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elegida por las partes son el Orden Pblico art.18 y las normas de aplicacin
inmediata art. 17.
La Convencin acepta que la eleccin de la ley se formule en forma expresa o
tcita; la manifestacin tacita siempre presenta algunas dificultades, pues no
resulta tan sencillo determinar los lmites entre una voluntad real, que no ha sido
formulada en forma expresa y una voluntad ficta o presunta, es decir inferida por el
juez o el legislador. Entendida como una forma de manifestacin de la voluntad
real, la voluntad ficta a menudo resultara de actos realizados respecto de oro
punto del contrato. Se mencionan como ejemplos: la sumisin a un tribunal, la
eleccin de una moneda determinada, el idioma en que est redactado el contrato,
la adopcin de contratos tipo o propios de un sistema jurdico. La convencin de la
Haya de 1986 dispone en su art. 7.1: El acuerdo de las partes al respecto deber
ser expreso o quedar de manifiesto en el contrato y la conducta de las partes en
su conjunto; no basta entonces un solo elemento para demostrar la eleccin, los
actos y las circunstancias de los que se infiera la voluntad tacita de las partes
deben ser considerados en su conjunto.
La convencin dispone que la eleccin podr limitarse a una parte del contrato
art.7.1.se acepta as el fraccionamiento o depecage del contrato, que puede
regirse por distintas leyes que se aplicaran a diferentes aspectos del mismo. La
norma convencional no se refiere expresamente a la posibilidad de elegir varias
leyes, pero al admitir que la ley elegida se aplique a una parte del contrato,
autoriza tambin que las partes elijan ms de una ley. Segn Boggiano el
fraccionamiento tiene un gran sentido prctico; Pelichet en cambio opina que el
depecage voluntario se justifica ms en una convencin referida a obligaciones
contractuales; pues existen contratos complejos con relaciones independientes
desde el punto de vista jurdico o econmico, que en una convencin referida a un
solo tipo de contrato. Seala tambin que, en caso de que el contrato de
compraventa formara parte de otras relaciones contractuales, por ejemplo un
contrato de empresa, la Convencin de la Haya solo debe aplicarse a la
compraventa, ya que el contrato de empresa queda fuera del mbito de aplicacin
de la Convencin.
La eleccin de la Ley aplicable puede realizarse en cualquier momento, aunque
sea posterior a la celebracin del contrato. La ley elegida puede cambiarse, ya sea
en todo o en parte. La modificacin de la ley aplicable, no obsta a la validez formal
del contrato, ni afecta los derechos de terceros.
Los arts.8 y 9 de la Convencin indican la ley aplicable a la compraventa
internacional, en subsidio de eleccin de las partes:
Principio General: Ley del establecimiento del Vendedor:
El art.8.1 establece, como principio general, que el contrato se rige por la ley del
Estado del establecimiento del vendedor al momento de celebrarse el contrato. Se
recepta as, sin nombrarla, la teora de la prestacin caracterstica. El concepto de
establecimiento no est definido en la convencin, por lo que pueden suscitarse
problemas de calificacin del punto de conexin. Me parece conveniente acudir a
las calificaciones del derecho internacional privado, en vez de utilizar las del
derecho privado, tal como sostuviera al analizar la Convencin de Viena. Me
refiero no solo al derecho internacional privado del juez, sino tambin al derecho
internacional privado del lugar donde se encuentra el supuesto establecimiento,
para determinar si realmente constituye tal. Aunque la convencin no califica el
punto de conexin establecimiento, el art.14 soluciona el problema de los
establecimientosmltiples y de falta de l. Se sigui el criterio de la Convencin de
Viena de 1980, al elegir en caso de establecimientos mltiples, aquel que guarde
la relacin ms estrecha con el contrato y su ejecucin, segn las circunstancias
conocidas por las partes al momento de la celebracin del contrato, o que
debieron haber previsto en ese momento.
desarrollo, que habitualmente son compradores, que la ley del comprador se aplicara al
menos en ciertos casos. La propuesta recibi fuerte oposicin, fue modificada
parcialmente y resulto aprobada por 17 votos a favor, 16 en contra y 14 abstenciones.
Despus de la votacin, en varias oportunidades se intent reabrir el debate sobre esta
norma, introducirle modificaciones o permitir que se formulara reserva.
Finalmente se lleg a una solucin de compromiso en el plenario, en virtud de la cual se
dej sin efecto la posibilidad de introducir reserva al art.8.2.b, pero se agreg que deba
haber una previsin expresa en el contrato, respecto del lugar de entrega de las
mercaderas. De acuerdo entonces a la excepcin contenida en el art.8.2.b, el contrato se
rige por la ley del establecimiento del comprador, por ejemplo, cuando el vendedor se
compromete a instalar una maquina en la fbrica del comprador.
Excepciones: principio de Proximidad:
Tanto el principio general del art.8.1, como las excepciones del art.8.2, utilizan el mtodo
de las conexiones rgidas, esto es, la eleccin del derecho aplicable se realiza a travs de
puntos de conexin objetivos, como son establecimiento del vendedor y establecimiento
del comprador. Este mtodo propio de los sistemas legales continentales, se diferencia
del utilizado por los pases del common law, que consideran que el derecho aplicable
debe ser descubierto a travs de criterios flexibles proper law of contract, the closest
and most real connection, dejando al juez libertad para evaluar todas las circunstancias
que rodean a cada caso en particular.
La Convencin de la Haya de 1986 recepta criterio flexible, como excepcin a las
conexiones rgidas, en el art.8.3, que introduce el principio de proximidad. Esta clusula
de escape permite aplicar el derecho con el cual el contrato tenga vinculaciones ms
estrechas. Puede tratarse del derecho de un tercer pas, que no sea el del establecimiento
del vendedor o del comprador, pero tambin puede ser uno de estos dos derechos,
cuando no estuviera prevista su aplicacin, segn lo establecido en el art.8.1 y 8.2. El
principio de mayor proximidad se introduce en la Convencin con un carcter
verdaderamente excepcional, que quiso destacarse con las expresiones manifiestamente
y a titulo excepcional, que utiliza el art.8.3. Esta ltima frase fue agregada en la
conferencia, con la aprobacin de una amplia mayora.
La Ley Aplicable:
En trminos generales puede decirse que el mbito de aplicacin propio de la ley que rige
la compraventa, est referido a la validez intrnseca del contrato y sus efectos entre las
partes. El art.12. de la Convencin seala los aspectos comprendidos, pero la
enumeracin no es excluyente, como lo indica la misma norma. En primer lugar, la ley
aplicable al contrato rige la existencia y la validez sustancial del mismo (art.10.2); la
existencia se refiere al consentimiento, o formacin del contrato, de acuerdo a la