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Universidade de So Paulo
Instituto de Psicologia
So Paulo
2011
Universidade de So Paulo
Instituto de Psicologia
So Paulo
2011
Universidade de So Paulo
Instituto de Psicologia
So Paulo
2011
Catalogao na publicao
Biblioteca Dante Moreira Leite
Instituto de Psicologia da Universidade de So Paulo
Marino, Adriana Simes.
A criana autora de ato infracional as medidas de proteo e o
Conselho Tutelar um debate para o campo psicanaltico. / Adriana
Simes Marino; orientadora Lia Priszkulnik. -- So Paulo, 2011.
199 f.
Dissertao (Mestrado Programa de Ps-Graduao em
Psicologia. rea de Concentrao: Psicologia Clnica) Instituto de
Psicologia da Universidade de So Paulo.
1. Menor 2. Infrao disciplinar
3. Tutela
4. Criana
5. Psicanlise e Direito 6. Lacan, Jacques (1901-1981) I. Ttulo.
HV721
Aprovado em:
Banca Examinadora:
Prof. Dr._____________________________________________________
Instituio:______________________________Assinatura_____________
Prof. Dr._____________________________________________________
Instituio:______________________________Assinatura_____________
Prof. Dr._____________________________________________________
Instituio:______________________________Assinatura_____________
CRIANAS LADRONAS
AS AVENTURAS SINISTRAS DOS CAPITES DA AREIA A CIDADE
INFESTADA POR CRIANAS QUE VIVEM DO FURTO URGE UMA
PROVIDNCIA DO JUIZ DE MENORES E DO CHEFE DE POLCIA ONTEM
HOUVE MAIS UM ASSALTO
J por vrias vezes o nosso jornal, que sem dvida o rgo das mais legtimas
aspiraes da populao baiana, tem trazido notcias sobre a atividade criminosa dos
Capites da Areia, nome pelo qual conhecido o grupo de meninos assaltantes e
ladres que infestam a nossa urbe. Essas crianas que to cedo se dedicaram tenebrosa
carreira do crime no tm moradia certa ou pelo menos a sua moradia ainda no foi
localizada... fazendo jus a uma imediata providncia do juiz de menores e do dr. Chefe
de Polcia.
Esse bando que vive da rapina se compe, pelo que se sabe, de um nmero superior a
100 crianas das mais diversas idades, indo desde os 8 aos 16 anos.
O que se faz necessrio uma urgente providncia da polcia e do juizado de menores
no sentido da extino desse bando e para que recolham esses precoces criminosos, que
j no deixam a cidade dormir em paz o seu sono to merecido, aos institutos de
reforma de crianas ou s prises.
(Cartas Redao do Jornal da Tarde da Bahia, Fatos Policiais citado por
Jorge Amado, 1937/1971, p.14)
8
Agradecimentos
9
A Alexandre Rabelo, pelos bons encontros literrios, filosficos, histricos e
psicanalticos.
Aos conselheiros tutelares e Conselhos Tutelares da cidade de So Paulo, gesto
2008-2011, por trazerem suas palavras e experincias. Sem vocs, este trabalho no
seria o mesmo ou, simplesmente, no teria sido. Espero poder cumprir com a promessa
feita em forma de desejo de no deixar que este trabalho se restrinja aos muros da
Universidade, mas que possa, ao contrrio, ultrapassar quantos muros for preciso. Vocs
so protagonistas desta histria.
A Christian Dunker, por sua escuta.
A Andr Karst Kaminski e Edson Sda, por terem apreciado minha entrada neste
tema e pelo interesse humano. Nossas trocas de e-mails serviram de empuxo aos
questionamentos trazidos nesta dissertao.
Ao grupo das noites de teras e quintas-feiras do curso de Psicopatologia e
Sade Pblica da Faculdade de Sade Pblica (FSP-USP), pelas trocas pblicas,
polticas e ntimas.
Ao Instituto Brasileiro de Cincias Criminais de So Paulo (IBCCRIM) e ao
Departamento de Iniciao Cientfica deste Instituto, pela disposio em receber meus
questionamentos. Agradeo, especialmente, a Camila Akemi Perruso pela amizade
fraterna e a Fernanda Carolina de Arajo por nossos encontros.
A Subsecretaria Nacional de Promoo dos Direitos da Criana e do
Adolescente da Secretaria de Direitos Humanos, Braslia-DF, e ao Instituto LatinoAmericano das Naes Unidas para Preveno do Delito e Tratamento do Delinquente
(Ilanud) pelo interesse nesta pesquisa. Espero que possamos manter o dilogo sobre os
direitos de crianas e adolescentes do pas.
Escola de Psicanlise dos Fruns do Campo Lacaniano (EPFCL-SP) e, em
especial, Rede Clnica de Pesquisa em Psicanlise e Infncia, por ser Escola do
espao-tempo de minha formao como psicanalista.
10
SUMRIO
RESUMO------------------------------------------------------------------------------------------12
ABSTRACT---------------------------------------------------------------------------------------13
Atravessamentos---------------------------------------------------------------------------------14
INTRODUO----------------------------------------------------------------------------------15
1 PARTE
1.
CRIANA FORA-DA-LEI------------------------------------------------------------ 44
DESBRAVANDO UM CAMPO-------------------------------------------------------73
11
12
RESUMO
13
ABSTRACT
Marino, A. S. (2011). Child offender - protective measures and protection authorities a discussion toward psychoanalytic area. Masters Essay. Psychology Institute,
University of So Paulo, So Paulo.
This paper aims at discussing the matter of child offender and the application of
protective measures by child protection authorities in So Paulo-SP and, with that, aims
to bring contributions for the implementation of these measures. To apprehend the
current context of these measures, the emergence of child protection authorities and
child offenders situation, makes a historical survey on the subject. Further, it presents a
theoretical research within legal landscape on the concepts of act of infraction, socioeducational measures and protection applied by justice and child protection authorities,
respectively, in these cases. Qualitative research field is the core of this work. Listening
child protective authorities, aiming to understand their experiences in care and
management on these cases, articulates a number of questions such as attribution or not
of act of infraction committed by children, the understanding of protection measures as
guarantees or restriction of the rights and the matter of competence in these situations.
To conclude the first part of the work, these questions are developed, in which it
extracts the research hypothesis: what is the place of child offender under protective
measures?. Through this questioning, conjecture that it is the child who is between the
guarantee and the restriction of rights, which forges the notion of "out-of-place".
Forward to a conceptual articulation about places of discourse in psychoanalysis,
clarifies childs places as a subject in the four discourses proposed by Jacques Lacan
and the child conception. Finally, discusses child offender under protective measures
through the theoretical arguments of the capitalist discourse and the notion of symbolic
law in psychoanalysis.
Key-words: act of infraction. child protection authorities. child (child offenders). Law.
Lacan, Jacques. protection measures. Psychoanalysis.
14
Atravessamentos
15
INTRODUO
Este trabalho tem como objetivo desvelar o tema da criana autora de ato
infracional e a aplicao das medidas de proteo pelos Conselhos Tutelares de So
Paulo-SP e, com isso, poder trazer contribuies para a aplicao destas medidas. As
investigaes trazidas nesta dissertao tm sua origem em trabalhos realizados em
casas de acolhimento e Centros de Referncia ao atendimento de crianas e adolescentes
no municpio de Guarulhos - SP e na capital paulista. Destas experincias, surgiram
questes que envolveram a temtica da violncia domstica e social que resultaram no
levantamento de pesquisas acerca da problemtica do adolescente e da criana autora de
ato infracional; aqueles que encontraram na significao do menor o ttulo de seu
atemporal desprestgio.
Da criana no-dita (infans) do sculo XVI criana sujeita lei do sculo XX,
um longo caminho de transformaes e movimentos ocorreram. Na poca no extinto
Cdigo de Menores de 1979, a lei estabelecia ao menor infrator, rfo ou pobre a
Doutrina da Situao Irregular. Com a atual Doutrina da Proteo Integral, decorrente
da Constituio Federal de 1988, reiterada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente
(ECA) em 1990, crianas e adolescentes passaram a ser prioridade absoluta do Estado,
da famlia, da sociedade e da comunidade, enquanto sujeitos de direitos (Art. 4 do
ECA).
Perante a lei, no existe diferena entre a criana e o adolescente no que tange
aos direitos proteo integral e prioridade absoluta (Sistema da Garantia de
Direitos). A diferena recai, como poderemos acompanhar, nas medidas aplicadas
quando da prtica de ato infracional. Aos adolescentes lhes so reservadas as medidas
socioeducativas e, s crianas, as medidas de proteo (Arts. 105 e 112 do ECA).
Tais medidas so marcadamente diferentes. Os adolescentes so submetidos s
medidas de finalidade social e educativa que podem ser mais rigorosas, como na
privao de liberdade. Apesar da inimputabilidade do agente, tais medidas so
consideradas restritivas de direitos, ou seja, o adolescente em razo de sua conduta pode
vir a ter seus direitos limitados. No segundo caso, ficam sujeitas s medidas de
proteo, cujo tratamento pode ser estendido aos pais ou responsveis. Tais medidas,
como veremos, segundo o Estatuto, visam (s) necessidade(s) da criana e/ou de seu
16
responsvel, no trazendo incisos que possam ser considerados, ao menos num primeiro
momento, como medidas restritivas de direitos.
Inclui-se nesta diferena, a competncia dos casos. No caso do adolescente, a
aplicao das medidas socioeducativas feita pela autoridade judiciria e, no caso da
criana, as medidas de proteo so da competncia do Conselho Tutelar. Caracterizado
por ser um rgo pblico permanente, autnomo e no jurisdicional, os Conselhos tm a
funo de atender em primeira instncia todas as situaes de ameaa ou violao dos
direitos garantidos pelo ECA.
Para que se possa apreender o contexto atual da aplicao das medidas de
proteo, do surgimento dos Conselhos Tutelares e da situao da criana autora de ato
infracional, faremos um levantamento histrico sobre o tema. Tem-se como objetivo
averiguar a funo das medidas de proteo aplicadas atualmente s crianas autoras de
ato infracional, inseridas em seu contexto histrico e poltico.
Ao situar a criana atravs do prisma histrico, ver-se- que seu lugar esteve
presente entre as linhas regimentais, nos documentos legais que, atravs de imposies e
decretos, sinalizaram e sinalizam o lugar onde esto, estiveram ou deveriam estar. Nesse
embate, o intuito deste trabalho parte do questionamento sobre o lugar oferecido
criana fora-da-lei ou, mais exatamente, da criana que est, ao mesmo tempo, fora e
dentro da lei.
A criana autora de ato infracional encontra na lei estatutria a interpretao de
que est fora-da-lei (ao ser infratora por cometer um delito) ou mesmo ao ser
considerada em situao de risco (por estar fora daquilo que lhe garantido pela lei,
enquanto causa ou consequncia de ato infracional). No entanto, as medidas de proteo
podem se revelar como um lugar de acolhimento oferecido pela lei; a criana pode ser
recebida pelo dispositivo de interveno legal (quando ameaada, violada ou mesmo
quando autora de ato infracional) pelos conselheiros tutelares que, ao aplicar as medidas
protetivas, recebem a incumbncia de zelar pelos seus direitos (situando-as, portanto,
dentro da lei).
Assim, o que se revela a princpio no tema da criana autora de ato infracional
sob medidas de proteo o eixo de suas entrelinhas, isto , o sob onde se entrelaam
a criana autora de ato infracional e as medidas protetivas. Dessa forma, aos sujeitos
considerados fora, isto , fora daquilo que lhes garantido pela lei, ao ser ameaado,
violado ou infrator, o ECA garante intervenes que devem visar os seus direitos (ao
menos num primeiro momento na letra da lei).
17
Pertinentes discusses tm sido realizadas no que tange ao ato infracional
praticado por adolescentes e a aplicao das medidas socioeducativas. Sob certa
perspectiva, felizmente, inmeros so os ncleos e laboratrios de pesquisa em
Universidades, publicaes em revistas cientficas e livros de diferentes reas do
conhecimento que abordam e se aprofundam nesta complexa temtica/tarefa.
No entanto, por razes no ditas, pouco se tem dito sobre a criana, menor de 12
anos de idade, inserida no campo infracional e a aplicao das medidas de proteo
pelos Conselhos Tutelares. Com preciso, at o momento de concluso deste trabalho,
apenas um livro fora publicado sobre o assunto1 e poucos artigos foram encontrados.
Iniciar, desse modo, uma pesquisa sobre o ato infracional praticado por criana, foi
como percorrer um deserto, tornando necessrio recorrer a outras fontes para realizar
esta investigao. A pesquisa de campo com conselheiros tutelares mostrou-se,
portanto, como o recurso preciso para provocar o incio dos necessrios debates sobre o
assunto.
Neste nterim, consideramos de fundamental importncia conhecer como esto
sendo aplicadas as medidas de proteo. Assim, nosso objetivo foi investigar a
aplicao e a funo destas medidas e o lugar oferecido criana autora de ato
infracional, a partir da experincia dos conselheiros tutelares da cidade de So Paulo e
da fundamentao terica psicanaltica (de Freud e Lacan).
Para investigarmos a noo de lugar em psicanlise, traz-se uma breve
contextualizao acerca dos laos sociais propostos por Jacques Lacan (19691970/1992). As formulaes trazidas por este autor permitem reflexes sobre o
posicionamento do sujeito (seja este adulto ou criana) nos diferentes laos sociais.
luz deste conceito, pretendemos abordar dois aspectos que permeiam esta dissertao. O
primeiro refere-se ao lugar da criana, enquanto sujeito, nos diferentes laos sociais e o
infantil em psicanlise, e o segundo pretende abordar a criana empreendida por esta
pesquisa, fora e dentro da lei, onde so trazidas algumas reflexes acerca do discurso
do capitalista que, como veremos, o nico discurso que no faz lao social.
digno de nota, neste momento, que se faa uma observao quanto
conceituao de sujeito para a psicanlise. Diferente da Psicologia que valoriza os
aspectos da conscincia psquica e credita quilo que da ordem da percepo, a
psicanlise entende que o inconsciente a verdadeira realidade psquica (Freud, 1900,
1
Pesquisa realizada por Andr Karst Kaminski (2002), que abordou pelo prisma do Direito a atuao dos
Conselhos Tutelares de Porto Alegre (RS), nos casos de ato infracional praticado por crianas.
18
p.637). Freud, em sua Traumdeutung de 1900, construiu uma analogia espacial para
conceituar o inconsciente da psicanlise. Segundo ele, o inconsciente:
em sua natureza mais ntima, ele nos to desconhecido quanto a realidade do
mundo externo, e to incompletamente apresentado pelos dados da conscincia
quanto o o mundo externo pelas comunicaes de nossos rgos sensoriais. (pp.637 e
639).
At a dcada de 70, Lacan sustentou a tica psicanaltica segundo a oposio do imperativo categrico
de Kant Age de sorte que a mxima de tua ao possa ser tomada como mxima universal para o
imperativo do agir de acordo com o prprio desejo influenciado pela obra de Sade. A tica psicanaltica
, portanto, da ordem do particular, ou seja, no passvel de fundamento moral por no participar dos
ideais de comportamento de toda uma sociedade (Lacan, 1959-1960/1997).
19
de correlao liberdade e ao livre-comrcio que se atualizam no consumo (Melman,
2000). Dessa maneira, o ato infracional pode ser entendido de maneira dialtica aos
ideais de liberdade e individualismo difundidos pelo Capitalismo, na medida em que o
discurso do capitalista proclama o acesso ao objeto, o saciar do desejo, isto , o gozo e
promove a segregao. A segregao, no entanto, como pretendemos trazer, revela-se
como a velha conhecida do sujeito submetido lei da linguagem. Neste momento,
portanto, anuncia-se aquilo que por estrutura pode ficar de fora.
Tendo como objetivo refletir sobre a situao da criana autora de ato infracional
sob medidas de proteo, atravs da pesquisa de campo com conselheiros tutelares e da
fundamentao terica da psicanlise (de Freud e Lacan), faremos o percurso deste
trabalho em duas partes.
No primeiro captulo da primeira parte, empreenderemos um levantamento
histrico sobre os dispositivos de assistncia criana no Brasil, em que se pretende
localizar no tempo o infans, o menor e os direitos da criana e do adolescente
conforme preconizado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA).
Em seguida, no segundo captulo, faremos um levantamento terico dentro do
panorama jurdico sobre os conceitos de ato infracional, medidas socioeducativas e
medidas de proteo aplicadas pela justia e pelo Conselho Tutelar. Aps este
momento, no quarto captulo, apresentaremos a pesquisa de campo realizada com os
conselheiros tutelares de So Paulo. Como salientado, o objetivo foi o de conhecer os
procedimentos de atendimento e encaminhamento nas situaes envolvendo o ato
infracional praticado por criana.
Aps este trajeto, para concluirmos a primeira parte deste trabalho,
empreenderemos uma reflexo que visa problematizar a garantia e a restrio de direitos
no entendimento da situao da criana autora de ato infracional e a aplicao das
medidas de proteo. Atravs desta reflexo, traremos alguns comentrios que esperamos - possam servir como contribuio aplicao das medidas de proteo
oferecidas s crianas autoras de ato infracional.
A segunda parte do trabalho tem como meta abordar e problematizar a criana
autora de ato infracional sob medidas de proteo, por meio da articulao conceitual
sobre os lugares de discurso - os laos sociais - propostos por Jacques Lacan.
Inicialmente, encaminhamos um levantamento poltico, histrico e terico acerca dos
discursos em psicanlise e, em seguida, buscamos refletir sobre os lugares da criana,
20
enquanto sujeito, nos quatro discursos propostos pelo autor, elucidando a concepo de
infantil em psicanlise.
Por fim, retomamos a noo do fora-do-lugar, isto , da criana que est entre
a garantia e a restrio de direitos (a criana autora de ato infracional sob medidas de
proteo), por meio dos argumentos tericos do discurso do capitalista e da noo de lei
simblica em psicanlise. Consideramos que, ante a segregao promovida pelos laos
sociais, a qual todos esto submetidos quando imersos no universo simblico da
castrao, ao discurso do capitalista interessaria seu resto, isto , a misria.
21
1 PARTE
1.
Hoje a noite alva em frente ao trapiche. que na sua frente se estende agora o areal do
cais do porto. Por baixo da ponte no h mais rumor de ondas. A areia invadiu tudo, fez
o mar recuar de muitos metros. Aos poucos, lentamente, a areia foi conquistando a
frente do trapiche. No mais atracaram na sua ponte os veleiros que iam partir
carregados. No mais trabalharam ali os negros musculosos que vieram da escravatura.
No mais cantou na velha ponte uma cano, um marinheiro nostlgico. A areia se
estendeu muito alva em frente ao trapiche. E nunca mais encheram de fardos, de sacos,
de caixes, o imenso casaro. Ficou abandonado em meio ao areal, mancha negra na
brancura do cais.
22
1.
A concepo de infncia como uma fase da vida pode ser pensada enquanto
resultado de um processo de incurses ocorridas ao longo da histria, marcado por
transformaes que propiciaram mudanas no que tange ao tratamento despendido
criana. Neste sentido, refletir sobre a criana implica em pensar a cultura, a sociedade,
as formas de estruturao familiar e as relaes de poder historicamente estabelecidas
nas diferentes instncias sociais. A noo de infncia, portanto, pode ser entendida por
meio de representaes que foram e so estabelecidas nas relaes entre o adulto e a
criana no decorrer do tempo (Freitas & Kuhlmann, 2002).
ao longo desta linha de representaes sociais e histricas que encontraremos
a criana vinda das embarcaes portuguesas, as nativas no processo de consolidao da
cultura europia na Colnia, a criana escrava enquanto propriedade dos senhores e as
quilombolas, a abandonada e a trabalhadora no processo de urbanizao e
industrializao do pas, e mesmo as que no se enquadravam - pivettes e menores dito criminosos e alvos de represso.
Ao situ-las atravs do prisma histrico, ver-se- que seu lugar esteve presente
entre as linhas regimentais, nos documentos legais que, atravs de imposies e
decretos, sinalizaram e sinalizam o lugar onde esto, estiveram ou deveriam estar. luz
dos registros documentais, a histria das crianas no Brasil pode tambm ser analisada
atravs da letra das leis, ou seja, refletida pelo discurso jurdico. Curiosamente, como
veremos, a criana adentrou no universo do Direito a partir de seus atos criminosos, isto
, cerceada pelo Direito Penal.
Um grande passo foi dado em 1990 com o Estatuto da Criana e do Adolescente
(ECA), que assumiu uma tarefa importante ao tentar situar crianas e adolescentes como
sujeitos de direitos no pas. Esta cartilha esfora-se por dar voz, atravs da letra
democrtica, situando-os como sujeitos de direitos e deveres. A partir desta lei,
encontram-se ferramentas legais no enfrentamento de situaes silenciadoras, de
23
ameaa ou violao de seus direitos. Hoje, crianas e adolescentes so considerados
prioridade nacional, sendo dever da famlia, da sociedade, da comunidade e do Poder
Pblico proteg-los integralmente enquanto sujeitos de direitos.
Atravs desta tarefa de imerso histrica, o objetivo desta primeira parte do
trabalho ser o de situar a criana brasileira, localizando no tempo: o infans3, o menor
e, finalmente, a criana como sujeito de direitos, conforme preconizado pela lei do
Estatuto da Criana e do Adolescente.
Explica Aris (1981) que a etimologia da palavra infncia vem de infans (de enfant) que significa
aquele que no fala, ou seja, aquele que se distingue do adulto pela no apropriao da fala.
4
De acordo com o autor: as meninas rfs de pai e pobres eram arrancadas fora de sua famlia e
embarcadas sob a categoria de rfs do Rei. (Ramos, 1999, p. 32). O recolhimento tinha por objetivo
promover a constituio de famlias, sendo tal prtica usada principalmente nas expedies ao Oriente.
24
comumente severamente castigadas e seviciadas durante as longas viagens em que,
amide, incorriam em grandes riscos de ataques e naufrgios.
Nesta poca, a relao entre o adulto e a criana era influenciada pela alta taxa
de mortalidade infantil. A expectativa de vida da criana portuguesa, nos sculos XIV
ao XVIII, era de 14 anos, sendo que muitas morriam antes de completar os sete. Sobre o
costume das famlias enviarem os filhos s perigosas viagens, justifica o autor: a alta
taxa de mortalidade em Portugal fazia com que a chance de morrer vtima de inanio
ou de alguma doena em terra, fosse quase igual, quando no maior do que a de perecer
a bordo das embarcaes. (Ramos, 1999, p.22).
Quanto s crianas da terra, acreditava-se que elas seriam como o papel
branco, em que se poderia sobrepujar civilidade somando-se a palavra crist que, em
meados do sculo XVI (estendendo-se ao longo do XVII), passava creditar a figura do
menino Jesus. A Igreja, dessa maneira, teve um papel fundamental no tocante ao incio
de uma maior valorizao da infncia na Colnia (mas no somente no Brasil).
A ideia de um sentimento de infncia foi absorvida e aplicada na Colnia
pelos missionrios da Companhia de Jesus. Soma-se a isso, segundo Chambouleyron
(1999), uma nova atitude no mbito das relaes sociais do Velho Mundo, onde a
relao do adulto para com a criana tambm se transformava. Nas palavras de Priore
(1995):
Foi, a nosso ver, a emergncia das atitudes de valorizao da infncia, somada
elaborao de um modelo ideolgico da criana-Jesus ambos emigrados para a colnia
na mentalidade jesutica , que fez a Companhia escolher as crianas indgenas como o
papel blanco, a cera virgem, em que tanto desejava escrever; e inscrever-se. (p.12)
Aos ingnuos, tidos como fonte emergente de pecados e vcios de uma terra
diablica, ofereciam-lhes uma rigorosa disciplina. custa de severos castigos,
considerados manifestao de amor, os missionrios basearam-se numa educao
pautada na figurao de um pai divino que amava atravs de seus castigos5. A confiana
nos pequenos gentios se baseava na crena do menino Jesus, uma criana, portanto,
hbil para a misso jesutica.
Nas escolas dos jesutas, as crianas eram instrudas no exerccio do escrever e
na f crist. Muitas serviram de intrprete, o que ajudava no processo missionrio de
5
Cumpre ressaltar que os ndios desconheciam tais mtodos. Tratavam seus filhos com liberdade, sem
lhes aplicar castigos, davam de mamar, muitas vezes, at seis ou sete anos de idade, tinham boa aparncia
fsica, eram fortes e saudveis. Tomavam muitos banhos frios nos rios desde que vinham vida, andavam
sempre nus ao ar livre, brincavam e tinham hbitos cuidadosos quanto alimentao (Rocha, 1996).
25
converso dos gentios e outras, aquelas que se destacavam, eram enviadas a Portugal, o
que servia para creditar os feitos dos jesutas na Colnia (Priore, 1995).
O aprendizado da doutrina crist era feito atravs da memorizao. Para facilitla desenvolveram como mtodo os catecismos dialogados, alm de ensinarem msica
e canto para facilitar a transformao dos costumes (Chambouleyron, 1999, pp.63 e
65). Sob a influncia dos colonizadores, o divertimento se dava nas procisses, danas e
nos cantos que como um permanente canto de sereia encantava novos catecmenos
para a misso (Priore, 1995, p.20). O brincar tambm era reservado aos tradicionais
banhos de rio, no divertimento de ver correr a argolinha, com bonecos feitos pelas
mes indgenas ou pelas crianas, alm das situaes festivas nas aldeias.
Por meio da imposio do medo do inferno e do demnio, os indgenas eram
inseridos no cotidiano religioso cristo, como em procisses e rituais, para afugentar o
mal (muitas vezes em circunstncias de epidemias6). Neste processo, como observa a
autora, muitas crianas coagidas afastavam-se de seus familiares para se juntar s
misses. Outras, por sua vez, demonstraram pouco consentimento ante as imposies
doutrinrias.
A puberdade era marcante na descrena dos nativos, ou melhor, na efetivao da
crena de que estavam assolados pelo mal desde as razes - a puberdade era tida como
um perodo de vulnerabilidade e emergncia da maldade. Para a autora: o indgena
adolescente ou adulto o outro estranho... entre o aqum e o alm do humano, a
lembrar as dificuldades que a Companhia deveria enfrentar para a sua consolidao em
colnias. (Priore, 1995, p.23). Era a descrena no futuro da criana gentlica, do papel
branco, em que se acreditou poder escrever e inscrever-se.
Com o processo de escravido dos africanos, as crianas filhas dos escravos,
inseriram-se no cotidiano da Colnia. O batismo era um acontecimento importante, no
somente no processo doutrinrio cristo, mas tambm como uma forma de insero
social.
Enquanto eram pequenas, as crianas compartilhavam os espaos privados dos
senhores com outras crianas e brincavam de forma livre. A partir dos sete anos de
idade, enquanto as primeiras iam para as escolas (indicando uma maior preocupao
educacional pelos adultos), os filhos de escravos, invariavelmente, passavam labuta
(inseridas na rotina da escravido) (Priore, 1999b).
6
Segundo Priore (1999), entre as doenas mais comuns, trazidas em sua maioria pelos colonos, esto: mal
dos sete dias, tinha, sarna, impingem, sarampo, bexiga e lombrigas.
26
A situao nas Minas Gerais foi, segundo a pesquisa de Scarano (1999), sui
generis. Longe do litoral, no sculo XVIII, a regio se caracterizava por ser
essencialmente mineradora e urbana. A instabilidade no trabalho, tanto de negros
escravos como de brancos, fazia com que tivessem de mudar de regio com frequncia,
instabilizando a relao familiar entre adultos e crianas.
Tanto entre os brancos como entre os negros escravos, que, no por vontade
prpria, evidentemente, mas por conta do tipo de trabalho, aventureiro, precrio e
sujeito a mudanas, tinham que, em grande parte, viver por si mesmos, precisando,
muitas vezes, abandonar relacionamentos familiares. (Scarano, 1999, p.111)
27
buscou destruir os quilombos, afirmando que seus habitantes atacavam casas e traziam
perigo para a vida dos brancos. (Scarano, 1999, p.130)
No havia um sentimento de pudor ante a sexualidade infantil. Eram comuns brincadeiras entre pais,
amas e empregados, como refere Aris (1981) sobre a infncia de Lus XIII: Durante seus trs primeiros
anos, ningum desaprova ou v algum mal em tocar por brincadeira em suas partes sexuais (p.126).
28
mundo permeado pela vadiagem, mendicncia e gatunice (Londoo, 1995,
p.140).
Trazidas ao Brasil no sculo XVIII, as Rodas dos Expostos foram concebidas
como instituies capazes de dar conta do crescente nmero de crianas abandonadas,
pretendendo salvar a vida dos recm nascidos e, posteriormente, encaminh-las para os
trabalhos forados. A finalidade era a de orientar a populao pobre no sentido de
transform-la em classe trabalhadora e afast-la da perigosa camada envolvida na
prostituio e na vadiagem. (Leite, 1995, p.99). Contudo, como observa Marclio
(1997), as Rodas foram responsveis pelo maior contingente de mortalidade dentre
todos os demais seguimentos assistenciais do Brasil.
O abandono de crianas, segundo Leite (1995), revelava certa indiferena na
relao afetiva do adulto para com as crianas. Este aspecto, entretanto, no est isolado
das condies de vida desta poca. Havia dificuldade de diferentes ordens, como sade
e habitao, intensificadas durante o rpido e desordenado processo de urbanizao das
cidades. No Brasil, de acordo com a autora, a situao foi agravada pela escravido, a
explorao sexual das escravas e a explorao da criana e da me escrava que cedia o
leite do prprio filho para oferecer-se como ama-de-leite.
As Companhias de Aprendizes foram institudas a partir de 1840, representando
uma ruptura fundamental em relao ao atendimento dos meninos pobres maiores de
sete anos de idade. Foi a primeira instituio pblica destinada ao recolhimento da
criana pobre, abandonada, alm de recolher voluntrios carreira e os delinquentes 8
enviados pela polcia (Venncio, 1999, pp.198-199).
Posteriormente, com a Guerra do Paraguai (1864-1870) as Foras Armadas
passaram a recrutar, foradamente, escravos, forros, prisioneiros e meninos (mesmo
menores de 17 anos) das Companhias de Aprendizes, alm daqueles que, porventura,
estivessem perambulando pela rua:
Isso s foi possvel graas montagem de uma verdadeira mquina de
recrutamento forado, na qual a polcia desempenhava um papel de fundamental
importncia. O arsenal do Rio, por exemplo, no ano de 1864, ps 116 meninos
disposio da Armada; um ano mais tarde, essa cifra foi de 169 recrutas. Pelo menos a
metade desse contingente havia sido caada nas ruas da capital brasileira, dando
origem a centenas de ofcios nos quais as famlias solicitavam s autoridades a
devoluo do filho recrutado fora. (Venncio, 1999, p.204)
8
Na definio trazida por Foucault (1987), o delinquente aquele que se distingue do infrator pelo fato
de no ser tanto seu ato quanto sua vida o que mais o caracteriza. Trata-se de uma biografia
caracterstica de um indivduo que perpassa o que seria considerado perigoso e anormal, entendido como
determinante de sua vida (p.211).
29
30
A educao das crianas da elite se assentava na diferena entre a valorizao
dos atributos intelectuais aos meninos e dos manuais e dotes sociais s meninas. De
acordo com a autora, os meninos da elite iam para a escola aos sete anos e s
terminavam sua instruo, dentro ou fora do Brasil, com um diploma de doutor,
geralmente, de advogado. (Mauad, 1999, p.152). Outra carreira possvel era a
formao militar no Colgio Naval. s meninas exigia-se, alm da observncia vida
religiosa e domstica, a perfeio no piano, destreza em lngua inglesa e francesa, e
habilidade no desenho, alm de bordar e tricotar (p.154).
No incio do sculo XX, as estatsticas criminais revelavam que, dentre os
inmeros jovens e crianas que viviam nas ruas, havia aqueles chamados pivettes,
responsveis pelos furtos e vadiagens que assolavam os centros urbanos. Encontravam,
segundo Priore (1999) e Santos (1999), na malcia e na esperteza, uma forma de
sobrevivncia numa sociedade em que a industrializao tardia e desorganizada
aumentava o contingente de pauperizao das camadas mais desfavorecidas, instigando
a violncia e a represso nas cidades. Assim, complementa o autor:
Neste contexto, verifica-se o surgimento ou o agravamento de crises sociais que
outrora eram pouco relevantes no cotidiano da cidade. A criminalidade avolumara-se e
tornara-se uma faceta importante daquele cotidiano, quer pela vivncia dos fatos
materiais, quer pela interiorizao da insegurana que em maior ou menor grau atingia
as pessoas. O aumento da ocorrncia de crimes acompanhado pelo aumento e
especializao dos mecanismos de represso, gerando uma maior incidncia de conflitos
urbanos, numa clara manifestao do agravamento das tenses sociais. (Santos, 1999,
pp.213-214)
31
especialmente no setor txtil, gerando insatisfao e preocupao do setor operrio 9 e da
comunidade. De fato, como constatou Moura (1995), a sociedade descobria a
explorao desta populao, cujos pais tambm eram explorados, e se chocavam com as
notcias de jornais que traziam comumente as mortes, os feridos e mutilados nas
fbricas onde as condies eram deplorveis.
