou preso, transpassado e fixado pelos
cortes. No lembro o seu nome, mas na casa de acolhimento onde se encontrava, ele j
era grande, que nem o corte.
Outro corte foi o da menina que tinha as marcas das balas. Dizia que tinha
comeado cedo porque se lembra dos 10 e dos 11 anos de idade na prostituio. As
marcas das balas eram muitas, mas ainda que davam pra contar. Tinha nas pernas,
costas, braos e uma cicatriz no peito que ela mostrava junto a uma tatuagem... Queria
comemorar seu aniversrio, chamar os amigos, o namorado tambm e fazer uma festa.
Ficou revoltada porque no a deixaram ir, quebrou uma janela com as mos e dizia que,
da prxima vez, no quebraria uma janela, mas algum dali. E diante de tamanha dor,
era preciso cortar o bolo, ali mesmo.
Havia tambm os cortes do menino que assaltava a avenida. A cidade era toda
dele, apesar dele no se achar em lugar nenhum. Na verdade, tinha lugar nenhum.
Ento, encostava-se aos carros do trnsito parado, punha a cabea pra dentro da janela,
cortava algum algumas vezes ou segurava o vidro pra dizer que era assalto. Mas depois
saia com os braos balanando e girando o corpo. Danava e cantava uma cano de
infncia. Era, apesar de instantes dantes, uma criana. Ou voltava a se imaginar criana?
Nestas vias, descortinam-se algumas crianas que carrego na memria. Crianas
que podem embaraar certas vises de infncia, mas que no fundo carregam alguma
coisa de comum. Ou melhor, no se parecem to distantes assim. Em suma, nestas
experincias, cortes e janelas demandam atravessamentos.

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INTRODUO

Este trabalho tem como objetivo desvelar o tema da criana autora de ato
infracional e a aplicao das medidas de proteo pelos Conselhos Tutelares de So
Paulo-SP e, com isso, poder trazer contribuies para a aplicao destas medidas. As
investigaes trazidas nesta dissertao tm sua origem em trabalhos realizados em
casas de acolhimento e Centros de Referncia ao atendimento de crianas e adolescentes
no municpio de Guarulhos - SP e na capital paulista. Destas experincias, surgiram
questes que envolveram a temtica da violncia domstica e social que resultaram no
levantamento de pesquisas acerca da problemtica do adolescente e da criana autora de
ato infracional; aqueles que encontraram na significao do menor o ttulo de seu
atemporal desprestgio.
Da criana no-dita (infans) do sculo XVI criana sujeita lei do sculo XX,
um longo caminho de transformaes e movimentos ocorreram. Na poca no extinto
Cdigo de Menores de 1979, a lei estabelecia ao menor infrator, rfo ou pobre a
Doutrina da Situao Irregular. Com a atual Doutrina da Proteo Integral, decorrente
da Constituio Federal de 1988, reiterada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente
(ECA) em 1990, crianas e adolescentes passaram a ser prioridade absoluta do Estado,
da famlia, da sociedade e da comunidade, enquanto sujeitos de direitos (Art. 4 do
ECA).
Perante a lei, no existe diferena entre a criana e o adolescente no que tange
aos direitos proteo integral e prioridade absoluta (Sistema da Garantia de
Direitos). A diferena recai, como poderemos acompanhar, nas medidas aplicadas
quando da prtica de ato infracional. Aos adolescentes lhes so reservadas as medidas
socioeducativas e, s crianas, as medidas de proteo (Arts. 105 e 112 do ECA).
Tais medidas so marcadamente diferentes. Os adolescentes so submetidos s
medidas de finalidade social e educativa que podem ser mais rigorosas, como na
privao de liberdade. Apesar da inimputabilidade do agente, tais medidas so
consideradas restritivas de direitos, ou seja, o adolescente em razo de sua conduta pode
vir a ter seus direitos limitados. No segundo caso, ficam sujeitas s medidas de
proteo, cujo tratamento pode ser estendido aos pais ou responsveis. Tais medidas,
como veremos, segundo o Estatuto, visam (s) necessidade(s) da criana e/ou de seu

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responsvel, no trazendo incisos que possam ser considerados, ao menos num primeiro
momento, como medidas restritivas de direitos.
Inclui-se nesta diferena, a competncia dos casos. No caso do adolescente, a
aplicao das medidas socioeducativas feita pela autoridade judiciria e, no caso da
criana, as medidas de proteo so da competncia do Conselho Tutelar. Caracterizado
por ser um rgo pblico permanente, autnomo e no jurisdicional, os Conselhos tm a
funo de atender em primeira instncia todas as situaes de ameaa ou violao dos
direitos garantidos pelo ECA.
Para que se possa apreender o contexto atual da aplicao das medidas de
proteo, do surgimento dos Conselhos Tutelares e da situao da criana autora de ato
infracional, faremos um levantamento histrico sobre o tema. Tem-se como objetivo
averiguar a funo das medidas de proteo aplicadas atualmente s crianas autoras de
ato infracional, inseridas em seu contexto histrico e poltico.
Ao situar a criana atravs do prisma histrico, ver-se- que seu lugar esteve
presente entre as linhas regimentais, nos documentos legais que, atravs de imposies e
decretos, sinalizaram e sinalizam o lugar onde esto, estiveram ou deveriam estar. Nesse
embate, o intuito deste trabalho parte do questionamento sobre o lugar oferecido
criana fora-da-lei ou, mais exatamente, da criana que est, ao mesmo tempo, fora e
dentro da lei.
A criana autora de ato infracional encontra na lei estatutria a interpretao de
que est fora-da-lei (ao ser infratora por cometer um delito) ou mesmo ao ser
considerada em situao de risco (por estar fora daquilo que lhe garantido pela lei,
enquanto causa ou consequncia de ato infracional). No entanto, as medidas de proteo
podem se revelar como um lugar de acolhimento oferecido pela lei; a criana pode ser
recebida pelo dispositivo de interveno legal (quando ameaada, violada ou mesmo
quando autora de ato infracional) pelos conselheiros tutelares que, ao aplicar as medidas
protetivas, recebem a incumbncia de zelar pelos seus direitos (situando-as, portanto,
dentro da lei).
Assim, o que se revela a princpio no tema da criana autora de ato infracional
sob medidas de proteo o eixo de suas entrelinhas, isto , o sob onde se entrelaam
a criana autora de ato infracional e as medidas protetivas. Dessa forma, aos sujeitos
considerados fora, isto , fora daquilo que lhes garantido pela lei, ao ser ameaado,
violado ou infrator, o ECA garante intervenes que devem visar os seus direitos (ao
menos num primeiro momento na letra da lei).

17
Pertinentes discusses tm sido realizadas no que tange ao ato infracional
praticado por adolescentes e a aplicao das medidas socioeducativas. Sob certa
perspectiva, felizmente, inmeros so os ncleos e laboratrios de pesquisa em
Universidades, publicaes em revistas cientficas e livros de diferentes reas do
conhecimento que abordam e se aprofundam nesta complexa temtica/tarefa.
No entanto, por razes no ditas, pouco se tem dito sobre a criana, menor de 12
anos de idade, inserida no campo infracional e a aplicao das medidas de proteo
pelos Conselhos Tutelares. Com preciso, at o momento de concluso deste trabalho,
apenas um livro fora publicado sobre o assunto1 e poucos artigos foram encontrados.
Iniciar, desse modo, uma pesquisa sobre o ato infracional praticado por criana, foi
como percorrer um deserto, tornando necessrio recorrer a outras fontes para realizar
esta investigao. A pesquisa de campo com conselheiros tutelares mostrou-se,
portanto, como o recurso preciso para provocar o incio dos necessrios debates sobre o
assunto.
Neste nterim, consideramos de fundamental importncia conhecer como esto
sendo aplicadas as medidas de proteo. Assim, nosso objetivo foi investigar a
aplicao e a funo destas medidas e o lugar oferecido criana autora de ato
infracional, a partir da experincia dos conselheiros tutelares da cidade de So Paulo e
da fundamentao terica psicanaltica (de Freud e Lacan).
Para investigarmos a noo de lugar em psicanlise, traz-se uma breve
contextualizao acerca dos laos sociais propostos por Jacques Lacan (19691970/1992). As formulaes trazidas por este autor permitem reflexes sobre o
posicionamento do sujeito (seja este adulto ou criana) nos diferentes laos sociais.
luz deste conceito, pretendemos abordar dois aspectos que permeiam esta dissertao. O
primeiro refere-se ao lugar da criana, enquanto sujeito, nos diferentes laos sociais e o
infantil em psicanlise, e o segundo pretende abordar a criana empreendida por esta
pesquisa, fora e dentro da lei, onde so trazidas algumas reflexes acerca do discurso
do capitalista que, como veremos, o nico discurso que no faz lao social.
digno de nota, neste momento, que se faa uma observao quanto
conceituao de sujeito para a psicanlise. Diferente da Psicologia que valoriza os
aspectos da conscincia psquica e credita quilo que da ordem da percepo, a
psicanlise entende que o inconsciente a verdadeira realidade psquica (Freud, 1900,
1

Pesquisa realizada por Andr Karst Kaminski (2002), que abordou pelo prisma do Direito a atuao dos
Conselhos Tutelares de Porto Alegre (RS), nos casos de ato infracional praticado por crianas.

18
p.637). Freud, em sua Traumdeutung de 1900, construiu uma analogia espacial para
conceituar o inconsciente da psicanlise. Segundo ele, o inconsciente:
em sua natureza mais ntima, ele nos to desconhecido quanto a realidade do
mundo externo, e to incompletamente apresentado pelos dados da conscincia
quanto o o mundo externo pelas comunicaes de nossos rgos sensoriais. (pp.637 e
639).

A complexidade desta construo freudiana ganha aspectos topolgicos a


matemtica que versa sobre lugares - em Lacan, na medida em que este autor amplia e
aprofunda a analogia espacial freudiana ao falar de um sujeito descentrado, dividido
pela linguagem (simblico), dividido pelo eu (imaginrio) e pelo real, trazendo o
inconsciente superfcie (Safatle, 2005). O conceito de inconsciente permite apreender
que a adequao ao mundo, ou seja, a adaptao norma condiz com uma
impossibilidade inerente prpria constituio do sujeito, do inerente mal-estar dos
laos sociais, dentro da concepo tica psicanaltica2.
O mal-estar na civilizao, o conflito pulsional do sujeito no mundo, parte de
sua constituio e inerente s relaes humanas. A constituio subjetiva est atrelada
aos laos sociais, nas relaes ambivalentes estabelecidas com o outro na cultura, sob a
influncia dos discursos que vigoram na sociedade. A civilizao convoca renncias,
donde se extrai uma parcela de prazer, em prol de uma parcela de segurana que resta
sempre insuficiente satisfao do sujeito (Freud, 1927/1998; 1930/1998).
Com o movimento crescente do Capitalismo, os laos sociais passaram a ser
marcados por uma lgica em que se privilegia o ser individualizado e o acesso aos
objetos de consumo. Chamado por Lacan (1969-1970/1992) de discurso do capitalista
um discurso que exclui o outro do lao social, na medida em que os sujeitos passam a
se relacionar com os objetos-mercadoria oferecidos pelo Capitalismo (mercado). Neste
discurso, o que visado o sucesso individual engendrado pela quantidade do ter dos
objetos-mercadorias que so envoltos de uma falsa completude, mascarando a castrao
do sujeito (a incompletude inerente ao ser humano).
Neste discurso, como poderemos acompanhar, a infrao penal pode ser
entendida como uma manifestao de um direito de gozo, pois adquire uma dimenso
2

At a dcada de 70, Lacan sustentou a tica psicanaltica segundo a oposio do imperativo categrico
de Kant Age de sorte que a mxima de tua ao possa ser tomada como mxima universal para o
imperativo do agir de acordo com o prprio desejo influenciado pela obra de Sade. A tica psicanaltica
, portanto, da ordem do particular, ou seja, no passvel de fundamento moral por no participar dos
ideais de comportamento de toda uma sociedade (Lacan, 1959-1960/1997).

19
de correlao liberdade e ao livre-comrcio que se atualizam no consumo (Melman,
2000). Dessa maneira, o ato infracional pode ser entendido de maneira dialtica aos
ideais de liberdade e individualismo difundidos pelo Capitalismo, na medida em que o
discurso do capitalista proclama o acesso ao objeto, o saciar do desejo, isto , o gozo e
promove a segregao. A segregao, no entanto, como pretendemos trazer, revela-se
como a velha conhecida do sujeito submetido lei da linguagem. Neste momento,
portanto, anuncia-se aquilo que por estrutura pode ficar de fora.
Tendo como objetivo refletir sobre a situao da criana autora de ato infracional
sob medidas de proteo, atravs da pesquisa de campo com conselheiros tutelares e da
fundamentao terica da psicanlise (de Freud e Lacan), faremos o percurso deste
trabalho em duas partes.
No primeiro captulo da primeira parte, empreenderemos um levantamento
histrico sobre os dispositivos de assistncia criana no Brasil, em que se pretende
localizar no tempo o infans, o menor e os direitos da criana e do adolescente
conforme preconizado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA).
Em seguida, no segundo captulo, faremos um levantamento terico dentro do
panorama jurdico sobre os conceitos de ato infracional, medidas socioeducativas e
medidas de proteo aplicadas pela justia e pelo Conselho Tutelar. Aps este
momento, no quarto captulo, apresentaremos a pesquisa de campo realizada com os
conselheiros tutelares de So Paulo. Como salientado, o objetivo foi o de conhecer os
procedimentos de atendimento e encaminhamento nas situaes envolvendo o ato
infracional praticado por criana.
Aps este trajeto, para concluirmos a primeira parte deste trabalho,
empreenderemos uma reflexo que visa problematizar a garantia e a restrio de direitos
no entendimento da situao da criana autora de ato infracional e a aplicao das
medidas de proteo. Atravs desta reflexo, traremos alguns comentrios que esperamos - possam servir como contribuio aplicao das medidas de proteo
oferecidas s crianas autoras de ato infracional.
A segunda parte do trabalho tem como meta abordar e problematizar a criana
autora de ato infracional sob medidas de proteo, por meio da articulao conceitual
sobre os lugares de discurso - os laos sociais - propostos por Jacques Lacan.
Inicialmente, encaminhamos um levantamento poltico, histrico e terico acerca dos
discursos em psicanlise e, em seguida, buscamos refletir sobre os lugares da criana,

20
enquanto sujeito, nos quatro discursos propostos pelo autor, elucidando a concepo de
infantil em psicanlise.
Por fim, retomamos a noo do fora-do-lugar, isto , da criana que est entre
a garantia e a restrio de direitos (a criana autora de ato infracional sob medidas de
proteo), por meio dos argumentos tericos do discurso do capitalista e da noo de lei
simblica em psicanlise. Consideramos que, ante a segregao promovida pelos laos
sociais, a qual todos esto submetidos quando imersos no universo simblico da
castrao, ao discurso do capitalista interessaria seu resto, isto , a misria.

21

1 PARTE
1.

SITUANDO CRIANAS NACIONAIS

Hoje a noite alva em frente ao trapiche. que na sua frente se estende agora o areal do
cais do porto. Por baixo da ponte no h mais rumor de ondas. A areia invadiu tudo, fez
o mar recuar de muitos metros. Aos poucos, lentamente, a areia foi conquistando a
frente do trapiche. No mais atracaram na sua ponte os veleiros que iam partir
carregados. No mais trabalharam ali os negros musculosos que vieram da escravatura.
No mais cantou na velha ponte uma cano, um marinheiro nostlgico. A areia se
estendeu muito alva em frente ao trapiche. E nunca mais encheram de fardos, de sacos,
de caixes, o imenso casaro. Ficou abandonado em meio ao areal, mancha negra na
brancura do cais.

(Jorge Amado, Capites da Areia, 1937/1971, p.29)

22
1.

SITUANDO CRIANAS NACIONAIS

Primeiro porque o relato histrico sempre transtorna a verdadeira ordem


de interesse e de interrogao. no presente que os problemas solicitam uma
reflexo. Se a reflexo leva a uma regresso, a regresso necessariamente
relativa reflexo. Assim, a origem histrica importa menos, na verdade, que a
origem reflexiva. (Canguilhem, 1982, p.41)

A concepo de infncia como uma fase da vida pode ser pensada enquanto
resultado de um processo de incurses ocorridas ao longo da histria, marcado por
transformaes que propiciaram mudanas no que tange ao tratamento despendido
criana. Neste sentido, refletir sobre a criana implica em pensar a cultura, a sociedade,
as formas de estruturao familiar e as relaes de poder historicamente estabelecidas
nas diferentes instncias sociais. A noo de infncia, portanto, pode ser entendida por
meio de representaes que foram e so estabelecidas nas relaes entre o adulto e a
criana no decorrer do tempo (Freitas & Kuhlmann, 2002).
ao longo desta linha de representaes sociais e histricas que encontraremos
a criana vinda das embarcaes portuguesas, as nativas no processo de consolidao da
cultura europia na Colnia, a criana escrava enquanto propriedade dos senhores e as
quilombolas, a abandonada e a trabalhadora no processo de urbanizao e
industrializao do pas, e mesmo as que no se enquadravam - pivettes e menores dito criminosos e alvos de represso.
Ao situ-las atravs do prisma histrico, ver-se- que seu lugar esteve presente
entre as linhas regimentais, nos documentos legais que, atravs de imposies e
decretos, sinalizaram e sinalizam o lugar onde esto, estiveram ou deveriam estar. luz
dos registros documentais, a histria das crianas no Brasil pode tambm ser analisada
atravs da letra das leis, ou seja, refletida pelo discurso jurdico. Curiosamente, como
veremos, a criana adentrou no universo do Direito a partir de seus atos criminosos, isto
, cerceada pelo Direito Penal.
Um grande passo foi dado em 1990 com o Estatuto da Criana e do Adolescente
(ECA), que assumiu uma tarefa importante ao tentar situar crianas e adolescentes como
sujeitos de direitos no pas. Esta cartilha esfora-se por dar voz, atravs da letra
democrtica, situando-os como sujeitos de direitos e deveres. A partir desta lei,
encontram-se ferramentas legais no enfrentamento de situaes silenciadoras, de

23
ameaa ou violao de seus direitos. Hoje, crianas e adolescentes so considerados
prioridade nacional, sendo dever da famlia, da sociedade, da comunidade e do Poder
Pblico proteg-los integralmente enquanto sujeitos de direitos.
Atravs desta tarefa de imerso histrica, o objetivo desta primeira parte do
trabalho ser o de situar a criana brasileira, localizando no tempo: o infans3, o menor
e, finalmente, a criana como sujeito de direitos, conforme preconizado pela lei do
Estatuto da Criana e do Adolescente.

1.1. Concepes sobre o infans no comeo da histria do Brasil

Para fazermos o resgate histrico daqueles cuja distino se assentava numa


suposta desapropriao da fala, o infans, utilizaremos como recurso pesquisas de
historiadores reconhecidos na rea e no tema deste trabalho. Trata-se, frente ao nosso
objetivo, de lanarmos ateno sobre uma parte desta histria: a histria das crianas no
Brasil.
Segundo Ramos (1999), rumo ao descobrimento, junto aos futuros colonizadores
da Terra de Santa Cruz, lanou-se ao mar meninos para servir de grumetes ou pajens nas
embarcaes. Devido falta de mo-de-obra adulta no perodo, muitos rfos foram
encaminhados ou vendidos por suas famlias. Sua fora de trabalho, apesar de pouco
eficiente, era aproveitada nas longas viagens portuguesas.
Havia aqueles cuja carreira na Marinha era uma forma de ascenso social.
Noutros casos, como no de crianas judias, eram raptadas para servirem foradamente
nas embarcaes. Outras a bordo estavam com seus pais ou familiares, chamados de
midos ou ento na qualidade de rfs do Rei4 para se casarem com os sditos da
Coroa.
Apesar de representarem uma nfima porcentagem nas embarcaes (5%), as
crianas tinham menos chances de sobreviver s viagens. Segundo Ramos (1999),
acabavam morrendo devido s precrias condies de higiene e alimentao, sendo
3

Explica Aris (1981) que a etimologia da palavra infncia vem de infans (de enfant) que significa
aquele que no fala, ou seja, aquele que se distingue do adulto pela no apropriao da fala.
4
De acordo com o autor: as meninas rfs de pai e pobres eram arrancadas fora de sua famlia e
embarcadas sob a categoria de rfs do Rei. (Ramos, 1999, p. 32). O recolhimento tinha por objetivo
promover a constituio de famlias, sendo tal prtica usada principalmente nas expedies ao Oriente.

24
comumente severamente castigadas e seviciadas durante as longas viagens em que,
amide, incorriam em grandes riscos de ataques e naufrgios.
Nesta poca, a relao entre o adulto e a criana era influenciada pela alta taxa
de mortalidade infantil. A expectativa de vida da criana portuguesa, nos sculos XIV
ao XVIII, era de 14 anos, sendo que muitas morriam antes de completar os sete. Sobre o
costume das famlias enviarem os filhos s perigosas viagens, justifica o autor: a alta
taxa de mortalidade em Portugal fazia com que a chance de morrer vtima de inanio
ou de alguma doena em terra, fosse quase igual, quando no maior do que a de perecer
a bordo das embarcaes. (Ramos, 1999, p.22).
Quanto s crianas da terra, acreditava-se que elas seriam como o papel
branco, em que se poderia sobrepujar civilidade somando-se a palavra crist que, em
meados do sculo XVI (estendendo-se ao longo do XVII), passava creditar a figura do
menino Jesus. A Igreja, dessa maneira, teve um papel fundamental no tocante ao incio
de uma maior valorizao da infncia na Colnia (mas no somente no Brasil).
A ideia de um sentimento de infncia foi absorvida e aplicada na Colnia
pelos missionrios da Companhia de Jesus. Soma-se a isso, segundo Chambouleyron
(1999), uma nova atitude no mbito das relaes sociais do Velho Mundo, onde a
relao do adulto para com a criana tambm se transformava. Nas palavras de Priore
(1995):
Foi, a nosso ver, a emergncia das atitudes de valorizao da infncia, somada
elaborao de um modelo ideolgico da criana-Jesus ambos emigrados para a colnia
na mentalidade jesutica , que fez a Companhia escolher as crianas indgenas como o
papel blanco, a cera virgem, em que tanto desejava escrever; e inscrever-se. (p.12)

Aos ingnuos, tidos como fonte emergente de pecados e vcios de uma terra
diablica, ofereciam-lhes uma rigorosa disciplina. custa de severos castigos,
considerados manifestao de amor, os missionrios basearam-se numa educao
pautada na figurao de um pai divino que amava atravs de seus castigos5. A confiana
nos pequenos gentios se baseava na crena do menino Jesus, uma criana, portanto,
hbil para a misso jesutica.
Nas escolas dos jesutas, as crianas eram instrudas no exerccio do escrever e
na f crist. Muitas serviram de intrprete, o que ajudava no processo missionrio de
5

Cumpre ressaltar que os ndios desconheciam tais mtodos. Tratavam seus filhos com liberdade, sem
lhes aplicar castigos, davam de mamar, muitas vezes, at seis ou sete anos de idade, tinham boa aparncia
fsica, eram fortes e saudveis. Tomavam muitos banhos frios nos rios desde que vinham vida, andavam
sempre nus ao ar livre, brincavam e tinham hbitos cuidadosos quanto alimentao (Rocha, 1996).

25
converso dos gentios e outras, aquelas que se destacavam, eram enviadas a Portugal, o
que servia para creditar os feitos dos jesutas na Colnia (Priore, 1995).
O aprendizado da doutrina crist era feito atravs da memorizao. Para facilitla desenvolveram como mtodo os catecismos dialogados, alm de ensinarem msica
e canto para facilitar a transformao dos costumes (Chambouleyron, 1999, pp.63 e
65). Sob a influncia dos colonizadores, o divertimento se dava nas procisses, danas e
nos cantos que como um permanente canto de sereia encantava novos catecmenos
para a misso (Priore, 1995, p.20). O brincar tambm era reservado aos tradicionais
banhos de rio, no divertimento de ver correr a argolinha, com bonecos feitos pelas
mes indgenas ou pelas crianas, alm das situaes festivas nas aldeias.
Por meio da imposio do medo do inferno e do demnio, os indgenas eram
inseridos no cotidiano religioso cristo, como em procisses e rituais, para afugentar o
mal (muitas vezes em circunstncias de epidemias6). Neste processo, como observa a
autora, muitas crianas coagidas afastavam-se de seus familiares para se juntar s
misses. Outras, por sua vez, demonstraram pouco consentimento ante as imposies
doutrinrias.
A puberdade era marcante na descrena dos nativos, ou melhor, na efetivao da
crena de que estavam assolados pelo mal desde as razes - a puberdade era tida como
um perodo de vulnerabilidade e emergncia da maldade. Para a autora: o indgena
adolescente ou adulto o outro estranho... entre o aqum e o alm do humano, a
lembrar as dificuldades que a Companhia deveria enfrentar para a sua consolidao em
colnias. (Priore, 1995, p.23). Era a descrena no futuro da criana gentlica, do papel
branco, em que se acreditou poder escrever e inscrever-se.
Com o processo de escravido dos africanos, as crianas filhas dos escravos,
inseriram-se no cotidiano da Colnia. O batismo era um acontecimento importante, no
somente no processo doutrinrio cristo, mas tambm como uma forma de insero
social.
Enquanto eram pequenas, as crianas compartilhavam os espaos privados dos
senhores com outras crianas e brincavam de forma livre. A partir dos sete anos de
idade, enquanto as primeiras iam para as escolas (indicando uma maior preocupao
educacional pelos adultos), os filhos de escravos, invariavelmente, passavam labuta
(inseridas na rotina da escravido) (Priore, 1999b).
6

Segundo Priore (1999), entre as doenas mais comuns, trazidas em sua maioria pelos colonos, esto: mal
dos sete dias, tinha, sarna, impingem, sarampo, bexiga e lombrigas.

26
A situao nas Minas Gerais foi, segundo a pesquisa de Scarano (1999), sui
generis. Longe do litoral, no sculo XVIII, a regio se caracterizava por ser
essencialmente mineradora e urbana. A instabilidade no trabalho, tanto de negros
escravos como de brancos, fazia com que tivessem de mudar de regio com frequncia,
instabilizando a relao familiar entre adultos e crianas.
Tanto entre os brancos como entre os negros escravos, que, no por vontade
prpria, evidentemente, mas por conta do tipo de trabalho, aventureiro, precrio e
sujeito a mudanas, tinham que, em grande parte, viver por si mesmos, precisando,
muitas vezes, abandonar relacionamentos familiares. (Scarano, 1999, p.111)

No cativeiro, muitas mes preferiam impedir ou abortar uma concepo, a fim de


no exporem os filhos escravido. As crianas menores eram consideradas
expendiosas e por isso os senhores preferiam escravos maiores, especialmente entre 15
e 35 anos de idade. Entretanto, devido s precrias condies de trabalho e
sobrevivncia a que eram submetidos, poucos chegavam idade adulta.
As amas de leite, por seu turno, eram muito lucrativas aos senhores. Segundo a
mesma autora, o concubinato com mulheres negras era encarado como natural pela
maioria da populao (p.111). O mesmo no se dava, contudo, com relao s crianas
mestias nascidas forras ou alforriadas ainda pequenas pelos pais (mesmo quando
incgnitos) com suas concubinas.
Diante da dificuldade da escravatura, a vida familiar dos escravos era sujeita a
inmeras instabilidades. Nas pesquisas de Ges e Florentino (1999), no Rio de Janeiro,
a mortalidade infantil chegava a representar 80% das crianas at cinco anos de idade.
Quando sobreviviam aos cinco anos, metade parecia ser completamente rf; aos 11
anos, oito a cada dez. (p.180).
Nos quilombos a situao era proporcionalmente mais razovel, com maior
nmero de nascimentos e menor nmero de mortes prematuras. Os quilombolas criavam
animais, trocavam pedras, alimentos e armas, mas eram constantemente atacados e
novamente escravizados. Quanto vida nos quilombos mineiros, apresenta a autora:
No quilombo, havia uma mistura de costumes e tradies africanas e tambm
portuguesas, inclusive do catolicismo, bem como aquelas indgenas. Seria muito difcil
reproduzir totalmente as tradies e costumes africanos, mesmo a respeito das crianas,
pois o meio era outro, havia mistura de pretos vindos da frica, que eram no perodo
chamados de nao, integrados por vrias etnias africanas, crioulos nascidos no
Brasil, mulatos e mesmo brancos que fugiam da justia estabelecida e se refugiavam
nos quilombos. No decorrer de todo sculo [XVIII] e enquanto houve escravido, se

27
buscou destruir os quilombos, afirmando que seus habitantes atacavam casas e traziam
perigo para a vida dos brancos. (Scarano, 1999, p.130)

Quanto s ideias acerca da sexualidade infantil, tal como concebida no


continente Europeu at meados do sculo XVII, no eram revestidas de uma concepo
dessexualizada7 da infncia. A prtica sexual ou mesmo a violncia sexual, no era
considerado um crime especfico e, portanto, no condenado pelo Tribunal da
Inquisio. Uma srie de documentos levantados, por exemplo, no trabalho de Mott
(1995), atestam que a prtica no era vista com repdio. A conduta era muitas vezes
relacionada didtica. Entretanto, a sodomia era tida como o pior dos pecados e, deste
modo, condenvel pela Igreja. Segundo este autor: o que se levava mais em conta era
sobretudo a ocorrncia ou no da sodomia perfeita (penetrao com ejaculao) e a
repetio dos atos venreos... para a punio por parte do Santo Ofcio. (p.48).
A situao mudou no ano de 1821, quando da extino do Santo Ofcio (a
sodomia deixou de ser um crime religioso). Somado a isso, a Independncia no ano de
1822 e a promulgao da primeira Constituio do Imprio em 1823, quando o
controle dos desvios sexuais da enfraquecida Igreja [passou] para as delegacias de
Polcia (p.57). Sobre a influncia das ideias iluministas neste perodo, do incio de uma
moral sexual mais repressora (vitoriana) e da assuno do poder do Estado sobre a
Igreja no tocante questo, observa o autor:
Os direitos humanos e o respeito pluralidade ganham cada vez mais adeptos.
A infncia e a identidade infanto-juvenil adquirem foros de cidadania, tmidos ainda,
porm, crescendo dia a dia. Cabe agora ao Estado zelar pela moral e inocncia dos
imaturos, tanto que aos prprios presidentes das provncias que os cidados injuriados
se dirigem para exigir justia quando suas crianas so alvo de suposta corrupo por
adultos. (Mott, 1995, p.57)

O problema das crianas abandonadas foi, desde o sculo XVIII, alvo de


atenes por parte dos Estados das naes. A repercusso do problema durante a Idade
Moderna revela uma maior preocupao com as despesas geradas com a pobreza e com
a ideia de que o aumento populacional embasava a riqueza das naes (Mello e
Souza, 1995, p.29). O problema do abandono de crianas se estendeu ao longo da
histria (no somente no Brasil), intensificando-se at virar caso de polcia, pois as
condies de sobrevivncia e o ambiente da rua expunham crianas e jovens a um
7

No havia um sentimento de pudor ante a sexualidade infantil. Eram comuns brincadeiras entre pais,
amas e empregados, como refere Aris (1981) sobre a infncia de Lus XIII: Durante seus trs primeiros
anos, ningum desaprova ou v algum mal em tocar por brincadeira em suas partes sexuais (p.126).

28
mundo permeado pela vadiagem, mendicncia e gatunice (Londoo, 1995,
p.140).
Trazidas ao Brasil no sculo XVIII, as Rodas dos Expostos foram concebidas
como instituies capazes de dar conta do crescente nmero de crianas abandonadas,
pretendendo salvar a vida dos recm nascidos e, posteriormente, encaminh-las para os
trabalhos forados. A finalidade era a de orientar a populao pobre no sentido de
transform-la em classe trabalhadora e afast-la da perigosa camada envolvida na
prostituio e na vadiagem. (Leite, 1995, p.99). Contudo, como observa Marclio
(1997), as Rodas foram responsveis pelo maior contingente de mortalidade dentre
todos os demais seguimentos assistenciais do Brasil.
O abandono de crianas, segundo Leite (1995), revelava certa indiferena na
relao afetiva do adulto para com as crianas. Este aspecto, entretanto, no est isolado
das condies de vida desta poca. Havia dificuldade de diferentes ordens, como sade
e habitao, intensificadas durante o rpido e desordenado processo de urbanizao das
cidades. No Brasil, de acordo com a autora, a situao foi agravada pela escravido, a
explorao sexual das escravas e a explorao da criana e da me escrava que cedia o
leite do prprio filho para oferecer-se como ama-de-leite.
As Companhias de Aprendizes foram institudas a partir de 1840, representando
uma ruptura fundamental em relao ao atendimento dos meninos pobres maiores de
sete anos de idade. Foi a primeira instituio pblica destinada ao recolhimento da
criana pobre, abandonada, alm de recolher voluntrios carreira e os delinquentes 8
enviados pela polcia (Venncio, 1999, pp.198-199).
Posteriormente, com a Guerra do Paraguai (1864-1870) as Foras Armadas
passaram a recrutar, foradamente, escravos, forros, prisioneiros e meninos (mesmo
menores de 17 anos) das Companhias de Aprendizes, alm daqueles que, porventura,
estivessem perambulando pela rua:
Isso s foi possvel graas montagem de uma verdadeira mquina de
recrutamento forado, na qual a polcia desempenhava um papel de fundamental
importncia. O arsenal do Rio, por exemplo, no ano de 1864, ps 116 meninos
disposio da Armada; um ano mais tarde, essa cifra foi de 169 recrutas. Pelo menos a
metade desse contingente havia sido caada nas ruas da capital brasileira, dando
origem a centenas de ofcios nos quais as famlias solicitavam s autoridades a
devoluo do filho recrutado fora. (Venncio, 1999, p.204)
8

Na definio trazida por Foucault (1987), o delinquente aquele que se distingue do infrator pelo fato
de no ser tanto seu ato quanto sua vida o que mais o caracteriza. Trata-se de uma biografia
caracterstica de um indivduo que perpassa o que seria considerado perigoso e anormal, entendido como
determinante de sua vida (p.211).

29

No sculo XIX, no tocante escravatura, as ideias de libertao foram retomadas


sob influncia da presso inglesa. Cabe observar que a promulgao da Lei do Ventre
Livre de 1871, pela princesa Isabel, apesar de alforriar os filhos nascidos de escravos,
estes s atingiam a efetiva libertao aos 21 anos de idade. Explica-nos Mattoso (1995)
que, ao completar oito anos, a lei concedia ao senhor o direito de escolher a forma de
libertao da criana. Segundo a autora, poucos devem ter sido libertados, pois a
indenizao oferecida no compensava o trabalho de um escravo at seus 21 anos. Alm
disso, enfatiza:
Finalmente, nenhuma das crianas da Lei do Ventre Livre ter 21 anos em
1888; o destino, mais clarividente que a lei, neles ter reconhecido os escravos
disfarados que foram, e que so liberados da mesma forma e no mesmo tempo que os
outros escravos. Para os legisladores da lei de 28 de setembro, atrs do menor a
proteger escondia-se o bom trabalhador, til a seu senhor. (Mattoso, 1995, p.92)

De acordo com Lima e Venncio (1995), apesar do decreto do fim do trfico em


1831 e de sua efetivao em 1850, ele somente foi concretizado a 13 de maio de 1888.
At esta data, muitas propostas foram criadas, mas sem xito. Mesmo com a
concretizao da abolio, esta no foi igual nas diferentes regies do Brasil. Deste
modo, como salientam os autores, sabe-se que o impacto desta lei foi diferente nas
cidades e nos campos.
Em decorrncia do processo desordenado de libertao, sem um efetivo suporte
por parte do Estado, muitas crianas negras foram abandonadas, elevando o nmero de
enjeitados e aumentando a demanda por intervenes pblicas. Observam os autores
que desde a dcada de 1870, comeam a surgir, no Rio de Janeiro, instituies voltadas
para o atendimento dos menores abandonados sendo, no entanto, reservadas ao
desenvolvimento de trabalhos agrcolas e artesanais (Lima & Venncio, 1995, p.70).
Segundo Mauad (1999), o sculo XIX ratificou a descoberta humanista da
especificidade da infncia e da adolescncia como idades da vida. (p.140). Neste
contexto de reconhecimento, diferentes discursos passaram a girar em torno da criana e
do adolescente. Presente na apropriao e difuso de termos, princpios e conceitos ao
redor do desenvolvimento, da educao e instruo, o perodo foi considerado
significativo na modificao da relao entre crianas e adultos. Em 1845, encontravase um maior nmero de mdicos especializados, casas de brinquedos e livros voltados a
esta populao.

30
A educao das crianas da elite se assentava na diferena entre a valorizao
dos atributos intelectuais aos meninos e dos manuais e dotes sociais s meninas. De
acordo com a autora, os meninos da elite iam para a escola aos sete anos e s
terminavam sua instruo, dentro ou fora do Brasil, com um diploma de doutor,
geralmente, de advogado. (Mauad, 1999, p.152). Outra carreira possvel era a
formao militar no Colgio Naval. s meninas exigia-se, alm da observncia vida
religiosa e domstica, a perfeio no piano, destreza em lngua inglesa e francesa, e
habilidade no desenho, alm de bordar e tricotar (p.154).
No incio do sculo XX, as estatsticas criminais revelavam que, dentre os
inmeros jovens e crianas que viviam nas ruas, havia aqueles chamados pivettes,
responsveis pelos furtos e vadiagens que assolavam os centros urbanos. Encontravam,
segundo Priore (1999) e Santos (1999), na malcia e na esperteza, uma forma de
sobrevivncia numa sociedade em que a industrializao tardia e desorganizada
aumentava o contingente de pauperizao das camadas mais desfavorecidas, instigando
a violncia e a represso nas cidades. Assim, complementa o autor:
Neste contexto, verifica-se o surgimento ou o agravamento de crises sociais que
outrora eram pouco relevantes no cotidiano da cidade. A criminalidade avolumara-se e
tornara-se uma faceta importante daquele cotidiano, quer pela vivncia dos fatos
materiais, quer pela interiorizao da insegurana que em maior ou menor grau atingia
as pessoas. O aumento da ocorrncia de crimes acompanhado pelo aumento e
especializao dos mecanismos de represso, gerando uma maior incidncia de conflitos
urbanos, numa clara manifestao do agravamento das tenses sociais. (Santos, 1999,
pp.213-214)

Segundo o autor, entre 1900 e 1916, as estatsticas apontavam que as prises de


maiores e menores de idade eram quase equivalentes. Em suas palavras, a esta poca o
coeficiente de prises por dez mil habitantes era distribudo da seguinte forma: 307,32
maiores e 275,14 menores. (p.214). Com as prises, o principal instrumento de
correo foram os trabalhos forados; tal como Jorge Amado (1937/1971) em Capites
da Areia com propriedade retratou em seus personagens. As questes sociais passaram
a ser vistas como questo de polcia e seu objetivo, atravs da represso, era o enquadre
dos menores na lgica do trabalho e da produo, fazendo do corpo um instrumento
de fora til, produtivo e submisso (Foucault, 1987; Santos, 1999).
Com o incio do processo de industrializao no pas, crianas e adolescentes
(muitos imigrantes como seus pais) passaram a ser utilizados como mo-de-obra barata,

31
especialmente no setor txtil, gerando insatisfao e preocupao do setor operrio 9 e da
comunidade. De fato, como constatou Moura (1995), a sociedade descobria a
explorao desta populao, cujos pais tambm eram explorados, e se chocavam com as
notcias de jornais que traziam comumente as mortes, os feridos e mutilados nas
fbricas onde as condies eram deplorveis.
Em princpios da dcada de 1910, o Departamento Estadual do Trabalho
apurava que em estabelecimentos txteis da cidade [de So Paulo], essa mo-de-obra
era equivalente a 30%. Em 1919, o mesmo Departamento verificava que, considerado o
total de trabalhadores absorvidos pelo setor txtil no Estado, 37% eram menores, sendo
que, em relao aos estabelecimentos da capital, essa mo-de-obra era estimada em
40%. (Moura, 1999, pp.265-266)

Com a expanso das aes governamentais no plano das polticas sociais,


surgiram os dois Cdigos de Menores10 (o primeiro em 1927 e o segundo em 1979). O
primeiro foi um marco da interveno estatal enquanto responsvel pela situao e pelo
encaminhamento dado ao menor abandonado e delinquente. A ideia que permeava
esta interveno era a de que a criana abandonada e desassistida tornar-se-ia,
invariavelmente, delinquente. Nesta conjuntura, segundo Passetti (1999), escolas,
internatos e, efetivamente, as prises tornaram-se referncias de uma direo poltica
cada vez mais centralizadora e repressora (p.355). Apesar do reconhecido fracasso do
sistema prisional, esta foi a resposta privilegiada de interveno do Estado: Mesmo
considerando a priso um mal, os reformadores, paradoxalmente, no se opuseram
introduo do seu modelo como corretivo comportamental ou como educador para
jovens infratores. (Passetti, 1999, p.356).
Ante o fracasso do milagre econmico, marcadamente aps o golpe de 1964, a
situao da criana - especialmente aquelas inseridas na categoria do menor comeou a ser noticiada regularmente pela imprensa. Nesta poca, seguiram-se as
polticas voltadas ao bem-estar da nao e do menor.
Sob a tutela do Estado, os pais perderam seu lugar de poderio e tornaram-se alvo
de uma poltica coercitiva que os incapacitava. Ao mesmo tempo, a poltica de
9

Neste sentido, apresenta a autora: Nesse contexto, o trabalho infanto-juvenil seria, para o movimento
operrio, fonte inequvoca de inspirao. Bastava olhar para a criana e o adolescente operrios para
perceber que classe operria restara somente a misria. (Moura, 1999, p.279). E, posteriormente, sob
outro prisma diz: A concorrncia que crianas e adolescentes faziam mo-de-obra adulta em uma
conjuntura na qual o mercado de trabalho na cidade estava pautado numa oferta crescente de mo-deobra, levou a imprensa operria a manifestar-se contrariamente ao trabalho infanto-juvenil (p.282).
10
Este assunto ser retomado, mais detidamente, no prximo item deste captulo: De menor aos
direitos da criana e do adolescente.

32
segurana assumia para si a responsabilidade pelos filhos da nao, mas que, entretanto,
recaa sobre os filhos de famlias pobres. O autor complementa: A sociedade dos
incapazes caminha sob a instruo do Estado em direo maioridade poltica e reflete
em seguida: sabido que o Estado passa a considerar como problema nacional todo
aquele acontecimento que, direta ou indiretamente, acarrete possibilidades de abalar a
ordem. (Passetti, 1995, p.154).
Priore (1999), neste sentido, atenta s consequncias desta poltica de segurana
e problematiza a questo atravs do menor de rua:
Eis porque acabaram por criar, a fim de transform-la, instituies de
confinamento em vez de encontrar mecanismos de integrao, a criana no ideal
achou os estigmas definitivos de sua excluso. Ela passou de menor da rua para
menor de rua com todas as consequncias nefastas implcitas nesse rtulo. (Priore,
1999, p.15)

As influncias internacionais no tocante s questes da infncia e juventude e a


Constituio de 1988 - que foi um marco no tratamento da questo pelo Estado viabilizaram a criao do Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) em 1990. Novas
propostas de interveno no tocante s questes da infrao, do abandono e da pobreza
foram criadas. Dentre elas a chamada nova filantropia, fundamentada em torno de
organizaes no governamentais (organizaes da sociedade civil) no atendimento de
situaes de violncia domstica, infrao, abandono, etc., que se servem da reduo de
gastos governamentais11.
Visando uma poltica de interveno democrtica, o ECA pretende ser um
representante legal na visada pelo fim de um sistema totalitrio e enclausurante e,
portanto, silenciador - da infncia e juventude do pas. Pois bem, vejamos mais
detalhadamente como se deu a passagem do paradigma do menorismo para o da
criana como sujeito de direitos humanos.

11

Nas palavras do autor: a nova filantropia funciona no campo do atendimento, como meio para a
conteno de custos do Estado e, simultaneamente como geradora de empregos no mbito privado..
Apesar de constatar o sucesso de muitos projetos, noutro momento, atenta: A criana, enfim, o meio
para a continuidade das burocracias pblica e privada que, para tal, criam e recriam programas de
atendimento, avaliaes e premiaes, montando e remontando o espetculo das compaixes. (Passetti,
1999, pp.368 e 370).

33
1.2. De menor aos direitos da criana e do adolescente

Na histria do Brasil, encontramos sobre o termo menor a significao do


adolescente e da criana pobre, abandonada e delinquente. Situadas no histrico de
nossas leis desde o final do sculo XIX a partir de seus atos desviantes, encontraram
na definio do menor o ttulo de seu atemporal desprestgio (Amarante, Volpi &
Santos, 2003, p.340).
Somente em 1988, quando da nova Constituio Federal, o termo foi
definitivamente abandonado da letra jurdica nacional. Contudo, ainda nos dias de hoje,
encontramos o uso recorrente do termo, difundido pelos meios de comunicao,
especialmente quando se trata da relao entre o menor de idade e a infrao. Tais
veculos colaboram para uma viso, a do imaginrio social, dicotomizada entre a criana
de famlias estruturadas (boas e educadas) e o menor de famlias desestruturadas
(pobre e perigoso) (Mattos & Torralba, 2002).
possvel dizer, entretanto, que todo homem pode ser considerado menor a
partir de uma determinada referncia. Destarte que, independente da inteno de seu
uso, isto , o da maioridade civil, o termo revela a atribuio de um valor. Neste sentido,
como esboa a histria dos menores no Brasil, at a sua efetiva atribuio de direitos
(documentada pela Lei 8.069 de 1990 do Estatuto da Criana e do Adolescente), a
incapacidade e a inferioridade, ou a pobreza e a periculosidade, foram atributos
conjugados em sua histria (Amarante et al., 2003; Morelli, 1997).
A histria do menor no Brasil perpassa a histria de sua prpria nao. Da
criana portuguesa abandonada, vendida, explorada, seviciada vinda nas embarcaes
portuguesas, indgena encontrada, ludibriada, dominada, escravizada e depois a
negra escrava j nascida filha da escravido, foram as que formaram o enquadre dos
menores nos primeiros momentos da histria do novo mundo (Kaminski, 2002, p.15).
Mas foi especialmente no sculo XIX, durante o perodo da independncia brasileira,
que a questo do menor comeou a ser problematizada no cenrio jurdico nacional
(Morelli, 1997; Oliveira, 2003; Bulco, 2002).
Em 1822, com a declarao do prncipe regente, D. Pedro I, o Brasil tornou-se
independente de Portugal, dando incio ao perodo imperial no Brasil. No ano de 1823,
com a primeira Assemblia Constituinte, Jos Bonifcio apresentou o primeiro projeto
de lei nacional a versar sobre a liberdade do menor escravo. Na verdade, neste projeto,

34
no havia o interesse em assegurar os direitos do menor, mas o intuito de manter a mode-obra escrava. No mesmo ano, D. Pedro I dissolveu a Assemblia Constituinte - por
esta lhe restringir poderes - e outorgou, no ano seguinte, a primeira Carta
Constitucional:
Nomeando um Conselho de Estado, em 25 de maro de 1824, outorgou, sponte
sua, a nossa primeira Carta Constitucional em que, alm dos trs poderes consagrados
pelo Princpio da Separao dos Poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio) do baro
Montesquieu (De lEsprit des Lois), fez integrar um quarto poder, o Poder Moderador,
poder pessoal e exclusivo do imperador. Nesse sentido, rechaando todas as propostas
da Constituinte, a nossa primeira Constituio no fez nenhuma meno aos menores,
nem ao escravo, nem ao desassistido. (Kaminski, 2002, pp.15-16)

Como salienta o autor, a presena do menor nas normas brasileiras teve incio
devido sua conduta delinquente ou, mais exatamente, aos castigos necessrios
imputados ao menor criminoso. Diante disso, foi no Cdigo Criminal do Imprio do
Brasil, a 16 de dezembro de 1830, que o menor pela primeira vez apareceu numa
legislao nacional.
Neste Cdigo, regulamentou-se a diferenciao de penas por faixas etrias. Aos
menores de 14 anos no lhes eram aplicadas penas criminais, entretanto, caso houvesse
agido com discernimento, poderiam ser encaminhados s casas de correo12 pelo
tempo que o juiz achasse necessrio, sem exceder a idade de 17 anos. Aos maiores de
14 e menores de 17 anos, poderiam cumprir penas como cmplice e, somente aos
maiores de 21 anos, penas mais drsticas seriam aplicadas (Kaminski, 2002; Bulco,
2002). Quanto Teoria da Ao com Discernimento, refere o autor:
Destacamos a utilizao judicial da Teoria da Ao com Discernimento para o
apontamento da responsabilidade do menor de 14 anos, o que dava autoridade
judiciria o poder de, por juzo prprio, avaliar o grau de conscincia de uma prtica
criminosa, originando uma grande insegurana aos menores de 14 anos, que tinham no
juiz um todo-poderoso. (Kaminski, 2002, p.17)

A primeira norma sobre a proteo do menor foi de 1862, quando da aprovao


da lei de autoria do senador Silveira da Mota, sobre a proibio da venda de escravos
em que se separasse o filho do pai e o marido da esposa. Em 1831 foi proibido o trfico
de escravos para o Brasil (Lei Antitrfico), sendo a lei de Eusbio de Queiroz de 1850,
uma reafirmao desta. J em 1871 foi aprovada a Lei do Ventre Livre (ou Lei Rio
12

De acordo com Bulco (2002), at as casas de correo entrarem em funcionamento, os menores


condenados cumpriam suas penas em prises comuns. (p.63).

