A Atuação Do Sistema Interamericano de Proteção Dos Direitos Humanos Na Defesa Dos Direitos Econômicos, Sociais e Culturais

UNIVERSIDADE FEDERAL DO PAR
INSTITUTO DE CINCIAS JURDICAS

PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO
CRISTINA FIGUEIREDO TEREZO
A ATUAO DO SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEO DOS DIREITOS

HUMANOS NA DEFESA DOS DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS
BELM
2011

Tese apresentada como requisito obteno

do ttulo de Doutora em Direito pelo Curso de
Doutorado do Programa de Ps-Graduao em
Direito da Universidade Federal do Par.
rea de concentrao: Constitucionalismo,
Democracia e Direitos Humanos.
BELM
2011
Dados Internacionais de Catalogao-na-Publicao (CIP)

Biblioteca Setorial do Instituto de Cincias Jurdicas
Terezo, Cristina Figueiredo

A atuao do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos na
defesa dos direitos econmicos, sociais e culturais / Cristina Figueiredo Terezo;
orientador, Antonio Gomes Moreira Maus.- 2011.
Tese (Doutorado) Universidade Federal do Par, Instituto de Cincias
Jurdicas, Programa de Ps-Graduao em Direito, Belm, 2011.
1. Direitos humanos. 2. Direito internacional pblico. I. Maus, Antonio Gomes

Moreira. II. Universidade Federal do Par. Instituto de Cincias Jurdicas.
Programa de Ps-Graduao em Direito. Ttulo.
CDD: 341.1219

por
Tese apresentada como requisito obteno do ttulo de Doutora em Direito pelo

Curso de Doutorado do Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade
Federal do Par.
BANCA EXAMINADORA
__________________________________________
Prof. Dr. Antonio Gomes Moreira Maus UFPA
Orientador
__________________________________________
Membro
__________________________________________
Membro
__________________________________________
Membro
__________________________________________
Membro
Aos defensores e defensoras de Direitos Humanos.
AGRADECIMENTOS
A presente tese resultado de alguns anos da minha vida profissional, como

advogada e docente, dedicados a temtica de Direitos Humanos. Durante minha
trajetria, pessoas e instituies deixaram suas marcas e influncias neste trabalho
e tambm na minha vida. Comeo, ento, agradecendo Coordenao de
Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior (CAPES), que com a concesso da
bolsa para estgio no exterior, tornou possvel a estadia em Washington-D.C,
permitindo contato direto com a literatura estrangeira e outras instituies
relacionadas ao Sistema Interamericano, profissionais que atuam na rea e
professores da Washington College of Law.
Durante minha passagem por Washington-D.C, devo agradecer pelo apoio
Columbus Memorial Library da Organizao dos Estados Americanos, que me
recebeu e forneceu todo auxlio para minha pesquisa; Comisso Interamericana de
Direitos Humanos, que tambm contribuiu para o desenvolvimento deste trabalho,
em especial, Leornado Hidaka, com que dividi minhas dvidas e perspectivas;
Washington College of Law da American University pela acolhida, em especial
Melanija Radnovic, coordenadora do International Programs, que tornou meu
processo de adaptao o mais tranquilo possvel; Adeen Postar, diretora da Pence
Law Library, que dedicou algumas horas do seu precioso tempo para me ensinar
como ler e entender as diversas citaes das normas internacionais, das resolues
e das decises dos organismos internacionais, tornando minha pesquisa a mais
proveitosa possvel; Raquel Salinas e Milli Legrain, assistentes da Academy on
Human Rights and Humanitarian Law, que me receberam e tornaram alguns
momentos na WCL inesquecveis.
Aos Professores Diego Rodrguez-Pinzon e Claudia Martin da Academy on
Human Rights and Humanitarian Law pela acolhida, ensinamentos e por tornar
possvel a presente pesquisa.
Ao International Service for Human Rights pela concesso de bolsa de
estudos, o que me permitiu estudar as atas e os documentos da Organizao das
Naes Unidas na sua sede em Genebra.
Sociedade Paraense de Defesa dos Direitos Humanos, pelos amigos que

fiz, pela inspirao, pelo compromisso, pela seriedade, enfim, por tudo.
Ao Programa de Ps-Graduao em Direito da UFPA, que me recebeu desde
o curso de Mestrado e abrigou mais de oito anos dos meus estudos, agradeo por
ter me tornado parte das mudanas ocorridas no Programa nesse perodo e tambm
pelo apoio da sua Secretaria, em especial Liliane Borges, pelo companheirismo
nos caminhos burocrticos da Universidade. No poderia, ainda, deixar de
agradecer aos professores do Programa, que acompanham meus estudos desde o
incio, Jos Claudio Monteiro de Brito Filho e Jos Heder Benatti e ao coordenador
da Ps-Graduao, Paulo Srgio Weyl Albuquerque Costa por sua dedicao, pelo
apoio, por estar sempre presente em fases importantes dos meus estudos, mesmo
sem nunca ter sido meu professor e por ser um dos grandes entusiastas do meu
trabalho e eu, do seu.
Aos colegas de Ps-Graduao, do curso de Mestrado e Doutorado, em
especial Andreza Smith e Alisson Monteiro, com quem compartilhei as atividades do
Programa, dividi momentos e, juntos, demos muitos passos.
Beatriz Affonso e Helena Rocha do Centro pela Justia e o Direito
Internacional, pelo coleguismo frente s demandas internacionais de casos de
violaes de Direitos Humanos.
Aos colegas da 15 edio da Competio do Julgamento Simulado da
Washington College of Law, Fabia Fournier e Paulo Klautal Filho, por fazerem parte
do grupo de juzes mais divertido da competio.
Ao meu querido e admirvel orientador, Antonio Gomes Moreira Maus, que
me conduziu, mais uma vez, de forma clara e sutil pelos caminhos da pesquisa e se
tornou uma pessoa importante para momentos e decises importantes na minha
vida profissional.
Aos queridos amigos Jane e Raon Beltro, ou vice e versa, com quem
constru uma grande amizade, incondicional, verdadeira e em qualquer lugar e
tempo.
Aos meus irmos Rodrigo e Fabiola, pelo carinho e por ter presenteado nossa
famlia com o pequeno Rafael que, j com pouca idade, frequenta os corredores das
Universidades. E ao meu irmo mais novo, Adriano, que soube viver tambm
intensamente todas as fases do meu curso de Doutorado.
Aos meus pais, Izabel e Terezo, pelo carinho e amor, pela inspirao que
suas vidas representam para minha vida, agradeo.
Ao Evandro Ribeiro, por tudo o que representa na minha vida, pelo
companheirismo, compreenso e amor dedicados a nossa vida.
Todos os seres humanos nascem livres e

iguais em dignidade e direitos. isso que
diz o Artigo 1 da Declarao Universal. A
frase to significativa e importante hoje
quanto foi em 1948. Assumamos os
direitos de que somos titulares desde
nosso nascimento e o usemos como
pretendiam
os
elaboradores
da
Declarao Universal: para garantir os
direitos humanos a todas as pessoas.
(Mary Robinson, 2008)
RESUMO
A presente Tese de Doutorado tem por objetivo estudar a atuao dos rgos do
Sistema Interamericano de Direitos Humanos no que se refere proteo e
promoo dos direitos econmicos, sociais e culturais. Para tanto, a pesquisa parte
de consideraes acerca do que seriam tais direitos, analisando e refutando teorias
e concepes que tentaram recus-los enquanto normas de Direitos Humanos, o
que teria motivado a elaborao de dispositivos normativos vagos e a ausncia de
mecanismos de monitoramento de igual forma, como havia sido previsto para o rol
do grupo de Direitos Humanos, denominado de direitos civis e polticos. A fim de
demonstrar que os direitos econmicos, sociais e culturais fazem parte de um grupo
de direitos plenamente justiciveis, a tese tambm analisa elementos que
comumente so conferido-lhes, como progressividade, proibio de retrocesso,
aplicao do mximo de recursos disponveis e ncleo mnimo de direitos, a partir do
que desenvolvido pelo Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais da
Organizao das Naes Unidas, para, posteriormente, apresentar como enfrentam
tais aspectos, os rgos do Sistema Interamericano. Do estudo de normas
internacionais e do sistema internacional de monitoramento, que foram
especialmente construdos para os direitos econmicos, sociais e culturais,
verificam-se diversos nveis de obrigaes jurdicas, do que se prope uma
classificao para os diferentes mecanismos de acesso ao Sistema de Proteo dos
Direitos Humanos Regional, os quais podem ser direcionados tutela de um rgo
jurisdicional ou quase-judicial, ou mesmo por outros meios que tambm promovam
tais direitos e possibilitem sua reparao em caso de violao. Os diferentes
mecanismos so utilizados pelos rgos do Sistema Interamericano para tutelar os
direitos econmicos, sociais e culturais. Dada a sua importncia, Comisso e Corte
Interamericanas de Direitos Humanos foram estudadas pela presente pesquisa,
atribuindo-se enfoque a sua atuao para proteo dos direitos em tela, bem como
sobre as recentes modificaes das suas funes e ritos processuais.
Palavras-chave: Direitos Humanos. Direito Internacional Pblico. Sistema

Interamericano de Direitos Humanos. Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
ABSTRACT
This following doctoral thesis aims to study the performance of the organs of the
Inter-American Human Rights System regarding the protection and promotion of the
economic, social and cultural rights. For this, the research starts with considerations
about what would be such rights, analyzing and refuting theories and concepts that
have tried to refuse them as Human Rights norms, which would have motivated the
development of vague normative provisions and the absence of monitoring
mechanisms as well, as had been planned for the scroll of the Human Rights group,
called civil and political rights. In order to demonstrate that economic, social and
cultural rights are part of a fully justiciable rights group, the thesis also examines
elements that are commonly attributed to them, such as: such as progressive
achievement, prohibition of retrogressive measures, maximum available resources
and minimum core content, from what is developed by the United Nations Committee
on Economic, Social and Cultural Rights, to thereafter present how the organs of the
Inter-American System deal with such issues. Of the study of international norms and
of the monitoring international system, that were specially built for the economic,
social and cultural rights, are verified several levels of legal obligation, of which
proposes a classification for the different mechanisms to the access of the regional
Human Rights Protection System, which can be directed to the supervision of a
jurisdictional organ or quasi-judicial, or by other means that also promote those rights
and allow redress in case of violation. The different mechanisms are used by organs
of the Inter-American System to protect the economic, social and cultural rights. Due
to its importance, the Commission and the Inter-American Court of Human Rights
have been studied by this following research, attributing focus on its performance to
the rights protection concerned, as well as recent modifications in their functions and
procedural rites.
Keywords: Human Rights. Public International Law. Inter-American Human Rights