Em princpios da dcada de 1910, o Departamento Estadual do Trabalho
apurava que em estabelecimentos txteis da cidade [de So Paulo], essa mo-de-obra
era equivalente a 30%. Em 1919, o mesmo Departamento verificava que, considerado o
total de trabalhadores absorvidos pelo setor txtil no Estado, 37% eram menores, sendo
que, em relao aos estabelecimentos da capital, essa mo-de-obra era estimada em
40%. (Moura, 1999, pp.265-266)
Neste sentido, apresenta a autora: Nesse contexto, o trabalho infanto-juvenil seria, para o movimento
operrio, fonte inequvoca de inspirao. Bastava olhar para a criana e o adolescente operrios para
perceber que classe operria restara somente a misria. (Moura, 1999, p.279). E, posteriormente, sob
outro prisma diz: A concorrncia que crianas e adolescentes faziam mo-de-obra adulta em uma
conjuntura na qual o mercado de trabalho na cidade estava pautado numa oferta crescente de mo-deobra, levou a imprensa operria a manifestar-se contrariamente ao trabalho infanto-juvenil (p.282).
10
Este assunto ser retomado, mais detidamente, no prximo item deste captulo: De menor aos
direitos da criana e do adolescente.
32
segurana assumia para si a responsabilidade pelos filhos da nao, mas que, entretanto,
recaa sobre os filhos de famlias pobres. O autor complementa: A sociedade dos
incapazes caminha sob a instruo do Estado em direo maioridade poltica e reflete
em seguida: sabido que o Estado passa a considerar como problema nacional todo
aquele acontecimento que, direta ou indiretamente, acarrete possibilidades de abalar a
ordem. (Passetti, 1995, p.154).
Priore (1999), neste sentido, atenta s consequncias desta poltica de segurana
e problematiza a questo atravs do menor de rua:
Eis porque acabaram por criar, a fim de transform-la, instituies de
confinamento em vez de encontrar mecanismos de integrao, a criana no ideal
achou os estigmas definitivos de sua excluso. Ela passou de menor da rua para
menor de rua com todas as consequncias nefastas implcitas nesse rtulo. (Priore,
1999, p.15)
11
Nas palavras do autor: a nova filantropia funciona no campo do atendimento, como meio para a
conteno de custos do Estado e, simultaneamente como geradora de empregos no mbito privado..
Apesar de constatar o sucesso de muitos projetos, noutro momento, atenta: A criana, enfim, o meio
para a continuidade das burocracias pblica e privada que, para tal, criam e recriam programas de
atendimento, avaliaes e premiaes, montando e remontando o espetculo das compaixes. (Passetti,
1999, pp.368 e 370).
33
1.2. De menor aos direitos da criana e do adolescente
34
no havia o interesse em assegurar os direitos do menor, mas o intuito de manter a mode-obra escrava. No mesmo ano, D. Pedro I dissolveu a Assemblia Constituinte - por
esta lhe restringir poderes - e outorgou, no ano seguinte, a primeira Carta
Constitucional:
Nomeando um Conselho de Estado, em 25 de maro de 1824, outorgou, sponte
sua, a nossa primeira Carta Constitucional em que, alm dos trs poderes consagrados
pelo Princpio da Separao dos Poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio) do baro
Montesquieu (De lEsprit des Lois), fez integrar um quarto poder, o Poder Moderador,
poder pessoal e exclusivo do imperador. Nesse sentido, rechaando todas as propostas
da Constituinte, a nossa primeira Constituio no fez nenhuma meno aos menores,
nem ao escravo, nem ao desassistido. (Kaminski, 2002, pp.15-16)
Como salienta o autor, a presena do menor nas normas brasileiras teve incio
devido sua conduta delinquente ou, mais exatamente, aos castigos necessrios
imputados ao menor criminoso. Diante disso, foi no Cdigo Criminal do Imprio do
Brasil, a 16 de dezembro de 1830, que o menor pela primeira vez apareceu numa
legislao nacional.
Neste Cdigo, regulamentou-se a diferenciao de penas por faixas etrias. Aos
menores de 14 anos no lhes eram aplicadas penas criminais, entretanto, caso houvesse
agido com discernimento, poderiam ser encaminhados s casas de correo12 pelo
tempo que o juiz achasse necessrio, sem exceder a idade de 17 anos. Aos maiores de
14 e menores de 17 anos, poderiam cumprir penas como cmplice e, somente aos
maiores de 21 anos, penas mais drsticas seriam aplicadas (Kaminski, 2002; Bulco,
2002). Quanto Teoria da Ao com Discernimento, refere o autor:
Destacamos a utilizao judicial da Teoria da Ao com Discernimento para o
apontamento da responsabilidade do menor de 14 anos, o que dava autoridade
judiciria o poder de, por juzo prprio, avaliar o grau de conscincia de uma prtica
criminosa, originando uma grande insegurana aos menores de 14 anos, que tinham no
juiz um todo-poderoso. (Kaminski, 2002, p.17)
35
Branco) que versava sobre a liberdade de filhos nascidos de mes escravas. Os novos
livres ou riobrancos passaram a compor uma nova categoria de menores.
Deste modo, como observa Kaminski (2002), a lei criou novas categorias de
crianas: os menores criminosos e os riobrancos que, somados aos menores rfos e
abandonados, fez com que fosse necessrio criar instituies de acolhimento, como as
casas de correo, orfanatos e abrigos.
A Igreja Catlica foi a primeira instituio que se encarregou de prestar
assistncia aos menores no Brasil. Seguiram-se as associaes civis, as instituies da
Coroa, os homens de bom corao e as famlias ricas na filantropia e caridade que, em
troca, recebiam dos menores atendidos a prestao de servios domsticos e, do
governo, as verbas necessrias manuteno dos estabelecimentos (Kaminski, 2002;
Bulco, 2002).
O segundo Cdigo Penal (Cdigo Penal dos Estados Unidos do Brasil) de 1890
adveio na Repblica sob o lema positivista: Ordem e Progresso. O decreto afirmava
que no eram considerados criminosos menores de nove anos de idade, nem os menores
entre nove e 14 anos que tivessem atuado sem discernimento (Amarante et al., 2003).
Caso houvesse agido com discernimento, ao menor desviante era designada a recluso
em estabelecimento disciplinar, nos moldes do Cdigo Criminal do Imprio de 1830.
Quanto a isso, explica o autor:
De fcil observncia a similitude dos Cdigos de 1830 e de 1890, sobretudo na
questo da manuteno da Teoria da Ao com Discernimento, o que imputava
criana a responsabilidade penal em razo da avaliao judicial do seu grau de
conscincia no momento da prtica da ao criminosa. A diferenciao entre os
referidos cdigos mostra-se unicamente em relao excluso absoluta da
responsabilidade penal criana com menos de nove anos de idade que... no pode
sofrer nenhuma imputao, independente da avaliao judicial de seu discernimento na
prtica criminosa. Mesma sorte no tiveram, como antes no tinham, aqueles menores
entre nove e 14 anos de idade... permaneceu a situao de insegurana jurdica,
persistindo a subjetividade judicial no trato de suas questes. (Kaminski, 2002, p.20)
36
Se no primeiro momento a introduo do menor na lei veio para inibir e
responsabilizar penalmente os menores por seus atos de delinquncia (que atingiam a
sociedade e o Estado), no segundo momento a ideia da introduo dos menores na lei
surgiu como uma forma de resguardo da ordem e do progresso social, contra o receio
que tinham a sociedade e o Estado do potencial perigo que era uma infncia pobre e
moralmente abandonada. (Kaminski, 2002, p.21)
13
As propostas trazidas pela medicina higienista referiam-se ao bom uso dos corpos e aos cuidados com
a sade, de modo a reorganizar a famlia, especialmente a me em torno dos cuidados da criana. s
famlias ricas visavam intervenes que valorizassem o ambiente intimista, burgus, privativo do lar, para
que pudessem afastar as crianas de ambientes e pessoas malficas. Quanto s famlias pobres, a estas
foi introduzido um sentimento de incapacidade de cuidar dos filhos, j que seus modos de vida eram
considerados propcios ao surgimento de doenas, perverso e vadiagem. (Marques, Oliveira,
Nascimento & Miranda, 2002, p.147).
37
asilo, etc. Uma outra, associada ao conceito de criana, est ligada a instituies como
famlia e escola e no precisa de ateno especial. (Bulco, 2002, p.69)
38
nenhuma espcie de processo e, aos menores entre 14 e 18 anos, haveria processo
especial de julgamento (Kaminski, 2002).
Subtendia-se neste Cdigo que o problema da pobreza e da criminalidade do
menor era de origem familiar, isto , uma decorrncia da pobreza e do mal cuidado para
com os filhos. A concepo de famlia desestruturada foi utilizada como a causa de
todos os problemas do menor, at que intelectuais da poca atentaram para o aspecto
das condies intrnsecas estrutura social.
De qualquer forma, como afirma Scheinvar (2002), o controle oferecido pela lei
permaneceu sob a gide da vigilncia e da correo, aplicado de forma hegemnica s
classes mais pobres da populao, cujo foco passou a ser a famlia desestruturada, o
dispositivo privilegiado, a educao, e a via de proteo mais comum, a internao15.
A proibio do trabalho aos menores de 14 anos, do trabalho noturno aos
menores de 16 e do trabalho insalubre aos menores de 18, foram trazidas na Carta
Constitucional de 1934, do governo Getlio Vargas16. Segundo Kaminski (2002), a
Carta foi a primeira a referir-se criana e ao adolescente, defesa e proteo de
seus direitos (p.27).
Em 1937, durante o perodo ditatorial do Estado Novo, a nova Constituio
disps sobre a responsabilidade do Estado na ateno e proteo do menor carente,
ratificando sobre a proibio do trabalho do menor e impondo a obrigatoriedade do
ensino pblico e gratuito. Em 1943, foi aprovada a Lei 6.026 que excluiu o termo
delinquente que fora utilizado no Cdigo de Menores de 1927.
A Constituio de 1946, apesar de no trazer muitas modificaes s leis
anteriores, versou sobre a obrigatoriedade do Estado na prestao de servios
maternidade, infncia e adolescncia, a proibio do trabalho noturno aos menores de
18 anos e trouxe algumas inovaes na esfera do menor autor de ato infracional:
Em relao ao menor de 14 anos que cometia infrao penal, afastada a teoria
da ao com discernimento, ficavam eles sujeitos aplicao das medidas judiciais de
assistncia e proteo, conforme indicadas pelos motivos e circunstncias do fato, bem
como pelas condies pessoais do menor. Os menores entre 14 e 18 anos, tidos como
perigosos, ficavam sujeitos ao juiz criminal e ao Cdigo Penal, sendo os motivos de sua
15
Nas palavras de Foucault (1987), a priso a detestvel soluo, de que no se pode abrir mo.
(p.196). Seu fracasso pode ser entendido pelo que ela denuncia, isto , manuteno da delinquncia,
induo em reincidncia, transformao do infrator ocasional em delinquncia (p.226).
16
De acordo com Moraes (2000), apesar da proibio do trabalho infantil, as ruas continuaram cheias de
crianas, at mesmo com menos de oito anos de idade que viviam como vendedores ambulantes ou
custa de esmolas.
39
delinquncia apurados em processo simplificado, sem procedimentos rgidos, ao qual
foi chamado de sindicncia. (Kaminski, 2002, p.27)
40
pelos espritos comunistas e subversivos, mas de todos aqueles que se encontrassem
fora do modelo hegemnico da ordem vigente, de modo a preservar o bem-comum
nacional. Neste contexto, os menores abandonados e rfos e as famlias pobres,
estritamente, continuaram a representar riscos segurana e ordem pblica da nao.
Em 1967, no incio do governo de Artur Costa e Silva, houve uma breve
retomada, em forma de lei federal, da antiga Teoria do Discernimento do Cdigo
Criminal do Imprio. Alm disso, na Constituio de 1967, a questo do trabalho
infantil foi proibida somente aos menores de at 12 anos. Tais retrocessos foram
restabelecidos em 1968. Entretanto, no ano de 1969, no Cdigo Penal, a teoria do
discernimento do menor voltou a ser aplicada, sendo que at os dias atuais o Cdigo
Penal Militar (de 1969) vigora sob a ideia do discernimento para menores entre 16 e 18
anos de idade (Kaminski, 2002).
Apesar do tema do menor j circular no meio jurdico e jornalstico, foi somente
na dcada de 1970 que a questo passou a receber ateno no meio acadmico nacional.
Pesquisas sobre o tema da criana e do adolescente em situao de rua, internados e
abandonados, bem como estudos sobre a famlia, ganharam destaque na produo
acadmica. Tais pesquisas vieram questionar a distino difundida pela sociedade em
geral, entre o menor e a criana de famlias abastadas (Morelli, 1997).
Sob a vigncia da ditadura no Brasil, muitas frentes de contestao do sistema
eclodiram neste perodo. Dentre estes movimentos, uma comisso levantou dados de
mltiplas violncias cometidas por policiais contra menores das Fundaes Estaduais do
Bem-Estar do Menor (FEBEMs) resultando, em 1976, na CPI do Menor e, em 1979, no
Movimento de Defesa do Menor (Barbosa, Ayres, Princeswal, Carvalho & Oliveira,
2002).
Aprovado no Ano Internacional da Criana, o segundo Cdigo de Menores de
1979, representou avanos no tocante aos direitos do menor. Com a nova lei, mantevese a histrica concepo de criana como objeto dos interesses dos adultos, mas, ao
mesmo tempo, abriu-se para uma viso de que o menor carecia de direitos. Na verdade,
tratava-se da influncia de ideias de movimentos internacionais, como as do juiz de
menores parisiense Jean Chazal que, desde 1959, sinalizava a importncia do
reconhecimento do menor como pessoa carecedora de direitos; a Declarao Universal
dos Direitos Humanos das Naes Unidas de 1948 e a Conveno Americana sobre os
Direitos Humanos de 1969 (Silva, Cury, Almeida, Solari, Netto & Alves et al., 2003;
Kaminski, 2002).
41
O segundo Cdigo de Menores assentava-se na chamada Doutrina da Situao
Irregular do Menor. Dirigia-se aos menores considerados em situao de
irregularidade: abandonados (material, intelectual e juridicamente), vtimas (de maustratos, perigo moral, desassistncia e explorao) e infratores (ou inadaptados).
Entendia-se por irregular o menor que representava o problema para uma sociedade e/
ou Estado considerados normais, ou seja, regulares. Traz o autor, na ntegra, a
Doutrina:
Para efeitos deste Cdigo, considera-se em situao irregular o menor: I
privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatria, ainda
que eventualmente, em razo de: a) falta, ao ou omisso dos pais ou responsvel; b)
manifesta impossibilidade dos pais ou responsvel para prov-las; II vtima de maus
tratos ou castigos imoderados impostos pelos pais ou responsvel; III em perigo
moral, devido a: a) encontrar-se, de modo habitual, em ambiente contrrio aos bons
costumes; b) explorao em atividade contrria aos bons costumes; IV privado de
representao ou assistncia legal, pela falta eventual dos pais ou responsvel; V com
desvio de conduta, em virtude de grave inadaptao familiar ou comunitria; VI autor
de infrao penal. (Art. 2 Cdigo de Menores, 1979 citado por Kaminski, 2002, p.31)
42
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. (Constituio
da Repblica Federativa do Brasil, 1988, p.129)
43
Jovens Privados de Liberdade de 1990 e as Diretrizes das Naes Unidas para a
Preveno da Delinquncia Juvenil (Diretrizes de Riad) de 1990 (Silva et al., 2003)18.
Na letra trazida pela nova lei do Estatuto, s crianas e aos adolescentes so
assegurados os direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte,
ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria. -lhes resguardada a proteo contra toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso, tendo em vista
sua condio peculiar de pessoa em desenvolvimento (Arts. 4, 5 e 6 do ECA).
Decorrente deste novo paradigma, o menor de 18 anos de idade tornou-se prioridade
legal, deixando de representar, ao menos sob a pena do Estatuto, o menor pobre,
abandonado e infrator. Desse modo, possvel concluir com as autoras que:
preciso dizer que no se trata apenas de uma alterao de nomenclatura. Tal
mudana ocorre porque a lgica que trata toda criana como cidad de direitos, proposta
pelo Estatuto, se contrape quela presente no Cdigo, que distinguia dois tipos de
infncia. Uma primeira ligada ao conceito de menor, composta por crianas de famlias
pobres e tidas como abandonadas e/ou delinquentes e uma outra associada a um modelo
de criana que tem famlia, vai escola e, portanto, no necessita da proteo do
Estado. (Nascimento & Ribeiro, 2002, p.33)
18
A estes instrumentos jurdicos internacionais chamou-se Doutrina da Proteo Integral dos Direitos da
Infncia.
44
2.
CRIANA FORA-DA-LEI
Ali estavam mais ou menos cinquenta crianas, sem pai, sem me, sem mestre. Nada
possuam alm da liberdade de correr as ruas. Levavam vida nem sempre fcil,
arranjando o que comer e o que vestir, ora carregando uma mala, ora furtando carteiras
e chapus, ora ameaando homens, por vezes pedindo esmolas. E o grupo era de mais
de cem crianas, pois muitas outras no dormiam no trapiche. Se espalhavam nas portas
dos arranha-cus, nas pontes, nos barcos virados na areia do Porto de Lenha. Nenhuma
delas reclamava. Por vezes morria um de molstia que ningum sabia tratar.
45
2.
CRIANA FORA-DA-LEI
Neste momento, tomaremos por fora-da-lei o autor de ato infracional. Os desdobramentos no uso
desta nomenclatura podero ser acompanhados ao longo da leitura deste trabalho.
20
Neste trabalho, consideramos esta diferena como sendo a mais importante. Afora, por exemplo, o
direito facultativo de voto aos jovens a partir de 16 anos de idade.
46
Inclui-se nesta diferena a competncia dos casos quando da prtica de ato
infracional. No caso do adolescente, as medidas socioeducativas so aplicadas pela
autoridade judiciria e, no caso da criana, as medidas de proteo so da competncia
do Conselho Tutelar.
O Conselho Tutelar foi outra inovao trazida pelo ECA. At sua implantao,
as crianas e os adolescentes (chamados de menores) eram atendidos pela autoridade
judiciria que, primeiramente, era representado pelo juiz extraordinrio ou de
competncia comum e, a partir de 1923, pelo juiz privativo ou de competncia especial
(juiz de menores). Era da competncia do juiz, alm da sua funo propriamente
judicial, todas as atribuies administrativas e socioassistenciais (Kaminski, 2002;
Soares & Carvalho, 2003).
Resultado da necessidade de ampliao da rede jurdica e social no atendimento
de crianas e adolescentes, os Conselhos surgiram para atuar no cumprimento dos
direitos definidos pela nova lei. Caracterizado por ser um rgo pblico permanente,
autnomo e no jurisdicional, tem a funo de atender em primeira instncia todas as
situaes de ameaa ou violao dos direitos garantidos pelo ECA (Art. 131).
uma
categoria
inovadora
no
mbito
jurdico
nacional.
Trata
47
alguns autores, quantitativa21. A ttulo desta distino, apresenta Acquaviva (1993) em
seu dicionrio jurdico: Na lei brasileira, a diferena dada pela sano: a recluso e a
deteno aplicam-se ao crime stricto sensu; a de priso simples, s contravenes.
(p.381).
Na definio trazida por Kaminski (2002), crime est relacionado ao ilcito
penal, ou seja, aos ilcitos contemplados pelo Direito Penal e a contraveno est
relacionada aos ilcitos civis. Segundo a perspectiva trazida por este autor, a diferena
dada pela considerao do fato, considerado ilcito penal ou civil, da as diferentes
sanes. Salienta que a valorao jurdica do interesse e a relevncia do bem
juridicamente protegido pela lei e no estritamente a gravidade do fato que determina
as sanes (p.53). O autor complementa:
queles bens entendidos de alta relevncia, merecedores de maior proteo, por
exemplo vida, sade, liberdade, etc., a lei estabelece uma garantia de resguardo,
classificando de ilcitos penais os fatos contra eles atentatrios, merecedores de sano
penal. Logo a diferena entre eles meramente formal, no sendo, como pensam
alguns, pela gravidade do fato perpetrado. Dizemos isso, por exemplo, ao compararmos
o ilcito civil de descumprimento da obrigao alimentar de um beb e o ilcito penal de
algum cometer um furto de coisa de valor insignificante... Nada impede que o
legislador mude de ideia de uma hora para outra, transformando o ilcito civil em penal
ou vice-versa. (Kaminski, 2002, p.53)
A qualidade das sanes diferente para ilcitos civis e penais. As sanes civis
aplicadas s contravenes so: indenizao, suspenso, restituio, nulidade e priso
simples (considerada mais branda). As sanes penais so: priso, deteno e recluso.
Segundo Costa Junior (1996), pena a sano imposta pelo Estado quando
algum vai contra o preceito estabelecido pelo ordenamento jurdico. Deste modo,
observa Kaminski (2002), utiliza-se no Brasil o termo infrao como categoria de
gnero, que pode ser dividido nas espcies de crime, contraveno penal e, a partir do
ECA, ato infracional.
Por ser uma categoria nova, o ato infracional encontra na literatura diferentes
concepes acerca de sua especificao. Atualmente, discute-se se a categoria de ato
infracional do mbito jurdico ou no. Ao lado do crime e da contraveno penal, o ato
infracional seria considerado antijurdico, de ao ou omisso (conduta) tpica e
culpvel. Sob outro ponto de vista, tem-se o ato infracional apenas como antijurdico e
21
Exemplifica Sda (2007): contravenes (perturbar o sossego pblico, ameaar pessoas e ou submetlas a perigo, praticar delitos de pequena monta, mas punveis, porque so danosos ao meio social)...
crimes, que so os delitos mais graves, previstos nas leis penais do pas. (p.23).
48
de conduta tpica, ou seja, no culpvel devido populao a que se aplica. Outra forma
de conceituar o ato infracional, referencia-o apenas como fato tpico (Kaminski, 2002;
Frasseto, 1999; Garrido de Paula, 2006).
Tendo em vista a definio de ato infracional proposta pelo ECA, observa-se que
esta nova espcie de infrao, encontra-se na mesma categoria de crime ou
contraveno penal que pode ser praticado por adulto e, portanto, pertencente doutrina
jurdica. Deste modo, o crime, a contraveno penal e o ato infracional encontram-se
como sinnimos, por no haver diferena em sua estrutura ilcita, ou seja, em seus
elementos constitutivos (Kaminski, 2002, p.52).
A diferena que interessa definio de ato infracional refere-se
imputabilidade do agente. Disposto no artigo 228 da Constituio Federal encontra-se:
So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da
legislao especial. Semelhantes artigos e disposies encontram-se no Cdigo Penal
(Art. 27) e no Estatuto da Criana e do Adolescente (Art. 104).
Os termos imputabilidade e inimputabilidade vm de culpabilidade e
responsabilidade. Isto , o agente imputvel aquele dotado de capacidade de
culpabilidade e por isso poder ser responsabilizado por seus atos. O inimputvel
aquele que no pode ser culpabilizado e responsabilizado por ser incapaz... por no
possuir capacidade de escolha. (Costa Junior, 1996, p.114).
No que tange inimputabilidade, o que a circunscreve o critrio biopsquico,
em que condies de doena mental e desenvolvimento psicolgico (maturidade ou
imaturidade) so analisados. Ao perito lhe reservada a anlise de causa biopsicolgica
e, ao juiz, a anlise da compreenso da autodeterminao do sujeito. A justificativa,
perante a lei, a de que a pessoa somente poder responder por seus atos se no possuir
doena mental, deficincia intelectual ou desenvolvimento mental considerado
incompleto (Costa Junior, 1996).
De acordo com Kaminski (2002), para que haja a determinao da culpabilidade,
preciso que se apresentem trs condies: a imputabilidade do sujeito que pratica a
infrao, a conscincia de que o ato ilcito e a exigibilidade de conduta diversa, ou
seja, se podia ter agido de forma diferente na situao do delito. A culpabilidade serve,
portanto, pena e no como requisito ao crime em si, pois diz da capacidade de
entendimento do fato como sendo ilcito.
49
O ato infracional, como a prpria palavra e a sua definio pelo ECA (crime ou
contraveno penal) mencionam, implica em ao tpica, antijurdica e culpvel. Quanto
ao primeiro aspecto, o da ao ou conduta, o autor apresenta:
Em nome da proteo e da segurana dos cidados, da conservao dos valores
e interesses do corpo social, a lei penal estabelece como crime aquela conduta externa
humana, positiva ou negativa, lesiva a bens juridicamente por ela protegidos. Ento,
fazendo-se o que no podia ser feito, ou no se fazendo o que tinha, a lei penal cobe e
pune. H aes ou omisses que produzem resultados lcitos e aprovveis, outras,
ilcitos e reprovveis. (Kaminski, 2002, p.53)
50
paradoxo na definio descrita por crime ou contraveno penal, devido
inimputabilidade do menor de 18 anos de idade.
Por no ser possvel atribuir, de forma estrita, responsabilidade ou culpa ao
menor de 18 anos, a ele so reservadas as normas especficas estabelecidas pela
legislao especial. O ato infracional pode ser, portanto, includo nas categorias de fato
tpico e antijurdico, mas no pode ser includo no tocante culpabilidade22. Quanto a
isso, Amarante et al. (2003) justificam:
Significa dizer que o fato atribudo criana ou ao adolescente, embora
enquadrvel como crime ou contraveno, s pela circunstncia de sua idade, no
constitui crime ou contraveno, mas, na linguagem do legislador, simples ato
infracional. O desajuste existe, mas, na acepo tcnico-jurdica, a conduta do seu
agente no configura uma ou outra daquelas modalidades de infrao, por se tratar
simplesmente de uma realidade diversa. No se cuida de uma fico, mas de uma
entidade jurdica a encerrar a ideia de que tambm o tratamento a ser deferido ao seu
agente prprio e especfico. (p.339)
22
Este assunto ser retomado ao longo deste trabalho. Cabe salientar neste momento que h, contudo,
autores que se posicionam a favor da responsabilizao do adolescente autor de ato infracional. Nestes
casos, admitem a necessidade de propostas educativas e preventivas da delinquncia, e acreditam que as
chamadas medidas socioeducativas comportam em seu cerne sanes penais (punitivas). Por este motivo,
posicionam-se a favor do devido processo legal (garantias constantes no Direito Penal) nestes casos.
Neste sentido, muitos autores concebem que o ECA, apesar de no deixar explcito, admite com suas
sanes (medidas) uma espcie de Direito Penal Juvenil (Silva et al., 2003, pp.25-26).
23
Garrido de Paula (2006), no entanto, defende que penas, sanes, interditos, medidas protetivas e
socioeducativas so ordens distintas de consequncias jurdicas.
51
A funo da pena no retributiva, reparatria ou expiatria. No compensar
o mal. Ela no castigo nem vingana. Se expresso do poder estatal, no pode ter por
fundamento um estado passional, o desejo de impor sofrimento quele que faz sofrer.
Desde o Iluminismo, no se concebe regule o Estado suas aes seno pela
racionalidade. Se cabe ao aparato oficial aplicar e executar a pena, ela deve ter uma
razo prtica e til... Como se trata de um programa reeducativo coercitivo, no deixa
de ser aflitivo (impe-se ainda que contra a vontade do apenado), atraindo a pena,
assim, tambm um efeito de preveno geral: a sano gravosa, e por assim ser,
desestimula a transgresso. (Frasseto, 1999, p.166)
24
A exceo, conforme critrio adotado pelo Estatuto, em seu artigo 122, dado apenas medida de
internao (medida socioeducativa) que somente pode ser aplicada nos seguintes casos: grave ameaa ou
violncia contra pessoa, reiterao no cometimento de outras infraes graves e por descumprimento
reiterado e injustificado de medida anteriormente imposta. Todavia, como apresenta o segundo pargrafo
deste mesmo artigo, no se pode aplicar a medida de internao quando houver outra medida mais
adequada.
52
Trata-se do juiz da infncia e da juventude. Considerado diferente da Justia Comum, apesar de ser
tambm juiz de direito o indicado na organizao judiciria local para julgar as causas decorrentes da
invocao das normas da Lei 8.069 (Silva & Becker, 2003, p.485).
53
circunstncias e a gravidade da infrao e os antecedentes do adolescente; sendo
proibida a prestao de trabalho forado, atentando-se s necessidades de tratamento
individual, especializado e em lugar adequado nos casos de doena ou deficincia
mental (pargrafos 1, 2 e 3 do Art. 112).
Cabe observar, como salientado anteriormente, que faltam s medidas
socioeducativas melhor sistematizao, pois a falta de critrios resulta numa prtica
muitas vezes arbitrria, calcada no senso comum ou na intuio dos magistrados:
Dirigida por parmetros legais de acepo larga e contedo tcnico pouco
definido na doutrina, a imposio de medidas tem variado ao sabor da convico
pessoal de cada magistrado, sua peculiar leitura da lei e compreenso do tema,
favorecendo a incmoda convivncia de prestaes jurisdicionais completamente
distintas em face de situaes de fato essencialmente assemelhadas. (Frasseto, 1999,
p.160)
54
Ao comentar as medidas apresentadas pelo ECA, Maior (2003) salienta que a
medida socioeducativa representa um avano da concepo tutelar e assistencialista do
extinto Cdigo de Menores de 1979. Na sua concepo, a Justia de Menores da poca
oferecia uma viso em que o infrator era considerado responsvel pela sua condio
marginal, pois partia do pressuposto irreal de que a todos so oferecidas iguais
oportunidades
de
ascenso
social,
[o
que]
acabava
permitindo
difundir-se
55
alternativo de Direito Penal, o chamado Direito Penal Juvenil. Nas palavras de
Amaral e Silva (2006):
Aos adolescentes (12 a 18 anos) no se pode imputar (atribuir) responsabilidade
frente legislao penal comum. Todavia, podendo-se lhes atribuir responsabilidade com
base nas normas do Estatuto prprio, respondem pelos delitos que praticarem,
submetendo-se a medidas scio-educativas, de inocultvel carter penal especial. (p.56)
Cabe observar, como o fez Frasseto (2001) que, nos casos em que haja situao de ilegalidade no
processo, o instrumento mais comum de correo o habeas corpus.
27
Contrapondo esta garantia constitucional, posiciona Lima (2003), h duas excees: Poder ser
aplicada, pelo rgo do Ministrio Pblico, antes de instaurado o procedimento apuratrio, juntamente
56
(2003b), a medida pode ser aplicada ao adolescente, aos pais, responsveis, guardies,
tutores, etc., incluindo-se entidades governamentais ou no governamentais que atuam
no planejamento e na execuo de programas de proteo e socioeducativos destinados
a crianas e adolescentes (p.385).
Para este autor, quando h comprovao do ato infracional, a advertncia
compreende uma medida socioeducativa, em outros casos, entender-se- como medida
de proteo28. Deste modo, expressa o artigo 115: A advertncia consistir em
admoestao verbal, que ser reduzida a termo e assinada. De acordo com o mesmo
autor, trata-se de uma medida que se assenta no constrangimento, mas que, entretanto,
possui um valor sociopoltico enquanto tcnica de controle social (Lima, 2003b,
pp.385 e 386).
Sobre o item II, da obrigao de reparar o dano, o artigo 116 assim o exprime:
Em se tratando de ato infracional com reflexos patrimoniais, a autoridade
poder determinar, se for o caso, que o adolescente restitua a coisa, promova o
ressarcimento do dano, ou, por outra forma, compense o prejuzo da vtima.
Pargrafo nico Havendo manifesta impossibilidade, a medida poder ser substituda
por outra adequada.
Se o ato infracional for causado por menor de 16 anos de idade, caber aos pais
ou responsvel, a obrigao de reparar o dano. Se o jovem tiver entre 16 e 21 anos, este
dever, juntamente com os pais ou responsvel, responsabilizar-se pela reparao (Arts.
156 e 1.521, I e II do CC).
No tocante a esta questo, como anteriormente apontado, a depender das
circunstncias do caso, o reparo poder ser feito atravs da restituio da coisa
subtrada, do respectivo ressarcimento ou de alternativa que compense o dano causado
vtima (Art. 116). O objetivo da medida, segundo Lima (2003), oferecer ao
adolescente autor de ato infracional a percepo dos efeitos sociais e econmicos dos
seus atos (p.393). Nas palavras de Foucault (1987), trata-se de reanimar o sentimento
de respeito pela propriedade, de reensinar, fazendo sentir o que perder a livre
disposio de seus bens, de sua honra (p.89).
57
O item IV versa sobre a prestao de servios comunidade. Para Bergalli e
Cavalcante (2003) o objetivo desta medida, apesar de lembrar prticas de controle e
correo, educativo e socializante. So atividades gratuitas realizadas por, no
mximo, oito horas por semana e em dias que no prejudiquem a frequncia escolar ou
o trabalho. Devem considerar as aptides do adolescente e podem ser realizadas em
entidades assistenciais, hospitais, escolas, programas comunitrios, etc. (Art. 117). Nas
palavras de Liberati (2006), a medida objetiva instigar o adolescente a reavaliar seus
valores pessoais, seu comportamento na famlia, na comunidade, na escola, conduzindoo reflexo (p.372).
A liberdade assistida (L.A.), conforme artigo 118, assim dispe:
A liberdade assistida ser adotada sempre que se afigurar a medida mais
adequada para o fim de acompanhar, auxiliar e orientar o adolescente.
1 - A autoridade designar pessoa capacitada para acompanhar o caso, a qual poder
ser recomendada por entidade ou programa de atendimento.
2 - A liberdade assistida ser fixada pelo prazo mnimo de seis meses, podendo a
qualquer tempo ser prorrogada, revogada ou substituda por outra medida, ouvido o
orientador, o Ministrio Pblico e o defensor.