35
Branco) que versava sobre a liberdade de filhos nascidos de mes escravas. Os novos
livres ou riobrancos passaram a compor uma nova categoria de menores.
Deste modo, como observa Kaminski (2002), a lei criou novas categorias de
crianas: os menores criminosos e os riobrancos que, somados aos menores rfos e
abandonados, fez com que fosse necessrio criar instituies de acolhimento, como as
casas de correo, orfanatos e abrigos.
A Igreja Catlica foi a primeira instituio que se encarregou de prestar
assistncia aos menores no Brasil. Seguiram-se as associaes civis, as instituies da
Coroa, os homens de bom corao e as famlias ricas na filantropia e caridade que, em
troca, recebiam dos menores atendidos a prestao de servios domsticos e, do
governo, as verbas necessrias manuteno dos estabelecimentos (Kaminski, 2002;
Bulco, 2002).
O segundo Cdigo Penal (Cdigo Penal dos Estados Unidos do Brasil) de 1890
adveio na Repblica sob o lema positivista: Ordem e Progresso. O decreto afirmava
que no eram considerados criminosos menores de nove anos de idade, nem os menores
entre nove e 14 anos que tivessem atuado sem discernimento (Amarante et al., 2003).
Caso houvesse agido com discernimento, ao menor desviante era designada a recluso
em estabelecimento disciplinar, nos moldes do Cdigo Criminal do Imprio de 1830.
Quanto a isso, explica o autor:
De fcil observncia a similitude dos Cdigos de 1830 e de 1890, sobretudo na
questo da manuteno da Teoria da Ao com Discernimento, o que imputava
criana a responsabilidade penal em razo da avaliao judicial do seu grau de
conscincia no momento da prtica da ao criminosa. A diferenciao entre os
referidos cdigos mostra-se unicamente em relao excluso absoluta da
responsabilidade penal criana com menos de nove anos de idade que... no pode
sofrer nenhuma imputao, independente da avaliao judicial de seu discernimento na
prtica criminosa. Mesma sorte no tiveram, como antes no tinham, aqueles menores
entre nove e 14 anos de idade... permaneceu a situao de insegurana jurdica,
persistindo a subjetividade judicial no trato de suas questes. (Kaminski, 2002, p.20)

Diante da insuficincia assistencial, incapaz de dar conta da crescente demanda


por atendimento, o Estado passou a intervir em situaes que gerassem desajuste ou
desarmonia social. Dessa forma, a questo do menor passou a ser entendida segundo a
necessidade de garantir a ordem e o progresso da nao e, assim, a criana pobre ou
abandonada passou a ser vista como um problema manuteno da norma social:

36
Se no primeiro momento a introduo do menor na lei veio para inibir e
responsabilizar penalmente os menores por seus atos de delinquncia (que atingiam a
sociedade e o Estado), no segundo momento a ideia da introduo dos menores na lei
surgiu como uma forma de resguardo da ordem e do progresso social, contra o receio
que tinham a sociedade e o Estado do potencial perigo que era uma infncia pobre e
moralmente abandonada. (Kaminski, 2002, p.21)

No tocante a este momento histrico, o menor passou a receber ateno no


somente das instituies religiosas que pregavam f, obedincia e moral, mas tambm
das cincias, como a Medicina, o Direito e a Pedagogia. Sob a influncia do
higienismo13, muitas disciplinas passaram a se ocupar dos problemas que envolviam a
situao da criana pobre, da mendicncia de crianas e jovens nas ruas, dos pobres
desocupados, vadios e de famlias pobres e exploradas, cuja consequncia se dava na
ameaa social encarnada pelos menores enquadrados como delinquentes. Assim, como
salientado anteriormente, surgiram asilos, reformatrios, instituies moralizadoras,
onde o trabalho era um recurso pedaggico, isto , buscava fazer do corpo obediente um
corpo til (Foucault, 1987; Moraes, 2000).
Surge, nesta poca, sob o reflexo da racionalidade cientfica, a concepo de
criana como futuro da nao. Nas palavras de Bulco (2002), a criana passou a ser
vista como o futuro do homem e da ptria, devendo ser normatizada de acordo com a
nova ordem disciplinar vigente para ser til e produtiva ao pas (p.67).
luz do pensamento positivista, difundido ao longo dos sculos XIX ao XX, da
noo de periculosidade e do discurso mdico higienista, tudo aquilo que poderia
representar um risco a funcionalidade das relaes dominantes passou a ser encarado
como anormal, antinatural, doentio, patolgico (Scheinvar, 2002, p.87).
Frente necessidade de conteno de tudo o que representasse desajuste social, a
categoria do menor distanciou-se ainda mais da romntica concepo de infncia.
Delinearam-se, deste modo, duas referncias sobre o tema:
A primeira, associada ao conceito de menor, composta por crianas de
famlias pobres, que perambulavam livres pela cidade, que so abandonadas e s vezes
resvalam para a delinquncia, sendo vinculadas a instituies como cadeia, orfanato,

13

As propostas trazidas pela medicina higienista referiam-se ao bom uso dos corpos e aos cuidados com
a sade, de modo a reorganizar a famlia, especialmente a me em torno dos cuidados da criana. s
famlias ricas visavam intervenes que valorizassem o ambiente intimista, burgus, privativo do lar, para
que pudessem afastar as crianas de ambientes e pessoas malficas. Quanto s famlias pobres, a estas
foi introduzido um sentimento de incapacidade de cuidar dos filhos, j que seus modos de vida eram
considerados propcios ao surgimento de doenas, perverso e vadiagem. (Marques, Oliveira,
Nascimento & Miranda, 2002, p.147).

37
asilo, etc. Uma outra, associada ao conceito de criana, est ligada a instituies como
famlia e escola e no precisa de ateno especial. (Bulco, 2002, p.69)

Diante destas distintas concepes, do advento das cincias e do interesse na


assistncia dos menores, surgiram os primeiros projetos de lei a respeito do menor,
enquanto categoria jurdica. A terminologia menor (ou menoridade) passou a ser
utilizada enquanto categoria distinta, como critrio de idade no mbito jurdico, para
determinar a questo da responsabilidade penal (Kaminski, 2002; Oliveira, 2002;
Bulco, 2002).
O primeiro projeto de lei foi de 1902, o segundo em 1906 e o terceiro em 1917
sendo, contudo, abandonados. Somente em 1921 aspectos como o abandono, a
suspenso do ptrio poder14, a inimputabilidade dos menores de 18 anos, o problema do
discernimento e a necessidade de processos especiais, foram trazidos numa lei
federal. Apesar de a irresponsabilidade ter sido atribuda aos menores de 18 anos de
idade, a penalizao, com a restrio de direitos e a privao de liberdade, passaram a
representar a contrapartida oferecida pelos seus atos (Kaminski, 2002).
Com a influncia do modelo de proteo do Estado, dos discursos higienistas e
jurdicos e de movimentos internacionais (como o Primeiro Congresso Internacional de
Tribunais de Menores, realizado em 1922, em Paris), em 1923 foi criado o primeiro
juizado de menores no Brasil (Juzo Privativo de Menores, no Rio de Janeiro). No
mesmo ano, foi aprovado o Regulamento da Assistncia e Proteo aos Menores
Abandonados e Delinquentes.
Posteriormente, no ano de 1927, criou-se o primeiro Cdigo de Menores do
Brasil (Cdigo Mello Mattos) que regulamentou as formas de assistncia e proteo do
menor. Seu objetivo, segundo Bulco e Nascimento (2002), era a preveno e a
produo de novas formas de controle social, sob a lgica dos discursos mdico
higienista e dos juristas da poca, atentos ao grande nmero de crianas que
perambulavam pelas ruas e inquietos com o aumento da criminalidade infantil. (p.55).
Com a vigncia do primeiro Cdigo de Menores, a questo da delinquncia
passou a ser alvo de medidas do Estado que visavam assistncia e reeducao do
menor. Assumindo um carter de sano-educao, a letra jurdica abandonou as teorias
referentes ao discernimento e as noes de culpabilidade e responsabilidade penal. A
questo das idades foi reformulada: aos menores de 14 anos no lhes seriam atribudas
14

Atualmente, utiliza-se poder familiar.

38
nenhuma espcie de processo e, aos menores entre 14 e 18 anos, haveria processo
especial de julgamento (Kaminski, 2002).
Subtendia-se neste Cdigo que o problema da pobreza e da criminalidade do
menor era de origem familiar, isto , uma decorrncia da pobreza e do mal cuidado para
com os filhos. A concepo de famlia desestruturada foi utilizada como a causa de
todos os problemas do menor, at que intelectuais da poca atentaram para o aspecto
das condies intrnsecas estrutura social.
De qualquer forma, como afirma Scheinvar (2002), o controle oferecido pela lei
permaneceu sob a gide da vigilncia e da correo, aplicado de forma hegemnica s
classes mais pobres da populao, cujo foco passou a ser a famlia desestruturada, o
dispositivo privilegiado, a educao, e a via de proteo mais comum, a internao15.
A proibio do trabalho aos menores de 14 anos, do trabalho noturno aos
menores de 16 e do trabalho insalubre aos menores de 18, foram trazidas na Carta
Constitucional de 1934, do governo Getlio Vargas16. Segundo Kaminski (2002), a
Carta foi a primeira a referir-se criana e ao adolescente, defesa e proteo de
seus direitos (p.27).
Em 1937, durante o perodo ditatorial do Estado Novo, a nova Constituio
disps sobre a responsabilidade do Estado na ateno e proteo do menor carente,
ratificando sobre a proibio do trabalho do menor e impondo a obrigatoriedade do
ensino pblico e gratuito. Em 1943, foi aprovada a Lei 6.026 que excluiu o termo
delinquente que fora utilizado no Cdigo de Menores de 1927.
A Constituio de 1946, apesar de no trazer muitas modificaes s leis
anteriores, versou sobre a obrigatoriedade do Estado na prestao de servios
maternidade, infncia e adolescncia, a proibio do trabalho noturno aos menores de
18 anos e trouxe algumas inovaes na esfera do menor autor de ato infracional:
Em relao ao menor de 14 anos que cometia infrao penal, afastada a teoria
da ao com discernimento, ficavam eles sujeitos aplicao das medidas judiciais de
assistncia e proteo, conforme indicadas pelos motivos e circunstncias do fato, bem
como pelas condies pessoais do menor. Os menores entre 14 e 18 anos, tidos como
perigosos, ficavam sujeitos ao juiz criminal e ao Cdigo Penal, sendo os motivos de sua

15

Nas palavras de Foucault (1987), a priso a detestvel soluo, de que no se pode abrir mo.
(p.196). Seu fracasso pode ser entendido pelo que ela denuncia, isto , manuteno da delinquncia,
induo em reincidncia, transformao do infrator ocasional em delinquncia (p.226).
16
De acordo com Moraes (2000), apesar da proibio do trabalho infantil, as ruas continuaram cheias de
crianas, at mesmo com menos de oito anos de idade que viviam como vendedores ambulantes ou
custa de esmolas.

39
delinquncia apurados em processo simplificado, sem procedimentos rgidos, ao qual
foi chamado de sindicncia. (Kaminski, 2002, p.27)

Com a promulgao do novo Cdigo Penal na dcada de 1940, ficou


estabelecida a imputabilidade penal aos maiores de 18 anos. Em 1941, foi criado o
Servio de Atendimento ao Menor (SAM), responsvel por crianas autoras de ato
infracional e pobres, pela organizao de servios assistenciais e pelo encaminhamento
a estabelecimentos de educao. Nas palavras de Marques et al. (2002), o servio
seguia um modelo de assistncia calcado nas cincias mdica, psicolgica e
pedaggica, tendo por objetivo prevenir a criminalidade ou regenerar as crianas que
nela se encontravam (p.155).
Nos movimentos decorrentes do ps-Guerra, a infncia ganhou destaque
internacional, culminando com a Declarao dos Direitos da Criana em 1959. Para
Scheinvar (2002), no Brasil, fez-se sentir a necessidade de revises no antigo Cdigo de
Menores, bem como no SAM, cujas prticas eram consideradas arbitrrias e violentas.
No incio de 1960, formulou-se a proposta para a criao da Fundao Nacional do
Bem-Estar do Menor17 (FUNABEM). Considerada herdeira do SAM, foi concretizada
no ano de 1964, durante a ditadura militar, e se expandiu pelo territrio nacional:
So criados escritrios da FUNABEM em todos os estados, estruturados em
torno de uma poltica de convnios, graas qual o governo federal cede recursos s
entidades de atendimento e, dessa maneira, fortalece o poder dominante consolidando
uma estratgia de controle. (Scheinvar, 2002, p.102)

De acordo com Ayres, Carvalho e Silva (2002), a FUNABEM tinha como


objetivo criar uma Poltica Nacional do Bem-Estar do Menor (PNBEM) mediante
estudo do problema e planejamento das solues, orientao, coordenao e fiscalizao
das entidades executoras dessa poltica, alm de trazer a preocupao com as
instituies familiares no tocante s questes de desagregao familiar e o abandono de
crianas (p.130).
Tal poltica, situada no auge da ditadura militar e do fortalecimento do Estado
capitalista no Brasil, encontrava-se de acordo com a Doutrina de Segurana Nacional
que tinha por objetivo combater as influncias comunistas e subversivas que
poderiam pr o regime capitalista em perigo (Coimbra, Matos & Torralba, 2002,
p.177). Tratava-se de reprimir o chamado inimigo interno representado no somente
17

As FEBEMs - atual Fundao Casa de So Paulo - estaduais decorreram da FUNABEM (Molaib,


2006).

40
pelos espritos comunistas e subversivos, mas de todos aqueles que se encontrassem
fora do modelo hegemnico da ordem vigente, de modo a preservar o bem-comum
nacional. Neste contexto, os menores abandonados e rfos e as famlias pobres,
estritamente, continuaram a representar riscos segurana e ordem pblica da nao.
Em 1967, no incio do governo de Artur Costa e Silva, houve uma breve
retomada, em forma de lei federal, da antiga Teoria do Discernimento do Cdigo
Criminal do Imprio. Alm disso, na Constituio de 1967, a questo do trabalho
infantil foi proibida somente aos menores de at 12 anos. Tais retrocessos foram
restabelecidos em 1968. Entretanto, no ano de 1969, no Cdigo Penal, a teoria do
discernimento do menor voltou a ser aplicada, sendo que at os dias atuais o Cdigo
Penal Militar (de 1969) vigora sob a ideia do discernimento para menores entre 16 e 18
anos de idade (Kaminski, 2002).
Apesar do tema do menor j circular no meio jurdico e jornalstico, foi somente
na dcada de 1970 que a questo passou a receber ateno no meio acadmico nacional.
Pesquisas sobre o tema da criana e do adolescente em situao de rua, internados e
abandonados, bem como estudos sobre a famlia, ganharam destaque na produo
acadmica. Tais pesquisas vieram questionar a distino difundida pela sociedade em
geral, entre o menor e a criana de famlias abastadas (Morelli, 1997).
Sob a vigncia da ditadura no Brasil, muitas frentes de contestao do sistema
eclodiram neste perodo. Dentre estes movimentos, uma comisso levantou dados de
mltiplas violncias cometidas por policiais contra menores das Fundaes Estaduais do
Bem-Estar do Menor (FEBEMs) resultando, em 1976, na CPI do Menor e, em 1979, no
Movimento de Defesa do Menor (Barbosa, Ayres, Princeswal, Carvalho & Oliveira,
2002).
Aprovado no Ano Internacional da Criana, o segundo Cdigo de Menores de
1979, representou avanos no tocante aos direitos do menor. Com a nova lei, mantevese a histrica concepo de criana como objeto dos interesses dos adultos, mas, ao
mesmo tempo, abriu-se para uma viso de que o menor carecia de direitos. Na verdade,
tratava-se da influncia de ideias de movimentos internacionais, como as do juiz de
menores parisiense Jean Chazal que, desde 1959, sinalizava a importncia do
reconhecimento do menor como pessoa carecedora de direitos; a Declarao Universal
dos Direitos Humanos das Naes Unidas de 1948 e a Conveno Americana sobre os
Direitos Humanos de 1969 (Silva, Cury, Almeida, Solari, Netto & Alves et al., 2003;
Kaminski, 2002).

41
O segundo Cdigo de Menores assentava-se na chamada Doutrina da Situao
Irregular do Menor. Dirigia-se aos menores considerados em situao de
irregularidade: abandonados (material, intelectual e juridicamente), vtimas (de maustratos, perigo moral, desassistncia e explorao) e infratores (ou inadaptados).
Entendia-se por irregular o menor que representava o problema para uma sociedade e/
ou Estado considerados normais, ou seja, regulares. Traz o autor, na ntegra, a
Doutrina:
Para efeitos deste Cdigo, considera-se em situao irregular o menor: I
privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatria, ainda
que eventualmente, em razo de: a) falta, ao ou omisso dos pais ou responsvel; b)
manifesta impossibilidade dos pais ou responsvel para prov-las; II vtima de maus
tratos ou castigos imoderados impostos pelos pais ou responsvel; III em perigo
moral, devido a: a) encontrar-se, de modo habitual, em ambiente contrrio aos bons
costumes; b) explorao em atividade contrria aos bons costumes; IV privado de
representao ou assistncia legal, pela falta eventual dos pais ou responsvel; V com
desvio de conduta, em virtude de grave inadaptao familiar ou comunitria; VI autor
de infrao penal. (Art. 2 Cdigo de Menores, 1979 citado por Kaminski, 2002, p.31)

Segundo Kaminski (2002), o Cdigo de 1979 no trazia uma poltica de garantia


de direitos s crianas e adolescentes. Reservava-se, to somente, a uma centralizao
do controle social, dado exclusivamente pelo juiz de menores.
Quanto aos infratores, a lei estabelecia que, tendo entre dez e 14 anos, seria
encaminhado autoridade judiciria (atravs de ofcio) ou, na impossibilidade deste,
autoridade policial que poderia encaminhar repartio policial especializada ou a
estabelecimento assistencial que, em 24 horas, tinha de encaminhar o menor ao juiz. Ao
juiz de menores caberia o julgamento e a deciso quanto s demais providncias. Aos
menores de dez anos, o juiz poderia determinar que a criana viesse para uma entrevista,
que fosse ouvida e orientada por um tcnico ou poderia dispens-la de audincia
presencial (Kaminski, 2002; Costa Junior, 1996).
Com o fim da ditadura militar e a vigncia da nova Constituio Federal de
1988, a situao dos direitos de crianas e adolescentes comeou a sofrer importantes
modificaes. A concepo da prioridade absoluta trazida nesta Carta Federal, a
chamada Doutrina da Proteo Integral e o abandono do termo menor foram marcos
de uma nova forma de legislao e, consequentemente, da mudana de paradigma sobre
o tema. Traz o artigo 227 da nova Constituio:

42
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. (Constituio
da Repblica Federativa do Brasil, 1988, p.129)

Segundo Mndez (1991), a Doutrina da Proteo Integral dos Direitos da


Infncia decorrente da Declarao Universal dos Direitos da Criana que fez
referncia aos Direitos Humanos e a um conjunto de instrumentos jurdicos
internacionais que expressan un salto cualitativo fundamental en la consideracin
social de la infancia (p.185). Em suas palavras, a nova doutrina foi um marco da
passagem da criana como objeto de compaixo e represso para uma concepo de
criana como sujeito de direitos.
Foi a partir do exposto na Carta Federal que a concepo de crianas e
adolescentes como sujeitos de direitos e deveres, credores de proteo integral e
prioridade absoluta, independente de classe social, credo, etnia e gnero, passou a ser
incorporado no cenrio jurdico nacional. Sobre o assunto, complementa Molaib (2006):
Considerou o constituinte originrio que as desigualdades scio-econmicoculturais a que esto sujeitos os componentes da nao brasileira, mereciam a mediao
da sociedade e do Estado para a obteno da melhoria da qualidade de vida da
populao e, consequentemente, das crianas e adolescentes, mitigando os efeitos cruis
da m distribuio de renda. (p.4)

O Estatuto da Criana e do Adolescente de 1990 (Lei n. 8.069, de 13-07-1990),


ratificou e ampliou o artigo constitucional, tendo como objetivo criar instrumentos para
a sua efetivao e aplicao (Silva et al., 2003).
Os princpios contidos no Diploma Constitucional, genricos, necessitavam de
uma regulamentao ordinria para que pudessem realmente ser efetivados. Aps longa
discusso em que estiveram envolvidos a sociedade, diversas representaes e
instituies e o Poder Pblico, o Estatuto foi legislao aprovada por macia maioria
nas duas Casas do Congresso Nacional, tendo recebido sano presidencial na ntegra.
(Kaminski, 2002, p.34)

O Estatuto foi tambm resultado da influncia direta de movimentos e normas


internacionais, como as Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da
Justia de Menores (Regras de Beijing) de 1985, a Conveno Internacional dos
Direitos da Criana de 1989, as Regras Mnimas das Naes Unidas para a Proteo dos

43
Jovens Privados de Liberdade de 1990 e as Diretrizes das Naes Unidas para a
Preveno da Delinquncia Juvenil (Diretrizes de Riad) de 1990 (Silva et al., 2003)18.
Na letra trazida pela nova lei do Estatuto, s crianas e aos adolescentes so
assegurados os direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte,
ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria. -lhes resguardada a proteo contra toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso, tendo em vista
sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento (Arts. 4, 5 e 6 do ECA).
Decorrente deste novo paradigma, o menor de 18 anos de idade tornou-se prioridade
legal, deixando de representar, ao menos sob a pena do Estatuto, o menor pobre,
abandonado e infrator. Desse modo, possvel concluir com as autoras que:
preciso dizer que no se trata apenas de uma alterao de nomenclatura. Tal
mudana ocorre porque a lgica que trata toda criana como cidad de direitos, proposta
pelo Estatuto, se contrape quela presente no Cdigo, que distinguia dois tipos de
infncia. Uma primeira ligada ao conceito de menor, composta por crianas de famlias
pobres e tidas como abandonadas e/ou delinquentes e uma outra associada a um modelo
de criana que tem famlia, vai escola e, portanto, no necessita da proteo do
Estado. (Nascimento & Ribeiro, 2002, p.33)

De menor aos Direitos da Infncia e Juventude, crianas e adolescentes


passaram a ser na letra da lei - prioridade absoluta, sendo dever da famlia, sociedade,
comunidade e do Poder Pblico proteg-los integralmente enquanto sujeitos de direitos
(Art. 4). Trata-se, pois, de uma responsabilidade entendida como sendo de todos.
Assim, como pudemos acompanhar, estas garantias estatutrias, tidas como base da
nova doutrina, sinalizam o lugar entendido como lugar de Direito - onde crianas e
adolescentes esto, estiveram ou deveriam estar.

18

A estes instrumentos jurdicos internacionais chamou-se Doutrina da Proteo Integral dos Direitos da
Infncia.

44

2.

CRIANA FORA-DA-LEI

Ali estavam mais ou menos cinquenta crianas, sem pai, sem me, sem mestre. Nada
possuam alm da liberdade de correr as ruas. Levavam vida nem sempre fcil,
arranjando o que comer e o que vestir, ora carregando uma mala, ora furtando carteiras
e chapus, ora ameaando homens, por vezes pedindo esmolas. E o grupo era de mais
de cem crianas, pois muitas outras no dormiam no trapiche. Se espalhavam nas portas
dos arranha-cus, nas pontes, nos barcos virados na areia do Porto de Lenha. Nenhuma
delas reclamava. Por vezes morria um de molstia que ningum sabia tratar.

(Jorge Amado, Capites da Areia, 1937/1971, p.51)

45
2.

CRIANA FORA-DA-LEI

Na poca do extinto Cdigo de Menores de 1979, a lei estabelecia ao menor


infrator, rfo ou pobre a Doutrina da Situao Irregular. Em uma cultura considerada
assistencial, tutelar e paternalista no havia muitos direitos ou garantias reservadas s
crianas e adolescentes. Com a atual Doutrina da Proteo Integral, presente na
Constituio Federal de 1988 e, posteriormente, na Lei Federal 8.069 do Estatuto da
Criana e do Adolescente de 1990, crianas e adolescentes passaram a ser prioridade
absoluta do Estado, da famlia, da sociedade e da comunidade, enquanto sujeitos de
direitos (Art. 4 do ECA).
A categoria internacionalmente reconhecida como criana, adotada pela
Organizao das Naes Unidas (ONU, 1989), compreende todo ser humano menor de
18 anos de idade. Dessa forma, como possvel notar, as distintas categorias de criana
e adolescente so uma inovao trazida na legislao de 1988, reiteradas pelo Estatuto
da Criana e do Adolescente em 1990 (Silva et al., 2003).
A distino apontada pelo Estatuto entre criana (pessoa de zero a 12 anos de
idade incompletos) e adolescente (pessoa de 12 a 18 anos de idade) tem sua
especificidade sobre os atos fora-da-lei19. Dito de outra forma, no existe diferena
perante a lei entre crianas e adolescentes no que tange aos direitos proteo integral e
prioridade absoluta. Neste sentido, todos so considerados crianas (ONU, 1989). A
diferena recai nas medidas aplicadas quando do ato infracional20. Assim, aos
adolescentes lhes so reservadas as medidas socioeducativas e s crianas, as medidas
de proteo (Arts. 105 e 112).
Nosso objetivo, neste momento do trabalho, ser o de trazer o conceito de ato
infracional dentro do panorama jurdico bem como as caractersticas que definem e
diferenciam as medidas aplicadas nestes casos. Como poderemos acompanhar, os
adolescentes autores de ato infracional so submetidos s medidas de finalidade social e
educativa, que podem ser mais rigorosas, como na privao de liberdade (Art. 112). No
segundo caso, ficam sujeitas s medidas protetivas, cujo tratamento pode ser estendido
aos pais ou responsveis, sem haver privao de liberdade (Art. 98).
19

Neste momento, tomaremos por fora-da-lei o autor de ato infracional. Os desdobramentos no uso
desta nomenclatura podero ser acompanhados ao longo da leitura deste trabalho.
20
Neste trabalho, consideramos esta diferena como sendo a mais importante. Afora, por exemplo, o
direito facultativo de voto aos jovens a partir de 16 anos de idade.

46
Inclui-se nesta diferena a competncia dos casos quando da prtica de ato
infracional. No caso do adolescente, as medidas socioeducativas so aplicadas pela
autoridade judiciria e, no caso da criana, as medidas de proteo so da competncia
do Conselho Tutelar.
O Conselho Tutelar foi outra inovao trazida pelo ECA. At sua implantao,
as crianas e os adolescentes (chamados de menores) eram atendidos pela autoridade
judiciria que, primeiramente, era representado pelo juiz extraordinrio ou de
competncia comum e, a partir de 1923, pelo juiz privativo ou de competncia especial
(juiz de menores). Era da competncia do juiz, alm da sua funo propriamente
judicial, todas as atribuies administrativas e socioassistenciais (Kaminski, 2002;
Soares & Carvalho, 2003).
Resultado da necessidade de ampliao da rede jurdica e social no atendimento
de crianas e adolescentes, os Conselhos surgiram para atuar no cumprimento dos
direitos definidos pela nova lei. Caracterizado por ser um rgo pblico permanente,
autnomo e no jurisdicional, tem a funo de atender em primeira instncia todas as
situaes de ameaa ou violao dos direitos garantidos pelo ECA (Art. 131).

2.1. O ato infracional em sua acepo jurdica

Trazido pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, o ato infracional


considerado

uma

categoria

inovadora

no

mbito

jurdico

nacional.

Trata

especificamente da infrao praticada por crianas e adolescentes e definido pelos


autores da legislao especial como sendo a conduta descrita como crime ou
contraveno penal (Art. 103 do ECA).
Toda ao ou omisso que vai contra a lei e que pode resultar em danos a outrem
define o que se chama em Direito, pelo Cdigo Civil, de ato ilcito (Art. 159 do CC).
O ato ilcito, tambm chamado de crime ou delito, pressupe que haja uma relao
de causalidade, ou seja, de causa e efeito em que ocorre prejuzo, perda ou dano (do
latim, damnu) a algum (Acquaviva, 1993). As sanes so definidas pelo efeito
causado, podendo ser classificadas em civis ou penais.
Apesar de no possurem distino ontolgica, pois crime e contraveno
constituem delito, ou seja, so contrrios a lei, a diferena entre os dois ilcitos , para

47
alguns autores, quantitativa21. A ttulo desta distino, apresenta Acquaviva (1993) em
seu dicionrio jurdico: Na lei brasileira, a diferena dada pela sano: a recluso e a
deteno aplicam-se ao crime stricto sensu; a de priso simples, s contravenes.
(p.381).
Na definio trazida por Kaminski (2002), crime est relacionado ao ilcito
penal, ou seja, aos ilcitos contemplados pelo Direito Penal e a contraveno est
relacionada aos ilcitos civis. Segundo a perspectiva trazida por este autor, a diferena
dada pela considerao do fato, considerado ilcito penal ou civil, da as diferentes
sanes. Salienta que a valorao jurdica do interesse e a relevncia do bem
juridicamente protegido pela lei e no estritamente a gravidade do fato que determina
as sanes (p.53). O autor complementa:
queles bens entendidos de alta relevncia, merecedores de maior proteo, por
exemplo vida, sade, liberdade, etc., a lei estabelece uma garantia de resguardo,
classificando de ilcitos penais os fatos contra eles atentatrios, merecedores de sano
penal. Logo a diferena entre eles meramente formal, no sendo, como pensam
alguns, pela gravidade do fato perpetrado. Dizemos isso, por exemplo, ao compararmos
o ilcito civil de descumprimento da obrigao alimentar de um beb e o ilcito penal de
algum cometer um furto de coisa de valor insignificante... Nada impede que o
legislador mude de ideia de uma hora para outra, transformando o ilcito civil em penal
ou vice-versa. (Kaminski, 2002, p.53)

A qualidade das sanes diferente para ilcitos civis e penais. As sanes civis
aplicadas s contravenes so: indenizao, suspenso, restituio, nulidade e priso
simples (considerada mais branda). As sanes penais so: priso, deteno e recluso.
Segundo Costa Junior (1996), pena a sano imposta pelo Estado quando
algum vai contra o preceito estabelecido pelo ordenamento jurdico. Deste modo,
observa Kaminski (2002), utiliza-se no Brasil o termo infrao como categoria de
gnero, que pode ser dividido nas espcies de crime, contraveno penal e, a partir do
ECA, ato infracional.
Por ser uma categoria nova, o ato infracional encontra na literatura diferentes
concepes acerca de sua especificao. Atualmente, discute-se se a categoria de ato
infracional do mbito jurdico ou no. Ao lado do crime e da contraveno penal, o ato
infracional seria considerado antijurdico, de ao ou omisso (conduta) tpica e
culpvel. Sob outro ponto de vista, tem-se o ato infracional apenas como antijurdico e
21

Exemplifica Sda (2007): contravenes (perturbar o sossego pblico, ameaar pessoas e ou submetlas a perigo, praticar delitos de pequena monta, mas punveis, porque so danosos ao meio social)...
crimes, que so os delitos mais graves, previstos nas leis penais do pas. (p.23).

48
de conduta tpica, ou seja, no culpvel devido populao a que se aplica. Outra forma
de conceituar o ato infracional, referencia-o apenas como fato tpico (Kaminski, 2002;
Frasseto, 1999; Garrido de Paula, 2006).
Tendo em vista a definio de ato infracional proposta pelo ECA, observa-se que
esta nova espcie de infrao, encontra-se na mesma categoria de crime ou
contraveno penal que pode ser praticado por adulto e, portanto, pertencente doutrina
jurdica. Deste modo, o crime, a contraveno penal e o ato infracional encontram-se
como sinnimos, por no haver diferena em sua estrutura ilcita, ou seja, em seus
elementos constitutivos (Kaminski, 2002, p.52).
A diferena que interessa definio de ato infracional refere-se
imputabilidade do agente. Disposto no artigo 228 da Constituio Federal encontra-se:
So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da
legislao especial. Semelhantes artigos e disposies encontram-se no Cdigo Penal
(Art. 27) e no Estatuto da Criana e do Adolescente (Art. 104).
Os termos imputabilidade e inimputabilidade vm de culpabilidade e
responsabilidade. Isto , o agente imputvel aquele dotado de capacidade de
culpabilidade e por isso poder ser responsabilizado por seus atos. O inimputvel
aquele que no pode ser culpabilizado e responsabilizado por ser incapaz... por no
possuir capacidade de escolha. (Costa Junior, 1996, p.114).
No que tange inimputabilidade, o que a circunscreve o critrio biopsquico,
em que condies de doena mental e desenvolvimento psicolgico (maturidade ou
imaturidade) so analisados. Ao perito lhe reservada a anlise de causa biopsicolgica
e, ao juiz, a anlise da compreenso da autodeterminao do sujeito. A justificativa,
perante a lei, a de que a pessoa somente poder responder por seus atos se no possuir
doena mental, deficincia intelectual ou desenvolvimento mental considerado
incompleto (Costa Junior, 1996).
De acordo com Kaminski (2002), para que haja a determinao da culpabilidade,
preciso que se apresentem trs condies: a imputabilidade do sujeito que pratica a
infrao, a conscincia de que o ato ilcito e a exigibilidade de conduta diversa, ou
seja, se podia ter agido de forma diferente na situao do delito. A culpabilidade serve,
portanto, pena e no como requisito ao crime em si, pois diz da capacidade de
entendimento do fato como sendo ilcito.

49
O ato infracional, como a prpria palavra e a sua definio pelo ECA (crime ou
contraveno penal) mencionam, implica em ao tpica, antijurdica e culpvel. Quanto
ao primeiro aspecto, o da ao ou conduta, o autor apresenta:
Em nome da proteo e da segurana dos cidados, da conservao dos valores
e interesses do corpo social, a lei penal estabelece como crime aquela conduta externa
humana, positiva ou negativa, lesiva a bens juridicamente por ela protegidos. Ento,
fazendo-se o que no podia ser feito, ou no se fazendo o que tinha, a lei penal cobe e
pune. H aes ou omisses que produzem resultados lcitos e aprovveis, outras,
ilcitos e reprovveis. (Kaminski, 2002, p.53)

Trazido anteriormente, no que tange a tipificao da ao ilcita, temos o ilcito


penal e o ilcito civil. A diferena dada pelo legislador, ou seja, pelo juiz que sob o
respaldo da lei julga um determinado fato ilcito. Alm disso, como salienta este mesmo
autor, deve ser observado se se trata de ao externalizada que tenha produzido danos a
outrem. No basta, portanto, a mera inteno sem a ao.
Outro aspecto a ser abordado quanto ao a tipicidade e, lembrando que o ato
infracional descrito como crime ou contraveno penal, a ao ou a conduta tpica
que conferir o carter antijurdico e a culpabilidade da infrao. Conforme vimos, para
ser considerada ao tpica pelo Direito Penal, preciso que a conduta corresponda
descrio legal que ateste o fato como antijurdico, isto , contra o direito ou a ordem
jurdica, constituindo crime. Quanto a isso, complementa:
O conceito de antijuridicidade presumido, sendo uma das garantias do tipo...
O fato s deixar de ser tpico e, assim, antijurdico, se a anlise da prova mostrar que
no h o elemento subjetivo do delito. No havendo dolo ou culpa o comportamento
no ser tpico por falta de um de seus elementos constitutivos e, consequentemente,
no ser antijurdico. So causas de excluso da antijuridicidade: o estado de
necessidade, a legtima defesa, o estrito cumprimento do dever legal e o exerccio
regular de um direito. (Kaminski, 2002, p.55)

O ltimo aspecto que caracteriza o ato infracional, de acordo com a descrio


proposta pelo ECA, a culpabilidade. Quanto a isso, cabe ao juiz realizar um juzo de
valor sobre a conduta praticada. A partir da formulao do juiz, da reprovao do ato,
podero ser aplicadas as sanes ao infrator.
Como dito anteriormente, um dos requisitos do juiz na determinao de
culpabilidade de uma ao, ou seja, ao conjunto de atos ou o ato isolado condizente a
uma ao considerada ilcita, a imputabilidade do autor ou agente da ao tpica e
antijurdica. No que tange especificidade do ato infracional, encontramos um

50
paradoxo na definio descrita por crime ou contraveno penal, devido
inimputabilidade do menor de 18 anos de idade.
Por no ser possvel atribuir, de forma estrita, responsabilidade ou culpa ao
menor de 18 anos, a ele so reservadas as normas especficas estabelecidas pela
legislao especial. O ato infracional pode ser, portanto, includo nas categorias de fato
tpico e antijurdico, mas no pode ser includo no tocante culpabilidade22. Quanto a
isso, Amarante et al. (2003) justificam:
Significa dizer que o fato atribudo criana ou ao adolescente, embora
enquadrvel como crime ou contraveno, s pela circunstncia de sua idade, no
constitui crime ou contraveno, mas, na linguagem do legislador, simples ato
infracional. O desajuste existe, mas, na acepo tcnico-jurdica, a conduta do seu
agente no configura uma ou outra daquelas modalidades de infrao, por se tratar
simplesmente de uma realidade diversa. No se cuida de uma fico, mas de uma
entidade jurdica a encerrar a ideia de que tambm o tratamento a ser deferido ao seu
agente prprio e especfico. (p.339)

A ttulo de distino conceitual entre crime, contraveno penal e ato


infracional, retomamos que ao ltimo so reservadas as normas especficas da legislao
especial. Deste modo, segundo o Estatuto, aos adolescentes so determinadas as
medidas socioeducativas e s crianas as medidas de proteo (Arts. 105 e 112).
Conforme se pde apreender, a diferena recai sobre as consequncias que, em
se tratando de menores de 18 anos, recebe a especfica terminologia medidas, ao invs
de sanes23. A distino se d na finalidade socioeducativa ou protetiva em que se
apiam as consequncias (relao de causalidade) de um ato infracional. Portanto, no
tocante ao seu efeito que crime, contraveno penal e ato infracional podem ser
distinguidos no mbito jurdico. Entretanto, como expressa Frasseto (1999), a distino
feita entre respostas estatais punitivas e educativas infundada, pois toda resposta
deveria ser pautada na reintegrao sociedade de qualquer condenado, seja este adulto,
criana ou adolescente:

22

Este assunto ser retomado ao longo deste trabalho. Cabe salientar neste momento que h, contudo,
autores que se posicionam a favor da responsabilizao do adolescente autor de ato infracional. Nestes
casos, admitem a necessidade de propostas educativas e preventivas da delinquncia, e acreditam que as
chamadas medidas socioeducativas comportam em seu cerne sanes penais (punitivas). Por este motivo,
posicionam-se a favor do devido processo legal (garantias constantes no Direito Penal) nestes casos.
Neste sentido, muitos autores concebem que o ECA, apesar de no deixar explcito, admite com suas
sanes (medidas) uma espcie de Direito Penal Juvenil (Silva et al., 2003, pp.25-26).
23
Garrido de Paula (2006), no entanto, defende que penas, sanes, interditos, medidas protetivas e
socioeducativas so ordens distintas de consequncias jurdicas.

51
A funo da pena no retributiva, reparatria ou expiatria. No compensar
o mal. Ela no castigo nem vingana. Se expresso do poder estatal, no pode ter por
fundamento um estado passional, o desejo de impor sofrimento quele que faz sofrer.
Desde o Iluminismo, no se concebe regule o Estado suas aes seno pela
racionalidade. Se cabe ao aparato oficial aplicar e executar a pena, ela deve ter uma
razo prtica e til... Como se trata de um programa reeducativo coercitivo, no deixa
de ser aflitivo (impe-se ainda que contra a vontade do apenado), atraindo a pena,
assim, tambm um efeito de preveno geral: a sano gravosa, e por assim ser,
desestimula a transgresso. (Frasseto, 1999, p.166)

No que tange especificidade do ato infracional, ou melhor, ao seu efeito, a


consequncia jurdica prioriza a pessoa que praticou o delito e no a correlao entre
crime e sano (como aplicado aos imputveis pelo Cdigo Penal). Dito de outra forma,
na aplicao das medidas aos menores de 18 anos, no vige um sistema que vincule
determinada medida a determinado acontecimento delitivo24 (p.169). Assim, a resposta
do Estado uma responsabilizao especial que vai estar assentada no julgamento da
medida que se verificar a mais adequada reeducao do infrator (Frasseto, 1999,
p.169).
Este sistema, contudo, traz problemas efetiva garantia de direitos, pois,
segundo Frasseto (1999), ao individualizar a reprimenda, no se possvel de
antemo garantir qual ser a medida aplicada em caso de transgresso e no ser
possvel garantir igualmente que em outros casos haver a mesma deciso (contrariando
o princpio legal da equidade) (pp.169 e 182).
Por esta razo, importante que as decises sejam avaliadas segundo critrios
jurdicos especficos. Tais critrios, prima o autor citado, so assegurados pela
Constituio e especificados pelo ECA: necessidade de averiguao da autoria e
materialidade da infrao (atravs de um procedimento de investigao), direito ao
contraditrio e ampla defesa (incluindo a defesa tcnica por advogado) e igualdade na
relao processual. Tudo aquilo que diz respeito ao devido processo legal, que visa
defender o acusado da discricionariedade da autoridade especial, alm da necessidade
de verificar as circunstncias relativas ao infrator, como aspectos psicolgicos e
situao familiar e social.

24

A exceo, conforme critrio adotado pelo Estatuto, em seu artigo 122, dado apenas medida de
internao (medida socioeducativa) que somente pode ser aplicada nos seguintes casos: grave ameaa ou
violncia contra pessoa, reiterao no cometimento de outras infraes graves e por descumprimento
reiterado e injustificado de medida anteriormente imposta. Todavia, como apresenta o segundo pargrafo
deste mesmo artigo, no se pode aplicar a medida de internao quando houver outra medida mais
adequada.

52

2.2. Das finalidades socioeducativas

A natureza essencial da ao socioeducativa a preparao do jovem


para o convvio social. A escolarizao formal, a educao profissional, as
atividades artstico-culturais, a abordagem social e psicolgica de cada caso, as
prticas esportivas, a assistncia religiosa e todas as demais atividades dirigidas
ao socioeducando devem estar subordinadas a um propsito superior e comum:
desenvolver seu potencial para ser e conviver, isto , prepar-lo para
relacionar-se consigo mesmo e com os outros, sem quebrar as normas de
convvio social tipificadas na Lei Penal como crime ou contraveno. (Costa,
2006, p.449)

Dentro da categoria jurdica denominada ato infracional, encontramos o termo


medidas quando o assunto refere-se s consequncias oferecidas s crianas e aos
adolescentes que praticaram infrao. Esta terminologia, como se pde acompanhar, faz
referncia inimputabilidade do menor de 18 anos de idade. Diante disso, o ECA
estabeleceu as finalidades denominadas medidas socioeducativas aos adolescentes
(pessoa de 12 a 18 anos de idade) e as medidas de proteo s crianas (pessoa de
zero a 12 anos de idade incompletos) (Arts. 2, 105 e 112).
Apresentaremos, neste primeiro momento, uma descrio das medidas
socioeducativas e algumas observaes a partir de comentadores sobre o assunto. Tais
medidas esto dispostas da seguinte maneira no ECA:
Art. 112 Verificada a prtica de ato infracional, a autoridade competente
poder aplicar ao adolescente as seguintes medidas:
I advertncia;
II obrigao de reparar o dano;
III prestao de servios comunidade;
IV liberdade assistida;
V insero em regime de semiliberdade;
VI internao em estabelecimento educacional;
VII qualquer uma das previstas no Art. 101, I a VI.

As medidas acima expostas so taxativas, ou seja, no se pode aplicar medida que


no sejam as contempladas pelo ECA. Cabe a autoridade judiciria25 fazer cumprir as
medidas, levando-se em conta a capacidade do adolescente de cumpri-las, as
25

Trata-se do juiz da infncia e da juventude. Considerado diferente da Justia Comum, apesar de ser
tambm juiz de direito o indicado na organizao judiciria local para julgar as causas decorrentes da
invocao das normas da Lei 8.069 (Silva & Becker, 2003, p.485).

53
circunstncias e a gravidade da infrao e os antecedentes do adolescente; sendo
proibida a prestao de trabalho forado, atentando-se s necessidades de tratamento
individual, especializado e em lugar adequado nos casos de doena ou deficincia
mental (pargrafos 1, 2 e 3 do Art. 112).
Cabe observar, como salientado anteriormente, que faltam s medidas
socioeducativas melhor sistematizao, pois a falta de critrios resulta numa prtica
muitas vezes arbitrria, calcada no senso comum ou na intuio dos magistrados:
Dirigida por parmetros legais de acepo larga e contedo tcnico pouco
definido na doutrina, a imposio de medidas tem variado ao sabor da convico
pessoal de cada magistrado, sua peculiar leitura da lei e compreenso do tema,
favorecendo a incmoda convivncia de prestaes jurisdicionais completamente
distintas em face de situaes de fato essencialmente assemelhadas. (Frasseto, 1999,
p.160)

Para Frasseto (1999), faz-se necessrio que o procedimento adotado na definio


das medidas, tenha o respaldo de pressupostos lgicos determinados que possam
resultar numa deciso pautada na lei. Apesar de serem medidas que levam em conta
aspectos educacionais e sociais, preciso que os procedimentos sejam compreendidos
em sua natureza penal, pois a infrao legitima o Estado a invadir a esfera de
autodeterminao do sujeito (p.177).
Tais finalidades representam consequncia jurdica, apesar de ser excluda a
imputao de responsabilidade penal. As medidas socioeducativas so, portanto,
consequncias de atos que recebem um julgamento com a atribuio de uma limitao
de direitos. Nas palavras do autor, a restrio de direitos se d na medida em que a
vontade estatal que se sobrepe vontade do cidado, tolhendo-lhe o pleno exerccio de
seus direitos fundamentais naturais, obrigando-o a submeter-se a um determinado
regime sem se importar com a sua anuncia. (p.168). Entretanto, como quer o Estatuto
em sua finalidade no penal, so atribudas medidas que englobam aspectos sociais e
educativos. Explicita o autor:
A medida socioeducativa, enquanto resposta imediata ao ilcita, vai cumprir
este papel, impondo-se coercitivamente ao transgressor como instrumento para sua
socializao ajustada. A inimputabilidade do adolescente simplesmente o exclui da
resposta prevista no Cdigo Penal, mas no o torna isento de qualquer responsabilidade,
a qual se definir segundo os critrios da lei especial, o ECA... interferindo em sua
esfera de liberdade individual - a medida socioeducativa tambm ter um impacto
aflitivo que funcionar na preveno geral. (Frasseto, 1999, p.167)

54
Ao comentar as medidas apresentadas pelo ECA, Maior (2003) salienta que a
medida socioeducativa representa um avano da concepo tutelar e assistencialista do
extinto Cdigo de Menores de 1979. Na sua concepo, a Justia de Menores da poca
oferecia uma viso em que o infrator era considerado responsvel pela sua condio
marginal, pois partia do pressuposto irreal de que a todos so oferecidas iguais
oportunidades

de

ascenso

social,

[o

que]

acabava

permitindo

difundir-se

ideologicamente o raciocnio de ter havido opo pela vida marginal e delinquencial,


no havendo uma crtica da estrutura social do pas (p.377).
Para este autor, o ECA assumiu a posio da proteo integral, reconhecendo a
necessidade da preveno e do tratamento da criminalidade. No tocante a esta questo,
escreve que o disposto nestas medidas, fez entender que as condies adversas da vida
de um adolescente podem impulsionar a prtica de atos infracionais, como forma de
reao individual frente s desigualdades sociais. Justifica:
A preveno da criminalidade e a recuperao do delinquente se daro, como
quer o Estatuto, com a efetivao das polticas sociais bsicas, das polticas sociais
assistenciais (em carter supletivo) e dos programas de proteo especial (destinados s
crianas e adolescentes em situao de risco pessoal e/ou social), vale dizer, com o
Estado vindo a cumprir seu papel institucional e indelegvel de atuar concretamente na
rea da promoo social. (Maior, 2003, p.378)

As medidas socioeducativas so consideradas, para este comentador, medidas


no punitivas que visam oferecer ao adolescente autor de ato infracional condies ao
seu desenvolvimento, compreenso do ato delituoso e sua integrao social como
cidado. Os objetivos destas medidas devem ser, segundo ele, a desvitimizao e a
oferta da possibilidade de se tornarem agentes transformadores da realidade em que
vivem.
Aponta Silva et al. (2003), concordando com Frasseto (1999) e Mndez (2006),
que a aplicao destas medidas implica, necessariamente, o reconhecimento da
responsabilidade do adolescente, considerando-as sanes punitivas. Para estes autores,
o reconhecimento de seu comportamento criminal e de sua respectiva consequncia,
somente poder ser compreendido pelo adolescente, se houver a imputao de sua
responsabilidade. Segundo Silva et al. (2003, pp.27 e 29), o Estatuto estabeleceu uma
responsabilizao penal diferenciada em que as amplas possibilidades de alternativas
no-penais de reparao e de mediao indicam uma tendncia adoo de um modelo

55
alternativo de Direito Penal, o chamado Direito Penal Juvenil. Nas palavras de
Amaral e Silva (2006):
Aos adolescentes (12 a 18 anos) no se pode imputar (atribuir) responsabilidade
frente legislao penal comum. Todavia, podendo-se lhes atribuir responsabilidade com
base nas normas do Estatuto prprio, respondem pelos delitos que praticarem,
submetendo-se a medidas scio-educativas, de inocultvel carter penal especial. (p.56)

Para Frasseto (2001), o ECA reconheceu o carter coercitivo e sancionatrio


destas medidas ao conceder a interveno do Estado sobre a autonomia do adolescente
autor de ato infracional. Por esta razo, discordando de Maior (2003), justifica que
conceb-las como direitos a favor dos adolescentes, no intuito de proteger e tutel-los,
uma concepo equivocada que compromete a aplicao destas medidas. Este equvoco
faz com que as garantias processuais (garantias de origem constitucional) muitas vezes
no sejam levadas a cabo, resultando em violaes dos direitos do adolescente. Em suas
palavras:
O fato de a evidente invaso do Estado na vida do indivduo ser tomada como
necessria, como salutar, em benefcio do invadido e no do Estado, encobre as
trincheiras abertas por lei para defender o cidado do controle direto de seus passos
pelas instncias oficiais de poder. Em outras palavras, as garantias processuais
balizadoras da pretenso estatal de controlar a vida do adolescente que infracionou, por
vezes so vistas como obstculos inteno maior e mais nobre de beneficiar este
jovem. Obstculos a serem afastados, desprezados, ignorados. Esta equivocada
inteleco do sistema do Estatuto, partilhada pelos operadores do direito, legitima
incontveis violaes dos direitos de nossos adolescentes processados. (Frasseto, 2001,
p.179)

Observando-se as garantias processuais, as medidas podem ser aplicadas de forma


isolada, cumulativamente e substitudas a qualquer momento, levando-se em
considerao as necessidades pedaggicas, os vnculos familiares e comunitrios do
adolescente (Arts. 99 e 100). Soma-se a isso, a necessidade da comprovao dos fatos
(autoria e materialidade da infrao) quando da aplicao das medidas II a VI (Art. 114)
e a possibilidade de remisso do processo, isto , excluso ou suspenso processual26
(Cap. V).
A medida de advertncia pode ser aplicada sempre que for comprovada a
materialidade da infrao e de haver indcios suficientes da autoria 27. Segundo Lima
26

Cabe observar, como o fez Frasseto (2001) que, nos casos em que haja situao de ilegalidade no
processo, o instrumento mais comum de correo o habeas corpus.
27
Contrapondo esta garantia constitucional, posiciona Lima (2003), h duas excees: Poder ser
aplicada, pelo rgo do Ministrio Pblico, antes de instaurado o procedimento apuratrio, juntamente

56
(2003b), a medida pode ser aplicada ao adolescente, aos pais, responsveis, guardies,
tutores, etc., incluindo-se entidades governamentais ou no governamentais que atuam
no planejamento e na execuo de programas de proteo e socioeducativos destinados
a crianas e adolescentes (p.385).
Para este autor, quando h comprovao do ato infracional, a advertncia
compreende uma medida socioeducativa, em outros casos, entender-se- como medida
de proteo28. Deste modo, expressa o artigo 115: A advertncia consistir em
admoestao verbal, que ser reduzida a termo e assinada. De acordo com o mesmo
autor, trata-se de uma medida que se assenta no constrangimento, mas que, entretanto,
possui um valor sociopoltico enquanto tcnica de controle social (Lima, 2003b,
pp.385 e 386).
Sobre o item II, da obrigao de reparar o dano, o artigo 116 assim o exprime:
Em se tratando de ato infracional com reflexos patrimoniais, a autoridade
poder determinar, se for o caso, que o adolescente restitua a coisa, promova o
ressarcimento do dano, ou, por outra forma, compense o prejuzo da vtima.
Pargrafo nico Havendo manifesta impossibilidade, a medida poder ser substituda
por outra adequada.

Se o ato infracional for causado por menor de 16 anos de idade, caber aos pais
ou responsvel, a obrigao de reparar o dano. Se o jovem tiver entre 16 e 21 anos, este
dever, juntamente com os pais ou responsvel, responsabilizar-se pela reparao (Arts.
156 e 1.521, I e II do CC).
No tocante a esta questo, como anteriormente apontado, a depender das
circunstncias do caso, o reparo poder ser feito atravs da restituio da coisa
subtrada, do respectivo ressarcimento ou de alternativa que compense o dano causado
vtima (Art. 116). O objetivo da medida, segundo Lima (2003), oferecer ao
adolescente autor de ato infracional a percepo dos efeitos sociais e econmicos dos
seus atos (p.393). Nas palavras de Foucault (1987), trata-se de reanimar o sentimento
de respeito pela propriedade, de reensinar, fazendo sentir o que perder a livre
disposio de seus bens, de sua honra (p.89).

com o benefcio da remisso, e pela autoridade judiciria, no curso da instruo do procedimento


apuratrio do ato infracional ou na sentena final (p.390). Entretanto, h opositores advertncia quando
da inexistncia de provas. Quanto a isso expressa o autor: a frmula colide com os direitos presuno
de inocncia e ao devido processo legal, consagrados constitucionalmente. (Silva et al., 2003, p.27).
28
Entretanto, como poderemos acompanhar no prximo item deste mesmo captulo, as medidas de
proteo no contemplam a medida de advertncia.