System. Economic, Social and Cultural Rights.
RSUM
Cette thse de doctorat a pour objectif danalyser les organismes du Systme
Interamricain des Droits de lHomme dans leur effort de protection et de promotion
des droits conomiques, sociaux et culturels du continent amricain. La
problmatique part dune rflexion sur la nature de ces droits, au moyen dune
analyse critique des thories et conceptions qui ont cherch disqualifier ces droits
en tant que normes associes aux Droits de lHomme, et qui ont abouti
llaboration de dispositifs normatifs imprcis et labsence de mcanismes et de
procdures capables de raliser un vritable suivi des infractions, de la mme que
ceux instaurs dans le cas des droits civils et politiques. Dans le but de dmontrer
que les droits conomiques, sociaux et culturels forment un groupe de droits
susceptibles de juridicisation, la thse analyse galement les concepts juridiques qui
lui sont gnralement appliqus, tels que ceux de progressivit, dinterdiction de
rtrocession, dapplication du plus grand nombre de recours disponibles, et de noyau
minimum de droits, a partir desquels ce groupe de droits est prsent par le Comit
des Droits conomiques, Sociaux et Culturels de lOrganisation des Nations Unies,
afin, dans un second temps, de prsenter de quelle manire les organismes du
Systme Interamricain oprent le traitement de ces diffrentes catgories de droits.
De lanalyse des normes internationales et du systme international de surveillance,
qui furent spcialement construits pour ce type de droits, on peut observer diffrents
niveaux de contraintes juridiques, dont nous proposons une classification concernant
les diffrents modes et procdures daccs au Systme de Protection des Droits de
lHomme, dans sa dimension rgionale, lesquels peuvent tre soumis la tutelle dun
organisme juridictionnel ou quasi-judiciaire, voire par dautres moyens qui contribuent
la promotion de ces droits, et rendent possible une ventuelle rparation en cas de
violation. Diverses procdures de garantie des droits conomiques, sociaux et
culturels sont utilises par les organismes du Systme Interamricain. tant donne
leur importance au sein de ce dispositif complexe, la thse se concentre sur la
Commission et sur la Cour Interamricaine des Droits de lHomme, principalement au
travers de lanalyse de la protection des droits susmentionns et des rcentes
modifications apportes aux fonctions et rites procduraux objets de notre tude.
Mots-cls: Droits de lHomme. Droit Public International, Systme Interamricain des

Droits de lHomme. Droits conomiques, Sociaux et Culturels.
LISTA DE SIGLAS
ALCA
rea de Livre Comrcio das Amricas
CADH
Conveno Americana de Direitos Humanos
CAJP
Comisso de Assuntos Jurdicos e Polticos
CDH
Comisso de Direitos Humanos
CIDH
Comisso Interamericana de Direitos Humanos
CIDI
Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral
Comit
Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
DESCs
CorteIDH
Corte Interamericana de Direitos Humanos
DESCS
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
DUDH
Declarao Universal dos Direitos Humanos
ECOSOC
Conselho Econmico e Social
FAJ
Fundo de Assistncia Jurdica
ILC
Comisso de Direito Internacional
OEA
Organizao dos Estados Americanos
OIT
Organizao Internacional do Trabalho
ONU
Organizao das Naes Unidas
PACs
Patrulhas de Autodefesa Civil
PIDCP
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos
PIDESC
Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
PNUD
Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento
SIDH
Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos
UPR
Reviso Peridica Universal
SUMRIO
INTRODUO
PARTE I A DINMICA DOS DIREITOS HUMANOS E A ESTTICA DOS
DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS
1.1 OS DIREITOS HUMANOS UNIFICADOS PELA DECLARAO
UNIVERSAL
1.2 DIVIDIDOS POR DOIS TRATADOS: os dois rios dos direitos
humanos
1.3 CARACTERIZAO DOS DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS
E CULTURAIS NA ORDEM INTERNACIONAL
1.3.1 A dicotomia entre capitalistas e socialistas
1.3.2 Direitos civis e polticos de direito e direitos econmicos,
sociais e culturais de fato
1.3.3 Direitos de primeira e de segunda classes
1.3.4 Terminologias empregadas
1.3.5 Para cada direito, dever positivo ou dever negativo
1.3.6 A natureza jurdica propriamente dita
1.3.7 Ambos os grupos de direitos humanos so universais?
1.3.8 Quanto aplicabilidade dos direitos
1.3.9 Direitos dispendiosos e de custo-zero
1.3.10 Quanto justiciabilidade dos direitos
1.4 O PACTO INTERNACIONAL DOS DIREITOS ECONMICOS,
SOCIAIS E CULTURAIS: breves consideraes
1.4.1 O comit de direitos econmicos, sociais e culturais
1.4.2 O sistema de monitoramento no presente e no futuro:
petio individual
1.4.3 Tipologia das obrigaes: para dar sentido a dimenso
negativa dos direitos econmicos, sociais e culturais
1.4.3.1 Classificao de Henry Shue
1.4.3.2 Classificao de Asbjrn Eide
1.4.3.3 Classificao de Philip Alston e Henry Steiner
1.4.3.4 Classificao de Magdalena Seplveda
1.4.3.5 Classificao do comit de direitos econmicos, sociais e
culturais
1.5 UM CAMINHO PARA INDIVISIBILIDADE DOS DIREITOS
HUMANOS
1.6 ANALISANDO A JUSTICIABILIDADE
1.6.1 A influncia da ordem internacional no conceito de
justiciabilidade
18
25
25
34
49
52
53
54
55
59
62
64
65
74
76
77
80
81
86
86
88
89
90
91
103
110
113
1.6.2 Previso de mecanismos de justiciabilidade: o papel do

legislativo
1.6.3 Mecanismos de judicialidade: o papel do judicirio
1.6.4 Mecanismos de judicialidade: o papel dos sistemas
internacionais
1.6.5 Outras medidas apropriadas: mecanismos de exigibilidade
de direitos
1.6.5.1 Mecanismos de exigibilidade convencional
1.6.5.2 Mecanismos de exigibilidade no-convencional
1.7 UM PASSO DE CADA VEZ PARA A PROGRESSIVA
EFETIVIDADE DOS DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E
CULTURAIS
1.7.1 Gradualismo
1.7.1.1 Aplicao do mximo de recursos disponveis
1.7.2 No retroatividade
1.7.3 Progresso e desenvolvimento
PARTE II
2.1
2.1.1
2.1.2
2.1.3
2.2
2.2.1
2.2.1.1
2.2.1.1.1
2.2.1.1.2
2.2.1.1.3
2.2.1.2
2.2.1.2.1
2.2.1.3
2.2.1.4
2.2.1.5
2.2.2
2.2.2.1
2.2.2.2
2.2.2.3
2.2.3
2.2.3.1
O SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEO DOS

DIREITOS HUMANOS
ORIGEM DO SISTEMA INTERAMERICANO
A organizao dos estados americanos e os direitos
humanos
A carta da organizao dos estados americanos e seus
protocolos
A declarao americana dos direitos e deveres do homem
PRINCIPAIS INSTRUMENTOS
A conveno americana dos direitos humanos
Tipologia das obrigaes
Dever de respeitar
Dever de garantir
Dever de resultado e de meio
O sentido do artigo 26
Dimenso coletiva e individual
Outras disposies da conveno americana: normas de
interpretao
Ratificao, reservas e denncia
Sistema de monitoramento
Protocolo de San Salvador
Clusulas gerais
Tipologia das obrigaes
Sistema de monitoramento
Instrumentos de abrangncia especfica: outros tratados
interamericanos
Conveno interamericana para prevenir e punir tortura
118
119
129
133
135
135
138
142
144
155
160
166
168
168
173
179
186
188
191
191
192
202
215
215
216
217
228
229
233
237
239
242
243
2.2.3.2 Conveno interamericana sobre restituio internacional de

menores
2.2.3.3 Protocolo conveno americana sobre direitos humanos
referente abolio de pena de morte
2.2.3.4 Conveno interamericana para prevenir, punir e erradicar a
violncia contra a mulher
2.2.3.5 Conveno interamericana sobre trfico internacional de
menores
2.2.3.6 Conveno interamericana sobre o desaparecimento forado de
pessoas
2.2.3.7 Conveno interamericana contra a corrupo
2.2.3.8 Conveno interamericana para a eliminao de todas as
formas de discriminao contra as pessoas portadoras de
deficincia
2.3 RGOS DO SISTEMA INTERAMERICANO
2.3.1 Comisso interamericana de direitos humanos
2.3.1.1 Composio
2.3.1.2 Estrutura
2.3.1.3 Funes
2.3.1.3.1 Observaes e visitas in loco
2.3.1.3.2 Relatrios gerais e especiais
2.3.1.3.3 Consulta e assessoramento
2.3.1.3.4 Conscincia dos direitos humanos nas Amricas
2.3.1.3.5 Outras funes convencionais
2.3.1.3.6 Recebimento e processamento de peties individuais e
comunicaes interrestatais
2.3.1.3.7 Atuao junto corte interamericana de direitos humanos
2.3.1.3.8 Audincias
2.3.1.3.9 Da natureza jurdica das recomendaes
2.3.2 Corte interamericana de direitos humanos
2.3.2.1 Composio
2.3.2.2 Estrutura
2.3.2.3 Competncias
2.3.2.3.1 Consultiva
2.3.2.3.2 Contenciosa
2.3.2.3.2.1 Legitimidade processual das vtimas luz do novo regulamento
2.3.2.3.2.2 O novo papel da comisso interamericana: ombusdman
2.3.2.3.2.3 Do processo judicial internacional
2.3.2.3.2.4 Medidas de reparaes
2.3.2.3.2.5 Amicus curiae
2.3.2.3.2.6 Medidas provisrias
PARTE III OS DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS NO
SISTEMA INTERAMERICANO
244
245
246
249
249
252
252
254
256
260
261
266
268
269
271
271
272
272
282
284
285
287
290
293
294
294
297
299
304
306
310
318
319
321
3.1
3.1.1
3.1.1.1
3.1.1.2
3.1.1.2.1
3.1.1.2.2
3.1.1.2.2.1
3.1.1.2.2.2
3.1.1.2.2.3
3.1.1.2.2.4
3.1.1.2.2.5
3.1.1.2.2.6
3.1.1.2.2.7
3.1.1.2.2.8
3.1.1.2.3
3.1.1.2.3.1
3.1.1.2.3.2
3.1.1.3
3.1.2
3.1.2.1
3.1.2.1.1
3.1.2.1.2
3.1.2.1.3
3.1.2.2
3.1.2.2.1
3.1.2.2.2
REANALISANDO A JUSTICIABILIDADE
Mecanismo de judicialidade: sistema de peticionamento
Comunicaes interrestatais
Peties individuais
Proteo indireta
Interpretao ampla
Direito ao reconhecimento da personalidade jurdica
Direito vida
Direito integridade pessoal
Proibio da escravido e da servido
Liberdade de associao
Direitos da criana
Direito propriedade privada
Direito de circulao e de residncia
Proteo direta pelo artigo 26 da conveno americana de
direitos humanos
Sistema de peticionamento baseado na conveno americana
de direitos humanos
Sistema de peticionamento baseado na carta da organizao
dos estados americanos
Medidas cautelares e provisrias
Mecanismo de exigibilidade
Mecanismos convencionais
Relatrios anuais: temticos e por pases
Relatrios peridicos
Opinies consultivas
Mecanismos extra-convencionais
Relatores da comisso interamericana de direitos humanos
Grupos de trabalho
3.2 PASSOS PARA A PROGRESSIVA IMPLEMENTAO DOS

DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS NO
SISTEMA INTERAMERICANO
3.2.1 Obrigao de adotar medidas progressivas
3.2.2 Anlise da proibio de retrocesso
3.2.3 Indicadores de progresso
3.2.4 Reanalisando a indivisibilidade
3.2.5 Comit de especialistas independentes em matria de
direitos econmicos, sociais e culturais para dimenso
coletiva
321
323
324
325
328
331
331
332
340
341
342
344
346
352
355
355
359
361
366
368
368
377
383
394
394
404
414
414
419
422
438
442
CONCLUSO
450
REFERNCIAS
466
ANEXOS
475
18
INTRODUO
Os Direitos Humanos passam por rediscusso em seu estgio atual, onde se

debate a ineficcia das sanes no plano internacional; sua universalizao,
vigncia global e justiciabilidade; cooperao, assistncia internacional e direito ao
desenvolvimento para sua satisfao, tornando-se indispensvel uma releitura da
Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948 e dos tratados internacionais
que dela decorrem, por parte dos Estados signatrios que compem organismos
internacionais e pelos prprios rgos de monitoramento, a fim de englobar novos
elementos.
Os Sistemas Regionais de Proteo dos Direitos Humanos assumiram um
papel relevante diante do contexto atual, por desenvolverem mecanismos que
auxiliam na interpretao dos tratados de Direitos Humanos, que recomendam aos
Estados s diretrizes para o cumprimento das obrigaes oriundas das normas de
Direito Internacional dos Direitos Humanos e possibilitam s vtimas e/ou familiares
de violaes que obtenham medidas de reparao, as quais, por sua vez, visam
satisfazer no apenas os interesses das partes, mas repercutem tambm em
comunidades, na sociedade como um todo de um Estado denunciado e condenado,
pela determinao de medidas de reparao amplas.
O Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos (SIDH), com
atuao nos Estados que fazem parte da Organizao dos Estados Americanos
(OEA), possui instrumentos internacionais como Convenes e Protocolos que
decorrem da observncia dos Estados soberanos de se sujeitarem a eles, por
trazerem obrigaes necessrias paz universal, proteo e promoo dos
Direitos Humanos. Alm disso, dispe de mecanismos que visam monitorar o
cumprimento de tais obrigaes e garantir os direitos tutelados.
A operacionalidade do SIDH feita pela Corte e pela Comisso
Interamericana de Direitos Humanos, que controlam e monitoram o cumprimento dos
aludidos instrumentos. Tais rgos, tornaram-se referncias no que se refere
promoo e garantia dos Direitos Humanos, por fazerem parte de um dos sistemas
mais antigos, pelas constantes interpretaes s inovaes de instrumentos
interamericanos de Direitos Humanos e da adequao aos mecanismos de
monitoramento, sempre com o escopo de se adequar a novas realidades.
19
Em que pese existncia de normas interamericanas para a proteo dos

Direitos Humanos, a forma como foram elaboradas e aprovadas foi influenciada por
diversos
posicionamentos
de
representaes
de
Estados
organismos
internacionais, que recusavam em aceitar a mesma natureza para os Direitos

Econmicos, Sociais e Culturais (DESCs) dos direitos civis e polticos, dando
tratamento normativo diferenciado para os dois grupos de direitos e, por
conseguinte, instituindo mecanismos de monitoramento do cumprimento das
obrigaes internacionais tambm de maneira diversa.
Os posicionamentos dos Estados e de organismos internacionais resultaram
em vrias teorias, detalhadas na presente tese, que tinham por finalidade justificar o
fracionamento dos Direitos Humanos, impedir a realizao imediata de todo o
conjunto
de
direitos,
assim
como
sua
justiciabilidade
pelos
organismos
internacionais, mesmo quando restasse comprovada a omisso ou a ao do

Estado, que acarretou violaes de tais direitos.
Em razo da diviso de direitos instituda, inicialmente, pelos instrumentos do
Sistema Global de Proteo dos Direitos Humanos, que previram mecanismos de
defesa distintos para direitos civis e polticos e para direitos econmicos, sociais e
culturais, o Sistema Interamericano tambm foi influenciado por essa fragmentao,
resultando em ausncia inicial de proteo internacional efetiva para os direitos
econmicos, sociais e culturais.
Com o desenvolvimento dos rgos internacionais de monitoramento do
cumprimento dos tratados de Direitos Humanos, as teorias - que classificam os
direitos civis e polticos como de primeira classe, universais, justiciveis, de
obrigaes imediatas, negativas e de custo no elevado para o Estado e os direitos
econmicos, sociais e culturais como de segunda classe, de titularidade de sujeitos
que preencham certos requisitos, no justiciveis, de obrigaes positivas, mas
progressivas - foram rompidas pela concepo contempornea dos Direitos
Humanos, norteada pelo princpio da indivisibilidade.
As concepes clssicas de fragmentao dos Direitos Humanos so
superadas pelos organismos internacionais, notamente o Sistema Interamericano,
que institui meios que proporcionam a justiciabilidade dos direitos econmicos,
sociais e culturais, declarando que alguns direitos, admitidos como civis e polticos,
podem exigir uma atuao estatal, enquanto outros, entendidos como sociais,
podem prever um no fazer por parte do Estado, sendo que ambos os grupos
20
congregam obrigaes positivas, negativas, imediatas e progressivas, fazendo parte

do rol dos Direitos Humanos.
Ao superar as teorias de fracionamento dos Direitos Humanos, o Sistema
Interamericano
tambm
tenta
ultrapassar
as
dificuldades
impostas
pela
normatizao e ausncia de mecanismos de justiciabilidade de igual forma para

ambos os grupos de direitos.
Assim, a presente tese prope-se a estudar os principais tratados
interamericanos que versam sobre direitos econmicos, sociais e culturais, que
servem de fundamento para as denncias encaminhadas, Opinies Consultivas,
para Decises e Recomendaes dos rgos do SIDH.
A anlise dos tratados parte da leitura de informaes histricas quando da
redao dos seus dispositivos, das discusses que norteavam os debates, mediante
as atas das reunies de comisses e comits, constitudos com tal finalidade,
obtidas na sede da OEA em Washington-D.C., e da Organizao das Naes Unidas
(ONU) em Nova Iorque e Genebra, para ento compreender como ocorreu a
evoluo legislativa feita, com o objetivo de proteger os DESCs no plano
internacional, com a incluso de outros tratados no Direito Internacional dos Direitos
Humanos. Outrossim, com base em tal estudo, possvel identificar quais os
mecanismos previstos nos instrumentos internacionais que servem para monitorar
as obrigaes internacionais e permitir a reparao em matria de DESCs.
A identificao dos mecanismos de acesso do Sistema Interamericano feita,
observando-se a tradicional classificao dos mecanismos convencionais e no
convencionais, que surge com o desenvolvimento do Sistema ONU de Proteo dos
Direitos Humanos. Contudo,
tambm
so
identificados,
primeiramente,
os
mecanismos que tratam da dimenso individual dos direitos protegidos em mbito

internacional, os quais so designados de judicialidade. E um segundo grupo de
mecanismos de acesso ao SIDH, refere-se, ao revs, da dimenso coletiva dos
direitos previstos, os quais devem ser garantidos para a populao como um todo,
denominados de exigibilidade.
Os primeiros mecanismos so essenciais para demonstrar a judicialidade dos
direitos econmicos, sociais e culturais perante os organismos internacionais, os
quais so competentes para receber e apreciar denncias que envolvam violaes
dos DESCs, mediante seus rgos jurisdicionais e quase-judiciais, e ensejam,
restando comprovada a ocorrncia do dano e a responsaibilidade do Estado seja por
21
ao, seja por omisso, medidas de reparao diretamente relacionadas s vtimas

e/ou familiares.
Os mecanismos do SIDH foram classificados dessa maneira e ressaltados
quando importantes para a proteo e a promoo dos DESCs, a fim de refutar seu
carter essencialmente progressivo e de comprovar sua justiciabilidade com
mecanismos de judicialidade e de exigibilidade de direitos.
Diante de jurisprudncias e normas especficas recentes no Sistema
Interamericano para a proteo dos DESCs, o que, por sua vez, implica na ausncia
da anlise e da aplicao sistemticas de certas categorias e conceitos que so
comumente relacionados aos direitos econmicos, sociais e culturais pelos rgos
do SIDH. Para propor tal classificao, foi feito, primeiramente, um estudo sobre a
atuao do Sistema Global de Proteo dos Direitos Humanos, especificamente do
Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Comit DESCs) para
caracterizar tais direitos em mbito internacional.
Alm de estudar o funcionamento do Comit DESCs, fazendo previses para
sua atuao quando o Protocolo Opcional do Pacto Internacional de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais estiver vigorando, a presente pesquisa identificou
as diferentes classificaes das obrigaes internacionais assumidas pelos Estados
signatrios do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
(PIDESC), a fim de demonstrar que os DESCs devem ser garantidos por diversas
obrigaes jurdicas internacionais, dentre elas: imediatas e negativas. A referida
classificao das obrigaes jurdicas tambm evidenciada na anlise dos tratados
interamericanos, no tocante aos direitos econmicos, sociais e culturais.
O estudo do Comit DESCs tambm auxiliou na compreenso de que a
justiciabilidade dos direitos econmicos, sociais e culturais possvel no somente
mediante julgados de rgos jurisdicionais ou quase-judiciais, mas tambm por
outros meios de exigibilidade que envolvam a deliberao de outros rgos que
podem ser competentes para promover e reparar direitos que foram violados.
Em que pese, a presente pesquisa tenha estudado o desenvolvimento e a
atuao do Sistema Interamericano em matria de direitos econmicos, sociais e
culturais e, em alguns aspectos, do Comit DESCs, a influncia dessas instncias
internacionais sobre a formao do conceito domstico de justiciabilidade foi
mencionada, com o intuito de demonstrar a importncia do Legislativo e do Judicirio
para a proteo interna dos DESCs, alm do papel que o Executivo exerce na
22
promoo e na garantia de tais direitos. Assim, temas, como: competncia do

Judicirio para interferir em polticas pblicas; a tutela pelo sistema judicial; e normas
para proteo dos DESCs foram referidas, como maneira de ilustrar questes que
surgem com sua gradativa proteo internacional e nacional.
Outrossim, a presente tese analisa como os referidos mecanismos so
utilizados pelos rgos do SIDH luz das normas dos tratados interamericanos que
os regulamentam, destacando queles mais importantes para os DESCs, em
diversos nveis.
Com efeito, o Sistema Interamericano tem se apresentado como um
importante organismo e obtido avanos, mediante o mecanismo de judicialidade que
opera o sistema de peticionamento, a partir do recebimento e do julgamento de
peties individuais, comunicaes interrestatais, medidas cautelares e provisrias,
principalmente, em decorrncia da interpretao dos instrumentos normativos,
entendendo que determinados direitos, outrora admitidos como aqueles que exigiam
somente prestaes negativas por parte do Estado, como o direito vida, por
exemplo, demandam, no entanto, para serem garantidos, de uma interveno ativa
do Estado, rompendo com concepes clssicas e aderindo a indivisibilidade de
direitos.
A presente tese analisa o sistema de peticionamento que funciona no mbito
da Comisso e da Corte Interamericana, estudando as jurisprudncias que envolvem
os DESCs, classificando-as como proteo indireta, onde o SIDH utiliza como
fundamento para suas Decises e Recomendaes dispositivos que tutelam os
direitos civis e polticos, mas, por via indireta, tambm protegem os direitos
econmicos, sociais e culturais das vtimas e/ou familiares do caso. Ademais, h
ainda a denominada interpretao ampla ou social demonstrada em casos onde
direitos, tradicionalmente admitidos como civis e polticos, apresentam-se com um
aspecto extremamente social.
Assim, interesses tutelados por um direito civil, em que haja diretamente
previso normativa para sua proteo, por exemplo, podem revelar um carter
social, resguardando, portanto, um direito social. Por fim, verifica-se tambm que a
previso normativa genrica da Conveno Americana de Direitos Humanos (CADH)
pelo artigo 26 e as normas contidas na Carta da OEA - que absorveu a Declarao
Americana dos Direitos e Deveres do Homem - tm sido admitidas como suficientes
para garantir a atuao do Sistema Interamericano, diante das demandas que lhe
23
so
submetidas
condenando
os
Estados-parte
cumprir
com
suas
Recomendaes e Decises.
A atuao dos rgos do SIDH com relao aos mecanismos de exigibilidade
tambm mereceu ateno, na medida em que possibilitam a identificao das
obrigaes jurdicas internacionais que podem ser implementadas imediatamente ou
de forma progressiva. Nesse sentido, destacaram-se os Relatrios Anuais da
Comisso, gerais, temticos ou por pases, disponveis na pgina eletrnica da
Comisso Interamericana, em um total de 60. Da anlise dos Relatrios da CIDH foi
possvel identificar seu posicionamento acerca dos DESCs ao longo dos anos,
questes especficas sobre tais direitos que resultaram em recentes relatrios, assim
como a dificuldade no cumprimento da sua funo prevista no artigo 42 da CADH,
que trata do monitoramento da situao geral dos direitos econmicos, sociais e
culturais nas Amricas.
A importncia dos Relatrios Peridicos criados pelo Protocolo Adicional
Conveno Americana sobre Direitos Humanos em matria de Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais, conhecido tambm como Protocolo de San Salvador, tambm
objeto de anlise, devido recente criao de um Grupo de Trabalho no mbito da
OEA, que receber e analisar os referidos relatrios nacionais, os quais resultaro
em Recomendaes especificamente sobre direitos econmicos, sociais e culturais,
assim como da recm elaborao de indicadores de progressos pela Comisso
Interamericana, que devem tambm integrar a avaliao dos Relatrios Peridicos.
Outrossim, as Opinies Consultivas emitidas pela Corte Interamericana foram
estudadas, no somente identificando seus requisitos e cabimento, mas aquelas que
devem ser destacadas pela relao direta ou indireta com a proteo dos direitos
Por fim, cumpre ressaltar os mecanismos de exigibilidade do SIDH,
designados de Relatores da Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH)
e Grupos de Trabalho, os quais estudam temas relacionados ao seu mandato ou
sobre aspectos gerais dos Direitos Humanos, respectivamente, e que resultam
tambm em Recomendaes aos Estados, podendo, assim, referir-se aos DESCs.
Para o estudo dos mecanismos do Sistema Interamericano foi necessrio
discorrer sobre alguns aspectos dos direitos econmicos, sociais e culturais, que j
foram bem desenvolvidos no mbito do Sistema ONU, principalmente, em funo da
atuao do Comit DESCs. Assim, o princpio da progressividade e o que deles
24
decorrem como gradualismo e o cumprimento imediato do ncleo mnimo de diretos;