Maior (2003; 2006) valoriza o dispositivo da liberdade assistida. Segundo ele, esta
medida oferece meios para o adolescente romper com a prtica da violncia, ao reforar
seus vnculos com os grupos de convivncia, a famlia e a comunidade. Auxilia no
estabelecimento de um projeto de vida, promovendo a insero ou reinsero no sistema
educacional e no mercado de trabalho. Nas palavras do autor, a L.A. tende a resgatar,
mediante apoio tcnico, as suas potencialidades. O acompanhamento, auxlio e
orientao, a promoo social do adolescente e de sua famlia so aspectos deste
dispositivo que fazem a diferena, segundo o autor, quando o assunto a promoo
do adolescente como sujeito cidado (Maior, 2003, p.378).
Cabe salientar, como fizeram Freitas e Carranza (2003), que no disposto da L.A.
foram acolhidas as regras de Beijing de 1985 e da Conveno Internacional sobre os
Direitos da Criana de 1989. Para isso, segundo os autores, so analisados os princpios
que referem a proporo da pena com a infrao, as necessidades do adolescente e da
comunidade, a existncia de provas que comprovem autoria e materialidade da infrao,
alm de entender que a liberdade o elemento principal socializao do adolescente.
Em 1927, no primeiro Cdigo de Menores, a medida era chamada de liberdade
vigiada (Molaib, 2006). Estabelecia o controle sobre o comportamento do ento
58
chamado menor e entendia a violncia como efeito da pobreza (Marino & Baptista,
2007). Em 1979, no segundo Cdigo de Menores, passou a atual denominao, apesar
de no alterar a funo de vigiar e controlar o adolescente autor de ato infracional.
Atualmente, tem como objetivo distanciar-se desta antiga concepo e fazer valer o
acompanhamento, o auxlio e a orientao do adolescente.
A semiliberdade, assim como a internao, considerada medida privativa de
liberdade, ou seja, envolve institucionalizao e garantias processuais (Arts. 110 e 111).
Pela mesma razo, -lhe assegurada a possibilidade de remisso. Segundo Baratta
(2003), a diferena entre semiliberdade e a medida de internao quantitativa sendo
que, somente no primeiro caso, possvel a realizao de atividades externas sem a
aprovao judicial. Exprime o artigo 120 do ECA:
O regime de semiliberdade pode ser determinado desde o incio, ou como forma
de transio para o meio aberto, possibilitada a realizao de atividades externas,
independentemente de autorizao judicial.
1 - obrigatria a escolarizao e a profissionalizao, devendo, sempre que
possvel, ser utilizados os recursos existentes na comunidade.
2 - A medida no comporta prazo determinado, aplicando-se, no que couber, as
disposies relativas internao.
59
1 - Ser permitida a realizao de atividades externas, a critrio da equipe tcnica da
entidade, salvo expressa determinao judicial em contrrio.
2 - A medida no comporta prazo determinado, devendo sua manuteno ser
reavaliada, mediante deciso fundamentada, no mximo a cada seis meses29.
3 - Em nenhuma hiptese o perodo mximo de internao exceder a trs anos.
4 - Atingido o limite estabelecido no pargrafo anterior, o adolescente dever ser
liberado, colocado fim regime de semiliberdade ou de liberdade assistida.
5 - A liberao ser compulsria aos vinte e um anos e idade.
6 - Em qualquer hiptese a desinternao ser precedida de autorizao judicial,
ouvido o Ministrio Pblico.
Quanto a este assunto prevista a reavaliao do processo no mximo a cada seis meses, levando-se
em considerao o comportamento do adolescente (Mndez & Costa, 2003, p.415). Neste momento,
segundo Whitaker (2010), so requeridas as ferramentas da sade mental (psicologia, psiquiatria), do
servio social e da pedagogia, que subsidiaro a deciso judicial.
60
concepes acerca de passagens anteriores, vida ociosa, falta de respaldo familiar, etc.
(p.195). O ltimo item salienta que preciso justificar que houve descumprimento de
medida anteriormente sancionada.
Em casos de descumprimento e reiterao, a medida de internao dever atentar
ao tempo mximo de trs anos, respeitando-se, entretanto, o tempo e as necessidades
individuais do caso, pois, nas palavras de Frasseto (1999), o tempo da mudana
psicolgico, individual, incapaz de ser padronizado ou previsto em termos
cronolgicos, sendo condio que se faa a oitiva do adolescente antes da deciso e de
ser observada que tal medida somente poder ser aplicada em ltima instncia, quando
no forem reveladas outras medidas mais adequadas. (p.164).
Segundo Frasseto (2001), a medida conhecida no meio forense por internaosano e no pode ser aplicada em casos de envolvimento do adolescente com trfico
de entorpecentes e porte de armas por no ser previsto nesta lei (p.187). Outros critrios
tambm so apontados no artigo 123, que consta da necessidade de estabelecimento
prprio internao (diferente de abrigo30) que contemple os critrios de idade,
compleio fsica e gravidade da infrao.
Os direitos reservados aos jovens privados de liberdade podem ser divididos em
trs grupos. O primeiro diz respeito ao sistema da Justia da Infncia e da Juventude: I
entrevistar-se pessoalmente com o representante do Ministrio Pblico, II peticionar
diretamente a qualquer autoridade, III avistar-se reservadamente com seu defensor e
IV ser informado de sua situao processual, sempre que solicitada.
O segundo grupo versa sobre os direitos quanto direo, aos tcnicos e aos
auxiliares da instituio de internao: V ser tratado com respeito e dignidade, IX ter
acesso aos objetos necessrios higiene e asseio pessoal, X habitar alojamento em
condies adequadas de higiene e salubridade, XI- receber escolarizao e
profissionalizao, XII realizar atividades culturais, esportivas e de lazer, XV
manter a posse de seus objetos pessoais e dispor de local seguro para guard-los,
recebendo comprovante daqueles porventura depositados em poder da entidade e XVI
receber, quando de sua desinternao, os documentos pessoais indispensveis vida em
sociedade.
O terceiro grupo versa sobre o vnculo do adolescente com a famlia e a
comunidade: VI permanecer internado na mesma localidade ou naquela mais prxima
ao domiclio de seus pais ou responsvel, VII receber visitas, ao menos semanalmente,
30
61
VIII corresponder-se com seus familiares e amigos, XIII ter acesso aos meios de
comunicao social e XIV receber assistncia religiosa, segundo a sua crena, e desde
que assim o deseje (Art. 124; Mndez & Costa, 2003). A estes direitos somam-se os
pargrafos seguintes:
1 - Em nenhum caso haver incomunicabilidade.
2 - A autoridade judiciria poder suspender temporariamente a visita, inclusive de
pais ou responsvel, se existirem motivos srios e fundados de sua prejudicialidade aos
interesses do adolescente.
31
Para evitar repetio, as medidas de proteo sero apresentadas a seguir: As medidas de proteo e o
Conselho Tutelar.
62
2.3. As medidas de proteo e o Conselho Tutelar
Conforme o artigo 136 do Estatuto, estas medidas s podem ser aplicadas pelo
rgo do Conselho Tutelar33. Faz-se exceo, reservada autoridade judiciria, somente
quando no houver ou no estiver regularmente funcionando um Conselho Tutelar no
Municpio (Art. 262).
Cabe salientar que, diferente do que ocorre com o adolescente autor de ato
infracional, o ECA no estabelece nenhum procedimento a ser seguido pelo Conselho
Tutelar (Kaminski, 2002). A lei estatutria apenas indica que sua atuao deve ser feita
de forma colegiada, atentando-se ao ordenamento jurdico j consagrado, sendo que a
aplicao das medidas deve levar em conta, conforme o artigo 100, as necessidades
pedaggicas, preferindo-se aquelas que visem ao fortalecimento dos vnculos familiares
e comunitrios.
Kaminski (2002) observa sobre este assunto que a legislao especial no
contemplou garantias processuais criana autora de ato infracional, por entender que
32
63
os procedimentos formais poderiam prejudicar o princpio da proteo integral. Ao
comentar este mesmo aspecto, Lobo (1997) enfatiza que as medidas de proteo no so
submetidas a formalismos processuais que possam dificultar ou impedir o pleno
exerccio dos direitos da criana ou do jovem (p.92). Dessa forma, diferente das
medidas socioeducativas aplicadas aos adolescentes, crianas autoras de ato infracional
no passam por acusao, processo, julgamento e punio (Kaminski, 2002, p.52).
No entanto, como aponta Kaminski (2002), a atribuio do Conselho Tutelar
nestes casos tem recebido crticas de inconstitucionalidade. O princpio da impugnao,
presente na Constituio Federal (1988), garante a apreciao do Poder Judicirio em
situaes de leso ou ameaa de direito, contra ilegalidade ou abusos de poder (Art. 5
da CF). Alm disso, segundo a objeo n 165, apresentada por Temporal (citado por
Cavallieri, 1997), a atribuio dos Conselhos Tutelares na apreciao do ato infracional
praticado por criana , invariavelmente, uma funo judiciria, convertendo-se num
rgo sui generis, no nosso sistema administrativo (p.57).
Frente s crticas de inconstitucionalidade da atribuio dos Conselhos Tutelares
nas situaes de apreciao do ato infracional praticado por criana, o ECA, no entanto,
no deixou de atribuir seu efetivo direito de acesso ao sistema judicirio. Em seu artigo
137, a lei apresenta a possibilidade de reviso das decises dos Conselhos pela
autoridade judiciria a pedido de quem tenha legtimo interesse. Neste sentido,
posiciona Kaminski (2002): apenas estaria a lei estatutria tratando de exigir o
esgotamento das vias administrativas para que, em fase de reviso, pudesse haver a
postulao judicial (p.74). Este mesmo autor lembra que, conforme o artigo 198 do
ECA, mesmo a reviso feita pela autoridade judiciria, poder ser objeto de recurso por
superior instncia. Explica: Assim, por exemplo, num caso de abrigamento de uma
criana, detm legtimo interesse os pais ou o responsvel e o dirigente do abrigo (alm
do Ministrio Pblico). (p.104).
Ao problema da inconstitucionalidade ou no da apreciao destes casos pelo
Conselho Tutelar, soma-se a competncia dos atendimentos. Salienta Sda (2001) que,
segundo o artigo 203 da Constituio Federal34 (1988), da competncia da Assistncia
34
Art. 203 - A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de
contribuio seguridade social, e tem por objetivos: I - a proteo famlia, maternidade, infncia,
adolescncia e velhice; II - o amparo s crianas e adolescentes carentes; III - a promoo da integrao
ao mercado de trabalho; IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a
promoo de sua integrao vida comunitria; V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal
pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria
manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei. (CF, 1988).
64
Social o atendimento das necessidades bsicas, consideradas direitos constitucionais, a
quem delas necessite, priorizando-se crianas e adolescentes (Art. 4 da Lei Orgnica da
Assistncia Social, LOAS)35. O autor enfatiza a necessidade de o atendimento ser
prestado por profissional competente (assistentes sociais, psiclogos, pedagogos,
advogados), de alto nvel de especializao ou, quando da impossibilidade do
atendimento por estes profissionais, por voluntrio treinado nas prticas da orientao
e do apoio (p.18).
Segundo este autor, portanto, somente quando h ameaa ou violao do direito
de acessar programas - polticas pblicas executadas por organizaes governamentais e
no governamentais registradas no Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do
Adolescente (CMDCA), conforme artigos 86, 87 e 90 do ECA - de orientao e apoio
social e familiar por profissional qualificado, que o Conselho Tutelar tem competncia
para intervir36. Em suas palavras, o acesso ao Conselho Tutelar garantido quando h
ausncia do servio devido, por mau atendimento ou por negativa do atendimento
devido, implicando infrao administrativa segundo o artigo 194 do ECA (p.69).
Dessa forma, salienta que o Conselho Tutelar no responsvel pela execuo
de programas, no substituindo, portanto, profissionais como assistente social,
psiclogo, advogado, juiz, pedagogo, etc. Tal desvio, em suas palavras, levaria
contraveno do exerccio ilegal de profisso e ao crime de usurpao de funo
pblica. (p.45).
Somam-se aos delicados problemas levantados, o questionamento acerca da
atribuio ou no de ato infracional praticado por menor de 12 anos; apesar da
consistncia do artigo 105 do prprio Estatuto: Ao ato infracional praticado por criana
correspondero as medidas previstas no Art. 101. Diferente do adolescente autor de ato
35
65
infracional, que encontra garantias processuais pela lei estatutria, nos artigos 110 e
111, a criana est sujeita ausncia de formalismos processuais pelo rgo do
Conselho Tutelar. A exclusiva aplicao de medidas protetivas pelos Conselhos
Tutelares e a ausncia de garantias processuais podem levar a uma compreenso de que
a ao delitiva da criana possa no ser definida, estrito senso, como ato infracional.
At a promulgao do ECA, era da competncia da autoridade judiciria todas as
situaes jurdicas e sociais referentes s crianas e aos adolescentes. O sistema
judicirio demonstrou, no entanto, insuficincia em suas amplas atribuies. Em
decorrncia disso e de movimentos nacionais e internacionais pela desjuridicializao
do sistema de atendimento infantojuvenil, surgiram os Conselhos Tutelares:
A necessidade urgente do desafogamento do judicirio, que no conseguia uma
eficincia em sua atuao jurdico-social, somada aos crescentes movimentos nacional e
internacional de desjuridicializao das matrias referentes criana e ao adolescente,
fez com que o Estatuto inovasse em sua determinao de competncias e atribuies
para atuar sobre as situaes jurdicas em que se encontravam envolvidas a criana e o
adolescente. Assim que, pelo Estatuto, nem toda situao jurdica envolvendo a
criana e o adolescente de competncia do juiz da infncia e da juventude, que deixa
de atuar notadamente como a primeira instncia. [itlicos nossos] (Kaminski, 2002,
p.86)
37
So trs os eixos constitutivos deste Sistema: a promoo, o controle social e a defesa de direitos. O
eixo da promoo de direitos compreende as polticas sociais bsicas destinadas populao infantojuvenil e s suas famlias. O eixo do controle social trata da participao da sociedade na formulao e
acompanhamento das polticas voltadas para a criana e o adolescente, por meio da ao de organizaes
da sociedade civil ou por meio das instncias formais de participao estabelecidas na lei, que so os
Conselhos dos Direitos. E, por fim, o eixo da defesa dos direitos, que consiste em zelar pelo cumprimento
dos direitos da criana e do adolescente, por meio de intervenes onde e quando houver ameaa ou
violao desses direitos. O Conselho Tutelar atua precisamente nesse eixo, junto com outras instncias do
poder pblico e da sociedade civil, tais como a Justia da Infncia e Juventude, o Ministrio Pblico, a
Defensoria Pblica, a Segurana Pblica e os Centros de Defesa. (Centro de Empreendedorismo e
Administrao do Terceiro Setor da Fundao Instituto de Administrao, CEATS/FIA, 2007, p.9).
66
O pedido de reviso de suas decises, conforme o artigo 137, pode ser feito por
quem tenha legtimo interesse autoridade judiciria, mas no fere a essncia da
autonomia do Conselho Tutelar. No tocante a esta mesma questo, Kaminski (2002)
salienta que a autoridade judiciria poder atuar em casos de ato infracional praticado
por criana, excepcionalmente, quando provocado por algum detentor de legtimo
interesse, quando atuar de forma secundria, ou como um agente de reviso de medida
aplicada (p.87).
As funes exercidas pelos Conselhos Tutelares so de natureza administrativa
(da Administrao Pblica) e fazem parte da Poltica de Atendimento do ECA (Molaib,
2006). Os Conselhos no possuem o mesmo poder que atribudo autoridade
judiciria, como o de compor a lide (conflitos de interesses) ou estabelecer sanes para
forar o cumprimento de suas decises (Soares et al., 2003). Exercem, no entanto, uma
parte do Poder Pblico que tem funo administrativa e a autoridade de influir sobre a
esfera jurdica de outrem (Soares & Carvalho, 2003, p.455), isto , que interferem na
liberdade das pessoas (Sda, 2001, p.161).
Com a vigncia do Estatuto, portanto, a infrao praticada por criana deixou de
pertencer ao campo jurisdicional e passou para o campo administrativo. A distino
entre ambos reconhecida com dificuldade, tanto nacional quanto internacionalmente,
pois no diferem em sua essncia material (Kaminski, 2002). Contudo, a diferena entre
eles fundamental, principalmente no tocante questo da infrao praticada por
criana e a competncia nestes casos.
Conforme j visto, apesar de ser um rgo no jurisdicional, o Conselho Tutelar
o responsvel pela apreciao do ato infracional praticado por criana. Por esta razo,
este rgo se traveste, tambm, de uma neutralidade e imparcialidade de mesma
qualidade e proporo que a jurisdio. (Kaminski, 2002, p.92).
Diante da complexidade da autoridade competente nestes casos, Kaminski
(2002) buscou distines conceituais entre jurisdio e administrao. Segundo o autor,
a diferena se assenta no modo de agir dos poderes. A jurisdio e a administrao
possuem cada uma, ao seu modo, uma forma de aplicar as leis e de elaborar normas
singulares concretas (p.95).
O poder jurisdicional do juiz que tem o poder de julgar e aplicar a lei de forma
secundria, imparcial, implicando a configurao de litgio e fazendo-o atravs das
formalidades do devido processo legal (p.95). A jurisdio uma funo do Estado
exercida em nome do povo... uma caracterstica fundamental e abstrata do juzo, ou
67
uma capacidade subjetiva do juiz, de exercer o poder jurisdicional de que est
investido. (p.88). Sua organizao baseada em independncia funcional e seus
atos fazem coisa julgada material, atingindo suas decises terminativas o carter da
definitividade e da imutabilidade (p.95).
A Administrao, dentro do Sistema de Separao dos Poderes, presente na
Constituio Federal do Brasil (1988), aquela que precisa da lei para representar o
interesse pblico. Por representar o bem-estar coletivo, a finalidade de sua ao no
depende da vontade pura do administrador, a aplicao das leis pela administrao
pblica parte envolvida, interessada e parcial que utiliza critrios polticos, de
oportunidade e convenincia. (pp.94-95). A aplicao desta lei se d de forma
primria, no precisa da configurao do litgio, podendo atuar por ofcio (no necessita
provocao). Sua organizao feita com hierarquias e subordinaes definidas38 e
seus atos no fazem coisa julgada material, podendo suas decises terminativas ainda
serem submetidas prestao jurisdicional (p.95).
O Conselho Tutelar, por receber permisso legal, isto , ter competncia no
atendimento, em primeira instncia, de situaes de ameaa ou violao dos direitos de
crianas e adolescentes, possui uma competncia jurdica. Entretanto, no assume
competncia judicial, reservada somente s situaes jurdicas dos juzes.
A particularidade deste rgo municipal administrativo seu especfico campo
de atuao. Por corolrio, o modo de agir do Conselho Tutelar est circunscrito ao
artigo 98 do ECA que versa sobre situaes em que crianas e adolescentes encontramse sob ameaa ou violao em seus direitos. Explica Kaminski (2002):
Ento, a partir do Estatuto, o juiz atender somente s questes jurdicas
judiciais, ficando todas as demais situaes jurdicas no judiciais, ou seja, as
administrativas e socioassistenciais... sob a atribuio do Conselho Tutelar. (p.86)
38
Como dito anteriormente, no caso dos Conselhos Tutelares, estes possuem permisso legal de
autonomia e competncia, no tendo suas decises submetidas a escalas hierrquicas (Kaminski, 2002,
p.88).
68
Segundo o artigo 132 do Estatuto, deve haver pelo menos um Conselho Tutelar
em cada Municpio39, formado por cinco membros, escolhidos pela comunidade para
mandato de trs anos e permitida uma reconduo40. Segundo Ramos (Soares et al.,
2003), o artigo condiz com a diretriz de municipalizao presente nos artigos 88 e 204
da Constituio Federal e garante o atendimento personalizado a cada caso,
adequando-se realidade de cada bairro, distrito ou regio, aspectos fundamentais
democracia e desburocratizao dos sistemas de atendimento da populao (p.448).
Em outras palavras, reflete a proposta constitucional de descentralizao polticoadministrativa, da municipalizao do atendimento e da participao popular na
atividade estatal (democracia participativa).
Os Conselhos propiciam a participao e a capacitao da comunidade e da
sociedade como um todo, favorecendo o registro de casos, usados na implantao de
polticas pblicas municipais, estaduais e federais. Considerado por Marques (Soares et
al., 2003) um instrumento de presso e preveno, representam avanos na poltica
democrtica nacional e tem o poder/dever de acionar a justia visando garantir os
direitos do Estatuto e a execuo das polticas de atendimento (p.449).
Desde 2001, foi criado o chamado Conselho Nacional dos Direitos da Criana e
do Adolescente (Conanda), que estabeleceu os parmetros para criao e
funcionamento dos Conselhos Tutelares (Molaib, 2006). Os conselheiros so escolhidos
segundo alguns critrios (Art. 133). O primeiro refere-se idoneidade moral, que
implica na atuao do candidato, como cidado, no cumprimento de seus deveres
pblicos e privados. O segundo afirma que preciso ter idade superior a 21 anos de
idade e o terceiro requisito condiz com a necessidade de o candidato residir no
Municpio, de modo a conhecer a realidade local. Sobre o assunto, explicita Marques
(Soares et al., 2003):
O Estatuto diz que lei municipal estabelecer o processo de escolha e tambm
que este processo ficar sob a responsabilidade do Conselho Municipal de Direitos [Art.
139]. Significa que a comunidade, o Poder Executivo e a Cmara Municipal devero
discutir amplamente os critrios e definir a forma de escolha, refletindo a realidade
local, e devero, ainda, ter a preocupao e o cuidado para que realmente sejam
39
Quanto a isso, contrariando o exposto por Sda (2007), escreve Soares (Soares et al., 2003): Nada
impede que haja mais de um Conselho Tutelar, funcionando em dias e horrios diversos, no mesmo
Municpio, ainda que no mesmo local. Mas preciso que cada um tenha sua rea de atuao, pois, do
contrrio, estaria sendo burlada a caracterstica de autonomia de um e de outro (p.451).
40
Aps o tempo de um mandato (trs anos) sem a candidatura do conselheiro, ele poder se candidatar
novamente. Neste caso, no se trata de reconduo, a qual somente permitida uma vez (Soares et al.,
2003).
69
escolhidas pessoas de reconhecida atuao na promoo e defesa da criana e do
adolescente, que residam no Municpio j h algum tempo e que tenham um
conhecimento do Estatuto da Criana e do Adolescente.
O Conselho Municipal
dever, tambm, investir na capacitao dos candidatos, quanto ao papel e atribuies
do Conselho Tutelar, estudos sistemticos da nova lei e do novo reordenamento
jurdico. (pp.450-451)
70
Diante da importncia das funes elencadas, aponta Scheinvar (Sda et al.,
2003), que o Conselho Tutelar alm de ditar as necessidades processuais
[especificamente os procedimentos administrativos], tem a responsabilidade de
pressionar e articular a gerao de recursos adequados para o seu desempenho, pois,
sem seu acompanhamento cioso e constante, as medidas aplicadas podem no ter o
curso necessrio para a superao dos conflitos em questo. (p.326).
A ltima medida aplicada o acolhimento em entidade (Art. 90). O abrigo
(instituio de acolhimento) considerado uma entidade de atendimento especializado
que tem por objetivo o planejamento e a execuo de programas de proteo e
socioeducativos destinados s crianas e adolescentes. Sua funo corresponde a uma
opo extrema, embora imprescindvel, por ser uma retaguarda para a devida aplicao
das medidas (Sda et al., p.325). Para a autora, eventualmente, a criana ou o
adolescente podem se encontrar em situaes de ameaa ou violao, tornando
necessrio seu acolhimento. No caso de constatarem que a criana ou o adolescente
precise ficar na instituio por tempo prolongado ou permanente, o caso deve ser
encaminhado autoridade judiciria competente de modo a realizar o processo de
colocao em famlia substituta (Art. VIII).
Na hiptese de ato infracional praticado por criana e a aplicao da medida de
acolhimento em entidade, escreve Amarante (Amarante, Volpi & Santos, 2003):
Outra providncia que cabe na hiptese de ato infracional praticado pela criana
a utilizao do abrigo em entidade, a no implicar privao de liberdade. sempre
uma cautela excepcional e provisria (art. 101, pargrafo nico), at a sua colocao em
famlia substituta, que , tambm outra medida possvel de ser tomada quando for
aquele protagonista do ato infracional, adstrita, entretanto, competncia da Justia da
Infncia e da Juventude. (p.349)
71
outrem41 (incisos I e II do Art. 98). Para esta autora, as medidas de proteo no podem
ser consideradas como punio ou castigo, pois possuem carter educativo, protetivo,
emancipador e tm como objetivo as finalidades preventivas, de valorizao da
cidadania. So medidas que devem refletir as necessidades pedaggicas, preferindo-se
aquelas que visem ao fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios (Art.100).
Por ser da competncia deste rgo zelar pelo cumprimento dos direitos de
crianas e adolescentes, outros procedimentos podem ser necessrios. Alm das
medidas de proteo aplicadas criana ou ao adolescente, so atribuies do Conselho
(Art. 136): atender e aconselhar os pais ou responsvel, aplicando as medidas previstas
no artigo 129, incisos de I a VI42, promover a execuo de suas decises atravs da
requisio de servios pblicos nas reas de sade, educao, servio social, etc., e
representar, junto autoridade judiciria, os casos de descumprimento injustificado de
suas deliberaes, ou seja, suas decises no podem ficar no papel, como letra morta
(Soares & Carvalho, 2003, p.458).
Segundo os incisos IV e V, os Conselhos tm a responsabilidade de encaminhar
ao Ministrio Pblico informaes sobre infraes administrativas ou penais contra os
direitos estabelecidos pelo Estatuto, bem como encaminhar autoridade judiciria os
casos de sua competncia, como pedidos de guarda, tutela, adoo, destituio do poder
familiar, etc. (Soares & Carvalho, 2003). Deve providenciar tambm as medidas de
proteo, como salientado anteriormente, a pedido da autoridade judiciria, nos casos de
adolescente autor de ato infracional (VI), alm de expedir notificaes dando cincia
aos envolvidos de suas determinaes, atos ou ofcios (VII) e requisitar, quando preciso,
certides de nascimento e bito (VIII).
Cabe a este rgo, em seu papel poltico, inclusive, assessorar o Poder Executivo
local na elaborao de propostas oramentrias para planos e programas de atendimento
dos direitos estabelecidos (IX). Representar, em nome da pessoa e da famlia, contra a
violao dos direitos de crianas e adolescentes por meios de comunicao, conforme o
artigo 220, 3, inciso II, da Constituio Federal (1988) (X). Representar ao Ministrio
41
Neste mesmo sentido, observa Santos (Amarante, Volpi & Santos, 2003) que a exclusiva aplicao das
medidas de proteo revela que a criana incapaz de refletir em profundidade sobre seu ato (p.349).
42
Corresponde ao artigo 129 que versa sobre as medidas pertinentes aos pais ou responsveis, excluindose, no tocante s competncias do Conselho Tutelar, os trs ltimos incisos a seguir: I encaminhamento
a programa oficial ou comunitrio de proteo famlia; II incluso em programa oficial ou
comunitrio de auxlio, orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos; III encaminhamento a
tratamento psicolgico ou psiquitrico; IV encaminhamento a cursos ou programas de orientao; V
obrigao de matricular o filho ou pupilo e acompanhar sua frequncia e aproveitamento escolar; VI
obrigao de encaminhar a criana ou adolescente a tratamento especializado; VII advertncia; VIII
perda da guarda; IX destituio da tutela; X suspenso ou destituio do ptrio poder.
72
Pblico, para efeitos das aes de perda ou suspenso do poder familiar, como nos casos
de violncia domstica (XI) (Art. 136; Soares & Carvalho, 2003).
importante salientar ainda que, alm destas especficas atribuies, os
Conselhos Tutelares, bem como o Ministrio Pblico e o poder judicirio, recebem a
incumbncia de fiscalizar as entidades governamentais e no governamentais no
atendimento de crianas e adolescentes (Art. 95).
A partir dos problemas que puderam ser evidenciados at o momento, como
sobre as questes envolvendo a competncia dos Conselhos Tutelares nestes casos, a
atribuio ou no de ato infracional praticado por criana, a relao entre punio
versus proteo na aplicao destas medidas, remetemos o leitor trajetria a seguir.
73
3.
DESBRAVANDO UM CAMPO
E manda que Volta Seca v andar no carrossel. E o menino toma o cavalo que serviu a
Lampio. E enquanto dura a corrida, vai pulando como se cavalgasse um verdadeiro
cavalo. E faz movimentos com o dedo, como se atirasse nos que vo na sua frente, e na
sua imaginao os v cair banhados em sangue, sob os tiros da sua repetio... E o
cavalo corre e cada vez corre mais, e ele mata a todos, porque so todos soldados dos
fazendeiros ricos. Depois possui nos bancos a todas as mulheres, saqueia vilas, cidades,
trens de ferro, montado no seu cavalo, armado com seu rifle.
74
3.
DESBRAVANDO UM CAMPO
Na medida em que as medidas influem na esfera jurdica, na liberdade individual. Neste sentido, apesar
de serem chamadas protetivas e seu contedo visar integridade das determinaes legais de sua
populao, ao serem impostas pela autoridade da lei, interferem na autonomia individual. Pela
interferncia do arbtrio, as medidas de proteo podem ser impostas via regramento legal.
75
direitos da criana autora de ato infracional e as atribuies dos conselheiros tutelares
nestes casos.
Como transmitir uma experincia? Dito de outra forma, como trazer a uma
dissertao de mestrado, que se prope para isso, sistematizar em linguagem cientfica
da rea o trabalho de investigao realizado, algo da ordem da vivncia singular?
(Funaro et al., 2009, p.9). Isto , como transmitir uma experincia, sem conceder uma
licena quele que a viveu, quando no for possvel realiz-la de forma diferente, de se
expressar na primeira pessoa?
Por esta razo, concederemos aqui uma licena formalidade de uma
dissertao, reconhecendo o esforo de transmitir como foi o trajeto percorrido nos
Conselhos Tutelares da cidade de So Paulo.
Entrevistar um conselheiro de cada Conselho Tutelar e, atravs desta empreitada,
atravessar a cidade de So Paulo, foi uma deciso pautada numa viso poltica da
cidade. O reconhecimento das diferenas existentes nas regies desta cidade pde ser
verificado, apesar do foco da pesquisa no ter sido pr-determinado, estrito senso, pelas
diferenas regionais.
O objetivo, como salientado anteriormente, foi conhecer como esto sendo
aplicadas as medidas de proteo, averiguar a funo destas medidas e o lugar oferecido
s crianas autoras de ato infracional, a partir dos procedimentos e critrios adotados
pelos conselheiros tutelares nas situaes de atendimento e encaminhamento destes
casos. Entretanto, como se pde constatar, o lugar oferecido criana fora-da-lei,
invariavelmente, no se distancia da geografia na qual est inserida.
A amostra proposital desta pesquisa pode ser descrita da seguinte forma: dos 37
Conselhos Tutelares de So Paulo, gesto 2008 - 2011, foram realizadas 34 entrevistas
presenciais, trs entrevistas por telefone com conselheiros que, por sua vez, no
quiseram ou no puderam dar a entrevista pessoalmente, e uma no realizada em que,
apesar de ter sido agendada, os conselheiros no se encontravam na sede do Conselho
Tutelar. Totalizam, dessa maneira, 37 entrevistas consideradas suficientes aos objetivos
propostos.
76
A distribuio de cada Conselho Tutelar pode ser visualizada abaixo, conforme a
diviso regional da cidade, os bairros compreendidos e seus respectivos endereos:
77
muitos destinos, o tempo estimado (a depender das contingncias) era esperado ser duas
horas cada.
O roteiro estava submetido ao agendamento das entrevistas. No entanto,
conforme observou uma conselheira, o trabalho no Conselho Tutelar sem previso44.
Muitas vezes so solicitados em situaes emergenciais e precisam deixar a sede do
Conselho, o que no s dificultou o agendamento, mas a realizao das entrevistas.
O contato inicial foi feito por telefone, em que se buscou agendar um horrio
que o conselheiro contatado pudesse estar presente no Conselho Tutelar, como no caso
de estar em planto no dia do agendamento. No entanto, muitas entrevistas no foram
realizadas com os conselheiros contatados, mas com outros conselheiros que estavam no
local e no horrio marcado anteriormente para a entrevista.
Os conselheiros foram informados dos objetivos e procedimentos da pesquisa.
As entrevistas foram realizadas mediante seu consentimento formal, conforme o Termo
de Consentimento Livre e Esclarecido, tendo sido a pesquisa aprovada pelo Comit de
tica em Pesquisa com Seres Humanos do Instituto de Psicologia (CEPH-IP) da
Universidade de So Paulo (USP).
O convite oferecido se assentou no pressuposto tico de que estes conselheiros
seriam sujeitos que poderiam dar seu testemunho45, transmitindo um saber sobre sua
experincia pessoal. Sob este pressuposto metodolgico, o instrumento de investigao
utilizado foi o da entrevista semidirigida46. De acordo com Turato (2008), a entrevista
consiste em um encontro interpessoal estabelecido para obteno de informaes
verbais ou escritas, sendo instrumento para conhecimento para assistncia ou pesquisa
(p.309), o que permitiu escutar o que os conselheiros tinham a dizer sobre crianas
autoras de ato infracional e a aplicao das medidas de proteo. Posteriormente, estas
entrevistas foram registradas, atravs da sua transcrio, para que pudessem ser
analisadas (no foram gravadas).