57
O item IV versa sobre a prestao de servios comunidade. Para Bergalli e
Cavalcante (2003) o objetivo desta medida, apesar de lembrar prticas de controle e
correo, educativo e socializante. So atividades gratuitas realizadas por, no
mximo, oito horas por semana e em dias que no prejudiquem a frequncia escolar ou
o trabalho. Devem considerar as aptides do adolescente e podem ser realizadas em
entidades assistenciais, hospitais, escolas, programas comunitrios, etc. (Art. 117). Nas
palavras de Liberati (2006), a medida objetiva instigar o adolescente a reavaliar seus
valores pessoais, seu comportamento na famlia, na comunidade, na escola, conduzindoo reflexo (p.372).
A liberdade assistida (L.A.), conforme artigo 118, assim dispe:
A liberdade assistida ser adotada sempre que se afigurar a medida mais
adequada para o fim de acompanhar, auxiliar e orientar o adolescente.
1 - A autoridade designar pessoa capacitada para acompanhar o caso, a qual poder
ser recomendada por entidade ou programa de atendimento.
2 - A liberdade assistida ser fixada pelo prazo mnimo de seis meses, podendo a
qualquer tempo ser prorrogada, revogada ou substituda por outra medida, ouvido o
orientador, o Ministrio Pblico e o defensor.

Maior (2003; 2006) valoriza o dispositivo da liberdade assistida. Segundo ele, esta
medida oferece meios para o adolescente romper com a prtica da violncia, ao reforar
seus vnculos com os grupos de convivncia, a famlia e a comunidade. Auxilia no
estabelecimento de um projeto de vida, promovendo a insero ou reinsero no sistema
educacional e no mercado de trabalho. Nas palavras do autor, a L.A. tende a resgatar,
mediante apoio tcnico, as suas potencialidades. O acompanhamento, auxlio e
orientao, a promoo social do adolescente e de sua famlia so aspectos deste
dispositivo que fazem a diferena, segundo o autor, quando o assunto a promoo
do adolescente como sujeito cidado (Maior, 2003, p.378).
Cabe salientar, como fizeram Freitas e Carranza (2003), que no disposto da L.A.
foram acolhidas as regras de Beijing de 1985 e da Conveno Internacional sobre os
Direitos da Criana de 1989. Para isso, segundo os autores, so analisados os princpios
que referem a proporo da pena com a infrao, as necessidades do adolescente e da
comunidade, a existncia de provas que comprovem autoria e materialidade da infrao,
alm de entender que a liberdade o elemento principal socializao do adolescente.
Em 1927, no primeiro Cdigo de Menores, a medida era chamada de liberdade
vigiada (Molaib, 2006). Estabelecia o controle sobre o comportamento do ento

58
chamado menor e entendia a violncia como efeito da pobreza (Marino & Baptista,
2007). Em 1979, no segundo Cdigo de Menores, passou a atual denominao, apesar
de no alterar a funo de vigiar e controlar o adolescente autor de ato infracional.
Atualmente, tem como objetivo distanciar-se desta antiga concepo e fazer valer o
acompanhamento, o auxlio e a orientao do adolescente.
A semiliberdade, assim como a internao, considerada medida privativa de
liberdade, ou seja, envolve institucionalizao e garantias processuais (Arts. 110 e 111).
Pela mesma razo, -lhe assegurada a possibilidade de remisso. Segundo Baratta
(2003), a diferena entre semiliberdade e a medida de internao quantitativa sendo
que, somente no primeiro caso, possvel a realizao de atividades externas sem a
aprovao judicial. Exprime o artigo 120 do ECA:
O regime de semiliberdade pode ser determinado desde o incio, ou como forma
de transio para o meio aberto, possibilitada a realizao de atividades externas,
independentemente de autorizao judicial.
1 - obrigatria a escolarizao e a profissionalizao, devendo, sempre que
possvel, ser utilizados os recursos existentes na comunidade.
2 - A medida no comporta prazo determinado, aplicando-se, no que couber, as
disposies relativas internao.

A esta medida, aplicam-se os princpios de brevidade (mximo de trs anos) e


excepcionalidade (Art. 121). Cabe observar que, quando da transio da semiliberdade
medida de liberdade assistida, preciso que se faa cessar a primeira medida antes da
decorrncia do perodo mximo de durao desta (mas somente nos limites da durao
mxima total de trs anos) (Baratta, 2003, p.411).
De acordo com os autores citados, o regime de internao, apesar de ser medida
que deva obedecer a certos critrios para sua aplicao, no oferece, ao menos a
princpio, a promoo do adolescente como sujeito cidado. De acordo com Maior
(2003), o que se constata que no processo de segregao do jovem, ele dificilmente
conseguir superar as adversidades de seu cotidiano. Submetidos a conviverem em
ambientes ruins e/ou nocivos, privados de sua liberdade, os adolescentes dificilmente
encontram alternativas positivas quando de sua desinternao. Quanto a esta medida, o
ECA (Art. 121) dispe:
A internao constitui medida privativa da liberdade, sujeita aos princpios de
brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em
desenvolvimento.

59
1 - Ser permitida a realizao de atividades externas, a critrio da equipe tcnica da
entidade, salvo expressa determinao judicial em contrrio.
2 - A medida no comporta prazo determinado, devendo sua manuteno ser
reavaliada, mediante deciso fundamentada, no mximo a cada seis meses29.
3 - Em nenhuma hiptese o perodo mximo de internao exceder a trs anos.
4 - Atingido o limite estabelecido no pargrafo anterior, o adolescente dever ser
liberado, colocado fim regime de semiliberdade ou de liberdade assistida.
5 - A liberao ser compulsria aos vinte e um anos e idade.
6 - Em qualquer hiptese a desinternao ser precedida de autorizao judicial,
ouvido o Ministrio Pblico.

Conforme Mndez e Costa (2003), a medida de internao, de acordo com as


determinaes de excepcionalidade, brevidade e o princpio do respeito pessoa em
condio peculiar de desenvolvimento, atende ao estabelecido pelas regras de Beijing,
da Conveno Internacional dos Direitos da Criana e das Regras Mnimas das Naes
Unidas para os Jovens Privados de Liberdade. Comentam os autores:
Trs princpios que condicionam a aplicao da medida privativa de liberdade: o
princpio da brevidade enquanto limite cronolgico; o princpio da excepcionalidade,
enquanto limite lgico no processo decisrio acerca de sua aplicao; e o princpio do
respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, enquanto limite ontolgico,
a ser considerado na deciso e na implementao da medida. (Mndez & Costa, 2003,
p.415)

Cabe salientar, como observado anteriormente, que a internao uma medida


que se aplica somente quando: I - tratar-se de ato infracional cometido mediante grave
ameaa ou violncia a pessoa, II- por reiterao no cometimento de outras infraes
graves e III por descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente
imposta (Art. 122).
No primeiro item deste artigo, observa-se que preciso que o ato esteja restrito
especfica modalidade de delito apontada. Em seguida, tem-se que a medida pode ser
aplicada quando o adolescente persistir na conduta de infraes graves, o que, segundo
Frasseto (2001), deve ser entendido como delitos praticados por imputveis apenados
com recluso. Entretanto, como observa este autor, a aplicao da medida no deve
estar relacionada somente ao cometimento de infrao grave, preciso, antes, que se
observem os mltiplos aspectos do caso, sendo necessrio a este juzo ir alm dos
habituais automatismos lgico-dedutivos utilizados nas sentenas, como pr29

Quanto a este assunto prevista a reavaliao do processo no mximo a cada seis meses, levando-se
em considerao o comportamento do adolescente (Mndez & Costa, 2003, p.415). Neste momento,
segundo Whitaker (2010), so requeridas as ferramentas da sade mental (psicologia, psiquiatria), do
servio social e da pedagogia, que subsidiaro a deciso judicial.

60
concepes acerca de passagens anteriores, vida ociosa, falta de respaldo familiar, etc.
(p.195). O ltimo item salienta que preciso justificar que houve descumprimento de
medida anteriormente sancionada.
Em casos de descumprimento e reiterao, a medida de internao dever atentar
ao tempo mximo de trs anos, respeitando-se, entretanto, o tempo e as necessidades
individuais do caso, pois, nas palavras de Frasseto (1999), o tempo da mudana
psicolgico, individual, incapaz de ser padronizado ou previsto em termos
cronolgicos, sendo condio que se faa a oitiva do adolescente antes da deciso e de
ser observada que tal medida somente poder ser aplicada em ltima instncia, quando
no forem reveladas outras medidas mais adequadas. (p.164).
Segundo Frasseto (2001), a medida conhecida no meio forense por internaosano e no pode ser aplicada em casos de envolvimento do adolescente com trfico
de entorpecentes e porte de armas por no ser previsto nesta lei (p.187). Outros critrios
tambm so apontados no artigo 123, que consta da necessidade de estabelecimento
prprio internao (diferente de abrigo30) que contemple os critrios de idade,
compleio fsica e gravidade da infrao.
Os direitos reservados aos jovens privados de liberdade podem ser divididos em
trs grupos. O primeiro diz respeito ao sistema da Justia da Infncia e da Juventude: I
entrevistar-se pessoalmente com o representante do Ministrio Pblico, II peticionar
diretamente a qualquer autoridade, III avistar-se reservadamente com seu defensor e
IV ser informado de sua situao processual, sempre que solicitada.
O segundo grupo versa sobre os direitos quanto direo, aos tcnicos e aos
auxiliares da instituio de internao: V ser tratado com respeito e dignidade, IX ter
acesso aos objetos necessrios higiene e asseio pessoal, X habitar alojamento em
condies adequadas de higiene e salubridade, XI- receber escolarizao e
profissionalizao, XII realizar atividades culturais, esportivas e de lazer, XV
manter a posse de seus objetos pessoais e dispor de local seguro para guard-los,
recebendo comprovante daqueles porventura depositados em poder da entidade e XVI
receber, quando de sua desinternao, os documentos pessoais indispensveis vida em
sociedade.
O terceiro grupo versa sobre o vnculo do adolescente com a famlia e a
comunidade: VI permanecer internado na mesma localidade ou naquela mais prxima
ao domiclio de seus pais ou responsvel, VII receber visitas, ao menos semanalmente,
30

Atualmente, utiliza-se instituio de acolhimento.

61
VIII corresponder-se com seus familiares e amigos, XIII ter acesso aos meios de
comunicao social e XIV receber assistncia religiosa, segundo a sua crena, e desde
que assim o deseje (Art. 124; Mndez & Costa, 2003). A estes direitos somam-se os
pargrafos seguintes:
1 - Em nenhum caso haver incomunicabilidade.
2 - A autoridade judiciria poder suspender temporariamente a visita, inclusive de
pais ou responsvel, se existirem motivos srios e fundados de sua prejudicialidade aos
interesses do adolescente.

As duas ltimas leis que tratam da internao dissertam sobre os direitos


reservados aos adolescentes privados de liberdade e sobre o dever do Estado em zelar
pela integridade fsica, psicolgica e moral do adolescente, podendo ser adotadas
medidas adequadas de conteno e segurana para este fim (Arts. 124 e 125). Alm
disso, cabe salientar que ao adolescente lhe reservado, alm do direito de ter um
defensor, o de recorrer s medidas aplicadas (Arts. 207 e 198).
O ltimo item das medidas socioeducativas versa sobre as medidas de proteo,
contempladas no artigo 10131. Excluem-se apenas as duas ltimas consideraes dos
incisos VII e VIII que tratam respectivamente do abrigo (acolhimento) em entidade e da
colocao em famlia substituta. Tais medidas (de I a VI) podem ser aplicadas pela
autoridade judiciria competente e tambm pelo Conselho Tutelar, quando for - pela
autoridade judiciria - encaminhado, isolada ou cumulativamente, avaliando-se as
necessidades do adolescente.
Como j apontado, importante frisar que as medidas socioeducativas so
reservadas aos adolescentes (12 a 18 anos de idade) e so da competncia da autoridade
judiciria. As medidas de proteo, como abordaremos a seguir, so aplicadas s
crianas (0 a 12 anos de idade incompletos) e so da competncia do Conselho Tutelar.

31

Para evitar repetio, as medidas de proteo sero apresentadas a seguir: As medidas de proteo e o
Conselho Tutelar.

62
2.3. As medidas de proteo e o Conselho Tutelar

Diferente das medidas socioeducativas aplicadas aos adolescentes, o ato


infracional praticado por criana encontra no ECA as medidas previstas no artigo 101,
denominadas medidas de proteo:
Art. 101 Verificada qualquer das hipteses previstas no Art. 98, a autoridade
competente poder determinar, entre outras, as seguintes medidas:
I encaminhamento aos pais ou responsvel, mediante termo de responsabilidade;
II orientao, apoio e acompanhamento temporrios;
III matrcula e frequncia obrigatrias em estabelecimento oficial de ensino
fundamental;
IV incluso em programa comunitrio ou oficial, de auxlio famlia, criana e ao
adolescente;
V requisio de tratamento mdico, psicolgico ou psiquitrico, em regime hospitalar
ou ambulatorial;
VI incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento a
alcolatras e toxicmanos;
VII abrigo em entidade32;
VIII colocao em famlia substituta.
Pargrafo nico O abrigo medida provisria e excepcional, utilizvel como forma
de transio para a colocao em famlia substituta, no implicando privao de
liberdade.

Conforme o artigo 136 do Estatuto, estas medidas s podem ser aplicadas pelo
rgo do Conselho Tutelar33. Faz-se exceo, reservada autoridade judiciria, somente
quando no houver ou no estiver regularmente funcionando um Conselho Tutelar no
Municpio (Art. 262).
Cabe salientar que, diferente do que ocorre com o adolescente autor de ato
infracional, o ECA no estabelece nenhum procedimento a ser seguido pelo Conselho
Tutelar (Kaminski, 2002). A lei estatutria apenas indica que sua atuao deve ser feita
de forma colegiada, atentando-se ao ordenamento jurdico j consagrado, sendo que a
aplicao das medidas deve levar em conta, conforme o artigo 100, as necessidades
pedaggicas, preferindo-se aquelas que visem ao fortalecimento dos vnculos familiares
e comunitrios.
Kaminski (2002) observa sobre este assunto que a legislao especial no
contemplou garantias processuais criana autora de ato infracional, por entender que
32

Como dito, atualmente utiliza-se acolhimento em instituio de acolhimento.


Como detalharemos adiante, a medida protetiva de colocao em famlia substituta da competncia
da justia.
33

63
os procedimentos formais poderiam prejudicar o princpio da proteo integral. Ao
comentar este mesmo aspecto, Lobo (1997) enfatiza que as medidas de proteo no so
submetidas a formalismos processuais que possam dificultar ou impedir o pleno
exerccio dos direitos da criana ou do jovem (p.92). Dessa forma, diferente das
medidas socioeducativas aplicadas aos adolescentes, crianas autoras de ato infracional
no passam por acusao, processo, julgamento e punio (Kaminski, 2002, p.52).
No entanto, como aponta Kaminski (2002), a atribuio do Conselho Tutelar
nestes casos tem recebido crticas de inconstitucionalidade. O princpio da impugnao,
presente na Constituio Federal (1988), garante a apreciao do Poder Judicirio em
situaes de leso ou ameaa de direito, contra ilegalidade ou abusos de poder (Art. 5
da CF). Alm disso, segundo a objeo n 165, apresentada por Temporal (citado por
Cavallieri, 1997), a atribuio dos Conselhos Tutelares na apreciao do ato infracional
praticado por criana , invariavelmente, uma funo judiciria, convertendo-se num
rgo sui generis, no nosso sistema administrativo (p.57).
Frente s crticas de inconstitucionalidade da atribuio dos Conselhos Tutelares
nas situaes de apreciao do ato infracional praticado por criana, o ECA, no entanto,
no deixou de atribuir seu efetivo direito de acesso ao sistema judicirio. Em seu artigo
137, a lei apresenta a possibilidade de reviso das decises dos Conselhos pela
autoridade judiciria a pedido de quem tenha legtimo interesse. Neste sentido,
posiciona Kaminski (2002): apenas estaria a lei estatutria tratando de exigir o
esgotamento das vias administrativas para que, em fase de reviso, pudesse haver a
postulao judicial (p.74). Este mesmo autor lembra que, conforme o artigo 198 do
ECA, mesmo a reviso feita pela autoridade judiciria, poder ser objeto de recurso por
superior instncia. Explica: Assim, por exemplo, num caso de abrigamento de uma
criana, detm legtimo interesse os pais ou o responsvel e o dirigente do abrigo (alm
do Ministrio Pblico). (p.104).
Ao problema da inconstitucionalidade ou no da apreciao destes casos pelo
Conselho Tutelar, soma-se a competncia dos atendimentos. Salienta Sda (2001) que,
segundo o artigo 203 da Constituio Federal34 (1988), da competncia da Assistncia
34

Art. 203 - A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de
contribuio seguridade social, e tem por objetivos: I - a proteo famlia, maternidade, infncia,
adolescncia e velhice; II - o amparo s crianas e adolescentes carentes; III - a promoo da integrao
ao mercado de trabalho; IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a
promoo de sua integrao vida comunitria; V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal
pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria
manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei. (CF, 1988).

64
Social o atendimento das necessidades bsicas, consideradas direitos constitucionais, a
quem delas necessite, priorizando-se crianas e adolescentes (Art. 4 da Lei Orgnica da
Assistncia Social, LOAS)35. O autor enfatiza a necessidade de o atendimento ser
prestado por profissional competente (assistentes sociais, psiclogos, pedagogos,
advogados), de alto nvel de especializao ou, quando da impossibilidade do
atendimento por estes profissionais, por voluntrio treinado nas prticas da orientao
e do apoio (p.18).
Segundo este autor, portanto, somente quando h ameaa ou violao do direito
de acessar programas - polticas pblicas executadas por organizaes governamentais e
no governamentais registradas no Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do
Adolescente (CMDCA), conforme artigos 86, 87 e 90 do ECA - de orientao e apoio
social e familiar por profissional qualificado, que o Conselho Tutelar tem competncia
para intervir36. Em suas palavras, o acesso ao Conselho Tutelar garantido quando h
ausncia do servio devido, por mau atendimento ou por negativa do atendimento
devido, implicando infrao administrativa segundo o artigo 194 do ECA (p.69).
Dessa forma, salienta que o Conselho Tutelar no responsvel pela execuo
de programas, no substituindo, portanto, profissionais como assistente social,
psiclogo, advogado, juiz, pedagogo, etc. Tal desvio, em suas palavras, levaria
contraveno do exerccio ilegal de profisso e ao crime de usurpao de funo
pblica. (p.45).
Somam-se aos delicados problemas levantados, o questionamento acerca da
atribuio ou no de ato infracional praticado por menor de 12 anos; apesar da
consistncia do artigo 105 do prprio Estatuto: Ao ato infracional praticado por criana
correspondero as medidas previstas no Art. 101. Diferente do adolescente autor de ato
35

Art. 4 - A Assistncia Social rege-se pelos seguintes princpios: I supremacia do atendimento s


necessidades sociais sobre as exigncias de rentabilidade econmica; II universalizao dos direitos
sociais, a fim de tornar o destinatrio da ao assistencial alcanvel pelas demais polticas pblicas; III
respeito dignidade do cidado, sua autonomia e ao seu direito a benefcios e servios de qualidade,
bem como convivncia familiar e comunitria, vedando-se qualquer comprovao vexatria de
necessidade; IV igualdade de direitos no acesso ao atendimento, sem discriminao de qualquer
natureza, garantindo-se equivalncia s populaes urbanas e rurais; V divulgao ampla dos
benefcios, servios, programas e projetos assistenciais, bem como dos recursos oferecidos pelo Poder
Pblico e dos critrios para sua concesso. (LOAS, Lei n. 8.742, de 7-12-1993).
36
Complementa o autor: Muita gente (principalmente da burocracia federal) vem agindo para aumentar
o nmero de conselhos tutelares. Assim o fazem porque ainda no entenderam, ou no querem entender,
dezessete anos depois de promulgado o Estatuto [texto de 2007], que a funo que querem para
conselheiros tutelares privativa, legalmente exclusiva de profissional especializado. Tal especialista,
preparado na Universidade para agir sem imprudncia, sem negligncia e, principalmente, sem impercia,
previsto no artigo quarto, III e V da Lei 8.662-93. Trata-se do assistente social, e sua atuao se d no
mbito da poltica de Assistncia Social, nos termos do artigo 203, I da Constituio Federal. (Sda,
2007, p.31).

65
infracional, que encontra garantias processuais pela lei estatutria, nos artigos 110 e
111, a criana est sujeita ausncia de formalismos processuais pelo rgo do
Conselho Tutelar. A exclusiva aplicao de medidas protetivas pelos Conselhos
Tutelares e a ausncia de garantias processuais podem levar a uma compreenso de que
a ao delitiva da criana possa no ser definida, estrito senso, como ato infracional.
At a promulgao do ECA, era da competncia da autoridade judiciria todas as
situaes jurdicas e sociais referentes s crianas e aos adolescentes. O sistema
judicirio demonstrou, no entanto, insuficincia em suas amplas atribuies. Em
decorrncia disso e de movimentos nacionais e internacionais pela desjuridicializao
do sistema de atendimento infantojuvenil, surgiram os Conselhos Tutelares:
A necessidade urgente do desafogamento do judicirio, que no conseguia uma
eficincia em sua atuao jurdico-social, somada aos crescentes movimentos nacional e
internacional de desjuridicializao das matrias referentes criana e ao adolescente,
fez com que o Estatuto inovasse em sua determinao de competncias e atribuies
para atuar sobre as situaes jurdicas em que se encontravam envolvidas a criana e o
adolescente. Assim que, pelo Estatuto, nem toda situao jurdica envolvendo a
criana e o adolescente de competncia do juiz da infncia e da juventude, que deixa
de atuar notadamente como a primeira instncia. [itlicos nossos] (Kaminski, 2002,
p.86)

O Conselho Tutelar parte do Sistema da Garantia de Direitos37, sendo um


representante da sociedade. Caracterizado por ser um rgo permanente, autnomo e
no jurisdicional, a autoridade municipal responsvel por zelar pelo cumprimento dos
direitos de crianas e adolescentes em primeira instncia (Art. 131).
Por ser permanente, deve ser duradouro e ininterrupto, indispensvel aos
propsitos de seu funcionamento. Ser autnomo significa, segundo Soares (Soares,
Ramos & Marques, 2003), que tem liberdade na atuao de suas funes e
competncias, no podendo suas decises ficar submetidas a escalas hierrquicas, no
mbito da Administrao (p.445).

37

So trs os eixos constitutivos deste Sistema: a promoo, o controle social e a defesa de direitos. O
eixo da promoo de direitos compreende as polticas sociais bsicas destinadas populao infantojuvenil e s suas famlias. O eixo do controle social trata da participao da sociedade na formulao e
acompanhamento das polticas voltadas para a criana e o adolescente, por meio da ao de organizaes
da sociedade civil ou por meio das instncias formais de participao estabelecidas na lei, que so os
Conselhos dos Direitos. E, por fim, o eixo da defesa dos direitos, que consiste em zelar pelo cumprimento
dos direitos da criana e do adolescente, por meio de intervenes onde e quando houver ameaa ou
violao desses direitos. O Conselho Tutelar atua precisamente nesse eixo, junto com outras instncias do
poder pblico e da sociedade civil, tais como a Justia da Infncia e Juventude, o Ministrio Pblico, a
Defensoria Pblica, a Segurana Pblica e os Centros de Defesa. (Centro de Empreendedorismo e
Administrao do Terceiro Setor da Fundao Instituto de Administrao, CEATS/FIA, 2007, p.9).

66
O pedido de reviso de suas decises, conforme o artigo 137, pode ser feito por
quem tenha legtimo interesse autoridade judiciria, mas no fere a essncia da
autonomia do Conselho Tutelar. No tocante a esta mesma questo, Kaminski (2002)
salienta que a autoridade judiciria poder atuar em casos de ato infracional praticado
por criana, excepcionalmente, quando provocado por algum detentor de legtimo
interesse, quando atuar de forma secundria, ou como um agente de reviso de medida
aplicada (p.87).
As funes exercidas pelos Conselhos Tutelares so de natureza administrativa
(da Administrao Pblica) e fazem parte da Poltica de Atendimento do ECA (Molaib,
2006). Os Conselhos no possuem o mesmo poder que atribudo autoridade
judiciria, como o de compor a lide (conflitos de interesses) ou estabelecer sanes para
forar o cumprimento de suas decises (Soares et al., 2003). Exercem, no entanto, uma
parte do Poder Pblico que tem funo administrativa e a autoridade de influir sobre a
esfera jurdica de outrem (Soares & Carvalho, 2003, p.455), isto , que interferem na
liberdade das pessoas (Sda, 2001, p.161).
Com a vigncia do Estatuto, portanto, a infrao praticada por criana deixou de
pertencer ao campo jurisdicional e passou para o campo administrativo. A distino
entre ambos reconhecida com dificuldade, tanto nacional quanto internacionalmente,
pois no diferem em sua essncia material (Kaminski, 2002). Contudo, a diferena entre
eles fundamental, principalmente no tocante questo da infrao praticada por
criana e a competncia nestes casos.
Conforme j visto, apesar de ser um rgo no jurisdicional, o Conselho Tutelar
o responsvel pela apreciao do ato infracional praticado por criana. Por esta razo,
este rgo se traveste, tambm, de uma neutralidade e imparcialidade de mesma
qualidade e proporo que a jurisdio. (Kaminski, 2002, p.92).
Diante da complexidade da autoridade competente nestes casos, Kaminski
(2002) buscou distines conceituais entre jurisdio e administrao. Segundo o autor,
a diferena se assenta no modo de agir dos poderes. A jurisdio e a administrao
possuem cada uma, ao seu modo, uma forma de aplicar as leis e de elaborar normas
singulares concretas (p.95).
O poder jurisdicional do juiz que tem o poder de julgar e aplicar a lei de forma
secundria, imparcial, implicando a configurao de litgio e fazendo-o atravs das
formalidades do devido processo legal (p.95). A jurisdio uma funo do Estado
exercida em nome do povo... uma caracterstica fundamental e abstrata do juzo, ou

67
uma capacidade subjetiva do juiz, de exercer o poder jurisdicional de que est
investido. (p.88). Sua organizao baseada em independncia funcional e seus
atos fazem coisa julgada material, atingindo suas decises terminativas o carter da
definitividade e da imutabilidade (p.95).
A Administrao, dentro do Sistema de Separao dos Poderes, presente na
Constituio Federal do Brasil (1988), aquela que precisa da lei para representar o
interesse pblico. Por representar o bem-estar coletivo, a finalidade de sua ao no
depende da vontade pura do administrador, a aplicao das leis pela administrao
pblica parte envolvida, interessada e parcial que utiliza critrios polticos, de
oportunidade e convenincia. (pp.94-95). A aplicao desta lei se d de forma
primria, no precisa da configurao do litgio, podendo atuar por ofcio (no necessita
provocao). Sua organizao feita com hierarquias e subordinaes definidas38 e
seus atos no fazem coisa julgada material, podendo suas decises terminativas ainda
serem submetidas prestao jurisdicional (p.95).
O Conselho Tutelar, por receber permisso legal, isto , ter competncia no
atendimento, em primeira instncia, de situaes de ameaa ou violao dos direitos de
crianas e adolescentes, possui uma competncia jurdica. Entretanto, no assume
competncia judicial, reservada somente s situaes jurdicas dos juzes.
A particularidade deste rgo municipal administrativo seu especfico campo
de atuao. Por corolrio, o modo de agir do Conselho Tutelar est circunscrito ao
artigo 98 do ECA que versa sobre situaes em que crianas e adolescentes encontramse sob ameaa ou violao em seus direitos. Explica Kaminski (2002):
Ento, a partir do Estatuto, o juiz atender somente s questes jurdicas
judiciais, ficando todas as demais situaes jurdicas no judiciais, ou seja, as
administrativas e socioassistenciais... sob a atribuio do Conselho Tutelar. (p.86)

Dessa forma, o autor refora que o ECA pretendeu aliviar as vias de


competncias jurdicas judiciais. Ao atender situaes jurdicas (da norma, relativo ao
direito) no judiciais (relativos jurisdio, justia), o Conselho Tutelar passou a ter
autonomia na atuao administrativa quando os direitos de crianas e adolescentes so
ameaados ou violados.

38

Como dito anteriormente, no caso dos Conselhos Tutelares, estes possuem permisso legal de
autonomia e competncia, no tendo suas decises submetidas a escalas hierrquicas (Kaminski, 2002,
p.88).

68
Segundo o artigo 132 do Estatuto, deve haver pelo menos um Conselho Tutelar
em cada Municpio39, formado por cinco membros, escolhidos pela comunidade para
mandato de trs anos e permitida uma reconduo40. Segundo Ramos (Soares et al.,
2003), o artigo condiz com a diretriz de municipalizao presente nos artigos 88 e 204
da Constituio Federal e garante o atendimento personalizado a cada caso,
adequando-se realidade de cada bairro, distrito ou regio, aspectos fundamentais
democracia e desburocratizao dos sistemas de atendimento da populao (p.448).
Em outras palavras, reflete a proposta constitucional de descentralizao polticoadministrativa, da municipalizao do atendimento e da participao popular na
atividade estatal (democracia participativa).
Os Conselhos propiciam a participao e a capacitao da comunidade e da
sociedade como um todo, favorecendo o registro de casos, usados na implantao de
polticas pblicas municipais, estaduais e federais. Considerado por Marques (Soares et
al., 2003) um instrumento de presso e preveno, representam avanos na poltica
democrtica nacional e tem o poder/dever de acionar a justia visando garantir os
direitos do Estatuto e a execuo das polticas de atendimento (p.449).
Desde 2001, foi criado o chamado Conselho Nacional dos Direitos da Criana e
do Adolescente (Conanda), que estabeleceu os parmetros para criao e
funcionamento dos Conselhos Tutelares (Molaib, 2006). Os conselheiros so escolhidos
segundo alguns critrios (Art. 133). O primeiro refere-se idoneidade moral, que
implica na atuao do candidato, como cidado, no cumprimento de seus deveres
pblicos e privados. O segundo afirma que preciso ter idade superior a 21 anos de
idade e o terceiro requisito condiz com a necessidade de o candidato residir no
Municpio, de modo a conhecer a realidade local. Sobre o assunto, explicita Marques
(Soares et al., 2003):
O Estatuto diz que lei municipal estabelecer o processo de escolha e tambm
que este processo ficar sob a responsabilidade do Conselho Municipal de Direitos [Art.
139]. Significa que a comunidade, o Poder Executivo e a Cmara Municipal devero
discutir amplamente os critrios e definir a forma de escolha, refletindo a realidade
local, e devero, ainda, ter a preocupao e o cuidado para que realmente sejam
39

Quanto a isso, contrariando o exposto por Sda (2007), escreve Soares (Soares et al., 2003): Nada
impede que haja mais de um Conselho Tutelar, funcionando em dias e horrios diversos, no mesmo
Municpio, ainda que no mesmo local. Mas preciso que cada um tenha sua rea de atuao, pois, do
contrrio, estaria sendo burlada a caracterstica de autonomia de um e de outro (p.451).
40
Aps o tempo de um mandato (trs anos) sem a candidatura do conselheiro, ele poder se candidatar
novamente. Neste caso, no se trata de reconduo, a qual somente permitida uma vez (Soares et al.,
2003).

69
escolhidas pessoas de reconhecida atuao na promoo e defesa da criana e do
adolescente, que residam no Municpio j h algum tempo e que tenham um
conhecimento do Estatuto da Criana e do Adolescente.
O Conselho Municipal
dever, tambm, investir na capacitao dos candidatos, quanto ao papel e atribuies
do Conselho Tutelar, estudos sistemticos da nova lei e do novo reordenamento
jurdico. (pp.450-451)

Suas atribuies so realizadas de forma coletiva e esto dispostas no artigo 136


do ECA. A primeira atribuio do Conselho Tutelar (inciso I do artigo 136) corresponde
aos artigos 105 e 101, que dispem sobre o ato infracional praticado por criana e as
medidas de proteo, respectivamente, excluindo-se apenas o ltimo item que refere
sobre a colocao em famlia substituta (cuja competncia, como trazido anteriormente,
da autoridade judiciria).
Conforme o artigo 98, as medidas de proteo so destinadas sempre que os
direitos reconhecidos pelo Estatuto forem ameaados ou violados por ao ou omisso
da sociedade ou do Estado, por falta, omisso ou abuso dos pais ou responsvel e em
razo de sua conduta, isto , quando sua conduta no condiz com a lei determinada e
garantida pelo Estatuto.
O Conselho Tutelar, ao receber casos em que crianas e adolescentes se
encontram em situaes de ameaa ou violao de seus direitos, decide sobre a
aplicao das medidas de proteo, de acordo com a(s) necessidade(s) do caso.
A primeira medida (Art. 101, I) trata do encaminhamento aos pais ou
responsvel, mediante termo de responsabilidade. Assim, a primeira medida do
Conselho Tutelar colocar a criana ou adolescente sob a guarda de seus pais ou
responsvel. Da mesma forma, conforme os incisos II e III do mesmo artigo, preciso
orientar, apoiar e oferecer acompanhamento temporrio criana, bem como
acompanhar e providenciar a matrcula e a frequncia obrigatria em estabelecimento
oficial de ensino.
Cabe ao Conselho, nestes casos, averiguar a situao econmica dos pais ou
responsvel. Nestas situaes, aplica-se o inciso IV do mesmo artigo, que estabelece a
incluso em programa comunitrio ou oficial de auxlio famlia, criana e ao
adolescente. Caso seja necessrio, requisita tratamento mdico, psicolgico ou
psiquitrico, em regime hospitalar ou ambulatorial, e providencia sua incluso em
programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e
toxicmanos (Art. 101, V e VI).

70
Diante da importncia das funes elencadas, aponta Scheinvar (Sda et al.,
2003), que o Conselho Tutelar alm de ditar as necessidades processuais
[especificamente os procedimentos administrativos], tem a responsabilidade de
pressionar e articular a gerao de recursos adequados para o seu desempenho, pois,
sem seu acompanhamento cioso e constante, as medidas aplicadas podem no ter o
curso necessrio para a superao dos conflitos em questo. (p.326).
A ltima medida aplicada o acolhimento em entidade (Art. 90). O abrigo
(instituio de acolhimento) considerado uma entidade de atendimento especializado
que tem por objetivo o planejamento e a execuo de programas de proteo e
socioeducativos destinados s crianas e adolescentes. Sua funo corresponde a uma
opo extrema, embora imprescindvel, por ser uma retaguarda para a devida aplicao
das medidas (Sda et al., p.325). Para a autora, eventualmente, a criana ou o
adolescente podem se encontrar em situaes de ameaa ou violao, tornando
necessrio seu acolhimento. No caso de constatarem que a criana ou o adolescente
precise ficar na instituio por tempo prolongado ou permanente, o caso deve ser
encaminhado autoridade judiciria competente de modo a realizar o processo de
colocao em famlia substituta (Art. VIII).
Na hiptese de ato infracional praticado por criana e a aplicao da medida de
acolhimento em entidade, escreve Amarante (Amarante, Volpi & Santos, 2003):
Outra providncia que cabe na hiptese de ato infracional praticado pela criana
a utilizao do abrigo em entidade, a no implicar privao de liberdade. sempre
uma cautela excepcional e provisria (art. 101, pargrafo nico), at a sua colocao em
famlia substituta, que , tambm outra medida possvel de ser tomada quando for
aquele protagonista do ato infracional, adstrita, entretanto, competncia da Justia da
Infncia e da Juventude. (p.349)

Dessa forma, o Conselho Tutelar tem a competncia para providenciar, quando


necessrio, o acolhimento em entidade criana autora de ato infracional. Este autor, ao
comentar o artigo, tambm salienta a possibilidade de colocao em famlia substituta
(sob a competncia da autoridade judiciria especfica). Problematiza, contudo,
Mousnier (Sda et al., 2003) que a medida pode ser considerada pela criana, a
depender da situao, como uma punio, representando uma espcie de internao.
A comentadora citada, ao apontar a especificidade desta medida em casos de
criana autora de ato infracional, faz pensar na possibilidade da infrao estar
relacionada s condies de violao ou ameaa de direitos da criana por parte de

71
outrem41 (incisos I e II do Art. 98). Para esta autora, as medidas de proteo no podem
ser consideradas como punio ou castigo, pois possuem carter educativo, protetivo,
emancipador e tm como objetivo as finalidades preventivas, de valorizao da
cidadania. So medidas que devem refletir as necessidades pedaggicas, preferindo-se
aquelas que visem ao fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios (Art.100).
Por ser da competncia deste rgo zelar pelo cumprimento dos direitos de
crianas e adolescentes, outros procedimentos podem ser necessrios. Alm das
medidas de proteo aplicadas criana ou ao adolescente, so atribuies do Conselho
(Art. 136): atender e aconselhar os pais ou responsvel, aplicando as medidas previstas
no artigo 129, incisos de I a VI42, promover a execuo de suas decises atravs da
requisio de servios pblicos nas reas de sade, educao, servio social, etc., e
representar, junto autoridade judiciria, os casos de descumprimento injustificado de
suas deliberaes, ou seja, suas decises no podem ficar no papel, como letra morta
(Soares & Carvalho, 2003, p.458).
Segundo os incisos IV e V, os Conselhos tm a responsabilidade de encaminhar
ao Ministrio Pblico informaes sobre infraes administrativas ou penais contra os
direitos estabelecidos pelo Estatuto, bem como encaminhar autoridade judiciria os
casos de sua competncia, como pedidos de guarda, tutela, adoo, destituio do poder
familiar, etc. (Soares & Carvalho, 2003). Deve providenciar tambm as medidas de
proteo, como salientado anteriormente, a pedido da autoridade judiciria, nos casos de
adolescente autor de ato infracional (VI), alm de expedir notificaes dando cincia
aos envolvidos de suas determinaes, atos ou ofcios (VII) e requisitar, quando preciso,
certides de nascimento e bito (VIII).
Cabe a este rgo, em seu papel poltico, inclusive, assessorar o Poder Executivo
local na elaborao de propostas oramentrias para planos e programas de atendimento
dos direitos estabelecidos (IX). Representar, em nome da pessoa e da famlia, contra a
violao dos direitos de crianas e adolescentes por meios de comunicao, conforme o
artigo 220, 3, inciso II, da Constituio Federal (1988) (X). Representar ao Ministrio
41

Neste mesmo sentido, observa Santos (Amarante, Volpi & Santos, 2003) que a exclusiva aplicao das
medidas de proteo revela que a criana incapaz de refletir em profundidade sobre seu ato (p.349).
42
Corresponde ao artigo 129 que versa sobre as medidas pertinentes aos pais ou responsveis, excluindose, no tocante s competncias do Conselho Tutelar, os trs ltimos incisos a seguir: I encaminhamento
a programa oficial ou comunitrio de proteo famlia; II incluso em programa oficial ou
comunitrio de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos; III encaminhamento a
tratamento psicolgico ou psiquitrico; IV encaminhamento a cursos ou programas de orientao; V
obrigao de matricular o filho ou pupilo e acompanhar sua frequncia e aproveitamento escolar; VI
obrigao de encaminhar a criana ou adolescente a tratamento especializado; VII advertncia; VIII
perda da guarda; IX destituio da tutela; X suspenso ou destituio do ptrio poder.

72
Pblico, para efeitos das aes de perda ou suspenso do poder familiar, como nos casos
de violncia domstica (XI) (Art. 136; Soares & Carvalho, 2003).
importante salientar ainda que, alm destas especficas atribuies, os
Conselhos Tutelares, bem como o Ministrio Pblico e o poder judicirio, recebem a
incumbncia de fiscalizar as entidades governamentais e no governamentais no
atendimento de crianas e adolescentes (Art. 95).
A partir dos problemas que puderam ser evidenciados at o momento, como
sobre as questes envolvendo a competncia dos Conselhos Tutelares nestes casos, a
atribuio ou no de ato infracional praticado por criana, a relao entre punio
versus proteo na aplicao destas medidas, remetemos o leitor trajetria a seguir.

73

3.

DESBRAVANDO UM CAMPO

E manda que Volta Seca v andar no carrossel. E o menino toma o cavalo que serviu a
Lampio. E enquanto dura a corrida, vai pulando como se cavalgasse um verdadeiro
cavalo. E faz movimentos com o dedo, como se atirasse nos que vo na sua frente, e na
sua imaginao os v cair banhados em sangue, sob os tiros da sua repetio... E o
cavalo corre e cada vez corre mais, e ele mata a todos, porque so todos soldados dos
fazendeiros ricos. Depois possui nos bancos a todas as mulheres, saqueia vilas, cidades,
trens de ferro, montado no seu cavalo, armado com seu rifle.

(Jorge Amado, Capites da Areia, 1937/1971, p.77)

74
3.

DESBRAVANDO UM CAMPO

O Conselho Tutelar rgo permanente e autnomo, no jurisdicional,


encarregado pela sociedade de zelar pelo cumprimento dos direitos da criana e
do adolescente, definidos nesta Lei. (Art. 131 do ECA)

A partir do levantamento terico realizado sobre o conceito de ato infracional no


mbito jurdico, das caractersticas das medidas socioeducativas e, mais especificamente
- por ser o foco de ateno deste trabalho -, no que concerne s medidas de proteo, ao
ato infracional praticado por criana e a atribuio dos Conselhos Tutelares no
atendimento destes casos, pudemos levantar alguns pontos considerados enigmticos.
Algumas questes, como a atribuio ou no de ato infracional praticado por criana, o
entendimento destas medidas como sendo garantistas ou restritivas de direitos43, bem
como a questo da competncia no atendimento de situaes envolvendo o ato
infracional praticado por criana, demandam aprofundamento e reflexo.
Como visto anteriormente, o Conselho Tutelar tem a funo de atender, em
primeira instncia, todas as situaes de ameaa ou violao dos direitos garantidos pelo
ECA. Viu-se igualmente que, quando da prtica de ato infracional por criana, este
rgo pode fazer uso de suas demais competncias a fim de buscar a execuo dos
encaminhamentos considerados necessrios (j que as medidas de proteo, previstas no
artigo 101 de I a VII, so congruentes com as demais atribuies do Conselho Tutelar).
Nesse nterim, consideramos de fundamental importncia conhecer como esto
sendo aplicadas as medidas de proteo, investigar a funo destas medidas e o lugar
oferecido criana autora de ato infracional, a partir da experincia dos conselheiros
tutelares.
A pesquisa de campo com conselheiros tutelares teve como objetivo desvelar a
temtica da criana autora de ato infracional e a aplicao das medidas de proteo
pelos Conselhos. Com isso, buscou-se trazer contribuies para a aplicao destas
medidas, bem como trazer recursos (fundamentao) a uma discusso acerca dos temas
envolvidos, como o ato infracional praticado por criana, a garantia e a restrio de
43

Na medida em que as medidas influem na esfera jurdica, na liberdade individual. Neste sentido, apesar
de serem chamadas protetivas e seu contedo visar integridade das determinaes legais de sua
populao, ao serem impostas pela autoridade da lei, interferem na autonomia individual. Pela
interferncia do arbtrio, as medidas de proteo podem ser impostas via regramento legal.

75
direitos da criana autora de ato infracional e as atribuies dos conselheiros tutelares
nestes casos.

3.1. Roteiro de viagem: a pesquisa extramuros

Como transmitir uma experincia? Dito de outra forma, como trazer a uma
dissertao de mestrado, que se prope para isso, sistematizar em linguagem cientfica
da rea o trabalho de investigao realizado, algo da ordem da vivncia singular?
(Funaro et al., 2009, p.9). Isto , como transmitir uma experincia, sem conceder uma
licena quele que a viveu, quando no for possvel realiz-la de forma diferente, de se
expressar na primeira pessoa?
Por esta razo, concederemos aqui uma licena formalidade de uma
dissertao, reconhecendo o esforo de transmitir como foi o trajeto percorrido nos
Conselhos Tutelares da cidade de So Paulo.
Entrevistar um conselheiro de cada Conselho Tutelar e, atravs desta empreitada,
atravessar a cidade de So Paulo, foi uma deciso pautada numa viso poltica da
cidade. O reconhecimento das diferenas existentes nas regies desta cidade pde ser
verificado, apesar do foco da pesquisa no ter sido pr-determinado, estrito senso, pelas
diferenas regionais.
O objetivo, como salientado anteriormente, foi conhecer como esto sendo
aplicadas as medidas de proteo, averiguar a funo destas medidas e o lugar oferecido
s crianas autoras de ato infracional, a partir dos procedimentos e critrios adotados
pelos conselheiros tutelares nas situaes de atendimento e encaminhamento destes
casos. Entretanto, como se pde constatar, o lugar oferecido criana fora-da-lei,
invariavelmente, no se distancia da geografia na qual est inserida.
A amostra proposital desta pesquisa pode ser descrita da seguinte forma: dos 37
Conselhos Tutelares de So Paulo, gesto 2008 - 2011, foram realizadas 34 entrevistas
presenciais, trs entrevistas por telefone com conselheiros que, por sua vez, no
quiseram ou no puderam dar a entrevista pessoalmente, e uma no realizada em que,
apesar de ter sido agendada, os conselheiros no se encontravam na sede do Conselho
Tutelar. Totalizam, dessa maneira, 37 entrevistas consideradas suficientes aos objetivos
propostos.

76
A distribuio de cada Conselho Tutelar pode ser visualizada abaixo, conforme a
diviso regional da cidade, os bairros compreendidos e seus respectivos endereos:

Figura 1: Distribuio dos Conselhos Tutelares da cidade de So Paulo:

A partir da distribuio acima, fez-se um roteiro de viagem. Foram analisadas as


melhores rotas e buscou-se organizar cada destino com a previso de tempo de chegada
e sada de cada local. Incluram-se as previses de clima-tempo e trnsito, pois, para

77
muitos destinos, o tempo estimado (a depender das contingncias) era esperado ser duas
horas cada.
O roteiro estava submetido ao agendamento das entrevistas. No entanto,
conforme observou uma conselheira, o trabalho no Conselho Tutelar sem previso44.
Muitas vezes so solicitados em situaes emergenciais e precisam deixar a sede do
Conselho, o que no s dificultou o agendamento, mas a realizao das entrevistas.
O contato inicial foi feito por telefone, em que se buscou agendar um horrio
que o conselheiro contatado pudesse estar presente no Conselho Tutelar, como no caso
de estar em planto no dia do agendamento. No entanto, muitas entrevistas no foram
realizadas com os conselheiros contatados, mas com outros conselheiros que estavam no
local e no horrio marcado anteriormente para a entrevista.
Os conselheiros foram informados dos objetivos e procedimentos da pesquisa.
As entrevistas foram realizadas mediante seu consentimento formal, conforme o Termo
de Consentimento Livre e Esclarecido, tendo sido a pesquisa aprovada pelo Comit de
tica em Pesquisa com Seres Humanos do Instituto de Psicologia (CEPH-IP) da
Universidade de So Paulo (USP).
O convite oferecido se assentou no pressuposto tico de que estes conselheiros
seriam sujeitos que poderiam dar seu testemunho45, transmitindo um saber sobre sua
experincia pessoal. Sob este pressuposto metodolgico, o instrumento de investigao
utilizado foi o da entrevista semidirigida46. De acordo com Turato (2008), a entrevista
consiste em um encontro interpessoal estabelecido para obteno de informaes
verbais ou escritas, sendo instrumento para conhecimento para assistncia ou pesquisa
(p.309), o que permitiu escutar o que os conselheiros tinham a dizer sobre crianas
autoras de ato infracional e a aplicao das medidas de proteo. Posteriormente, estas
entrevistas foram registradas, atravs da sua transcrio, para que pudessem ser
analisadas (no foram gravadas).
A previso para a durao das entrevistas foi de uma a duas horas. Mas, por se
tratar de uma previso, algumas entrevistas no chegaram a durar uma hora e outras
44

Constatao igualmente de Souza e Coutinho (2010): at porque o CT um espao que tem por
especificidade um no enquadramento numa rotina (p.172).
45
Sabemos que o conceito de testemunho est alm dos limites e da proposta deste trabalho. No entanto, o
uso do termo, como ser possvel constatar, no aleatrio, pois, como salienta Felman (2000): a
psicanlise repensa profundamente e renova radicalmente o prprio conceito de testemunho, ao sugerir e
ao reconhecer, pela primeira vez na histria da cultura, que no necessrio possuir ou ser dono da
verdade para testemunhar sobre ela de forma eficiente; que o discurso, enquanto tal, testemunhal sem o
saber e que aquele que fala, constantemente testemunha uma verdade que, apesar disso, continua a lhe
escapar. (p.27).
46
Na verdade, as questes iniciais tinham como objetivo propiciar a fala dos conselheiros tutelares.

78
duraram mais de duas horas. Cabe salientar que as entrevistas foram realizadas no local
de trabalho do conselheiro, ou seja, no Conselho Tutelar de origem.
O objetivo foi refletir sobre a situao de crianas autoras de ato infracional sob
medidas de proteo, atravs da pesquisa de campo com conselheiros tutelares e da
fundamentao terica da psicanlise freudo-lacaniana. Os questionamentos que
permearam esta pesquisa foram: quais so os critrios utilizados na definio de ato
infracional praticado por criana? Quais procedimentos so adotados quando da
chegada destes casos? Como so feitos os encaminhamentos? Quais os critrios
utilizados na aplicao das medidas protetivas? Como entende estas medidas?
A partir destes questionamentos e do levantamento terico realizado, acabamos
por submeter esta pesquisa chamada utopia da interdisciplinaridade. Considera
Turato (2008), em seu otimismo, que o pesquisador, quando ecltico, poder dominar o
suficiente de certas reas do conhecimento para lanar mo de seus conceitos para lidar
com seus dados. (p.262). Pontuamos como otimista, pois sabida a precauo
freudiana no que tange aplicao da psicanlise quando no instaurada a
transferncia (Freud, 1910/1996). Cuidado tambm necessrio frente proposta de
interlocuo de campos discursivos distintos, pois, como observa Lerner (2008, p.176):
Uma consequncia comum a aplicao de um discurso a outro. o que acontece
quando elementos de um discurso so postos a traduzir ou explicar elementos definidos
por outro discurso e, em seguida, complementa:
Isso no quer dizer que no h outras formas de trabalhar sob a mencionada
tenso decorrente da heterogeneidade discursiva. Considero a articulao uma delas.
Para tanto, necessria, da parte do pesquisador, a disposio de no se deixar levar
pela inexorvel tendncia totalitria do discurso. necessrio arrefecer o nimo de usar
uma nica explicao para todos os problemas tomados em questo. bastante bvio,
mas no nada fcil. [itlicos nossos] (Lerner, 2008, p.176)

De qualquer forma, a proposta interdisciplinar ou, mais propriamente, a


articulao, no foi uma considerao que se pode dizer ter sido feita a priori. Ela se deu
no desenrolar do levantamento terico realizado, conduzindo a um aprofundamento
rduo em temas especficos do Direito e tornou necessria a apropriao de um discurso
prprio, em grande parte, at ento, distante da minha apropriao intelectual.
A fim de no se pretender reduzir um campo a outro, cumpre escolher alguns
aspectos de cada um dos campos para serem aproximados. No se trata de estender a
explicao de um para recobrir a de outro, mas de propor uma aproximao que permita

79
um debate entre tais aspectos. frequente que tais debates circunscritos venham a se
mostrar profcuos a ponto de acarretar uma inflexo sobre um ou mais campos originais
ou at mesmo inaugurar um novo campo discursivo. (Lerner, 2008, p.176)

Aps este primeiro

atravessamento,

conforme o objetivo explicitado

anteriormente, foi utilizado o referencial terico da psicanlise de orientao freudolacaniana e como mtodo de pesquisa, a abordagem qualitativa, tal como descrita por
Turato (2008). No que tange debatida discusso acerca da cientificidade da
psicanlise,

este

mesmo

autor

observa

que

psicanlise

instaurou

sua

autodeterminao epistemolgica, isto , criou mtodos de investigao e delimitou um


objeto indito de estudo (o inconsciente) (p.108).
Segundo este mesmo autor, o mtodo qualitativo permite a realizao do
contexto com o particular ao enfatizar a diferena47 presente em tudo aquilo que
concerne ao ser humano. justamente esta contextualizao que define a clnica
enquanto campo de investigao aberto. Dito de outra forma, a clnica aquilo que
aborda o humano em seu contexto.
Atravs deste mtodo, possvel receber as interferncias, o rudo indesejvel
e o no esperado durante qualquer investigao. No por acaso, so justamente as
intercorrncias que se estabelecem entre o homem e seu meio que o qualitativo
privilegia. Segundo o autor, os mtodos qualitativos se confundem com a clnica, pois
justamente aquilo que no era esperado o que permite a uma pesquisa produzir algo
novo. Nas palavras de Freud (1922-1923/1996, p.268), mais especificamente, a
cincia dos processos mentais inconscientes a psicanlise - tem como nico objetivo
chegar a uma viso harmnica de uma parte da realidade, mas que resta sempre
incompleta e sujeita a revises:
Pelo contrrio, ela se atm aos fatos de seu campo de estudo, procura resolver
os problemas imediatos da observao, sonda o caminho frente com o auxlio da
experincia, acha-se sempre incompleta e sempre pronta a corrigir ou a modificar suas
teorias. No h incongruncia (no mais que no caso da fsica ou da qumica) se a seus
conceitos mais gerais falta clareza e seus postulados so provisrios; ela deixa a
definio mais precisa deles aos resultados do trabalho futuro. (Freud, 1922-1923/1996,
pp.269-270)

No mtodo qualitativo, as hipteses so suspensas durante a pesquisa,


justamente para que o objeto de estudo possa se manifestar. Este objeto pode ser uma
47

Nas palavras de Sauret (2003), a pesquisa psicanaltica contribui para a incidncia da psicanlise no
lao social contemporneo... H, pois, uma aposta poltica, na medida em que leva em conta a palavra do
sujeito, no renunciando quilo que constitui sua particularidade. (pp.94 e 102).