a proibio de retrocesso; a aplicao do mximo de recursos disponveis; e a
importncia dos indicadores de progresso foram analisados a partir do que j havia
sido tratado pelo Comit DESCs, para posteriormente, demonstrar como tais
questes so enfrentadas pelos rgos do Sistema Interamericano ao utilizarem os
mecanismos existentes nesse sistema regional.
Diante de tal anlise, verifica-se a importncia da criao de mecanismos de
exigibilidade no convencionais, compostos por especialistas independentes para
lidar com questes como as referidas, de forma a contribuir para definio de
diretrizes de polticas internas para a realizao integral dos DESCs e para o
estabelecimento de meios domsticos de exigibilidade e judicialidade para proteo
e de promoo destes.
Ademais, ainda para a devida anlise dos j citados mecanismos do Sistema
Interamericano, tratou-se anteriormente da criao da OEA, da sua influncia para o
surgimento dos rgos do SIDH e dos tratados interamericanos de Direitos
Humanos, para, ento, discorrer sobre o funcionamento, a estrutura, a composio,
as funes, as competncias da CIDH e da Corte, o que permitiu, por sua vez, tratar
das mudanas recentes, por fora do novo Regulamento de 2009, que altera,
substancialmente, importantes aspectos do seu funcionamento, bem como do Direito
Processual Interamericano.
25
PARTE I: A DINMICA DOS DIREITOS HUMANOS E A ESTTICA DOS

While the common theme underlying poor peoples experiences is one of
powerlessness, human rights can empower individuals and communities. The challenge is to connect
the powerless with the empowering potential of human rights. Although human rights are not a
panacea, they can help to equalize the distribution and exercise of power within and between
societies. (Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Pronunciamento sobre Pobreza e
Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 2001, E/C.12/2001/10, pargrafo
6).
1.1 OS DIREITOS HUMANOS UNIFICADOS PELA DECLARAO UNIVERSAL
Os Direitos Humanos so resultado de uma evoluo da histria da

humanidade, passando, assim, por inmeras modificaes, no que se refere sua
titularidade, implementao e efetividade. Constituem-se em um conjunto de direitos
que so inerentes aos seres humanos, sendo uma de suas caractersticas
primordiais: a indivisibilidade, em que pese terem se externado ou se firmado em
uma determinada fase histrica1.
Os Direitos Humanos tm como marco o trmino da segunda guerra mundial,
esta que foi marcada pelo sacrifcio dos poloneses e dos russos - que teriam uma
participao relevante na vitria dos aliados -; pela perseguio violenta e genocida
dos judeus em todo o continente europeu; e pelas bombas nucleares
norteamericanas sobre Hiroshima e Nagasaki no Japo, que exterminaram
lentamente os nativos da regio expostos radiao2.
O final da segunda guerra tambm marca o incio de outra fase do
capitalismo: com a formulao de uma nova diviso internacional do trabalho; com a
1
Para anlise da caracterizao dos Direitos Humanos ver: FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves.
Direitos humanos fundamentais. 5. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2002. CANOTILHO, J. J. Gomes.
Direito constitucional e teoria da constituio. 6. ed. Coimbra: Almedina, 2002. INSTITUTO DE
ESTUDIOS POLTICOS PARA AMRICA LATINA Y FRICA. Curso sistemtico de derechos
humanos. Disponvel em: <http://www.iepala.es/curso_ddhh>. Acesso em: 13 nov. 2004.
2
Cf. MELLO, Leonel Itaussu A. Mello; COSTA, Lus Csar Amad. Histria moderna e
contempornea. 3. ed. rev. e atual. So Paulo: Scipione, 1993. TRINDADE, Antnio Augusto
Canado. A proteo internacional dos direitos humanos e o Brasil. 2. ed. Braslia: Eunb, 2000.
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 6. ed. rev. ampl. e
atual. So Paulo: Max Limonad, 2004. COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos
direitos humanos. 3. ed. rev. e amp. So Paulo: Saraiva, 2003. RAMOS, Andr de Carvalho.
Processo internacional de direitos humanos: anlise dos sistemas de apurao de violaes de
direitos humanos e a implementao das decises no Brasil. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. LIMA
JUNIOR, Jayme Benvenuto (Org.). Manual de direitos humanos internacionais. 2. ed. So Paulo:
Loyola, 2002.
26
transnacionalizao de bens, de pessoas e de capital; com o crescimento das

atividades econmicas internacionais e a sua constante expanso; e com o
processo de descolonizao da sia e da frica3.
Diante do novo quadro mundial, movimentos populares comearam a
demandar mudanas sociais, viabilizadas com o aparecimento dos Direitos dos
Povos, Direitos de toda a Humanidade, os quais buscavam no s a proteo do ser
humano em sua individualidade, mas de toda a sociedade, a partir da conjugao de
esforos do Estado, dos indivduos e de todos os setores da sociedade.
A internacionalizao dos Direitos Humanos passa a atender s recentes
necessidades sem precedentes de uma sociedade e torna-se uma resposta aos
horrores da guerra nazista que, mediante sua filosofia totalitria e de raa pura,
rompeu com o ideal dos Direitos Humanos.
As demandas da sociedade e da comunidade internacional, ao constiturem
organismos que propugnassem por valores universais, materializam-se na proteo
internacional dos Direitos Humanos, caracterizada, hodiernamente, por uma
quantidade complexa de instrumentos internacionais, dentro de um diversificado e
sofisticado mbito de aplicao, havendo, por conseguinte, sistemas: global e
regionais de proteo dos Direitos Humanos.
Alm da clara influncia exercida pelas atrocidades praticadas durante a
segunda guerra mundial e do cenrio que a seguira, a proteo internacional dos
Direitos Humanos, marcada pela criao de organismos e de aprovao de textos
internacionais, tambm assume elementos advindos com a ordem poltico-jurdico de
pases que compunham a Organizao das Naes Unidas, a partir do processo
interno de reconhecimento de direitos e das suas prprias concepes e
implementao ao longo dos sculos.
O Estado do bem estar social dos anos 30, que se estabelecia nos Estados
Unidos, durante a gesto de Franklin Roosevelt e na Europa, apontava para
mudanas sociais e econmicas que repercutem como princpios basilares na Carta
do Atlntico de 1941, assinada, inicialmente, pelo mencionado Presidente
Norteamericano e pelo Primeiro Ministro Britnico, Winston Churchill4.
3
Cf. DORNELLES, Joo Ricardo W. Notas introdutrias sobre a fundamentao dos direitos
humanos. Revista do Centro de Cincias Jurdicas, Canoas, v. 1, n. 1, p. 52-72 [p. 68-69], 2000.
4
The Atlantic Charter, adopted on 11 August 1941, contains eight common principles in the national
policies of their respective countries on which they base their hopes for a better future of the world.
The fifth principal expressed their desire to bring about the fullest collaboration between all nations in
27
Tais questes - aliadas manuteno da paz e da segurana internacional;

ao desenvolvimento de relaes de igualdade de direitos entre as naes;
cooperao internacional para resolver problemas econmicos, sociais e culturais; e
ao respeito aos Direitos Humanos - se consolidaram no cenrio internacional com a
sua incluso na Carta das Naes Unidas, de 1945, e fez nascer, oficialmente, o
Sistema Global de Proteo dos Direitos Humanos com a Organizao das Naes
Unidas5.
Era esperado que a prpria Carta das Naes Unidas, que cria o organismo
internacional, inclusse uma Carta de Direitos Bill of Rights. No entanto, a ideia foi
recusada pelos Estados Unidos em 1944. Assim, para o desapontamento daqueles
que trabalharam na minuta, a Carta da ONU no passou a prever o rol dos Direitos
Humanos e tampouco exigia a sua observncia para os futuros membros. Contudo,
incluiu tais direitos como um dos seus objetivos, previu um rgo para a sua
promoo e reconheceu especificamente a paz e a segurana internacional, estas
que seriam interdependentes, com a proteo dos Direitos Humanos e do progresso
econmico, mediante uma proposta de emenda feita pela Delegao da frica do
Sul, ironicamente.
Durante a Conferncia de So Francisco, em 1945, o Presidente Truman
prometeu que a Bill of Rights seria construda. Tal pronunciamento fez com que a
Assembleia Geral das Naes Unidas rapidamente aprovasse um Terceiro Comit
Relacionado a Assuntos Sociais, Humanos e Culturais, o que resultou,
posteriormente, na criao do chamado Conselho Econmico e Social Economic
and Social Council (ECOSOC), em 1946.
O novo empenho das Naes Unidas pode ser identificado, aps as
revelaes do Tribunal Internacional criado para julgar os crimes da segunda guerra
mundial, quando foram tratados os horrores praticados pelos nazi-fascistas. A
despeito de todas as evidncias horrendas causadas pela guerra, as de maior
repugnao foram os perniciosos experimentos praticados pelos mdicos em nome
da noo distorcida da sade pblica6.
the economic field with the object of securing, for all improved labour standards, economic
advancement and social security. RUSSELL, Ruth B. A history of the United Nations charter: the
role of the United States. Washington-D.C.: Brookings Institution, 1958. p. 975.
5
Artigo 1 da Carta das Naes Unidas de 1945.
6
Os nazistas consideravam-se soldados biolgicos que estavam executando uma misso que a
prpria natureza se encarregaria de fazer contra as raas consideradas inferiores, em um processo
considerado seleo natural. Para o nazismo, a histria era luta de raas, e eles estavam fazendo
28
Nesse contexto, em janeiro de 1947, a Comisso de Direitos Humanos