A previso para a durao das entrevistas foi de uma a duas horas. Mas, por se
tratar de uma previso, algumas entrevistas no chegaram a durar uma hora e outras
44
Constatao igualmente de Souza e Coutinho (2010): at porque o CT um espao que tem por
especificidade um no enquadramento numa rotina (p.172).
45
Sabemos que o conceito de testemunho est alm dos limites e da proposta deste trabalho. No entanto, o
uso do termo, como ser possvel constatar, no aleatrio, pois, como salienta Felman (2000): a
psicanlise repensa profundamente e renova radicalmente o prprio conceito de testemunho, ao sugerir e
ao reconhecer, pela primeira vez na histria da cultura, que no necessrio possuir ou ser dono da
verdade para testemunhar sobre ela de forma eficiente; que o discurso, enquanto tal, testemunhal sem o
saber e que aquele que fala, constantemente testemunha uma verdade que, apesar disso, continua a lhe
escapar. (p.27).
46
Na verdade, as questes iniciais tinham como objetivo propiciar a fala dos conselheiros tutelares.
78
duraram mais de duas horas. Cabe salientar que as entrevistas foram realizadas no local
de trabalho do conselheiro, ou seja, no Conselho Tutelar de origem.
O objetivo foi refletir sobre a situao de crianas autoras de ato infracional sob
medidas de proteo, atravs da pesquisa de campo com conselheiros tutelares e da
fundamentao terica da psicanlise freudo-lacaniana. Os questionamentos que
permearam esta pesquisa foram: quais so os critrios utilizados na definio de ato
infracional praticado por criana? Quais procedimentos so adotados quando da
chegada destes casos? Como so feitos os encaminhamentos? Quais os critrios
utilizados na aplicao das medidas protetivas? Como entende estas medidas?
A partir destes questionamentos e do levantamento terico realizado, acabamos
por submeter esta pesquisa chamada utopia da interdisciplinaridade. Considera
Turato (2008), em seu otimismo, que o pesquisador, quando ecltico, poder dominar o
suficiente de certas reas do conhecimento para lanar mo de seus conceitos para lidar
com seus dados. (p.262). Pontuamos como otimista, pois sabida a precauo
freudiana no que tange aplicao da psicanlise quando no instaurada a
transferncia (Freud, 1910/1996). Cuidado tambm necessrio frente proposta de
interlocuo de campos discursivos distintos, pois, como observa Lerner (2008, p.176):
Uma consequncia comum a aplicao de um discurso a outro. o que acontece
quando elementos de um discurso so postos a traduzir ou explicar elementos definidos
por outro discurso e, em seguida, complementa:
Isso no quer dizer que no h outras formas de trabalhar sob a mencionada
tenso decorrente da heterogeneidade discursiva. Considero a articulao uma delas.
Para tanto, necessria, da parte do pesquisador, a disposio de no se deixar levar
pela inexorvel tendncia totalitria do discurso. necessrio arrefecer o nimo de usar
uma nica explicao para todos os problemas tomados em questo. bastante bvio,
mas no nada fcil. [itlicos nossos] (Lerner, 2008, p.176)
79
um debate entre tais aspectos. frequente que tais debates circunscritos venham a se
mostrar profcuos a ponto de acarretar uma inflexo sobre um ou mais campos originais
ou at mesmo inaugurar um novo campo discursivo. (Lerner, 2008, p.176)
atravessamento,
anteriormente, foi utilizado o referencial terico da psicanlise de orientao freudolacaniana e como mtodo de pesquisa, a abordagem qualitativa, tal como descrita por
Turato (2008). No que tange debatida discusso acerca da cientificidade da
psicanlise,
este
mesmo
autor
observa
que
psicanlise
instaurou
sua
Nas palavras de Sauret (2003), a pesquisa psicanaltica contribui para a incidncia da psicanlise no
lao social contemporneo... H, pois, uma aposta poltica, na medida em que leva em conta a palavra do
sujeito, no renunciando quilo que constitui sua particularidade. (pp.94 e 102).
80
pessoa, um grupo, um informante, uma histria de vida, um mito, uma religio, uma
representao cultural... enfim, tudo aquilo que humano em toda sua complexidade48
(Cassorla citado por Turato, 2008, pp.24 e 31).
Como explicitado, o objeto de estudo desta pesquisa foi a criana autora de ato
infracional sob medidas de proteo. Por este motivo, foi dado privilegio experincia
dos conselheiros tutelares no atendimento e encaminhamento destas crianas.
No entanto, a primeira orientao que recebi foi: Voc no vai encontrar nada
sobre estas crianas nos Conselhos Tutelares, elas no vo pra l., dando indcios de
que a proposta de realizar entrevistas com os conselheiros tutelares seria um fracasso.
Seguir adiante foi uma deciso pautada em insistncia ou particular teimosia. De certo,
seria importante investigar esta primeira informao.
Ao reconhecer, atravs do levantamento terico realizado, a competncia no
atendimento destes casos pelos conselheiros tutelares, tornou-se impretervel o seguinte
questionamento: onde esto, portanto, estas crianas?49
Veremos ao longo dos captulos subsequentes, no entanto, que no ser possvel
fornecer uma resposta simples, tampouco conclusiva, sobre esta questo, pois neste
contexto, aparentemente fora do contexto, que as entrevistas com os conselheiros
tutelares revelam suma importncia. Situar50 a criana fora-da-lei pde parecer, atravs
da pesquisa realizada, um mal-estar cuja causa parece ser algo da ordem do
impossvel51.
Este trabalho, portanto, pretendeu ir a campo, pois se concebeu que se deveria
privilegiar a experincia daqueles que atuam (ou atuariam?) com estas crianas. A
escuta desses conselheiros foi feita dentro do panorama tico da psicanlise, o que,
segundo Lacan (1959-1960/1997), condiz com a ateno flutuante do analista e,
portanto, do pesquisador, da associao livre do sujeito. Nas palavras de Sauret (2003):
No h pesquisa clnica sem encontro que mobilize a palavra. Dizendo de outra
forma, todo ato de palavra que mobiliza um encontro entre um sujeito e um outro (quer
o pesquisador seja o agente, o parceiro ou apenas testemunha da relao) suscetvel de
uma avaliao com os elementos de estrutura. [itlicos nossos] (p.97)
48
A dificuldade encontrada neste mtodo que, ao contrrio do modelo de cincia positivista, sujeito e
objeto de pesquisa interagem (como acontece numa entrevista), sendo esta interao suspeita nas
chamadas cincias duras que objetivam resultados previsveis.
49
A hiptese foi assim construda sob a forma de uma questo.
50
A palavra situar significa colocar, estabelecer, pr, determinar ou assinalar (lugar a), estar ou
ficar situado (Ferreira, 2008, p.743).
51
Aspectos que sero discutidos nos captulos finais desta dissertao.
81
Para Turato (2008), o mtodo de investigao qualitativo condiz com a atividade
de escuta e investigao analticas, pois ambos privilegiam o que particular ao ser
humano e s relaes humanas. Assim, a tica psicanaltica que permitiu que a
pesquisa pudesse se dar neste trmite por excelncia clnico (de escuta clnica), apesar
de estar fora do contexto da clnica tradicional de consultrio.
Consideramos que o presente trabalho poderia contribuir para as questes de
ordem clnica e social apresentadas, pois, como salienta Rosa (2004), a psicanlise,
desde suas origens, dedicou-se ao estudo dos processos sociais e polticos para
compreender fenmenos individuais. Dessa forma, a pesquisa psicanaltica nos trmites
sociais e polticos, chamado de psicanlise aplicada, em extenso ou extramuros,
sempre foi utilizada para se pensar a clnica e a prpria teoria psicanaltica. Enfatiza a
autora:
Inmeros so os modos como se pode desenvolver, dentro dos fundamentos
ticos e tericos da psicanlise, uma investigao dos fenmenos sociais, contribuindo
para a elucidao de sua eficcia no processo de alienao do sujeito e apontando os
laos que possibilitem a sua incluso como sujeitos do desejo (Rosa, 2004, p.340).
82
Mesmo possuindo um trnsito catico, o transporte pblico da cidade no
ofereceu melhor alternativa para a realizao deste trabalho. Fora mais difcil chegar aos
destinos atravs de nibus e trens, do que de carro. A dificuldade apresentou-se, neste
caso, por trs razes: o tempo dos trajetos oferecidos, a necessidade de duas ou mais
condues do ponto de partida e o acesso a algumas regies.
Os trens oferecem indicaes atravs de mapas. O mesmo no se pode dizer dos
nibus que so, entretanto, fundamentais para se chegar a determinados locais da
cidade. Assim, por duas vezes, peguei um nibus errado e tive de contar com a ajuda de
funcionrios para poder mudar de plataforma.
Cabe salientar, no entanto, que o GPS no possui nenhuma ferramenta que possa
reconhecer reas consideradas de risco, como lugares controlados pelo trfico de
drogas. Inmeras vezes foi preciso estar atenta para no entrar, quando no fosse
necessrio, em locais que pudessem oferecer algum perigo relacionado ao controle do
trfico. Convm observar, no entanto, que muitos Conselhos Tutelares localizam-se em
regies da periferia da cidade, em comunidades ou regies prximas que carecem,
quele que se prope seguir seu roteiro, de ateno aos locais de acesso controlados.
Segundo as estimativas do Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (IBGE,
2009), So Paulo destaca-se como a unidade federativa mais populosa da nao e possui
41,4 milhes de habitantes, sendo a sua capital representativa desta populao.
Percebe-se, a primeira vista, uma cidade repleta de atrativos, oportunidades de
trabalho e oferta de servios. Contudo, possvel constatar ao atravessar a cidade que
estes aspectos so localizados, de modo que, nem toda regio os possui de forma
suficiente e condizente com a demanda de sua populao. Esta geografia separatista,
perceptvel da cidade, fez Endo (2005) observar52:
A tendncia separabilidade absoluta, distino clara e evidente, manifesta-se
no traado da cidade, nas suas divises espaciais e geogrficas. A distncia, a fratura
que o indivduo quer impor entre si e os desiguais, executa-se inteiramente na cidade.
Tal ruptura ocorre na medida em que a metrpole est dividida entre as reas dos
grandes proprietrios, dos pequenos proprietrios e dos sem propriedade; sendo que a
52
A pesquisa deste autor procurou demonstrar que a expresso evidente de anseios expulsivos,
segregacionistas e eliminacionistas radicados na produo de dicotomias so parte da herana viva das
desigualdades e das formas de mant-la, oriunda de nosso passado colonial, nas quais a violncia endossa
e determina os territrios desiguais, ordenando a sociedade e estabelecendo a diviso clara entre cidados
e no-cidados... E, enquanto no-cidado, sujeito a todo tipo de infortnio e violncia por parte dos
cidados, o que implica que certos distritos da cidade de So Paulo, assolados pelas desigualdades,
tornaram-se verdadeiros campos abertos onde se pratica a violncia de modo cotidiano e corriqueiro e,
portanto, onde, apesar da transio para a democracia na dcada de 1980, graves violaes dos direitos
humanos continuam a ocorrer. (Endo, 2005, pp.24-27).
83
propriedade a garantia da condio citadina, a prova de que se um habitante da
cidade legal. (p.49)
84
-autorizao para viagem
-pedido de bolsa famlia
-susto em crianas (no somos Bicho Papo)
85
soluo, restava inconclusiva. Pde-se observar que a populao busca na figura do
conselheiro a alternativa primeira e ltima de soluo para os seus problemas.
A maioria das queixas trazidas se referia a ausncia de vagas em creches e
escolas, que se intensificam no perodo de dezembro a maro de cada ano, dado a poca
da realizao das entrevistas. A queixa seguinte tratava da colocao de irmos em
escolas diferentes e no mesmo horrio, inviabilizando, assim, que um dos irmos
pudesse estudar. Por fim, a colocao em lugares distantes da residncia da criana ou
adolescente, mesmo quando da existncia de uma creche ou escola prxima. Nas
palavras de um conselheiro, o Conselho Tutelar fica de mos amarradas, pois a
resposta nestes casos que o Estado no est violando o direito, porque o Estado
entende que a criana est na escola, mesmo sendo em escolas diferentes, no mesmo
horrio ou longe.
Na maioria das situaes encontradas, apesar de requisitarem a vaga na creche
ou escola atravs de ofcios, as famlias precisam esperar numa fila para a Secretaria da
Educao organizar a sequncia de distribuio ou redistribuio das vagas53:
Precisamos recorrer justia pra uma vaga na escola... um absurdo as
mes terem que vir aqui no Conselho pra isso.
Ns estamos aqui pra defender, mas muitas vezes isso no acontece... os pais
ficam revoltados! lei. Estudar prximo aonde mora lei...
Sda (2001) comenta sobre este assunto: Inexistindo oferta adequada do ensino obrigatrio em escolas
pblicas sucessivamente mais prximas de sua residncia, a criana tem direito de ser matriculada em
escola particular, com a anuidade paga pelo Estado (municpio ou Estado membro, conforme a rede
pblica que pratica a omisso de no oferecer a vaga gratuitamente). (p.108). O Conselho Tutelar
tambm pode fazer valer o direito educao atravs de ao civil pblica, alertando os responsveis pela
poltica de educao, alm de poder representar ao Promotor da Infncia e da Juventude por via
administrativa ou judicial.
86
Assistncia Social, ao invs de ampliar, reduz. No tem CAPS que tenha vaga, sempre
tem fila de espera... Talvez no h interesse poltico.
Tem fila pra criana e adolescente ser atendido no posto. As ONGs
[organizao no governamental] ajudam, mas falta muito atendimento ainda. No d
pra atender a demanda. Falta vontade do Poder Pblico de atender e fazer valer a lei
de proteo pra criana e adolescente... No existe, no Poder Pblico, uma
preocupao com esta populao... temos dificuldade de atender, prestar os
atendimentos.
Em regra, no tem atendimento... O que o Conselho Tutelar faz tentar
garantir a oportunidade, isso que o Estado deve fazer: oferecer escola, dar opo, ter
acesso ao lazer, educao, sade... Como garantir o acesso?
Aqui no tem muito pra onde encaminhar. Tem mais ou menos umas quatro
ONGs, mas a demanda grande aqui. Tem regies da [nome da regio] que no tem
nada... Qu tem pra oferecer o Conselho Tutelar? preciso de meios pra melhorar a
vida das famlias. Aqui no tem nada que atraia o adolescente... No tem CAPS pra
encaminhar o adolescente pra tratamento, tem que encaminhar pro de referncia que
em [nome da regio]. Tem um ncleo de sade mental, mas pouco em comparao
com a demanda... [nome da regio] cresce todo dia e os servios no.
Pude conhecer um pouco sobre suas histrias de vida, suas escolhas profissionais
anteriores e futuras e sobre a candidatura para o cargo de conselheiro tutelar. Alm dos
87
problemas enfrentados nas regies onde atuam, a questo das difceis condies de
trabalho foi sempre observada com pesar pelos conselheiros entrevistados54:
Foi feita uma estatstica [dos conselheiros tutelares], 90% tinham curso
superior ou estavam cursando... Achava que o trabalho no Conselho Tutelar era
voluntrio. Hoje vejo que uma ajuda de custo mesmo... Muito nus pra pouco bnus...
Teve um Conselho que j foi fechado por causa de ameaa...
No tem carteira assinada, frias, dcimo terceiro, fundo de garantia. O
salrio, no tenho vergonha de falar, com os descontos d mil e duzentos. No se tem
condies! No sei se vou me candidatar nas prximas eleies, no tenho ligao com
poltica.
Tem muito trabalho, muito trabalho! So quinhentas mil crianas pra cinco
conselheiros!
No recebemos ateno psicolgica. Alm disso, falta estrutura, por exemplo,
no temos uma secretria e um sistema que ajude no trabalho, facilitando o acesso do
processo...
O prprio Conselho Tutelar um exemplo do descaso do poder pblico
quanto criana e o adolescente. Se a conselheira [nome da conselheira] ficar grvida,
no vai receber o auxlio necessrio que seria obrigatrio. J est sem direito!...
Gostaria que fizessem um Globo Reprter sobre o dia a dia do Conselho Tutelar... no
tem frias! A voc pergunta: ento por que voc conselheiro? Porque gosta, a
sofre, enfrenta... Tambm tem maus conselheiros, como maus advogados, mdicos...
padres bons e padres pedfilos... Tem que investir pra eleio... No existe divulgao.
Voc j ficou sabendo de alguma eleio?... Muita gente no sabe... no obrigatrio
o voto... O trabalho do conselheiro s reconhecido quando se precisa... Os casos
passam na televiso, situaes de violncia, mas ningum conhece o Conselho
Tutelar... No temos vale transporte, vale refeio... Em Santo Andr diferente. O
salrio de quatro mil e quinhentos, em So Bernardo, trs mil e oitocentos... Aqui tem
apenas um carro pra cinco conselheiros.
Muitos nasceram e cresceram nas regies onde atuam, outros tantos, relataram
passagens de vida semelhantes s encontradas nas queixas dos usurios dos Conselhos
Tutelares. Neste sentido, expressou um conselheiro:
S quem passou fome, sabe o que a pobreza. Eu nasci aqui...
Segundo pesquisa realizada pelo CEATS/FIA (2007), metade dos Conselhos Tutelares no Brasil
apresenta uma situao de relao trabalhista provisria, que no contemplada com direitos, deveres e
benefcios assegurados por lei, inviabilizando muitas vezes a realizao de suas funes e gerando uma
situao irregular e inconveniente, porque, na medida em que o vnculo trabalhista no est definido, no
possvel estabelecer alguns parmetros bsicos, como: atribuies e responsabilidades, desempenho e
avaliao do ocupante da funo. (p.209).
88
significativos foram marcantes nesta viagem. Fora preciso flego, pois o cansao era
fsico e mental. Horas de trnsito, dificuldade para agendar os horrios das entrevistas
para poder, enfim, chegar mais perto do difcil trabalho destes agentes da sociedade, de
uma grande parte da sociedade em que, como disse uma conselheira, falta tudo ou tudo
falta. Sem dvida, um atravessamento que deixou suas marcas. Cruzar So Paulo
permitiu conhecer a pobreza relacionada falta na garantia de direitos55. Relao infeliz
constatada nas narrativas dos conselheiros tutelares desta cidade.
s 17h00min do dia 19 de maro de 2010, sexta-feira, sob uma chuva digna de
fim de vero, eu voltava para casa, atravessando a Brasilndia na direo da Parada
Pinto, semi-alagada. Pude admirar um dos lugares que considero mais bonitos da
cidade: o Horto Florestal. Havia finalizado a empreitada. A sensao, ao mesmo tempo,
de misso cumprida e de misso ainda a cumprir, pois seria preciso novos esforos na
tentativa de transmitir o que fora esta experincia.
Passemos agora apresentao dos quatro itens que se mostraram relacionados
nas
entrevistas
com
os
conselheiros
tutelares:
competncia,
procedimentos,
interpretao e encaminhamento.
Nas palavras de Endo (2005): A populao pobre, com frequncia abandonada ao crime organizado,
isolada da rede urbana cidad e dos eventuais benefcios de se viver numa grande metrpole, cresce
ocupando as zonas vazias, onde o Estado se ausentou... no h como permanecer inteiramente e
radicalmente do lado de fora, seno sob o jugo da violncia e da barreira fsica. [itlicos nossos] (p.85).
56
Conforme inciso VI do artigo 136: providenciar a medida estabelecida pela autoridade judiciria,
entre as previstas no Art. 101, de I a VI, para o adolescente autor de ato infracional [itlicos nossos]
(ECA, 1990).
89
Conselho Tutelar considerado competente para a aplicao das medidas de proteo,
isto , para requisitar e fazer cumprir os encaminhamentos considerados necessrios.
Isto posto, considera-se justificvel, nos termos desta legislao e da maioria dos
autores consultados, que nestas situaes seja convocado o rgo competente bem como
os pais ou responsvel legal da criana, para que se apliquem as medidas protetivas
conforme as necessidades do caso.
Considera-se o encaminhamento Justia, os casos que no so da sua
competncia. Assim, segundo o artigo 148 do ECA e o artigo 25 da Resoluo 139 do
Conanda (2010), respectivamente, a Justia da Infncia e Juventude competente para:
VII conhecer de casos encaminhados pelo Conselho Tutelar, aplicando as
medidas cabveis.
Pargrafo nico. Quando se tratar de criana ou adolescente nas hipteses do art. 98,
tambm competente a Justia da Infncia e da Juventude para o fim de:
a) conhecer de pedidos de guarda e tutela;
b) conhecer de aes de destituio do poder familiar, perda ou modificao da tutela ou
guarda;
c) suprir a capacidade ou o consentimento para o casamento;
d) conhecer de pedidos baseados em discordncia paterna ou materna, em relao ao
exerccio do poder familiar;
e) conceder a emancipao, nos termos da lei civil, quando faltarem os pais;
f) designar curador especial em casos de apresentao de queixa ou representao, ou de
outros procedimentos judiciais ou extrajudiciais em que haja interesses de criana ou
adolescente;
g) conhecer de aes de alimentos;
h) determinar o cancelamento, a retificao e o suprimento dos registros de nascimento
e bito.
Art. 25. A atuao do Conselho Tutelar deve ser voltada soluo efetiva e
definitiva dos casos atendidos, com o objetivo de desjudicializar, desburocratizar e
agilizar o atendimento das crianas e dos adolescentes, ressalvado o disposto no art.
136, incisos III, alnea 'b', IV, V, X e XI, da Lei n 8.069, de 1990.
Pargrafo nico. O carter resolutivo da interveno do Conselho Tutelar no impede
que o Poder Judicirio seja informado das providncias tomadas ou acionado, sempre
que necessrio.
Ao longo das entrevistas, quando da exposio da proposta de pesquisa, buscouse transmitir da melhor forma possvel, que a pesquisa tratava de criana (menor de 12
anos de idade) e no de adolescente (maior de 12 anos) autor de ato infracional.
Contudo, em algumas poucas entrevistas, a competncia dos casos e a diferena entre
medidas socioeducativas e protetivas no foram discriminadas. Amide, nestes casos,
aludiram competncia como sendo da Justia da Infncia e Juventude e s delegacias
90
de polcia o encaminhamento de situaes envolvendo ato infracional praticado por
criana:
Estes casos vo pra delegacia, no passa por ns.
Se a polcia pega, leva delegacia, chama o responsvel... O delegado l faz
os procedimentos dele...
Da delegacia de polcia vai direto pra Fundao CASA. a mesma coisa.
O ato infracional cabe justia.
91
Tutelar no atendimento da criana autora de ato infracional, mas somente queles
considerados em situao de risco, que remete ao artigo 98 (situao de ameaa ou
violao de direitos) sem, no entanto, considerar o inciso III que versa sobre a razo de
sua prpria conduta:
O juiz aplica as medidas socioeducativas... Se for assalto seguido de morte,
vai pra Fundao CASA. Fica na mo da Vara da Infncia. Depois que ele sai, o juiz
encaminha pro Conselho Tutelar pro Conselho Tutelar acompanhar... [pausa] criana
no pode ir pra Fundao CASA. o juiz, em cima do relatrio do Conselho Tutelar,
que vai dar a medida socioeducativa... forma de cumprir uma pena: trabalho na
escola... Se descumprir, o juiz pode entender que ela est descumprindo [?]. Conselho
Tutelar aplica medida de proteo pra crianas e adolescentes se estiverem em
situao de risco... Se no obedecer, manda pro Juiz que d medida socioeducativa que
atribuio dele. Quando encaminha pra l... 80% a gente no sabe o que acontece...
Encaminha pra l, porque o Conselho Tutelar tem trabalho de proteo... Pro juiz
chamar em audincia pra tentar resolver o problema... Sempre vai pra Vara... Manda
pra Vara pra explicar, porque o juiz tem que saber.
92
como sendo medidas protetivas, e salientou que medidas, entendidas como punitivas,
somente seriam atribudas aos pais.
Menor de 12 anos, medida de proteo? Se for medida de proteo pra
criana que se encontra em estado de vulnerabilidade: na rua, maus tratos... Acho que
no tem medida de proteo porque se cometeu ato infracional. Se roubou, esfaqueou
uma criana, quem vai ser punido vai ser os pais. Pra ela encaminhado pro
psiclogo... no tem punio e [o Conselho Tutelar] faz o acompanhamento.
93
Os
procedimentos
adotados
pelos
conselheiros
entrevistados
esto
Importante salientar, entretanto, que em pesquisa realizada pelo CEATS/FIA de 2007, a prtica de ato
infracional por criana apareceu ocupando o 10 lugar dentre mais de 30 itens entendido pelos Conselhos
Tutelares e Conselhos Municipais dos Direitos da Criana e do Adolescente (CMDCAs) no ranking de
Problemas e violaes dos direitos das crianas e adolescentes X preparo das entidades de atendimento
no Brasil. O uso de lcool, drogas e substncias ilcitas, a gravidez e paternidade precoces, a inadequao
do convvio familiar e a ausncia de condies materiais para convvio familiar apareceram como os
problemas mais emergentes da situao de crianas e adolescentes no Brasil.
94
do-se pelas delegacias, seguida das escolas, da famlia, da Guarda Civil Metropolitana
(GCM) ou Polcia Militar (PM), de denncias na comunidade, dos hospitais, da Justia
da Infncia e Juventude e do Centro de Referncia da Criana e do Adolescente
(CRECA).
Os procedimentos variam conforme o encaminhamento inicial dado nas
delegacias. Os seguintes diferentes procedimentos foram sinalizados: delegacia
encaminha Justia da Infncia e Juventude e envia um relatrio para o Conselho
Tutelar; delegacia envia um relatrio ao Conselho Tutelar; delegacia encaminha
Justia da Infncia e Juventude; encaminha Justia da Infncia e Juventude e dispensa
o caso; encaminha ao Centro de Referncia da Assistncia Social (CRAS); ao Ncleo de
Proteo Psicossocial Especial (NPPE); encaminha ao Departamento das Execues da
Infncia e Juventude (DEIJ); ao CRECA; delegacia chama os pais ou responsvel da
criana; chama os pais ou responsvel para assinar termo de responsabilidade; chama o
Conselho Tutelar; delegacia encaminha a criana e/ou a famlia ao Conselho Tutelar;
delegacia chama o Conselho Tutelar quando no consegue localizar os pais ou
responsvel; delegacia chama o Conselho Tutelar quando os pais no querem
comparecer delegacia.
importante sinalizar que, mesmo quando da chegada dos casos ao Conselho
Tutelar, no existe um procedimento nico a ser seguido. De acordo com Kaminski
(2002), por se tratar de um processo administrativo, a criana tem direito legalidade
do procedimento e o exerccio do contraditrio que versa sobre o direito constitudo de
defesa e de obter defensor tcnico. A no observao destes direitos, devido ausncia
de um regulamento (de procedimento) a ser seguido pelos conselheiros, leva
discricionariedade [do conselheiro tutelar] de adotar esse ou aquele ato, neste ou
naquele momento, segundo sua oportunidade e convenincia. (p.141).
Conforme as entrevistas realizadas, veremos que os procedimentos adotados
possuem variaes. As diferenas encontradas esto relacionadas forma como cada
conselheiro
entrevistado
compreende
as
situaes
atendidas.
Os
seguintes
95
No fragmento abaixo, a conselheira enfatizou a necessidade de a delegacia
encaminhar e/ou comunicar o Conselho Tutelar, incluindo a solicitao de um relatrio
da escola e observou em quais condies considera o encaminhamento Justia da
Infncia e Juventude:
Nos casos de criana infratora a delegacia deve encaminhar a famlia e a
criana ao Conselho. O Conselho solicita um relatrio escola. Quando a famlia no
adere ao encaminhamento realizado, quando precisa de outros encaminhamentos,
encaminha pra Vara da Infncia... obrigao da delegacia comunicar o Conselho
Tutelar. Fico puta quando no encaminham, como quando um delegado chamou os
pais da criana e fizeram com que assinassem um termo de responsabilidade. Esta no
a funo da polcia. Muitos no sabem disso, deste procedimento. diferente no caso
do adolescente, onde se deve avisar a Fundao CASA, antiga FEBEM, e Vara pra
que eles tomem as decises e os encaminhamentos necessrios... A delegacia faz um
BO e diz que os pais devem procurar o Conselho Tutelar. No BO tem um item que
consta encaminhamentos ou providncias, onde a delegacia especificar se for
adolescente: Vara da Infncia e Fundao CASA e, quando se tratar de criana:
Conselho Tutelar e Vara da Infncia.
96
comparece, chama o Conselho Tutelar... na madrugada... tenta localizar a famlia. Se
no quer vai pro CRECA, se vem d advertncia e manda pra Vara explicando.
Se os pais no tiverem, tem que comparecer delegacia. O delegado, mesmo
no chamando o Conselho Tutelar, deve remeter relatrio pra ns, pra gente tomar
conhecimento e a gente acompanhar... termo de advertncia e medida de proteo.
97
Ficam sem base pra onde encaminhar. Como pouco no sabem se ligam pro
Frum, pro Ministrio Pblico, pro Conselho Tutelar. As delegacias e estes mesmos
rgos no sabe quais so os procedimentos.
98
No caso abaixo foi dito que a delegacia sempre chama o Conselho Tutelar, o que
pode ser justificado pela possibilidade dos procedimentos serem diferentes entre as
prprias delegacias. Para este conselheiro, o encaminhamento Justia da Infncia e
Juventude est submetido a condies de negligncia dos pais, quando do no
cumprimento da medida de proteo anteriormente aplicada. Atribuiu a competncia
como sendo do Conselho Tutelar e a aplicao das medidas de proteo pelos
conselheiros:
Quando estas crianas so pegas em flagrante, vo pra delegacia... acionam
a militar, a GCM, tentam entrar em contato com a famlia. Chegando l [na delegacia],
sempre chamam o Conselho Tutelar... mesmo se os pais estiverem l, porque tem que
ter alguma medida. Manda pro Conselho pra t aplicando medida protetiva... Pra Vara
s quando h negligncia dos pais... se fizemos encaminhamentos e no foi feito,
manda pra Vara, porque l tomam as medidas cabveis... at perder a guarda.
aplicadas;
quando
do
reconhecimento
da
necessidade
de
99
Pde-se acompanhar que a competncia do Conselho Tutelar nas situaes de
ato infracional praticado por criana no foi considerada uma atribuio inequvoca.
Nos relatos dos conselheiros entrevistados, o encaminhamento dado inicialmente, em
sua maioria, pelas delegacias, em parte determinou o curso e o discurso sobre os
procedimentos dos conselheiros. Isso porque, como acompanhamos, em muitas
situaes os casos no chegam ao Conselho Tutelar, o que leva constatao da
hiptese destas situaes serem encaradas como casos de polcia58.
Na prtica, portanto, a maioria das situaes de crianas que praticaram ato
infracional so primeiramente recebidas e atendidas pelo policiamento da cidade,
podendo ser encaminhadas delegacia, justia ou ao Conselho Tutelar, mesmo na
ausncia de critrios de procedimentos - para esta conduo. Manifesta-se assim o
poder do policiamento em determinar, ao menos inicialmente, o destino destas
crianas.
Tracemos parnteses para apresentar a oposio oferecida por Digicomo (s. d.).
Apesar de o autor reconhecer a aplicao das medidas de proteo como sendo uma
atribuio do Conselho Tutelar, enfatiza que a formalizao da apreenso da criana e
a necessria apurao da infrao, sempre cabem polcia (p.1). Por outro lado, no que
tange garantia de proteo da criana, enfatiza que a comprovao irrelevante, j
que o Conselho Tutelar pode intervir sempre que houver qualquer das situaes
contempladas pelo artigo 98, que deve ocorrer logo aps a notcia da ocorrncia,
independentemente da concluso das investigaes, por parte da polcia judiciria,
acerca da autoria e da materialidade da infrao. (p.2).
O autor condiciona a apreenso da criana ao necessrio procedimento
investigatrio, dada a possibilidade de co-autoria (de participao de adolescente ou
imputvel), de situaes de infrao considerada grave ou crimes de ao penal pblica
incondicionada59, alm da necessria formalizao da apreenso das armas utilizadas e
58
Situao e interpretao idnticas da pesquisa de Kaminski (2002) realizada em Porto Alegre (RS). O
encaminhamento ao Conselho Tutelar pelas polcias e segurana privada representou 54,17% dos casos.
Em suas palavras: a criana que comete o ato infracional ainda continua sendo vista como um caso de
polcia por grande parte da nossa sociedade e de nossas instituies. (p.116).
59
Conforme definio trazida por Nufel (1969), ao pblica aquela promovida por denncia do
Ministrio Pblico, dependendo, quando a lei o exigir, de requisio do Ministro da Justia, ou de
representao do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo, e que tem por objeto pedir a
represso ou punio para aquele que haja infringido lei penal substantiva. (p.78). So duas as
modalidades: ao pblica plena ou independente (incondicionada) que de iniciativa livre do
Ministrio Pblico e a ao pblica condicionada ou dependente que condicionada pela requisio
do Ministro da Justia ou pela representao do ofendido, nos casos expressos em lei (p.78).
100
do objeto material da infrao, eventualmente apreendidos em poder da criana (arts.
240 a 250, do Cdigo de Processo Penal) (p.3).