80
pessoa, um grupo, um informante, uma histria de vida, um mito, uma religio, uma
representao cultural... enfim, tudo aquilo que humano em toda sua complexidade48
(Cassorla citado por Turato, 2008, pp.24 e 31).
Como explicitado, o objeto de estudo desta pesquisa foi a criana autora de ato
infracional sob medidas de proteo. Por este motivo, foi dado privilegio experincia
dos conselheiros tutelares no atendimento e encaminhamento destas crianas.
No entanto, a primeira orientao que recebi foi: Voc no vai encontrar nada
sobre estas crianas nos Conselhos Tutelares, elas no vo pra l., dando indcios de
que a proposta de realizar entrevistas com os conselheiros tutelares seria um fracasso.
Seguir adiante foi uma deciso pautada em insistncia ou particular teimosia. De certo,
seria importante investigar esta primeira informao.
Ao reconhecer, atravs do levantamento terico realizado, a competncia no
atendimento destes casos pelos conselheiros tutelares, tornou-se impretervel o seguinte
questionamento: onde esto, portanto, estas crianas?49
Veremos ao longo dos captulos subsequentes, no entanto, que no ser possvel
fornecer uma resposta simples, tampouco conclusiva, sobre esta questo, pois neste
contexto, aparentemente fora do contexto, que as entrevistas com os conselheiros
tutelares revelam suma importncia. Situar50 a criana fora-da-lei pde parecer, atravs
da pesquisa realizada, um mal-estar cuja causa parece ser algo da ordem do
impossvel51.
Este trabalho, portanto, pretendeu ir a campo, pois se concebeu que se deveria
privilegiar a experincia daqueles que atuam (ou atuariam?) com estas crianas. A
escuta desses conselheiros foi feita dentro do panorama tico da psicanlise, o que,
segundo Lacan (1959-1960/1997), condiz com a ateno flutuante do analista e,
portanto, do pesquisador, da associao livre do sujeito. Nas palavras de Sauret (2003):
No h pesquisa clnica sem encontro que mobilize a palavra. Dizendo de outra
forma, todo ato de palavra que mobiliza um encontro entre um sujeito e um outro (quer
o pesquisador seja o agente, o parceiro ou apenas testemunha da relao) suscetvel de
uma avaliao com os elementos de estrutura. [itlicos nossos] (p.97)
48

A dificuldade encontrada neste mtodo que, ao contrrio do modelo de cincia positivista, sujeito e
objeto de pesquisa interagem (como acontece numa entrevista), sendo esta interao suspeita nas
chamadas cincias duras que objetivam resultados previsveis.
49
A hiptese foi assim construda sob a forma de uma questo.
50
A palavra situar significa colocar, estabelecer, pr, determinar ou assinalar (lugar a), estar ou
ficar situado (Ferreira, 2008, p.743).
51
Aspectos que sero discutidos nos captulos finais desta dissertao.

81
Para Turato (2008), o mtodo de investigao qualitativo condiz com a atividade
de escuta e investigao analticas, pois ambos privilegiam o que particular ao ser
humano e s relaes humanas. Assim, a tica psicanaltica que permitiu que a
pesquisa pudesse se dar neste trmite por excelncia clnico (de escuta clnica), apesar
de estar fora do contexto da clnica tradicional de consultrio.
Consideramos que o presente trabalho poderia contribuir para as questes de
ordem clnica e social apresentadas, pois, como salienta Rosa (2004), a psicanlise,
desde suas origens, dedicou-se ao estudo dos processos sociais e polticos para
compreender fenmenos individuais. Dessa forma, a pesquisa psicanaltica nos trmites
sociais e polticos, chamado de psicanlise aplicada, em extenso ou extramuros,
sempre foi utilizada para se pensar a clnica e a prpria teoria psicanaltica. Enfatiza a
autora:
Inmeros so os modos como se pode desenvolver, dentro dos fundamentos
ticos e tericos da psicanlise, uma investigao dos fenmenos sociais, contribuindo
para a elucidao de sua eficcia no processo de alienao do sujeito e apontando os
laos que possibilitem a sua incluso como sujeitos do desejo (Rosa, 2004, p.340).

As entrevistas passaram por um processo de anlise (anlise de resultados), em


que foram verificados aspectos que se repetiram no discurso dos conselheiros e dados
que pudessem revelar algo sobre a situao destas crianas (elementos caractersticos).
Estas informaes puderam ser melhor apreendidas e transmitidas atravs de quatro
itens que se mostraram relacionados: competncia, procedimentos, interpretao e
encaminhamentos.

3.2. Fragmentos de um dirio de bordo

Papel e caneta nas mos e o imprescindvel GPS (Global Positioning System).


Este aparelho consiste em um sistema que oferece ao navegante o rastreamento atravs
de ruas e avenidas, das rotas para se chegar a um determinado local. A utilidade de um
navegador porttil se justificou pela constatao das deficincias existentes no
transporte pblico de So Paulo.

82
Mesmo possuindo um trnsito catico, o transporte pblico da cidade no
ofereceu melhor alternativa para a realizao deste trabalho. Fora mais difcil chegar aos
destinos atravs de nibus e trens, do que de carro. A dificuldade apresentou-se, neste
caso, por trs razes: o tempo dos trajetos oferecidos, a necessidade de duas ou mais
condues do ponto de partida e o acesso a algumas regies.
Os trens oferecem indicaes atravs de mapas. O mesmo no se pode dizer dos
nibus que so, entretanto, fundamentais para se chegar a determinados locais da
cidade. Assim, por duas vezes, peguei um nibus errado e tive de contar com a ajuda de
funcionrios para poder mudar de plataforma.
Cabe salientar, no entanto, que o GPS no possui nenhuma ferramenta que possa
reconhecer reas consideradas de risco, como lugares controlados pelo trfico de
drogas. Inmeras vezes foi preciso estar atenta para no entrar, quando no fosse
necessrio, em locais que pudessem oferecer algum perigo relacionado ao controle do
trfico. Convm observar, no entanto, que muitos Conselhos Tutelares localizam-se em
regies da periferia da cidade, em comunidades ou regies prximas que carecem,
quele que se prope seguir seu roteiro, de ateno aos locais de acesso controlados.
Segundo as estimativas do Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE,
2009), So Paulo destaca-se como a unidade federativa mais populosa da nao e possui
41,4 milhes de habitantes, sendo a sua capital representativa desta populao.
Percebe-se, a primeira vista, uma cidade repleta de atrativos, oportunidades de
trabalho e oferta de servios. Contudo, possvel constatar ao atravessar a cidade que
estes aspectos so localizados, de modo que, nem toda regio os possui de forma
suficiente e condizente com a demanda de sua populao. Esta geografia separatista,
perceptvel da cidade, fez Endo (2005) observar52:
A tendncia separabilidade absoluta, distino clara e evidente, manifesta-se
no traado da cidade, nas suas divises espaciais e geogrficas. A distncia, a fratura
que o indivduo quer impor entre si e os desiguais, executa-se inteiramente na cidade.
Tal ruptura ocorre na medida em que a metrpole est dividida entre as reas dos
grandes proprietrios, dos pequenos proprietrios e dos sem propriedade; sendo que a
52

A pesquisa deste autor procurou demonstrar que a expresso evidente de anseios expulsivos,
segregacionistas e eliminacionistas radicados na produo de dicotomias so parte da herana viva das
desigualdades e das formas de mant-la, oriunda de nosso passado colonial, nas quais a violncia endossa
e determina os territrios desiguais, ordenando a sociedade e estabelecendo a diviso clara entre cidados
e no-cidados... E, enquanto no-cidado, sujeito a todo tipo de infortnio e violncia por parte dos
cidados, o que implica que certos distritos da cidade de So Paulo, assolados pelas desigualdades,
tornaram-se verdadeiros campos abertos onde se pratica a violncia de modo cotidiano e corriqueiro e,
portanto, onde, apesar da transio para a democracia na dcada de 1980, graves violaes dos direitos
humanos continuam a ocorrer. (Endo, 2005, pp.24-27).

83
propriedade a garantia da condio citadina, a prova de que se um habitante da
cidade legal. (p.49)

Outra percepo possvel o aspecto cinza da cidade. So Paulo repleta de


avenidas, ruas e viadutos, aglomerados de prdios e casas que no seguem um nico
padro ou estilo. A diferena no se d somente na distncia temporal de suas
construes, mas tambm de classe econmica e social. Nas palavras do autor, certos
espaos marcam zonas de excluso, nas quais a desigualdade e a violncia determinam
sua condio de no-cidade, de no-lugar (Endo, 2005, p.27).
Conforme se atravessa a cidade, possvel ser atravessada por ela. Ao final do
dia e aps longas horas de viagem, foi possvel ter a sensao, ou melhor, a constatao
do atravessamento promovido pela cinzatura da cidade. Isto , no somente o
vislumbre de sua cor, mas a ciso que a cidade foi capaz de oferecer.
Apesar da disposio, o cansao de atravessar a cidade teve suas consequncias,
pois serviu de motivao para continuar a empreitada. Foi preciso atravessar a cidade
para poder chegar mais perto dos objetivos desta pesquisa, para dar voz a estes agentes
da sociedade: os conselheiros tutelares. O trabalho dos conselheiros destina-se, em sua
maioria, a uma populao carente de servios pblicos. Em outro sentido, pode-se dizer
que a parte mais carente da populao que solicita seus servios, como educao,
sade, esportes, segurana e lazer.
Atravs de ofcios, foram o cumprimento dos servios pblicos, para que haja
efetivao e garantia dos direitos de crianas e adolescentes. Sua atuao, entretanto,
encontra limites. No somente aqueles encontrados devido carncia na oferta de
servios pblicos, como tambm no que tange s suas prprias competncias
(atribudas, por exemplo, Justia da Infncia e Juventude ou Secretaria de
Educao).
Para ilustrar o limite de suas competncias e demonstrar o alcance do Conselho
Tutelar, enquanto referncia para a populao, encontra-se o seguinte cartaz em alguns
dos Conselhos visitados:
OBSERVAO
O Conselho Tutelar no atende casos de:
- penso alimentcia
-guarda de filhos
-divergncias conjugais
- brigas de vizinhos
-internao de criana

84
-autorizao para viagem
-pedido de bolsa famlia
-susto em crianas (no somos Bicho Papo)

O objetivo de apresentar o presente cartaz tem em vista trazer ao leitor a


importncia e o alcance do trabalho exercido pelos conselheiros tutelares. Eles so
representantes da comunidade onde vivem e, dessa forma, so representantes da
sociedade.
Como explicitado, nem tudo est ao alcance do conselheiro tutelar. Entretanto,
acabam servindo como porta de entrada queles que buscam a soluo de seus mais
diversos problemas e, com isso, exercem um papel fundamental ao orientar a populao,
indicando, sempre que possvel, quais os procedimentos que podem ser tomados. Nas
palavras dos conselheiros:
Fala-se muito e entende-se pouco, pois nem tudo atribuio do Conselho. As
atribuies so requisitar e encaminhar...
Conselho Tutelar rgo de defesa e no punidor que o juiz da Vara da
Infncia e Juventude.
Pensam que Conselho s serve pra retirar criana dos pais... O Conselho
visita, averigua se procede a denncia, fala com a famlia antes de abrigar... Chegam
casos que se diz No pode agredir, se no chamam o Conselho Tutelar. No pode
espancar, mas corrigir sim, e no a Deus-dar! O Conselho Tutelar protege em
tudo... d proteo de tudo que precisa aqui.
S com o ECA que mudou de natureza jurdica, sujeito de direitos e deveres...
por isso foi criado o Conselho Tutelar, pra dizer, mostrar a eles seus direitos e deveres.
O Conselho orienta, aconselha, encaminha, facilita o acesso aos servios pblicos e
verifica se famlias e entidades esto atuando... No rgo tcnico... Como no sou
rgo tcnico, encaminho.
Tem muita gente ainda que no sabe pra que serve o Conselho Tutelar e
ameaa: vou te mandar pro Conselho Tutelar!.
Conselho Tutelar no tem resguardo de ningum... chamado pra um monte
de situaes que no responsvel e depois diz que [o Conselho Tutelar] no faz
nada.
No Bicho Papo!

Tive a ocasio de presenciar o dia a dia nos Conselhos Tutelares. Em sua


maioria, a queixa trazida pelos pais ou responsveis (geralmente a me ou a av) era
parte de uma rdua busca j realizada anteriormente. Isto , a queixa trazida se referia
busca pela garantia de direitos e/ou orientaes que, aps inmeras tentativas de

85
soluo, restava inconclusiva. Pde-se observar que a populao busca na figura do
conselheiro a alternativa primeira e ltima de soluo para os seus problemas.
A maioria das queixas trazidas se referia a ausncia de vagas em creches e
escolas, que se intensificam no perodo de dezembro a maro de cada ano, dado a poca
da realizao das entrevistas. A queixa seguinte tratava da colocao de irmos em
escolas diferentes e no mesmo horrio, inviabilizando, assim, que um dos irmos
pudesse estudar. Por fim, a colocao em lugares distantes da residncia da criana ou
adolescente, mesmo quando da existncia de uma creche ou escola prxima. Nas
palavras de um conselheiro, o Conselho Tutelar fica de mos amarradas, pois a
resposta nestes casos que o Estado no est violando o direito, porque o Estado
entende que a criana est na escola, mesmo sendo em escolas diferentes, no mesmo
horrio ou longe.
Na maioria das situaes encontradas, apesar de requisitarem a vaga na creche
ou escola atravs de ofcios, as famlias precisam esperar numa fila para a Secretaria da
Educao organizar a sequncia de distribuio ou redistribuio das vagas53:
Precisamos recorrer justia pra uma vaga na escola... um absurdo as
mes terem que vir aqui no Conselho pra isso.
Ns estamos aqui pra defender, mas muitas vezes isso no acontece... os pais
ficam revoltados! lei. Estudar prximo aonde mora lei...

Conforme outro conselheiro: o trabalho de formiguinha. Encontram-se de


mos atadas quando necessitam encaminhar para programas sociais. A falta na oferta
de servios pblicos, de equipamentos ou sua insuficincia em atender a demanda da
regio, foram aspectos trazidos nas 37 entrevistas:
O Conselho Tutelar tem autonomia, mas no tem ferramentas pra trabalhar.
Fica muito sem ter o que fazer. No h interesse poltico na implementao de Polticas
Pblicas. No do tanta importncia pra criana e adolescente. Um viaduto aparece
mais... No tem interesse poltico, o que uma pena... Pra fazer os encaminhamentos,
fica de mos atadas. No tem vagas nos ncleos, nas creches e escolas. Aqui [nome da
regio] tem poucos CAPS [Centro de Ateno Psicossocial] e superlotados. A
53

Sda (2001) comenta sobre este assunto: Inexistindo oferta adequada do ensino obrigatrio em escolas
pblicas sucessivamente mais prximas de sua residncia, a criana tem direito de ser matriculada em
escola particular, com a anuidade paga pelo Estado (municpio ou Estado membro, conforme a rede
pblica que pratica a omisso de no oferecer a vaga gratuitamente). (p.108). O Conselho Tutelar
tambm pode fazer valer o direito educao atravs de ao civil pblica, alertando os responsveis pela
poltica de educao, alm de poder representar ao Promotor da Infncia e da Juventude por via
administrativa ou judicial.

86
Assistncia Social, ao invs de ampliar, reduz. No tem CAPS que tenha vaga, sempre
tem fila de espera... Talvez no h interesse poltico.
Tem fila pra criana e adolescente ser atendido no posto. As ONGs
[organizao no governamental] ajudam, mas falta muito atendimento ainda. No d
pra atender a demanda. Falta vontade do Poder Pblico de atender e fazer valer a lei
de proteo pra criana e adolescente... No existe, no Poder Pblico, uma
preocupao com esta populao... temos dificuldade de atender, prestar os
atendimentos.
Em regra, no tem atendimento... O que o Conselho Tutelar faz tentar
garantir a oportunidade, isso que o Estado deve fazer: oferecer escola, dar opo, ter
acesso ao lazer, educao, sade... Como garantir o acesso?
Aqui no tem muito pra onde encaminhar. Tem mais ou menos umas quatro
ONGs, mas a demanda grande aqui. Tem regies da [nome da regio] que no tem
nada... Qu tem pra oferecer o Conselho Tutelar? preciso de meios pra melhorar a
vida das famlias. Aqui no tem nada que atraia o adolescente... No tem CAPS pra
encaminhar o adolescente pra tratamento, tem que encaminhar pro de referncia que
em [nome da regio]. Tem um ncleo de sade mental, mas pouco em comparao
com a demanda... [nome da regio] cresce todo dia e os servios no.

Muitos conselheiros possuem uma viso histrica acerca da comunidade, dos


problemas nos bairros de sua regio e se apresentam como representantes da
comunidade onde atuam. Segundo um conselheiro, versando sobre seu dia a dia: Esse
o retrato da periferia.
Diferente do prefeito, do subprefeito e dos que trabalham pra ele, o Conselho
Tutelar eleito pelo povo que conhece a regio... eu fui eleito pelo povo. Eu posso ser
um radical, mas o Conselho Tutelar conhece os costumes da regio... se esto violando
os direitos, esto violando os meus direitos e eu vou atrs dos meus direitos... Eu sou a
Vossa Excelncia, o juiz eu chamo de dot.
Se diz maloqueiro, vagabundo daquele que no cuida dos filhos, mas o
Conselho diz: vamos entender... chamar pra ver a realidade... tratar a me que
alcolatra... o cuidador tem que estar cuidado. Doente no cuida de doente... No
executamos servios. Recebemos situaes de suposta violao de direitos, entendemos
e encaminhamos.
importante conhecer a cultura familiar. Numa denncia que recebemos, a
me tinha dito pro filho: filho de uma gua. No pode ouvir isso e encaminhar pro
juiz... Vi na televiso que os filhos de ndio [de uma determinada tribo], fazia parte
fazer cicatriz nos braos com tijolos ou coco... O trabalho, nestes casos, orientar
primeiro e no abrigar. Conhecer o bairro pra no ser injusto. Uma criana de famlia
rica, os pais tiram a bicicleta, o computador, e no da criana filha de pobres, o que os
pais tiram? Acaba gritando. o mnimo quando a me v a criana no trfico.

Pude conhecer um pouco sobre suas histrias de vida, suas escolhas profissionais
anteriores e futuras e sobre a candidatura para o cargo de conselheiro tutelar. Alm dos

87
problemas enfrentados nas regies onde atuam, a questo das difceis condies de
trabalho foi sempre observada com pesar pelos conselheiros entrevistados54:
Foi feita uma estatstica [dos conselheiros tutelares], 90% tinham curso
superior ou estavam cursando... Achava que o trabalho no Conselho Tutelar era
voluntrio. Hoje vejo que uma ajuda de custo mesmo... Muito nus pra pouco bnus...
Teve um Conselho que j foi fechado por causa de ameaa...
No tem carteira assinada, frias, dcimo terceiro, fundo de garantia. O
salrio, no tenho vergonha de falar, com os descontos d mil e duzentos. No se tem
condies! No sei se vou me candidatar nas prximas eleies, no tenho ligao com
poltica.
Tem muito trabalho, muito trabalho! So quinhentas mil crianas pra cinco
conselheiros!
No recebemos ateno psicolgica. Alm disso, falta estrutura, por exemplo,
no temos uma secretria e um sistema que ajude no trabalho, facilitando o acesso do
processo...
O prprio Conselho Tutelar um exemplo do descaso do poder pblico
quanto criana e o adolescente. Se a conselheira [nome da conselheira] ficar grvida,
no vai receber o auxlio necessrio que seria obrigatrio. J est sem direito!...
Gostaria que fizessem um Globo Reprter sobre o dia a dia do Conselho Tutelar... no
tem frias! A voc pergunta: ento por que voc conselheiro? Porque gosta, a
sofre, enfrenta... Tambm tem maus conselheiros, como maus advogados, mdicos...
padres bons e padres pedfilos... Tem que investir pra eleio... No existe divulgao.
Voc j ficou sabendo de alguma eleio?... Muita gente no sabe... no obrigatrio
o voto... O trabalho do conselheiro s reconhecido quando se precisa... Os casos
passam na televiso, situaes de violncia, mas ningum conhece o Conselho
Tutelar... No temos vale transporte, vale refeio... Em Santo Andr diferente. O
salrio de quatro mil e quinhentos, em So Bernardo, trs mil e oitocentos... Aqui tem
apenas um carro pra cinco conselheiros.

Muitos nasceram e cresceram nas regies onde atuam, outros tantos, relataram
passagens de vida semelhantes s encontradas nas queixas dos usurios dos Conselhos
Tutelares. Neste sentido, expressou um conselheiro:
S quem passou fome, sabe o que a pobreza. Eu nasci aqui...

De um extremo ao outro, passando por diferentes lugares, pelas maiores


periferias e comunidades desta cidade cinza, experincias singulares e contatos
54

Segundo pesquisa realizada pelo CEATS/FIA (2007), metade dos Conselhos Tutelares no Brasil
apresenta uma situao de relao trabalhista provisria, que no contemplada com direitos, deveres e
benefcios assegurados por lei, inviabilizando muitas vezes a realizao de suas funes e gerando uma
situao irregular e inconveniente, porque, na medida em que o vnculo trabalhista no est definido, no
possvel estabelecer alguns parmetros bsicos, como: atribuies e responsabilidades, desempenho e
avaliao do ocupante da funo. (p.209).

88
significativos foram marcantes nesta viagem. Fora preciso flego, pois o cansao era
fsico e mental. Horas de trnsito, dificuldade para agendar os horrios das entrevistas
para poder, enfim, chegar mais perto do difcil trabalho destes agentes da sociedade, de
uma grande parte da sociedade em que, como disse uma conselheira, falta tudo ou tudo
falta. Sem dvida, um atravessamento que deixou suas marcas. Cruzar So Paulo
permitiu conhecer a pobreza relacionada falta na garantia de direitos55. Relao infeliz
constatada nas narrativas dos conselheiros tutelares desta cidade.
s 17h00min do dia 19 de maro de 2010, sexta-feira, sob uma chuva digna de
fim de vero, eu voltava para casa, atravessando a Brasilndia na direo da Parada
Pinto, semi-alagada. Pude admirar um dos lugares que considero mais bonitos da
cidade: o Horto Florestal. Havia finalizado a empreitada. A sensao, ao mesmo tempo,
de misso cumprida e de misso ainda a cumprir, pois seria preciso novos esforos na
tentativa de transmitir o que fora esta experincia.
Passemos agora apresentao dos quatro itens que se mostraram relacionados
nas

entrevistas

com

os

conselheiros

tutelares:

competncia,

procedimentos,

interpretao e encaminhamento.

3.2.1. Competncia: o lugar dos conselheiros tutelares

Ao partir do pressuposto ou, mais exatamente, da letra do artigo 105 do ECA


Ao ato infracional praticado por criana correspondero as medidas previstas no Art.
101 - seguida do inciso I do artigo 136 que versa sobre as atribuies do Conselho
Tutelar em atender as crianas e adolescentes56 nas hipteses previstas nos arts. 98 e
105, aplicando as medidas previstas no Art. 101, I a VII, o Estatuto estabeleceu uma
competncia especfica do Conselho Tutelar.
Por ser o rgo responsvel nas situaes de ameaa ou violao de direitos,
inclusive em razo de conduta descrita como ato infracional praticado por criana, o
55

Nas palavras de Endo (2005): A populao pobre, com frequncia abandonada ao crime organizado,
isolada da rede urbana cidad e dos eventuais benefcios de se viver numa grande metrpole, cresce
ocupando as zonas vazias, onde o Estado se ausentou... no h como permanecer inteiramente e
radicalmente do lado de fora, seno sob o jugo da violncia e da barreira fsica. [itlicos nossos] (p.85).
56
Conforme inciso VI do artigo 136: providenciar a medida estabelecida pela autoridade judiciria,
entre as previstas no Art. 101, de I a VI, para o adolescente autor de ato infracional [itlicos nossos]
(ECA, 1990).

89
Conselho Tutelar considerado competente para a aplicao das medidas de proteo,
isto , para requisitar e fazer cumprir os encaminhamentos considerados necessrios.
Isto posto, considera-se justificvel, nos termos desta legislao e da maioria dos
autores consultados, que nestas situaes seja convocado o rgo competente bem como
os pais ou responsvel legal da criana, para que se apliquem as medidas protetivas
conforme as necessidades do caso.
Considera-se o encaminhamento Justia, os casos que no so da sua
competncia. Assim, segundo o artigo 148 do ECA e o artigo 25 da Resoluo 139 do
Conanda (2010), respectivamente, a Justia da Infncia e Juventude competente para:
VII conhecer de casos encaminhados pelo Conselho Tutelar, aplicando as
medidas cabveis.
Pargrafo nico. Quando se tratar de criana ou adolescente nas hipteses do art. 98,
tambm competente a Justia da Infncia e da Juventude para o fim de:
a) conhecer de pedidos de guarda e tutela;
b) conhecer de aes de destituio do poder familiar, perda ou modificao da tutela ou
guarda;
c) suprir a capacidade ou o consentimento para o casamento;
d) conhecer de pedidos baseados em discordncia paterna ou materna, em relao ao
exerccio do poder familiar;
e) conceder a emancipao, nos termos da lei civil, quando faltarem os pais;
f) designar curador especial em casos de apresentao de queixa ou representao, ou de
outros procedimentos judiciais ou extrajudiciais em que haja interesses de criana ou
adolescente;
g) conhecer de aes de alimentos;
h) determinar o cancelamento, a retificao e o suprimento dos registros de nascimento
e bito.
Art. 25. A atuao do Conselho Tutelar deve ser voltada soluo efetiva e
definitiva dos casos atendidos, com o objetivo de desjudicializar, desburocratizar e
agilizar o atendimento das crianas e dos adolescentes, ressalvado o disposto no art.
136, incisos III, alnea 'b', IV, V, X e XI, da Lei n 8.069, de 1990.
Pargrafo nico. O carter resolutivo da interveno do Conselho Tutelar no impede
que o Poder Judicirio seja informado das providncias tomadas ou acionado, sempre
que necessrio.

Ao longo das entrevistas, quando da exposio da proposta de pesquisa, buscouse transmitir da melhor forma possvel, que a pesquisa tratava de criana (menor de 12
anos de idade) e no de adolescente (maior de 12 anos) autor de ato infracional.
Contudo, em algumas poucas entrevistas, a competncia dos casos e a diferena entre
medidas socioeducativas e protetivas no foram discriminadas. Amide, nestes casos,
aludiram competncia como sendo da Justia da Infncia e Juventude e s delegacias

90
de polcia o encaminhamento de situaes envolvendo ato infracional praticado por
criana:
Estes casos vo pra delegacia, no passa por ns.
Se a polcia pega, leva delegacia, chama o responsvel... O delegado l faz
os procedimentos dele...
Da delegacia de polcia vai direto pra Fundao CASA. a mesma coisa.
O ato infracional cabe justia.

Na situao abaixo, o conselheiro tutelar atribuiu a competncia como sendo da


Justia e falou sobre a aplicao de medida restritiva de liberdade, mesmo salientando a
responsabilidade dos pais, da famlia e a ausncia de processo:
Estas crianas devem ser e so encaminhadas pra Vara da Infncia e
Juventude, pois os pais so totalmente responsveis por crianas at 11 anos... o juiz
especial, o da Vara da Infncia e Juventude, que determinar os procedimentos
cabveis... Esse o rgo que tem competncia e autonomia. A Vara ento atende a
esta situao e, depois, caso seja necessrio, a Vara encaminha pro Conselho Tutelar...
Isso porque o ato infracional no encaminhado pro Conselho Tutelar... O juiz que
determina a proteo e a medida socioeducativa... Chega a ter restrio de liberdade,
mas por ser criana no chega a ter um processo da criana, porque a
responsabilidade da famlia.

Segundo Kaminski (2002), o Estatuto admite processo perante uma autoridade


pblica, mesmo sendo administrativo, pois, apesar de no ser atribuda a
responsabilidade penal criana autora de ato infracional, ela sujeito de direitos,
devendo ser aplicado todos os princpios garantidores da proteo integral (Art. 1 do
ECA), independente de sua idade. (p.114).
A diferena entre criana e adolescente autor de ato infracional, bem como entre
medidas socioeducativas e protetivas foi reconhecida, repetidas vezes, com dificuldade.
Em geral, nestes casos, a diferena apresentou-se enleada no decorrer das entrevistas.
No fragmento a seguir, o conselheiro aludiu aplicao de medidas
socioeducativas, como a de privao de liberdade e depois se corrigiu. Manteve,
entretanto, a possibilidade de aplicao de outras medidas socioeducativas, penas
como a prestao de servios comunidade (Art. 112 do ECA) e atribuiu
competncia dos casos como sendo do juiz da infncia e juventude. Ver-se- que a
aplicao das medidas de proteo no apareceu relacionada s atribuies do Conselho

91
Tutelar no atendimento da criana autora de ato infracional, mas somente queles
considerados em situao de risco, que remete ao artigo 98 (situao de ameaa ou
violao de direitos) sem, no entanto, considerar o inciso III que versa sobre a razo de
sua prpria conduta:
O juiz aplica as medidas socioeducativas... Se for assalto seguido de morte,
vai pra Fundao CASA. Fica na mo da Vara da Infncia. Depois que ele sai, o juiz
encaminha pro Conselho Tutelar pro Conselho Tutelar acompanhar... [pausa] criana
no pode ir pra Fundao CASA. o juiz, em cima do relatrio do Conselho Tutelar,
que vai dar a medida socioeducativa... forma de cumprir uma pena: trabalho na
escola... Se descumprir, o juiz pode entender que ela est descumprindo [?]. Conselho
Tutelar aplica medida de proteo pra crianas e adolescentes se estiverem em
situao de risco... Se no obedecer, manda pro Juiz que d medida socioeducativa que
atribuio dele. Quando encaminha pra l... 80% a gente no sabe o que acontece...
Encaminha pra l, porque o Conselho Tutelar tem trabalho de proteo... Pro juiz
chamar em audincia pra tentar resolver o problema... Sempre vai pra Vara... Manda
pra Vara pra explicar, porque o juiz tem que saber.

Em outro relato, o conselheiro falou sobre a aplicao de medidas


socioeducativas, a competncia como sendo da Justia da Infncia e Juventude e a
possibilidade de gerar processo atravs do Boletim de Ocorrncia. Apesar de considerar
que a criana tem que ser tratada, relacionou a competncia da Justia ausncia de
punio:
Se gerar processo em cima do BO [Boletim de Ocorrncia], o juiz vai chamar
o pai e a me. Mas que medidas vo aplicar a gente no sabe... se vai trabalhar, se
paga multa. Vai pra Vara. Essa criana tem que ser tratada... Por isso alguns casos a
gente encaminha pra Vara, no tem como punir!... e o Conselho Tutelar devia estar
sabendo o que est acontecendo. No do [a Justia da Infncia e Juventude] retorno.

Ao justificar a competncia dos casos como sendo da Justia da Infncia e


Juventude, uma conselheira disse:
O certo o encaminhamento pra Vara, via delegacia, porque o Conselho
Tutelar um rgo protetivo e no repressivo. No tem porque ou o que fazer no
Conselho.

Segundo outra conselheira, a aplicao de medidas de proteo no so


procedimentos cabveis nestes casos, mas somente queles considerados em situao de
vulnerabilidade. Amide, como em outras entrevistas, no considerou alguns
procedimentos, como o encaminhamento para psiclogo ou o acompanhamento do caso,

92
como sendo medidas protetivas, e salientou que medidas, entendidas como punitivas,
somente seriam atribudas aos pais.
Menor de 12 anos, medida de proteo? Se for medida de proteo pra
criana que se encontra em estado de vulnerabilidade: na rua, maus tratos... Acho que
no tem medida de proteo porque se cometeu ato infracional. Se roubou, esfaqueou
uma criana, quem vai ser punido vai ser os pais. Pra ela encaminhado pro
psiclogo... no tem punio e [o Conselho Tutelar] faz o acompanhamento.

Semelhante aos relatos anteriores, o prximo conselheiro no considerou os


encaminhamentos sugeridos por ele como sendo medidas de proteo. Disse no haver
medida pra criana, equiparando-as punio e no atribuiu a responsabilidade como
sendo do responsvel legal:
Menor de 12 anos pode matar, fazer o que for. No pega nada. No tem quem
responda... [O Conselho Tutelar] acompanha, encaminha pra psiclogo, pra escola,
ncleos socioeducativos [programas sociais] pra fazer coisas tarde, porque medida
pra criana no tem.

Ao longo das entrevistas, a atribuio do Conselho Tutelar no atendimento da


criana que praticou ato infracional no foi considerada uma competncia inequvoca.
Entretanto, a chegada destas situaes ao Conselho Tutelar em parte pode ter
influenciado a noo de competncia. Assim, no relato dos conselheiros, incitada de
forma dbia ou equivocada, tais consideraes merecem ser vistas dentro de contextos
que so, por sua vez, igualmente diversos e complexos.
Acrescenta ao argumento, a ausncia de procedimentos concretos a serem
seguidos. At o final desta pesquisa, o Manual de Procedimentos dos Conselhos
Tutelares de So Paulo ainda no havia sido publicado, motivo de crticas por parte dos
conselheiros que muitas vezes afirmaram no saber o que fazer em situaes
problemticas, como nos casos de criana autora de ato infracional.
De certa maneira, como veremos a seguir, a ausncia de procedimentos
concretos a serem seguidos pode ter contribudo para a frequente indiferenciao entre
medidas socioeducativas e protetivas, ato infracional praticado por criana ou por
adolescente e competncia do Conselho, da delegacia ou do juiz o que, como expressa
com propriedade Kaminski (2001), trata-se da dificuldade que o Conselho Tutelar (e
todos) tem, de entender o seu papel e a forma como deve agir diante da situao da
criana que pratica um ato infracional (p.3).

93

3.2.2. Sobre os procedimentos

At o final desta pesquisa, o Sistema de Informao para a Infncia e


Adolescncia (SIPIA), bem como sua verso mais recente, o SIPIA-Web, no estavam
em pleno funcionamento, inviabilizando assim qualquer informao quantitativa sobre o
assunto57. O sistema e seu devido funcionamento tm como objetivo fornecer dados para
a implantao de Polticas Pblicas na esfera da infncia e juventude no pas.
A quantidade de casos referida nestas entrevistas no pde ser considerada
enquanto panorama estatstico sobre o assunto. Tornaram-se relevantes, no entanto, em
relao chegada ou no destes casos ao Conselho Tutelar. Em muitas entrevistas, a
frequncia foi considerada relativa, por diferentes motivos, como mostram os
fragmentos a seguir:
No tem muitos casos, ou no aparece.
Se vem poucos casos, acho que porque vai pra Vara.
V-se que no existem poucos casos. Acho que mais na regio central, ou
faris na [nome da regio]; acabam indo infracionar nestas regies, isso acontece com
os adolescentes daqui.
No to comum, mais adolescente. Tem nmero elevado, mas no na
[nome da regio]... [Nome de trs regies] mais periferia... Deve ter casos que no
chegam... os pais pedem na escola pra no contar pro Conselho Tutelar.
noite vai pra delegacia, porque geralmente [a criana] no mora aqui.
Geralmente atravessou a cidade... talvez porque aqui tem mais doao de dinheiro e
bens mesmo.

Os

procedimentos

adotados

pelos

conselheiros

entrevistados

esto

condicionados, como observaremos, forma como e quando os casos chegam ao


Conselho Tutelar. Conforme os relatos, a chegada destas situaes, em sua maioria,
57

Importante salientar, entretanto, que em pesquisa realizada pelo CEATS/FIA de 2007, a prtica de ato
infracional por criana apareceu ocupando o 10 lugar dentre mais de 30 itens entendido pelos Conselhos
Tutelares e Conselhos Municipais dos Direitos da Criana e do Adolescente (CMDCAs) no ranking de
Problemas e violaes dos direitos das crianas e adolescentes X preparo das entidades de atendimento
no Brasil. O uso de lcool, drogas e substncias ilcitas, a gravidez e paternidade precoces, a inadequao
do convvio familiar e a ausncia de condies materiais para convvio familiar apareceram como os
problemas mais emergentes da situao de crianas e adolescentes no Brasil.

94
do-se pelas delegacias, seguida das escolas, da famlia, da Guarda Civil Metropolitana
(GCM) ou Polcia Militar (PM), de denncias na comunidade, dos hospitais, da Justia
da Infncia e Juventude e do Centro de Referncia da Criana e do Adolescente
(CRECA).
Os procedimentos variam conforme o encaminhamento inicial dado nas
delegacias. Os seguintes diferentes procedimentos foram sinalizados: delegacia
encaminha Justia da Infncia e Juventude e envia um relatrio para o Conselho
Tutelar; delegacia envia um relatrio ao Conselho Tutelar; delegacia encaminha
Justia da Infncia e Juventude; encaminha Justia da Infncia e Juventude e dispensa
o caso; encaminha ao Centro de Referncia da Assistncia Social (CRAS); ao Ncleo de
Proteo Psicossocial Especial (NPPE); encaminha ao Departamento das Execues da
Infncia e Juventude (DEIJ); ao CRECA; delegacia chama os pais ou responsvel da
criana; chama os pais ou responsvel para assinar termo de responsabilidade; chama o
Conselho Tutelar; delegacia encaminha a criana e/ou a famlia ao Conselho Tutelar;
delegacia chama o Conselho Tutelar quando no consegue localizar os pais ou
responsvel; delegacia chama o Conselho Tutelar quando os pais no querem
comparecer delegacia.
importante sinalizar que, mesmo quando da chegada dos casos ao Conselho
Tutelar, no existe um procedimento nico a ser seguido. De acordo com Kaminski
(2002), por se tratar de um processo administrativo, a criana tem direito legalidade
do procedimento e o exerccio do contraditrio que versa sobre o direito constitudo de
defesa e de obter defensor tcnico. A no observao destes direitos, devido ausncia
de um regulamento (de procedimento) a ser seguido pelos conselheiros, leva
discricionariedade [do conselheiro tutelar] de adotar esse ou aquele ato, neste ou
naquele momento, segundo sua oportunidade e convenincia. (p.141).
Conforme as entrevistas realizadas, veremos que os procedimentos adotados
possuem variaes. As diferenas encontradas esto relacionadas forma como cada
conselheiro

entrevistado

compreende

as

situaes

atendidas.

Os

seguintes

procedimentos foram sinalizados: o Conselho Tutelar encaminha Justia da Infncia e


Juventude quando a famlia no adere aos encaminhamentos realizados; o Conselho
Tutelar comunica e/ou encaminha os casos Justia da Infncia e Juventude como parte
dos procedimentos adotados nestes casos; sempre encaminha Justia; aplica medidas
de proteo criana e/ou aos pais conforme as necessidades do caso (faz-se exceo
aos relatos que afirmaram que as situaes no chegam ao Conselho Tutelar).

95
No fragmento abaixo, a conselheira enfatizou a necessidade de a delegacia
encaminhar e/ou comunicar o Conselho Tutelar, incluindo a solicitao de um relatrio
da escola e observou em quais condies considera o encaminhamento Justia da
Infncia e Juventude:
Nos casos de criana infratora a delegacia deve encaminhar a famlia e a
criana ao Conselho. O Conselho solicita um relatrio escola. Quando a famlia no
adere ao encaminhamento realizado, quando precisa de outros encaminhamentos,
encaminha pra Vara da Infncia... obrigao da delegacia comunicar o Conselho
Tutelar. Fico puta quando no encaminham, como quando um delegado chamou os
pais da criana e fizeram com que assinassem um termo de responsabilidade. Esta no
a funo da polcia. Muitos no sabem disso, deste procedimento. diferente no caso
do adolescente, onde se deve avisar a Fundao CASA, antiga FEBEM, e Vara pra
que eles tomem as decises e os encaminhamentos necessrios... A delegacia faz um
BO e diz que os pais devem procurar o Conselho Tutelar. No BO tem um item que
consta encaminhamentos ou providncias, onde a delegacia especificar se for
adolescente: Vara da Infncia e Fundao CASA e, quando se tratar de criana:
Conselho Tutelar e Vara da Infncia.

Nos excertos abaixo, os conselheiros falaram sobre a presena do Conselho


Tutelar quando da ausncia do responsvel legal na delegacia:
Sempre chamam o Conselho Tutelar pra acompanhar, quando no tem
responsvel legal.
... os pais que so chamados na delegacia... quando tem 11 anos e 11 meses
[e pratica] ato infracional... quando no encontram os pais, fazemos o papel...
acompanha pra ver o porqu... t assaltando. Chama os pais, se os pais esto l [na
delegacia] no precisa ir... depois mandam pra ns o relatrio...
Na delegacia, se est os pais, no precisa ir at l. S quando no tem
responsvel l... H situaes que a delegacia pode querer pedir o comparecimento [do
Conselho Tutelar]...
Numa situao a conselheira foi chamada, porque no conseguiram localizar
a famlia. O correto a delegacia chamar os pais primeiro... se fosse chamar todos os
casos! Mas tambm acho certo chamar o Conselho Tutelar pra tentar ajudar a
famlia.
Geralmente vem da delegacia... Se os pais no estiverem, tem que comparecer
delegacia. O delegado, mesmo no chamando o Conselho Tutelar, deve remeter
relatrio pra ns, pra gente tomar conhecimento e a gente acompanhar...
A princpio, estas crianas somente sero encaminhadas ao Conselho Tutelar
se no tiver responsveis como, por exemplo, se forem de rua ou se no conseguem
localizar os responsveis.
Na delegacia, s vezes, os pais no vo. Chama o Conselho Tutelar. O pai
que responde... assina termo l que [a criana] no vai mais fazer isso. Se no

96
comparece, chama o Conselho Tutelar... na madrugada... tenta localizar a famlia. Se
no quer vai pro CRECA, se vem d advertncia e manda pra Vara explicando.
Se os pais no tiverem, tem que comparecer delegacia. O delegado, mesmo
no chamando o Conselho Tutelar, deve remeter relatrio pra ns, pra gente tomar
conhecimento e a gente acompanhar... termo de advertncia e medida de proteo.

Sobre este assunto, encontram-se duas interpretaes diferentes. A primeira


versa sobre o artigo 138 do ECA: Aplica-se ao Conselho Tutelar a regra de
competncia constante do Art. 147, que determina: I pelo domiclio dos pais ou
responsvel; II pelo lugar onde se encontre a criana ou adolescente, falta dos pais
ou responsvel, sendo congruente com a referida competncia do Conselho Tutelar no
atendimento e encaminhamento das situaes envolvendo ato infracional praticado por
criana. A segunda interpretao da autoria de Sda (2007) que, enfatizando o artigo
4 do LOAS (Lei n. 8.742, de 7-12-1993), refere: Eticamente, o assistente social o
curador natural por ser ele, previsto em lei, o profissional que adota todas as
providncias necessrias para garantir direitos de crianas e adolescentes, nunca
conselheiro tutelar., pois enquanto garantia de direitos do acusado, socialmente, o
assistente social, nomeado pelo delegado, torna-se seu curador ad hoc (ou seja, s
para aquele ato de investigao), e encaminha as providncias necessrias (p.29).
Os prximos fragmentos apresentam o contexto exposto anteriormente e
acrescentam que o encaminhamento dado Justia da Infncia e Juventude ou ao
Conselho Tutelar, deve-se s interpretaes dos delegados:
A delegacia chama a me, assina termo na delegacia... depende da situao,
vai direto pra Vara da Infncia... trfico... no precisa ser flagrante. Grande maioria, o
delegado que interpreta se vai pra Vara ou se pede pro Conselho Tutelar.
Quando o delegado observa que tem que ser acompanhado pelo Conselho
Tutelar, os conselheiros fazem os encaminhamentos.
Vara recebe mais criana infratora. Hoje est mais claro por que criana no
pode ser atendida pela delegacia. O que eu entendo que se no vai para o Conselho
Tutelar, imagino que v pra Vara.
Acho que a delegacia acaba no entrando em contato. Na maioria, acredito
que acabam dispensando.
Geralmente a delegacia liga porque algumas autoridades no sabem que
criana no pode responder o BO.

97
Ficam sem base pra onde encaminhar. Como pouco no sabem se ligam pro
Frum, pro Ministrio Pblico, pro Conselho Tutelar. As delegacias e estes mesmos
rgos no sabe quais so os procedimentos.

O conselheiro a seguir relatou que o encaminhamento Justia da Infncia e


Juventude se deve a uma confuso na delegacia. Observou que o procedimento
deveria ser o de pelo menos comunicar e informar o Conselho Tutelar e acrescentou a
possibilidade da delegacia no fazer nada quando no se trata de casos graves ou
quando a criana est na presena dos pais ou responsvel:
Na delegacia ocorre confuso. Por isso enviam pra Vara da Infncia, mas o
certo pelo menos comunicar o Conselho Tutelar, informando a ocorrncia. A
delegacia envia pra Vara e envia um relatrio pro Conselho Tutelar ou no faz nada. O
escrivo tem preguia. S se a criana coloca a vida do outro em risco ou se a criana
est acompanhada, se no, no d nada. Se no pode prender nem punir a criana
infratora, a polcia acha que no tem o que fazer.

Semelhante ao fragmento anterior, no prximo excerto o conselheiro considerou


o encaminhamento da criana delegacia como um procedimento equivocado e
enfatizou a necessidade do procedimento de localizao dos pais e do encaminhamento
ao Conselho Tutelar:
Muitas vezes a criana levada pra delegacia pelo policiamento. A delegacia
j est equivocada neste caso tambm... O BO s pode ser feito pela famlia (diferente
do adolescente). A primeira obrigao da polcia localizar os pais... A criana, numa
delegacia, deve ser encaminhada direto ao Conselho Tutelar. O conselheiro deve dizer,
tem autonomia pra isso que, a partir daqui, ele vai dar a medida.

No prximo relato, semelhante aos anteriores, o conselheiro refletiu sobre existir


dvidas quanto aos procedimentos a serem seguidos. Explicitou que a delegacia acaba
tomando as seguintes distintas providncias: aplica termo de responsabilidade aos pais;
chama o Conselho Tutelar quando no encontra os pais ou responsvel; encaminha
Justia da Infncia e Juventude; encaminha ao Conselho Tutelar; entrega para a famlia:
Dependendo do delegado (muitos tm dvidas), chama os pais e faz isso com
os pais: [aplica] termo de responsabilidade... Geralmente, quando os delegados no
conseguem localizar os pais acionam, a, o Conselho Tutelar. Ficam muito perdidos e
ligam pro Conselho Tutelar... Tem delegado que faz direto pra Vara, tem delegado que
encaminha pro Conselho... h pouca informao. Geralmente entregam pra famlia e se
no achar ligam pro Conselho... H discusso sobre os procedimentos... criana foi
pega furtando, roubando. Qual a posio do delegado? No h um procedimento
concreto a ser seguido... a posio da polcia, da Secretaria de Direitos Humanos, qual
deve ser o procedimento?

98

No caso abaixo foi dito que a delegacia sempre chama o Conselho Tutelar, o que
pode ser justificado pela possibilidade dos procedimentos serem diferentes entre as
prprias delegacias. Para este conselheiro, o encaminhamento Justia da Infncia e
Juventude est submetido a condies de negligncia dos pais, quando do no
cumprimento da medida de proteo anteriormente aplicada. Atribuiu a competncia
como sendo do Conselho Tutelar e a aplicao das medidas de proteo pelos
conselheiros:
Quando estas crianas so pegas em flagrante, vo pra delegacia... acionam
a militar, a GCM, tentam entrar em contato com a famlia. Chegando l [na delegacia],
sempre chamam o Conselho Tutelar... mesmo se os pais estiverem l, porque tem que
ter alguma medida. Manda pro Conselho pra t aplicando medida protetiva... Pra Vara
s quando h negligncia dos pais... se fizemos encaminhamentos e no foi feito,
manda pra Vara, porque l tomam as medidas cabveis... at perder a guarda.

Semelhante ao relato anterior, nos prximos excertos os conselheiros versaram


sobre o encaminhamento Justia quando do no cumprimento das medidas de proteo
anteriormente

aplicadas;

quando

do

reconhecimento

da

necessidade

de

encaminhamentos maiores; quando entendem que o trabalho do Conselho Tutelar no


suficiente; como uma medida de proteo:
Chama a me, o pai, d advertncia, pois so os responsveis. Encaminha
pra Vara... se no cumprir vai pro juiz... mesmo sendo menor de 12 anos... Encaminha
pra ajudar a famlia... por que esse menino fez isso? Encaminha pra eles orientar, pra
encaminhamentos maiores.
Tm situaes que fazemos de tudo, mas no d! A, encaminha pra Vara,
quando acabam nossos recursos... manda pra uma instncia maior, pra Vara ou pra
Promotoria Pblica... situaes em que precisamos pedir ajuda.
O que no pode fechar os olhos, dizer: no nossa responsabilidade... a
medida de proteo encaminhar pro judicirio... quando no tem mais o que fazer.
Tm situaes que so pingue-pongue, se volta [ao Conselho Tutelar] tem que
encaminhar relatrio pra Vara Especial.