(CDH), estabelecida pelo ECOSOC, ficou encarregada de elaborar o instrumento
internacional para os Direitos Humanos. Eleanor Roosevelt, esposa do ex-presidente
dos Estados Unidos, foi eleita a presidente da aludida Comisso, onde coordenou os
trabalhos com o auxlio do governo britnico e contava com diversos especialistas
canadenses. A preparao da Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH)
corresponderia primeira etapa das atividades da CDH; a segunda deveria ser, de
acordo com um dos delegados que participaram da sesso do ECOSOC que criou a
CDH, a elaborao [...] de um documento juridicamente mais vinculante do que uma
mera declarao7.
Assim, tornava-se imperioso constituir [...] uma maquinaria adequada para
assegurar o respeito aos direitos humanos e tratar os casos de sua violao 8. A
terceira e ltima etapa consistiria na formulao de mecanismos de exigibilidade e
de judicialidade dos direitos previstos nos instrumentos internacionais, que poderiam
ser acessados por todos os seres humanos.
Os trabalhos desenvolvidos pela mencionada Comisso seguiram as
orientaes da administrao norteamericana, observando a teoria das quatro
liberdades que Roosevelt advogava9, pela qual o ser humano necessitado no ser
biologia aplicada. Eram mdicos, [...] que faziam todo o processo de seleo na entrada dos
campos e operavam as cmaras de gs. Todo o processo de extermnio foi medicalizado, segundo
uma concepo eugenista, central no nazismo, de que matar judeus significava manter a sade do
corpo ariano, associadas propaganda milenarista e anticomunista de que matar o povo judeu era a
salvao do Reich de Mil Anos. CYTRYNOWICZ, Roney. O Silncio do sobrevivente: dilogo e
rupturas entre memria e histria do holocausto. In: SELIGMANN-SILVA, Mrcio (Org.). Histria,
memria, literatura: o testemunho na era das catstrofes. Campinas: UNICAMP, 2003. p. 129.
7
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 3. ed. rev. e amp.
So Paulo: Saraiva, 2003. p. 222.
8
COMPARATO, op. cit., p. 222.
9
We have come to the clear realization of the fact that true individual freedom cannot exist without
economics security and independence. Necessitous men are not free men. People who are hungry
and out of job are the stuff of which dictatorship are made.
In our day these economic truths have become accepted as self-evident. We have accepted, so to
speak, a second bill of rights, under which a new basis of security and prosperity can be established
for all regardless of station, race, or creed.
Among these are:
The right to a useful and remunerative job in the industries, or shops, or farms, or mines of the Nation;
The right to earn enough to provide adequate food and clothing and recreation;
The rights of every farmer to raise and sell his products at a return which will give him and his family a
decent living;
The right of every businessman, large and small, to trade in an atmosphere of freedom from unfair
competition and domination by monopolies at home or abroad;
The right of every family to a decent home;
The right to adequate medical care and the opportunity to achieve and enjoy good health;
The right to adequate protection from the economic fears of old age, sickness, accident, and
unemployment;
29
humano livre. Assim, muitos dos direitos econmicos, sociais e culturais includos no
texto da DUDH foram incentivados por tal doutrina10, que era apoiada por diversos
pases atingidos sobremaneira pelos efeitos arruinadores da poltica do laissez-faire
e pelo nacionalismo e totalitarismo extremado11.
Em setembro de 1948, Eleanor Roosevelt submeteu o esboo da Declarao
Universal dos Direitos Humanos Assembleia Geral, que a remeteu para o Terceiro
Comit, que realizou 81 encontros e fez 168 emendas antes do texto final ser
exposto12.
Cumpre observar os debates e as concepes vigentes dos pases que
compunham a Organizao poca, que nortearam a formulao do contedo da
DUDH. A Delegao do Panam props a incluso do direito sade e a
seguridade social13; e os direitos econmicos, sociais e culturais tratados de forma
mais ampla foram abertamente defendidos pela Delegao norteamericana, que
preconizava pela sua institucionalizao global no plano domstico com reformas
polticas e sociais, e em mbito internacional, com a criao de instrumentos e de
mecanismos de monitoramento de implementao e cooperao recproca, a fim de
garantir a sua realizao integral14.
A Delegao da Unio Sovitica afirmou que os direitos civis eram
amplamente observados na Unio Sovitica, o que resultava na necessidade de
incluir proposies socialistas, como: promover a no discriminao; permitir revoltas
contra a autocracia; assegurar a autodeterminao dos povos colonizados; apoiar os
The right to a good education. Mensagem anual do Presidente Norteamericano The State of the
Union, 11 de janeiro de 1944.
10
Cf. ALSTON, Philip. US ratification of the Covenant on Economic, Social and Cultural Rights: the
need for an entirely new strategy. American Journal of International Law, Washington-D.C., v. 84,
p. 365-393 [p. 387], 1990.
11
Cf. EIDE, Asbjrn. Economic and Social Rights as Human Rights. In: ______; KRAUSE, Catarina;
ROSAS, Allan. Economic, social and cultural rights: a textbook. 2nd rev. ed. Dordrecht: London: M.
Nijhoff, 2001. p. 9-36 [p. 28-29].
12
Cf. KIRBY, Michael. The universal declaration of human rights. Fifty years on. Disponvel em:
<http://lawfoundation.net.au/resources/kirby/papers/19981205 qw.html>. Acesso em: 15 jun. 2006.
13
the State has a duty to maintain, or to ensure that there are maintained, comprehensive
arrangements for the promotion of health, for the prevention of sickness and accident, and for the
provision of medical care and of compensation for loss of livelihood. KIRBY, Michael. The universal
declaration
of
human
rights.
Fifty
years
on.
Disponvel
em:
14
Preferiu-se utilizar na redao da presente tese, o termo monitoramento para fazer distino a
funo da Corte Interamericana de Direitos Humanos no exerccio da sua jurisdio contenciosa de
supervisionar o cumprimento da sua sentena, embora na bibliogrfica pesquisada, em idioma:
ingls e espanhol, tenha se identificado o termo superviso empregado como sinnimo de
monitoramento.
30
direitos dos trabalhadores e suas manifestaes e, para no limitar o gozo dos

direitos civis, seria necessrio prevenir o retorno do fascismo.
O prprio nome da Declarao tambm foi objeto de discusso, pois poderia
ter-se chamado Declarao Universal dos Direitos do Homem, como foi denominado
o texto oriundo da Revoluo Francesa. O debate sobre as relaes de gnero foi
levantado por Eleanor Roosevelt, que defendeu que a palavra homem deveria ser
substituda por humanos, a fim de promover a igualdade entre homens e mulheres, o
que foi acatado.
Em 10 de dezembro de 1948, a Declarao Universal dos Direitos Humanos
foi finalmente adotada pela Assembleia Geral, presidida pelo chefe da Delegao
australiana15. Alguns pases se abstiveram na votao: Unio Sovitica, Ucrnia,
Tchecoslovquia, Polnia, Iugoslvia, Arbia Saudita e frica do Sul16.
A Declarao Universal demarca ideais e princpios dos Direitos Humanos
que foram consubstanciados nos demais instrumentos internacionais que a
seguiram, alm de influenciar Constituies e normas infra-constitucionais de
diversas naes. Da Norberto Bobbio sustentar que [...] os direitos humanos
nascem como direitos naturais universais, desenvolvem-se como direitos positivos
particulares (quando cada Constituio incorpora Declaraes de Direito), para
finalmente encontrarem sua plena realizao como direitos positivos universais 17.
Esses direitos universais teriam se normatizado, segundo Bobbio, com a
Declarao Universal, e, a partir de sua aprovao, pode-se falar que a humanidade
estaria partilhando valores comuns, os valores seriam ento universais.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948, para o mencionado
autor, representa a [...] nica prova da qual um sistema de valores pode ser
considerado humanamente fundado e, portanto, reconhecido18, a partir do consenso
geral de sua validade. Entretanto, este consenso geral no foi obtido de forma to
harmoniosa como apresenta Bobbio, o que j se observava desde a construo da
prpria Organizao das Naes Unidas.
15
The adoption of the Declaration is a step forward in a great evolutionary process [] the first
occasion on which the organized community of nations has made a declaration of human rights and
fundamental freedoms. That document is backed by the authority of the body of opinion of the United
Nations as a whole and millions of people, men, women and children all over the world who would turn
to if for help, guidance and inspiration. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral.
Presidente da Assembleia Geral HV Evatt, 183 plenrio, 10 de dezembro de 1948, pargrafo 934.
16
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 217 E (III), de 1948.
17
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 30.
18
Id.; Ibid., p. 26.
31
A DUDH traz no seu prembulo as quatro liberdades, sustentadas pelo