O autor, no entanto, enfatiza a necessidade de existir delegacias especializadas,
pois no considera o ambiente das delegacias de polcia ideal. Sugere ser necessrio
ambientes que possam contar com profissionais capazes de agilizar e otimizar o
atendimento prestado a crianas acusadas da prtica de ato infracional e sintetiza (p.5):
Assim sendo, necessrio alertar e orientar os rgos responsveis pela segurana
pblica e proteo criana, no sentido de evitar a prtica usual porm equivocada
do encaminhamento da criana acusada da prtica de ato infracional notadamente
quando correspondente a crime de ao penal pblica incondicionada -, sem maiores
cautelas e formalidades, direta e unicamente ao Conselho Tutelar, como se fosse lcito
e/ou admissvel a este rgo de defesa dos direitos infanto-juvenis, substituir o
indispensvel papel que cabe polcia judiciria na investigao da infrao em todos
os seus detalhes. (p.5)
maioria,
so
rigorosamente
republicanos,
zelosamente
cumpridores
dos
101
E complementa a seguir:
Para evitar... aberraes, o Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do
Adolescente de cada municpio deve emitir resoluo organizando o programa (previsto
no artigo 90, I do Estatuto) de orientao e apoio scio familiar (numa linha de ao
denominada proteo jurdico-social, nos termos do artigo 87, V do Estatuto), com
assistente social e advogado intervindo obrigatoriamente, em todos os casos em que
crianas e adolescentes forem vtimas ou forem acusados de serem... vitimadores. (Sda,
2007, p.27)
102
Segundo a crtica de Pontes Junior (Pontes Junior & Moroni, 2003), a apreenso
em flagrante de criana ilegal, pois sua medida exclusivamente de proteo. Por este
motivo, sua passagem por delegacia de polcia ou internato implicaria o mesmo ato
delituoso. (p.759). Entretanto, no mesmo texto, o autor observa que a conduo da
criana autora de ato infracional pode ser feita mediante mandato expedido por
autoridade judicial competente e acrescenta que ainda assim, a criana dever ser
levada imediatamente ao magistrado, o que discordaria da referida competncia do
Conselho Tutelar no atendimento destes casos e do encaminhamento aos pais ou
responsvel (p.759).
103
Soma-se aos problemas apresentados, a objeo n 369 feita ao artigo 230 do
Estatuto por Gouveia (citado por Cavallieri, 1997), ao mencionar que O artigo inibe o
encaminhamento referido no art. 101, I que versa sobre o encaminhamento aos pais
ou responsveis, mediante termo de responsabilidade, considerado procedimento
cabvel do Conselho Tutelar enquanto medida protetiva aplicvel aos pais ou
responsvel em situaes, dentre outras, de ato infracional praticado por criana (p.128).
Apesar da impossibilidade de apreenso, como mostra o texto deste autor, pode
haver o que ele chamou de conduo da criana autora de ato infracional. Sem
justificar ou exemplificar a adoo do termo, ficamos sem poder aprofundar a questo,
restando-nos o precioso testemunho dos conselheiros das diferentes prticas realizadas,
muitas vezes explicitamente equivocadas, pelo policiamento e delegacias da cidade:
O primeiro passo [da delegacia] a advertncia, d chamada na criana e
adverte os pais e encaminha pro Conselho Tutelar... - d chamada na criana e
adverte os pais [itlicos nossos]
... S se a criana coloca a vida do outro em risco ou se a criana est
acompanhada, se no, no d nada. Se no pode prender nem punir a criana
infratora, a polcia acha que no tem o que fazer. - no pode prender nem punir a
criana infratora, a polcia acha que no tem o que fazer [itlicos nossos]
Dependendo do delegado (muitos tm dvidas), chama os pais e faz isso com
os pais: [aplica] termo de responsabilidade... Geralmente, quando os delegados no
conseguem localizar os pais acionam, a, o Conselho Tutelar. Ficam muito perdidos e
ligam pro Conselho Tutelar... Tem delegado que faz direto pra Vara, tem delegado que
encaminha pro Conselho... h pouca informao. Geralmente entregam pra famlia e se
no achar ligam pro Conselho... H discusso sobre os procedimentos... criana foi
pega furtando, roubando. Qual a posio do delegado? No h um procedimento
concreto a ser seguido... a posio da polcia, da Secretaria de Direitos Humanos, qual
deve ser o procedimento? - (muitos tm dvidas)... termo de responsabilidade... h
pouca informao... Qual a posio do delegado? No h um procedimento concreto a
ser seguido... a posio da polcia, da Secretaria de Direitos Humanos, qual deve ser o
procedimento... [itlicos nossos]
Da delegacia de polcia vai direto pra Fundao CASA. a mesma coisa. a mesma coisa [itlicos nossos]
Os referidos artigos do ECA trazem, portanto, objees aos artigos 105, 101 e
136 do Estatuto, promovendo certa consistncia ao mal-entendido, refletido na atuao
das polcias, delegacias e na prtica dos conselheiros tutelares. Dessa forma, retomando
o termo empregado por Pontes Junior (Pontes Junior & Moroni, 2003), consideramos
que a conduo da criana deva ser submetida a questionamentos, como por exemplo:
seria da competncia da polcia a apreenso (ou mesmo a represso) e o
104
encaminhamento da criana delegacia e desta ao Conselho Tutelar, Justia da
Infncia e Juventude ou mesmo Assistncia Social? Este poder no determinaria a
perda da autonomia conferida ao Conselho Tutelar e, portanto, como quer o Estatuto,
dos conselheiros, na competncia para promover o(s) encaminhamento(s) necessrio(s)
aos casos?
Tavares (citado por Cavallieri, 1997) sintetiza esta objeo (n 370),
concordando que estes artigos (Arts. 230 e 231) violam outros artigos do ECA alm de
apresentar redao defeituosa por englobar criana e adolescente, quando apenas este
ltimo possvel da apreenso referida. A criana, por fora do art. 105, ter o
tratamento do art. 101, que no prev tal medida (p.128).
Em suma, falar em apreenso de criana (menor de 12 anos de idade), mesmo
em flagrante pela polcia, discorda dos artigos 105, 101 e 136 do ECA que determina a
competncia no atendimento destes casos pelo Conselho Tutelar, do encaminhamento
aos pais ou responsvel legal, mediante termo de responsabilidade e da exclusiva
aplicao das medidas de proteo. No entanto, consideramos que os contrapontos
levantados meream melhor ateno, mas, por ora, deixaremos estas questes em
aberto62.
105
seguir que o entendimento destas situaes parte importante no encaminhamento dado
a estes casos e so, por sua vez, tambm diferentes e complexos.
Em algumas entrevistas os conselheiros discordaram da utilizao conjugada dos
termos criana infratora ou no concordaram com a possibilidade da prtica de ato
infracional por criana e/ou no consideraram o comportamento da criana como delito.
Neste sentido, anota Garrido de Paula (2006): A criana, ainda que no Estatuto da
Criana e do Adolescente seja destinatria somente de medidas de proteo,
objetivamente realiza os elementos descritos no tipo penal. (p.26).
No caso abaixo, o conselheiro no considerou a possibilidade de existir criana
infratora por no entender certos comportamentos como atos infracionais. Segundo o
entrevistado, uma criana no teria habilidade para isso e aludiu, de maneira
equivocada, medida socioeducativa de internao (inciso VI do art. 112):
No tem criana infratora. O que tem criana explorada no trfico, que usa
drogas. Criana no tem habilidade pra isso, como usar uma arma. O que acontece so
os pequenos furtos, como em colgios, que roubam celular, etc. Mas isso no
considerado infrao pra encaminhar pra Fundao CASA.
106
O prximo relato assemelha-se ao anterior. O conselheiro referiu-se ao ECA
para dizer que no considera o ato infracional praticado por criana. Fez referncia a um
procedimento da delegacia de encaminhar a criana ao Departamento das Execues da
Infncia e Juventude (DEIJ), onde, segundo ele, aguardaria um parecer judicial,
incorrendo em julgamento a partir dos 12 anos de idade. No entanto, fez meno
aplicao de medida protetiva de orientao como sendo procedimento do Conselho
Tutelar:
Criana menor de 12 anos no pratica ato infracional perante o Estatuto. No
entra como ato infracional... os pais so chamados e orientados... Tem um delegado
que insiste em dar como ato infracional... ns, conselheiros, no vemos como ato
infracional... Quando pego no ato infracional... dependendo da delegacia, da escola,
for pego roubando, portando arma, vai pra delegacia, a vai pro DEIJ que fica na
Piratininga... colocada num lugar pro parecer judicial. Vo ser julgados a partir dos
12 anos... No Conselho Tutelar tenta orientar, garantir medida de proteo...
107
responsabilidade como sendo do Estado e da famlia e versou sobre a dificuldade da
atuao do Conselho Tutelar nestes casos, por estarem representando uma funo tpica
do judicirio:
... no se trata de criana infratora, mas de criana que violou o seu prprio
direito por alguma coisa que j est acontecendo por parte do Estado, da famlia...
Quando a criana comete um ato infracional, complicado pra ns conselheiros, pois
estaramos representando o judicirio.
108
O entendimento das situaes so assim diferentes e revelam a ausncia de
critrios objetivos na definio de ato infracional praticado por criana. Apesar da
definio trazida pelo Estatuto da conduta descrita como crime ou contraveno
penal, alguns conselheiros ofereceram interpretaes subjetivas, submetendo-as,
muitas vezes, a seu crivo pessoal (Art.103 do ECA). Situao semelhante encontrada
por Kaminski (2002) o fez notar:
Fizemos uma classificao entre trs definies preponderantemente por eles
adotadas: objetiva, subjetiva e negativa. Consideramos como uma definio objetiva
aquela que levou em considerao apenas critrios objetivos para definir o
enquadramento do caso apresentado, como a constatao da violao do direito de outro
e a previso da conduta em lei (legalidade). A definio subjetiva, ao contrrio, levou
em considerao todas as circunstncias antes apontadas, sempre dependendo de uma
avaliao pessoal, pelo que no significa estar simplesmente definido em lei ou ter
causado dano ao direito de outrem. Por fim, a definio negativa aquela em que o
conselheiro entrevistado negou a existncia de ato infracional para a criana,
entendendo-a impossibilitada de pratic-lo. (p.129)
109
110
111
Muitas vezes, como visto nos excertos anteriores, este aspecto foi relacionado
culpabilizao dos pais como por falta de educao, ser desestruturada, falta
de firmeza, negligncia ou na perda dos costumes familiares. Soma-se a isso,
como foi observado, as consideraes feitas em algumas poucas entrevistas de
ausncia de punio, como no existe punio ou no se faz nada nestes casos.
Em apenas uma entrevista, uma conselheira considerou de maneira objetiva a
necessidade de punio e reduo da maioridade penal para os atos infracionais
praticados por criana:
Deveria ter alguma coisa a mais. A pena muito leve pra menor de 12 anos.
Chegam dizendo: pra mim no pega nada mesmo. Deveria o ECA mudar um pouco,
dar algo mais pra menor de 12 anos. Tem criana de 10 anos que j sabe mais que a
gente.
112
Se cogitarmos de uma comparao de seu atendimento com o atendimento
judicial prestado ao adolescente infrator denotamos, em favor deste, um explcito rol de
direitos individuais e de garantias processuais que devem ser assegurados [Arts. 106
111 e 171 e 190]. Em sua apresentao, o adolescente tem direito presena de seus
pais ou responsvel, ou de pessoa por ele indicada, que sero incontinente comunicados
da apreenso e do local onde se encontra [Art. 107]. Tem direito tambm a um defensor
tcnico (advogado), ao cumprimento do devido processo legal, e ao exerccio da ampla
defesa, com todos os meios e recursos a ela inerentes [Art. 111]. A criana, como o
adolescente e o adulto [no entanto], um sujeito de direitos, os quais so conferidos de
forma universal pela Constituio Federal (art. 5, I). (Kaminski, 2001, p.10)
3.2.4. Encaminhamentos
Conforme bem trouxe um conselheiro: Menor de 12 anos pode matar, fazer o que for. No pega
nada. No tem quem responda... [O Conselho Tutelar] acompanha, encaminha pra psiclogo, pra escola,
ncleos socioeducativos [programas sociais] pra fazer coisas tarde, porque medida pra criana no
tem.
113
entanto, foi insuficiente para uma observao mais precisa sobre esta questo. Contudo,
importante frisar, como fez Kaminski (2002), que o atendimento individual sempre
problemtico, pois:
a ao coletiva, a heterogeneidade, o exerccio dialtico das diferentes opinies,
a deciso e o encaminhamento conjuntos so questes que sempre devem ser garantidas
como forma de evitar o retrocesso autoritrio e arbitrrio presente na antiga lei de
menores. (Kaminski, 2002, p.172)
advogado),
abrigos
(casas
de
acolhimento),
incluso
64
114
Quanto ao abrigamento (acolhimento em entidade), este somente deve ser
considerado quando forem esgotadas todas as demais medidas, pois, O abrigo medida
provisria e excepcional, utilizvel como forma de transio para a colocao em
famlia substituta, no implicando privao de liberdade [itlicos nossos] (Art. 101 do
ECA). Cabe ressaltar que, quando aplicada pelo conselheiro, o abrigo deve comunicar
imediatamente ou at o segundo dia til, Justia da Infncia e Juventude, pois o
retorno famlia natural ou ampliada, assim como o encaminhamento para a adoo,
so procedimentos da competncia do juiz (Art. 93 do ECA).
Nas entrevistas realizadas, no foi encontrado relato que fizesse meno
aplicao desta medida com intuito implcito de medida punitiva, como privao de
liberdade. Ao contrrio, na maioria das vezes, a medida foi considerada com ressalvas e
crticas pelos conselheiros:
O ltimo recurso o abrigamento.
Quando a famlia no reage aos encaminhamentos, faz-se o abrigamento.
Quando a criana no reage, tenta fazer com que a famlia retome a situao. Se a
famlia est disposta, no abriga. O abrigamento s feito em casos excepcionais
mesmo.
Mes chegam e diz: no dou conta mais dessa criana, pode ficar a que eu
no dou mais conta. Se tem hiperatividade, questo de sade, vamos cuidar. Mas a, as
mes preferem deixar, abrigar... a lei do engano. Resgatar os valores familiares...
[Relata um caso] a famlia era desestruturada... Se a me alcolatra,
drogada, se no fica com os filhos... o juiz que vai determinar. Pobreza no significa
que tem que tirar a criana, mas tm casos que precisa ser resguardada.
115
116
revelando tratar-se de um problema de alta complexidade no que tange funo de
conselheiro tutelar, j que a mera determinao de medidas no suficiente para o
ressarcimento e garantia dos direitos (p.260). Dessa forma, conforme a mesma
pesquisa, Sem entidades e programas de atendimento, esta eficincia na aplicao de
medidas fica sem efeito, e difcil que o Conselho Tutelar consiga cumprir seus
objetivos. (p.260).
Um plano de interveno seria necessrio. No existe nenhum trabalho pra
avaliar o que acontece com estas crianas e suas famlias e encaminhar. O certo seria
a criana num perodo frequentar a escola e noutro perodo receber atendimento com
psiclogo. Medidas protetivas que hoje no existem. Seria necessrio uma srie de
medidas. No tem nada e por isso h probabilidade de reincidncia. Se a criana
induzida ao crime, ela continua sendo induzida. Se a criana comete infrao por
necessidade, ela vai continuar com a necessidade do ato. Em regra, no tem
atendimento. O Estado, nestes casos, nem pune nem protege.
[Medidas de proteo] acabam no sendo atrativas, no atende a criana j
violada. O ncleo [nome do ncleo] no est capacitado neste contexto... No h
poltica pra aplicar estas medidas. O Estado acaba ficando sem opo e manda pra
internao [?]. No temos delegacias especializadas, com pessoas especializadas, que
uma violao... No sabe o papel de cada um, a rede no se conhece. preciso todo
um contexto. Os servios sociais precisam estar interligados. Olhar no contexto
social, educacional e de sade.
O Brasil um tratado de Tordesilhas... O governo est violando, como
cobrar da famlia? Muitas vezes a me sai pra trabalhar e as crianas no tm onde
ficar... A culpa do Estado que viola o direito... Escolas, creches... preciso lugares
pra encaminhamentos, na regio no tem CAPSi... As mes correm pra creche, correm
pro posto!... O Estado, a mquina, no ajuda. A Assistncia Social no ajuda.
O CRECA, no sei no que isso ajuda, mas onde temos que encaminhar... O
Estado no ajuda. As escolas, apesar da lei, continuam sendo um problema... Tinha que
mudar pra melhor. A gente luta. Vamos acreditar que as coisas vo melhorar no
Brasil... Muitas crianas necessitadas, vo para a cracolndia, para o Vale do
Anhangaba.
A escola um direito na Constituio... No existe quantidade ideal pra
atender como deveria... Situao de misria, abandono, que falta tudo, qual o
estmulo? Estado tem 90% de culpa no cartrio... sem oportunidades ficam muito
vulnerveis... Se propusessem Polticas Pblicas, esportes, etc.
O Estado bastante omisso com relao a equipamentos.
Vulnerabilidade social... T falho. Polticas Pblicas pra criana e
adolescente no existe. Falta verba no CRAS. As famlias ficam abandonadas... esta
famlia [referindo-se a uma famlia que se encontrava no Conselho Tutelar] no tem
cesta bsica, vo passar fome.
parcerias ou em rede.
117
Voc no tem onde pr pra tratamento... Clnica de recuperao, voc no
encontra. Acabamos sendo negligentes porque no conseguimos dar o encaminhamento
necessrio.
H dificuldade porque a rede fragilizada... Polticas Pblicas na regio, na
cidade... Uma poltica pra criana e adolescente. No precisa de programas que
chuva de vero, muda a cor, muda o partido. poltica direcionada... Cidade de So
Paulo, a Assistncia Social tem dificuldade de resolver a situao, a Sade tambm...
Drogas: problema de Sade Pblica, a cracolndia tem adolescente de toda a cidade.
Projetos, ncleos socioeducativos, tm muito pouco na regio...
Acompanhamento, preveno... encaminhamentos mais efetivos, mais
estrutura. Comeando por a, j ajudava. A rede de atendimento psicolgico
precria. Na UBS tem um psiclogo pra atender toda aquela regio... fica muito tempo
na fila.
Os centros so pouqussimos... [nome da regio] bem desprovido desse tipo
de atendimento, no tem onde colocar... Porque no tem muitos parceiros. Faltam
parceiros, realmente, faltam parceiros.
A falta de Polticas Pblicas causa um temor tamanho. Precisamos de gente
sria trabalhando nos direitos da criana e do adolescente. Precisamos de Polticas
Pblicas decentes... Mais fcil gastar dinheiro com priso... do que com educao e um
programa eficaz de orientao pra famlia.
No h poltica pra aplicar estas medidas [de proteo]
118
funo de serem agentes sociais que tm como cerne de sua atuao a visada pela
garantia de direitos.
Assim, o lugar dos conselheiros tutelares lugar de sua competncia assemelha-se funo das medidas de proteo, isto , partem da restrio de direitos e
visam a sua garantia; seja esta visada em decorrncia da ameaa ou violao por parte
da famlia ou Estado, assim como em razo de sua prpria conduta, como na prtica de
ato infracional por criana. Pois bem, para considerarmos a problemtica da restrio e
da garantia de direitos, encaminhamos o leitor aos desdobramos a seguir.
119
E como no encontrava meios, e sim uma barreira na sua frente (todos queriam tratar os
Capites da Areia ou como a criminosos ou como as crianas iguais quelas que foram
criadas com um lar e uma famlia), ficava como que desesperado. Por vezes ficava
atarantado.
120
4. GARANTIA E RESTRIO DE DIREITOS
Questes como a atribuio ou no de ato infracional praticado por criana, o entendimento destas
medidas como sendo garantistas ou restritivas de direitos e a competncia no atendimento dos casos
envolvendo o ato infracional praticado por criana.
67
Na verdade, entendemos que possvel ainda ampliar a discusso acerca deste assunto, por se tratar da
hiptese-questo central deste trabalho.
121
Dessa forma, empreenderemos um estudo que problematize a garantia e a restrio de
direitos no entendimento da situao da criana autora de ato infracional e a aplicao
das medidas de proteo, por meio da reflexo sobre o lugar da criana fora-da-lei.
Como desenvolveremos, a criana autora de ato infracional encontra na lei
estatutria a interpretao de que est fora-da-lei (ao ser infratora por cometer um
delito) ou mesmo ao ser considerada em situao de risco (por estar fora daquilo que
lhe garantido pela lei, enquanto causa ou consequncia de ato infracional). Entretanto,
como poderemos igualmente acompanhar, as medidas de proteo revelam um lugar de
acolhimento oferecido pela lei, j que, atravs do rgo do Conselho Tutelar, a criana
pode ser recebida pelo dispositivo de interveno legal (quando ameaada, violada ou
mesmo quando autora de ato infracional) pelos conselheiros tutelares que, ao aplicar as
medidas protetivas, recebem a priori a incumbncia de zelar pelos seus direitos. Nesse
sentido, o lugar oferecido criana fora-da-lei pode se revelar, ao mesmo tempo, fora
e dentro da lei.
O tema da criana autora de ato infracional sob medidas de proteo chama
ateno, portanto, para o eixo de suas entrelinhas, isto , o sob onde se entrelaam a
criana autora de ato infracional e as medidas protetivas. Dessa forma, ser possvel
refletirmos que, aos sujeitos considerados fora, isto , fora daquilo que lhes
garantido pela lei, ao ser ameaado, violado ou mesmo infrator, o ECA garante
intervenes que visem os seus direitos (ao menos sob a pena da lei).
68
Cabe lembrar que, quando da criao dos Conselhos Tutelares, buscou-se aliviar as vias de
competncias jurdicas judiciais. Ao atender situaes jurdicas (da norma, relativo ao direito) no
judiciais (relativos jurisdio, justia), o Conselho Tutelar passou a ter autonomia na atuao
administrativa quando os direitos de crianas e adolescentes so ameaados ou violados.
122
Conselho Tutelar enquanto organismo pblico de defesa dos direitos de crianas e
adolescentes - dentro do paradigma da Proteo Integral69.
Por ser o rgo responsvel, em primeira instncia, nas situaes de ameaa ou
violao de direitos, inclusive em razo de conduta descrita como ato infracional
praticado por criana70, o Conselho Tutelar considerado competente para a aplicao
das medidas de proteo71, isto , para requisitar e fazer cumprir os encaminhamentos
considerados necessrios e elegidos em colegiado. Pode-se dizer, portanto, que a funo
de conselheiro se origina da possibilidade da no garantia de direitos e tem como
objetivo a garantia do direito ameaado ou violado. Em outros termos, parte da restrio
e busca a garantia, situando-se no meio72.
Este lugar, no entanto, por vezes se mostrou movedio quanto competncia nos
casos de infrao perpetrada por criana. Apesar da maioria dos conselheiros
entrevistados e dos autores consultados73 permitirem dar fundamentao a esta referida
competncia, consideramos as devidas oposies oferecidas por conselheiros e outros
autores como carecedoras de ateno. As divergncias apresentadas demonstram a
necessria realizao de debates sobre o assunto, pois, como salienta Kaminski (2001),
trata-se da dificuldade que o Conselho Tutelar (e todos) tem, de entender o seu papel e
a forma como deve agir diante da situao da criana que pratica um ato infracional
(p.3).
Consideramos igualmente necessrio, a extenso do debate quanto ao papel das
polcias e delegacias no atendimento oferecido a estes casos; assim como quanto aos
procedimentos de encaminhamento Justia da Infncia e Juventude, ao Conselho
Tutelar74 ou mesmo Assistncia Social. Dessa forma, a pesquisa de campo mostrou ser
69
A Doutrina da Proteo Integral no Brasil decorrente da Constituio Federal de 1988, reiterada pelo
Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) de 1990, em que crianas e adolescentes passaram a ser
prioridade absoluta do Estado, da famlia, da sociedade e da comunidade, enquanto sujeitos de direitos
(Art. 4, ECA).
70
Artigos 98 e 105, respectivamente (ECA).
71
Presente na maioria dos relatos dos conselheiros tutelares entrevistados, em consonncia com os artigos
98, 101, 105 e 136 do Estatuto.
72
Como pudemos acompanhar no relato dos conselheiros quanto ao dia a dia, as atribuies e as
dificuldades encontradas no exerccio de sua funo: o conselheiro tutelar muitas vezes se apresenta como
um media-a-dor.
73
Autores que seguem o pressuposto da letra do artigo 105 do Estatuto: Ao ato infracional praticado por
criana correspondero as medidas previstas no Art. 101, seguida do inciso I do artigo 136 que versa
sobre as atribuies do Conselho Tutelar em atender as crianas e adolescentes nas hipteses previstas
nos arts. 98 e 105, aplicando as medidas previstas no Art. 101, I a VII (ECA).
74
Insere-se nesta discusso, o carter inconstitucional ou no da apreciao do ato infracional pelo rgo
do Conselho Tutelar.
123
impretervel a discusso acerca do papel dos organismos pblicos no atendimento e
encaminhamento destes casos75.
Apesar de representarem uma minoria significativa, alguns conselheiros no
atentaram s diferenas entre medidas socioeducativas e medidas protetivas, a
populao a que se aplicam e em quais situaes so aplicadas pelo Conselho Tutelar.
De forma semelhante, a interpretao das situaes, especialmente quanto ao conceito
de ato infracional (por vezes entendido como critrio para a reduo da maioridade
penal), foram permeados por diferentes interpretaes, muitas delas subjetivas, isto ,
no respaldadas pelo conceito de ato infracional definido pela lei. Podemos considerar
estes pontos como questes que carecem elucidao (o que poderia ser feito por meio de
capacitao dos Conselhos Tutelares, o que entendemos como atividade que pode ser de
formao e no de informao)76.
Pudemos acompanhar que a geografia separatista da cidade segrega uma
populao carente de servios pblicos (servios considerados garantias de direitos de
crianas e adolescentes), sendo a no concretizao dos planos de governos um dos
fatores apontados pelos conselheiros entrevistados e pelo levantamento terico, como
provocadores desta marginalizao. Neste sentido, foi digno de nota que, em 30
entrevistas, os problemas de comportamento ou atos infracionais praticados por criana,
foram relacionados situao de risco. Tais situaes, como vimos, fazem meno
ameaa ou violao dos direitos: I por ao ou omisso da sociedade ou do Estado, II
por falta, omisso ou abuso dos pais ou responsvel e III em razo de sua conduta
(Art. 98 do ECA).
Importante retomarmos que justamente nas periferias da cidade, o lugar onde
se encontram o maior nmero de registros de violncia contra os direitos humanos, j
que, como salienta Endo (2005), certos espaos marcam zonas de excluso, nas quais a
desigualdade e a violncia determinam sua condio de no-cidade, de no-lugar
(p.27). Consideramos que uma poltica centrada na aspirao de controle, escamoteia
sua ao vulgar de assassinar o marginal, como se se pudesse apagar a margem de uma
folha de papel. A margem , pois, quem faz a fronteira, sinalizando que algo est errado
ou equivocado, ao mesmo tempo, com o dentro e o fora.
75
A maior contribuio que este trabalho pretende trazer encontra-se, simultaneamente, na elucidao e
constatao da necessidade do debate, preferencialmente democrtico, isto , realizado pela ampla gama
dos atores envolvidos e interessados no tema da criana autora de ato infracional.
76
Frente ausncia de discusses sobre o tema, entendemos com Brancher e Aguinsky (2006) que
Nunca demais lembrar: na ausncia de norma, em circunstncias de desigualdade de poder, que
prevalece como soluo a imposio da lei do mais forte. (p.471).
124
O Conselho Tutelar encontra limites em sua atuao, pois depende do bom
funcionamento e da articulao da rede de ateno infncia e juventude. Mas o
discurso dos conselheiros no se restringe impotncia. Ao contrrio, revelam crticas
sociais e polticas que apontam os furos nas medidas de proteo, reconhecendo a
necessidade do bom funcionamento da mquina estatal no mbito das polticas pblicas.
So agentes da sociedade cuja prtica escapa a qualquer possibilidade de passividade,
pois, ao forar o cumprimento dos servios pblicos, visam efetivao das garantias
de direitos de crianas e adolescentes, dentro dos limites de sua prpria competncia.
Conforme a maioria dos relatos, reconhecem ainda que, diante do novo
paradigma, o problema da infncia e juventude no se restringe a um problema
exclusivo do Estado (velho paradigma), mas a um problema de todos: famlia, sociedade
e Estado. Assim, pode-se afirmar, com os autores que:
Tanto o texto legal do Estatuto quanto e sobretudo seus comentrios pelos
doutrinadores so permeados pela ideia de que a efetividade dos direitos ali dispostos
dependem da absoro de um tica de co-responsabilidade, capaz de respeitar a
realidade complexa do fenmeno social subjacente operao da incidncia da norma
jurdica, para tanto considerando que a soluo de cada caso concreto tem por
pressuposto, no campo da apreenso da respectiva realidade, uma abordagem
interdisciplinar, e, no campo das prticas intervenientes, de uma ao necessariamente
interinstitucional e articulada. (Brancher e Aguinsky, 2006, p.472)
Importante observar que este item de suma importncia para o trabalho como um todo. No entanto,
peo licena ao leitor se, por ventura, a leitura se mostrar densa.
125
como el ECA claramente basada en el modelo de la responsabilidad. (Mndez,
2006, pp.20-21)
78
Chamam a ateno, neste contexto, as linhas do artigo 98 do projeto de lei do Estatuto (anterior a sua
promulgao) que assim expressava: Art. 98. Considera-se em situao de risco pessoal e social a
criana ou o adolescente: I - que no tem habitao certa nem meios de subsistncia, em virtude de falta,
ao ou omisso dos pais ou responsvel; II - quando no recebe ou impedido de receber o ensino
fundamental e obrigatrio, correspondente sua idade, por ao ou omisso dos pais ou responsvel; III envolvido direta ou indiretamente com a prostituio ou utilizado em espetculos obscenos; IV - que
freqenta habitualmente ambiente prejudicial sua formao moral, ou nele tenha a sua morada; V vtima de maus-tratos, opresso, explorao ou abuso sexual impostos pelos pais ou responsvel; VI dependente de bebidas alcolicas, substncias entorpecentes, medicamentosas, txicas ou outras
potencialmente prejudiciais sade, sem atendimento adequado pelos pais ou responsvel; VII - com
grave inadaptao familiar ou comunitria em virtude de ao ou omisso dos pais ou responsvel; VIII responsvel pela prtica de ato infracional. [itlicos nossos] (Corregedoria dos Conselhos Tutelares do
Municpio de Porto Alegre/RS, 2000, pp16-17).
126
remetem s descritas situaes irregulares que se baseavam num suposto superior
interesse do menor do Cdigo de Menores de 197979.
Apesar da mudana de paradigma, ou seja, de crianas e adolescentes como
sujeitos de direitos, a denominao referente ameaa ou violao de direitos faz eco
antiga Doutrina da Situao Irregular. Pode-se dizer, desse modo, que a situao de
risco pessoal ou social define as irregularidades hoje previstas no artigo 98 do ECA e
determina a necessidade de interveno da lei, atravs das medidas de proteo:
O princpio de exigibilidade, nesse caso, diz-nos que o desvio da norma, sempre
que ocorram as trs condies por ela referidas, autoriza cidadania (atravs do direito
constitucional de petio), ao Conselho Tutelar, atravs da requisio, ao Ministrio
Pblico, atravs da representao em juzo, e autoridade judiciria, em deciso
fundamentada, buscar os fins sociais a que o Estatuto se destina. [itlicos nossos] (Sda
et al., 2003, p.317)
127
de direitos. A primeira concepo versa sobre a ameaa ou violao dos seus prprios
direitos. Neste sentido, observa Engel (Sda et al., 2003): Surge, porm, na letra da lei,
entre os responsveis pela ameaa ou violao dos direitos da criana, um terceiro
agente ela prpria (a criana), em funo de sua conduta. (p.318).
A autora aponta que o ato infracional praticado por criana ou adolescente
recebe, pela lei, uma limitao, ou seja, uma consequncia ao ato infracional que lhe
confere restrio de direitos. Pode-se inferir, neste sentido, que o prprio artigo que
versa sobre a garantia dos direitos de crianas e adolescentes que so ameaados ou
violados em seus direitos, ao mesmo tempo, pode voltar-se contra ela, isto , o mesmo
artigo diz que, em razo de sua conduta, a lei pode lhe auferir ameaa ou violao em
seus prprios direitos. A guisa desta interpretao, complementa a autora: Reconhece a
legislao que a criana e o jovem, em funo de uma dada conduta crime ou
contraveno reconhecida como ato infracional, possam vir a ter direitos ameaados
ou violados (p.318).
Para que se possa apreender a restrio de direitos quando da prtica de ato
infracional, preciso que nos atenhamos s linhas de um artigo fundamental do Estatuto
que versa sobre a interpretao da lei estatutria, a seguir:
Na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais e a que ela se
dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos e a
condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento. (Art.
6 do ECA)
128
exigncia de subordinao do obrigado medida jurdica prevista em lei. [itlicos
nossos] (Garrido de Paula, 2006, p.30). Neste sentido, complementa o autor:
Crianas e adolescentes so responsveis pelos atos infracionais que praticam.
O so desde o nascimento, porque a prtica de conduta descrita como crime ou
contraveno penal tem a eficcia potencialmente de determinar movimento na mquina
estatal de controle social da criminalidade (O crime, como desvalor social e
independentemente da idade de seu autor, determina iniciativas tendentes a coibi-lo,
variando os sistemas no que concerne qualidade e intensidade das sanes 80). A
realizao, ainda que parcial, de uma conduta tpica leva ao desencadeamento da sua
apurao ou inao ditada pela conscincia do mundo adulto de que o infante agiu
sem dolo. Explico. Uma criana de oito anos de idade pode voluntariamente derrubar
outra de um edifcio, dando resultado sua morte. Isto vai determinar, alm da lavratura
de um boletim de ocorrncia (Controle administrativo de ocorrncias policiais),
providncias judiciais ou jurisdicialiformes (Providncias a cargo do Conselho Tutelar)
que podem desaguar na aplicao de medidas em relao criana. [itlicos nossos]
(pp.30-31)
80
129
direitos (a qual se apiam as medidas de proteo) e a razo de sua conduta (como na
prtica de ato infracional), presente nas mesmas disposies gerais do artigo 98?