No que tange s questes expostas, elucida-nos novamente Kaminski (2002):


A funo estatal da jurisdio aquela a que se deve recorrer quando os direitos
no esto sendo cumpridos, o que pode ser acionado tambm pelo Ministrio Pblico,
quando ciente de ofcio ou comunicado pelo Conselho Tutelar. (p.155)

99
Pde-se acompanhar que a competncia do Conselho Tutelar nas situaes de
ato infracional praticado por criana no foi considerada uma atribuio inequvoca.
Nos relatos dos conselheiros entrevistados, o encaminhamento dado inicialmente, em
sua maioria, pelas delegacias, em parte determinou o curso e o discurso sobre os
procedimentos dos conselheiros. Isso porque, como acompanhamos, em muitas
situaes os casos no chegam ao Conselho Tutelar, o que leva constatao da
hiptese destas situaes serem encaradas como casos de polcia58.
Na prtica, portanto, a maioria das situaes de crianas que praticaram ato
infracional so primeiramente recebidas e atendidas pelo policiamento da cidade,
podendo ser encaminhadas delegacia, justia ou ao Conselho Tutelar, mesmo na
ausncia de critrios de procedimentos - para esta conduo. Manifesta-se assim o
poder do policiamento em determinar, ao menos inicialmente, o destino destas
crianas.
Tracemos parnteses para apresentar a oposio oferecida por Digicomo (s. d.).
Apesar de o autor reconhecer a aplicao das medidas de proteo como sendo uma
atribuio do Conselho Tutelar, enfatiza que a formalizao da apreenso da criana e
a necessria apurao da infrao, sempre cabem polcia (p.1). Por outro lado, no que
tange garantia de proteo da criana, enfatiza que a comprovao irrelevante, j
que o Conselho Tutelar pode intervir sempre que houver qualquer das situaes
contempladas pelo artigo 98, que deve ocorrer logo aps a notcia da ocorrncia,
independentemente da concluso das investigaes, por parte da polcia judiciria,
acerca da autoria e da materialidade da infrao. (p.2).
O autor condiciona a apreenso da criana ao necessrio procedimento
investigatrio, dada a possibilidade de co-autoria (de participao de adolescente ou
imputvel), de situaes de infrao considerada grave ou crimes de ao penal pblica
incondicionada59, alm da necessria formalizao da apreenso das armas utilizadas e

58

Situao e interpretao idnticas da pesquisa de Kaminski (2002) realizada em Porto Alegre (RS). O
encaminhamento ao Conselho Tutelar pelas polcias e segurana privada representou 54,17% dos casos.
Em suas palavras: a criana que comete o ato infracional ainda continua sendo vista como um caso de
polcia por grande parte da nossa sociedade e de nossas instituies. (p.116).
59
Conforme definio trazida por Nufel (1969), ao pblica aquela promovida por denncia do
Ministrio Pblico, dependendo, quando a lei o exigir, de requisio do Ministro da Justia, ou de
representao do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo, e que tem por objeto pedir a
represso ou punio para aquele que haja infringido lei penal substantiva. (p.78). So duas as
modalidades: ao pblica plena ou independente (incondicionada) que de iniciativa livre do
Ministrio Pblico e a ao pblica condicionada ou dependente que condicionada pela requisio
do Ministro da Justia ou pela representao do ofendido, nos casos expressos em lei (p.78).

100
do objeto material da infrao, eventualmente apreendidos em poder da criana (arts.
240 a 250, do Cdigo de Processo Penal) (p.3).
O autor, no entanto, enfatiza a necessidade de existir delegacias especializadas,
pois no considera o ambiente das delegacias de polcia ideal. Sugere ser necessrio
ambientes que possam contar com profissionais capazes de agilizar e otimizar o
atendimento prestado a crianas acusadas da prtica de ato infracional e sintetiza (p.5):
Assim sendo, necessrio alertar e orientar os rgos responsveis pela segurana
pblica e proteo criana, no sentido de evitar a prtica usual porm equivocada
do encaminhamento da criana acusada da prtica de ato infracional notadamente
quando correspondente a crime de ao penal pblica incondicionada -, sem maiores
cautelas e formalidades, direta e unicamente ao Conselho Tutelar, como se fosse lcito
e/ou admissvel a este rgo de defesa dos direitos infanto-juvenis, substituir o
indispensvel papel que cabe polcia judiciria na investigao da infrao em todos
os seus detalhes. (p.5)

Contribui s consideraes acima, o posicionamento de Sda (2007): A polcia,


pois, no pode mais dizer que menor no caso de polcia. (p.23). Como pudemos
acompanhar, este autor defende a concepo de que o atendimento deve ser prestado por
profissional qualificado, prioritariamente quando crianas, adolescentes e suas famlias
se encontrarem em situao de necessidade (entendida como direitos constitucionais),
pela Assistncia Social e, somente quando h ameaa ou violao do direito de acesso
aos servios, pelo rgo do Conselho Tutelar (que visar garantia do servio pblico
devido), pois este exerce o controle externo das polticas pblicas que violam direitos
individuais de crianas e adolescentes. (p.56).
Em sua concepo, partindo do artigo 144 da Constituio (1988), a polcia a
autoridade competente para deter todo e qualquer sujeito que praticar delitos: tratando,
nessa represso, o idoso como idoso, o adulto como adulto, o adolescente como
adolescente e a criana como criana60, pois entende que os policiais brasileiros, em
sua

maioria,

so

rigorosamente

republicanos,

zelosamente

cumpridores

dos

direitos/deveres humanos. (pp.21 e 26). Neste nterim, a polcia seria o rgo


responsvel por reprimir e encaminhar a criana delegacia que, por sua vez,
receberia a incumbncia de seu encaminhamento poltica de Assistncia Social. O
autor justifica:
60

Complementa o autor: Quando algum reprime, reprime em nome da proteo comunidade,


sociedade, ao bem comum, mas o faz (deve fazer), sempre, respeitando, rigorosamente, os direitos
individuais. E sempre seguindo estritamente os critrios legais e ticos (princpios constitucionais da
legalidade e da moralidade), constantes do artigo 37 da Constituio Republicana brasileira. (Sda,
2007, p.27).

101

A prtica de contravenes/crimes o limite da liberdade de todos, sejam seus


autores crianas, adolescentes, adultos ou idosos. Quem tem direito liberdade, livre,
mas no pode praticar delitos, pois h ressalvas liberdade (no pode praticar nem
contravenes, os pequenos delitos, nem crimes, os grandes delitos). Se praticar, ser
reprimido pela polcia que deve agir sempre de forma cristalinamente tica e
republicana.
O que difere, em relao aos autores de delitos, so as consequncias:
Crianas recebem depois de detidas pela polcia - medidas oficiais de proteo,
atravs da poltica de assistncia social. [itlicos nossos] (Sda, 2007, p.23)

E complementa a seguir:
Para evitar... aberraes, o Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do
Adolescente de cada municpio deve emitir resoluo organizando o programa (previsto
no artigo 90, I do Estatuto) de orientao e apoio scio familiar (numa linha de ao
denominada proteo jurdico-social, nos termos do artigo 87, V do Estatuto), com
assistente social e advogado intervindo obrigatoriamente, em todos os casos em que
crianas e adolescentes forem vtimas ou forem acusados de serem... vitimadores. (Sda,
2007, p.27)

Seguindo diferente raciocnio, a posio de Garrido de Paula (2006) a de que


aps registrar administrativamente um boletim de ocorrncia, a delegacia deva
encaminhar criana autora de ato infracional ao Conselho Tutelar, pois, segundo o
autor, este o rgo competente para a realizao do atendimento e a aplicao das
medidas de proteo.
Entretanto, conforme acompanhamos ao longo das entrevistas, h o relato de
inmeras variaes na determinao dos encaminhamentos oferecidos pelas
delegacias61. Desse modo, torna-se impretervel questionar se, efetivamente, seria da
competncia (ou competente) da polcia a apreenso, ou mesmo a represso, e da
delegacia o encaminhamento da criana autora de ato infracional ( Justia, ao Conselho
Tutelar ou mesmo Assistncia Social). Apesar de no haver consenso entre os autores
sobre o assunto, a maioria dos autores da rea do Direito, assim como dos conselheiros
entrevistados, afirma que a competncia nestes casos do Conselho Tutelar:
61

Conforme salientado anteriormente, os seguintes diferentes procedimentos foram sinalizados: delegacia


encaminha Justia da Infncia e Juventude e envia um relatrio para o Conselho Tutelar; delegacia
envia um relatrio ao Conselho Tutelar; delegacia encaminha Justia da Infncia e Juventude; delegacia
encaminha Justia da Infncia e Juventude e dispensa o caso; encaminha ao Centro de Referncia da
Assistncia Social (CRAS); ao Ncleo de Proteo Psicossocial Especial (NPPE); encaminha ao
Departamento das Execues da Infncia e Juventude (DEIJ); ao CRECA; delegacia chama os pais ou
responsvel da criana; chama os pais ou responsvel para assinar termo de responsabilidade; chama o
Conselho Tutelar; delegacia encaminha a criana e/ou a famlia ao Conselho Tutelar; delegacia chama o
Conselho Tutelar quando no consegue localizar os pais ou responsvel; delegacia chama o Conselho
Tutelar quando os pais no querem comparecem delegacia.

102

O Estatuto da Criana e do Adolescente construiu um novo organismo para


atender e acompanhar estas crianas. Este rgo chama-se Conselho Tutelar. O juiz
parte do seu exerccio da lei. A Polcia parte da ordem pblica. O Conselho Tutelar
parte e origina-se nos direitos da criana e do adolescente. uma tarefa muito mais
ampla que a do Poder Judicirio e da ordem pblica. (Soares, Janssen, Janssen &
Indlekofer, 2003, p.461)

E somente em casos considerados de extrema gravidade, em que sejam


necessrias cautelas especiais, Justia da Infncia e Juventude:
As medidas de proteo derivadas da prtica de ato infracional aplicveis s
crianas so ordinariamente da alada do Conselho Tutelar, exatamente em funo da
falta do componente defesa social... Em casos gravssimos, que saiam da rotina e
imponham cautelas especiais, at mesmo para a preservao da integralidade da
criana, de se admitir a apresentao do infante autoridade judiciria que, ouvido o
Ministrio Pblico, dever aplicar a medida de proteo mais adequada, agindo em
razo da combinao dos artigos 101, 105 e 153 do Estatuto da Criana e do
Adolescente. [itlicos nossos] (Garrido de Paula, 2006, pp.40-41)

Entretanto, na seo II Dos crimes em espcie da lei estatutria, encontram-se


dois artigos que do margem e contribuem para possveis mal-entendidos:
Art. 230 - Privar a criana ou adolescente de sua liberdade, procedendo sua
apreenso sem estar em flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da
autoridade judiciria competente:
Pena deteno de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico Incide na mesma pena aquele que procede apreenso sem
observncia das formalidades processuais.
Art. 231 Deixar a autoridade policial responsvel pela apreenso de criana ou
adolescente de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e
famlia do aprendido ou pessoa por ele indicada: Pena deteno de seis meses a dois
anos.

Segundo a crtica de Pontes Junior (Pontes Junior & Moroni, 2003), a apreenso
em flagrante de criana ilegal, pois sua medida exclusivamente de proteo. Por este
motivo, sua passagem por delegacia de polcia ou internato implicaria o mesmo ato
delituoso. (p.759). Entretanto, no mesmo texto, o autor observa que a conduo da
criana autora de ato infracional pode ser feita mediante mandato expedido por
autoridade judicial competente e acrescenta que ainda assim, a criana dever ser
levada imediatamente ao magistrado, o que discordaria da referida competncia do
Conselho Tutelar no atendimento destes casos e do encaminhamento aos pais ou
responsvel (p.759).

103
Soma-se aos problemas apresentados, a objeo n 369 feita ao artigo 230 do
Estatuto por Gouveia (citado por Cavallieri, 1997), ao mencionar que O artigo inibe o
encaminhamento referido no art. 101, I que versa sobre o encaminhamento aos pais
ou responsveis, mediante termo de responsabilidade, considerado procedimento
cabvel do Conselho Tutelar enquanto medida protetiva aplicvel aos pais ou
responsvel em situaes, dentre outras, de ato infracional praticado por criana (p.128).
Apesar da impossibilidade de apreenso, como mostra o texto deste autor, pode
haver o que ele chamou de conduo da criana autora de ato infracional. Sem
justificar ou exemplificar a adoo do termo, ficamos sem poder aprofundar a questo,
restando-nos o precioso testemunho dos conselheiros das diferentes prticas realizadas,
muitas vezes explicitamente equivocadas, pelo policiamento e delegacias da cidade:
O primeiro passo [da delegacia] a advertncia, d chamada na criana e
adverte os pais e encaminha pro Conselho Tutelar... - d chamada na criana e
adverte os pais [itlicos nossos]
... S se a criana coloca a vida do outro em risco ou se a criana est
acompanhada, se no, no d nada. Se no pode prender nem punir a criana
infratora, a polcia acha que no tem o que fazer. - no pode prender nem punir a
criana infratora, a polcia acha que no tem o que fazer [itlicos nossos]
Dependendo do delegado (muitos tm dvidas), chama os pais e faz isso com
os pais: [aplica] termo de responsabilidade... Geralmente, quando os delegados no
conseguem localizar os pais acionam, a, o Conselho Tutelar. Ficam muito perdidos e
ligam pro Conselho Tutelar... Tem delegado que faz direto pra Vara, tem delegado que
encaminha pro Conselho... h pouca informao. Geralmente entregam pra famlia e se
no achar ligam pro Conselho... H discusso sobre os procedimentos... criana foi
pega furtando, roubando. Qual a posio do delegado? No h um procedimento
concreto a ser seguido... a posio da polcia, da Secretaria de Direitos Humanos, qual
deve ser o procedimento? - (muitos tm dvidas)... termo de responsabilidade... h
pouca informao... Qual a posio do delegado? No h um procedimento concreto a
ser seguido... a posio da polcia, da Secretaria de Direitos Humanos, qual deve ser o
procedimento... [itlicos nossos]
Da delegacia de polcia vai direto pra Fundao CASA. a mesma coisa. a mesma coisa [itlicos nossos]

Os referidos artigos do ECA trazem, portanto, objees aos artigos 105, 101 e
136 do Estatuto, promovendo certa consistncia ao mal-entendido, refletido na atuao
das polcias, delegacias e na prtica dos conselheiros tutelares. Dessa forma, retomando
o termo empregado por Pontes Junior (Pontes Junior & Moroni, 2003), consideramos
que a conduo da criana deva ser submetida a questionamentos, como por exemplo:
seria da competncia da polcia a apreenso (ou mesmo a represso) e o

104
encaminhamento da criana delegacia e desta ao Conselho Tutelar, Justia da
Infncia e Juventude ou mesmo Assistncia Social? Este poder no determinaria a
perda da autonomia conferida ao Conselho Tutelar e, portanto, como quer o Estatuto,
dos conselheiros, na competncia para promover o(s) encaminhamento(s) necessrio(s)
aos casos?
Tavares (citado por Cavallieri, 1997) sintetiza esta objeo (n 370),
concordando que estes artigos (Arts. 230 e 231) violam outros artigos do ECA alm de
apresentar redao defeituosa por englobar criana e adolescente, quando apenas este
ltimo possvel da apreenso referida. A criana, por fora do art. 105, ter o
tratamento do art. 101, que no prev tal medida (p.128).
Em suma, falar em apreenso de criana (menor de 12 anos de idade), mesmo
em flagrante pela polcia, discorda dos artigos 105, 101 e 136 do ECA que determina a
competncia no atendimento destes casos pelo Conselho Tutelar, do encaminhamento
aos pais ou responsvel legal, mediante termo de responsabilidade e da exclusiva
aplicao das medidas de proteo. No entanto, consideramos que os contrapontos
levantados meream melhor ateno, mas, por ora, deixaremos estas questes em
aberto62.

3.2.3. Interpretao das situaes

Alm do importante fator como e quando estes casos chegam ao Conselho


Tutelar, soma-se a ausncia de critrios objetivos na determinao de ato infracional
praticado por criana. Como visto anteriormente, o ato infracional passou a ser objeto
de apreciao pelo conselheiro tutelar, revestindo-se de uma funo tipicamente
judiciria, ou seja, no administrativa. Aspecto alvo de crticas de inconstitucionalidade
por alguns autores (Temporal citado por Cavallieri, 1997).
Nos subcaptulos anteriores, pudemos acompanhar inmeras e significativas
diferenas nos procedimentos adotados pelas polcias, delegacias e conselheiros
tutelares no atendimento das situaes de criana autora de ato infracional. Pde-se
apreender, igualmente, que a prtica dos conselheiros nestes casos pde ser influenciada
pela maneira como e quando os casos chegam aos Conselhos Tutelares. Veremos a
62

Aspectos retomados em Pontos de chegada.

105
seguir que o entendimento destas situaes parte importante no encaminhamento dado
a estes casos e so, por sua vez, tambm diferentes e complexos.
Em algumas entrevistas os conselheiros discordaram da utilizao conjugada dos
termos criana infratora ou no concordaram com a possibilidade da prtica de ato
infracional por criana e/ou no consideraram o comportamento da criana como delito.
Neste sentido, anota Garrido de Paula (2006): A criana, ainda que no Estatuto da
Criana e do Adolescente seja destinatria somente de medidas de proteo,
objetivamente realiza os elementos descritos no tipo penal. (p.26).
No caso abaixo, o conselheiro no considerou a possibilidade de existir criana
infratora por no entender certos comportamentos como atos infracionais. Segundo o
entrevistado, uma criana no teria habilidade para isso e aludiu, de maneira
equivocada, medida socioeducativa de internao (inciso VI do art. 112):
No tem criana infratora. O que tem criana explorada no trfico, que usa
drogas. Criana no tem habilidade pra isso, como usar uma arma. O que acontece so
os pequenos furtos, como em colgios, que roubam celular, etc. Mas isso no
considerado infrao pra encaminhar pra Fundao CASA.

A conselheira a seguir disse que o ECA no admitiu a existncia de ato


infracional por criana e no considerou a aplicao das medidas de proteo conforme
os artigos 105 e 101 desta lei. Aludiu aplicao destas medidas somente em situaes
de negligncia, abuso e maus-tratos de crianas e, ao ato infracional, somente quando
praticado por adolescentes. No atribuiu seus procedimentos como sendo medidas
protetivas e sugeriu que a delegacia devesse advertir os pais. Por fim disse que
considerar o ato infracional praticado por criana, implicaria em reforar a reduo
da maioridade penal:
O ECA bem claro: no existe ato infracional pra criana... Ato infracional,
no. A criana no pode... no que a criana no tenha cometido. Pra mim tem que ser
registrado como ato infracional na lei pra ser vlida... No tem medida de proteo. A
medida de proteo vai pro adolescente quando tem ato infracional... medida de
proteo pra criana s quando sofre abuso, maus-tratos. Existe medida de proteo,
mas no pro ato infracional... O ECA, a lei, garante o no-ato infracional pra
criana, chama os pais e instaura inqurito... quando o Conselho Tutelar chamado
acompanha, v o meio...pra aquela situao. Se existe uma negligncia, faz
acompanhamento... Delegacia tem que advertir os pais. T de acordo com a lei...
reforar a maioridade penal... daqui a pouco vai ter ato infracional pra criana de 4, 5
anos...

106
O prximo relato assemelha-se ao anterior. O conselheiro referiu-se ao ECA
para dizer que no considera o ato infracional praticado por criana. Fez referncia a um
procedimento da delegacia de encaminhar a criana ao Departamento das Execues da
Infncia e Juventude (DEIJ), onde, segundo ele, aguardaria um parecer judicial,
incorrendo em julgamento a partir dos 12 anos de idade. No entanto, fez meno
aplicao de medida protetiva de orientao como sendo procedimento do Conselho
Tutelar:
Criana menor de 12 anos no pratica ato infracional perante o Estatuto. No
entra como ato infracional... os pais so chamados e orientados... Tem um delegado
que insiste em dar como ato infracional... ns, conselheiros, no vemos como ato
infracional... Quando pego no ato infracional... dependendo da delegacia, da escola,
for pego roubando, portando arma, vai pra delegacia, a vai pro DEIJ que fica na
Piratininga... colocada num lugar pro parecer judicial. Vo ser julgados a partir dos
12 anos... No Conselho Tutelar tenta orientar, garantir medida de proteo...

No prximo relato, o conselheiro estabeleceu uma relao entre a


impossibilidade de atribuir ato infracional criana devido a sua no responsabilizao.
Aludiu a responsabilidade como sendo dos pais ou responsvel legal e disse que falar
em ato infracional praticado por criana, d impresso de estar se tratando de reduo
da maioridade penal:
Pode cometer delito, mas d impresso de querer mudar o Estatuto, mudar no
sentido de responsabilidade penal... Criana no... adolescente, maior de 12 anos, pode
cometer e responder pelo ato... o que no pode responsabilizar. At 11 anos, 11
meses quem responsvel so os pais e responsveis... Complicado chamar de ato
infracional, porque a criana no responde por ato infracional.

A situao seguinte se aproxima da anterior. O conselheiro estabeleceu uma


relao entre a impossibilidade de atribuir ato infracional s crianas por no haver
responsabilizao e apontou o encaminhamento dado pelas delegacias de polcia:
Ato infracional no cabe criana menor de 12 anos. O ECA entende que 11
anos, 11 meses e 29 dias criana... a partir de 12 anos o caso infracional, o ato.
Quando existe o ato infracional mesmo, concreto: furtando, roubando, traficando vai
pra delegacia... No tem, no existe ato infracional! Quando existe, so iniciadas pela
delegacia, no tem como colocar em ato infracional, no respondem...

O conselheiro abaixo questionou a conjuno dos termos criana infratora por


entender que se trata de criana que violou seu prprio direito. Fez meno

107
responsabilidade como sendo do Estado e da famlia e versou sobre a dificuldade da
atuao do Conselho Tutelar nestes casos, por estarem representando uma funo tpica
do judicirio:
... no se trata de criana infratora, mas de criana que violou o seu prprio
direito por alguma coisa que j est acontecendo por parte do Estado, da famlia...
Quando a criana comete um ato infracional, complicado pra ns conselheiros, pois
estaramos representando o judicirio.

Em outras passagens os conselheiros versaram sobre o mau comportamento da


criana, geralmente entendido como erros, indisciplina, transtornos, instinto de
sobrevivncia, forma de chamar ateno ou dificuldades de comportamento.
Assim, muitos entrevistados disseram compreender infraes menos graves, que no
chegaram a passar pelas delegacias, como problemas de comportamento e no como
atos infracionais:
Tm casos de criana que apronta. mais violncia na escola, infrao
mais sria, no. Acho que mais transtorno de comportamento.
No muito comum... geralmente, trata-se de dificuldades dos pais quanto ao
comportamento do filho, comportamento na rua ou em casa. Nunca atendemos criana
infratora neste Conselho Tutelar. mais adolescente infrator... J atendemos crianas,
mas nunca chegaram a passar pela delegacia.
Escola encaminha muito, indisciplina escolar... quando criana
imperativa... Cheguei l [na escola], e [a criana] tava com a vassoura na mo! A
gente percebe que ele imperativo. De repente quer ser olhada.
Ato infracional... um erro. Com quem ela aprendeu? Ato infracional ou erro?
As Comisses Permanentes [dos Conselhos Tutelares] esto discutindo esta questo.
Criana comete erro...
Nesta regio ocorre com frequncia crianas que no so criadas, de cinco a
sete anos, que desenvolvem instinto de sobrevivncia. Geralmente s tem a me, mas h
convenincia do adulto. So presas fceis para o crime.

parte interpretao dos atos como erros, indisciplina, transtornos,


instinto de sobrevivncia, forma de chamar ateno ou dificuldades de
comportamento, os tipos de infrao comumente praticados por criana, segundo as
palavras dos conselheiros, so: pequenos furtos, situaes menos agravantes,
furtos em casa, roubo, furto, agresses, drogadio, porte de arma e
homicdio.

108
O entendimento das situaes so assim diferentes e revelam a ausncia de
critrios objetivos na definio de ato infracional praticado por criana. Apesar da
definio trazida pelo Estatuto da conduta descrita como crime ou contraveno
penal, alguns conselheiros ofereceram interpretaes subjetivas, submetendo-as,
muitas vezes, a seu crivo pessoal (Art.103 do ECA). Situao semelhante encontrada
por Kaminski (2002) o fez notar:
Fizemos uma classificao entre trs definies preponderantemente por eles
adotadas: objetiva, subjetiva e negativa. Consideramos como uma definio objetiva
aquela que levou em considerao apenas critrios objetivos para definir o
enquadramento do caso apresentado, como a constatao da violao do direito de outro
e a previso da conduta em lei (legalidade). A definio subjetiva, ao contrrio, levou
em considerao todas as circunstncias antes apontadas, sempre dependendo de uma
avaliao pessoal, pelo que no significa estar simplesmente definido em lei ou ter
causado dano ao direito de outrem. Por fim, a definio negativa aquela em que o
conselheiro entrevistado negou a existncia de ato infracional para a criana,
entendendo-a impossibilitada de pratic-lo. (p.129)

digno de nota que em 30 entrevistas, os problemas de comportamento ou atos


infracionais praticados por criana, foram relacionados situao de risco. Tais
situaes, conforme veremos detidamente adiante, fazem meno ameaa ou violao
dos direitos: I por ao ou omisso da sociedade ou do Estado, II por falta, omisso
ou abuso dos pais ou responsvel e III em razo de sua conduta (Art. 98 do ECA). A
nica conselheira a versar sobre o inciso III, apontando e, ao mesmo tempo,
relativizando a situao de risco, ofereceu a seguinte interpretao:
... no se trata de criana infratora, mas de criana que violou o seu prprio
direito por alguma coisa que j est acontecendo por parte do Estado, da famlia. O
Estado est ausente na vida dessa criana e na da famlia... Nem sempre a criana
infratora est em situao de risco. s vezes no est em risco na famlia... geralmente
de classe pobre, mas no concordo com essa associao. situao de violao do seu
prprio direito... no vou generalizar...

A seguir, so trazidos alguns fragmentos que revelam a preponderante


interpretao acerca da situao de risco:
... existe criana que comete infrao... considerada em situao de risco.
Geralmente apresenta problemas na famlia, por isso que se usa, mesmo como medida
ltima, o abrigamento.
O que feito, na verdade, nada. Geralmente uma questo familiar, que
traz a criana como objeto pro Conselho Tutelar. preciso orientar a famlia.

109

Precisa identificar qual a estrutura que fez a criana infracionar to cedo.


Geralmente, nesta estrutura, o que ocorre que existe familiar infracionando. A
criana geralmente vtima, sendo conduzida pro ato infracional. Assim, s vezes,
preciso isolar... que esteja sendo induzida direta ou indiretamente. Na maioria das
vezes, a criana no a primeira a ter cometido ato infracional... No caso da criana
infratora, so casos em que a criana j sofreu uma srie de violaes, tanto pela
famlia, quanto pelo Estado.
O problema a ciso familiar que pode levar violncia... se no tiver um
trabalho de preveno [a criana] vai pra rua... preciso de meios pra melhorar a vida
das famlias... famlias sem referncia. Muito problema com drogas.
Criana comete erro. Geralmente s tem a me, ficam nas ruas. No tem
vagas nos ncleos. Assim como em creches e escolas. Muitas vezes os pais so
negligentes, outras no e a criana na rua aprende o que no deve. A questo ampla:
a culpa do Estado?... Aqui mais [criana de] nove anos que j dependente de
crack... tm mais casos de drogadictos, da me que trabalha o dia todo, da criana que
no tem onde ficar. No tem escola em tempo integral.
Devido educao. A responsabilidade dos pais. Hoje eles no esto
educando. No tem tempo pra educar... com 14, 15 anos traz aqui e fala: d um jeito
porque no d mais. Principalmente crianas cuidadas por avs, que no aguenta
mais e pede pra abrigar por problemas com drogas, violncia, no vai escola... d
esses agravantes. Criana e adolescentes drogadictos. No tem clnica de recuperao
e s se quiserem... A maioria se torna criminoso por causa das drogas, no tenho
dvida.
Pagar por crimes que a sociedade comete... a sociedade cometeu um erro, um
pecado e coloca a criana e o adolescente como vilo... criana fora de CEI [Centro de
Educao Infantil] e EMEI [Escola Municipal de Educao Infantil], como uma
sociedade dessa acha que podem ser responsabilizadas? No se consegue ajuda.
Demora quatro, cinco meses pra inserir a famlia num programa. O maior est por trs
das drogas que os menores usam. O trfico alicia quando criana e quando
adolescente, cai no 175, 155... vai pra medida socioeducativa... ttica que o trfico
usou. Manipula, alicia e a sociedade quer uma lei pra reduo da maioridade penal.
uma inverso das coisas: da criana vtima pra criana vil... meu ponto de vista...
preciso de uma lei pra adultos... do traficante adulto que alicia crianas... Muitos pais
esto fora do mercado de trabalho, pessoas imigrantes que vem pra c, esto fora do
mercado de trabalho. Tambm no tem como oferecer educao pro seu filho... mais
drogadio, tm casos de criana de 10 anos j...
Geralmente tem problema com drogas, familiar... a infrao uma
consequncia de todo um histrico familiar. Muitas vezes os irmos esto j no crime.
Toda uma histria.
O efetivo risco comea na desestruturao, at financeira, na famlia. J
coloca a criana em situao de risco. Alm da sade, educao, etc.
O governo est violando. Como cobrar da famlia que muitas vezes sai pra
trabalhar e as crianas no tm onde ficar...? Criana tem que defender totalmente.
Criana no morro onde o quintal permeado pelo armamento, pelas drogas. No tem
estrutura familiar. No tem opo. Muitas vezes fazem-se de segurana de boca. A
culpa do Estado que viola o direito... preciso que haja lugares pra
encaminhamentos.

110

Recebemos com frequncia [criana autora de ato infracional] de nove pra 10


anos. De 90 dias pra c, tudo envolvido com drogas. D at medo... Tem um pouco do
social, falta de recursos e tambm o fato dos pais desaprenderam a conversar com os
filhos... criana de oito, nove anos no ponto de drogas...
Sempre vai esbarrar. Criana em situao de risco, de rua, drogada.
Infraciona pra comprar drogas ou pra comprar alguma coisa pra casa por falta de
recursos.
[Situao de risco] tem... mundo em que elas vivem... Famlia: se veem o pai
j fazendo coisa errada... amizades, desigualdades sociais ou apenas pra chamar
ateno dos pais que tambm acontece.

Dessa forma, segundo os conselheiros entrevistados, as situaes de risco por


parte dos pais ou responsvel bem como pelo Estado, configuram irregularidades
previstas como incitadoras das prticas delitivas da criana.
No que tange responsabilizao, a maioria dos entrevistados salientou como
sendo dos pais ou responsvel legal. Cabe salientar que esta responsabilizao no foi,
necessariamente, relacionada impossibilidade da criana responder criminalmente
pelo ato infracional.
Kaminski (2002), ao encontrar situao semelhante em sua pesquisa, alertou que
preciso no submeter a no responsabilizao da criana (ausncia de acusao,
processo criminal e julgamento) a um regresso ao sistema tutelar assistencialista,
presente no Cdigo de Menores de 1979 que entendiam-na como objeto de proteo
social, sem garantir-lhe direitos, mas compensando as violaes a que estava exposta,
o que acabava por manter uma cultura da excluso. Segundo o autor, preciso
entender que a criana sujeito de direitos de proteo e no de prticas assistenciais
(pp.64 e 124). Soma-se a esta problemtica, o princpio constitucional da pessoalidade
(individualidade da pena, conforme art. 5, inciso XLVI, da CF de 1988), como o autor
enfatiza:
Exatamente neste sentido que, o art. 105 do ECA prescreve, de forma taxativa
e restrita, que Ao ato infracional praticado pela criana, correspondero as medidas do
art. 101 (e ponto final!)... No h oposio em relao aplicao de medidas aos pais
ou responsvel uma vez existente outros princpios, como o da responsabilidade e dos
deveres dos pais ou responsvel pelos atos de seus filhos ou pupilos -, desde que no
sejam essas decorrentes, especificamente, da prtica do ato infracional pela criana, e
sim sejam aplicadas em decorrncia de uma imperiosa necessidade de serem
reafirmados os deveres parentais negligenciados. (Kaminski, 2001, p.12)

111
Muitas vezes, como visto nos excertos anteriores, este aspecto foi relacionado
culpabilizao dos pais como por falta de educao, ser desestruturada, falta
de firmeza, negligncia ou na perda dos costumes familiares. Soma-se a isso,
como foi observado, as consideraes feitas em algumas poucas entrevistas de
ausncia de punio, como no existe punio ou no se faz nada nestes casos.
Em apenas uma entrevista, uma conselheira considerou de maneira objetiva a
necessidade de punio e reduo da maioridade penal para os atos infracionais
praticados por criana:
Deveria ter alguma coisa a mais. A pena muito leve pra menor de 12 anos.
Chegam dizendo: pra mim no pega nada mesmo. Deveria o ECA mudar um pouco,
dar algo mais pra menor de 12 anos. Tem criana de 10 anos que j sabe mais que a
gente.

Para finalizar a importante discusso acerca da interpretao do ato infracional,


que passou a ser objeto de apreciao pelo conselheiro tutelar quando se trata de
criana, importante salientar que mesmo entre tericos da rea do Direito, uma
questo controversa. Segundo Kaminski (2002), por se tratar de um rgo
administrativo que visa garantir medidas de proteo a esta populao, torna-se
inicialmente desnecessrio a atribuio tcnica do reconhecimento de ato infracional
enquanto ao tpica, antijurdica e culpvel:
Neste sentido, no merece maior destaque a verificao dos elementos
constitutivos do crime (ao, tipicidade, antijuridicidade e culpabilidade), pois que no
surgem como os que efetivamente protegem a criana em seu atendimento no Conselho.
Isso no quer dizer que deixem de ser importantes, pois claro que no pode ser
qualquer ao da criana, tendo que ser conduta tpica. Porm, sabemos, muitas vezes a
lei ou a tcnica dizem e no feito, e noutras feito sem se saber o que a lei ou a
tcnica dizem. Tratando-se de autoridades administrativas, em geral sem formao
tcnico-jurdica, no campo do cotidiano que podemos verificar o exerccio da proteo
dos direitos da criana. A ressaltar, tambm, a anlise do ato infracional sempre aparece
em segundo plano em relao s condies pessoais da criana e s influncias que a
levaram a pratic-lo. O que importa o sujeito e a sua proteo, e no o ato, que
verificado no mundo dos fatos, e no no mundo do direito. (Kaminski, 2002, p.132)

No entanto, a diversidade interpretativa apresentada pelos conselheiros pode


deixar a criana exposta aos valores pessoais dos prprios conselheiros, o que, segundo
o mesmo autor, somado ausncia de um procedimento concreto a ser seguido, podem
ser prejudiciais aos direitos da criana (p.132).

112
Se cogitarmos de uma comparao de seu atendimento com o atendimento
judicial prestado ao adolescente infrator denotamos, em favor deste, um explcito rol de
direitos individuais e de garantias processuais que devem ser assegurados [Arts. 106
111 e 171 e 190]. Em sua apresentao, o adolescente tem direito presena de seus
pais ou responsvel, ou de pessoa por ele indicada, que sero incontinente comunicados
da apreenso e do local onde se encontra [Art. 107]. Tem direito tambm a um defensor
tcnico (advogado), ao cumprimento do devido processo legal, e ao exerccio da ampla
defesa, com todos os meios e recursos a ela inerentes [Art. 111]. A criana, como o
adolescente e o adulto [no entanto], um sujeito de direitos, os quais so conferidos de
forma universal pela Constituio Federal (art. 5, I). (Kaminski, 2001, p.10)

3.2.4. Encaminhamentos

A leitura do ECA, deixa entrever que alguns de seus dispositivos tm


um sentido meramente retrico. Entre o que a lei pretende e aquilo que
efetivamente ocorre, existe um fosso, uma vala to profunda quanto aquela que
separa a lei das Execues Penais da realidade mortificante do sistema
carcerrio. (Objeo n 9, Souza citado por Cavallieri, 1997, p.4)

Apesar da indiferenciao por vezes apresentada entre adolescente e criana


autora de ato infracional, medida de proteo e socioeducativa, competncia do
Conselho Tutelar, da delegacia, da Justia da Infncia e Juventude ou, segundo Sda,
(2007) da Assistncia Social, ato infracional e problema de comportamento, na maioria
das entrevistas os conselheiros falaram sobre a aplicao das medidas de proteo.
Amide no atribuindo a aplicao destas medidas como procedimento do Conselho
Tutelar quando da prtica de ato infracional por criana, a maioria dos entrevistados
acabou por mencionar (direta ou indiretamente) a aplicao destas medidas63.
Segundo as entrevistas, os encaminhamentos variam conforme as situaes
encontradas e as necessidades da criana e/ou da famlia. Na maioria dos casos, as
medidas de proteo foram aplicadas tanto s crianas como aos pais ou responsvel e
partiram da compreenso (feita de maneira colegiada ou no) das situaes. Em So
Paulo, segundo informado nas entrevistas, os conselheiros levam os casos atendidos
individualmente ou em dupla s reunies de colegiado que ocorrem uma vez por
semana (dia em que, geralmente, no abrem para atendimento pblico). A pesquisa, no
63

Conforme bem trouxe um conselheiro: Menor de 12 anos pode matar, fazer o que for. No pega
nada. No tem quem responda... [O Conselho Tutelar] acompanha, encaminha pra psiclogo, pra escola,
ncleos socioeducativos [programas sociais] pra fazer coisas tarde, porque medida pra criana no
tem.

113
entanto, foi insuficiente para uma observao mais precisa sobre esta questo. Contudo,
importante frisar, como fez Kaminski (2002), que o atendimento individual sempre
problemtico, pois:
a ao coletiva, a heterogeneidade, o exerccio dialtico das diferentes opinies,
a deciso e o encaminhamento conjuntos so questes que sempre devem ser garantidas
como forma de evitar o retrocesso autoritrio e arbitrrio presente na antiga lei de
menores. (Kaminski, 2002, p.172)

O encaminhamento pode ser feito para programas ou projetos sociais, ncleos ou


instituies socioeducativos (equipamentos)64: Centro para Criana e Adolescente
(CCA), Ncleo de Apoio Sade da Famlia (NASF), Organizaes no
governamentais (ONGs), Centros de Referncia de Assistncia Social (CRAS),
Secretaria da Assistncia Social (SAS), Centros de Referncia da Criana e do
Adolescente (CRECA), Programa de Proteo a Crianas e Adolescentes Ameaados de
Morte (PPCAM), Unidade Bsica de Sade (UBS), Centro de Ateno Psicossocial
(CAPS), Centro de Ateno Psicossocial Infantil (CAPSi), instituies ou programas
para dependentes qumicos (como CAPS-AD), para especialistas (como psiclogo,
fonoaudilogo

advogado),

abrigos

(casas

de

acolhimento),

incluso

acompanhamento escolar (Secretaria da Educao), alm da realizao, segundo as


palavras dos conselheiros, de acompanhamento, averiguao, investigao,
advertncia, termo de responsabilidade, orientao atravs de entrevistas e
escuta das situaes familiares e da criana envolvida em ato infracional.
A advertncia, conforme inciso VII do artigo 129 do ECA, considerada medida
pertinente aos pais ou responsvel. No , portanto, medida aplicvel criana segundo
o Estatuto. O componente da admoestao verbal esteve presente em poucas entrevistas.
No relato a seguir, o conselheiro versou sobre ameaa e disse no haver medida de
proteo:
O que ocorre uma ameaa: com 12 anos vai pra Fundao CASA, mas
medida de proteo no existe.

64

As entidades de atendimento governamentais e no governamentais mantm servios, planejam e


executam programas de atendimento. Cada programa deve ter sua estrutura e funcionamento formatados
dentro de um dos sete regimes de atendimento estabelecidos no artigo 90 do ECA. So eles: I
Orientao e apoio scio-familiar; Apoio scio-educativo em meio aberto; III Colocao familiar; IV
Abrigo; V Liberdade Assistida; VI Semiliberdade; VII Internao. (CEATS/FIA, 2007, pp. 108109).

114
Quanto ao abrigamento (acolhimento em entidade), este somente deve ser
considerado quando forem esgotadas todas as demais medidas, pois, O abrigo medida
provisria e excepcional, utilizvel como forma de transio para a colocao em
famlia substituta, no implicando privao de liberdade [itlicos nossos] (Art. 101 do
ECA). Cabe ressaltar que, quando aplicada pelo conselheiro, o abrigo deve comunicar
imediatamente ou at o segundo dia til, Justia da Infncia e Juventude, pois o
retorno famlia natural ou ampliada, assim como o encaminhamento para a adoo,
so procedimentos da competncia do juiz (Art. 93 do ECA).
Nas entrevistas realizadas, no foi encontrado relato que fizesse meno
aplicao desta medida com intuito implcito de medida punitiva, como privao de
liberdade. Ao contrrio, na maioria das vezes, a medida foi considerada com ressalvas e
crticas pelos conselheiros:
O ltimo recurso o abrigamento.
Quando a famlia no reage aos encaminhamentos, faz-se o abrigamento.
Quando a criana no reage, tenta fazer com que a famlia retome a situao. Se a
famlia est disposta, no abriga. O abrigamento s feito em casos excepcionais
mesmo.
Mes chegam e diz: no dou conta mais dessa criana, pode ficar a que eu
no dou mais conta. Se tem hiperatividade, questo de sade, vamos cuidar. Mas a, as
mes preferem deixar, abrigar... a lei do engano. Resgatar os valores familiares...
[Relata um caso] a famlia era desestruturada... Se a me alcolatra,
drogada, se no fica com os filhos... o juiz que vai determinar. Pobreza no significa
que tem que tirar a criana, mas tm casos que precisa ser resguardada.

Nos fragmentos a seguir, a medida de acolhimento em instituio foi


relacionada ao problema com o trfico e dependncia de drogas. Cabe salientar, como
mostrou um conselheiro, que nos casos em que a criana e/ou a famlia se encontrem
ameaados de morte, tem-se como possibilidade o encaminhamento para o Programa de
Proteo a Crianas e Adolescentes Ameaados de Morte (PPCAM):
Um menino com nove, 10 anos, que estava ameaado de morte por uso de
drogas (no pagou). Nestes casos, o Conselho Tutelar abriga a criana. Apesar de ser
num ltimo caso. Costuma-se, por este motivo, chamar primeiro a famlia.
T comeando, o traficante, a usar. To investindo [em crianas] pra
aviozinho... no tem Fundao CASA pra eles. No tem como puni-los. [O Conselho
Tutelar] procura t tirando [a criana] longe do lugar, talvez longe do foco consiga
resgatar ela novamente. Temos vrios pontos de drogas... Esto optando por criana.
mo-de-obra barata e eficaz.

115

[Relata um caso] na hora de ir pra escola, os traficantes colocavam drogas na


mochilinha dele e ele ia vender, ia entregar a droga... At que ele tentou matar o filho
do traficante... Colocamos ele num abrigo por um tempo. Acionamos o PPCAM,
conseguimos encontrar um parente... mandamos ele e a famlia pra longe...

No excerto abaixo, o conselheiro versou sobre a medida de acolhimento em


instituio, exps crticas medida e observou que muitas vezes a aplicao se d de
maneira equivocada pelos prprios conselheiros. Outro aspecto importante, refere-se
aplicao desta medida pela justia, aspecto que retoma as anteriores discusses sobre
competncia, procedimento e sobre o acolhimento ser utilizado como privao de
liberdade:
Fazemos encaminhamentos, mas acontece do juiz encaminhar pra abrigo...
No h poltica pra aplicar estas medidas [de proteo]... Muitas vezes a criana
pega roubando ou traficando e equivocadamente abrigada. O judicirio deve
encaminhar ao Conselho Tutelar, mas acaba mandando pro abrigo. Outras vezes o
Conselho Tutelar tambm equivocadamente abriga. Devia ser a ltima opo. O
abrigamento, nestes casos, [] uma transferncia da Fundao CASA. Uma violao
de novo pelo despreparo dos profissionais do judicirio.

Semelhante ao relato acima:


Tem criana que j cometeu ato infracional e o juiz manda pro abrigo.
Comea com 10 pra 11 anos...

No entanto, apesar de terem mencionado diferentes encaminhamentos, a atuao


do conselheiro tutelar encontra dificuldades. Conforme visto em fragmentos anteriores,
no momento em que precisam realizar os encaminhamentos que consideram
necessrios, como na requisio de servios de educao, sade, esportes, segurana e
lazer - considerados garantias constitucionais dos direitos de crianas e adolescentes encontram impasses que relevam, em seu cerne, crticas sociais e polticas.
Chama a ateno, neste sentido, que na pesquisa realizada pelo CEATS/FIA
(2007), os conselheiros consideraram-se eficientes no atendimento de crianas e
adolescentes quando da violao de direitos e a aplicao das medidas de proteo. No
entanto, a principal dificuldade encontrada foi a falta de estrutura de atendimento 65,
65

A qualidade e a quantidade de entidades governamentais e no governamentais responsveis pelo


atendimento, planejamento e execuo dos programas de atendimento infncia e juventude, foi
sinalizada por todos os Conselhos Tutelares e Municipais (CMDCAs) do pas como insuficientes.
Segundo os conselheiros municipais respondentes da referida pesquisa, os principais problemas destas
entidades so: falta de conhecimento do Estatuto, dificuldade de promoverem sua sustentabilidade,
insuficincia ou inexistncia de metodologia para o trabalho com famlias e dificuldade de atuarem com

116
revelando tratar-se de um problema de alta complexidade no que tange funo de
conselheiro tutelar, j que a mera determinao de medidas no suficiente para o
ressarcimento e garantia dos direitos (p.260). Dessa forma, conforme a mesma
pesquisa, Sem entidades e programas de atendimento, esta eficincia na aplicao de
medidas fica sem efeito, e difcil que o Conselho Tutelar consiga cumprir seus
objetivos. (p.260).
Um plano de interveno seria necessrio. No existe nenhum trabalho pra
avaliar o que acontece com estas crianas e suas famlias e encaminhar. O certo seria
a criana num perodo frequentar a escola e noutro perodo receber atendimento com
psiclogo. Medidas protetivas que hoje no existem. Seria necessrio uma srie de
medidas. No tem nada e por isso h probabilidade de reincidncia. Se a criana
induzida ao crime, ela continua sendo induzida. Se a criana comete infrao por
necessidade, ela vai continuar com a necessidade do ato. Em regra, no tem
atendimento. O Estado, nestes casos, nem pune nem protege.
[Medidas de proteo] acabam no sendo atrativas, no atende a criana j
violada. O ncleo [nome do ncleo] no est capacitado neste contexto... No h
poltica pra aplicar estas medidas. O Estado acaba ficando sem opo e manda pra
internao [?]. No temos delegacias especializadas, com pessoas especializadas, que
uma violao... No sabe o papel de cada um, a rede no se conhece. preciso todo
um contexto. Os servios sociais precisam estar interligados. Olhar no contexto
social, educacional e de sade.
O Brasil um tratado de Tordesilhas... O governo est violando, como
cobrar da famlia? Muitas vezes a me sai pra trabalhar e as crianas no tm onde
ficar... A culpa do Estado que viola o direito... Escolas, creches... preciso lugares
pra encaminhamentos, na regio no tem CAPSi... As mes correm pra creche, correm
pro posto!... O Estado, a mquina, no ajuda. A Assistncia Social no ajuda.
O CRECA, no sei no que isso ajuda, mas onde temos que encaminhar... O
Estado no ajuda. As escolas, apesar da lei, continuam sendo um problema... Tinha que
mudar pra melhor. A gente luta. Vamos acreditar que as coisas vo melhorar no
Brasil... Muitas crianas necessitadas, vo para a cracolndia, para o Vale do
Anhangaba.
A escola um direito na Constituio... No existe quantidade ideal pra
atender como deveria... Situao de misria, abandono, que falta tudo, qual o
estmulo? Estado tem 90% de culpa no cartrio... sem oportunidades ficam muito
vulnerveis... Se propusessem Polticas Pblicas, esportes, etc.
O Estado bastante omisso com relao a equipamentos.
Vulnerabilidade social... T falho. Polticas Pblicas pra criana e
adolescente no existe. Falta verba no CRAS. As famlias ficam abandonadas... esta
famlia [referindo-se a uma famlia que se encontrava no Conselho Tutelar] no tem
cesta bsica, vo passar fome.

parcerias ou em rede.

117
Voc no tem onde pr pra tratamento... Clnica de recuperao, voc no
encontra. Acabamos sendo negligentes porque no conseguimos dar o encaminhamento
necessrio.
H dificuldade porque a rede fragilizada... Polticas Pblicas na regio, na
cidade... Uma poltica pra criana e adolescente. No precisa de programas que
chuva de vero, muda a cor, muda o partido. poltica direcionada... Cidade de So
Paulo, a Assistncia Social tem dificuldade de resolver a situao, a Sade tambm...
Drogas: problema de Sade Pblica, a cracolndia tem adolescente de toda a cidade.
Projetos, ncleos socioeducativos, tm muito pouco na regio...
Acompanhamento, preveno... encaminhamentos mais efetivos, mais
estrutura. Comeando por a, j ajudava. A rede de atendimento psicolgico
precria. Na UBS tem um psiclogo pra atender toda aquela regio... fica muito tempo
na fila.
Os centros so pouqussimos... [nome da regio] bem desprovido desse tipo
de atendimento, no tem onde colocar... Porque no tem muitos parceiros. Faltam
parceiros, realmente, faltam parceiros.
A falta de Polticas Pblicas causa um temor tamanho. Precisamos de gente
sria trabalhando nos direitos da criana e do adolescente. Precisamos de Polticas
Pblicas decentes... Mais fcil gastar dinheiro com priso... do que com educao e um
programa eficaz de orientao pra famlia.
No h poltica pra aplicar estas medidas [de proteo]

Nestes encontros de mobilizao de palavras, pudemos verificar aspectos que se


repetiram no discurso dos conselheiros tutelares entrevistados. Tais aspectos se
apresentaram como uma srie de dados reveladores da situao da criana autora de ato
infracional sob medidas de proteo. Dentro dos limites da pesquisa realizada, a fala dos
conselheiros referente competncia no atendimento destes casos, aos procedimentos
adotados, s interpretaes e encaminhamentos dados a estas situaes, permitiram
localizar elementos caractersticos considerados importantes para a apreenso desta
referida situao.
Como salientado anteriormente, chama-nos a ateno que, apesar da
indiferenciao por vezes apresentada entre adolescente e criana autora de ato
infracional, medidas de proteo e socioeducativa, competncia do Conselho Tutelar, da
delegacia, Justia ou Assistncia Social, ato infracional ou problema de comportamento,
a maioria dos conselheiros mencionaram a aplicao das medidas de proteo. Faz-se
importante notar, portanto, que apesar das dificuldades apresentadas (que esto paraalm do rgo do Conselho Tutelar, como pudemos acompanhar pelos embates tericos
e pelas problemticas sociais apresentadas), os conselheiros tutelares no escapam

118
funo de serem agentes sociais que tm como cerne de sua atuao a visada pela
garantia de direitos.
Assim, o lugar dos conselheiros tutelares lugar de sua competncia assemelha-se funo das medidas de proteo, isto , partem da restrio de direitos e
visam a sua garantia; seja esta visada em decorrncia da ameaa ou violao por parte
da famlia ou Estado, assim como em razo de sua prpria conduta, como na prtica de
ato infracional por criana. Pois bem, para considerarmos a problemtica da restrio e
da garantia de direitos, encaminhamos o leitor aos desdobramos a seguir.

119

4. GARANTIA E RESTRIO DE DIREITOS

E como no encontrava meios, e sim uma barreira na sua frente (todos queriam tratar os
Capites da Areia ou como a criminosos ou como as crianas iguais quelas que foram
criadas com um lar e uma famlia), ficava como que desesperado. Por vezes ficava
atarantado.