ento Presidente americano Franklin Roosevelt, em um discurso realizado em
janeiro de 194119, em que dizia: [...] o advento de um mundo em que os homens
gozem de liberdade de palavra, de crena e da liberdade de viverem a salvo do
temor e da necessidade foi proclamado como a mais alta aspirao do homem
comum. Nesse sentido, pode-se identificar no artigo primeiro da DUDH: liberdade,
igualdade e fraternidade20, tambm sob a explcita influncia dos dizeres da
Revoluo Francesa21.
Outrossim, uma das caractersticas relevantes da DUDH a de ter
conseguido, durante o perodo da sua elaborao, conciliar diferentes filosofias a
partir dos pases que compunham a ONU, o que favoreceu sua adeso por diversos
Estados e serviu como diretriz norteadora da atuao da prpria Organizao, alm
de dar incio a uma era de legislao internacional voltada para a questo.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos apresenta-se como um marco
legal na fase de internacionalizao dos Direitos Humanos, tornando-se um
instrumento universal, no apenas por reproduzir direitos que advm da prpria
natureza humana, com caractersticas de abstrao e de universalidade, por referirse a homens e a mulheres, como fazia a Declarao francesa e inglesa e como
constitucionalismo incipiente do Ocidente22, mas, assim, determina que incumbe ao
Estado colocar disposio os meios materiais e implementar as condies fticas
que possibilitem o efetivo exerccio das liberdades fundamentais, exigindo-se uma
postura positiva em prol dos direitos ali consagrados.
Por seguir os parmetros impostos pela ordem constitucional internacional
com a Carta das Naes Unidas, de 194523, e as concepes dos representantes de
19
Mensagem anual do Presidente Norteamericano The State of the Union, 11 de janeiro de 1944.
Artigo 1: todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotados de razo e
conscincia e devem agir em relao uns aos outros com esprito de fraternidade.
21
COMPARATO, op. cit., p. 225.
22
Constituio francesa de 1793, Constituio espanhola de 1821 (Constituio de Cdis),
Constituio portuguesa de 1822, Constituio belga de 1831. Cf. MORAES, Alexandre de. Direitos
humanos fundamentais. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 28-29.
23
Artigo 55: [...] com o fim de criar condies de estabilidade e bem estar, necessrias s relaes
pacficas e amistosas entre as Naes, baseadas no respeito ao princpio da igualdade de direitos e
da autodeterminao dos povos, as Naes Unidas favorecero:
A
nveis mais altos de vida, trabalho efetivo e condies de progresso e desenvolvimento
econmico e social;
B
a soluo dos problemas internacionais econmicos, sociais, sanitrios e conexos; a
cooperao internacional, de carter cultural e educacional; e
C
o respeito universal e efetivo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais para todos,
sem distino de raa, sexo, lngua ou religio.
20
32
pases que faziam parte dos grupos de trabalho Comisso de Direitos Humanos e
Terceiro Comit encarregados da redao da Declarao Universal, ela traz em
seu contedo, dispositivos que contemplam tanto os direitos civis e polticos (artigos
1-21), quanto os direitos econmicos, sociais e culturais (artigos 22-27), sem fazer
qualquer referncia a alguma classificao, ordem de importncia ou mesmo
hierarquia e mais objetiva e menos ambgua, em alguns aspectos, em relao aos
textos dos outros dois instrumentos internacionais que advm da DUDH para formar
a International Bill of Rights.
Coube a Delegao norteamericana a incluso dos artigos envolvendo os
direitos sociais e, esta, influenciada pelo texto apresentado CDH pelo American
Law Institute, acrescentou o direito educao, ao trabalho, a alimentao e a
moradia. A solicitao de emenda pelos Estados Unidos recebeu o apoio das
Delegaes do Egito e de diversos pases latino americanos, enquanto, pases do
Leste Europeu, Austrlia, Reino Unido e frica do Sul24 se opuseram alterao,
destacando que [...] a condio de existncia no constitui um direito humano
fundamental meramente porque eminentemente desejvel a realizao integral de
todas as potencialidades humanas25.
Cumpre esclarecer que a Declarao Universal era considerada um
documento sem fora jurdica vinculante e obrigatria26, vez que se trata de uma
mera declarao e no de um tratado. Desse modo, no h remdios jurdicos ou
mecanismos para a sua exigibilidade e judicialidade, tais como: peties para
vtimas de violaes ou sanes econmicas, para aqueles que persistem em
abusos ou ignoram a garantia dos direitos fundamentais. Logo, havia a necessidade
de se desenvolver instrumentos e mecanismos que tornassem os direitos ali
24
Cf. STEINER, Henry; ALSTON, Philip. International human rights in context: law, politics, morals.
2. ed. New York: Oxford, 2000. p. 244.
25
[] a condition of existence does not constitute a fundamental human right merely because it is
eminently desirable for the fullest realization of all human potentialities. ORGANIZAO DAS
NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social, Doc. E/CN.4/82/Add.4, 1948.
26
Alguns doutrinadores (Andr de Carvalho Ramos, Diego Rodriguez-Pinzn, Flvia Piovesan)
entendem que as Declaraes de Direitos Humanos, seja a Universal da ONU de 1948 ou a
Americana, do mesmo ano, teriam fora jurdica vinculante por serem utilizadas nos fundamentos das
decises de Tribunais Internacionais, como a Corte Internacional de Justia e a Corte Interamericana
de Direitos Humanos. Thomas Buergenthal e Louis B. Sohn entendem que a Declarao um
instrumento formal e solene, cujos princpios e normas teriam sido aprovados por Estados-membros
por serem reconhecidamente parte do Direito Internacional costumeiro, sendo assim juridicamente
vinculante. No entanto, a questo no pacfica na doutrina, vez que as Declaraes no dispem de
mecanismos de monitoramento, diferentemente dos Tratados, Convenes e Pactos, os quais
preveem tais mecanismos, entendidos como convencionais.
33
previstos mais eficazes e protegidos, iniciando-se assim o processo de

juridicizao da Declarao27.
Aliado ao debate em torno da vinculao jurdica da DUDH e da criao de
mecanismos de monitoramento do cumprimento dos instrumentos internacionais a
partir dos anos 70 e 80, com a independncia de um grande nmero de naes
excludas previamente do processo de elaborao da DUDH, notadamente na sia e
na frica, inicia-se um exame minucioso dos Direitos Humanos28.
As lideranas asiticas corretamente insistiam na indivisibilidade dos direitos
econmicos, sociais e culturais com os direitos civis e polticos; tambm se apontava
para a percepo da mudana do contedo dos Direitos Humanos com o tempo,
pela alterao da noo do sufrgio universal poltico que foi estendida para
homens, mulheres e minorias tnicas dos pases ocidentais, pelo debate em torno
do reconhecimento dos direitos de homossexuais e de cidados bissexuais e pelo
direito de autodeterminao dos povos oprimidos de lutar contra a tirania ou omisso
de governos nacionais29.
A construo da concepo de Direitos Humanos, adotada pela Organizao
das Naes Unidas e demais organismos internacionais, acaba sendo marcada
pelas influncias dos Estados-membros que a compunham e pelo contexto histricopoltico em que so aprovadas as Resolues que criam os novos instrumentos
internacionais. O caminhar da humanidade e as alteraes nas representaes dos
pases originais e admitidos nos organismos internacionais tornam os Direitos
Humanos algo dinmico, que se aproxime da realidade e das necessidades
constantes dos seres humanos.
O que se verifica no decorrer da evoluo do Sistema Global de Proteo dos
Direitos Humanos a elaborao de textos internacionais cada vez mais
especializados e vastos para a defesa de direitos exigidos ou proclamados pela
comunidade internacional, o que se desenvolve claramente a partir do momento em
que se observa a presena da diversidade entre pases representados na
Assembleia Geral na ONU e em suas incontveis Comisses e Comits temticos.
27
PIOVESAN, Flvia. Temas de direitos humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003. p. 97.
Os preceitos previstos na DUDH representavam a posio dos 58 membros que faziam parte das
Naes Unidas em 1948.
29
Cf. KIRBY, Michael. The universal declaration of human rights. Fifty years on. Disponvel em:
28
34
A luta pela vigncia dos Direitos Humanos, caracterizado pelo seu aspecto
histrico e expansivo, e o embate poltico-diplomtico, travado nos organismos
internacionais, consolida e acrescenta a normatizao de direitos que surgem para
atender necessidades humanas, dando significado ao Direito Internacional dos
Direitos Humanos.
O processo dinmico que caracteriza os Direitos Humanos est refletido na
proteo mais efetiva assumida pelas Naes Unidas quando da aprovao dos
Pactos Internacionais sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais30 e sobre
Direitos Civis e Polticos, ambos em 196631, deixando de lado a interveno
preventiva de forma gradativa32, a que impunha a discutvel ausncia de fora
jurdica da DUDH33, caracterizando o Sistema Global de Proteo dos Direitos
Humanos, que passa a surgir oficialmente com os mencionados instrumentos
promulgados pela Organizao das Naes Unidas.
1.2 DIVIDIDOS POR DOIS TRATADOS: os dois rios dos direitos humanos
Com a aprovao da Declarao Universal e o trabalho desenvolvido na

elaborao dos dois Pactos Internacionais, estava enfim estabelecida a International
Bill of Rights. Contudo, a Comisso de Direitos Humanos da ONU, presidida ainda
nos seus primeiros cinco anos por Eleanor Roosevelt, desde 1948, encarregada de
redigir os mencionados documentos34, no imaginava que os textos finais levariam
quase 20 anos para serem aprovados pela Assembleia Geral, depois de serem
debatidos pelo Terceiro Comit por mais de 10 anos35, a partir de quando
oficialmente foi determinada elaborao dos dois textos restantes para compor a
International Bill of Rights, apesar do sentimento de garantir as bases para um
30
Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 226, de 12 de dezembro de 1991 e promulgado pelo
Decreto n. 591, de 06 de julho de 1992.
31
Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 226, de 12 de dezembro de 1991 e promulgado pelo
Decreto n. 592, de 06 de julho de 1992.
32
Os procedimentos adotados, at ento pelas Naes Unidas, eram caracterizados pela
confidencialidade, fazendo com que as denncias no fossem amplamente discutidas pela
comunidade internacional e com que sua interveno nos pases, com sistemticas violaes de
Direitos Humanos, fosse de mediao de conflitos.
33
Cf. ALVES, J. A., Lindgren. Os direitos humanos como tema global. So Paulo: Perspectiva,
1994. p. 8-20.
34
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Resoluo 191 (VIII) de
1949; Assembleia Geral. Resoluo 217 E (III), de 1948.
35
Encarregado de tratar de questes sociais, humanitrias e culturais.
35
mundo novo, mais justo e igualitrio em torno da causa de Direitos Humanos que
alimentava a Organizao na poca.
Os Pactos so considerados instrumentos internacionais vinculantes por
estabelecerem obrigaes legais para os Estados que assim o reconhecerem, por
meio de ratificao ou to somente assinatura, conforme sua previso normativa
interna para adeso a tais documentos internacionais. Uma vez feita adeso ao
tratado internacional, o Estado-parte se compromete a observar de boa f os seus
dispositivos. Portanto, de acordo com o princpio do pacta sunt servanda decorrente
do Direito dos Tratados, o no cumprimento das obrigaes previstas nos textos
internacionais implica em violao ao Direito Internacional Pblico36.
Muito embora os textos em comento tenham pedigree37 por advirem da
Declarao Universal, discusses sobre a natureza dos direitos previstos e dos
mecanismos de implementao so matria de interesse dos representantes de
Estados, especialistas da ONU e estudiosos em geral. Outrossim, repercutem pela
ampla aceitao por parte da comunidade internacional, compostas por vrios
pases no mundo com diversos sistemas polticos e jurdicos e pela consolidao
dos sistemas de monitoramento que resultou das suas vigncias. Atualmente, so
considerados Estados-parte do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos
(PIDCP), 167 pases e do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais (PIDESC), 160, do total de 192 Estados-membros da ONU.
Os Pactos deveriam ter sido aprovados em um nico texto, com iguais
mecanismos de controle e de monitoramento38. As razes que levaram diviso dos
direitos contemplados na DUDH exigem anlise do que realmente ocorria quela
poca no cenrio internacional que se desenhava com realces polticos e formas de
interesse distintas.
A 5 sesso da Comisso de Direitos Humanos, em 1949, inaugura as
atividades voltadas para a criao do documento internacional decorrente da DUDH.
36
Artigo 26. pacta sunt servanda: todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas
de boa f. Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, de 26 de maio de 1969, cuja vigncia
se inicia em 27 de janeiro de 1980. Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 496, de 17 de julho
de 2009 e promulgado pelo Decreto n. 7030, de 14 de dezembro de 2009.
37
DOWELL-JONES, Mary. Contextualizing the international covenant on economic, social and
cultural rights: assessing the economic deficit. Leiden: Martinus Nijhoff, 2004. p.1. DOWELL-JONES,
Mary. The committee on economic, social and cultural rights: assessing the economic deficit. Human
Rights Law Review, Oxford, v. 1, n. 1, p. 11-33 [p. 11], 2001.
38
Cf. TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A proteo internacional dos direitos humanos e o
Brasil. 2. ed. Braslia: Eunb, 2000. p. 32.
36
Os direitos civis e polticos foram profundamente examinados, bem como sugestes

de mecanismos de implementao, tais como: da criao de uma Corte Internacional
de Direitos Humanos; de comisso especial para receber peties individuais; de
grupo de especialistas para analisar as comunicaes interrestatais; de comisso de
conciliao para avaliar as Recomendaes acerca dos pedidos de reparaes
advindos das peties individuais, cabendo recurso contrrio a Deciso desta para a
Corte Internacional de Justia; dentre outros temas, envolvendo o sistema de
monitoramento, notadamente o sistema de peties39, em relao ao qual a Unio
Sovitica era veementemente contrria.
Na sesso seguinte, em 1950, a CDH decidiu que tempo adicional era
necessrio para discutir a incluso dos direitos econmicos, sociais e culturais,
mediante consulta s agncias especializadas das Naes Unidas40. Assim, foi
sugerido que o primeiro esboo do Pacto referir-se-ia to somente aos direitos civis,
enquanto os demais sociais e polticos receberiam outro tratamento em segundo
momento41. As deliberaes de fracionar os Direitos Humanos em dois grupos e de
estabelecer um nico sistema de monitoramento do cumprimento do embrionrio
tratado que atenderia enfim os direitos civis e polticos, mediante comunicao
interrestatal, iriam ocorrer na mesma sesso.
O posicionamento da CDH foi ento submetido ao ECOSOC, o qual, por sua
vez, solicitou Assembleia Geral42 que homologasse a mencionada deciso, que
contrariava a orientao para redigir um nico texto internacional.
Entretanto,
naquele mesmo ano, o rgo mais democrtico da ONU reiterou a importncia de

compreender os Direitos Humanos de forma indivisvel e interdependente, e
determinou a incluso dos direitos econmicos, sociais e culturais no esboo
preliminar do texto que tratava somente de direitos civis e de direitos polticos 43.
39
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E1371, 1949.
Organizao Internacional do Trabalho, Organizao Mundial da Sade, Organizao das Naes
Unidas para a Educao, a Cincia e a Cultura, e Organizao das Naes Unidas para Agricultura e
Alimentao.
41
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. ECN.4 SR.377-9 II,
1950.
42
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Resoluo 303 I (IX),
1950.
43
When deprived of economic, social and cultural rights, man does not represent the human person
whom the Universal Declaration regards as the ideal of the free man [] and so requests that the
Covenant includes a clear expression of economic, social and cultural rights in a manner which relates
them to the civil and political freedoms proclaimed by the draft Covenant []. The enjoyment of civil
and political freedoms and of economic, social and cultural rights are interconnected and
40
37
A 7 sesso da Comisso de Direitos Humanos dedicou seis encontros, em