Assim, tanto na letra do ECA, como dos comentadores consultados sobre o
assunto, faz-se necessrio apontarmos um paradoxo ou talvez, mais exatamente, uma
dificuldade de entendimento. Parece-nos que o ato infracional, ao mesmo tempo em que
implica uma restrio de direitos (por isso das medidas enquanto consequncias
jurdicas), aponta para uma garantia de direitos (representada tambm pelas medidas
protetivas).
A lei determina medidas que devem levar em conta o fim social e a que elas se
dirigem, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos e a
condio peculiar de pessoa em desenvolvimento (Art. 6). Engel (Sda et al., 2003)
enfatiza a contradio da restrio de direitos, a inimputabilidade do menor de 18 anos
de idade e a diferena entre criana e adolescente, isto , alude a sano a sua
especfica populao. A autora resolve da seguinte forma a sua questo:
Conciliando estas premissas aparentemente contraditrias, assegura-se criana
at 12 anos que comete um ato infracional a preservao de todos os direitos
assegurados em lei, admitindo-se apenas para o adolescente infrator a restrio do seu
direito liberdade, e assim mesmo somente em casos considerados de extrema
gravidade e em condies especficas. Cumpre ressaltar, finalmente, que mesmo nestes
casos permanecem assegurados todos os seus demais direitos, no sendo admissvel, por
exemplo, negar-se escolaridade ou atendimento mdico a uma criana em funo de sua
m conduta. (Sda et al., 2003, p.318)
130
infracional, se sua medida exclusivamente de proteo, que no apresenta em seu
cerne nenhuma restrio implcita de direitos?
Ao nos remetermos aos incisos das medidas de proteo, talvez no seja possvel
atribuir uma restrio implcita de direitos e, atravs desta leitura, poder-se-ia dizer que
a criana autora de infrao encontraria na letra da lei a situao de que est sendo
ameaada ou violada em seus direitos, em situao de risco, por parte de outrem.
Deste modo, frente s dificuldades apresentadas, apresentamos a segunda
interpretao possvel. A segunda compreenso a de que o infrator est sendo
ameaado ou violado em seus direitos fundamentais, isto , ao direito vida, sade,
alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, etc. (Art. 4). Seguindo a lei estatutria,
nestes casos, a famlia, a comunidade, a sociedade em geral e o Poder Pblico no
estariam assegurando, com absoluta prioridade, os direitos presentes na lei.
Diante desta perspectiva, as medidas de proteo podem ser consideradas
essencialmente como no punitivas e, portanto, no restritivas de direitos83. Como
afirma Scheinvar (Sda et al., 2003), os motivos da aplicao das medidas protetivas,
pela tica do Estatuto, eximem o sujeito de qualquer ideia de punio, focalizando o
Estado enquanto responsvel por sua proteo. (p.325). A observao desta
comentadora faz com que questionemos, necessariamente, o que se entende por
restrio de direitos, ameaa ou violao, por sua prpria conduta. Torna duvidoso, no
sentido desta hiptese, que a conduta infracional, no entendimento das medidas de
proteo, indique restrio de direitos.
Nas pesquisas bibliogrficas feitas sobre o tema, bem como nas entrevistas
realizadas, encontramos a designao e a conjugao dos termos situao de risco.
Para Soares et al. (2003), Oliveira (2008), Sposato (2006) e Molaib (2006), as crianas e
os adolescentes em situao de ameaa ou violao de seus direitos so considerados
em situao de risco pessoal ou social. Para estes autores, o infrator encontra-se em
situao de irregularidade, ou seja, incluem na categoria de ameaa ou violao de
direitos, aqueles cuja conduta foi descrita como crime ou contraveno penal.
83
Concorda com esta aferio, Machado (2006). Segundo a autora, h ambiguidade na redao dos
artigos 105 e 112 do Estatuto que conduzem a equvocos, como o de considerar as medidas protetivas
como sendo medidas de carter sancionatrio, assim como considerar as medidas socioeducativas como
tendo carter protetivo (p.115). Exemplifica: Assim que, no raro, tem-se aplicado tambm a estes
[adolescentes], em carter sancionatrio medidas que a lei menciona como de proteo. Veja-se, por
exemplo, a tormentosa questo de imposio de tratamento psicoterpico ao adolescente que no padece
de transtorno mental, contra a vontade dele e contra a indicao clnica dos profissionais da Sade, como
condio para a extino ou abreviao da medida privativa de liberdade., denotando, assim,
desvirtuamento no entendimento das medidas protetivas e socioeducativas (p.115).
131
A relao entre o infrator e a situao de risco pode trazer, portanto, outra
interpretao. A situao de ameaa ou violao de direitos na esfera pblica ou privada
aproxima-se do exposto nos incisos I e II deste mesmo artigo (Art. 98), traduzindo-se
como uma disposio aleatria do inciso III. Conforme objeo n 151 oferecida por
Viana (citado por Cavallieri, 1997), a disposio destes incisos oferecem imprecises,
em suas palavras: Resultou enumerao imprecisa, incondizente com a pretendida
proteo integral. A frmula em razo de sua conduta a imagem da impreciso.
[itlicos nossos] (p.50).
De certa forma, podemos nos autorizar a seguir pela segunda linha interpretativa,
contrapondo-se a primeira que versava sobre a restrio de direitos, quando se trata da
aplicao das medidas de proteo criana autora de ato infracional. Nas palavras de
Kaminski (2002): Correto, assim, definir criana somente medida de proteo, pois
pela proteo que lhe falta que se d a sua infrao. (p.155). Ao no restringir
direitos, a criana encontraria na letra da lei, a efetiva ameaa ou violao de seus
direitos por parte da famlia, da comunidade, da sociedade e do Poder Pblico.
Percebe-se, ento, que a finalidade das medidas protetivas estabelecidas pelo
legislador de carter compensatrio em relao aos direitos que foram negados ou
violados por fora da ausncia de direitos, quando no negados por um processo social
esgarado. (Nicodemos, 2006, p.74)
84
Contribui Mndez (2006): En todo caso, el principio general que interesa poner en evidencia es la
diversidad del tratamiento jurdico con base en la faja etrea. As, los nios no slo son penalmente
inimputables sino que adems resultan penalmente irresponsables. En el caso de comisin por un nio, de
actos que infrinjan las leyes penales, slo podrn corresponder eventualmente medidas de proteccin.
Por contrario, los adolescentes, tambin penalmente inimputables resultan, sin embargo, penalmente
responsables. Es decir, responden penalmente. (p.12).
85
Nicodemos (2006), ao reforar o carter garantista das medidas de proteo afirma que alm da aposta
da legislao pelos agentes de controle social informal, quais sejam, a escola, famlia, comunidade,
tratamento mdico, etc. aponta que a referida competncia do Conselho Tutelar nestes casos refora e
aprimora a concepo no restritiva de direitos por efetivar as medidas protetivas em favor da criana na
condio de autora de ato infracional. [itlicos nossos] (pp.74 e 75).
132
Contribui para esta interpretao o fato de que, no caso da aplicao das medidas
de proteo ao adolescente autor de ato infracional, so excludas as medidas de
acolhimento em entidade e colocao em famlia substituta, o que refora a concepo
de que a chamada situao de risco por ameaa ou violao de direitos por parte de
outrem est, em certa medida, distanciada (na primeira interpretao) do ato infracional
praticado por adolescente. Em suma, no caso do adolescente, este corre efetivamente o
risco de ter seus direitos limitados.
Na segunda linha interpretativa, a da situao de risco, tem-se que a conduta
social do infrator est diretamente ligada s mediaes familiares, sociais e culturais.
Assim como a maioria dos conselheiros entrevistados, alguns autores dissertam sobre o
assunto da seguinte forma:
Acredita a lei que, ao se relacionar com sua realidade (subjetiva e objetiva), a
criana v construindo uma representao social do mundo e de si prpria, constituda
por conhecimentos, valores, crenas, mitos, normas, costumes, rituais e linguagem, que
formam um sistema de significados, tambm chamado de cultura. Este conjunto de
significados funciona como um gabarito, atravs do qual a criana no s percebe,
compreende e julga a si prpria e ao mundo, como tambm orienta a sua prtica
econmica e poltica e a sua conduta social. (Sda et al., 2003, pp.326-327)
Antes, entendia-se que o menor estava em situao irregular, e o juiz tinha que
aplicar-lhe medidas para tir-lo dessa situao. Agora bastante compreensvel que a
criana um sujeito que se constri das relaes e influncias sociais, e que a sua
situao parte da irregularidade dos que deveriam proteg-la. (Kaminski, 2002, p.135)
86
133
De acordo com o artigo 208, o Estatuto garante a responsabilizao dos pais ou
responsvel, da sociedade e do Poder Pblico por situaes que possam colocar em
risco tanto crianas quanto adolescentes. Entretanto, encontramos na sociedade
brasileira, comumente, crianas e adolescentes submetidos a inmeras situaes de risco
pessoal e social. Urge novo questionamento: o que determina que o ato infracional seja
considerado situao de risco por estes autores? Efetivamente, a sua prpria conduta ou
a conduta de outrem?
Parece-nos que o questionamento destes problemas remete, necessariamente, a
difceis julgamentos. Por um lado, temos a infrao como consequncia de contextos
familiares, sociais e culturais e, por outro, a infrao como auto-posicionamento de
risco, isto , ao mesmo tempo em que se coloca em risco atravs do ato infracional,
dirige o risco a outros (danos a outrem, caractersticos do ato de crime e contraveno),
reservando-se a uma posio que poder ser julgada como restritiva de direitos. Em
suma, o ato infracional como causa ou consequncia de ameaa ou violao de direitos.
Para que possamos continuar, sem esgotarmos o problema, consideraremos que a
situao de risco pode ser entendida tanto como aquilo que causa o ato infracional,
como aquilo que refere s consequncias do ato infracional. De qualquer forma, como
apresenta a letra do Estatuto, em seu artigo 98, assume-se a posio de que o infrator
est em situao de risco, ameaado ou violado em seus direitos, enquanto causa ou
consequncia de ato infracional.
Invariavelmente, no entanto, criana ou adolescente considerado em situao de
risco pessoal ou social, encontra no Estatuto um lugar garantido ao exerccio de sua
cidadania, ao reconhec-los enquanto sujeitos de direitos87. Dessa maneira, as medidas
de proteo conferem ao fora-da-lei um lugar dentro da lei, mesmo que este dentro
implique, paradoxalmente, a restrio de direitos, isto , a ameaa ou violao em seus
direitos.
A partir do levantamento destas questes, podemos considerar que a situao de
risco remete, necessariamente, a um lugar em que crianas e adolescentes podem estar
inseridos, isto , quando se encontram ameaados ou violados em seus direitos
fundamentais (mesmo em razo de sua conduta enquanto causa ou consequncia de ato
infracional). Assim, crianas e adolescentes que se encontram dentro da situao de
87
Entendemos que o aspecto garantista de direitos (garantias de natureza penal dentro do sistema de
responsabilizao), presente na Constituio Federal, bem como o chamado sistema tercirio de
garantias do Estatuto, so aspectos que poderiam admitir o fim das questes anteriormente levantadas
(Machado, 2006; Maior, 2006; Saraiva, 2006). No entanto, decidimos por deix-las em aberto, mantendo
dessa forma a ciso, a escanso, o buraco terico.
134
risco esto, ao mesmo tempo, fora daquilo que lhes garantido pela lei. Conforme o
ECA explicita, em razo de sua conduta esto aqueles que esto fora da norma social
(fora da norma da lei, infrator) e/ou fora daquilo que lhes garantido pela lei (fora das
garantias de seus direitos fundamentais). Assim, forjamos a noo do fora-do-lugar daquele que se encontra entre a restrio e a garantia de direitos - neste lugar um tanto
paradoxal do fora e dentro da lei. Passemos, neste momento, aos possveis
desdobramentos sobre o que se pode querer dizer sobre estes referidos lugares.
135
2 PARTE
5.
Fora atirado dentro da cafua. Era um pequeno quarto, por baixo da escada, onde no se
podia estar de p, porque no havia altura, nem tampouco estar deitado ao comprido,
porque no havia comprimento. Ou se ficava sentado, ou deitado com as pernas
voltadas para o corpo numa posio mais que incmoda. Assim mesmo Pedro Bala se
deitou. Seu corpo dava uma volta e seu primeiro pensamento era que a cafua s servia
para o homem cobra que vira, certa vez, no circo.
136
5.
137
tempos de guerra. Foi assim com os trabalhos Psicologia das massas e anlise do eu
de 1921, O futuro de uma iluso de 1927, O mal-estar na civilizao de 1930 e
Moiss e o monotesmo de 1939. Freud foi um pensador da cultura, do mal-estar
inerente constituio humana, das massas, na medida em que se disps pensar tais
fenmenos em sua relao com o inconsciente, a via por excelncia da psicanlise.
Seguindo a linha freudiana, muitos autores, psicanalistas ou no, fizeram uso ou
mesmo se apropriaram de suas descobertas. Desse modo, como Freud (1923-1922/1996)
mesmo previu e constatou, a psicanlise expandiu-se e encontrou reconhecimento em
diferentes reas do conhecimento. As questes a que a psicanlise foi convidada refletir
se transformaram e multiplicaram ao longo do tempo. Assistiu-se a uma srie de
pesquisas de diferentes reas, abordando temas onde a psicanlise participa ou fonte
de conhecimentos.
Este mtodo, que leva em conta o inconsciente presente em todas as
manifestaes humanas, ser nossa aposta para abordarmos os problemas trazidos
acerca da situao da criana autora de infrao sob medidas de proteo. Para
introduzirmos esta problemtica, por meio do recurso da psicanlise, partiremos de um
eixo terico fundamental que concerne noo de lugar. Este eixo ser trazido luz
das consideraes propostas por Jacques Lacan (psicanalista ps-freudiano) acerca dos
laos sociais, que ento formaro o enquadre para a articulao da investigao
proposta (1969-1970/1992).
Inicialmente, traremos uma breve contextualizao poltica, histrica e terica
acerca dos laos sociais propostos pelo autor. luz do conceito de discurso (lao social)
em psicanlise, pretendemos abordar alguns aspectos que permeiam esta dissertao. O
primeiro, ao qual nos deteremos neste captulo, refere-se ao lugar da criana, enquanto
sujeito, nos diferentes laos sociais nos discursos do mestre, do universitrio, da
histrica e do psicanalista onde ser possvel igualmente apreender o que se entende
por infantil em psicanlise. Deixaremos, dessa forma, para o captulo seguinte, as
consideraes finais deste trabalho, onde pretendemos trazer tona um quinto discurso
proposto por Lacan, mas que, como veremos, no faz lao social: o discurso do
capitalista.
138
5.1. O lugar da criana em psicanlise
Apresenta Steffen (2005) sobre o desejo de analista: "Seu desejo agora puro desejo, ou seja, pura
falta. Ele atravessou todas as montagens que o protegiam da terrvel viso do real: o nada", e continua:
"Agora ele deseja o desejo, o nada que move a vida. Esse tipo de desejo o chamado desejo de analista.
Assim aparelhado, o sujeito passa a estabelecer relaes com o outro, marcadas por essa nova posio"
em que "o outro no mais seu objeto. Seu desejo faz o outro desejar e assim encaminhar-se, tambm ele,
para o momento de descobrir que no existe objeto para o desejo. O desejo vive de desejar, vive de nada
ter" (pp.1-2).
89
Em outras palavras, era preciso reconhecer o que ela estava dizendo na forma como ela dizia. Cabe
salientar que este dizer no est sujeito ao problema do verdadeiro ou falso. A realidade que importa,
desde Freud, a realidade psquica (que possui valor de uma verdade singular para o sujeito) (Freud,
1925/1996).
139
do sem sentido (presente no infinito das significaes) ou mesmo na constatao do
mal-entendido.
a que ela, a criana, convoca o psicanalista, provoca-o quando este se pe
desatento. Chama a ateno daquele que se prope psicanalisar, pois, invariavelmente,
faz-dizer. A experincia analtica com crianas, portanto, revela-se como um lugar
privilegiado onde no existe escapatria para o psicanalista.
A criana tem a propriedade de recuperar o jogo, jogo que produz um saber com
sabor de non-sense, descansado de sentido. Suscita assim questes, exige respostas, joga
com o recalcado do nosso desejo. Incontveis discursos buscam insistentemente
transformar esse imerso mundo, produzindo um saber que prova sua eficcia ao calar o
que a nos diz respeito, o que a toca as reminiscncias do infantil da nossa sexualidade.
Dar voz criana, escut-la, fazer tentativas de articulaes. Tudo isso como num jogo
infantil no qual a busca de sentido possa ser desperdiada, lanada adiante, no qual se
possa voltar atrs, inovar nas regras, comear tudo de novo. (Teixeira, 1991, p.5)
Explica-se: os sentidos envolvidos no termo infantil variam; podem remeter a uma ideia pejorativa, a
um comportamento geral das crianas, a uma definio de pouca idade ou de no aquisio de linguagem
(infans), ou ainda ser entendido como correspondendo ao perodo da infncia (Lvy, 2008). O conceito de
infantil em psicanlise ultrapassa estas noes, especialmente quanto perspectiva de evolucionismo ou
da maturao intelectual do indivduo. Trata-se de um conceito que revela o fundamento da constituio
psquica e, portanto, da constituio do sujeito do inconsciente.
91
Pois sabemos ser independente das idades da vida, j que psicanlise interessa o sujeito. Trata-se,
portanto, de um exerccio de reflexo terica e no uma suposta especificidade da clnica psicanaltica.
140
acerca da construo dos discursos em Jacques Lacan. Posteriormente, situaremos
brevemente a criana nos quatro discursos propostos por este autor: como objeto dos
saberes no discurso do mestre, como sujeito em constituio no discurso universitrio e
enquanto objeto de gozo no discurso histrico. Ao final deste percurso, pretendemos
apresentar a criana enquanto sujeito no discurso analtico e o infantil como um lugar
na fantasia.
Como se pode notar, pela maneira com que abordado o incio deste captulo,
seu trajeto envolve a noo de lugar, tomado enquanto condio tica92 para se pensar
a experincia psicanaltica (seja dentro do consultrio ou fora, para questionar e
investigar os fenmenos sociais). Assim, ao lermos a frmula freudiana Wo Es war, soll
Ich werden, retomada por Lacan93, possvel apreendermos que o que est colocado
como princpio justamente a questo do lugar, qualquer que seja a forma imaginria
de que ela se reveste: claustrofobia ou agorafobia, obsesso com o interior, brigas com a
vizinhana, etc.. Trata-se, neste percurso, de situar o lugar da falta a ser, do imperativo
tico para a assuno do sujeito do inconsciente, isto , Ele deve se reconhecer em seu
lugar, l onde seu desejo se articula, ou seja, reconhecer no Outro esse buraco deixado
pelo corte do objeto. (Darmon, 1994, p.7).
Aps este trajeto, como pretendemos mostrar ao captulo que se segue, ser
possvel situarmos ento o lugar da criana autora de ato infracional sob medidas de
proteo, entre a garantia e a restrio de direitos, isto , no fora-do-lugar.
Para que se possa falar sobre estes referidos lugares, utilizaremos como texto de
referncia o Seminrio 17 de Jacques Lacan: O avesso da Psicanlise dos anos 1969 e
1970. Ao longo deste Seminrio, o autor dedicou-se conceituao e formalizao
dos discursos como aquilo que est para-alm das palavras.
A estrutura dos discursos tem a propriedade de pertencer ao campo do gozo94,
como aquilo que excede o nvel da linguagem, mas que se inscreve, isto , escreve-se
92
141
sobre a linguagem, como condio de um semidizer de onde parte nossas palavras e
nossos atos.
Os aparelhos discursivos ou estruturas de discurso, mostram-se como formas de
relaes que so organizadas pela linguagem e se inscrevem como condio de
sustentao da fala. Portanto, mesmo sendo um discurso sem palavras, como Lacan o
formulou, atravs da linguagem, do dispositivo linguageiro dos discursos, que os ditos
e os atos humanos adquirem a dimenso de um dizer essencial:
que sem palavras, na verdade, ele pode muito bem subsistir. Subsiste em
certas relaes fundamentais. Estas, literalmente, no poderiam se manter sem a
linguagem. Mediante o instrumento da linguagem instaura-se um certo nmero de
relaes estveis, no interior das quais certamente pode inscrever-se algo bem mais
amplo, que vai bem mais longe do que as enunciaes efetivas. No h necessidade
destas para que nossa conduta, nossos atos, eventualmente, se inscrevam no mbito de
certos enunciados primordiais. (Lacan, 1969-1970/1992, p.11)
Os discursos propostos por este autor fazem meno ao que Freud (1930/1998)
aludiu em o Mal-estar na civilizao. Nesta obra, Freud salientou que a constituio
subjetiva est atrelada aos laos sociais, nas relaes ambivalentes estabelecidas com o
outro na cultura, sob a influncia do processo civilizatrio que convida seus membros
a uma renncia pulsional95 em prol da convivncia social e da proteo. O que Lacan
props neste Seminrio, a partir do desenvolvimento sobre os conceitos de pulso e
linguagem, que o mal-estar freudiano o mal-estar dos laos de discurso.
O que se escreveu na pena subversiva freudiana, que existe uma tendncia
pulsional do homem em destruir o outro, explor-lo, assassin-lo, abus-lo sexualmente.
No processo civilizatrio o que ocorre um enquadramento da pulso pela linguagem,
permitindo que as relaes humanas sejam estabelecidas num campo de possibilidade.
Dessa forma, segundo Quinet (2006), o que Lacan props que os laos sociais so
formas de aparelhamento do gozo pela linguagem.
Esta aparelhagem ser fundamental para a conceituao dos discursos, pois o
que passa a ser causa dos discursos exatamente aquilo que escapa ordem simblica
da linguagem (as leis, os cdigos), o gozo ser justamente o ponto incmodo onde os
discursos emergem (Lacan, 1969-1970/1992).
95
Em poucas palavras, o conceito de pulso remete a uma noo de liame entre o somtico e o psquico;
Um processo dinmico que consiste numa presso ou fora (carga energtica, fator de motricidade) que
faz tender [estado de tenso] o organismo para um alvo [um objeto] que, diferente do instinto animal,
no possui um objeto especfico (Laplanche e Pontalis, 1976, p.506).
142
A formalizao deste conceito se deu num panorama poltico e histrico que
merece ser aludido. Na poca deste Seminrio, a Frana acabava de viver um
movimento que ficou conhecido como a Revoluo de maio de 6896. Em junho de
1969, na ocasio da ltima aula do Seminrio 16, Lacan tornou pblica a notcia de que
no poderia mais proferir seus seminrios na Escola Normal Superior97, a ENS, em
decorrncia das crticas do movimento s instituies universitrias. A justificativa dada
fora a de que, para a ENS, seu ensino no condizia mais com as novas reformulaes da
Escola (Miller, 1984/2002).
Apesar de Lacan ter enfatizado no incio do Seminrio 17, que no atribua a
estes acontecimentos sua conceituao dos discursos (por conceber que o movimento
tinha maior impacto s instituies do que prpria psicanlise), nota-se que os termos
desta conjuntura no foram desprezados por ele que, a partir do ano seguinte, deveria
ento arranjar outro lugar para a realizao deste seu particular ensino. Com isso, pde
perceber que a caracterizao de seu discurso como um ensino no universitrio, de
todo modo apontava para outra forma de ensino, ou melhor, outra estrutura discursiva.
Importante observao a ser feita, de modo a contextualizar a construo dos
discursos de Lacan, foi a sua participao como ouvinte na conferncia intitulada: O
que um autor? de Michel Foucault em 1969, realizada na Sociedade Francesa de
Filosofia. O que se pode dizer que as consideraes do conferencista sobre os
discursos no passaram despercebidas por Lacan que, no por acaso, interveio ao final
da conferncia.
Nesta ocasio, Foucault (1969/1983) partiu de uma pergunta emprestada do
dramaturgo irlands, Samuel Beckett - Que importa quem fala? - para trazer
apontamentos sobre a indiferena presente na escrita e no desaparecimento do autor
contemporneo. Segundo Foucault, estas manifestaes seriam decorrentes de relaes
historicamente desenvolvidas entre o homem-e-a-obra:
96
Esta Revoluo percorreu toda a Europa e atingiu particular e fortemente a Frana. Foi um movimento
de cunho poltico, marcado por forte crtica s instituies, atingindo principalmente as universidades.
Nas palavras de Souza (2003), este movimento se constituiu numa luta em defesa dos direitos
subjetividade... que ainda trazia como objetivo propiciar um certo hedonismo na cultura e buscava
desenvolver uma no territorialidade e at mesmo uma falta de propriedade na aquisio do saber. No
deveria existir um caminho nico para alcan-lo. (p.80). Segundo Roudinesco (2008), importa
acrescentar aos acontecimentos de Maio que Lacan sublinhava que a contestao conduzira
supresso na universidade da antiga funo do mestre para substitu-la por um sistema tirnico fundado
no ideal da comunicao e da relao pedaggica. Nada mais verdadeiro, j que se sabe hoje que a
revoluo das barricadas foi um dos momentos da substituio, na universidade, dos intelectuais pelos
tecnocratas. (p.471).
97
A Escola Normal Superior foi a instituio onde Lacan passou a realizar seus seminrios desde 1964, a
convite de Louis Althusser, quando da segunda ciso do movimento psicanaltico (Roudinesco, 2008).
143
Relacionou o autor como uma posio dentro dos diferentes campos discursivos
(filosfico, cientfico e literrio) que estariam ligados noo de escrita98. Para ele, h
nisso que se escreve, na escrita do autor moderno, algo de uma exterioridade em que,
em seu ato de escrever, o sujeito se apaga e desaparece:
O que quer dizer que ela [a escrita] um jogo de signos ordenado menos por
seu contedo significado do que pela prpria natureza do significante; mas tambm que
esta singularidade da escrita sempre experimentada pelo lado de seus limites; ela est
sempre transgredindo e invertendo essa regularidade que ela aceita e com a qual joga; a
escrita se desfralda como um jogo que vai infalivelmente alm de suas regras, e passa
assim ao largo. Na escrita, no se coloca em causa a manifestao ou a exaltao do
gesto de escrever; trata-se de alfinetar (pinglage) um sujeito dentro de uma linguagem;
trata-se da abertura de um espao em que o sujeito escrevendo no cessa de desaparecer.
(p.4)
Cabe salientar que Foucault, nesta Conferncia, dedicou-se especificamente ao autor de textos, de
livros. Contudo, segundo ele, outras formas de autor podem ser referenciadas, na medida em que se trata
de algo que envolve uma produo.
144
uma funo classificatria (p.8). Um nome de autor uma atribuio digna em que se
permite agrupar, delimitar e excluir uma srie de textos numa obra. Nas suas palavras:
O nome de autor no est situado na pessoa fsica dos homens... no est situado na
fico da obra, ele est situado na ruptura que instaura um certo grupo de discursos e
seu modo de ser singular (pp.7-9).
A partir disso, passou a situar o autor como uma funo no campo dos diferentes
discursos. Esta funo seria uma caracterstica do modo de existncia, de circulao e
de funcionamento de certos discursos no interior de uma sociedade. (p.9). Assim, a
funo autor, vai alm do nome prprio ou da pessoa do autor. Enquanto funo, o
autor tem a funo de produzir diferentes categorias de discursos, que podem ser
classificadas de trs formas: literrios, cientficos ou ter a qualidade de ser
fundador de discursividade (pp.10-14).
Em sua aula inaugural no Collge de France em 1970, Foucault retomou e
aprofundou o tema dos discursos e salientou que, atualmente, os autores no campo da
cincia foram enfraquecidos e, em contrapartida, no campo literrio, a funo autor foi
reforada. O campo da discursividade (representado por Marx e Freud) seria
caracterizado pela possibilidade destes autores em instaurar infinitos e diferentes
discursos. Por este motivo, um autor no campo da discursividade encontrar-se-ia em
uma posio transdiscursiva. (Foucault, 1969/1983, p.13).
O aspecto da discursividade foi ressaltado, na medida em que se realizaria pela
condio de um retorno origem (p.16). Este retorno seria responsvel por produzir
transformaes, novos textos, conceitos antagnicos, etc., aspecto compartilhado por
Lacan que, desde o incio de sua obra, props-se a um retorno a Freud.
Este retorno , ao qual Foucault se referiu quando da instaurao discursiva,
no quer dizer exatamente um processo de redescoberta ou de reatualizao como
ocorre nas cincias. Trata-se de um movimento que caracteriza e instaura a prpria
discursividade atravs de um princpio de esquecimento essencial e constitutivo do
texto de origem. Tal esquecimento, que participa do processo de discursividade,
caracteriza-se por um retorno aos furos do texto, em forma de costuras realizadas no
texto e na obra do autor, onde so possveis as modificaes e transformaes da
discursividade.
Apesar de partirem de pressupostos diferentes, possvel notar nesta
conferncia, muitos dos termos utilizados no Seminrio sobre os discursos. Soma-se a
isso, como observou Roudinesco (2008), a minuciosa leitura que Lacan fez do texto de
145
Foucault A arqueologia do saber de 1969. No ano seguinte a este Seminrio, em sua
primeira aula, Lacan (1971/2009) escreveu na lousa: De um discurso que no fosse
semblante (p.9). Ao introduzir este ttulo, discorreu consideraes acerca do sujeito
como sendo um lugar em funo dos diferentes discursos propostos, isto , o discurso
determinaria o sujeito antes de referenci-lo (representando o sujeito em sua ausncia)99.
A justificativa encontrada por Lacan para a afirmao acima, deu-se atravs do
prprio conceito de inconsciente freudiano (um saber que no se sabe). O inconsciente
presente naquilo que dito, um saber que se diz e que, por isso mesmo, no precisa ser
dito por ningum. Isto : O sujeito do discurso no se sabe como sujeito que sustenta o
discurso. Que ele no saiba o que diz, ainda passa, sempre se o supriu. Mas o que diz
Freud que ele no sabe quem o diz. (Lacan, 1969-1970/1992, p.73).
Quanto caracterstica dos discursos, Foucault disse que eles seriam
organizados a partir de diferentes formas de relaes, prprias a cada discurso. O que se
props, em suma, que o estabelecimento de diferentes formas de relaes o que
define cada discurso. Pode-se dizer que encontramos esta mesma propriedade, isto , a
especificidade oferecida pelas diferentes formas de relaes, na formalizao dos
discursos de Lacan. Alm disso, podemos encontrar tanto em Foucault como em Lacan,
a caracterizao dos discursos como implicados numa relao com a histria e com a
cultura, como podemos observar, textualmente, abaixo:
Creio, por outro lado, que se poderia encontrar a uma introduo anlise
histrica dos discursos. Talvez seja tempo de estudar os discursos no mais somente em
seu valor expressivo ou suas transformaes formais, mas nas modalidades de sua
existncia: os modos de circulao, de valorizao, de atribuio, de apropriao dos
discursos variam em cada cultura e se modificam no interior de cada uma; a maneira
pela qual eles se articulam nas relaes sociais se decifra de modo, parece-me, mais
direto no jogo da funo autor e em suas modificaes do que nos temas ou nos
conceitos que eles realizam. [itlicos nossos] (Foucault, 1969/1983, p.18)
Mas fato, determinado por razes histricas, que essa primeira forma, a que
se enuncia a partir desse significante que representa um sujeito ante outro significante,
tem uma importncia toda particular na medida em que, entre os quatro discursos, ela
se fixar no que iremos enunciar este ano como a articulao do discurso do mestre.
[itlicos nossos] (Lacan, 1969-1970/1992, p.19)
99
As elaboraes deste Seminrio (1971/2009) esto alm dos limites impostos por este trabalho. Cabe
observar, no entanto, que Lacan aprofundar uma questo crucial s discusses abordadas, versando
acerca da determinao do sujeito no discurso, a ponto de afirmar que nenhum discurso pode ser
autoral, pela aposta no princpio de que Ali, isso fala (p.12).
146
Outro aspecto trazido nesta conferncia foi sobre o sujeito no discurso. Foucault
levantou uma srie de questes sobre como situar o sujeito nos diferentes discursos.
Sem chegar a uma resposta, voltou pergunta inicial para mant-la em suspenso - Que
importa quem fala? -. Quanto a isso, pode-se dizer que Lacan trouxe uma contribuio
bastante original em que, para cada discurso, definiu uma posio do sujeito nos
diferentes laos sociais - nos discursos do mestre, do universitrio, do histrico e do
analista (que sero explicitados adiante).
Posteriormente, tendo em vista a origem dos discursos, Foucault tratou do vazio.
Em suas palavras, um certo vazio responsvel pelo retorno origem e,
consequentemente, pela origem de novos discursos (p.16). Em Lacan (19691970/1992), encontraremos como causa dos discursos, aquilo que ele chamou de furo
ou buraco na estrutura. Trata-se de um furo do campo do real100 que permite que a
cadeia significante emerja.