(Jorge Amado, Capites da Areia, 1937/1971, p.123)

120
4. GARANTIA E RESTRIO DE DIREITOS

Se no houver no plano do ordenamento infra-constitucional essa


distino ntida de campos, abre-se a porteira para que o Estado a exemplo do
que ocorria sob o paradigma menorista implemente mecanismos de controle
social de natureza tipicamente penal, disfarando-os de proteo; e, portanto,
necessariamente violando todo o sistema de garantias da cidadania que a
humanidade levou sculos para fazer positivar nos ordenamentos. (Machado,
2006, p.107)

Desbravar o campo da criana autora de ato infracional e a aplicao das


medidas de proteo pelos conselheiros tutelares, permitiu que atingssemos alguns dos
pontos enigmticos extrados do levantamento terico realizado 66. Diante disso,
consideramos que chegado o momento de concluir esta primeira parte deste trabalho.
O objetivo deste captulo ser o de trazer alguns pontos considerados centrais da
pesquisa de campo, retomando, sempre que necessrio, os meandros tericos para a
compreenso da temtica, e tecendo, sempre que possvel, comentrios que possam
servir como contribuio aplicao das medidas de proteo.
Num primeiro momento, pretendemos trazer algumas consideraes acerca do
contexto atual das medidas de proteo e a funo destas medidas na sua relao com o
lugar do conselheiro tutelar. Extrairemos um elemento caracterstico da prtica do
conselheiro tutelar, ilustrando sua funo como tendo incio na restrio de direitos e
como objetivo a garantia do direito ameaado ou violado. Os conselheiros tutelares,
como aspiramos demonstrar, so agentes da sociedade que se apresentam como se
situando no meio, portanto, entre a restrio e a garantia de direitos de crianas e
adolescentes.
Aps os desdobramentos acerca da relao entre a funo das medidas de
proteo e o lugar de conselheiro tutelar (entendido como elemento caracterstico
extrado da pesquisa de campo realizada), nosso objetivo ser o de refletirmos sobre
uma questo considerada fundamental, cuja pesquisa de campo per se no foi capaz de
elucidar67: qual o lugar da criana autora de ato infracional sob medidas de proteo?.
66

Questes como a atribuio ou no de ato infracional praticado por criana, o entendimento destas
medidas como sendo garantistas ou restritivas de direitos e a competncia no atendimento dos casos
envolvendo o ato infracional praticado por criana.
67
Na verdade, entendemos que possvel ainda ampliar a discusso acerca deste assunto, por se tratar da
hiptese-questo central deste trabalho.

121
Dessa forma, empreenderemos um estudo que problematize a garantia e a restrio de
direitos no entendimento da situao da criana autora de ato infracional e a aplicao
das medidas de proteo, por meio da reflexo sobre o lugar da criana fora-da-lei.
Como desenvolveremos, a criana autora de ato infracional encontra na lei
estatutria a interpretao de que est fora-da-lei (ao ser infratora por cometer um
delito) ou mesmo ao ser considerada em situao de risco (por estar fora daquilo que
lhe garantido pela lei, enquanto causa ou consequncia de ato infracional). Entretanto,
como poderemos igualmente acompanhar, as medidas de proteo revelam um lugar de
acolhimento oferecido pela lei, j que, atravs do rgo do Conselho Tutelar, a criana
pode ser recebida pelo dispositivo de interveno legal (quando ameaada, violada ou
mesmo quando autora de ato infracional) pelos conselheiros tutelares que, ao aplicar as
medidas protetivas, recebem a priori a incumbncia de zelar pelos seus direitos. Nesse
sentido, o lugar oferecido criana fora-da-lei pode se revelar, ao mesmo tempo, fora
e dentro da lei.
O tema da criana autora de ato infracional sob medidas de proteo chama
ateno, portanto, para o eixo de suas entrelinhas, isto , o sob onde se entrelaam a
criana autora de ato infracional e as medidas protetivas. Dessa forma, ser possvel
refletirmos que, aos sujeitos considerados fora, isto , fora daquilo que lhes
garantido pela lei, ao ser ameaado, violado ou mesmo infrator, o ECA garante
intervenes que visem os seus direitos (ao menos sob a pena da lei).

4.1. Pontos de chegada

O trajeto percorrido nos Conselhos Tutelares de So Paulo (gesto 2008-2011)


trouxe a possibilidade de alcanarmos um dos objetivos deste trabalho: a funo das
medidas de proteo ser um lugar de acolhimento oferecido pela lei a todos aqueles
crianas e adolescentes - em situao de ameaa ou violao de direitos 68. Estas
medidas, portanto, so congruentes com o lugar dos conselheiros tutelares - e do

68

Cabe lembrar que, quando da criao dos Conselhos Tutelares, buscou-se aliviar as vias de
competncias jurdicas judiciais. Ao atender situaes jurdicas (da norma, relativo ao direito) no
judiciais (relativos jurisdio, justia), o Conselho Tutelar passou a ter autonomia na atuao
administrativa quando os direitos de crianas e adolescentes so ameaados ou violados.

122
Conselho Tutelar enquanto organismo pblico de defesa dos direitos de crianas e
adolescentes - dentro do paradigma da Proteo Integral69.
Por ser o rgo responsvel, em primeira instncia, nas situaes de ameaa ou
violao de direitos, inclusive em razo de conduta descrita como ato infracional
praticado por criana70, o Conselho Tutelar considerado competente para a aplicao
das medidas de proteo71, isto , para requisitar e fazer cumprir os encaminhamentos
considerados necessrios e elegidos em colegiado. Pode-se dizer, portanto, que a funo
de conselheiro se origina da possibilidade da no garantia de direitos e tem como
objetivo a garantia do direito ameaado ou violado. Em outros termos, parte da restrio
e busca a garantia, situando-se no meio72.
Este lugar, no entanto, por vezes se mostrou movedio quanto competncia nos
casos de infrao perpetrada por criana. Apesar da maioria dos conselheiros
entrevistados e dos autores consultados73 permitirem dar fundamentao a esta referida
competncia, consideramos as devidas oposies oferecidas por conselheiros e outros
autores como carecedoras de ateno. As divergncias apresentadas demonstram a
necessria realizao de debates sobre o assunto, pois, como salienta Kaminski (2001),
trata-se da dificuldade que o Conselho Tutelar (e todos) tem, de entender o seu papel e
a forma como deve agir diante da situao da criana que pratica um ato infracional
(p.3).
Consideramos igualmente necessrio, a extenso do debate quanto ao papel das
polcias e delegacias no atendimento oferecido a estes casos; assim como quanto aos
procedimentos de encaminhamento Justia da Infncia e Juventude, ao Conselho
Tutelar74 ou mesmo Assistncia Social. Dessa forma, a pesquisa de campo mostrou ser

69

A Doutrina da Proteo Integral no Brasil decorrente da Constituio Federal de 1988, reiterada pelo
Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) de 1990, em que crianas e adolescentes passaram a ser
prioridade absoluta do Estado, da famlia, da sociedade e da comunidade, enquanto sujeitos de direitos
(Art. 4, ECA).
70
Artigos 98 e 105, respectivamente (ECA).
71
Presente na maioria dos relatos dos conselheiros tutelares entrevistados, em consonncia com os artigos
98, 101, 105 e 136 do Estatuto.
72
Como pudemos acompanhar no relato dos conselheiros quanto ao dia a dia, as atribuies e as
dificuldades encontradas no exerccio de sua funo: o conselheiro tutelar muitas vezes se apresenta como
um media-a-dor.
73
Autores que seguem o pressuposto da letra do artigo 105 do Estatuto: Ao ato infracional praticado por
criana correspondero as medidas previstas no Art. 101, seguida do inciso I do artigo 136 que versa
sobre as atribuies do Conselho Tutelar em atender as crianas e adolescentes nas hipteses previstas
nos arts. 98 e 105, aplicando as medidas previstas no Art. 101, I a VII (ECA).
74
Insere-se nesta discusso, o carter inconstitucional ou no da apreciao do ato infracional pelo rgo
do Conselho Tutelar.

123
impretervel a discusso acerca do papel dos organismos pblicos no atendimento e
encaminhamento destes casos75.
Apesar de representarem uma minoria significativa, alguns conselheiros no
atentaram s diferenas entre medidas socioeducativas e medidas protetivas, a
populao a que se aplicam e em quais situaes so aplicadas pelo Conselho Tutelar.
De forma semelhante, a interpretao das situaes, especialmente quanto ao conceito
de ato infracional (por vezes entendido como critrio para a reduo da maioridade
penal), foram permeados por diferentes interpretaes, muitas delas subjetivas, isto ,
no respaldadas pelo conceito de ato infracional definido pela lei. Podemos considerar
estes pontos como questes que carecem elucidao (o que poderia ser feito por meio de
capacitao dos Conselhos Tutelares, o que entendemos como atividade que pode ser de
formao e no de informao)76.
Pudemos acompanhar que a geografia separatista da cidade segrega uma
populao carente de servios pblicos (servios considerados garantias de direitos de
crianas e adolescentes), sendo a no concretizao dos planos de governos um dos
fatores apontados pelos conselheiros entrevistados e pelo levantamento terico, como
provocadores desta marginalizao. Neste sentido, foi digno de nota que, em 30
entrevistas, os problemas de comportamento ou atos infracionais praticados por criana,
foram relacionados situao de risco. Tais situaes, como vimos, fazem meno
ameaa ou violao dos direitos: I por ao ou omisso da sociedade ou do Estado, II
por falta, omisso ou abuso dos pais ou responsvel e III em razo de sua conduta
(Art. 98 do ECA).
Importante retomarmos que justamente nas periferias da cidade, o lugar onde
se encontram o maior nmero de registros de violncia contra os direitos humanos, j
que, como salienta Endo (2005), certos espaos marcam zonas de excluso, nas quais a
desigualdade e a violncia determinam sua condio de no-cidade, de no-lugar
(p.27). Consideramos que uma poltica centrada na aspirao de controle, escamoteia
sua ao vulgar de assassinar o marginal, como se se pudesse apagar a margem de uma
folha de papel. A margem , pois, quem faz a fronteira, sinalizando que algo est errado
ou equivocado, ao mesmo tempo, com o dentro e o fora.
75

A maior contribuio que este trabalho pretende trazer encontra-se, simultaneamente, na elucidao e
constatao da necessidade do debate, preferencialmente democrtico, isto , realizado pela ampla gama
dos atores envolvidos e interessados no tema da criana autora de ato infracional.
76
Frente ausncia de discusses sobre o tema, entendemos com Brancher e Aguinsky (2006) que
Nunca demais lembrar: na ausncia de norma, em circunstncias de desigualdade de poder, que
prevalece como soluo a imposio da lei do mais forte. (p.471).

124
O Conselho Tutelar encontra limites em sua atuao, pois depende do bom
funcionamento e da articulao da rede de ateno infncia e juventude. Mas o
discurso dos conselheiros no se restringe impotncia. Ao contrrio, revelam crticas
sociais e polticas que apontam os furos nas medidas de proteo, reconhecendo a
necessidade do bom funcionamento da mquina estatal no mbito das polticas pblicas.
So agentes da sociedade cuja prtica escapa a qualquer possibilidade de passividade,
pois, ao forar o cumprimento dos servios pblicos, visam efetivao das garantias
de direitos de crianas e adolescentes, dentro dos limites de sua prpria competncia.
Conforme a maioria dos relatos, reconhecem ainda que, diante do novo
paradigma, o problema da infncia e juventude no se restringe a um problema
exclusivo do Estado (velho paradigma), mas a um problema de todos: famlia, sociedade
e Estado. Assim, pode-se afirmar, com os autores que:
Tanto o texto legal do Estatuto quanto e sobretudo seus comentrios pelos
doutrinadores so permeados pela ideia de que a efetividade dos direitos ali dispostos
dependem da absoro de um tica de co-responsabilidade, capaz de respeitar a
realidade complexa do fenmeno social subjacente operao da incidncia da norma
jurdica, para tanto considerando que a soluo de cada caso concreto tem por
pressuposto, no campo da apreenso da respectiva realidade, uma abordagem
interdisciplinar, e, no campo das prticas intervenientes, de uma ao necessariamente
interinstitucional e articulada. (Brancher e Aguinsky, 2006, p.472)

Os conselheiros tutelares realizam o que fora dado a princpio: sua funo


origina-se da no garantia de direitos (fora), tendo como objetivo a sua garantia
(dentro), sinalizando o que est errado com o dentro e o fora. E ser sobre a situao
entre a garantia e a restrio de direitos, que iremos nos debruar na segunda parte
deste captulo conclusivo, ao retomarmos uma questo fundamental: qual o lugar da
criana autora de ato infracional sob medidas de proteo?.

4.2. A letra da lei: da restrio garantia de direitos77

La crisis de interpretacin se configura entonces como la relectura


subjetiva, discrecional y corporativa de las disposiciones garantistas del ECA y
de la Convencin Internacional de los Derechos del Nio. Dicho de otra forma,
la crisis de interpretacin se configura en el uso en clave tutelar de una ley
77

Importante observar que este item de suma importncia para o trabalho como um todo. No entanto,
peo licena ao leitor se, por ventura, a leitura se mostrar densa.

125
como el ECA claramente basada en el modelo de la responsabilidad. (Mndez,
2006, pp.20-21)

A distino apontada pelo Estatuto entre criana (pessoa de zero a 12 anos de


idade incompletos) e adolescente (pessoa de 12 a 18 anos de idade) tem sua
especificidade sobre os atos fora-da-lei. Conforme se pde acompanhar, no existe
diferena perante a lei, entre crianas e adolescentes no que tange Doutrina da
Proteo Integral. A diferena recai nas medidas aplicadas quando do ato infracional.
Assim, aos adolescentes so reservadas as medidas socioeducativas e s crianas, as
medidas de proteo (Arts. 112 e 105). Estas medidas so marcadamente diferentes,
apesar de trazerem em seu cerne, intuito protetivo ou social e educativo.
Chama ateno, nesta distino, aquilo que foi considerado por Sda (Sda et al.,
2003), como sendo a pedra angular do novo Direito (p.317). Para este autor, as
medidas de proteo representam o rompimento do legislador com a Doutrina da
Situao Irregular do antigo Cdigo menorista, adotando a doutrina preconizada
internacionalmente, presente na Constituio Federal de 1988 e, a partir de 1990, no
ECA.
Acompanhamos que o que determina a necessidade de aplicao destas medidas
aquilo que o artigo 98 da lei estatutria define como sendo situaes em que os
direitos de crianas e adolescentes so ameaados ou violados: I por ao ou omisso
da sociedade ou do Estado, II por falta, omisso ou abuso dos pais ou responsvel e III
em razo de sua conduta. De acordo com Maior (2003), Molaib (2006), Oliveira
(2008) e Soares et al. (2003), as irregularidades que configuram ameaa ou violao
de direitos so chamadas de situao de risco, isto , conferem risco s garantias de
direitos que crianas e adolescentes tm78. Tais irregularidades, invariavelmente, nos

78

Chamam a ateno, neste contexto, as linhas do artigo 98 do projeto de lei do Estatuto (anterior a sua
promulgao) que assim expressava: Art. 98. Considera-se em situao de risco pessoal e social a
criana ou o adolescente: I - que no tem habitao certa nem meios de subsistncia, em virtude de falta,
ao ou omisso dos pais ou responsvel; II - quando no recebe ou impedido de receber o ensino
fundamental e obrigatrio, correspondente sua idade, por ao ou omisso dos pais ou responsvel; III envolvido direta ou indiretamente com a prostituio ou utilizado em espetculos obscenos; IV - que
freqenta habitualmente ambiente prejudicial sua formao moral, ou nele tenha a sua morada; V vtima de maus-tratos, opresso, explorao ou abuso sexual impostos pelos pais ou responsvel; VI dependente de bebidas alcolicas, substncias entorpecentes, medicamentosas, txicas ou outras
potencialmente prejudiciais sade, sem atendimento adequado pelos pais ou responsvel; VII - com
grave inadaptao familiar ou comunitria em virtude de ao ou omisso dos pais ou responsvel; VIII responsvel pela prtica de ato infracional. [itlicos nossos] (Corregedoria dos Conselhos Tutelares do
Municpio de Porto Alegre/RS, 2000, pp16-17).

126
remetem s descritas situaes irregulares que se baseavam num suposto superior
interesse do menor do Cdigo de Menores de 197979.
Apesar da mudana de paradigma, ou seja, de crianas e adolescentes como
sujeitos de direitos, a denominao referente ameaa ou violao de direitos faz eco
antiga Doutrina da Situao Irregular. Pode-se dizer, desse modo, que a situao de
risco pessoal ou social define as irregularidades hoje previstas no artigo 98 do ECA e
determina a necessidade de interveno da lei, atravs das medidas de proteo:
O princpio de exigibilidade, nesse caso, diz-nos que o desvio da norma, sempre
que ocorram as trs condies por ela referidas, autoriza cidadania (atravs do direito
constitucional de petio), ao Conselho Tutelar, atravs da requisio, ao Ministrio
Pblico, atravs da representao em juzo, e autoridade judiciria, em deciso
fundamentada, buscar os fins sociais a que o Estatuto se destina. [itlicos nossos] (Sda
et al., 2003, p.317)

Entretanto, cabe lembrar que existem diferenas no que tange criana e ao


adolescente autor de ato infracional. De um lado, temos as medidas de proteo e, de
outro, as socioeducativas. Como se pde apreender, o Estatuto demarca esta distino,
apesar de considerar ambos como sujeitos em situao de ameaa ou violao de
direitos em razo de sua conduta (Art. 98).
Desse modo, o que distingue a criana do adolescente autor de ato infracional, se
ambos so considerados em situao de ameaa ou violao de direitos? A hiptese que
desenvolveremos a de que existe um problema trazido na letra do artigo 98, onde no
se possvel afirmar com exatido, a quem se dirigem as finalidades protetivas das
medidas de proteo.
Frente a esta dificuldade, o que pretendemos problematizar que nem todo ato
infracional, praticado por menor de 18 anos de idade, garante a interpretao pelo
Estatuto de sujeitos ameaados ou violados em seus direitos. Conforme os artigos 98,
101 e 105 do ECA, as crianas autoras de ato infracional so aquelas cuja prpria
conduta indica ameaa ou violao dos direitos determinados pela lei. De forma
semelhante, dentre as medidas socioeducativas, encontramos no artigo 112, inciso VII, a
possibilidade de aplicao das medidas de proteo (excluindo-se o acolhimento em
entidade e a colocao em famlia substituta).
O disposto na letra do artigo 98, em seu inciso III, deixa margem a duas
compreenses distintas: o prprio infrator ou outrem como autor da ameaa ou violao
79

Quanto Doutrina da Situao Irregular, vide citao p.41.

127
de direitos. A primeira concepo versa sobre a ameaa ou violao dos seus prprios
direitos. Neste sentido, observa Engel (Sda et al., 2003): Surge, porm, na letra da lei,
entre os responsveis pela ameaa ou violao dos direitos da criana, um terceiro
agente ela prpria (a criana), em funo de sua conduta. (p.318).
A autora aponta que o ato infracional praticado por criana ou adolescente
recebe, pela lei, uma limitao, ou seja, uma consequncia ao ato infracional que lhe
confere restrio de direitos. Pode-se inferir, neste sentido, que o prprio artigo que
versa sobre a garantia dos direitos de crianas e adolescentes que so ameaados ou
violados em seus direitos, ao mesmo tempo, pode voltar-se contra ela, isto , o mesmo
artigo diz que, em razo de sua conduta, a lei pode lhe auferir ameaa ou violao em
seus prprios direitos. A guisa desta interpretao, complementa a autora: Reconhece a
legislao que a criana e o jovem, em funo de uma dada conduta crime ou
contraveno reconhecida como ato infracional, possam vir a ter direitos ameaados
ou violados (p.318).
Para que se possa apreender a restrio de direitos quando da prtica de ato
infracional, preciso que nos atenhamos s linhas de um artigo fundamental do Estatuto
que versa sobre a interpretao da lei estatutria, a seguir:
Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais e a que ela se
dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos e a
condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento. (Art.
6 do ECA)

Para nos aproximarmos da primeira compreenso, isto , a do infrator como


sujeito s restries (violao ou ameaa) em seus direitos, preciso que nos voltemos
ao supracitado artigo seis. Ao relacionarmos o artigo 98 a este artigo fundamental,
podemos dizer que a criana ou o adolescente que comete uma infrao, est em
desacordo com os princpios norteadores a que a lei deve se basear, pois, ao praticar um
ato infracional, vai contra os fins sociais e a que a lei se dirige, contra o bem comum,
contra os direitos individuais e coletivos e contra aquilo que se entende por direitos de
pessoas em condio peculiar de desenvolvimento. A lembrar as palavras de uma
conselheira, da criana que violou o seu prprio direito.
Sob esta perspectiva, podemos refletir que mesmo as medidas protetivas
aplicadas criana autora de ato infracional representam restrio de direitos. Assim,
tratar-se-ia de uma resposta (consequncia), da pretenso do Estado entendida como

128
exigncia de subordinao do obrigado medida jurdica prevista em lei. [itlicos
nossos] (Garrido de Paula, 2006, p.30). Neste sentido, complementa o autor:
Crianas e adolescentes so responsveis pelos atos infracionais que praticam.
O so desde o nascimento, porque a prtica de conduta descrita como crime ou
contraveno penal tem a eficcia potencialmente de determinar movimento na mquina
estatal de controle social da criminalidade (O crime, como desvalor social e
independentemente da idade de seu autor, determina iniciativas tendentes a coibi-lo,
variando os sistemas no que concerne qualidade e intensidade das sanes 80). A
realizao, ainda que parcial, de uma conduta tpica leva ao desencadeamento da sua
apurao ou inao ditada pela conscincia do mundo adulto de que o infante agiu
sem dolo. Explico. Uma criana de oito anos de idade pode voluntariamente derrubar
outra de um edifcio, dando resultado sua morte. Isto vai determinar, alm da lavratura
de um boletim de ocorrncia (Controle administrativo de ocorrncias policiais),
providncias judiciais ou jurisdicialiformes (Providncias a cargo do Conselho Tutelar)
que podem desaguar na aplicao de medidas em relao criana. [itlicos nossos]
(pp.30-31)

Segundo este autor, para no ser abusivo, o acionamento em justa causa da


mquina do Estado reservado aos casos em que h indcios de crime ou
contraveno81, j que responsabilizar significa impor resposta, mesmo que esta
resposta no seja a de impor sofrimento ou aflio. Assim, as medidas de proteo
implicariam uma resposta jurdica82 diferente (da civil e da penal), em que h uma
interferncia no processo de aquisio de valores e definio de comportamentos por
meio da educao ou mesmo tratamento (pp.32 e 34).
No entanto - insistimos para que possamos trabalhar a questo - a lei garante as
medidas de proteo queles que forem ameaados ou violados em seus direitos, mesmo
em razo de sua conduta. O ato infracional, assim, encontra no Estatuto, em seu artigo
98, tanto restrio quanto garantia de direitos. Neste nterim, voltemos ao problema
interpretativo deste especfico artigo: qual a relao entre a ameaa ou violao de

80

Isto , o que varia a intensidade da responsabilizao, entendida esta como a potencialidade de


resposta incidente sobre o autor da ao geradora da interveno estatal. (Garrido de Paula, 2006, p.31).
81
Exemplifica: um beb pode dar causa a morte de outro, bastando que tenha empurrado seu igual com
seus pezinhos, provocando queda aparentemente tola, mas com um resultado fatal. Neste ltimo exemplo
a exigncia do sistema consiste somente na lavratura do boletim de ocorrncia, de modo a registrar
administrativamente a ocorrncia e permitir at mesmo as providncias necessrias ao registro do bito e
ao sepultamento, ou mesmo redundar em procedimento policial conclusivo evidenciando que os fatos
passaram-se da forma como a descrita. E continua a seguir: claro que o acionar da mquina estatal, na
hiptese de condutas descritas como crimes ou contravenes realizadas sem dolo pelos infantes, reservase somente aos casos substancialmente graves, deixando o mundo adulto de provocar a atividade nos
casos corriqueiros em que o resultado lesivo absorvido pelos costumes educacionais, como uma briga
entre irmos pequenos com leses leves entre os contenedores. (p.31).
82
Amaral e Silva concordam: A resposta, tenha o nome que tiver, seja medida protetiva, scioeducativa, corresponder sempre responsabilizao pelo ato delituoso. (p.57).

129
direitos (a qual se apiam as medidas de proteo) e a razo de sua conduta (como na
prtica de ato infracional), presente nas mesmas disposies gerais do artigo 98?
Assim, tanto na letra do ECA, como dos comentadores consultados sobre o
assunto, faz-se necessrio apontarmos um paradoxo ou talvez, mais exatamente, uma
dificuldade de entendimento. Parece-nos que o ato infracional, ao mesmo tempo em que
implica uma restrio de direitos (por isso das medidas enquanto consequncias
jurdicas), aponta para uma garantia de direitos (representada tambm pelas medidas
protetivas).
A lei determina medidas que devem levar em conta o fim social e a que elas se
dirigem, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos e a
condio peculiar de pessoa em desenvolvimento (Art. 6). Engel (Sda et al., 2003)
enfatiza a contradio da restrio de direitos, a inimputabilidade do menor de 18 anos
de idade e a diferena entre criana e adolescente, isto , alude a sano a sua
especfica populao. A autora resolve da seguinte forma a sua questo:
Conciliando estas premissas aparentemente contraditrias, assegura-se criana
at 12 anos que comete um ato infracional a preservao de todos os direitos
assegurados em lei, admitindo-se apenas para o adolescente infrator a restrio do seu
direito liberdade, e assim mesmo somente em casos considerados de extrema
gravidade e em condies especficas. Cumpre ressaltar, finalmente, que mesmo nestes
casos permanecem assegurados todos os seus demais direitos, no sendo admissvel, por
exemplo, negar-se escolaridade ou atendimento mdico a uma criana em funo de sua
m conduta. (Sda et al., 2003, p.318)

Ao escrever o texto acima, Engel apresenta a diferena no tratamento dado


criana e ao adolescente autor de ato infracional. Afirma, contrariando sua antiga
citao que, no caso da criana autora de ato infracional, no se aplicam restries de
direitos. Entretanto, no observa a contradio presente no artigo 98 comentado, acerca
da restrio e garantia de direitos da e na mesma lei.
No caso das crianas, o Estatuto apenas apresenta as medidas de proteo que
no trazem em seu cerne, nenhum inciso que verse sobre uma restrio de direitos, ao
menos, implicitamente. Com isso, podemos inferir que o artigo 98, ao tratar da relao
entre as medidas de proteo, a ameaa ou violao de direitos e a conduta infracional,
possa indicar outra interpretao.
Para tanto, preciso que nos atenhamos novamente letra da lei, de modo a
reformular nosso questionamento: qual a restrio dada criana autora de ato

130
infracional, se sua medida exclusivamente de proteo, que no apresenta em seu
cerne nenhuma restrio implcita de direitos?
Ao nos remetermos aos incisos das medidas de proteo, talvez no seja possvel
atribuir uma restrio implcita de direitos e, atravs desta leitura, poder-se-ia dizer que
a criana autora de infrao encontraria na letra da lei a situao de que est sendo
ameaada ou violada em seus direitos, em situao de risco, por parte de outrem.
Deste modo, frente s dificuldades apresentadas, apresentamos a segunda
interpretao possvel. A segunda compreenso a de que o infrator est sendo
ameaado ou violado em seus direitos fundamentais, isto , ao direito vida, sade,
alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, etc. (Art. 4). Seguindo a lei estatutria,
nestes casos, a famlia, a comunidade, a sociedade em geral e o Poder Pblico no
estariam assegurando, com absoluta prioridade, os direitos presentes na lei.
Diante desta perspectiva, as medidas de proteo podem ser consideradas
essencialmente como no punitivas e, portanto, no restritivas de direitos83. Como
afirma Scheinvar (Sda et al., 2003), os motivos da aplicao das medidas protetivas,
pela tica do Estatuto, eximem o sujeito de qualquer ideia de punio, focalizando o
Estado enquanto responsvel por sua proteo. (p.325). A observao desta
comentadora faz com que questionemos, necessariamente, o que se entende por
restrio de direitos, ameaa ou violao, por sua prpria conduta. Torna duvidoso, no
sentido desta hiptese, que a conduta infracional, no entendimento das medidas de
proteo, indique restrio de direitos.
Nas pesquisas bibliogrficas feitas sobre o tema, bem como nas entrevistas
realizadas, encontramos a designao e a conjugao dos termos situao de risco.
Para Soares et al. (2003), Oliveira (2008), Sposato (2006) e Molaib (2006), as crianas e
os adolescentes em situao de ameaa ou violao de seus direitos so considerados
em situao de risco pessoal ou social. Para estes autores, o infrator encontra-se em
situao de irregularidade, ou seja, incluem na categoria de ameaa ou violao de
direitos, aqueles cuja conduta foi descrita como crime ou contraveno penal.
83

Concorda com esta aferio, Machado (2006). Segundo a autora, h ambiguidade na redao dos
artigos 105 e 112 do Estatuto que conduzem a equvocos, como o de considerar as medidas protetivas
como sendo medidas de carter sancionatrio, assim como considerar as medidas socioeducativas como
tendo carter protetivo (p.115). Exemplifica: Assim que, no raro, tem-se aplicado tambm a estes
[adolescentes], em carter sancionatrio medidas que a lei menciona como de proteo. Veja-se, por
exemplo, a tormentosa questo de imposio de tratamento psicoterpico ao adolescente que no padece
de transtorno mental, contra a vontade dele e contra a indicao clnica dos profissionais da Sade, como
condio para a extino ou abreviao da medida privativa de liberdade., denotando, assim,
desvirtuamento no entendimento das medidas protetivas e socioeducativas (p.115).

131
A relao entre o infrator e a situao de risco pode trazer, portanto, outra
interpretao. A situao de ameaa ou violao de direitos na esfera pblica ou privada
aproxima-se do exposto nos incisos I e II deste mesmo artigo (Art. 98), traduzindo-se
como uma disposio aleatria do inciso III. Conforme objeo n 151 oferecida por
Viana (citado por Cavallieri, 1997), a disposio destes incisos oferecem imprecises,
em suas palavras: Resultou enumerao imprecisa, incondizente com a pretendida
proteo integral. A frmula em razo de sua conduta a imagem da impreciso.
[itlicos nossos] (p.50).
De certa forma, podemos nos autorizar a seguir pela segunda linha interpretativa,
contrapondo-se a primeira que versava sobre a restrio de direitos, quando se trata da
aplicao das medidas de proteo criana autora de ato infracional. Nas palavras de
Kaminski (2002): Correto, assim, definir criana somente medida de proteo, pois
pela proteo que lhe falta que se d a sua infrao. (p.155). Ao no restringir
direitos, a criana encontraria na letra da lei, a efetiva ameaa ou violao de seus
direitos por parte da famlia, da comunidade, da sociedade e do Poder Pblico.
Percebe-se, ento, que a finalidade das medidas protetivas estabelecidas pelo
legislador de carter compensatrio em relao aos direitos que foram negados ou
violados por fora da ausncia de direitos, quando no negados por um processo social
esgarado. (Nicodemos, 2006, p.74)

So diferenas que podem se mostrar no tratamento dado criana autora de ato


infracional por um lado, e ao adolescente autor de ato infracional por outro 84. No
primeiro caso, encontram-se as atribuies do Conselho Tutelar de averiguar e requisitar
aquilo que da ordem da(s) necessidade(s) da criana, dos seus familiares ou
responsvel85 (Arts. 98, 101 e 136). No caso do adolescente autor de ato infracional,
cabe a autoridade judiciria julgar qual medida socioeducativa e/ou protetiva a mais
apropriada ao caso86 (Arts. 112 e 148).

84

Contribui Mndez (2006): En todo caso, el principio general que interesa poner en evidencia es la
diversidad del tratamiento jurdico con base en la faja etrea. As, los nios no slo son penalmente
inimputables sino que adems resultan penalmente irresponsables. En el caso de comisin por un nio, de
actos que infrinjan las leyes penales, slo podrn corresponder eventualmente medidas de proteccin.
Por contrario, los adolescentes, tambin penalmente inimputables resultan, sin embargo, penalmente
responsables. Es decir, responden penalmente. (p.12).
85
Nicodemos (2006), ao reforar o carter garantista das medidas de proteo afirma que alm da aposta
da legislao pelos agentes de controle social informal, quais sejam, a escola, famlia, comunidade,
tratamento mdico, etc. aponta que a referida competncia do Conselho Tutelar nestes casos refora e
aprimora a concepo no restritiva de direitos por efetivar as medidas protetivas em favor da criana na
condio de autora de ato infracional. [itlicos nossos] (pp.74 e 75).

132
Contribui para esta interpretao o fato de que, no caso da aplicao das medidas
de proteo ao adolescente autor de ato infracional, so excludas as medidas de
acolhimento em entidade e colocao em famlia substituta, o que refora a concepo
de que a chamada situao de risco por ameaa ou violao de direitos por parte de
outrem est, em certa medida, distanciada (na primeira interpretao) do ato infracional
praticado por adolescente. Em suma, no caso do adolescente, este corre efetivamente o
risco de ter seus direitos limitados.
Na segunda linha interpretativa, a da situao de risco, tem-se que a conduta
social do infrator est diretamente ligada s mediaes familiares, sociais e culturais.
Assim como a maioria dos conselheiros entrevistados, alguns autores dissertam sobre o
assunto da seguinte forma:
Acredita a lei que, ao se relacionar com sua realidade (subjetiva e objetiva), a
criana v construindo uma representao social do mundo e de si prpria, constituda
por conhecimentos, valores, crenas, mitos, normas, costumes, rituais e linguagem, que
formam um sistema de significados, tambm chamado de cultura. Este conjunto de
significados funciona como um gabarito, atravs do qual a criana no s percebe,
compreende e julga a si prpria e ao mundo, como tambm orienta a sua prtica
econmica e poltica e a sua conduta social. (Sda et al., 2003, pp.326-327)
Antes, entendia-se que o menor estava em situao irregular, e o juiz tinha que
aplicar-lhe medidas para tir-lo dessa situao. Agora bastante compreensvel que a
criana um sujeito que se constri das relaes e influncias sociais, e que a sua
situao parte da irregularidade dos que deveriam proteg-la. (Kaminski, 2002, p.135)

Segundo Molaib (2006), a situao de risco demonstra que, apesar da legislao


brasileira do ECA ser reconhecida como uma das melhores do mundo, existe uma
distncia entre o que deveria ser e o que de fato (p.2). Apesar da lei, muitas crianas
e adolescentes encontram-se abandonados, nas ruas, sem assistncia, alimentao,
educao, etc. A autora enfatiza o processo de excluso social a que est submetida
grande parte da populao brasileira que contribuem para a promoo de condutas
delitivas (p.2). A autora acredita que preciso que se atenha ao fator de coculpabilidade nestes casos.

86

Tal diferenciao, como verificado anteriormente, no se d sem consequncias. Neste sentido,


problematiza Nicodemos (2006): Enquanto para a criana autora de ato infracional, o procedimento
estatal desencadeado est conduzido pela mxima informalidade, gerando inclusive, em determinadas
situaes, vulnerabilidade a integridade fsica e moral da criana, no caso do adolescente autor de ato
infracional, verificamos que o procedimento est baseado num aprofundamento das bases institucionais
do Estado, o que levou a imperiosa necessidade de prever um conjunto de medidas assecuratrias de base
constitucional. (p.77).

133
De acordo com o artigo 208, o Estatuto garante a responsabilizao dos pais ou
responsvel, da sociedade e do Poder Pblico por situaes que possam colocar em
risco tanto crianas quanto adolescentes. Entretanto, encontramos na sociedade
brasileira, comumente, crianas e adolescentes submetidos a inmeras situaes de risco
pessoal e social. Urge novo questionamento: o que determina que o ato infracional seja
considerado situao de risco por estes autores? Efetivamente, a sua prpria conduta ou
a conduta de outrem?
Parece-nos que o questionamento destes problemas remete, necessariamente, a
difceis julgamentos. Por um lado, temos a infrao como consequncia de contextos
familiares, sociais e culturais e, por outro, a infrao como auto-posicionamento de
risco, isto , ao mesmo tempo em que se coloca em risco atravs do ato infracional,
dirige o risco a outros (danos a outrem, caractersticos do ato de crime e contraveno),
reservando-se a uma posio que poder ser julgada como restritiva de direitos. Em
suma, o ato infracional como causa ou consequncia de ameaa ou violao de direitos.
Para que possamos continuar, sem esgotarmos o problema, consideraremos que a
situao de risco pode ser entendida tanto como aquilo que causa o ato infracional,
como aquilo que refere s consequncias do ato infracional. De qualquer forma, como
apresenta a letra do Estatuto, em seu artigo 98, assume-se a posio de que o infrator
est em situao de risco, ameaado ou violado em seus direitos, enquanto causa ou
consequncia de ato infracional.
Invariavelmente, no entanto, criana ou adolescente considerado em situao de
risco pessoal ou social, encontra no Estatuto um lugar garantido ao exerccio de sua
cidadania, ao reconhec-los enquanto sujeitos de direitos87. Dessa maneira, as medidas
de proteo conferem ao fora-da-lei um lugar dentro da lei, mesmo que este dentro
implique, paradoxalmente, a restrio de direitos, isto , a ameaa ou violao em seus
direitos.
A partir do levantamento destas questes, podemos considerar que a situao de
risco remete, necessariamente, a um lugar em que crianas e adolescentes podem estar
inseridos, isto , quando se encontram ameaados ou violados em seus direitos
fundamentais (mesmo em razo de sua conduta enquanto causa ou consequncia de ato
infracional). Assim, crianas e adolescentes que se encontram dentro da situao de
87

Entendemos que o aspecto garantista de direitos (garantias de natureza penal dentro do sistema de
responsabilizao), presente na Constituio Federal, bem como o chamado sistema tercirio de
garantias do Estatuto, so aspectos que poderiam admitir o fim das questes anteriormente levantadas
(Machado, 2006; Maior, 2006; Saraiva, 2006). No entanto, decidimos por deix-las em aberto, mantendo
dessa forma a ciso, a escanso, o buraco terico.

134
risco esto, ao mesmo tempo, fora daquilo que lhes garantido pela lei. Conforme o
ECA explicita, em razo de sua conduta esto aqueles que esto fora da norma social
(fora da norma da lei, infrator) e/ou fora daquilo que lhes garantido pela lei (fora das
garantias de seus direitos fundamentais). Assim, forjamos a noo do fora-do-lugar daquele que se encontra entre a restrio e a garantia de direitos - neste lugar um tanto
paradoxal do fora e dentro da lei. Passemos, neste momento, aos possveis
desdobramentos sobre o que se pode querer dizer sobre estes referidos lugares.

135

2 PARTE
5.

A PSICANLISE E SEUS LUGARES DE


DISCURSO

Fora atirado dentro da cafua. Era um pequeno quarto, por baixo da escada, onde no se
podia estar de p, porque no havia altura, nem tampouco estar deitado ao comprido,
porque no havia comprimento. Ou se ficava sentado, ou deitado com as pernas
voltadas para o corpo numa posio mais que incmoda. Assim mesmo Pedro Bala se
deitou. Seu corpo dava uma volta e seu primeiro pensamento era que a cafua s servia
para o homem cobra que vira, certa vez, no circo.

(Jorge Amado, Capites da Areia, 1937/1971, p.221)

136
5.

A PSICANLISE E SEUS LUGARES DE DISCURSO

A descoberta psicanaltica do inconsciente e de seu funcionamento deu-se a


partir das inquietaes clnicas de seu fundador. Na pena subversiva freudiana
encontram-se os desdobramentos de sua implicao, daquilo que o causou enquanto
pesquisador da subjetividade humana. Em suas palavras, a pesquisa cientfica sempre
foi o principal interesse de toda a sua vida, fazendo com que a psicanlise deixasse de
ser simplesmente um especfico mtodo teraputico para ser reconhecida como a
cincia dos processos mentais inconscientes (1925/1996, p.72). Ao fazer um
retrospecto autobiogrfico e, consequentemente, da histria da psicanlise em 1925,
Freud nos deixou o legado de um buscador e a marca de um questionador
incomensurvel.
Os acometimentos da vida pulsional, intrnsecos descoberta do funcionamento
do inconsciente, fez com que Freud rompesse com a noo narcsica de que o homem
seria o senhor em sua prpria casa. A ferida narcsica provocou resistncias s suas
subjacentes formulaes, mas no foram suficientes para frear suas investigaes.
Permaneceu sensvel s suas descobertas e aplicao que estas revelavam ter nos
distintos domnios do conhecimento. Para Freud, o inconsciente se mostrava presente
em todas as manifestaes humanas.
Em suas investigaes, a aplicao (no sentido da extenso) da psicanlise
sempre se achou imbricada em suas prprias formulaes. Segundo o autor, estas
tiverem incio com dipo e Hamlet, tragdias que serviram de sustentao para as
descobertas acerca do funcionamento do inconsciente (presentes na obra inaugural da
Traumdeutung de 1900). De forma semelhante, pde encontrar fundamentos de sua
teoria em obras artsticas, como o fez com uma lembrana da infncia de Leonardo da
Vinci e sua obra SantAna com a madona e o menino em 1910 e com um conto de W.
Jensen chamado Gradiva de 1907; alm de Moral sexual civilizada e a nervosidade
moderna de 1908, que marcou o incio das investigaes psicanalticas acerca do malestar social. Suas pesquisas se estenderam ao plano das prticas religiosas, dos mitos e
lendas como no trabalho intitulado Atos obsessivos e prticas religiosas de 1907 e,
posteriormente, Totem e Tabu de 1912-1913.
Aps este perodo, Freud voltou-se para os temas da cultura, da sociedade e da
histria, que desde muito o fascinavam, por sua herana judaica e por ter vivido em

137
tempos de guerra. Foi assim com os trabalhos Psicologia das massas e anlise do eu
de 1921, O futuro de uma iluso de 1927, O mal-estar na civilizao de 1930 e
Moiss e o monotesmo de 1939. Freud foi um pensador da cultura, do mal-estar
inerente constituio humana, das massas, na medida em que se disps pensar tais
fenmenos em sua relao com o inconsciente, a via por excelncia da psicanlise.
Seguindo a linha freudiana, muitos autores, psicanalistas ou no, fizeram uso ou
mesmo se apropriaram de suas descobertas. Desse modo, como Freud (1923-1922/1996)
mesmo previu e constatou, a psicanlise expandiu-se e encontrou reconhecimento em
diferentes reas do conhecimento. As questes a que a psicanlise foi convidada refletir
se transformaram e multiplicaram ao longo do tempo. Assistiu-se a uma srie de
pesquisas de diferentes reas, abordando temas onde a psicanlise participa ou fonte
de conhecimentos.
Este mtodo, que leva em conta o inconsciente presente em todas as
manifestaes humanas, ser nossa aposta para abordarmos os problemas trazidos
acerca da situao da criana autora de infrao sob medidas de proteo. Para
introduzirmos esta problemtica, por meio do recurso da psicanlise, partiremos de um
eixo terico fundamental que concerne noo de lugar. Este eixo ser trazido luz
das consideraes propostas por Jacques Lacan (psicanalista ps-freudiano) acerca dos
laos sociais, que ento formaro o enquadre para a articulao da investigao
proposta (1969-1970/1992).
Inicialmente, traremos uma breve contextualizao poltica, histrica e terica
acerca dos laos sociais propostos pelo autor. luz do conceito de discurso (lao social)
em psicanlise, pretendemos abordar alguns aspectos que permeiam esta dissertao. O
primeiro, ao qual nos deteremos neste captulo, refere-se ao lugar da criana, enquanto
sujeito, nos diferentes laos sociais nos discursos do mestre, do universitrio, da
histrica e do psicanalista onde ser possvel igualmente apreender o que se entende
por infantil em psicanlise. Deixaremos, dessa forma, para o captulo seguinte, as
consideraes finais deste trabalho, onde pretendemos trazer tona um quinto discurso
proposto por Lacan, mas que, como veremos, no faz lao social: o discurso do
capitalista.

138
5.1. O lugar da criana em psicanlise

Nesse momento, faremos um percurso cujo objetivo ser o de trazer subsdios


para se pensar sobre o infantil em psicanlise. Isso porque entendemos que uma clnica
que interroga situaes onde a criana tomada como objeto de estudos e interveno,
independente de onde se localize um determinado fenmeno a ser investigado, preciso
antes, situar o lugar de onde parte a escuta da criana como sujeito em psicanlise.
Neste sentido, o que se coloca a necessria implicao do lugar da criana frente
posio daquele que a escuta.
A clnica com crianas sempre foi, em meu percurso, a maior referncia no que
tange experincia que chamamos de formao em psicanlise. Enquanto desejo
implicado na anlise destes sujeitos, este lugar evidenciou uma experincia edificante,
deferindo privilegio minha formao, pois envolveu tacitamente aquilo que se chama
por desejo de psicanalista88.
Neste percurso singular, diante do questionamento sobre como analisar
crianas, deparei-me com uma constatao que refere ao exato (no sentido de preciso)
da posio do analista. Esta notria apreenso foi-me oferecida a partir de um ato de
uma criana. Um dito que teve a dimenso de um ato. No contraste da aparente
trivialidade de suas palavras, esta criana pde dizer, com todas as letras, apesar da
minha relutncia, isto , resistncia, que ela j estava falando. Neste momento, ela
acabava de entrar em anlise, talvez sem se dar conta do que havia me ensinado89.
O que se evidencia justamente o avesso que a psicanlise com crianas pode
oferecer ou, mais exatamente, o avesso das adultices como disse Mafalda, a
personagem de Quino (1993, p.236). Inicialmente, como podem se revelar na figura das
incessantes perguntas ou mesmo nas respostas, no comportamento por vezes intrigante e
intransigente, na sua particular ou mesmo rudimentar forma de expresso, na evidncia
88

Apresenta Steffen (2005) sobre o desejo de analista: "Seu desejo agora puro desejo, ou seja, pura
falta. Ele atravessou todas as montagens que o protegiam da terrvel viso do real: o nada", e continua:
"Agora ele deseja o desejo, o nada que move a vida. Esse tipo de desejo o chamado desejo de analista.
Assim aparelhado, o sujeito passa a estabelecer relaes com o outro, marcadas por essa nova posio"
em que "o outro no mais seu objeto. Seu desejo faz o outro desejar e assim encaminhar-se, tambm ele,
para o momento de descobrir que no existe objeto para o desejo. O desejo vive de desejar, vive de nada
ter" (pp.1-2).
89
Em outras palavras, era preciso reconhecer o que ela estava dizendo na forma como ela dizia. Cabe
salientar que este dizer no est sujeito ao problema do verdadeiro ou falso. A realidade que importa,
desde Freud, a realidade psquica (que possui valor de uma verdade singular para o sujeito) (Freud,
1925/1996).

139
do sem sentido (presente no infinito das significaes) ou mesmo na constatao do
mal-entendido.
a que ela, a criana, convoca o psicanalista, provoca-o quando este se pe
desatento. Chama a ateno daquele que se prope psicanalisar, pois, invariavelmente,
faz-dizer. A experincia analtica com crianas, portanto, revela-se como um lugar
privilegiado onde no existe escapatria para o psicanalista.

A criana tem a propriedade de recuperar o jogo, jogo que produz um saber com
sabor de non-sense, descansado de sentido. Suscita assim questes, exige respostas, joga
com o recalcado do nosso desejo. Incontveis discursos buscam insistentemente
transformar esse imerso mundo, produzindo um saber que prova sua eficcia ao calar o
que a nos diz respeito, o que a toca as reminiscncias do infantil da nossa sexualidade.
Dar voz criana, escut-la, fazer tentativas de articulaes. Tudo isso como num jogo
infantil no qual a busca de sentido possa ser desperdiada, lanada adiante, no qual se
possa voltar atrs, inovar nas regras, comear tudo de novo. (Teixeira, 1991, p.5)

Chamo lugar privilegiado posio daquele que se dispe escuta de


crianas, que se deixa implicar naquilo que faz e que busca a sustentao de sua clnica,
aonde quer que esta se d. Este emprego nocional busca transmitir uma acepo
particular, no condizente a um suposto privilgio da posio do analista frente
criana. O emprego proposital desta conjuno de palavras justamente uma
provocao, na medida em que revela um mal-entendido contido na ambiguidade da
conjuno de seus termos. A noo do sintagma lugar privilegiado, portanto, visa
transmitir e considerar a clnica com crianas uma oportunidade de ensino, de formao
para o psicanalista, na medida em que se trata do lugar da escuta do sujeito do
inconsciente90.
Ao situar a psicanlise com crianas como um lugar privilegiado para sua
prpria formao, pe-se em relevo a sua potncia e o seu valor de transmisso. E, ao
localizar o psicanalista, como o fez Lacan (1969-1970/1992) com o discurso analtico, a
psicanlise encontra ferramentas clnicas para se pensar sobre o estatuto do sujeito.
Para investigarmos os especficos lugares aonde a criana - enquanto sujeito 91 pode ser localizada, traremos uma breve contextualizao poltica, histrica e terica
90

Explica-se: os sentidos envolvidos no termo infantil variam; podem remeter a uma ideia pejorativa, a
um comportamento geral das crianas, a uma definio de pouca idade ou de no aquisio de linguagem
(infans), ou ainda ser entendido como correspondendo ao perodo da infncia (Lvy, 2008). O conceito de
infantil em psicanlise ultrapassa estas noes, especialmente quanto perspectiva de evolucionismo ou
da maturao intelectual do indivduo. Trata-se de um conceito que revela o fundamento da constituio
psquica e, portanto, da constituio do sujeito do inconsciente.
91
Pois sabemos ser independente das idades da vida, j que psicanlise interessa o sujeito. Trata-se,
portanto, de um exerccio de reflexo terica e no uma suposta especificidade da clnica psicanaltica.

140
acerca da construo dos discursos em Jacques Lacan. Posteriormente, situaremos
brevemente a criana nos quatro discursos propostos por este autor: como objeto dos
saberes no discurso do mestre, como sujeito em constituio no discurso universitrio e
enquanto objeto de gozo no discurso histrico. Ao final deste percurso, pretendemos
apresentar a criana enquanto sujeito no discurso analtico e o infantil como um lugar
na fantasia.
Como se pode notar, pela maneira com que abordado o incio deste captulo,
seu trajeto envolve a noo de lugar, tomado enquanto condio tica92 para se pensar
a experincia psicanaltica (seja dentro do consultrio ou fora, para questionar e
investigar os fenmenos sociais). Assim, ao lermos a frmula freudiana Wo Es war, soll
Ich werden, retomada por Lacan93, possvel apreendermos que o que est colocado
como princpio justamente a questo do lugar, qualquer que seja a forma imaginria
de que ela se reveste: claustrofobia ou agorafobia, obsesso com o interior, brigas com a
vizinhana, etc.. Trata-se, neste percurso, de situar o lugar da falta a ser, do imperativo
tico para a assuno do sujeito do inconsciente, isto , Ele deve se reconhecer em seu
lugar, l onde seu desejo se articula, ou seja, reconhecer no Outro esse buraco deixado
pelo corte do objeto. (Darmon, 1994, p.7).
Aps este trajeto, como pretendemos mostrar ao captulo que se segue, ser
possvel situarmos ento o lugar da criana autora de ato infracional sob medidas de
proteo, entre a garantia e a restrio de direitos, isto , no fora-do-lugar.

5.2. Antecedentes polticos e histricos sobre a noo de discurso

Para que se possa falar sobre estes referidos lugares, utilizaremos como texto de
referncia o Seminrio 17 de Jacques Lacan: O avesso da Psicanlise dos anos 1969 e
1970. Ao longo deste Seminrio, o autor dedicou-se conceituao e formalizao
dos discursos como aquilo que est para-alm das palavras.
A estrutura dos discursos tem a propriedade de pertencer ao campo do gozo94,
como aquilo que excede o nvel da linguagem, mas que se inscreve, isto , escreve-se
92

Sobre o conceito de tica psicanaltica, vide segunda nota de rodap na p.18.