1951, com o apoio das agncias especializadas, para discutir como incluir os direitos
sociais, que culminaram em proposies diversas, tais como: a redao de quatorze
artigos detalhando os direitos econmicos, sociais e culturais; a sugesto de tratar
de todos os direitos, que envolvem o tema e ainda as suas formas de
monitoramento, em dois artigos; e o papel das agncias especializadas na avaliao
dos relatrios peridicos dos pases.
Ao final dessa sesso, a CDH havia elaborado um texto nico, com setenta e
sete artigos divididos em seis partes que incluam os direitos civis, polticos,
econmicos, sociais e culturais. Apesar desses esforos, ainda era evidente a
impossibilidade de conferir o mesmo tratamento e sistema de monitoramento para
ambos os grupos de direitos, o que era declaradamente afirmado por muitos pases,
resultando em uma solicitao formal por parte do ECOSOC Assembleia Geral
para que reconsiderasse a sua Resoluo44.
A presidente da CDH, Eleanor Roosevelt, em seu pronunciamento acerca da
necessidade de fracionamento do documento internacional, destacou quatro
justificativas para tal posicionamento:
(1) as medidas de implementao dos direitos sociais, em conformidade com
o artigo 19 do rascunho do texto (atual artigo 2 do PIDESC), diferentemente do que
era previsto para os direitos civis e polticos, deveriam ser adotadas de forma
progressiva;
(2) para satisfao integral do primeiro grupo de direitos civis e polticos
bastaria seu reconhecimento em textos normativos, enquanto que, para o segundo
grupo sociais haveria a necessidade de congregao de esforos de toda a
populao, entes governamentais e no-governamentais;
(3) o sistema de monitoramento deveria ser diverso, tendo em vista a
natureza distinta desses direitos, pois enquanto o Comit de Direitos Humanos
poderia analisar denncias contra os Estados envolvendo direitos civis e polticos, tal
procedimento no poderia ser aplicado aos direitos sociais, esses implementados de
forma progressiva; e
interdependent. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 421 (V),
Sect. E, 1950. A votao foi: 35 votos a favor, contra 9 e 7 abstenes.
44
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Resoluo 384 (XIII),
1951.
38
(4) a redao dos dispositivos envolvendo ambos os grupos de direitos foi

feita de forma diversa, j que os direitos civis e polticos teriam sido mais detalhados
do que os direitos econmicos, sociais e culturais45.
Depois de um extenso debate sobre a minuta do documento apresentado pela
CDH, o Terceiro Comit da Assembleia Geral rejeitou o esboo e determinou que a
Comisso de Direitos Humanos redigisse novo tratado, dessa vez em duas verses:
uma sobre direitos civis e polticos; e outra sobre direitos econmicos, sociais e
culturais, tendo, entretanto, ressaltado que ambos os documentos deveriam ser
submetidos simultaneamente para aprovao e assinatura por parte dos Estadosmembros e que as sugestes dos Estados, Organizaes no governamentais e
agncias especializadas deveriam ser analisadas na elaborao dos textos46.
A CDH dedicou mais trs sesses, entre 1951 e 1954, para redigir os
documentos, debatendo a clusula federal e as responsabilidades do Estado
federativo, o princpio da auto-determinao dos povos, a incluso do direito de
propriedade no PIDESC, questes de implementao e reservas, concluindo que o
resultado final dos trabalhos no era o ideal, mas plenamente satisfatrio47.
No tocante aos dispositivos que tratam das medidas de monitoramento, a
Delegao libanesa sugeriu, em 1951, eleger dentro do ECOSOC quinze membros
para compor um Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, que ficaria
encarregado de analisar os relatrios peridicos dos Estados-parte. No entanto, tal
45
First Article 19 of the draft covenant recognized that, unlike the civil and political rights, which the
States bound themselves to protect as soon as possible, the realization of the economic, social and
cultural rights should be achieved progressively.
The second difference lay in the way in which States could fulfill the obligations they undertook.
Nothing more than the passing of appropriate legislation was required for civil and political rights,
whereas for the economic, social and cultural rights the assistance of people in general and that of a
large number of governmental and non-governmental bodies was needed.
Thirdly, the proposed measures of implementation were not the same with regard to both categories of
rights. The Commission on Human Rights had proposed the establishment of a committee on human
rights to hear complaints by one State against another [] The majority of the members had appeared
to consider that such a procedure would not be appropriate for those rights the realization of which
was to be achieved only progressively and with regard to which the obligations of States were less
precise. Those members had believed that it would be better to help States achieve progress in that to
enable complaints to be brought against them. The draft covenant therefore provided for the
submission of reports with regard to economic, social and cultural rights as the appropriate procedure.
Finally, the provisions relating to the two categories of rights had been draft differently: the civil and
political rights had been drafted in specific terms, whereas the provisions relating to economic, social
and cultural rights had been couched in more general language. ORGANIZAO DAS NAES
UNIDAS. Assembleia Geral. Doc. A/C.3/SR.360, 1951.
46
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resolues 543 (VI) e 544 (VI) 1952.
27 pases votaram a favor, 20 pases foram contrrios e 3 se abstiveram.
47
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/2250, 13, 1952;
Doc. E/2447, 16, 1953; Doc. E/2573, 18, 1954; Assembleia Geral. Doc. A/2808, 1954.
39
proposta foi rejeitada, devido os argumentos das Delegaes chinesa e

paquistanesa, que recebeu o apoio das agncias especializadas, para evitar
duplicidade de procedimentos e diversidade de comits48.
Naquela mesma sesso, as agncias especializadas, lideradas pela
Organizao Internacional do Trabalho (OIT), fizeram uma contra proposta,
sugerindo que os Estados-parte submetessem seus relatrios sobre as medidas que
foram adotadas acerca dos direitos sociais, de acordo com um programa de
implementao do PIDESC, que seria formulado pelo ECOSOC, aps consulta aos
Estados, que aderiram ao tratado em questo, e as agncias especializadas, em
consonncia com o acordo estabelecido entre as Naes Unidas e as agncias que
passaram a fazer parte da sua estrutura49.
O representante da Organizao Internacional do Trabalho expressava sua
preocupao quanto possibilidade de procedimentos duplicados 50, assim como o
representante da Organizao Mundial de Sade questionava a qualidade na
anlise dos relatrios, pois como a agncia era constituda por especialistas na rea,
seria mais qualificada para apresentar Recomendaes especficas51.
Diante de tal contexto, as agncias especializadas defendiam que haviam
sido constitudas e empoderadas pela prpria Carta de So Francisco de 1945
(artigo 5752), em conformidade com o acordo estabelecido para o seu ingresso na
Organizao, de forma a proteger e promover os direitos econmicos, sociais e
culturais, tendo, portanto, legitimidade para adotar as medidas necessrias para o
48
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/CN.4/570, 1951;
Doc. E/CN.4/AC.15/SR.3, 1951.
49
Cf. DENNIS, Michael J.; STEWART, David P. Justiciability of economic, social, and cultural rights:
should there be an international complaints mechanism to adjudicate the rights to food, water,
housing, and health? American Journal of International Law, Washington-D.C., v. 98, p. 463-515 [p.
479-481], 2004.
50
[] if the existing balance should be upset, delicate problems would arise in respect of the
Constitutions of the specialized agencies and the relationship agreements between the latter and the
United Nations. Moreover, duplication, frustration and a lowering of the authority of both of the United
Nations and of the specialized agencies would almost certainly follow. ORGANIZAO DAS
NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/CN.4/AC.14/SR.1, 1951.
51
[...] to remember that the World Health Assembly, in which the best medical experts of the world
took part each year, was better qualified than any other international body to formulate specific
recommendations in the field of health. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho
Econmico e Social. Doc. E/CN.4/SR.203, 1951.
52
Artigo 57:
(1)
As vrias entidades especializadas, criadas por acordos intergovernamentais e com amplas
responsabilidades internacionais, definidas em seus instrumentos bsicos, nos campos econmico,
social, cultural, educacional, saitrio e conexos, sero vinculadas s Naes Unidas, de conformidade
com as disposies do Artigo 63.
(2)
Tais entidades assim vinculadas s Naes Unidas sero designadas, daqui por diante,
como entidades especializadas.
40
fiel cumprimento do seu mandato. Nesse sentido, os Estados-membros esto

obrigados a submeter relatrios peridicos to somente s agncias.
Os debates acerca das previses normativas do sistema de monitoramento
foram cruciais para consolidar a ideia de fracionamento dos Direitos Humanos em
dois Pactos, influenciados pelas proposies das agncias especializadas. Todavia,
a sugesto retromencionada no encontrou adeptos suficientes entre os
representantes dos Estados, os quais entendiam que o rgo competente para tratar
dos Direitos Humanos seria a Assembleia Geral, com auxlio do ECOSOC53.
Na tentativa de obter o consenso, a Delegao francesa sugeriu, em 1954,
que o prprio Comit de Direitos Humanos do PIDCP recebesse e analisasse os
relatrios temticos, esclarecendo que caberia ao Estado decidir sobre que direito
tutelado pelo PIDESC seria objeto do relatrio, no tendo, assim, a obrigao de
demonstrar as medidas para o cumprimento integral do Pacto, visto que os direitos
nele previsto seriam implementados de forma progressiva54.
A iniciativa foi rejeitada pelas agncias internacionais presentes, que
alegaram novamente duplicidade de procedimentos e que a implementao do
Pacto somente poderia ser feita aps o seu detalhamento pelas agncias e Estadosmembros, uma vez que os dispositivos constantes no esboo do documento eram
gerais55. Tal argumento foi aceito pela Delegao chinesa, a qual entendia que um
Comit especfico para o PIDESC no teria critrios objetivos para fazer avaliao
do seu cumprimento56, o que foi reiterado pela Delegao australiana, a qual
acrescentou ainda que a real possibilidade para implementao dos direitos sociais
53
[...] the primary responsibility for the implementation of human rights rested with the General
Assembly and the Economic and Social Council; but the executive responsibility rested with the
specialized agencies. Pronunciamento do representante do Reino Unido. ORGANIZAO DAS
NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/CN.4/SR.238, 1951. [...] the role of
specialized agencies was vital, but they should direct their attention to assisting governments rather
than finding fault with them. Pronunciamento da representante dos Estados Unidos, Eleanor
Roosevelt. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc.
E/CN.4/SR.203, 1951.
54
[...] covenant was to receive progressive implementation and the rights stated in it could hardly be
subject to court review [] some of the articles, [] such those as trade-union rights and primary
education, might well become subject to review by the human rights committee. ORGANIZAO
DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Doc. A/CN.4/SR.431, 1954.
55
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/CN.4/SR.431,
1954.
56
[...] it was open to question whether the committee could properly take a decision on a complaint
relating to an economic, social or cultural right in respect of which there was no criterion capable of
providing the basis for a semi-juridical decision. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho
Econmico e Social. Doc. E/CN.4/SR.432, 1954.
41
estaria na aproximao dos Estados-membros com as agncias especializadas e