No entanto, suas concepes de discurso so diferentes. Foucault (1970/2009)
aborda a dimenso da materialidade dos discursos em sua relao ntima com o desejo e
o poder. Para ele, os discursos esto localizados na dimenso do significante, dos ditos,
na forma de coisa pronunciada ou escrita. Nesta escrita o que est em jogo so os
signos que se inscrevem na ordem do significante (pp.8 e 49).
Para Lacan (1969-1970/1992), apesar de tambm situar os discursos em sua
relao com poder de dominao, configura-os numa dimenso sem palavras, isto ,
ultrapassa o nvel dos significantes e dos signos, pois o que est em causa o real, ou
seja, o campo do gozo como causa dos discursos.
As concepes destes autores se aproximam na medida em que ambos falam
sobre os discursos em sua relao com o poder, com o desejo de dominao e por
produzirem excluses e interdies no plano de sua produo na sociedade. O poder de
um discurso, seja em uma instituio de ensino ou no discurso do louco, sempre um
saber em forma de poder provido da relao com o outro. Dito de outra forma, os
discursos que formulam verdades, desde os sbios de outrora aos laboratrios de hoje,
criam saberes em que o que se esconde a vontade de poder (Foucault, 1970/2009,
p.19).
100
Na voz de Chico Buarque, o real entoa: O que ser que me d... o que no tem medida nem nunca
ter, o que no tem remdio nem nunca ter, o que no tem receita. O que ser que ser.... Nos termos de
Lacan (1975/2003), trata-se daquilo que no cessa de no se escrever, mas que pode ser transmissvel
pela escapada a que corresponde todo discurso (p.556).
147
Pudemos acompanhar que, poca da construo dos discursos de Lacan,
perpassaram movimentos polticos e histricos que esto (ao menos em sua abordagem
temtica), intimamente relacionados. Mas, para que se possa falar sobre o que este autor
entendeu por lao social, isto , por discurso como o que excede o nvel da linguagem,
mas que se inscreve, isto , escreve-se sobre a linguagem101, preciso que retomemos,
mesmo que sucintamente, os meandros tericos fundamentais desta elaborao. Afinal,
qual a relao entre o gozo (o real enquanto causa) e a linguagem na formalizao dos
discursos em Lacan?
Para que se possa falar em discurso como aquilo que excede o nvel da
linguagem, preciso que retomemos o que Lacan entendeu disso, ou melhor, como ele
chegou a esta formulao. Isso porque certos axiomas, tomados como fins em si
mesmos, podem contribuir para leituras equivocadas. Por este motivo, temos o cuidado
e o empenho de fazer esta transmisso da forma mais clara possvel, mesmo que isso
comporte outros caminhos.
A obra de Lacan costuma ser dividida em trs momentos que correspondem aos
desenvolvimentos sobre os campos do imaginrio, do simblico e do real. A ttulo de
transmisso e tentativa de fazermos um percurso na conceituao dos discursos em
Lacan, estes momentos sero divididos em quatro (sem que nos atenhamos a uma
sequncia estritamente cronolgica). O primeiro de 1932 a 1953 (sobre o imaginrio), o
segundo de 1954 a 1964 (sobre o simblico), o terceiro entre 1960 e 1974 (sobre o
objeto a e o gozo) e o quarto, entendido como continuao do momento anterior, 1974
(sobre o real) (Miller, 1984/2002).
O primeiro momento foi chamado pelo prprio autor de seus antecedentes.
Corresponde ao percurso iniciado por Lacan como mdico psiquiatra (com sua tese de
doutoramento sobre a psicose paranica, em 1932) e seus desenvolvimentos sobre o
campo do imaginrio (Lacan, 1947/1998). O incio da conceituao deste campo foi
marcado por sua apresentao sobre o estgio do espelho em 1936, no Congresso da
101
Nas palavras de Quinet (2006): Essas quatro formas de as pessoas se relacionarem entre si governar,
educar, psicanalisar e fazer desejar Lacan chamou de discursos, pois os laos sociais so tecidos e
estruturados pela linguagem. (p.17).
148
Associao Internacional de Psicanlise (IPA) em Marienbad, at sua publicao em
1949, com o ttulo modificado para estdio do espelho102. O perodo foi marcado pelo
esboo de uma primeira diviso dos trs registros (real, simblico e imaginrio) at a
publicao de Funo e campo da palavra e da linguagem em psicanlise em 1953
(Roudinesco, 2008).
O perodo de 1954 a 1964 marcou, segundo o autor, o incio de seu ensino.
Comeou suas investigaes em torno da conceituao do campo do simblico, da
linguagem, estabelecendo um retorno ao inconsciente freudiano sob a influncia do
movimento Estruturalista103. Formulou, como condio para a psicanlise, o
inconsciente enquanto estruturado como uma linguagem (Lacan, 1953/1998). Freud
nunca disse, explicitamente, que o inconsciente era estruturado como uma linguagem, o
que ocorre que Lacan empreendeu a descoberta freudiana a partir da condio deste
axioma, ou seja, para ele s era possvel conceber o inconsciente freudiano por sua
estruturao atravs da linguagem104. Em outros termos, a linguagem condio do
inconsciente (Lacan, 1969-1970/1992; 1970/2003).
Este axioma, introduzido em 1953, decorreu da leitura que empreendeu dos
textos da metapsicologia freudiana, bem como dos textos que referem a extenso da
psicanlise, como Totem e Tabu de 1912-1913. Neste retorno Freud, Lacan pde
observar que o que estava nas entrelinhas do legado psicanaltico era justamente o
aspecto estrutural do inconsciente, a lgica do significante, tal como mostrou com a
inverso da frmula saussuriana, pela primazia do significante sobre o significado (S/s).
Situou as leis da fala como implicadas no reconhecimento e na autenticao do
Outro (do inconsciente) e situou as leis da linguagem com a metfora (substituio e
condensao) e a metonmia (deslocamento) (Lacan, 1953/1998). Definiu, dentro do
mbito da linguagem, conceitos como o desejo que equivaleria cadeia e lei
102
149
metonmica, a demanda que estaria relacionada ao campo transferencial da fala em
direo ao Outro do inconsciente, o sintoma como sendo uma metfora vinda do Outro
e o sujeito como aquilo que representa um significante para outro significante, ou seja, o
sujeito dividido sendo o efeito da falta de um significante que possa dizer o que ele ($)
(Quinet, 2006; Nasio, 1988).
Neste momento, seu ensino foi marcado pelo retorno ao dipo freudiano.
Teorizou sobre a metfora paterna, o significante do Nome-do-Pai105 e empreendeu
desenvolvimentos acerca das estruturas clnicas (neurose, psicose e perverso). Aqui,
sua concepo de discurso referia-se lingustica, a fala enquanto conjuno do dito
(lado dos enunciados) com o dizer (lado das enunciaes).
Em seguida, nos anos de 1960 a 1974, passou a investigar a noo de objeto a.
Partiu tambm de um conceito de Freud, Das Ding ou a Coisa freudiana, enquanto
agalma106, o objeto para sempre perdido e perdio do sujeito e, posteriormente, como
objeto causa de desejo107. O objeto a foi referido como o que no se deixa apreender
totalmente por um objeto que possa ser encontrado na realidade, ou seja, um objeto
que tem a caracterstica de pertencer ao campo do real.
Lacan retomou a noo da perda do objeto, aspecto este j salientado por Freud
com relao s fases do desenvolvimento libidinal (oral, anal, genital, flico) em que na
passagem de uma fase para outra sempre decorre uma perda. A perda do objeto e a
estrutura da linguagem tornaram-se fundamentais em sua teorizao sobre a constituio
subjetiva do sujeito. Retomou tambm o conceito de pulso e elevou o efeito do
significante no prprio corpo, evidenciando um corpo pulsional. Assim, o ser vivo
falante aquele que , ao mesmo tempo, capturado pela estrutura significante e pela
perda do objeto primordial (Miller, 1984/2002).
105
106
150
O campo do gozo, abordado com mais profundidade na dcada de 1970, o que
no se deixa apreender, o que escapa. Trata-se daquilo que se mostra na repetio
freudiana, a repetio significante que constitui o saber inconsciente. O gozo mesmo o
que foi descoberto no incio da psicanlise, com a associao livre das histricas, isto ,
com o que se lida na explorao do inconsciente, o que se repete, como evidenciado
na articulao significante (S1 - S2 - Sn).
Este termo, portanto, faz meno ao que Freud formulou em Alm do princpio
do prazer de 1920, com a noo de repetio e o conceito de pulso de morte (Freud,
1920/1996). A repetio significa aquilo que caminha para a morte, espcie de retorno
ao inanimado; o que se mostra no desprazer (preponderncia do prazer no desprazer) e
no imperativo do supereu. Este retorno ao inanimado, o caminho para a morte, como
formulou Lacan, implica em dizer que toda pulso se dirige para a morte (Lacan, 19691970/1992).
Posteriormente, em meados de 1974, Lacan deteve-se com mais profundidade
nas formulaes sobre os trs registros (real, simblico e imaginrio) e ressaltou o
campo do real na psicanlise. Relacionou o conceito de objeto (o objeto pulsional) com
o campo do gozo: o que chamo de deriva para traduzir Trieb [pulso], a deriva do
gozo (Lacan, 1972-1973/1985, p.153). O campo do gozo, considerado o campo
lacaniano por excelncia108, foi fundamental para a conceituao dos discursos.
A passagem da estrutura da linguagem para a estrutura dos discursos, leva em
conta a noo do objeto a como o que est fora do campo da linguagem e que
justamente por estar fora, funda o campo da linguagem enquanto causa dos discursos. O
real como causa foi a forma que Lacan encontrou para tratar o campo do gozo como o
mal-estar da civilizao (Quinet, 2006).
O gozo, enquanto ponto de emergncia dos discursos, a proposta de Lacan para
tratar do mal-estar presente nas relaes entre os homens. O objeto a, neste campo,
adquire a dimenso de ser o elemento heterogneo, isto , hetero (outro) diferente do
campo das identificaes (homo) das formaes grupais. Este objeto, ao mesmo
tempo em que funda as relaes sociais o objeto da pulso a que os membros da
sociedade so convidados a renunciar (Quinet, 2006, p.28).
108
digno de nota que o que se chama de campo lacaniano, entendido por vezes como o segundo
Lacan, no deve desprezar as articulaes feitas anteriores a este perodo, pois, necessariamente, o
inclui. Da mesma forma ocorre, como salientou Quinet (2006), com a primeira e segunda tpica
freudiana.
151
Enquanto formas de laos sociais, os discursos so fundados por este objeto que
tem a caracterstica de ser da ordem do impossvel, do real. No , portanto, da relao
intersubjetiva, do nvel dos enunciados, do dilogo entre as pessoas. Por ser desta outra
ordem, os discursos so pautados num gozo da impossibilidade das relaes entre as
pessoas. Impossibilidade freudiana descrita pelos atos de governar, educar e
psicanalisar. Diante do impossvel da complementaridade entre os sexos (no h
relao sexual no campo dos seres falantes, ou seja, no h plenitude ou harmonia) o
que possvel situar-se num discurso como aparelhamento e estabilizao do gozo.
Dessa forma, como salienta Quinet (2006), os discursos fundam como fatos de
discursos109 os laos sociais:
O sujeito do campo do gozo no propriamente o sujeito da fala, e sim o sujeito
implicado no gozo do lao social... O discurso da ordem de um dizer. Um dizer
aquilo que, no sendo propriamente da ordem da fala, funda um fato. Os discursos
fundam fatos, que so os laos entre as pessoas. Uma clnica derivada dos discursos
uma clnica do fato, ou melhor, uma clnica do ato. A definio do ato, segundo Lacan,
um dizer que funda um fato. (Quinet, 2006, p.30)
Dessa maneira, os discursos no campo do gozo seguem a via do ato ou, dito de
outra forma, definem os atos e fundam os fatos de discurso que so inseridos como
laos sociais. Esta clnica enfoca um dizer que est para-alm do que dito, sempre um
semidizer.
Os quatro discursos propostos por Lacan (1969-1970/1992) partiram das trs
impossibilidades freudianas dos atos de governar, educar e psicanalisar, em que ele
formulou uma quarta que refere ao fazer desejar do discurso da histrica. So formados
pelo que ele chamou de quarto de giro, conjuno de termos aludido desde sua
publicao de Kant com Sade de 1962:
H ento, entre cada discurso, uma operao de um quarto de volta, o que
corresponde, na teoria dos grupos, a um gerador, termo empregado por Lacan, sendo
esse gerador precisamente, aqui, a permutao circular. Em Kant com Sade, ele j
havia feito atuar uma tal rotao em quarto de crculo numa estrutura quadripartida,
sendo quatro termos exigveis na construo de uma ordenao subjetiva. (Darmon,
1994, p.214)
109
152
Destes giros, partem quatro estruturas lugares de discurso - que so definidas
pelo ponto de partida, ao qual chamou de agente, e deste primeiro termo que os
demais so organizados formando uma constante de relaes.
A partir do agente, os elementos de escritura (letras) que compem os discursos
(S1, S2, $ e a), so definidos e passam a ter uma funo dentro das operaes lgicas,
segundo a sua disposio (lugares na estrutura do quadrante), direita ou esquerda,
como mostra a estrutura abaixo (Figura 3 Montagem dos Discursos):
Lado direito
Lado esquerdo
Do matemtico Felix Klein, nascido na Prssia (Alemanha). Outras influncias para a construo
destes quadrpodes foram a noo de grupo quaternrio e as aulas que assistiu desde 1950, do amigo
Georges Guilbaud (Roudinesco, 2008). O quadrngulo fora referncia para a construo do Esquema L de
Lacan e foi usado tambm, posteriormente, na construo do n borromeano (Darmon, 1994). Na figura
baixo, pode-se observar as mudanas de forma, cor e forma/cor (Prates Pacheco, 2006). (Figura 4
Grupos de Klein):
111
Cuja raiz etimolgica significa lugar (topos, do grego), estudo do lugar. Nas palavras de Darmon
(1994), a topologia trata do espao, no a partir de um ponto de vista quantitativo, mtrico, mas de um
ponto de vista qualitativo; ou seja, que estuda a relao entre diferentes lugares, as relaes de vizinhana,
de continuidade, de conexidade, ou, ao contrrio, de fronteira, de separao e de borda, noes que... se
impem necessariamente quando se fala da linguagem. (p.11).
153
elementos sofrem transformaes e so organizados conforme so realizadas certas
operaes: permuta, inverso ou transformao. Em Lacan, entretanto, as operaes no
so como no grupo original (no so reversveis), seguem uma ordem circular estrita,
S1, S2, a, $, onde nenhuma comutao permitida, ou seja, nenhuma troca entre dois
termos no interior do crculo. (Darmon, 1994, p.213).
Neste momento, vejamos como os elementos de escritura (representado pelas
letras: S1, S2, $ e a) servem aos discursos como forma de aparelhamento do gozo pela
linguagem.
No campo do gozo, o significante mestre (S1) tem a propriedade de ser um
significante de comando, sendo oposto por sua natureza propriedade da equivocidade
significante. Ele tem a funo de ser Um112, o que significa que ele no pode ser partido.
Trata-se de um trao de identificao e de distino (trao unrio113 como matriz da
identificao simblica do sujeito); um significante que representa um sujeito para outro
significante. No processo da constituio subjetiva, o que se transmite com a falta
significante a falta de objeto, o que faz com que a unicidade deste significante
primordial (S1) esteja em funo da falta deste objeto, como escreve Quinet (2006):
O trao unrio (matriz da identificao simblica) extrai sua unicidade, a marca
do Um, do objeto a, que um objeto feito de gozo. A unicidade significante relativa
unicidade do objeto coordenador de gozo. (Quinet, 2006, p.31)
A propriedade da unicidade significante refere-se ao que Lacan formulou com a expresso H Um!
(Lacan, 1972-1973/1985, p.34). Cabe salientar, contudo, que ele vai diferenciar este Um do campo da
linguagem de duas formas. A primeira corresponde ao Um de Enheit que rene, sintetiza, o significante
da norma e da Lei e o Um de Einzigket que faz a exceo, a distino do sujeito, que pode ser mltiplo,
mas que assegura a relao do sujeito com o saber e com o pensamento. J no campo do gozo, este
Um corresponde ao S1 do trauma (recalcado), do excesso que no domina o gozo, que transborda e
que s se deixa apreender pelos objetos mais-de-gozar (Quinet, 2006, pp.93-95).
113
O trao unrio tem a qualidade de ser um trao que marca uma diferena, mas que pode ser usado
como trao de identificao por vrias pessoas ao mesmo tempo, como o bigode de Hitler. Quinet (2006)
salienta que o aspecto da unidade encontrada e generalizada por Lacan com o trao unrio (relativo
ao segundo tipo de identificao descrito por Freud no texto A Psicologia das massas e anlise do eu): o
trao unrio o trao distintivo que est na base de toda identificao (p.91).
114
O que causa e define o sujeito a sua diviso subjetiva ($). O sujeito a ciso em que o simblico e o
imaginrio tentam dar conta (como num n) deste impossvel de significar (do ser do sujeito) que da
ordem do real (Lacan, 1975/2003).
154
Diante deste paradoxo, o que se repete o gozo, ou melhor, o reencontro com a
falta de gozo [pleno] (Quinet, 2006, p.31). Desta repetio fracassada, encontra-se a
cadeia ou a rede significante, o infinito das significaes, por no existir um nico
significante que possa definir o que o ser do sujeito. No campo psicanaltico, x no
igual a x como nas cincias. No campo do inconsciente, portanto, x diferente de
x, ou seja, um significante no tem a propriedade de significar a si mesmo. Por isso a
unicidade no campo psicanaltico marca a distino e no a unificao (Souza, 2003;
Quinet, 2006).
O S2, tal como descoberto atravs das manifestaes do inconsciente,
identificado ao saber inconsciente, ou seja, so manifestaes que se evidenciam na
articulao entre significantes como um saber prprio do inconsciente. Nas palavras de
Lacan (1969-1970/1992): o saber coisa que se diz, que dita. Pois bem, o saber fala
por conta prpria eis o inconsciente (p.73). No campo do gozo, o saber presente no
inconsciente (como o que no se sabe, mas que se sabe) indica tambm uma forma que
o sujeito encontra de gozar com o saber, ou seja, o saber um meio de gozo.
O sujeito do inconsciente ($) aquele que no se deixa apreender pela cadeia
significante. Ele se mostra na cadeia sendo a resposta do real como aquele que insiste
por ex-sistir na rede metonmica115. Ele tem a funo de organizar o buraco da estrutura
real do objeto a, organizao esta que somente possvel pela repetio da articulao
significante, ou seja, s pode ser organizado atravs do saber inconsciente. Nas palavras
de Quinet (2006), o sujeito aquele que produzido retroativamente pela insistncia
da cadeia significante como repetio (p.32).
O objeto a, neste campo, passa a ser definido como objeto mais-de-gozar,
uma aproximao que Lacan efetuou com a noo de perda localizada na mais-valia de
Karl Marx. Aborda o fracasso do gozo na busca de reencontrar o S1 da primeira
satisfao, aquele significante que viria supostamente representar definitivamente o ser
do sujeito. Esta busca repetitiva implica uma despesa de energia (de uma economia que
pulsional), uma perda decorrente de uma busca fracassada, como na entropia, isto , o
gasto de energia resultante do funcionamento de uma mquina. O que sobra desta
operao o objeto a, que cai desta repetio. Este objeto o que sobra de um gozo
fracassado que, entretanto, no contabilizado como perda, assim como na mais-valia
da formulao marxista.
115
Nas palavras de Lacan (1972/2003): Essa ex-sistncia dizer, e o comprova por ficar o sujeito
merc de seu dito, quando ele se repete; ou seja, ao encontrar a... seu fading (esvanecimento). (487).
155
O que se mostra no campo lacaniano do gozo que os elementos de escritura, as
letras que compem os discursos, so modos de gozo do sujeito ($) dentro dos laos de
discurso. Formas que o sujeito encontra para poder fazer lao, estabelecendo, mesmo
com tento, suas relaes atravs deste aparelhamento do gozo pela linguagem.
Nos discursos, portanto, o papel da linguagem a de estabilizar, pacificar aquilo
que perturba o sujeito em seu prprio corpo (campo pulsional). atravs da linguagem,
da articulao significante em movimento (tambm chamada de desejo) que este ponto
perturbador de gozo pode receber tratamento, ou seja, oferecer um limite ao gozo
(Nogueira, 1999).
O discurso toca nisso [no gozo] sem cessar, posto que dali que ele se origina.
E o agita de novo desde que tenta retornar a essa origem. nisso que ele contesta todo
apaziguamento. (Lacan, 1969-1970/1992, p.73)
116
156
Neste discurso, Lacan (1969-1970/1992) empreendeu uma leitura da dialtica
hegeliana (de Kojve) do senhor e do escravo para dizer que o significante do senhor
(S1), no lugar de agente, dirige-se ao saber do escravo (S2) para poder fazer uso deste
saber. Isto , o significante mestre dirige-se ao saber tcnico, ao savoir-faire do escravo
para que esse saber se torne um saber de senhor (p.21). O mestre a figura daquele
que nada quer saber e tem por objetivo mostrar que o escravo sabe, mas, ao confessar
isto... o que se oculta que trata-se exclusivamente de arrebatar do escravo sua funo
no plano do saber (p.21).
A dialtica hegeliana aborda, invariavelmente, um saber que absoluto,
colocado no lugar da verdade. Este saber, que est na origem da articulao significante
(S1 - S2), faz com que surja um resto que se evidencia no fracasso daquele que se prope
governar. O resto configura, tanto para o senhor quanto ao escravo, um meio de gozo,
uma perda que se apresenta no que o autor chamou de dialtica com o gozo (p.36).
O que aparece nesta dialtica que tanto o mestre quanto o escravo estabelecem
uma relao com o gozo. O saber-fazer do escravo comporta um meio de gozo que tem
como produo um resto decorrente de seu mais-de-trabalho, assim como na maisvalia de Karl Marx. No caso do mestre, o gozo est situado no uso do saber que era
originalmente do escravo.
A este mais-de-trabalho Lacan (1969-1970/1992) efetuar uma equivalncia
com o que ele chamou de mais-de-gozar. Contudo, como vimos anteriormente, a
plenitude de gozo uma impossibilidade para todo ser falante, a repetio falha, ou
seja, comporta um fracasso. Dessa forma, se o gozo flico (pleno) interditado a todo
ser falante, como surge o mais-de-gozar? Esta a pergunta de Lacan:
E por isso mesmo que na investigao analtica o que interessa saber como
aparece, em suplncia interdio do gozo flico, algo cuja origem definimos a partir
de uma coisa totalmente diversa do gozo flico, que situada e, por assim dizer,
mapeada, pela funo do mais-de-gozar. (Lacan, 1969-1970/1992, p.78)
Para resolver esta questo, Lacan retomou as questes freudianas sobre o sexo
nos casos Dora e da bela aougueira e pde concluir que Freud teria problematizado a
viso biolgica do sexo, da diferena anatmica, quando props ressaltar a funo do
objeto perdido. O que o autor apontou exatamente aquilo que remete funo do
desejo no Homem, enquanto presentificao da falta na condio da excluso flica
no grande jogo humano de nossa tradio, que o do desejo (p.80). Isso significa que
157
uma condio para todo ser falante que o gozo pleno seja uma impossibilidade. Dessa
forma, como acompanhamos, o gozo se mostra numa economia, ao que o autor
articular com o campo da termodinmica para falar em termos de economia de gozo,
dos meios de gozo que aquilo que sabe-se como fazer (p.80).
No discurso do mestre a dominante o significante mestre (S1) que representa a
Lei e que caracteriza a ao de governar. No lado do outro, temos o dominado, onde se
situa o escravo. No lugar da produo temos os objetos de gozo (a) do mestre (S1) e
no lugar da verdade, o que est escondido e, ao mesmo tempo, sustentando este
discurso, o sujeito ($).
Este discurso tem uma funo reguladora e organizadora da sociedade, aquele
que promove a renncia pulsional. O problema que esta estrutura discursiva apresenta
que, ao governar, produzem-se os restos da civilizao ou, como salienta Quinet (2006):
produz os dejetos da civilizao o que escapa simbolizao. Ao se tomar a
civilizao atravs do que ela produz, a prpria civilizao o dejeto (p.37).
Interessante ressaltar, como fez Prates Pacheco (2006), que a criana, neste
discurso, ser tomada por um saber sobre a Criana (p.307). Objetificando-a neste
lugar, sero produzidos diferentes tipos de conhecimento, de especialidades e
disciplinas que tentaro dar conta de governar o impossvel do desejo. Neste sentido,
observa a autora:
A consequncia mais explcita de tal agenciamento o aparecimento de uma
srie de disciplinas e especialidades cujo objeto de conhecimento A Criana: a
pedagogia, a pediatria, a pedopsiquiatria... A psicologia infantil, bem como a psicologia
do desenvolvimento, tambm so consequncias a posteriori desse discurso. (Prates
Pacheco, 2006, p.307)
158
159
No discurso histrico o que est escondido no lugar da verdade, sustentando o
sujeito, o objeto a (gozo). No lugar do dominado, temos o significante mestre e, na
produo, o saber (S2) fabricado pelo mestre. Assim, a histrica busca um mestre para
domin-lo (Darmon, 1994, p.222). No agente, o sujeito do inconsciente com o seu
sintoma (a diviso do sujeito como lugar privilegiado) faz desejar:
Para Lacan (1969-1970/1992), esta forma de lao caracteriza-se por ser um dos
avessos da civilizao. A justificativa para isto que este discurso, assim como o do
analista, leva em conta o objeto a. No por acaso, uma estrutura discursiva
provocada pelo discurso analtico quando da entrada em anlise. Assim, atravs da
transferncia, torna-se possvel a produo de um saber sobre o objeto (que est no
lugar da verdade). Nas palavras do autor:
O que o analista institui como experincia analtica pode-se dizer simplesmente
a histerizao do discurso. Em outras palavras, a introduo estrutural, mediante
condies artificiais, do discurso da histrica. (Lacan, 1969-1970/1992, p.33)
Pode-se pensar que, neste discurso, a criana seria tomada como um objeto que
viria responder sintomaticamente ao Che vuoi?, isto , demanda de saber quem se
(S1). Na reflexo proposta por Cohen (2001), atravs da leitura evocada pela articulao
entre o S1 (lado esquerdo) e o objeto a (lado direito, sob a barra): No discurso da
Histrica, a criana habitaria o lugar da verdade recalcada, da pergunta freudiana: O
que quer uma mulher?. Seu objetinho a, seu filho? (p.20).
O discurso analtico traz uma experincia que convoca o real e que da ordem
de outro impossvel, o psicanalisar:
160
Neste discurso, temos o psicanalista que faz semblante do objeto causa de desejo
(a). Seu ato tem relao com o desejo de analista e, por isso, faz-se semblante de
objeto:
ao analista, e a ele somente, que se enderea essa frmula que tantas vezes
comentei, Wo es war, soll Ich werden. Se o analista trata de ocupar esse lugar no alto e
esquerda que determina seu discurso, justamente porque de modo algum est l por si
mesmo. l onde estava o mais-de-gozar, o gozar do outro, que eu, na medida em que
profiro o ato analtico, devo advir. (Lacan, 1969-1970/1992, p.55)
A fantasia uma resposta do sujeito ao encontro traumtico com o significante. Este significante do
desejo, ou seja, da falta no Outro, atravessa a constituio do sujeito. um ponto de bscula, uma
operao significante que gera um resto impossvel de significar. A constituio do sujeito atesta que a
fantasia est neste instante em que se sujeito, aquele que passa a pertencer cadeia metonmica que o
define, num sem fim do discurso (S1 - S2- Sn) (Prates Pacheco, 2004).
161
traumtico com o significante, com o impossvel de significar. uma operao que
atravessa a concepo das fases da vida, pois refere um resto que inacessvel
conscincia, constituindo o inconsciente. Portanto, o infantil como o que h de
estrutural no sujeito.
Da infncia como uma fase da vida a ser superada ao longo de seu
desenvolvimento psicolgico, biolgico e social (discurso universitrio), da infncia
como objeto de ateno dos diferentes saberes (discurso do mestre) criana como
objeto de gozo (discurso histrico), a psicanlise questiona a concepo de infans para
fazer falar a criana que tem direito, acima de tudo, fala. O infantil da estrutura, o
sujeito do inconsciente, tem um lugar privilegiado na psicanlise.
162
163
6. A PSICANLISE DIANTE DO FORA-DO-LUGAR
O que aprecio antes de tudo naqueles que querem entrar nessa onda o
modo como eles a pegam, a autenticidade de sua navegao. (Lacan, 1975,
p.177)
Aps a leitura dos lugares onde a criana, enquanto sujeito, pode vir a se situar por meio da formulao dos quatro lugares de discurso em psicanlise buscaremos,
neste momento, localizar a criana empreendida por este trabalho. Conforme se pde
acompanhar na primeira parte, pode-se dizer que o elemento caracterstico da situao
da criana autora de ato infracional que ela encontra na lei estatutria a interpretao
de que est, ao mesmo tempo, fora-da-lei ao cometer ato infracional e/ou fora daquilo
que lhe garantido pela lei, ao ser considerada em situao de risco 120, isto , por sofrer
ameaa ou violao (enquanto causa ou consequncia de ato infracional) em seus
direitos fundamentais.
Atentando para o conectivo sob onde se entrelaam a criana autora de ato
infracional e as medidas protetivas, descortina-se um lugar de acolhimento oferecido
pela lei por meio da interveno do conselheiro tutelar. A funo de conselheiro
encontra fundamento nas medidas de proteo, j que se originam da no garantia de
direitos e tm como objetivo a garantia do direito ameaado ou violado. Como
possvel notar, estamos sob o mesmo eixo terico, ou seja, referimo-nos a um lugar121.
Dessa forma, aos sujeitos considerados fora, isto , fora daquilo que lhes garantido
pela lei, ao ser ameaado, violado ou mesmo infrator, o Estatuto garante intervenes
que devem visar seus direitos, mesmo que nesta visada emerja o paradoxo da restrio.
Trata-se da estrutura de um lugar, portanto, fora e dentro da lei.
120
A situao de risco remete, como se fez constatar, a um lugar onde crianas e adolescentes podem
estar inseridos, isto , quando se encontram ameaados ou violados em seus direitos fundamentais
(mesmo em razo de sua conduta enquanto causa ou consequncia de ato infracional). Assim, crianas e
adolescentes que se encontram dentro da situao de risco esto, ao mesmo tempo, fora da lei.
121
Cabe salientar que, desde o incio, ao fazermos nossa imerso histrica com o propsito de
apreendermos as atuais medidas de proteo, a criao dos Conselhos Tutelares e a situao das crianas
autoras de ato infracional, em seu contexto social e poltico, falou-se durante todo o tempo sobre
lugares. Assim, descortinou-se a criana no lugar de infans, no lugar de menor e mesmo nas leis, nas
medidas socioeducativas e de proteo. Portanto, importante constatar que a questo dos lugares acabou
por determinar o percurso deste trabalho. No toa, tambm conduziu-nos aos desdobramentos sobre os
lugares de discurso em psicanlise.
164
Assim, foi a ttulo de transmisso que forjamos, no final da primeira parte, a
noo do fora-do-lugar, isto , daquele que est entre a garantia e a restrio de
direitos. Esta noo permitir que alcancemos os desdobramentos pretendidos sobre este
tema em sua dimenso estrutural. Trata-se de irmos alm dos possveis desdobramentos
assentados no registro imaginrio sobre o assunto, reforando o eixo terico introduzido
anteriormente - os lugares de discurso em psicanlise por entendermos como
determinante aquilo que possa ser da ordem da estrutura122.
Retomemos. Ao longo do trabalho uma questo fundamental foi extrada e
formulada pela conexo de dois termos: criana infratora sob medidas de
proteo, e esta frmula encontrou, no desenrolar terico e da pesquisa de campo, um
problema central que versa sobre a complexidade do lugar desta criana, a saber: entre
a garantia e a restrio de direitos, o que entendemos como sendo a estrutura de um
lugar extrado da relao destes termos conectados.
Entendemos que, ao selecionarmos esta questo, o que se pretende ,
simplesmente, no reduzir a complexidade da temtica. De qualquer forma, seria
impossvel, dentro dos limites deste trabalho, debruarmo-nos sobre toda a sua
complexidade. Trata-se de uma reduo necessria para que possamos, portanto, no
fechar o assunto. Este trabalho foi um start; um comeo para as discusses que se
mostraram necessrias sobre o assunto. Por isso entendemos que a maior contribuio
que este trabalho pode trazer, encontra-se na elucidao e constatao da necessidade de
debates sobre a complexidade do tema da criana autora de ato infracional.
Aps a construo destas formulaes sobre o lugar da criana autora de ato
infracional sob medidas de proteo, pretendemos com este captulo a concluso do
trabalho. Realizaremos, dessa maneira, uma inflexo terica por meio de um lugar de
discurso chamado por Lacan (1969-1970/1992) de discurso do capitalista. Um
discurso que no faz lao social123.
As formalizaes dos discursos por este autor revelam-se estruturas marcadas
pelo real e pelo significante. Assim, h nisso que da ordem do ato e do destino do
sujeito, a determinao significante que, enquanto tal, sempre relanar a outro
122
A formalizao dos quatro discursos salienta que, no campo analtico, trata-se de escapar ao imaginrio
via articulao significante para alcanar seu real. Nos termos de Lacan: A estrutura o real que vem
luz na linguagem. (1972/2003, p.477).