Wo Es war, soll Ich werden, que retraduzo l onde isso estava, l, como sujeito, devo [eu] advir.
(Lacan, 1966/1998, p.878).
94
O conceito de gozo ser abordado mais detalhadamente em Consideraes tericas sobre a construo
dos discursos em psicanlise.
93

141
sobre a linguagem, como condio de um semidizer de onde parte nossas palavras e
nossos atos.
Os aparelhos discursivos ou estruturas de discurso, mostram-se como formas de
relaes que so organizadas pela linguagem e se inscrevem como condio de
sustentao da fala. Portanto, mesmo sendo um discurso sem palavras, como Lacan o
formulou, atravs da linguagem, do dispositivo linguageiro dos discursos, que os ditos
e os atos humanos adquirem a dimenso de um dizer essencial:
que sem palavras, na verdade, ele pode muito bem subsistir. Subsiste em
certas relaes fundamentais. Estas, literalmente, no poderiam se manter sem a
linguagem. Mediante o instrumento da linguagem instaura-se um certo nmero de
relaes estveis, no interior das quais certamente pode inscrever-se algo bem mais
amplo, que vai bem mais longe do que as enunciaes efetivas. No h necessidade
destas para que nossa conduta, nossos atos, eventualmente, se inscrevam no mbito de
certos enunciados primordiais. (Lacan, 1969-1970/1992, p.11)

Os discursos propostos por este autor fazem meno ao que Freud (1930/1998)
aludiu em o Mal-estar na civilizao. Nesta obra, Freud salientou que a constituio
subjetiva est atrelada aos laos sociais, nas relaes ambivalentes estabelecidas com o
outro na cultura, sob a influncia do processo civilizatrio que convida seus membros
a uma renncia pulsional95 em prol da convivncia social e da proteo. O que Lacan
props neste Seminrio, a partir do desenvolvimento sobre os conceitos de pulso e
linguagem, que o mal-estar freudiano o mal-estar dos laos de discurso.
O que se escreveu na pena subversiva freudiana, que existe uma tendncia
pulsional do homem em destruir o outro, explor-lo, assassin-lo, abus-lo sexualmente.
No processo civilizatrio o que ocorre um enquadramento da pulso pela linguagem,
permitindo que as relaes humanas sejam estabelecidas num campo de possibilidade.
Dessa forma, segundo Quinet (2006), o que Lacan props que os laos sociais so
formas de aparelhamento do gozo pela linguagem.
Esta aparelhagem ser fundamental para a conceituao dos discursos, pois o
que passa a ser causa dos discursos exatamente aquilo que escapa ordem simblica
da linguagem (as leis, os cdigos), o gozo ser justamente o ponto incmodo onde os
discursos emergem (Lacan, 1969-1970/1992).

95

Em poucas palavras, o conceito de pulso remete a uma noo de liame entre o somtico e o psquico;
Um processo dinmico que consiste numa presso ou fora (carga energtica, fator de motricidade) que
faz tender [estado de tenso] o organismo para um alvo [um objeto] que, diferente do instinto animal,
no possui um objeto especfico (Laplanche e Pontalis, 1976, p.506).

142
A formalizao deste conceito se deu num panorama poltico e histrico que
merece ser aludido. Na poca deste Seminrio, a Frana acabava de viver um
movimento que ficou conhecido como a Revoluo de maio de 6896. Em junho de
1969, na ocasio da ltima aula do Seminrio 16, Lacan tornou pblica a notcia de que
no poderia mais proferir seus seminrios na Escola Normal Superior97, a ENS, em
decorrncia das crticas do movimento s instituies universitrias. A justificativa dada
fora a de que, para a ENS, seu ensino no condizia mais com as novas reformulaes da
Escola (Miller, 1984/2002).
Apesar de Lacan ter enfatizado no incio do Seminrio 17, que no atribua a
estes acontecimentos sua conceituao dos discursos (por conceber que o movimento
tinha maior impacto s instituies do que prpria psicanlise), nota-se que os termos
desta conjuntura no foram desprezados por ele que, a partir do ano seguinte, deveria
ento arranjar outro lugar para a realizao deste seu particular ensino. Com isso, pde
perceber que a caracterizao de seu discurso como um ensino no universitrio, de
todo modo apontava para outra forma de ensino, ou melhor, outra estrutura discursiva.
Importante observao a ser feita, de modo a contextualizar a construo dos
discursos de Lacan, foi a sua participao como ouvinte na conferncia intitulada: O
que um autor? de Michel Foucault em 1969, realizada na Sociedade Francesa de
Filosofia. O que se pode dizer que as consideraes do conferencista sobre os
discursos no passaram despercebidas por Lacan que, no por acaso, interveio ao final
da conferncia.
Nesta ocasio, Foucault (1969/1983) partiu de uma pergunta emprestada do
dramaturgo irlands, Samuel Beckett - Que importa quem fala? - para trazer
apontamentos sobre a indiferena presente na escrita e no desaparecimento do autor
contemporneo. Segundo Foucault, estas manifestaes seriam decorrentes de relaes
historicamente desenvolvidas entre o homem-e-a-obra:
96

Esta Revoluo percorreu toda a Europa e atingiu particular e fortemente a Frana. Foi um movimento
de cunho poltico, marcado por forte crtica s instituies, atingindo principalmente as universidades.
Nas palavras de Souza (2003), este movimento se constituiu numa luta em defesa dos direitos
subjetividade... que ainda trazia como objetivo propiciar um certo hedonismo na cultura e buscava
desenvolver uma no territorialidade e at mesmo uma falta de propriedade na aquisio do saber. No
deveria existir um caminho nico para alcan-lo. (p.80). Segundo Roudinesco (2008), importa
acrescentar aos acontecimentos de Maio que Lacan sublinhava que a contestao conduzira
supresso na universidade da antiga funo do mestre para substitu-la por um sistema tirnico fundado
no ideal da comunicao e da relao pedaggica. Nada mais verdadeiro, j que se sabe hoje que a
revoluo das barricadas foi um dos momentos da substituio, na universidade, dos intelectuais pelos
tecnocratas. (p.471).
97
A Escola Normal Superior foi a instituio onde Lacan passou a realizar seus seminrios desde 1964, a
convite de Louis Althusser, quando da segunda ciso do movimento psicanaltico (Roudinesco, 2008).

143

Essa noo de autor constitui o momento forte da individualizao na histria


das ideias, dos conhecimentos, das literaturas, na histria da filosofia tambm e na das
cincias. Mesmo hoje, quando se faz a histria de um conceito, ou de um gnero
literrio, ou de um tipo de filosofia, creio que a no se consideram tais unidades menos
como escanses relativamente frgeis, secundrias, e superpostas em relao a unidade
primeira, slida e fundamental, que aquela do autor e da obra. (Foucault, 1969/1983,
p.4)

Relacionou o autor como uma posio dentro dos diferentes campos discursivos
(filosfico, cientfico e literrio) que estariam ligados noo de escrita98. Para ele, h
nisso que se escreve, na escrita do autor moderno, algo de uma exterioridade em que,
em seu ato de escrever, o sujeito se apaga e desaparece:
O que quer dizer que ela [a escrita] um jogo de signos ordenado menos por
seu contedo significado do que pela prpria natureza do significante; mas tambm que
esta singularidade da escrita sempre experimentada pelo lado de seus limites; ela est
sempre transgredindo e invertendo essa regularidade que ela aceita e com a qual joga; a
escrita se desfralda como um jogo que vai infalivelmente alm de suas regras, e passa
assim ao largo. Na escrita, no se coloca em causa a manifestao ou a exaltao do
gesto de escrever; trata-se de alfinetar (pinglage) um sujeito dentro de uma linguagem;
trata-se da abertura de um espao em que o sujeito escrevendo no cessa de desaparecer.
(p.4)

A escrita, como uma constante de desaparecimento, foi relacionada noo de


morte, tal como na consagrao do heri das histrias gregas antigas, como uma forma
de deixar para a posteridade, ou seja, a obra escrita na qualidade e tentativa de
imortalizao do autor. Dessa forma apontou que o sujeito que escreve confunde todos
os signos de sua individualidade particular; a marca do escritor no apenas a
singularidade de sua ausncia; preciso que ele represente o papel do morto no jogo da
escrita. (p.5).
O que ele pretendeu desenvolver em sua conferncia foi exatamente a questo
sobre como possvel que se configurem os diferentes tipos de discursos e mesmo a
existncia de um autor, quando no importa quem fala. A escrita como ausncia,
presente nos textos de diferentes obras , paradoxalmente, o que preserva a existncia
do autor.
Diante deste paradoxo, Foucault aludiu ao nome de autor. Este nome
corresponde quilo que revela uma posio em relao aos discursos, onde se assegura
98

Cabe salientar que Foucault, nesta Conferncia, dedicou-se especificamente ao autor de textos, de
livros. Contudo, segundo ele, outras formas de autor podem ser referenciadas, na medida em que se trata
de algo que envolve uma produo.

144
uma funo classificatria (p.8). Um nome de autor uma atribuio digna em que se
permite agrupar, delimitar e excluir uma srie de textos numa obra. Nas suas palavras:
O nome de autor no est situado na pessoa fsica dos homens... no est situado na
fico da obra, ele est situado na ruptura que instaura um certo grupo de discursos e
seu modo de ser singular (pp.7-9).
A partir disso, passou a situar o autor como uma funo no campo dos diferentes
discursos. Esta funo seria uma caracterstica do modo de existncia, de circulao e
de funcionamento de certos discursos no interior de uma sociedade. (p.9). Assim, a
funo autor, vai alm do nome prprio ou da pessoa do autor. Enquanto funo, o
autor tem a funo de produzir diferentes categorias de discursos, que podem ser
classificadas de trs formas: literrios, cientficos ou ter a qualidade de ser
fundador de discursividade (pp.10-14).
Em sua aula inaugural no Collge de France em 1970, Foucault retomou e
aprofundou o tema dos discursos e salientou que, atualmente, os autores no campo da
cincia foram enfraquecidos e, em contrapartida, no campo literrio, a funo autor foi
reforada. O campo da discursividade (representado por Marx e Freud) seria
caracterizado pela possibilidade destes autores em instaurar infinitos e diferentes
discursos. Por este motivo, um autor no campo da discursividade encontrar-se-ia em
uma posio transdiscursiva. (Foucault, 1969/1983, p.13).
O aspecto da discursividade foi ressaltado, na medida em que se realizaria pela
condio de um retorno origem (p.16). Este retorno seria responsvel por produzir
transformaes, novos textos, conceitos antagnicos, etc., aspecto compartilhado por
Lacan que, desde o incio de sua obra, props-se a um retorno a Freud.
Este retorno , ao qual Foucault se referiu quando da instaurao discursiva,
no quer dizer exatamente um processo de redescoberta ou de reatualizao como
ocorre nas cincias. Trata-se de um movimento que caracteriza e instaura a prpria
discursividade atravs de um princpio de esquecimento essencial e constitutivo do
texto de origem. Tal esquecimento, que participa do processo de discursividade,
caracteriza-se por um retorno aos furos do texto, em forma de costuras realizadas no
texto e na obra do autor, onde so possveis as modificaes e transformaes da
discursividade.
Apesar de partirem de pressupostos diferentes, possvel notar nesta
conferncia, muitos dos termos utilizados no Seminrio sobre os discursos. Soma-se a
isso, como observou Roudinesco (2008), a minuciosa leitura que Lacan fez do texto de

145
Foucault A arqueologia do saber de 1969. No ano seguinte a este Seminrio, em sua
primeira aula, Lacan (1971/2009) escreveu na lousa: De um discurso que no fosse
semblante (p.9). Ao introduzir este ttulo, discorreu consideraes acerca do sujeito
como sendo um lugar em funo dos diferentes discursos propostos, isto , o discurso
determinaria o sujeito antes de referenci-lo (representando o sujeito em sua ausncia)99.
A justificativa encontrada por Lacan para a afirmao acima, deu-se atravs do
prprio conceito de inconsciente freudiano (um saber que no se sabe). O inconsciente
presente naquilo que dito, um saber que se diz e que, por isso mesmo, no precisa ser
dito por ningum. Isto : O sujeito do discurso no se sabe como sujeito que sustenta o
discurso. Que ele no saiba o que diz, ainda passa, sempre se o supriu. Mas o que diz
Freud que ele no sabe quem o diz. (Lacan, 1969-1970/1992, p.73).
Quanto caracterstica dos discursos, Foucault disse que eles seriam
organizados a partir de diferentes formas de relaes, prprias a cada discurso. O que se
props, em suma, que o estabelecimento de diferentes formas de relaes o que
define cada discurso. Pode-se dizer que encontramos esta mesma propriedade, isto , a
especificidade oferecida pelas diferentes formas de relaes, na formalizao dos
discursos de Lacan. Alm disso, podemos encontrar tanto em Foucault como em Lacan,
a caracterizao dos discursos como implicados numa relao com a histria e com a
cultura, como podemos observar, textualmente, abaixo:
Creio, por outro lado, que se poderia encontrar a uma introduo anlise
histrica dos discursos. Talvez seja tempo de estudar os discursos no mais somente em
seu valor expressivo ou suas transformaes formais, mas nas modalidades de sua
existncia: os modos de circulao, de valorizao, de atribuio, de apropriao dos
discursos variam em cada cultura e se modificam no interior de cada uma; a maneira
pela qual eles se articulam nas relaes sociais se decifra de modo, parece-me, mais
direto no jogo da funo autor e em suas modificaes do que nos temas ou nos
conceitos que eles realizam. [itlicos nossos] (Foucault, 1969/1983, p.18)
Mas fato, determinado por razes histricas, que essa primeira forma, a que
se enuncia a partir desse significante que representa um sujeito ante outro significante,
tem uma importncia toda particular na medida em que, entre os quatro discursos, ela
se fixar no que iremos enunciar este ano como a articulao do discurso do mestre.
[itlicos nossos] (Lacan, 1969-1970/1992, p.19)

99

As elaboraes deste Seminrio (1971/2009) esto alm dos limites impostos por este trabalho. Cabe
observar, no entanto, que Lacan aprofundar uma questo crucial s discusses abordadas, versando
acerca da determinao do sujeito no discurso, a ponto de afirmar que nenhum discurso pode ser
autoral, pela aposta no princpio de que Ali, isso fala (p.12).

146
Outro aspecto trazido nesta conferncia foi sobre o sujeito no discurso. Foucault
levantou uma srie de questes sobre como situar o sujeito nos diferentes discursos.
Sem chegar a uma resposta, voltou pergunta inicial para mant-la em suspenso - Que
importa quem fala? -. Quanto a isso, pode-se dizer que Lacan trouxe uma contribuio
bastante original em que, para cada discurso, definiu uma posio do sujeito nos
diferentes laos sociais - nos discursos do mestre, do universitrio, do histrico e do
analista (que sero explicitados adiante).
Posteriormente, tendo em vista a origem dos discursos, Foucault tratou do vazio.
Em suas palavras, um certo vazio responsvel pelo retorno origem e,
consequentemente, pela origem de novos discursos (p.16). Em Lacan (19691970/1992), encontraremos como causa dos discursos, aquilo que ele chamou de furo
ou buraco na estrutura. Trata-se de um furo do campo do real100 que permite que a
cadeia significante emerja.
No entanto, suas concepes de discurso so diferentes. Foucault (1970/2009)
aborda a dimenso da materialidade dos discursos em sua relao ntima com o desejo e
o poder. Para ele, os discursos esto localizados na dimenso do significante, dos ditos,
na forma de coisa pronunciada ou escrita. Nesta escrita o que est em jogo so os
signos que se inscrevem na ordem do significante (pp.8 e 49).
Para Lacan (1969-1970/1992), apesar de tambm situar os discursos em sua
relao com poder de dominao, configura-os numa dimenso sem palavras, isto ,
ultrapassa o nvel dos significantes e dos signos, pois o que est em causa o real, ou
seja, o campo do gozo como causa dos discursos.
As concepes destes autores se aproximam na medida em que ambos falam
sobre os discursos em sua relao com o poder, com o desejo de dominao e por
produzirem excluses e interdies no plano de sua produo na sociedade. O poder de
um discurso, seja em uma instituio de ensino ou no discurso do louco, sempre um
saber em forma de poder provido da relao com o outro. Dito de outra forma, os
discursos que formulam verdades, desde os sbios de outrora aos laboratrios de hoje,
criam saberes em que o que se esconde a vontade de poder (Foucault, 1970/2009,
p.19).

100

Na voz de Chico Buarque, o real entoa: O que ser que me d... o que no tem medida nem nunca
ter, o que no tem remdio nem nunca ter, o que no tem receita. O que ser que ser.... Nos termos de
Lacan (1975/2003), trata-se daquilo que no cessa de no se escrever, mas que pode ser transmissvel
pela escapada a que corresponde todo discurso (p.556).

147
Pudemos acompanhar que, poca da construo dos discursos de Lacan,
perpassaram movimentos polticos e histricos que esto (ao menos em sua abordagem
temtica), intimamente relacionados. Mas, para que se possa falar sobre o que este autor
entendeu por lao social, isto , por discurso como o que excede o nvel da linguagem,
mas que se inscreve, isto , escreve-se sobre a linguagem101, preciso que retomemos,
mesmo que sucintamente, os meandros tericos fundamentais desta elaborao. Afinal,
qual a relao entre o gozo (o real enquanto causa) e a linguagem na formalizao dos
discursos em Lacan?

5.3. Consideraes tericas sobre a construo dos discursos em psicanlise

Para que se possa falar em discurso como aquilo que excede o nvel da
linguagem, preciso que retomemos o que Lacan entendeu disso, ou melhor, como ele
chegou a esta formulao. Isso porque certos axiomas, tomados como fins em si
mesmos, podem contribuir para leituras equivocadas. Por este motivo, temos o cuidado
e o empenho de fazer esta transmisso da forma mais clara possvel, mesmo que isso
comporte outros caminhos.
A obra de Lacan costuma ser dividida em trs momentos que correspondem aos
desenvolvimentos sobre os campos do imaginrio, do simblico e do real. A ttulo de
transmisso e tentativa de fazermos um percurso na conceituao dos discursos em
Lacan, estes momentos sero divididos em quatro (sem que nos atenhamos a uma
sequncia estritamente cronolgica). O primeiro de 1932 a 1953 (sobre o imaginrio), o
segundo de 1954 a 1964 (sobre o simblico), o terceiro entre 1960 e 1974 (sobre o
objeto a e o gozo) e o quarto, entendido como continuao do momento anterior, 1974
(sobre o real) (Miller, 1984/2002).
O primeiro momento foi chamado pelo prprio autor de seus antecedentes.
Corresponde ao percurso iniciado por Lacan como mdico psiquiatra (com sua tese de
doutoramento sobre a psicose paranica, em 1932) e seus desenvolvimentos sobre o
campo do imaginrio (Lacan, 1947/1998). O incio da conceituao deste campo foi
marcado por sua apresentao sobre o estgio do espelho em 1936, no Congresso da
101

Nas palavras de Quinet (2006): Essas quatro formas de as pessoas se relacionarem entre si governar,
educar, psicanalisar e fazer desejar Lacan chamou de discursos, pois os laos sociais so tecidos e
estruturados pela linguagem. (p.17).

148
Associao Internacional de Psicanlise (IPA) em Marienbad, at sua publicao em
1949, com o ttulo modificado para estdio do espelho102. O perodo foi marcado pelo
esboo de uma primeira diviso dos trs registros (real, simblico e imaginrio) at a
publicao de Funo e campo da palavra e da linguagem em psicanlise em 1953
(Roudinesco, 2008).
O perodo de 1954 a 1964 marcou, segundo o autor, o incio de seu ensino.
Comeou suas investigaes em torno da conceituao do campo do simblico, da
linguagem, estabelecendo um retorno ao inconsciente freudiano sob a influncia do
movimento Estruturalista103. Formulou, como condio para a psicanlise, o
inconsciente enquanto estruturado como uma linguagem (Lacan, 1953/1998). Freud
nunca disse, explicitamente, que o inconsciente era estruturado como uma linguagem, o
que ocorre que Lacan empreendeu a descoberta freudiana a partir da condio deste
axioma, ou seja, para ele s era possvel conceber o inconsciente freudiano por sua
estruturao atravs da linguagem104. Em outros termos, a linguagem condio do
inconsciente (Lacan, 1969-1970/1992; 1970/2003).
Este axioma, introduzido em 1953, decorreu da leitura que empreendeu dos
textos da metapsicologia freudiana, bem como dos textos que referem a extenso da
psicanlise, como Totem e Tabu de 1912-1913. Neste retorno Freud, Lacan pde
observar que o que estava nas entrelinhas do legado psicanaltico era justamente o
aspecto estrutural do inconsciente, a lgica do significante, tal como mostrou com a
inverso da frmula saussuriana, pela primazia do significante sobre o significado (S/s).
Situou as leis da fala como implicadas no reconhecimento e na autenticao do
Outro (do inconsciente) e situou as leis da linguagem com a metfora (substituio e
condensao) e a metonmia (deslocamento) (Lacan, 1953/1998). Definiu, dentro do
mbito da linguagem, conceitos como o desejo que equivaleria cadeia e lei
102

O estdio do espelho versa sobre a formao do Eu da constituio do sujeito, do Eu enquanto funo


de desconhecimento. Parte de uma estruturao imaginria (Eu Ideal) por meio do simblico (Ideal do
Eu), donde se extrai a relao do sujeito com a realidade, o Umwelt, isto , o mundo. neste contexto de
tenso/conflito interno que o autor situa a agressividade como constitutiva do Eu e inerente relao com
o outro semelhante; o despertar do desejo pelo desejo do outro retira o sujeito do campo dual, inserindo-o
na cultura via palavra (mediao simblica) (Lacan, 1949/1998; 1950/1998).
103
Suas principais influncias foram de Ferdinand de Saussure, Claude Lvi-Strauss e Roman Jakobson
(Roudinesco, 2008).
104
So, entretanto, inmeras as passagens freudianas que aludem diretamente ao assunto. possvel notar
a relao da linguagem com o inconsciente desde o incio da psicanlise, como na passagem extrada da
Traumdeutung a seguir: Os pensamentos do sonho e o contedo do sonho nos so apresentados como
duas verses do mesmo assunto em duas linguagens diferentes. Ou, mais apropriadamente, o contedo do
sonho como uma transcrio dos pensamentos onricos em outro modo de expresso cujos caracteres e
leis sintticas nossa tarefa descobrir, comparando o original e a traduo. (Freud, 1900/1996, p.303).

149
metonmica, a demanda que estaria relacionada ao campo transferencial da fala em
direo ao Outro do inconsciente, o sintoma como sendo uma metfora vinda do Outro
e o sujeito como aquilo que representa um significante para outro significante, ou seja, o
sujeito dividido sendo o efeito da falta de um significante que possa dizer o que ele ($)
(Quinet, 2006; Nasio, 1988).
Neste momento, seu ensino foi marcado pelo retorno ao dipo freudiano.
Teorizou sobre a metfora paterna, o significante do Nome-do-Pai105 e empreendeu
desenvolvimentos acerca das estruturas clnicas (neurose, psicose e perverso). Aqui,
sua concepo de discurso referia-se lingustica, a fala enquanto conjuno do dito
(lado dos enunciados) com o dizer (lado das enunciaes).
Em seguida, nos anos de 1960 a 1974, passou a investigar a noo de objeto a.
Partiu tambm de um conceito de Freud, Das Ding ou a Coisa freudiana, enquanto
agalma106, o objeto para sempre perdido e perdio do sujeito e, posteriormente, como
objeto causa de desejo107. O objeto a foi referido como o que no se deixa apreender
totalmente por um objeto que possa ser encontrado na realidade, ou seja, um objeto
que tem a caracterstica de pertencer ao campo do real.
Lacan retomou a noo da perda do objeto, aspecto este j salientado por Freud
com relao s fases do desenvolvimento libidinal (oral, anal, genital, flico) em que na
passagem de uma fase para outra sempre decorre uma perda. A perda do objeto e a
estrutura da linguagem tornaram-se fundamentais em sua teorizao sobre a constituio
subjetiva do sujeito. Retomou tambm o conceito de pulso e elevou o efeito do
significante no prprio corpo, evidenciando um corpo pulsional. Assim, o ser vivo
falante aquele que , ao mesmo tempo, capturado pela estrutura significante e pela
perda do objeto primordial (Miller, 1984/2002).

105

O conceito do Nome-do-Pai ser abordado ulteriormente em O fora-do-lugar e o discurso do


capitalista. A ttulo de introduo, cabe salientar que se trata de uma operao - chamada de metfora
paterna - que substitui o significante enigmtico do desejo materno, tendo como resultado a produo de
uma significao (significao flica), que o significante da falta e que introduz o sujeito numa
sexuao (Dor, 1991). (Figura 2 Metfora Paterna):

106

O conceito de agalma encontra sua referncia no Seminrio sobre a transferncia de 1960-1961(Lacan,


1960-1961/1992).
107
O conceito de objeto a como causa de desejo, encontra sua referncia especificamente no Seminrio
sobre a angstia de 1962-1963 (Lacan, 1962-1963/2005).

150
O campo do gozo, abordado com mais profundidade na dcada de 1970, o que
no se deixa apreender, o que escapa. Trata-se daquilo que se mostra na repetio
freudiana, a repetio significante que constitui o saber inconsciente. O gozo mesmo o
que foi descoberto no incio da psicanlise, com a associao livre das histricas, isto ,
com o que se lida na explorao do inconsciente, o que se repete, como evidenciado
na articulao significante (S1 - S2 - Sn).
Este termo, portanto, faz meno ao que Freud formulou em Alm do princpio
do prazer de 1920, com a noo de repetio e o conceito de pulso de morte (Freud,
1920/1996). A repetio significa aquilo que caminha para a morte, espcie de retorno
ao inanimado; o que se mostra no desprazer (preponderncia do prazer no desprazer) e
no imperativo do supereu. Este retorno ao inanimado, o caminho para a morte, como
formulou Lacan, implica em dizer que toda pulso se dirige para a morte (Lacan, 19691970/1992).
Posteriormente, em meados de 1974, Lacan deteve-se com mais profundidade
nas formulaes sobre os trs registros (real, simblico e imaginrio) e ressaltou o
campo do real na psicanlise. Relacionou o conceito de objeto (o objeto pulsional) com
o campo do gozo: o que chamo de deriva para traduzir Trieb [pulso], a deriva do
gozo (Lacan, 1972-1973/1985, p.153). O campo do gozo, considerado o campo
lacaniano por excelncia108, foi fundamental para a conceituao dos discursos.
A passagem da estrutura da linguagem para a estrutura dos discursos, leva em
conta a noo do objeto a como o que est fora do campo da linguagem e que
justamente por estar fora, funda o campo da linguagem enquanto causa dos discursos. O
real como causa foi a forma que Lacan encontrou para tratar o campo do gozo como o
mal-estar da civilizao (Quinet, 2006).
O gozo, enquanto ponto de emergncia dos discursos, a proposta de Lacan para
tratar do mal-estar presente nas relaes entre os homens. O objeto a, neste campo,
adquire a dimenso de ser o elemento heterogneo, isto , hetero (outro) diferente do
campo das identificaes (homo) das formaes grupais. Este objeto, ao mesmo
tempo em que funda as relaes sociais o objeto da pulso a que os membros da
sociedade so convidados a renunciar (Quinet, 2006, p.28).

108

digno de nota que o que se chama de campo lacaniano, entendido por vezes como o segundo
Lacan, no deve desprezar as articulaes feitas anteriores a este perodo, pois, necessariamente, o
inclui. Da mesma forma ocorre, como salientou Quinet (2006), com a primeira e segunda tpica
freudiana.

151
Enquanto formas de laos sociais, os discursos so fundados por este objeto que
tem a caracterstica de ser da ordem do impossvel, do real. No , portanto, da relao
intersubjetiva, do nvel dos enunciados, do dilogo entre as pessoas. Por ser desta outra
ordem, os discursos so pautados num gozo da impossibilidade das relaes entre as
pessoas. Impossibilidade freudiana descrita pelos atos de governar, educar e
psicanalisar. Diante do impossvel da complementaridade entre os sexos (no h
relao sexual no campo dos seres falantes, ou seja, no h plenitude ou harmonia) o
que possvel situar-se num discurso como aparelhamento e estabilizao do gozo.
Dessa forma, como salienta Quinet (2006), os discursos fundam como fatos de
discursos109 os laos sociais:
O sujeito do campo do gozo no propriamente o sujeito da fala, e sim o sujeito
implicado no gozo do lao social... O discurso da ordem de um dizer. Um dizer
aquilo que, no sendo propriamente da ordem da fala, funda um fato. Os discursos
fundam fatos, que so os laos entre as pessoas. Uma clnica derivada dos discursos
uma clnica do fato, ou melhor, uma clnica do ato. A definio do ato, segundo Lacan,
um dizer que funda um fato. (Quinet, 2006, p.30)

Dessa maneira, os discursos no campo do gozo seguem a via do ato ou, dito de
outra forma, definem os atos e fundam os fatos de discurso que so inseridos como
laos sociais. Esta clnica enfoca um dizer que est para-alm do que dito, sempre um
semidizer.
Os quatro discursos propostos por Lacan (1969-1970/1992) partiram das trs
impossibilidades freudianas dos atos de governar, educar e psicanalisar, em que ele
formulou uma quarta que refere ao fazer desejar do discurso da histrica. So formados
pelo que ele chamou de quarto de giro, conjuno de termos aludido desde sua
publicao de Kant com Sade de 1962:
H ento, entre cada discurso, uma operao de um quarto de volta, o que
corresponde, na teoria dos grupos, a um gerador, termo empregado por Lacan, sendo
esse gerador precisamente, aqui, a permutao circular. Em Kant com Sade, ele j
havia feito atuar uma tal rotao em quarto de crculo numa estrutura quadripartida,
sendo quatro termos exigveis na construo de uma ordenao subjetiva. (Darmon,
1994, p.214)

109

O fato enunciado , ao mesmo tempo, fato de discurso. (Lacan, 1971/2009, pp.12-13).

152
Destes giros, partem quatro estruturas lugares de discurso - que so definidas
pelo ponto de partida, ao qual chamou de agente, e deste primeiro termo que os
demais so organizados formando uma constante de relaes.
A partir do agente, os elementos de escritura (letras) que compem os discursos
(S1, S2, $ e a), so definidos e passam a ter uma funo dentro das operaes lgicas,
segundo a sua disposio (lugares na estrutura do quadrante), direita ou esquerda,
como mostra a estrutura abaixo (Figura 3 Montagem dos Discursos):
Lado direito

Lado esquerdo

Do arranjo desta estrutura quaternria, os elementos que a compem produziro


efeitos sobre o sujeito (ao lado direito da estrutura). Isso porque cada letra, a depender
de sua localizao nos lugares denominados agente, outro, produo e verdade,
adquirir uma especfica funo.
importante observar que esta estrutura quaternria faz referncia ao chamado
Grupos de Klein110. Os quatro discursos trazem lugares e funes e fazem parte da
investida lacaniana na matemtica e, especialmente, na topologia111 (investimento
considerado para a formalizao e transmisso da psicanlise). Nos Grupos de Klein, os
110

Do matemtico Felix Klein, nascido na Prssia (Alemanha). Outras influncias para a construo
destes quadrpodes foram a noo de grupo quaternrio e as aulas que assistiu desde 1950, do amigo
Georges Guilbaud (Roudinesco, 2008). O quadrngulo fora referncia para a construo do Esquema L de
Lacan e foi usado tambm, posteriormente, na construo do n borromeano (Darmon, 1994). Na figura
baixo, pode-se observar as mudanas de forma, cor e forma/cor (Prates Pacheco, 2006). (Figura 4
Grupos de Klein):

111

Cuja raiz etimolgica significa lugar (topos, do grego), estudo do lugar. Nas palavras de Darmon
(1994), a topologia trata do espao, no a partir de um ponto de vista quantitativo, mtrico, mas de um
ponto de vista qualitativo; ou seja, que estuda a relao entre diferentes lugares, as relaes de vizinhana,
de continuidade, de conexidade, ou, ao contrrio, de fronteira, de separao e de borda, noes que... se
impem necessariamente quando se fala da linguagem. (p.11).

153
elementos sofrem transformaes e so organizados conforme so realizadas certas
operaes: permuta, inverso ou transformao. Em Lacan, entretanto, as operaes no
so como no grupo original (no so reversveis), seguem uma ordem circular estrita,
S1, S2, a, $, onde nenhuma comutao permitida, ou seja, nenhuma troca entre dois
termos no interior do crculo. (Darmon, 1994, p.213).
Neste momento, vejamos como os elementos de escritura (representado pelas
letras: S1, S2, $ e a) servem aos discursos como forma de aparelhamento do gozo pela
linguagem.
No campo do gozo, o significante mestre (S1) tem a propriedade de ser um
significante de comando, sendo oposto por sua natureza propriedade da equivocidade
significante. Ele tem a funo de ser Um112, o que significa que ele no pode ser partido.
Trata-se de um trao de identificao e de distino (trao unrio113 como matriz da
identificao simblica do sujeito); um significante que representa um sujeito para outro
significante. No processo da constituio subjetiva, o que se transmite com a falta
significante a falta de objeto, o que faz com que a unicidade deste significante
primordial (S1) esteja em funo da falta deste objeto, como escreve Quinet (2006):
O trao unrio (matriz da identificao simblica) extrai sua unicidade, a marca
do Um, do objeto a, que um objeto feito de gozo. A unicidade significante relativa
unicidade do objeto coordenador de gozo. (Quinet, 2006, p.31)

O significante binrio (S2) a repetio do significante mestre (S1) que, como


nos lembra a lio freudiana acerca da primeira experincia de satisfao, uma
repetio condenada ao fracasso. exatamente isso que Lacan quer dizer com o
impossvel da plenitude de gozo, o objeto perdido da constituio do sujeito 114. Por isso,
quando se repete o S1 encontraremos o S2, disso que se trata no paradoxo da repetio.
112

A propriedade da unicidade significante refere-se ao que Lacan formulou com a expresso H Um!
(Lacan, 1972-1973/1985, p.34). Cabe salientar, contudo, que ele vai diferenciar este Um do campo da
linguagem de duas formas. A primeira corresponde ao Um de Enheit que rene, sintetiza, o significante
da norma e da Lei e o Um de Einzigket que faz a exceo, a distino do sujeito, que pode ser mltiplo,
mas que assegura a relao do sujeito com o saber e com o pensamento. J no campo do gozo, este
Um corresponde ao S1 do trauma (recalcado), do excesso que no domina o gozo, que transborda e
que s se deixa apreender pelos objetos mais-de-gozar (Quinet, 2006, pp.93-95).
113
O trao unrio tem a qualidade de ser um trao que marca uma diferena, mas que pode ser usado
como trao de identificao por vrias pessoas ao mesmo tempo, como o bigode de Hitler. Quinet (2006)
salienta que o aspecto da unidade encontrada e generalizada por Lacan com o trao unrio (relativo
ao segundo tipo de identificao descrito por Freud no texto A Psicologia das massas e anlise do eu): o
trao unrio o trao distintivo que est na base de toda identificao (p.91).
114
O que causa e define o sujeito a sua diviso subjetiva ($). O sujeito a ciso em que o simblico e o
imaginrio tentam dar conta (como num n) deste impossvel de significar (do ser do sujeito) que da
ordem do real (Lacan, 1975/2003).

154
Diante deste paradoxo, o que se repete o gozo, ou melhor, o reencontro com a
falta de gozo [pleno] (Quinet, 2006, p.31). Desta repetio fracassada, encontra-se a
cadeia ou a rede significante, o infinito das significaes, por no existir um nico
significante que possa definir o que o ser do sujeito. No campo psicanaltico, x no
igual a x como nas cincias. No campo do inconsciente, portanto, x diferente de
x, ou seja, um significante no tem a propriedade de significar a si mesmo. Por isso a
unicidade no campo psicanaltico marca a distino e no a unificao (Souza, 2003;
Quinet, 2006).
O S2, tal como descoberto atravs das manifestaes do inconsciente,
identificado ao saber inconsciente, ou seja, so manifestaes que se evidenciam na
articulao entre significantes como um saber prprio do inconsciente. Nas palavras de
Lacan (1969-1970/1992): o saber coisa que se diz, que dita. Pois bem, o saber fala
por conta prpria eis o inconsciente (p.73). No campo do gozo, o saber presente no
inconsciente (como o que no se sabe, mas que se sabe) indica tambm uma forma que
o sujeito encontra de gozar com o saber, ou seja, o saber um meio de gozo.
O sujeito do inconsciente ($) aquele que no se deixa apreender pela cadeia
significante. Ele se mostra na cadeia sendo a resposta do real como aquele que insiste
por ex-sistir na rede metonmica115. Ele tem a funo de organizar o buraco da estrutura
real do objeto a, organizao esta que somente possvel pela repetio da articulao
significante, ou seja, s pode ser organizado atravs do saber inconsciente. Nas palavras
de Quinet (2006), o sujeito aquele que produzido retroativamente pela insistncia
da cadeia significante como repetio (p.32).
O objeto a, neste campo, passa a ser definido como objeto mais-de-gozar,
uma aproximao que Lacan efetuou com a noo de perda localizada na mais-valia de
Karl Marx. Aborda o fracasso do gozo na busca de reencontrar o S1 da primeira
satisfao, aquele significante que viria supostamente representar definitivamente o ser
do sujeito. Esta busca repetitiva implica uma despesa de energia (de uma economia que
pulsional), uma perda decorrente de uma busca fracassada, como na entropia, isto , o
gasto de energia resultante do funcionamento de uma mquina. O que sobra desta
operao o objeto a, que cai desta repetio. Este objeto o que sobra de um gozo
fracassado que, entretanto, no contabilizado como perda, assim como na mais-valia
da formulao marxista.
115

Nas palavras de Lacan (1972/2003): Essa ex-sistncia dizer, e o comprova por ficar o sujeito
merc de seu dito, quando ele se repete; ou seja, ao encontrar a... seu fading (esvanecimento). (487).

155
O que se mostra no campo lacaniano do gozo que os elementos de escritura, as
letras que compem os discursos, so modos de gozo do sujeito ($) dentro dos laos de
discurso. Formas que o sujeito encontra para poder fazer lao, estabelecendo, mesmo
com tento, suas relaes atravs deste aparelhamento do gozo pela linguagem.
Nos discursos, portanto, o papel da linguagem a de estabilizar, pacificar aquilo
que perturba o sujeito em seu prprio corpo (campo pulsional). atravs da linguagem,
da articulao significante em movimento (tambm chamada de desejo) que este ponto
perturbador de gozo pode receber tratamento, ou seja, oferecer um limite ao gozo
(Nogueira, 1999).
O discurso toca nisso [no gozo] sem cessar, posto que dali que ele se origina.
E o agita de novo desde que tenta retornar a essa origem. nisso que ele contesta todo
apaziguamento. (Lacan, 1969-1970/1992, p.73)

Seguiremos agora, estabelecendo uma leitura destes laos sociais - do mestre, do


universitrio, da histrica e do analista e atentando s relaes sobre os possveis
lugares da criana nestes discursos. Cumpre ressaltar que faremos apenas um
exerccio de reflexo, pois sabido e j foi dito que em psicanlise no importa as
idades da vida, da lgica de Khrnos, mas do sujeito do inconsciente que no conhece
ou se importa com o tempo cronolgico.

5.4. A criana no lao dos discursos

A primeira forma de lao social ao qual iremos nos remeter o discurso do


mestre (matriz dos quatro discursos), como esboa os elementos abaixo116:

116

Para acompanhar, vide Figura 3 Montagem dos Discursos na p.152.

156
Neste discurso, Lacan (1969-1970/1992) empreendeu uma leitura da dialtica
hegeliana (de Kojve) do senhor e do escravo para dizer que o significante do senhor
(S1), no lugar de agente, dirige-se ao saber do escravo (S2) para poder fazer uso deste
saber. Isto , o significante mestre dirige-se ao saber tcnico, ao savoir-faire do escravo
para que esse saber se torne um saber de senhor (p.21). O mestre a figura daquele
que nada quer saber e tem por objetivo mostrar que o escravo sabe, mas, ao confessar
isto... o que se oculta que trata-se exclusivamente de arrebatar do escravo sua funo
no plano do saber (p.21).
A dialtica hegeliana aborda, invariavelmente, um saber que absoluto,
colocado no lugar da verdade. Este saber, que est na origem da articulao significante
(S1 - S2), faz com que surja um resto que se evidencia no fracasso daquele que se prope
governar. O resto configura, tanto para o senhor quanto ao escravo, um meio de gozo,
uma perda que se apresenta no que o autor chamou de dialtica com o gozo (p.36).
O que aparece nesta dialtica que tanto o mestre quanto o escravo estabelecem
uma relao com o gozo. O saber-fazer do escravo comporta um meio de gozo que tem
como produo um resto decorrente de seu mais-de-trabalho, assim como na maisvalia de Karl Marx. No caso do mestre, o gozo est situado no uso do saber que era
originalmente do escravo.
A este mais-de-trabalho Lacan (1969-1970/1992) efetuar uma equivalncia
com o que ele chamou de mais-de-gozar. Contudo, como vimos anteriormente, a
plenitude de gozo uma impossibilidade para todo ser falante, a repetio falha, ou
seja, comporta um fracasso. Dessa forma, se o gozo flico (pleno) interditado a todo
ser falante, como surge o mais-de-gozar? Esta a pergunta de Lacan:

E por isso mesmo que na investigao analtica o que interessa saber como
aparece, em suplncia interdio do gozo flico, algo cuja origem definimos a partir
de uma coisa totalmente diversa do gozo flico, que situada e, por assim dizer,
mapeada, pela funo do mais-de-gozar. (Lacan, 1969-1970/1992, p.78)

Para resolver esta questo, Lacan retomou as questes freudianas sobre o sexo
nos casos Dora e da bela aougueira e pde concluir que Freud teria problematizado a
viso biolgica do sexo, da diferena anatmica, quando props ressaltar a funo do
objeto perdido. O que o autor apontou exatamente aquilo que remete funo do
desejo no Homem, enquanto presentificao da falta na condio da excluso flica
no grande jogo humano de nossa tradio, que o do desejo (p.80). Isso significa que

157
uma condio para todo ser falante que o gozo pleno seja uma impossibilidade. Dessa
forma, como acompanhamos, o gozo se mostra numa economia, ao que o autor
articular com o campo da termodinmica para falar em termos de economia de gozo,
dos meios de gozo que aquilo que sabe-se como fazer (p.80).
No discurso do mestre a dominante o significante mestre (S1) que representa a
Lei e que caracteriza a ao de governar. No lado do outro, temos o dominado, onde se
situa o escravo. No lugar da produo temos os objetos de gozo (a) do mestre (S1) e
no lugar da verdade, o que est escondido e, ao mesmo tempo, sustentando este
discurso, o sujeito ($).
Este discurso tem uma funo reguladora e organizadora da sociedade, aquele
que promove a renncia pulsional. O problema que esta estrutura discursiva apresenta
que, ao governar, produzem-se os restos da civilizao ou, como salienta Quinet (2006):
produz os dejetos da civilizao o que escapa simbolizao. Ao se tomar a
civilizao atravs do que ela produz, a prpria civilizao o dejeto (p.37).
Interessante ressaltar, como fez Prates Pacheco (2006), que a criana, neste
discurso, ser tomada por um saber sobre a Criana (p.307). Objetificando-a neste
lugar, sero produzidos diferentes tipos de conhecimento, de especialidades e
disciplinas que tentaro dar conta de governar o impossvel do desejo. Neste sentido,
observa a autora:
A consequncia mais explcita de tal agenciamento o aparecimento de uma
srie de disciplinas e especialidades cujo objeto de conhecimento A Criana: a
pedagogia, a pediatria, a pedopsiquiatria... A psicologia infantil, bem como a psicologia
do desenvolvimento, tambm so consequncias a posteriori desse discurso. (Prates
Pacheco, 2006, p.307)

A criana, enquanto sujeito, encontra-se recalcada. Sua diviso, como sintoma


revelador da verdade da criana no lugar de objeto causa a vontade de saber que est
do lado do agente (p.307). Neste lugar, o S1 marca um Universal onde toda criana
vinculada a um saber que a signifique (S2). um discurso que evidencia uma
dominao e, se quisermos retomar o emprego nocional do incio deste captulo, de uma
relao onde o lugar privilegiado a lei do mestre (S1).
Outro impossvel a tentativa de se educar o desejo, como mostra o discurso
universitrio:

158

O educar est na base das relaes que se estabeleceram e se estabelecem com as


crianas. Neste discurso, o saber (S2), no lugar de agente, dirige-se ao aluno (a) por
seu ato de educar. O que fica escondido, no lugar da verdade, sustentando este discurso,
o significante mestre (S1) que representado pelo autor. Com isso temos como
produo o sujeito ($), que se revolta ou sintomatiza ao ser tratado como objeto a
(Quinet, 2006, p.36).
Toda relao que trata o outro como objeto do saber, tendo em vista a produo
de um sujeito formado e in-formado corresponde ao discurso universitrio. Dito de
outra forma, todos os atos que estabelecem uma relao com o outro como sujeito em
formao ou em constituio so a localizados. O educar tal como vige a cincia
moderna - est na base da articulao em que o S 2 (tudo-saber) se dirige criana
enquanto objeto, na condio de no estar pronta. Assim, por no estar pronto, o
sujeito do inconsciente encontra-se recalcado, sob a barra. Aqui, o lugar privilegiado o
da burocracia.
Segundo Prates Pacheco (2006), retomando o conceito de dispositivo de
sexualidade de Foucault117, na atualidade deste discurso encontramos o dispositivo de
infantilidade de Corazza118. A criana (objeto) localiza-se num espao-tempo do
eduque-se!, donde passar da condio de infans a adulto, portanto, formado,
educado, capaz, desenvolvido, adaptado e maduro.
importante salientar que foi justamente graas aos estudos realizados no
mbito do desenvolvimento psicolgico, biolgico e social do perodo da infncia, que
tornou possvel a concretizao da criana como sujeito de direitos humanos (Prates
Pacheco, 2006). De forma semelhante, pode-se dizer que foi sob os auspcios destas
manifestaes discursivas, que tornou possvel a criao e a concretizao das
necessrias intervenes oferecidas no mbito das polticas pblicas (voltadas aos
direitos humanos, como educao, sade, habitao, lazer, etc.) a esta parcela da
populao.
117
118

Referncia ao trabalho Histria da Sexualidade I: a vontade de saber de 1985.


Referncia ao trabalho de Sandra Corazza, Histria da Infncia sem fim, 2000.

159
No discurso histrico o que est escondido no lugar da verdade, sustentando o
sujeito, o objeto a (gozo). No lugar do dominado, temos o significante mestre e, na
produo, o saber (S2) fabricado pelo mestre. Assim, a histrica busca um mestre para
domin-lo (Darmon, 1994, p.222). No agente, o sujeito do inconsciente com o seu
sintoma (a diviso do sujeito como lugar privilegiado) faz desejar:

Para Lacan (1969-1970/1992), esta forma de lao caracteriza-se por ser um dos
avessos da civilizao. A justificativa para isto que este discurso, assim como o do
analista, leva em conta o objeto a. No por acaso, uma estrutura discursiva
provocada pelo discurso analtico quando da entrada em anlise. Assim, atravs da
transferncia, torna-se possvel a produo de um saber sobre o objeto (que est no
lugar da verdade). Nas palavras do autor:
O que o analista institui como experincia analtica pode-se dizer simplesmente
a histerizao do discurso. Em outras palavras, a introduo estrutural, mediante
condies artificiais, do discurso da histrica. (Lacan, 1969-1970/1992, p.33)

Pode-se pensar que, neste discurso, a criana seria tomada como um objeto que
viria responder sintomaticamente ao Che vuoi?, isto , demanda de saber quem se
(S1). Na reflexo proposta por Cohen (2001), atravs da leitura evocada pela articulao
entre o S1 (lado esquerdo) e o objeto a (lado direito, sob a barra): No discurso da
Histrica, a criana habitaria o lugar da verdade recalcada, da pergunta freudiana: O
que quer uma mulher?. Seu objetinho a, seu filho? (p.20).
O discurso analtico traz uma experincia que convoca o real e que da ordem
de outro impossvel, o psicanalisar:

160
Neste discurso, temos o psicanalista que faz semblante do objeto causa de desejo
(a). Seu ato tem relao com o desejo de analista e, por isso, faz-se semblante de
objeto:
ao analista, e a ele somente, que se enderea essa frmula que tantas vezes
comentei, Wo es war, soll Ich werden. Se o analista trata de ocupar esse lugar no alto e
esquerda que determina seu discurso, justamente porque de modo algum est l por si
mesmo. l onde estava o mais-de-gozar, o gozar do outro, que eu, na medida em que
profiro o ato analtico, devo advir. (Lacan, 1969-1970/1992, p.55)

O saber (S2), situado no lugar da verdade, ser o da construo da fantasia numa


anlise. Segundo Quinet (2006), esta construo refere-se a um saber sobre a castrao,
a falta e a inexistncia da relao sexual (p.33). No lugar do outro, temos o sujeito do
inconsciente que est causado pelo desejo de saber sobre a sua diviso subjetiva. O
significante mestre, que est no lugar da produo, um S1, ou seja, apenas um
significante que no precisa necessariamente ser encarnado por ningum (p.35). O
Um neste discurso um trao, mas um trao de desidentificao aos ideais do Outro
onde o sujeito liberado das amarras do mestre do significante (p.42).
Prates Pacheco (2006) observa que, neste discurso, o que se desponta a tica
psicanaltica que leva em conta a diviso subjetiva, o desejo e o fantasma 119, portanto, o
sujeito do inconsciente. Tal formulao aponta para uma lgica especfica que a do
no-todo (conforme as frmulas da sexuao desenvolvidas por Lacan). Assim, com
relao criana tomada como sujeito ($), trata-se de privilegiar a passagem do infans
sexuao o que, segundo esta lgica, corresponde inscrio do sujeito na partilha dos
sexos, ou seja, a posio do sujeito frente castrao:
S possvel tratar o infans por um saber que se acrescente ao Real, um saber
no lugar da verdade. A verdade que, como sabemos, tem estrutura de fico. Assim, o
trauma verdadeiro porque, como diz Lacan o verdadeiro visa ao real. Quanto ao
tratamento desse real pelo simblico que chamamos de psicanlise Lacan, nos diz:
recorrer ao no-todo... isto , aos impasses da lgica, mostrar a sada fora das
fices de mundanidade, fazer outra fico do real, isto , do impossvel que o fixa
pelas estruturas de linguagem. (Prates Pacheco, 2004, p.133)

A partir das contribuies lacanianas, segundo Prates Pacheco (2004), pode-se


dizer que o infantil um lugar onde, na fantasia, localiza-se uma operao de encontro
119

A fantasia uma resposta do sujeito ao encontro traumtico com o significante. Este significante do
desejo, ou seja, da falta no Outro, atravessa a constituio do sujeito. um ponto de bscula, uma
operao significante que gera um resto impossvel de significar. A constituio do sujeito atesta que a
fantasia est neste instante em que se sujeito, aquele que passa a pertencer cadeia metonmica que o
define, num sem fim do discurso (S1 - S2- Sn) (Prates Pacheco, 2004).

161
traumtico com o significante, com o impossvel de significar. uma operao que
atravessa a concepo das fases da vida, pois refere um resto que inacessvel
conscincia, constituindo o inconsciente. Portanto, o infantil como o que h de
estrutural no sujeito.
Da infncia como uma fase da vida a ser superada ao longo de seu
desenvolvimento psicolgico, biolgico e social (discurso universitrio), da infncia
como objeto de ateno dos diferentes saberes (discurso do mestre) criana como
objeto de gozo (discurso histrico), a psicanlise questiona a concepo de infans para
fazer falar a criana que tem direito, acima de tudo, fala. O infantil da estrutura, o
sujeito do inconsciente, tem um lugar privilegiado na psicanlise.

162

6. A PSICANLISE DIANTE DO FORA-DO-LUGAR

OUVINDO O DIRETOR DO REFORMATRIO


O diretor do Reformatrio Baiano para Menores Abandonados e Delinquentes um
velho amigo do Jornal da Tarde. Certa vez uma reportagem nossa desfez um crculo
de calnias jogadas contra aquele estabelecimento de educao e seu diretor. Hoje, ele
se achava na polcia esperando poder levar consigo o menor Pedro Bala. A uma
pergunta nossa respondeu:
-Ele se regenerar. Veja o ttulo da casa que dirijo: Reformatrio. Ele se reformar.
E a outra pergunta nossa, sorriu:
-Fugir? No fcil fugir do Reformatrio. Posso lhe garantir que no o far.

(Jorge Amado, Capites da Areia, 1937/1971, p.217)

163
6. A PSICANLISE DIANTE DO FORA-DO-LUGAR

O que aprecio antes de tudo naqueles que querem entrar nessa onda o
modo como eles a pegam, a autenticidade de sua navegao. (Lacan, 1975,
p.177)

Aps a leitura dos lugares onde a criana, enquanto sujeito, pode vir a se situar por meio da formulao dos quatro lugares de discurso em psicanlise buscaremos,
neste momento, localizar a criana empreendida por este trabalho. Conforme se pde
acompanhar na primeira parte, pode-se dizer que o elemento caracterstico da situao
da criana autora de ato infracional que ela encontra na lei estatutria a interpretao
de que est, ao mesmo tempo, fora-da-lei ao cometer ato infracional e/ou fora daquilo
que lhe garantido pela lei, ao ser considerada em situao de risco 120, isto , por sofrer
ameaa ou violao (enquanto causa ou consequncia de ato infracional) em seus
direitos fundamentais.
Atentando para o conectivo sob onde se entrelaam a criana autora de ato
infracional e as medidas protetivas, descortina-se um lugar de acolhimento oferecido
pela lei por meio da interveno do conselheiro tutelar. A funo de conselheiro
encontra fundamento nas medidas de proteo, j que se originam da no garantia de
direitos e tm como objetivo a garantia do direito ameaado ou violado. Como
possvel notar, estamos sob o mesmo eixo terico, ou seja, referimo-nos a um lugar121.
Dessa forma, aos sujeitos considerados fora, isto , fora daquilo que lhes garantido
pela lei, ao ser ameaado, violado ou mesmo infrator, o Estatuto garante intervenes
que devem visar seus direitos, mesmo que nesta visada emerja o paradoxo da restrio.
Trata-se da estrutura de um lugar, portanto, fora e dentro da lei.

120

A situao de risco remete, como se fez constatar, a um lugar onde crianas e adolescentes podem
estar inseridos, isto , quando se encontram ameaados ou violados em seus direitos fundamentais
(mesmo em razo de sua conduta enquanto causa ou consequncia de ato infracional). Assim, crianas e
adolescentes que se encontram dentro da situao de risco esto, ao mesmo tempo, fora da lei.
121
Cabe salientar que, desde o incio, ao fazermos nossa imerso histrica com o propsito de
apreendermos as atuais medidas de proteo, a criao dos Conselhos Tutelares e a situao das crianas
autoras de ato infracional, em seu contexto social e poltico, falou-se durante todo o tempo sobre
lugares. Assim, descortinou-se a criana no lugar de infans, no lugar de menor e mesmo nas leis, nas
medidas socioeducativas e de proteo. Portanto, importante constatar que a questo dos lugares acabou
por determinar o percurso deste trabalho. No toa, tambm conduziu-nos aos desdobramentos sobre os
lugares de discurso em psicanlise.

164
Assim, foi a ttulo de transmisso que forjamos, no final da primeira parte, a
noo do fora-do-lugar, isto , daquele que est entre a garantia e a restrio de
direitos. Esta noo permitir que alcancemos os desdobramentos pretendidos sobre este
tema em sua dimenso estrutural. Trata-se de irmos alm dos possveis desdobramentos
assentados no registro imaginrio sobre o assunto, reforando o eixo terico introduzido
anteriormente - os lugares de discurso em psicanlise por entendermos como
determinante aquilo que possa ser da ordem da estrutura122.
Retomemos. Ao longo do trabalho uma questo fundamental foi extrada e
formulada pela conexo de dois termos: criana infratora sob medidas de
proteo, e esta frmula encontrou, no desenrolar terico e da pesquisa de campo, um
problema central que versa sobre a complexidade do lugar desta criana, a saber: entre
a garantia e a restrio de direitos, o que entendemos como sendo a estrutura de um
lugar extrado da relao destes termos conectados.
Entendemos que, ao selecionarmos esta questo, o que se pretende ,
simplesmente, no reduzir a complexidade da temtica. De qualquer forma, seria
impossvel, dentro dos limites deste trabalho, debruarmo-nos sobre toda a sua
complexidade. Trata-se de uma reduo necessria para que possamos, portanto, no
fechar o assunto. Este trabalho foi um start; um comeo para as discusses que se
mostraram necessrias sobre o assunto. Por isso entendemos que a maior contribuio
que este trabalho pode trazer, encontra-se na elucidao e constatao da necessidade de
debates sobre a complexidade do tema da criana autora de ato infracional.
Aps a construo destas formulaes sobre o lugar da criana autora de ato
infracional sob medidas de proteo, pretendemos com este captulo a concluso do
trabalho. Realizaremos, dessa maneira, uma inflexo terica por meio de um lugar de
discurso chamado por Lacan (1969-1970/1992) de discurso do capitalista. Um
discurso que no faz lao social123.
As formalizaes dos discursos por este autor revelam-se estruturas marcadas
pelo real e pelo significante. Assim, h nisso que da ordem do ato e do destino do
sujeito, a determinao significante que, enquanto tal, sempre relanar a outro
122

A formalizao dos quatro discursos salienta que, no campo analtico, trata-se de escapar ao imaginrio
via articulao significante para alcanar seu real. Nos termos de Lacan: A estrutura o real que vem
luz na linguagem. (1972/2003, p.477).
123
Seria prudente abordarmos esta afirmao com mais rigor. Apesar dos limites impostos por este
trabalho, faz-se importante questionar o que se quer dizer com no faz lao social. possvel conjeturar
tratar-se de estar fora do lao encarnado no corpo, aspecto de virtualizao dos ideais, ao mesmo tempo
em que ocorre a publicizao do gozo, isto , o gozo tomado como algo pblico, fora do campo privado
(uma espcie de gozo a cu aberto).

165
significante no representando, portanto, um significado124. Ao no representar um
significado, encontramos o aporte para entregarmos este trabalho s futuras
investigaes, como Freud (1922-1923/1996) mesmo previu:
Pelo contrrio, ela [a psicanlise] se atm aos fatos de seu campo de estudo,
procura resolver os problemas imediatos da observao, sonda o caminho frente com o
auxlio da experincia, acha-se sempre incompleta e sempre pronta a corrigir ou a
modificar suas teorias. No h incongruncia (no mais que no caso da fsica ou da
qumica) se a seus conceitos mais gerais falta clareza e seus postulados so provisrios;
ela deixa a definio mais precisa deles aos resultados do trabalho futuro. (pp.269-270)

A partir dos argumentos tericos do discurso do capitalista e da noo de lei


simblica em psicanlise, pretende-se produzir e transmitir um saber que sempre um
no saber de uma verdade no-toda e semi-dita - sobre as questes envolvidas no
tema da criana autora de ato infracional sob medidas de proteo - enquanto sujeitos
situados entre a garantia e a restrio de direitos no fora-do-lugar.

6.1. O fora-do-lugar e o discurso do capitalista

No devem as suposies que determinam nossas regulamentaes


polticas serem chamadas tambm de iluses? E no acontece que, em nossa
civilizao, as relaes entre os sexos sejam perturbadas por iluso ertica ou
um certo nmero dessas iluses? E, uma vez despertada nossa suspeita, no nos
esquivaramos de tambm perguntar se nossa convico de que podemos
aprender algo sobre a realidade externa pelo emprego da observao e do
raciocnio no trabalho cientfico, possui um melhor fundamento. (Freud,
1927/1998, p.43)

A categoria instituda pelo ECA, em seu artigo 98, de crianas ameaadas ou


violadas em seus direitos, remete-nos antiga concepo de criana em situao
irregular do extinto Cdigo de Menores de 1979. A esta poca, o Cdigo estabelecia ao

124

Nas palavras de Lacan (1975): No h nenhuma esperana de atingir o real pela representao, o
que implica dizer que No h todos os elementos, s h conjuntos a determinar em cada caso... Meu S 1
s tem o sentido de pontuar isto a, este significante letra que escrevo S1, significante que s se escreve
fazendo isso sem nenhum efeito de sentido. O homlogo, em suma, do que acabo de dizer do objeto a.
(p.181). Em outros termos: O essencial que h no jogo de palavras, isso que nossa interpretao deve
visar para no ser aquela que alimenta o sintoma de sentido. (Lacan, 1975, p.186).

166
menor infrator, rfo ou pobre, a doutrina de uma cultura considerada assistencial,
tutelar, paternalista e reservada ao controle social.
Diante daquilo que saa do controle, do progresso e da ordem da nao, cabia ao
juiz de menores aplicar sanes a todos queles menores que desviassem do normal
e do natural progresso nacional. A lei desta poca no trazia uma poltica de garantia
de direitos s crianas e adolescentes, reservando-se, to somente, a uma centralizao
do controle social pelo Estado. Visava-se prevenir as desordens causadas pela situao
da pobreza e da orfandade que, de forma determinante, era considerada causadora da
delinquncia (Bulco & Nascimento, 2002).
A Doutrina da Proteo Integral, presente na Constituio Federal (1988) e no
Estatuto da Criana e do Adolescente (1990), trouxe uma mudana de paradigma, isto ,
o de crianas e adolescentes como sujeitos de direitos e deveres. No entanto, apesar das
variaes ocorridas na histria, as medidas institucionais destinadas criana e ao
adolescente pobre, abandonado ou infrator pouco se modificou: Asilos e orfanatos para
os menores abandonados, institutos disciplinares ou correcionais para os infratores...
Mais ou menos autoritrias... de conter ou minimizar os riscos. (Moraes, 2000, p.76).
Apesar da mudana de paradigma e da proposta trazida pelo Estatuto de
representar e atuar em funo dos direitos desta populao, o lugar de crianas e
adolescentes como sujeitos de direitos, nem sempre foi ou assegurado conforme
determina a lei. Como observam Nascimento e Ribeiro (2002), a integrao e a
ressocializao dos excludos da cidadania tm funcionado como dispositivo de
camuflagem do problema, pois as polticas de insero se limitam a atender os
excludos, predominando propostas de assistncia com componentes de moralizao,
culpabilizao e tutela (p.25).
Desde a interveno estatal no tocante s questes sociais, do final do sculo
XIX e incio do XX, o que se evidenciou foi que o Estado passou a encarar os
indivduos como valor de uso, como mercadorias que valem pelo que produzem, por
sua utilidade (Coimbra & Neves, 2002, p.41). Nesta mesma lgica, como se pde
apreender, difundiram-se as dicotomias da situao irregular e a excluso dos que se
localizavam fora do discurso hegemnico capitalista burgus. Deste modo, os
desviantes e os desestruturados passaram a se situar fora e contramo do esperado
milagre econmico e do bem-comum da nao, restando-lhes medidas assistenciais,
caritativas, paternalistas e repressoras, que acabavam por reforar a sua excluso
(Barbosa et al., 2002).

167
Na sociedade brasileira, como pudemos acompanhar, a diferena existente entre
classes sociais implica no diferente acesso aos direitos como sade, educao, lazer, etc.
Segundo Rosa (1999; 2002), esta diferena se assenta no Capitalismo avanado
neoliberal125, onde apesar de vigorar a lei do mercado e a igualdade de direitos e
oportunidades, esta ltima no impera. o sistema capitalista regido pelo consumo de
massa quem dita aquele que pertence ou no atual igualdade de direitos da democracia
neoliberal.
Diante desta desigualdade, as relaes humanas so inseridas em diferenas
dadas por esta configurao social. A importncia das identificaes, desejos e ideais
so, segundo a autora, bases fundamentais na articulao do sujeito aos diferentes
grupos sociais. Entretanto, inseridas neste contexto, as relaes humanas so marcadas
pelo enaltecimento do Eu, onde o investimento do outro sucumbido pelo
individualismo, como se fosse possvel prescindir do outro e excluir a intermediao
dos laos sociais. Assim, retomamos a questo levantada por Soler (1998):
A questo que se coloca a de saber: os direitos do Homem, desenvolvidos com
muita legitimidade contra o mestre-tirano e as espoliaes das massas, o que podem eles
contra os mandamentos do mercado e a infernal produo de necessidades de artifcio?
(p.287)

Neste sistema, os sujeitos que a se inserem, encontram-se numa estrutura


marcada pela perversidade das desigualdades sociais. Segundo Lacan (1967/2003;
1969-1970/1992), da ordem do dia o questionamento sobre as implicaes do
progresso das cincias em todas as estruturas sociais, mais propriamente, de seus efeitos
de segregao. Trata-se de uma problemtica apontada nos laos sociais
contemporneos, chamado pelo autor de discurso do capitalista. Neste discurso o que
impera a lgica do ter e do individualismo. O Eu da dimenso imaginria, torna-se
uma instncia privilegiada em que o que se visa o sucesso individual engendrado pela
quantidade do ter dos objetos-mercadoria oferecidos pelo Capitalismo.
Ao prescindir do outro e excluir a intermediao dos laos sociais, os sujeitos a
inseridos so reconhecidos pelo seu poder de consumo. So os objetos oferecidos pelo
capital, os gadgets, que permitem engendrar o lugar a ser ocupado ou no na sociedade,

125

O neoliberalismo rege um imperativo de liberao, em que se pretende o desaparecimento de


barreiras ao livre comrcio, desregulamentao e abertura de mercados com a dissoluo de fronteiras
nacionais, o liberalismo torna-se um imperativo... sob a gide do dever (Gonalves, 2000, p.108).

168
pois, via marca de uma alienao distorcida, no o ser que faz o jeans, mas o jeans
que faz o ser (Volnovich, 1993, p.31).
Neste embate, como observou o frankfurtiano Marcuse (1964), tanto burguesia
como proletariado se unem na preservao do status quo do sistema capitalista. O
pblico e o privado so obliterados, a identificao se d de forma imediata e
automtica (mimetizada), a razo tecnolgica institui novas formas de controle social, a
recusa e a subverso so sucumbidas, as necessidades se do via produo e o
consumo do desperdcio e o totalitarismo 126 adquire consistncia mesmo numa
sociedade que se cr livre (p.28).
Ao promover a segregao, uma parcela da populao se apresenta de forma
clandestina ou perifrica - formas de estiramento dos laos sociais - isto ,
manifestaes oriundas das desigualdades sociais promovidas pelo Capitalismo de
mercado avanado. Dessa maneira, ocupar um lugar de marginalidade no imaginrio
social contemporneo conduz ao enfraquecimento das relaes humanas e fomenta
diferentes manifestaes de violncia127 (Fagundes, 2004).
Na perspectiva de Ianni (2002), a problemtica da violncia na sociedade
contempornea complexa, ultrapassa as cincias sociais e revela dimenses
insuspeitadas da realidade social, ou da histria, em suas implicaes polticoeconmicas, scio-culturais, objetivas e subjetivas. Em um sentido geral, a violncia
tem relao com a destruio do outro, diferente, estranho em que se busca a
purificao da sociedade e o fim de qualquer conflito (p.8). O Capitalismo, enquanto
modo de produo e processo civilizatrio, engendrou, ao longo do tempo, novas
formas e tcnicas que se refletem em novas formas e tcnicas de violncia (p.9).
Entretanto, de modo a relativizar o que poderia conduzir a uma viso
determinista acerca da problemtica da violncia - mais especificamente, aqui, o caso da
infrao penal - interessa ressaltar que, como dito anteriormente, o que entendemos por
determinante remete estrutura do sujeito sujeito dividido, enquanto determinado pelo
inconsciente - e, assim, desalojamos este entendimento da via determinista de uma
relao entre segregao e criminalidade. Em outros termos, trata-se de salientar a

126

Para este autor, da Teoria Crtica, o totalitarismo no se d somente sob uma organizao poltica
terrorista, mas em organizaes sociais que operam atravs da manipulao das necessidades por
interesses adquiridos... um sistema especfico de produo e distribuio (Marcuse, 1964b, p.25).
127
Neste sentido, como salientado anteriormente, a palavra exerce uma funo importante de mediao.
Segundo Lacan (1953/2005), Ela permite, entre dois homens, transcender a relao agressiva
fundamental com a miragem do semelhante (p.31).

169
dimenso da responsabilidade subjetiva dentro de um contexto sociopoltico que pode
promover ou sustentar manifestaes de violncia (Vicentin, 2006).
Desse modo, entendemos com Whitaker (2010), que na relao que se trava
com o Outro social que se configuram suas escolhas, resultantes de suas exigncias
pulsionais e de seus ideais (p.111). O Outro aqui entendido como alteridade do sujeito.
Portanto, a relao entre a infrao e a situao de risco, apontada pelos conselheiros
entrevistados, pode ser entendida pela via desta alteridade, onde a falta de servios
considerados garantia de direitos de crianas e adolescentes, podem promover ou
sustentar manifestaes de violncia. Retomando Endo (2005), no extremo, a condio
de no-lugar na no-cidade, faz com que aqueles situados margem, sejam refletidos na
morte de seus corpos no-falicizados (sem valor).
Estar fora-do-lao, no entanto, no sinnimo de estar fora-da-massa, pois,
apesar das modificaes dos laos sociais produzidas por este discurso, o que a cincia
proclama com seus produtos justamente a universalizao (Soler, 1998). Conforme
salientou Foucault (1987), a visada por um corpo social homogneo tem como correlato
a distribuio de lugares que conduzem individualizao dos diferentes da norma. Os
dispositivos disciplinares, desde h muito, levam em conta tcnicas corretivas que tm
como objetivo ligar o singular e o mltiplo marcando com isso excluses. Trata-se de
universalizar o normativo sob a lgica do lucro. Nos termos deste autor:
A criminalidade no nasce nas margens e por efeito de exlios sucessivos, mas
graas a inseres cada vez mais rigorosas, debaixo das vigilncias cada vez mais
insistentes, por uma acumulao de coeres disciplinares. (p.249)

Seguindo esta mesma lgica, na perspectiva de Lacan (1950/2003), os


criminosos do Eu so as vtimas sem voz de uma crescente evoluo das formas
diretivas da cultura rumo a relaes de coero cada vez mais externa, servindo de
bodes expiatrios ao realizar a inteno de todos (p.129).
Por este motivo, quando o lao de mercado se sobrepe ao lao social, via
alienao do sujeito, restam os efeitos perversos da marginalizao social, resta, nas
palavras do autor, a misria (Lacan, 1974/2003). Mas, pode-se pensar que, se tais
efeitos so considerados marginais, porque se cultiva a iluso de que eles possam
permanecer quietos margem (Gonalves, 2000, p.127). O discurso do capitalista ,
portanto, um discurso que no se sustenta, ou melhor, que se sustenta custa de um
curto-circuito; onde a questo da responsabilidade subjetiva pode ser entendida como

170
sendo a de um posicionamento do sujeito no discurso que o captura, dentro ou fora,
cabendo-lhe question-lo ou at modific-lo.
Nas palavras de Rosa (2006), o que ocorre que a verdade do sujeito e de seu
objeto de gozo nos sujeitos do Capitalismo avanado a do atravessamento da lei do
mercado na lei do desejo, na medida em que se tornam sujeitos consumidores,
fundidos aos objetos de consumo, ao invs de sujeitos divididos, da demanda e do
desejo (p.106). Tais objetos so envoltos, imaginariamente, de uma falsa completude;
mascaram a real ex-sistncia do sujeito, ou seja, marcado pela castrao, pela perda do
objeto (a) primordial, incompleto por estrutura, devido incidncia do Nome-do-Pai
(Pacheco Filho, 2005; Souza, 2003; Quinet, 2006).
Nas palavras de Lacan (1975), o nico sintoma128 que se pode dizer social,
refere-se ao indivduo como proletrio, pois ele no tem nenhum discurso com que
fazer lao social, em outras palavras semblante [$] (p.182). Ao usar o termo indivduo,
o que sobressai no o sujeito divido do inconsciente, mas sim o sujeito completado por
seu mais-de-gozar, que se contabiliza, se totaliza via acumulao de capital (19691970/1992, p.189). E, neste nterim, as drogas129 so emblemticas, pois se trata de um
objeto que antes de satisfazer at a morte, fonte de gozo na fissura que leva
repetio. O gozo com a droga recalca a submisso ao Outro... e esse seria um modo de
impugnar a exigncia do Outro e da cultura. (Rosa, 2006, p.107). Neste contexto,
analisa Freud (1930/1998):
O servio prestado pelos veculos intoxicantes na luta pela felicidade e no
afastamento da desgraa to altamente apreciado como um benefcio, que tanto
indivduos quanto povos lhes concederam um lugar permanente na economia de sua
libido. Devemos a tais veculos no s a produo imediata do prazer, mas tambm um
grau altamente desejado de independncia do mundo externo, pois sabe-se que, com o
auxlio desse amortecedor de preocupaes, possvel, em qualquer ocasio, afastarse da presso da realidade e encontrar refgio num mundo prprio, com melhores
condies de sensibilidade. (p.86)

128

O sintoma, em psicanlise, no se com-funde com a viso patolgica empregada pela psiquiatria,


mas sim quilo que faz referncia a no complementaridade entre os sexos. Em outros termos, o sintoma
uma forma de gozo que substitui isso que inerente ao inconsciente, disso que da ordem do real, da
falta, da no proporo entre os sexos. Inerente, portanto, concepo de sujeito do inconsciente, de sua
diviso subjetiva e constitutiva ($). Nas palavras de Lacan (1975), o sintoma irrupo dessa anomalia
em que consiste o gozo flico, na medida em que a se mostra, se desabrocha essa falta fundamental que
qualifico de no relao sexual. (p.190).
129
Estendido de forma semelhante aos psicofrmacos, drogas que o discurso mdico-psiquitrico e a
propaganda tm o poder de banalizar com permisso legal.

171
Contudo, a posse do objeto no satisfaz o sujeito. A repetio necessria, posto
que a captura do objeto de satisfao apenas parcial e imaginria, pois, segundo Lacan
(1959-1960/2997; 1960-1961/1992) da natureza do objeto (a), sua impossibilidade
de reencontro, pois, perdido para sempre, perdio do sujeito. O sintoma enquanto
metfora assim construdo a fim de que o sujeito no se perceba faltante.
Por meio de uma modificao no discurso do mestre - engendrado a partir dos
efeitos do avano das cincias no discurso do mestre antigo - o sujeito ($) passa para o
lugar do agente, e o saber (S2) ao lugar do outro. As flechas tambm so modificadas,
revelando que o sujeito, ao invs de comandar o objeto comandado pelo mais-degozar (agora condensado em mercadorias e numa relao direta de convenincia). O
saber (S2) est submetido ao saber da cincia (assujeitado ao saber e s tcnicas
especializadas da cincia, da economia e da informao) que busca tamponar o desejo, a
falta do sujeito (Lacan, 1972/1978; Soler, 1998; Gonalves,2000):

O sujeito individualizado, enquanto proletrio no discurso do capitalista,


consumido pelos produtos em massa das indstrias e servios de massa. Vige a lgica
de produzir sempre mais, produzir sempre melhor, mas que se sustenta da
impotncia para satisfazer, a qual relana o ciclo sem limite (Soler, 1998, pp.286 e
260). O sujeito, a engendrado, goza da renncia ao gozo, donde a super voz do supereu
- Goza! - aqui se revela como um imperativo a no se consumar, para que haja faltade-gozar sempre (Lacan, 1970/2003).
O mal-estar na civilizao, o conflito pulsional do sujeito no mundo, parte de
sua constituio subjetiva e inerente s relaes humanas. A constituio subjetiva
est atrelada aos laos sociais, nas relaes ambivalentes estabelecidas com o outro na
cultura, sob a influncia dos discursos que vigoram na sociedade. o princpio da
ambivalncia, a partir da prevalncia da pulso de morte, que caracteriza a subjetividade
humana (e no o princpio da integrao, isto , a harmonia). A civilizao convoca
renncias, donde se extrai uma parcela de prazer, em prol de uma parcela de segurana
(Freud, 1930/1998).

172
Freud (1927/1998) nos alerta, entretanto, que esta parcela de segurana resta
sempre insuficiente satisfao do sujeito. Nenhum mtodo de busca de felicidade
traz toda a segurana de satisfao ou toda a garantia contra o sofrimento. Freud
(1930/1998) cita trs fontes do sofrimento humano: o poder superior da natureza, a
fragilidade de nossos prprios corpos e a inadequao das regras que procuram ajustar
os relacionamentos mtuos dos seres humanos na famlia, no Estado e na sociedade.
(p.93). As duas primeiras so entendidas como inevitveis, aos quais os homens devem
se submeter. A terceira, no entanto, fonte de inegvel conflito, pois remete relao
entre o complexo paterno, o desamparo e a necessidade de proteo do homem.
Mesmo a distribuio das riquezas do mundo no resolveria o impasse. Todos
so virtualmente inimigos da civilizao, na medida em que difcil conciliar ou
acomodar as reivindicaes do indivduo e as reivindicaes da civilizao. Entretanto,
os desprivilegiados da cultura, os oprimidos no acesso pleno aos objetos oferecidos pelo
capital, encontram-se numa posio propcia para destruir a prpria cultura, que se
volta, entretanto, novamente contra eles, em forma de punio (Freud, 1927/1998, p.22).
No discurso do capitalista, portanto, a infrao da lei pode ser entendida como
uma manifestao de um direito de gozo, j que adquire uma dimenso de correlao ao
ideal de liberdade e de livre-comrcio que se atualizam no consumo (Melman, 2000). O
ato infracional, descrito como crime ou contraveno penal (Art. 103 do ECA)
participa, dialeticamente, dos ideais de liberdade e individualismo difundidos pelo
Capitalismo, na medida em que este discurso proclama o acesso ao objeto130, o saciar do
desejo, isto , o gozo.
Isso no quer dizer que estejamos sob a gide do declnio do Nome-do-Pai131.
Apesar da influncia que possa ter na fantasia de um sujeito, a figura do pai na famlia,
em sua histria de vida, ela no condio para a existncia do Nome-do-Pai enquanto
funo estruturante e organizadora da subjetividade. Para a psicanlise, o pai condiz
com a funo de agente da castrao simblica e pode ser exercido por diferentes
personagens132. Por se tratar de uma funo, o conceito revela um lugar simblico onde
130

Como na forma dos atuais Eu-podes (em aluso ao IPod), o discurso do capitalista diz: voc precisa
deste objeto para ser feliz e mais: voc pode t-lo.
131
Diferente de um declnio social da paternidade como desenvolveu Julien (1997, p.37). Este trabalho,
como ser possvel acompanhar, aborda outra dimenso do pai, a da funo paterna.
132
O significante do Nome-do-Pai um conceito trazido por Lacan (1957-1958/1998) para tratar da
funo paterna, que une o desejo lei. Trata-se de uma operao que incluir o sujeito no registro
simblico, ou seja, far com que a criana deixe de ser objeto passivo do desejo materno, constitua sua
subjetividade (castrao) e se insira no mundo da linguagem, dos discursos, na cultura. Para tanto, o autor
categrico ao dizer que no se trata do papel forte ou fraco, presente ou ausente do pai (da realidade),
para que se faa valer sua presena na estrutura.

173
as questes de autoridade, poder, Lei do Outro, moral, Deus e controle de gozo se
impem (Quinet, 2005).
O Nome-do-Pai, enquanto significante, tem como resultado estrutural e lgico a
produo de sujeitos submetidos ao cdigo da linguagem e, portanto, submetidos Lei
flica. Se a significao flica decorre desta incidncia significante, o discurso do
capitalista revela-se numa problemtica social, na medida em que somente poucos
podero ter acesso s mercadorias de consumo; outros ficaro de fora, sob a dialtica
excluso-indiferena, onde a infrao pode ser entendida como a via de uma sada
flica133 (uma sada que remete ao simblico).
Trata-se, portanto, de levarmos a srio os conceitos de estrutura e sintoma em
Lacan, bem como os conceitos de neurose e civilizao em Freud. O sintoma neurtico
pode adquirir diversas formas, assim, um ato perverso no implica necessariamente uma
estrutura perversa. O sintoma revela quilo que escapa ordem, marca a falta e revela
os furos da organizao social.
Neste sentido, interessante refletirmos que o ato infracional, enquanto faz
referncia instncia simblica (sada flica), ao mesmo tempo faz correspondncia aos
prprios ideais de liberdade e individualismo difundidos pelo Capitalismo, na medida
em que o discurso do capitalista proclama o acesso ao objeto, o saciar do desejo, o gozo.
Nesse discurso, portanto, a infrao pode ser entendida como uma manifestao de um
direito de gozo, pois adquire uma dimenso de correlao liberdade de ter para ser e
de livre-comrcio que se atualizam no consumo.
O ato infracional pode ser falho por ser significante, na medida em que busca
anular a instncia terceira correspondente ao pai simblico; faz oposio ao discurso do
mestre que proclama pelo trabalhador ideal e pela ordem do coletivo para seu
funcionamento. Toda ao leva em conta o Outro na medida em que o sujeito busca
responder, atravs de uma maneira imaginada, uma forma que ele acredita poder ser
desejado. Esta resposta, como pudemos acompanhar, chamada de fantasma
fundamental, uma construo imaginria diante da no resposta do Outro - que no
existe e que marca a vida do sujeito em sua forma de se posicionar subjetivamente.
Nas palavras de Lacan (1969-1970/1992), em suma, quer dizer: seu prprio gozo sob a
forma do gozo do Outro (p.68).
Segundo Rosa (1999), o ato delinquente uma forma de lao onde a alienao
atravessada pela relao pervertida dos objetos oferecidos pelo Capitalismo (de
133

Concepo semelhante proposta por Whitaker (2010).

174
mercado), que perdem o seu carter de troca (via simblica). Assim, pode-se dizer que
os atos-fora-da-lei caracterizam uma manifestao de um direito-fora-da-lei que
atravessa de forma perversa sem fazer questo - a funo simblica.
Da o sujeito fazer de sua causa no o seu desejo, mas os objetos, o que no
deixa espao para a falta, e por isso, ele um discurso [discurso do capitalista] que
rejeita a castrao. um discurso sem lei, que no regula, mas segrega (imposio do
mercado que delimita os que tm e os que no tm acesso aos produtos da cincia). Por
isso, as relaes no esto centradas nos laos com os pares, e sim com os objetos.
(Whitaker, 2010, p.28)

Diante da lei, cuja causa se desconhece porque ficou esquecida, resta obedecer
ou infringir e, neste caso, sofrer as consequncias sociais da transgresso. Aquele que
infringiu a proibio se torna ele prprio tabu, ameaando os demais ao oferecer-lhes a
tentao por realizar um dos plos da pulso. Para Freud (1912-1913/1996), O fato
mais estranho parece ser que qualquer um que tenha transgredido adquira ele mesmo,
a caracterstica de ser proibido como se toda a carga perigosa tivesse sido transferida
para ele. (p.40).
infrao, portanto, preciso punio134. Neste sentido, pode-se dizer que,
diante do ato infracional, a lei precisa fazer-se valer para que se mantenha o controle
social135. Esta , pois, a funo da lei. Mas qual o seu fundamento? A lei, como dito
anteriormente, se funda num desconhecimento. Ela no feita para ser entendida ou
questionada; isso o que Freud nos ensinou sobre o tabu (ou sacer na terminologia dos
antigos romanos), uma proibio que serve para ser obedecida. Esta primeira lei de
regulao inibe o retorno ao estado de horda136, permitindo a instituio da organizao
social, aonde as leis so regidas por contratos, pelo poder de coao e coero do
Estado.

134

L-se: neste contexto de desenvolvimento terico.


Em sua carta a Einstein, Freud (1932/1996) alerta que o Direito resultado de um poder equiparado
violncia. A lei passa a ser a violncia representada pela fora da comunidade. Em 1927 explicava que A
insegurana da vida, que constitui um perigo igual para todos, une hoje os homens numa sociedade que
probe ao indivduo matar, e reserva para si o direito morte comunal de quem quer que viole a proibio.
Aqui, ento, temos justia e castigo. (1927/1998, p.49).
136
O mito do pai da horda sugere que, num tempo primitivo, existira um macho que possua todas fmeas
e expulsava os filhos medida que cresciam. Certo dia, os irmos revoltados resolveram assassin-lo e,
aps este ato, comeram a carne do macho-chefe. Aps o banquete, adveio a culpa e o remorso, pois o pai
odiado era tambm amado (fonte de ambivalncia); dando origem s proibies (interditos do incesto e do
assassinato fraterno) que seriam transmitidas de gerao a gerao. Com as restries-tabus, advindas
desta fico freudiana, tem-se a origem da organizao social, da conscincia moral (supereu) e da
religio (Freud, 1912-1913/1996).
135

175
O tabu, segundo o autor, tem a capacidade de excitar a ambivalncia dos
homens e de tent-los a transgredir a proibio. (1912-1913/1996, p.49). A gnese da
lei, colocada sob o assassinato do pai (equiparado ao totem, enquanto instituio
social), esquecida, restando da ambivalncia, a culpa (p.83). Deste recalque, o
sistema penal revela-se no litgio, pois a funo da lei137 (cuja figurao do Direito,
segura a balana correspondente da justia) que estabelece a possvel relao entre
aquele que ser julgado merecedor de garantias ou restries de direitos, ou seja, se
inocente ou culpado. O sistema penal situa-se num lugar por excelncia de
ambivalncia, reflexo das pulses humanas:
Na verdade, este um dos fundamentos do sistema penal humano e baseia-se,
sem dvida corretamente, na pressuposio de que os impulsos proibidos encontram-se
presentes tanto no criminoso como na comunidade que se vinga. Nisto, a psicanlise
apenas confirma o costumeiro pronunciamento dos piedosos: todos ns no passamos
de miserveis pecadores. (p.84)

A comunidade invejosa e vingativa do homem-tabu se d pelo mecanismo da


projeo. Este mecanismo inibe a hostilidade intrapsquica, do superego introjetado pela
culpa do assassinato do pai. A projeo assim dribla a pulso de morte que tem como
objeto primordial o Eu, elegendo um objeto externo e hostilizando-o. Por este motivo,
A hostilidade, da qual os sobreviventes nada sabem e... nada desejam saber, expelida
da percepo interna para o mundo externo... desligada deles e empurrada para outrem.
(p.76).
Entretanto, apesar de o assassinato ter sido esquecido, o pai morto no o pode,
um luto impossvel de ser totalmente realizado. Mesmo no tendo sobrevivido ao ataque
mortal dos irmos, este pai se torna mais forte do que fora em vida138. Freud antev,
neste estudo, a conhecida ambivalncia emocional do complexo paterno (edpico) que
Lacan (1963/2005) retomou para falar do Nome-do-Pai. Segundo este autor, para
falar do pai preciso falar do Nome que, paradoxalmente, aquilo que no se pode
falar, no pode ser pronunciado.

137

A natureza do tabu e, por conseguinte, como sinaliza o mesmo autor, do sistema penal, religiosa. A
lei opera da mesma forma, ou seja, propaga crenas e valores cujas razes so desconhecidas. Expressa o
autor sobre o tabu: Em alguns casos tm um significado compreensvel e visam claramente a
abstinncias e renncias. Mas em outros casos o motivo central inteiramente incompreensvel; esto
relacionadas com detalhes triviais e parecem ser de natureza puramente cerimonial. (1912-1913/1996,
p.40).
138
Versa o autor: A cena da sujeio do pai, de sua maior derrota, tornou-se o estofo da representao de
seu triunfo supremo. (1912-1913/1996, p.152).

176
Deste impossvel, o autor salienta que se est no campo do real, como na voz
toda poderosa daquele que diz: Eu sou aquele que sou139. Trata-se da ordem de um
real (do que no tem Nome) no campo do Outro (morto e, portanto, castrado e
desejante). A voz, como quinto termo da funo do pequeno a do Outro a
testemunha de que o lugar do Outro no apenas o lugar da miragem, isto ,
comporta algo do real. Com o quinto termo extrado do Outro, Lacan dir que o O
Outro o lugar onde isso fala. (Lacan, 1963/2005, pp.70-71).
Diante deste impossvel, a lei s alcana seu objetivo pelo vis frgil da crena
na autoridade protetiva e ordenadora, no amor ao censor. Representado por figuras
paternas, como o prprio pai, Deus, o Papa, os reis e as instituies jurdicas, o amor ao
censor se d pela via da crena de que, atravs de seu ordenamento, poder-se-ia dar
cabo ao mal-estar.
Quando o indivduo em crescimento descobre que est destinado a permanecer
uma criana para sempre, que nunca poder passar sem proteo contra estranhos
poderes superiores, empresta a esses poderes as caractersticas pertencentes figura do
pai... Assim, seu anseio por um pai constitui um motivo idntico sua necessidade de
proteo contra as consequncias de sua debilidade humana. a defesa contra o
desamparo infantil. (Freud, 1927/1998, p.33)

A Constituio, herdeira da Revoluo Francesa, atravs dos ideais coletivos de


liberdade, igualdade e fraternidade foi feita para justamente fazer valer este voto (que
no seria possvel sem o furo real para advir seus Nomes). O Direito, assim, adquire sua
funo numa estrutura ficcional, mas que tem funo de ordenamento psquico e,
portanto, de realidade por meio de uma metfora paterna (Barros, 2005).
O Nome-do-Pai um nome-tabu. Seguindo Lacan (1969-1970/1992), o pai
totmico o ex-combatente, canibalizado, denunciado e ao mesmo tempo idealizado
do discurso histrico. A verdade que o pai morto comporta que o mestre castrado
(pp.100 e 101). Neste sentido, curiosamente, a raiz da unio dos irmos aps o
assassinato, a fraternidade, justamente a segregao (cuja promoo se dava pela
exclusividade do pai em ter todas as mulheres). Por esta razo afirma: Nenhuma outra
fraternidade concebvel (...) se no por estarmos isolados juntos, isolados do resto.
(p.121).
A origem demarca que, na sociedade, e, primeiramente, na fraternidade, est-se
convocado, desde a origem, a uma segregao cujo ordenamento jurdico tenta dar
139

Ou, mais propriamente, designando o Ente: Eu sou aquele que (Lacan, 1963/2005, p.78).

177
conta. Isso mostra que morte do pai, nada mais permitido, o que serve bem ao
postulado de lembrar o assujeitamento de todo sujeito imerso no simblico ordenamento
da castrao (p.126).
O assassinato do pai, ao longo desta obra freudiana, deixa de ser um simples
mito e passa a ter fundamento, adquirindo consistncia nodal, fazendo valer seu ato na
dimenso social. Por ser a lei ambivalente, ser ela capaz de dar conta daquilo que ela se
prope? Os homens adquiriram sobre as foras da natureza um tal controle, que, com
sua ajuda, no teriam dificuldades em se exterminarem uns aos outros (Freud,
1930/1998, p.147). A ameaa do retorno ao estado de horda, de um mundo sem validade
das leis, pelas massas, decorrente do mal-estar cuja origem o assassnio. Assim,
vejamos um pouco melhor, aonde isso pode nos levar.

6.2. Para finalizar

Nunca se terminou completamente com a segregao. Posso dizer a


vocs que ela vai sempre reaparecer com mais fora. Nada pode funcionar sem
isso que acontece aqui, na medida em que o a, o a sob uma forma viva, por
mais aborto que ela seja, manifesta que ela efeito da linguagem. (Lacan, 19691970/1992, pp.189-190)

O mito do pai da horda e o complexo edpico da obra freudiana complementamse em dois tempos lgicos. Tempos que marcam a passagem da natureza cultura, ou
seja, do homem como um desnaturado. A funo paterna, que regula a estrutura da
linguagem, tem justamente a funo de impedir um retorno natureza (estado de
bestialidade, de horda) e o faz servindo de metfora, enquanto substituto do desejo da
me. Assim que o sujeito incorpora os significantes paternos (Nomes-do-Pai) que
definem a castrao e permitem a constituio do humano como um sujeito dividido,
portador de desejo e de uma herana mal-dita. Neste momento, reafirma-se o mal-estar
como herana do assassinato do pai.
A iluso consistiria na crena de que houvesse um Outro capaz de responder e
dar conta daquilo que o sujeito deseja e demanda, pois, ante funo paterna, o que o
sujeito encontra sua diviso. Nos termos de Freud (1927/1998), a iluso consiste numa
economia psquica em que se devota cincia, religio ou justia um governo

178
benevolente de uma Providncia divina, o estabelecimento de uma ordem moral
mundial que viesse assegurar a realizao das exigncias de justia e o
prolongamento da existncia terrena (p.39). Para o autor, estes so desejos do sujeito,
calcados no infantil de seu desamparo constitucional, mas que no encontram respaldo
na realidade da civilizao. Tal a impossibilidade na execuo do princpio do
prazer140: a constituio do sujeito como castrado, a preponderncia da pulso de morte
e a prpria civilizao.
Dessa forma, refletindo acerca das medidas de proteo - consideradas o
instrumento de garantia de direitos egrgio do Estatuto e que representam a smula da
cartilha que outorga direitos humanos aos menores de 18 anos de idade -, pode-se dizer
que pensar no interesse maior da criana inseri-la neste mundo complexo sabendo
que no h uma receita que garanta o processo normalizador, por isso a
impossibilidade de responder demanda que sempre se trata da demanda de outra coisa
(Barros, 2005, p.20). Em outros termos, segundo a autora:
No h nada na realidade que garanta ao ser humano um lugar de proteo e
amparo diante das dificuldades do mundo cotidiano, das injustias corriqueiras e da
morte inevitvel como condio humana, mas, mesmo assim, o homem no cessa de
reinventar a todo instante instncias de proteo. (Barros, 2005, p.18)

Dessa maneira, podemos refletir que, ao dizer o Estado, a famlia, a


comunidade e a sociedade como um todo devem proteger as crianas e os adolescentes,
o que se revela sua mensagem invertida: as crianas e os adolescentes devem ser
objeto de Sua proteo141. No entanto, como queremos salientar, a criana e o
adolescente so sujeitos de direitos. A alteridade desta mensagem permite escapar
nsia pelo reconhecimento do Outro como refere Lacan (1974/2003) em sua crtica
140

O princpio do prazer refere-se a um dos princpios do funcionamento psquico. Assenta-se em uma


economia psquica que tende a evitar ou suprimir o desprazer, isto , o aumento de tenso pulsional
(Laplanche e Pontalis, 1976).
141
Formulao do Esquema L: o sujeito (S) se enderea ao outro (a), o seu semelhante, mas sua palavra
visa, por detrs desse outro, um Outro... que ele coloca, que ele reconhece, nessa posio absoluta de
garantir a certeza do que ele introduz via essa palavra. H uma mensagem que, sob uma forma invertida
de sua prpria mensagem, lhe retorna do Outro e o situa (Darmon, 1994, pp.35-36). Nisso, extrai-se um
equvoco que marca o inconsciente como o discurso do Outro que chega ao sujeito por meio do eixo
imaginrio (a-a) sobre o eixo simblico (S-A) (Figura 5 Esquema L):

179
justia distributiva - que no existe142, permitindo que o sujeito se insira nos laos
sociais no como objeto de proteo, mas como sujeito de direitos e, por isso, tambm
de deveres.
por conta deste seguimento lgico que demos preferncia ao termo autor de
ato infracional, isto , para salientar a dimenso da posio do sujeito que, em
psicanlise, sempre responsvel (quanto ao seu desejo, portanto, no se trata da
culpabilizao de um indivduo) (Lacan, 1966/1998). Em outros termos, preciso
manter a ideia de responsabilidade sem a qual a experincia humana no comporta
nenhum progresso (Lacan, 1950/2003, p.131).
Assim, entre garantias e restries de direitos, situamo-nos na via da
ambivalncia contida numa lei cuja causa (matriz de sua aplicao, conforme artigos 98,
101 e 105 do Estatuto) est a infrao da lei. Neste sentido, apesar da populao a que
se aplicam, as medidas protetivas situam-se num liame paradigmtico dos problemas
que assolam os sistemas sociais, administrativos (como no caso do Conselho Tutelar) e
jurdicos. Conforme inciso III do artigo 98 do Estatuto, em razo de sua conduta,
esto sempre aqueles num campo permeado pelo real nos termos freudianos, um
desamparo fundamental - seja por estarem fora da norma social e/ou por estarem fora
das garantias da lei.
Por isso, as atuaes escondem os interesses ideolgicos que se esgueiram,
vendendo a embalagem da preocupao com o sujeito, quando, no fundo, querem sua
normalizao. Enlace social no se confunde com docilidade subserviente. (Rosa, 2006,
p.292)

Se existe algo de errado com o dentro e com o fora, isso se deve, primeiramente
em sua determinao, estrutura do sujeito que o determina. No existe o que possa ser
universal e, portanto, para todos - ao inconsciente. A igualdade entenda-se: a
universalizao - de direitos uma aspirao justificada sob o prisma da tica das
cincias143 (Soler, 1998). Entretanto, o que pomos em relevo, que existe uma
desigualdade original e irredutvel que concerne ao sujeito do inconsciente, em que
qualquer forma de restrio ou garantia universais no conseguir dar conta daquilo que
fica de fora. Dessa maneira, sob este prisma, em qualquer aspirao de universalizao
sempre haver o fora-do-lugar. Parafraseando Lacan (1967/2003):
142

Como explicitado anteriormente: porque barrado, isto , tambm castrado.


Se os direitos humanos no existissem... possvel imaginar o que seria de pior para o nosso tempo.
claro que ante o idealismo cientificista, a soluo do problema do crime ser o lazareto, isto , o
encarceramento, donde cabe sempre sua problematizao (marcas da perversion institucional) (Lacan,
1950/2003).
143

180

Eis o que assinala a entrada de um mundo inteiro no caminho da segregao.


No por ser preciso responder a isso que agora entrevemos porque, provavelmente,
Freud sentiu que era seu dever reintroduzir nossa medida na tica atravs do gozo?
(p.367).

No nossa inteno resolver qualquer paradoxo, notadamente, quele que


remete problemtica entre a garantia e a restrio de direitos da e na mesma lei (como
trouxemos via problematizao da criana autora de ato infracional por meio do artigo
98 do Estatuto). O fora-do-lugar pode ser pensado, portanto, em qualquer realidade
discursiva na forma com que cada discurso confessa querer dominar (Lacan, 19691970/1992). Mas talvez no seja demasiado imprudente ressaltarmos nisso os furos
das medidas de proteo, conforme elucidado pelas entrevistas realizadas com os
conselheiros tutelares, j que a prpria funo de conselheiro se origina da no garantia
de direitos (fora), tendo como visada a sua garantia (dentro), sinalizando aquilo que est
errado com o dentro e o fora, e que se revela por meio do fora-do-lugar, isto , o fora e
dentro da lei.
Mas ser que h nestes furos algo de prprio ao contexto contemporneo
especfico do discurso do capitalista? Isto , para retomarmos a questo trazida por
Soler (1998), os direitos humanos desenvolvidos com muita legitimidade contra o
mestre-tirano e as espoliaes das massas podero dar conta daquilo que se
convocado pelos mandamentos do mercado e a infernal produo de necessidades de
artifcio? (p.287). Ao partirmos de uma possvel leitura deste discurso, enquanto
desdobramento do discurso do mestre, possvel dizer que ao discurso do capitalista
no bastaria o fora-do-lugar, mas sim a produo de misria e de miserveis, o que pode
ser entendido como aquilo que sobraria (a), dos restos da segregao.
Ento a o crculo se fecha sobre o que acabo de lhes dizer h pouco: o futuro da
psicanlise algo que depende do que advir desse real, ou seja, se as engenhocas, por
exemplo, ganharo verdadeiramente a dianteira, se chegaremos a ser, ns mesmos,
verdadeiramente animados pelas engenhocas. Devo dizer que isso me parece pouco
provvel. No chegaremos a fazer com que a engenhoca no seja um sintoma, pois ela o
, por enquanto, muito evidentemente. bem certo que se tem um automvel como uma
falsa mulher, faz-se questo absoluta de que isso seja um falo, mas isso no tem relao
com o falo seno pelo fato de que o falo que nos impede de ter uma relao com
alguma coisa que seria nosso respondente sexual. o nosso respondente parassexuado,
e todos sabem que o "para" consiste em que cada um fique do seu lado, que cada um
fique ao lado do outro. (Lacan, 1975, p.203)

181
O discurso do psicanalista, como o disse Lacan, o nico que pode fazer frente/
obstculo ao discurso do capitalista (1969-1970/1992; 1972/1978). A via poltica da
psicanlise se assenta no sintoma144 como aquilo que sempre se ope adaptao de
qualquer realidade que sempre discursiva (Lacan, 1972-1973/1985). Diante disso,
pode-se dizer que existe clnica no extramuros de um psicanalista, e que sua clnica
sempre trata de privilegiar o sujeito. Pois, onde quer que haja escuta de um sujeito, seja
este adulto ou criana, dentro ou fora-da-lei, dentro ou fora-do-lugar, eis o psicanalista.
Sua aposta poltica centra-se na emancipao do sujeito, donde se possa dizer:
Passe - passar da impotncia impossibilidade. A psicanlise diria, ento, ao fora-dolugar: bem-diga o seu sintoma.

144

Para retomar, o sintoma justamente aquilo que prprio do sujeito ($); Isso quer dizer que no
existe sujeito sem sintoma: o sintoma universal [sua fixao de gozo que singular a cada sujeito].
No consiste na infelicidade que alguns suportam, mas antes em uma estrutura que faz suplncia relao
sexual. O sintoma no deve ser confundido com um processo patolgico; ao contrrio, um efeito de
linguagem sobre o ser falante. (Soler, 1998a, p.449).

182
Atravessados

Fugir? No fcil fugir do Reformatrio. Posso lhe garantir que no o


far. (Jorge Amado, Capites da Areia, 1937/1971, p.217)

O campo da criana autora de ato infracional sob medidas de proteo mostrouse como cicatrizes assentadas no mal-estar nosso de cada dia. Mas no se trata de fazer
apologias desiluso, faz-se necessrio, ainda, boas doses para nossa eterna
insatisfao. preciso esforo para darmos conta da criana como sujeito de direitos,
para que seja possvel resguard-la contra situaes de ameaa ou violao de seus
direitos, situaes chamadas de risco e que conferem criana o seu silenciamento.
Fomos atravessados por questes histricas que atravessaram o tempo. A viso
dicotomizada do menor de famlias desestruturadas e da criana de famlias
abastadas foi uma delas. Imagens que podem embaraar certas vises de infncia.
Mas elas esto a, atravessando nosso cotidiano. So concepes que fazem parte de
uma lgica que as condena a diferentes propostas de interveno, tantas vezes
assentadas no anseio de reeducao, nos moldes dos antigos Reformatrios do Cdigo
menorista.
assim que certas concepes dicotomizadas persistem e veem facilmente
assolar nossos sistemas sociais, assistenciais e jurdicos. No bastam os ditos, preciso
que haja um certo dizer implicado na promoo dos direitos de crianas e
adolescentes. Isso para lembrar que no basta a mudana de uma nomenclatura ou a
criao de novos programas ou instituies para mudar o discurso, j que os discursos
produzem atos e fundam os fatos.
Foi preciso atravessar a cidade para chegar mais prximo destes agentes da
sociedade - protagonistas desta histria - os conselheiros tutelares. Dar voz,
possibilitando que um sujeito possa falar sobre sua experincia, o recurso possvel
para tratarmos daquilo que fica sempre de fora. por meio da fala, no encadeamento
dos significantes, que se apresenta o inconsciente em todas as manifestaes humanas.
Ficamos atravessados ante o paradoxo da garantia e da restrio de direitos. O
mal-entendido est contido na lei, escrito e em suas mltiplas interpretaes. A fala dos
conselheiros pde elucidar a necessidade de iniciarmos os debates sobre a temtica da

183
criana autora de ato infracional e a aplicao das medidas de proteo. Crianas
situadas num lugar um tanto paradoxal, no fora-do-lugar. De certa forma, por razes
agora ditas, preciso que tratemos deste assunto.
So marcas que revelam algo da ordem do impossvel. Seriam reflexos da
misria a qual estamos sujeitos quando imersos em um certo discurso? A misria que o
discurso do capitalista a todos designa que qualquer um pode ser descartado, trocado
ou assassinado. Assim, o mais rico pode ser um miservel. O que queremos dizer,
portanto, quando falamos nesta misria, que humano est como que descartado,
como cartas que se jogam numa mesa.
Atravessados implica dizer a-travessados, isto , certos cortes demandam
atravessamentos. Ser que existe uma lgica, tal como na figura topolgica de um toro,
em que esteja contida a garantia e a restrio de direitos do fora-do-lugar? So passos
para o mais-alm deste trabalho. E foi assim que Pedro Bala fugiu do Reformatrio.

184
REFERNCIAS

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