123
Seria prudente abordarmos esta afirmao com mais rigor. Apesar dos limites impostos por este
trabalho, faz-se importante questionar o que se quer dizer com no faz lao social. possvel conjeturar
tratar-se de estar fora do lao encarnado no corpo, aspecto de virtualizao dos ideais, ao mesmo tempo
em que ocorre a publicizao do gozo, isto , o gozo tomado como algo pblico, fora do campo privado
(uma espcie de gozo a cu aberto).
165
significante no representando, portanto, um significado124. Ao no representar um
significado, encontramos o aporte para entregarmos este trabalho s futuras
investigaes, como Freud (1922-1923/1996) mesmo previu:
Pelo contrrio, ela [a psicanlise] se atm aos fatos de seu campo de estudo,
procura resolver os problemas imediatos da observao, sonda o caminho frente com o
auxlio da experincia, acha-se sempre incompleta e sempre pronta a corrigir ou a
modificar suas teorias. No h incongruncia (no mais que no caso da fsica ou da
qumica) se a seus conceitos mais gerais falta clareza e seus postulados so provisrios;
ela deixa a definio mais precisa deles aos resultados do trabalho futuro. (pp.269-270)
124
Nas palavras de Lacan (1975): No h nenhuma esperana de atingir o real pela representao, o
que implica dizer que No h todos os elementos, s h conjuntos a determinar em cada caso... Meu S 1
s tem o sentido de pontuar isto a, este significante letra que escrevo S1, significante que s se escreve
fazendo isso sem nenhum efeito de sentido. O homlogo, em suma, do que acabo de dizer do objeto a.
(p.181). Em outros termos: O essencial que h no jogo de palavras, isso que nossa interpretao deve
visar para no ser aquela que alimenta o sintoma de sentido. (Lacan, 1975, p.186).
166
menor infrator, rfo ou pobre, a doutrina de uma cultura considerada assistencial,
tutelar, paternalista e reservada ao controle social.
Diante daquilo que saa do controle, do progresso e da ordem da nao, cabia ao
juiz de menores aplicar sanes a todos queles menores que desviassem do normal
e do natural progresso nacional. A lei desta poca no trazia uma poltica de garantia
de direitos s crianas e adolescentes, reservando-se, to somente, a uma centralizao
do controle social pelo Estado. Visava-se prevenir as desordens causadas pela situao
da pobreza e da orfandade que, de forma determinante, era considerada causadora da
delinquncia (Bulco & Nascimento, 2002).
A Doutrina da Proteo Integral, presente na Constituio Federal (1988) e no
Estatuto da Criana e do Adolescente (1990), trouxe uma mudana de paradigma, isto ,
o de crianas e adolescentes como sujeitos de direitos e deveres. No entanto, apesar das
variaes ocorridas na histria, as medidas institucionais destinadas criana e ao
adolescente pobre, abandonado ou infrator pouco se modificou: Asilos e orfanatos para
os menores abandonados, institutos disciplinares ou correcionais para os infratores...
Mais ou menos autoritrias... de conter ou minimizar os riscos. (Moraes, 2000, p.76).
Apesar da mudana de paradigma e da proposta trazida pelo Estatuto de
representar e atuar em funo dos direitos desta populao, o lugar de crianas e
adolescentes como sujeitos de direitos, nem sempre foi ou assegurado conforme
determina a lei. Como observam Nascimento e Ribeiro (2002), a integrao e a
ressocializao dos excludos da cidadania tm funcionado como dispositivo de
camuflagem do problema, pois as polticas de insero se limitam a atender os
excludos, predominando propostas de assistncia com componentes de moralizao,
culpabilizao e tutela (p.25).
Desde a interveno estatal no tocante s questes sociais, do final do sculo
XIX e incio do XX, o que se evidenciou foi que o Estado passou a encarar os
indivduos como valor de uso, como mercadorias que valem pelo que produzem, por
sua utilidade (Coimbra & Neves, 2002, p.41). Nesta mesma lgica, como se pde
apreender, difundiram-se as dicotomias da situao irregular e a excluso dos que se
localizavam fora do discurso hegemnico capitalista burgus. Deste modo, os
desviantes e os desestruturados passaram a se situar fora e contramo do esperado
milagre econmico e do bem-comum da nao, restando-lhes medidas assistenciais,
caritativas, paternalistas e repressoras, que acabavam por reforar a sua excluso
(Barbosa et al., 2002).
167
Na sociedade brasileira, como pudemos acompanhar, a diferena existente entre
classes sociais implica no diferente acesso aos direitos como sade, educao, lazer, etc.
Segundo Rosa (1999; 2002), esta diferena se assenta no Capitalismo avanado
neoliberal125, onde apesar de vigorar a lei do mercado e a igualdade de direitos e
oportunidades, esta ltima no impera. o sistema capitalista regido pelo consumo de
massa quem dita aquele que pertence ou no atual igualdade de direitos da democracia
neoliberal.
Diante desta desigualdade, as relaes humanas so inseridas em diferenas
dadas por esta configurao social. A importncia das identificaes, desejos e ideais
so, segundo a autora, bases fundamentais na articulao do sujeito aos diferentes
grupos sociais. Entretanto, inseridas neste contexto, as relaes humanas so marcadas
pelo enaltecimento do Eu, onde o investimento do outro sucumbido pelo
individualismo, como se fosse possvel prescindir do outro e excluir a intermediao
dos laos sociais. Assim, retomamos a questo levantada por Soler (1998):
A questo que se coloca a de saber: os direitos do Homem, desenvolvidos com
muita legitimidade contra o mestre-tirano e as espoliaes das massas, o que podem eles
contra os mandamentos do mercado e a infernal produo de necessidades de artifcio?
(p.287)
125
168
pois, via marca de uma alienao distorcida, no o ser que faz o jeans, mas o jeans
que faz o ser (Volnovich, 1993, p.31).
Neste embate, como observou o frankfurtiano Marcuse (1964), tanto burguesia
como proletariado se unem na preservao do status quo do sistema capitalista. O
pblico e o privado so obliterados, a identificao se d de forma imediata e
automtica (mimetizada), a razo tecnolgica institui novas formas de controle social, a
recusa e a subverso so sucumbidas, as necessidades se do via produo e o
consumo do desperdcio e o totalitarismo 126 adquire consistncia mesmo numa
sociedade que se cr livre (p.28).
Ao promover a segregao, uma parcela da populao se apresenta de forma
clandestina ou perifrica - formas de estiramento dos laos sociais - isto ,
manifestaes oriundas das desigualdades sociais promovidas pelo Capitalismo de
mercado avanado. Dessa maneira, ocupar um lugar de marginalidade no imaginrio
social contemporneo conduz ao enfraquecimento das relaes humanas e fomenta
diferentes manifestaes de violncia127 (Fagundes, 2004).
Na perspectiva de Ianni (2002), a problemtica da violncia na sociedade
contempornea complexa, ultrapassa as cincias sociais e revela dimenses
insuspeitadas da realidade social, ou da histria, em suas implicaes polticoeconmicas, scio-culturais, objetivas e subjetivas. Em um sentido geral, a violncia
tem relao com a destruio do outro, diferente, estranho em que se busca a
purificao da sociedade e o fim de qualquer conflito (p.8). O Capitalismo, enquanto
modo de produo e processo civilizatrio, engendrou, ao longo do tempo, novas
formas e tcnicas que se refletem em novas formas e tcnicas de violncia (p.9).
Entretanto, de modo a relativizar o que poderia conduzir a uma viso
determinista acerca da problemtica da violncia - mais especificamente, aqui, o caso da
infrao penal - interessa ressaltar que, como dito anteriormente, o que entendemos por
determinante remete estrutura do sujeito sujeito dividido, enquanto determinado pelo
inconsciente - e, assim, desalojamos este entendimento da via determinista de uma
relao entre segregao e criminalidade. Em outros termos, trata-se de salientar a
126
Para este autor, da Teoria Crtica, o totalitarismo no se d somente sob uma organizao poltica
terrorista, mas em organizaes sociais que operam atravs da manipulao das necessidades por
interesses adquiridos... um sistema especfico de produo e distribuio (Marcuse, 1964b, p.25).
127
Neste sentido, como salientado anteriormente, a palavra exerce uma funo importante de mediao.
Segundo Lacan (1953/2005), Ela permite, entre dois homens, transcender a relao agressiva
fundamental com a miragem do semelhante (p.31).
169
dimenso da responsabilidade subjetiva dentro de um contexto sociopoltico que pode
promover ou sustentar manifestaes de violncia (Vicentin, 2006).
Desse modo, entendemos com Whitaker (2010), que na relao que se trava
com o Outro social que se configuram suas escolhas, resultantes de suas exigncias
pulsionais e de seus ideais (p.111). O Outro aqui entendido como alteridade do sujeito.
Portanto, a relao entre a infrao e a situao de risco, apontada pelos conselheiros
entrevistados, pode ser entendida pela via desta alteridade, onde a falta de servios
considerados garantia de direitos de crianas e adolescentes, podem promover ou
sustentar manifestaes de violncia. Retomando Endo (2005), no extremo, a condio
de no-lugar na no-cidade, faz com que aqueles situados margem, sejam refletidos na
morte de seus corpos no-falicizados (sem valor).
Estar fora-do-lao, no entanto, no sinnimo de estar fora-da-massa, pois,
apesar das modificaes dos laos sociais produzidas por este discurso, o que a cincia
proclama com seus produtos justamente a universalizao (Soler, 1998). Conforme
salientou Foucault (1987), a visada por um corpo social homogneo tem como correlato
a distribuio de lugares que conduzem individualizao dos diferentes da norma. Os
dispositivos disciplinares, desde h muito, levam em conta tcnicas corretivas que tm
como objetivo ligar o singular e o mltiplo marcando com isso excluses. Trata-se de
universalizar o normativo sob a lgica do lucro. Nos termos deste autor:
A criminalidade no nasce nas margens e por efeito de exlios sucessivos, mas
graas a inseres cada vez mais rigorosas, debaixo das vigilncias cada vez mais
insistentes, por uma acumulao de coeres disciplinares. (p.249)
170
sendo a de um posicionamento do sujeito no discurso que o captura, dentro ou fora,
cabendo-lhe question-lo ou at modific-lo.
Nas palavras de Rosa (2006), o que ocorre que a verdade do sujeito e de seu
objeto de gozo nos sujeitos do Capitalismo avanado a do atravessamento da lei do
mercado na lei do desejo, na medida em que se tornam sujeitos consumidores,
fundidos aos objetos de consumo, ao invs de sujeitos divididos, da demanda e do
desejo (p.106). Tais objetos so envoltos, imaginariamente, de uma falsa completude;
mascaram a real ex-sistncia do sujeito, ou seja, marcado pela castrao, pela perda do
objeto (a) primordial, incompleto por estrutura, devido incidncia do Nome-do-Pai
(Pacheco Filho, 2005; Souza, 2003; Quinet, 2006).
Nas palavras de Lacan (1975), o nico sintoma128 que se pode dizer social,
refere-se ao indivduo como proletrio, pois ele no tem nenhum discurso com que
fazer lao social, em outras palavras semblante [$] (p.182). Ao usar o termo indivduo,
o que sobressai no o sujeito divido do inconsciente, mas sim o sujeito completado por
seu mais-de-gozar, que se contabiliza, se totaliza via acumulao de capital (19691970/1992, p.189). E, neste nterim, as drogas129 so emblemticas, pois se trata de um
objeto que antes de satisfazer at a morte, fonte de gozo na fissura que leva
repetio. O gozo com a droga recalca a submisso ao Outro... e esse seria um modo de
impugnar a exigncia do Outro e da cultura. (Rosa, 2006, p.107). Neste contexto,
analisa Freud (1930/1998):
O servio prestado pelos veculos intoxicantes na luta pela felicidade e no
afastamento da desgraa to altamente apreciado como um benefcio, que tanto
indivduos quanto povos lhes concederam um lugar permanente na economia de sua
libido. Devemos a tais veculos no s a produo imediata do prazer, mas tambm um
grau altamente desejado de independncia do mundo externo, pois sabe-se que, com o
auxlio desse amortecedor de preocupaes, possvel, em qualquer ocasio, afastarse da presso da realidade e encontrar refgio num mundo prprio, com melhores
condies de sensibilidade. (p.86)
128
171
Contudo, a posse do objeto no satisfaz o sujeito. A repetio necessria, posto
que a captura do objeto de satisfao apenas parcial e imaginria, pois, segundo Lacan
(1959-1960/2997; 1960-1961/1992) da natureza do objeto (a), sua impossibilidade
de reencontro, pois, perdido para sempre, perdio do sujeito. O sintoma enquanto
metfora assim construdo a fim de que o sujeito no se perceba faltante.
Por meio de uma modificao no discurso do mestre - engendrado a partir dos
efeitos do avano das cincias no discurso do mestre antigo - o sujeito ($) passa para o
lugar do agente, e o saber (S2) ao lugar do outro. As flechas tambm so modificadas,
revelando que o sujeito, ao invs de comandar o objeto comandado pelo mais-degozar (agora condensado em mercadorias e numa relao direta de convenincia). O
saber (S2) est submetido ao saber da cincia (assujeitado ao saber e s tcnicas
especializadas da cincia, da economia e da informao) que busca tamponar o desejo, a
falta do sujeito (Lacan, 1972/1978; Soler, 1998; Gonalves,2000):
172
Freud (1927/1998) nos alerta, entretanto, que esta parcela de segurana resta
sempre insuficiente satisfao do sujeito. Nenhum mtodo de busca de felicidade
traz toda a segurana de satisfao ou toda a garantia contra o sofrimento. Freud
(1930/1998) cita trs fontes do sofrimento humano: o poder superior da natureza, a
fragilidade de nossos prprios corpos e a inadequao das regras que procuram ajustar
os relacionamentos mtuos dos seres humanos na famlia, no Estado e na sociedade.
(p.93). As duas primeiras so entendidas como inevitveis, aos quais os homens devem
se submeter. A terceira, no entanto, fonte de inegvel conflito, pois remete relao
entre o complexo paterno, o desamparo e a necessidade de proteo do homem.
Mesmo a distribuio das riquezas do mundo no resolveria o impasse. Todos
so virtualmente inimigos da civilizao, na medida em que difcil conciliar ou
acomodar as reivindicaes do indivduo e as reivindicaes da civilizao. Entretanto,
os desprivilegiados da cultura, os oprimidos no acesso pleno aos objetos oferecidos pelo
capital, encontram-se numa posio propcia para destruir a prpria cultura, que se
volta, entretanto, novamente contra eles, em forma de punio (Freud, 1927/1998, p.22).
No discurso do capitalista, portanto, a infrao da lei pode ser entendida como
uma manifestao de um direito de gozo, j que adquire uma dimenso de correlao ao
ideal de liberdade e de livre-comrcio que se atualizam no consumo (Melman, 2000). O
ato infracional, descrito como crime ou contraveno penal (Art. 103 do ECA)
participa, dialeticamente, dos ideais de liberdade e individualismo difundidos pelo
Capitalismo, na medida em que este discurso proclama o acesso ao objeto130, o saciar do
desejo, isto , o gozo.
Isso no quer dizer que estejamos sob a gide do declnio do Nome-do-Pai131.
Apesar da influncia que possa ter na fantasia de um sujeito, a figura do pai na famlia,
em sua histria de vida, ela no condio para a existncia do Nome-do-Pai enquanto
funo estruturante e organizadora da subjetividade. Para a psicanlise, o pai condiz
com a funo de agente da castrao simblica e pode ser exercido por diferentes
personagens132. Por se tratar de uma funo, o conceito revela um lugar simblico onde
130
Como na forma dos atuais Eu-podes (em aluso ao IPod), o discurso do capitalista diz: voc precisa
deste objeto para ser feliz e mais: voc pode t-lo.
131
Diferente de um declnio social da paternidade como desenvolveu Julien (1997, p.37). Este trabalho,
como ser possvel acompanhar, aborda outra dimenso do pai, a da funo paterna.
132
O significante do Nome-do-Pai um conceito trazido por Lacan (1957-1958/1998) para tratar da
funo paterna, que une o desejo lei. Trata-se de uma operao que incluir o sujeito no registro
simblico, ou seja, far com que a criana deixe de ser objeto passivo do desejo materno, constitua sua
subjetividade (castrao) e se insira no mundo da linguagem, dos discursos, na cultura. Para tanto, o autor
categrico ao dizer que no se trata do papel forte ou fraco, presente ou ausente do pai (da realidade),
para que se faa valer sua presena na estrutura.
173
as questes de autoridade, poder, Lei do Outro, moral, Deus e controle de gozo se
impem (Quinet, 2005).
O Nome-do-Pai, enquanto significante, tem como resultado estrutural e lgico a
produo de sujeitos submetidos ao cdigo da linguagem e, portanto, submetidos Lei
flica. Se a significao flica decorre desta incidncia significante, o discurso do
capitalista revela-se numa problemtica social, na medida em que somente poucos
podero ter acesso s mercadorias de consumo; outros ficaro de fora, sob a dialtica
excluso-indiferena, onde a infrao pode ser entendida como a via de uma sada
flica133 (uma sada que remete ao simblico).
Trata-se, portanto, de levarmos a srio os conceitos de estrutura e sintoma em
Lacan, bem como os conceitos de neurose e civilizao em Freud. O sintoma neurtico
pode adquirir diversas formas, assim, um ato perverso no implica necessariamente uma
estrutura perversa. O sintoma revela quilo que escapa ordem, marca a falta e revela
os furos da organizao social.
Neste sentido, interessante refletirmos que o ato infracional, enquanto faz
referncia instncia simblica (sada flica), ao mesmo tempo faz correspondncia aos
prprios ideais de liberdade e individualismo difundidos pelo Capitalismo, na medida
em que o discurso do capitalista proclama o acesso ao objeto, o saciar do desejo, o gozo.
Nesse discurso, portanto, a infrao pode ser entendida como uma manifestao de um
direito de gozo, pois adquire uma dimenso de correlao liberdade de ter para ser e
de livre-comrcio que se atualizam no consumo.
O ato infracional pode ser falho por ser significante, na medida em que busca
anular a instncia terceira correspondente ao pai simblico; faz oposio ao discurso do
mestre que proclama pelo trabalhador ideal e pela ordem do coletivo para seu
funcionamento. Toda ao leva em conta o Outro na medida em que o sujeito busca
responder, atravs de uma maneira imaginada, uma forma que ele acredita poder ser
desejado. Esta resposta, como pudemos acompanhar, chamada de fantasma
fundamental, uma construo imaginria diante da no resposta do Outro - que no
existe e que marca a vida do sujeito em sua forma de se posicionar subjetivamente.
Nas palavras de Lacan (1969-1970/1992), em suma, quer dizer: seu prprio gozo sob a
forma do gozo do Outro (p.68).
Segundo Rosa (1999), o ato delinquente uma forma de lao onde a alienao
atravessada pela relao pervertida dos objetos oferecidos pelo Capitalismo (de
133
174
mercado), que perdem o seu carter de troca (via simblica). Assim, pode-se dizer que
os atos-fora-da-lei caracterizam uma manifestao de um direito-fora-da-lei que
atravessa de forma perversa sem fazer questo - a funo simblica.
Da o sujeito fazer de sua causa no o seu desejo, mas os objetos, o que no
deixa espao para a falta, e por isso, ele um discurso [discurso do capitalista] que
rejeita a castrao. um discurso sem lei, que no regula, mas segrega (imposio do
mercado que delimita os que tm e os que no tm acesso aos produtos da cincia). Por
isso, as relaes no esto centradas nos laos com os pares, e sim com os objetos.
(Whitaker, 2010, p.28)
Diante da lei, cuja causa se desconhece porque ficou esquecida, resta obedecer
ou infringir e, neste caso, sofrer as consequncias sociais da transgresso. Aquele que
infringiu a proibio se torna ele prprio tabu, ameaando os demais ao oferecer-lhes a
tentao por realizar um dos plos da pulso. Para Freud (1912-1913/1996), O fato
mais estranho parece ser que qualquer um que tenha transgredido adquira ele mesmo,
a caracterstica de ser proibido como se toda a carga perigosa tivesse sido transferida
para ele. (p.40).
infrao, portanto, preciso punio134. Neste sentido, pode-se dizer que,
diante do ato infracional, a lei precisa fazer-se valer para que se mantenha o controle
social135. Esta , pois, a funo da lei. Mas qual o seu fundamento? A lei, como dito
anteriormente, se funda num desconhecimento. Ela no feita para ser entendida ou
questionada; isso o que Freud nos ensinou sobre o tabu (ou sacer na terminologia dos
antigos romanos), uma proibio que serve para ser obedecida. Esta primeira lei de
regulao inibe o retorno ao estado de horda136, permitindo a instituio da organizao
social, aonde as leis so regidas por contratos, pelo poder de coao e coero do
Estado.
134
175
O tabu, segundo o autor, tem a capacidade de excitar a ambivalncia dos
homens e de tent-los a transgredir a proibio. (1912-1913/1996, p.49). A gnese da
lei, colocada sob o assassinato do pai (equiparado ao totem, enquanto instituio
social), esquecida, restando da ambivalncia, a culpa (p.83). Deste recalque, o
sistema penal revela-se no litgio, pois a funo da lei137 (cuja figurao do Direito,
segura a balana correspondente da justia) que estabelece a possvel relao entre
aquele que ser julgado merecedor de garantias ou restries de direitos, ou seja, se
inocente ou culpado. O sistema penal situa-se num lugar por excelncia de
ambivalncia, reflexo das pulses humanas:
Na verdade, este um dos fundamentos do sistema penal humano e baseia-se,
sem dvida corretamente, na pressuposio de que os impulsos proibidos encontram-se
presentes tanto no criminoso como na comunidade que se vinga. Nisto, a psicanlise
apenas confirma o costumeiro pronunciamento dos piedosos: todos ns no passamos
de miserveis pecadores. (p.84)
137
A natureza do tabu e, por conseguinte, como sinaliza o mesmo autor, do sistema penal, religiosa. A
lei opera da mesma forma, ou seja, propaga crenas e valores cujas razes so desconhecidas. Expressa o
autor sobre o tabu: Em alguns casos tm um significado compreensvel e visam claramente a
abstinncias e renncias. Mas em outros casos o motivo central inteiramente incompreensvel; esto
relacionadas com detalhes triviais e parecem ser de natureza puramente cerimonial. (1912-1913/1996,
p.40).
138
Versa o autor: A cena da sujeio do pai, de sua maior derrota, tornou-se o estofo da representao de
seu triunfo supremo. (1912-1913/1996, p.152).
176
Deste impossvel, o autor salienta que se est no campo do real, como na voz
toda poderosa daquele que diz: Eu sou aquele que sou139. Trata-se da ordem de um
real (do que no tem Nome) no campo do Outro (morto e, portanto, castrado e
desejante). A voz, como quinto termo da funo do pequeno a do Outro a
testemunha de que o lugar do Outro no apenas o lugar da miragem, isto ,
comporta algo do real. Com o quinto termo extrado do Outro, Lacan dir que o O
Outro o lugar onde isso fala. (Lacan, 1963/2005, pp.70-71).
Diante deste impossvel, a lei s alcana seu objetivo pelo vis frgil da crena
na autoridade protetiva e ordenadora, no amor ao censor. Representado por figuras
paternas, como o prprio pai, Deus, o Papa, os reis e as instituies jurdicas, o amor ao
censor se d pela via da crena de que, atravs de seu ordenamento, poder-se-ia dar
cabo ao mal-estar.
Quando o indivduo em crescimento descobre que est destinado a permanecer
uma criana para sempre, que nunca poder passar sem proteo contra estranhos
poderes superiores, empresta a esses poderes as caractersticas pertencentes figura do
pai... Assim, seu anseio por um pai constitui um motivo idntico sua necessidade de
proteo contra as consequncias de sua debilidade humana. a defesa contra o
desamparo infantil. (Freud, 1927/1998, p.33)
Ou, mais propriamente, designando o Ente: Eu sou aquele que (Lacan, 1963/2005, p.78).
177
conta. Isso mostra que morte do pai, nada mais permitido, o que serve bem ao
postulado de lembrar o assujeitamento de todo sujeito imerso no simblico ordenamento
da castrao (p.126).
O assassinato do pai, ao longo desta obra freudiana, deixa de ser um simples
mito e passa a ter fundamento, adquirindo consistncia nodal, fazendo valer seu ato na
dimenso social. Por ser a lei ambivalente, ser ela capaz de dar conta daquilo que ela se
prope? Os homens adquiriram sobre as foras da natureza um tal controle, que, com
sua ajuda, no teriam dificuldades em se exterminarem uns aos outros (Freud,
1930/1998, p.147). A ameaa do retorno ao estado de horda, de um mundo sem validade
das leis, pelas massas, decorrente do mal-estar cuja origem o assassnio. Assim,
vejamos um pouco melhor, aonde isso pode nos levar.
O mito do pai da horda e o complexo edpico da obra freudiana complementamse em dois tempos lgicos. Tempos que marcam a passagem da natureza cultura, ou
seja, do homem como um desnaturado. A funo paterna, que regula a estrutura da
linguagem, tem justamente a funo de impedir um retorno natureza (estado de
bestialidade, de horda) e o faz servindo de metfora, enquanto substituto do desejo da
me. Assim que o sujeito incorpora os significantes paternos (Nomes-do-Pai) que
definem a castrao e permitem a constituio do humano como um sujeito dividido,
portador de desejo e de uma herana mal-dita. Neste momento, reafirma-se o mal-estar
como herana do assassinato do pai.
A iluso consistiria na crena de que houvesse um Outro capaz de responder e
dar conta daquilo que o sujeito deseja e demanda, pois, ante funo paterna, o que o
sujeito encontra sua diviso. Nos termos de Freud (1927/1998), a iluso consiste numa
economia psquica em que se devota cincia, religio ou justia um governo
178
benevolente de uma Providncia divina, o estabelecimento de uma ordem moral
mundial que viesse assegurar a realizao das exigncias de justia e o
prolongamento da existncia terrena (p.39). Para o autor, estes so desejos do sujeito,
calcados no infantil de seu desamparo constitucional, mas que no encontram respaldo
na realidade da civilizao. Tal a impossibilidade na execuo do princpio do
prazer140: a constituio do sujeito como castrado, a preponderncia da pulso de morte
e a prpria civilizao.
Dessa forma, refletindo acerca das medidas de proteo - consideradas o
instrumento de garantia de direitos egrgio do Estatuto e que representam a smula da
cartilha que outorga direitos humanos aos menores de 18 anos de idade -, pode-se dizer
que pensar no interesse maior da criana inseri-la neste mundo complexo sabendo
que no h uma receita que garanta o processo normalizador, por isso a
impossibilidade de responder demanda que sempre se trata da demanda de outra coisa
(Barros, 2005, p.20). Em outros termos, segundo a autora:
No h nada na realidade que garanta ao ser humano um lugar de proteo e
amparo diante das dificuldades do mundo cotidiano, das injustias corriqueiras e da
morte inevitvel como condio humana, mas, mesmo assim, o homem no cessa de
reinventar a todo instante instncias de proteo. (Barros, 2005, p.18)
179
justia distributiva - que no existe142, permitindo que o sujeito se insira nos laos
sociais no como objeto de proteo, mas como sujeito de direitos e, por isso, tambm
de deveres.
por conta deste seguimento lgico que demos preferncia ao termo autor de
ato infracional, isto , para salientar a dimenso da posio do sujeito que, em
psicanlise, sempre responsvel (quanto ao seu desejo, portanto, no se trata da
culpabilizao de um indivduo) (Lacan, 1966/1998). Em outros termos, preciso
manter a ideia de responsabilidade sem a qual a experincia humana no comporta
nenhum progresso (Lacan, 1950/2003, p.131).
Assim, entre garantias e restries de direitos, situamo-nos na via da
ambivalncia contida numa lei cuja causa (matriz de sua aplicao, conforme artigos 98,
101 e 105 do Estatuto) est a infrao da lei. Neste sentido, apesar da populao a que
se aplicam, as medidas protetivas situam-se num liame paradigmtico dos problemas
que assolam os sistemas sociais, administrativos (como no caso do Conselho Tutelar) e
jurdicos. Conforme inciso III do artigo 98 do Estatuto, em razo de sua conduta,
esto sempre aqueles num campo permeado pelo real nos termos freudianos, um
desamparo fundamental - seja por estarem fora da norma social e/ou por estarem fora
das garantias da lei.
Por isso, as atuaes escondem os interesses ideolgicos que se esgueiram,
vendendo a embalagem da preocupao com o sujeito, quando, no fundo, querem sua
normalizao. Enlace social no se confunde com docilidade subserviente. (Rosa, 2006,
p.292)
Se existe algo de errado com o dentro e com o fora, isso se deve, primeiramente
em sua determinao, estrutura do sujeito que o determina. No existe o que possa ser
universal e, portanto, para todos - ao inconsciente. A igualdade entenda-se: a
universalizao - de direitos uma aspirao justificada sob o prisma da tica das
cincias143 (Soler, 1998). Entretanto, o que pomos em relevo, que existe uma
desigualdade original e irredutvel que concerne ao sujeito do inconsciente, em que
qualquer forma de restrio ou garantia universais no conseguir dar conta daquilo que
fica de fora. Dessa maneira, sob este prisma, em qualquer aspirao de universalizao
sempre haver o fora-do-lugar. Parafraseando Lacan (1967/2003):
142
180
181
O discurso do psicanalista, como o disse Lacan, o nico que pode fazer frente/
obstculo ao discurso do capitalista (1969-1970/1992; 1972/1978). A via poltica da
psicanlise se assenta no sintoma144 como aquilo que sempre se ope adaptao de
qualquer realidade que sempre discursiva (Lacan, 1972-1973/1985). Diante disso,
pode-se dizer que existe clnica no extramuros de um psicanalista, e que sua clnica
sempre trata de privilegiar o sujeito. Pois, onde quer que haja escuta de um sujeito, seja
este adulto ou criana, dentro ou fora-da-lei, dentro ou fora-do-lugar, eis o psicanalista.
Sua aposta poltica centra-se na emancipao do sujeito, donde se possa dizer:
Passe - passar da impotncia impossibilidade. A psicanlise diria, ento, ao fora-dolugar: bem-diga o seu sintoma.
144
Para retomar, o sintoma justamente aquilo que prprio do sujeito ($); Isso quer dizer que no
existe sujeito sem sintoma: o sintoma universal [sua fixao de gozo que singular a cada sujeito].
No consiste na infelicidade que alguns suportam, mas antes em uma estrutura que faz suplncia relao
sexual. O sintoma no deve ser confundido com um processo patolgico; ao contrrio, um efeito de
linguagem sobre o ser falante. (Soler, 1998a, p.449).
182
Atravessados
O campo da criana autora de ato infracional sob medidas de proteo mostrouse como cicatrizes assentadas no mal-estar nosso de cada dia. Mas no se trata de fazer
apologias desiluso, faz-se necessrio, ainda, boas doses para nossa eterna
insatisfao. preciso esforo para darmos conta da criana como sujeito de direitos,
para que seja possvel resguard-la contra situaes de ameaa ou violao de seus
direitos, situaes chamadas de risco e que conferem criana o seu silenciamento.
Fomos atravessados por questes histricas que atravessaram o tempo. A viso
dicotomizada do menor de famlias desestruturadas e da criana de famlias
abastadas foi uma delas. Imagens que podem embaraar certas vises de infncia.
Mas elas esto a, atravessando nosso cotidiano. So concepes que fazem parte de
uma lgica que as condena a diferentes propostas de interveno, tantas vezes
assentadas no anseio de reeducao, nos moldes dos antigos Reformatrios do Cdigo
menorista.
assim que certas concepes dicotomizadas persistem e veem facilmente
assolar nossos sistemas sociais, assistenciais e jurdicos. No bastam os ditos, preciso
que haja um certo dizer implicado na promoo dos direitos de crianas e
adolescentes. Isso para lembrar que no basta a mudana de uma nomenclatura ou a
criao de novos programas ou instituies para mudar o discurso, j que os discursos
produzem atos e fundam os fatos.
Foi preciso atravessar a cidade para chegar mais prximo destes agentes da
sociedade - protagonistas desta histria - os conselheiros tutelares. Dar voz,
possibilitando que um sujeito possa falar sobre sua experincia, o recurso possvel
para tratarmos daquilo que fica sempre de fora. por meio da fala, no encadeamento
dos significantes, que se apresenta o inconsciente em todas as manifestaes humanas.
Ficamos atravessados ante o paradoxo da garantia e da restrio de direitos. O
mal-entendido est contido na lei, escrito e em suas mltiplas interpretaes. A fala dos
conselheiros pde elucidar a necessidade de iniciarmos os debates sobre a temtica da
183
criana autora de ato infracional e a aplicao das medidas de proteo. Crianas
situadas num lugar um tanto paradoxal, no fora-do-lugar. De certa forma, por razes
agora ditas, preciso que tratemos deste assunto.
So marcas que revelam algo da ordem do impossvel. Seriam reflexos da
misria a qual estamos sujeitos quando imersos em um certo discurso? A misria que o
discurso do capitalista a todos designa que qualquer um pode ser descartado, trocado
ou assassinado. Assim, o mais rico pode ser um miservel. O que queremos dizer,
portanto, quando falamos nesta misria, que humano est como que descartado,
como cartas que se jogam numa mesa.
Atravessados implica dizer a-travessados, isto , certos cortes demandam
atravessamentos. Ser que existe uma lgica, tal como na figura topolgica de um toro,
em que esteja contida a garantia e a restrio de direitos do fora-do-lugar? So passos
para o mais-alm deste trabalho. E foi assim que Pedro Bala fugiu do Reformatrio.
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