demais rgos das Naes Unidas57.
A Delegao do Reino Unido tambm se mostrou contrria proposio
francesa58 e a Delegao da Unio Sovitica aproveitou a oportunidade para
reafirmar que sempre fez oposio criao de qualquer rgo de monitoramento
pelos tratados em discusso59. A partir da solicitao da Delegao grega60, o
representante da Frana retirou sua proposta, antes que houvesse qualquer
votao61.
Com o esboo dos dois instrumentos submetidos Assembleia Geral 62, esta
determinou que as agncias especializadas, Estados e Organizaes no
governamentais apresentassem observaes aos textos e que o Terceiro Comit
discutisse os documentos, artigo por artigo, com a maior brevidade possvel 63.
O Terceiro Comit dedicou seis sesses ao debate do texto redigido pela
Comisso de Direitos Humanos sobre direitos civis e polticos, entre 1955 e 1961,
discutindo inicialmente o direito autodeterminao dos povos, as obrigaes gerais
previstas nos artigos iniciais, para em seguida analisar os dispositivos referentes aos
direitos substantivos. Na sesso de 1962, o Terceiro Comit passou a enfrentar o
esboo referente ao Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais,
debatendo primeiramente a natureza das obrigaes dos Estados diante do tratado
57

1954.
58
If the human rights committee procedure were to be applied to the economic, social and cultural
rights, the main issue before the committee could only be the rate at which progress had been made
towards ensuring the full realization of those rights. In particular, the question would arise whether the
maximum available resources had been used, and that would involve considerations of the distribution
of the domestic budget. No democratic State could predict the attitude of its parliament on the subject
of the distribution of expenditures or the priority to be given to various government programmes. That
was a department which States were certainly not prepared to the consideration of human rights
committee. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc.
E/CN.4/SR.432, 1954.
59
1954.
60
[...] while the flexibility of the proposed system made it preferable to any other, it would
nevertheless be preferable no to envisage the application of the human rights committee procedure to
economic and social rights at all. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e
Social. Doc. E/CN.4/SR.432, 1954.
61
1954.
62
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Doc. A/C.3/SR.557-86, 1954.
63
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 833 (IX), sesso 4, 1954.
42
em comento, para enfim aceitar a incluso do artigo 264, sendo interessante notar a
resistncia dos membros do Comit em torno do pargrafo 3 do referido artigo que
se referia garantia dos direitos sociais a no nacionais65. Os artigos seguintes
que tratam das obrigaes gerais (artigos 3 5) foram aprovados sem muitas
discusses e a anlise dos artigos que se referem aos direitos substantivos foi
concluda ainda em 1962.
As discusses acerca das medidas de monitoramento iriam se seguir entre os
anos de 1963 e 1966. Influenciados pela previso da recm aprovada Conveno
para Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, em 196566, acerca de
um Comit especfico para analisar os relatrios peridicos e receber peties
individuais, as Delegaes americana e italiana voltaram a colocar tal tema em
pauta, propondo uma emenda ao esboo do PIDESC, sugerindo que um Comit de
especialistas independentes analisasse os relatrios peridicos que seriam enviados
pelos Estados-parte67.
A Delegao canadense iniciou a oposio a tal sugesto, que ento havia
sido apoiada por pases como Finlndia, Holanda, Noruega, Madagascar e Panam,
suscitando que a previso de mecanismos de monitoramento desta monta seria
incompatvel com o PIDESC68, o que foi assentido pela Delegao da Unio
Sovitica, a qual declarou que um Comit de especialistas no auxiliaria na
64
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Doc. A/5365, 13, 1962. Artigo 2 foi
aprovado com 51 votos a favor e 4 contrrios e 33 abstenes. Pargrafo 3 do artigo 2 foi aceito
com 41 votos a favor e 38 votos contrrios e 13 abstenes.
65
Artigo 2:
(1)
Cada um dos Estados Partes no presente Pacto compromete-se a agir, quer com o seu
prprio esforo, quer com a assistncia e cooperao internacionais, especialmente nos planos
econmico e tcnico, no mximo dos seus recursos disponveis, de modo a assegurar
progressivamente o pleno exerccio dos direitos reconhecidos no presente Pacto por todos os meios
apropriados, incluindo em particular por meio de medidas legislativas.
(2)
Os Estados-parte no presente Pacto comprometem-se a garantir que os direitos nele
enunciados sero exercidos sem discriminao alguma baseada em motivos de raa, cor, sexo,
lngua, religio, opinio poltica ou qualquer outra opinio, origem nacional ou social, fortuna,
nascimento, qualquer outra situao.
(3)
Os pases em vias de desenvolvimento, tendo em devida conta os direitos do homem e a
respectiva economia nacional, podem determinar em que medida garantiro os direitos econmicos
no presente Pacto a no nacionais.
66
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 2106, 21 de dezembro de
1965. Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 23, de 12 de junho de 1967 e promulgado pelo
Decreto n. 65.810, de 8 de dezembro de 1969.
67
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Doc. A/C.3/SR.1401, 1966.
68
[...] aimed at introducing into the draft Covenant on Economic, Social and Cultural Rights any such
advanced techniques as conciliation, petitions, or procedures for the settlements of dispute, which
would be quite inappropriate. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Doc.
A/C.3/SR.1399, 1966.
43
implementao dos direitos previstos no Pacto69. Muitos pases, considerados em

desenvolvimento, sustentaram os argumentos contrrios proposta norteamericana
e italiana, entendendo que o ECOSOC e as agncias especializadas seriam os
rgos mais adequados para apreciar a questo70.
A maioria rejeitou a emenda proposta em 1966, provavelmente influenciada
pela recente Deciso da Corte Internacional de Justia, nos casos de pases do
oeste da frica e a interferncia dos Comits temticos71, logo se definiu que a
apreciao do mencionado Relatrio Peridico seria feita pelo prprio ECOSOC, que
seria o nico rgo de monitoramento do instrumento em questo e receberia o
auxlio das agncias especializadas da ONU72, o que futuramente seria modificado
pelo prprio ECOSOC, que, cedendo a presses, acabaria por criar um Comit
especial mediante Resoluo prpria73, o qual ser analisado de forma mais detida a
frente74.
Encerrado o debate acerca do sistema de monitoramento, os textos definitivos
so submetidos finalmente Assembleia Geral da ONU, onde se reiteraram as
razes do fracionamento dos Direitos Humanos em dois blocos 75. Em 16 de
dezembro de 1966, os dois tratados internacionais de Direitos Humanos foram
aprovados76, possibilitando um novo sentido para a proteo internacional dos
Direitos Humanos e prevendo o fundamento para existncia do Direito Internacional
69

As a developing country, Ghana considered that sine the Council was the body through which
technical assistance was channeled, it was proper that the Council should carry out the function of
examining the reports [] A committee would be needed if complaints from individuals or States were
contemplated, [] but the Covenant simply required the States parties to raise the level of living of
their citizens and to report on their efforts to the Council, which could offer assistance on requests
from States. Pronunciamento do representante de Gana em nome das demais naes africanas.
71
Etipia e Libria vs frica do Sul, Corte Internacional de Justia, relatrio 6, 1966.
72
Cf. BADERIN, Mashood A.; MCCORQUODALE, Robert. The international covenant on economic,
social and cultural rights: forty years of development. In: ______; ______ (Org.). Economic, social
and cultural rights in action. New York: Oxford University Press, 2007. p. 3-25 [p. 7].
73
Cf. CRAVEN, Matthew. The international covenant on economic, social and cultural rights: a
perspective on its development. Oxford: Clarendon, 1998. p. 16-22.
74
Vide tpico 1.4.1.
75
De acordo com a delegao do Uruguai em 1966: It was decided at an earlier stage that there
should be two Covenants: one on economic, social and cultural rights and the second on civil and
political rights. This division was not made because of any idea that some rights were more important
than others or that they were different in kind. On the contrary, their equal importance, their necessary
interrelationship and their common foundation were recognized and established. The decision to draft
two Covenants was made for purely practical reasons, in particular because the measures of
implementation and verification are or may be different in the two cases by reason of their distinctive
characteristics. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Twenty-first session.
Plenary meeting, pargrafo 124, 1966.
76
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 2200 A (XXI), 1966.
70
44
dos Direitos Humanos. Ambos os Pactos foram aprovados por unanimidade com 105
votos e sem qualquer absteno77, sendo que o Pacto Internacional de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais foi aceito sem substanciais alteraes ao esboo
inicial feito pela Delegao norteamericana78.
Alguns estudiosos compreendem que o posicionamento das agncias
especializadas da ONU acerca do PIDESC foi decisivo para o fracionamento dos
Direitos Humanos79, pois entendiam que seu sistema de monitoramento era
suficiente para avaliar a garantia dos direitos sociais e queriam evitar duplicidade de
procedimentos. Tal entendimento era firmemente defendido pela Organizao
Internacional do Trabalho que j mantinha um procedimento de denncias h
dcadas, conforme j demonstrado pelos debates que conduziram as sesses.
Durante a discusso acerca dos dispositivos previstos no PIDESC envolvendo
direitos substantivos, os quais foram formulados com o auxlio das agncias
especializadas, estas recomendaram que os dispositivos fossem os mais breves e
gerais
possveis,
cabendo
seu
detalhamento
seria
feito
agncias
especializadas80.
Ao contrrio do que defendem outros especialistas81, o debate entre
capitalistas e socialistas ou mesmo entre Oriente e Ocidente, no influenciou a
77
O PIDESC entrou em vigor no dia 03 de janeiro de 1976 por fora do artigo 27. O PIDCP entrou em
vigor no dia 23 de maro de 1976, em conformidade com o artigo 49.
78
Cf. ALSTON, Philip; QUINN, G. The nature and scope of States Parties. Obligations under the
International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights. Human Rights Quarterly, Baltimore,
v. 9, n. 02, 156-229 [p. 159], 1987.
79
ALSTON, Philip. The United Nations specialized agencies and implementation with the international
covenant on economic, social and cultural rights. Columbia Journal of Transnational Law, New
York, v. 18, p. 90-92, 1979. BADERIN, Mashood A.; MCCORQUODALE, Robert (Org.). Economic,
social and cultural rights in action. New York: Oxford University Press, 2007. DENNIS, Michael J.;
STEWART, David P. Justiciability of economic, social, and cultural rights: should there be an
international complaints mechanism to adjudicate the rights to food, water, housing, and health?
American Journal of International Law, Washington-D.C., v. 98, p. 463-515, 2004.
80
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/2057/Add.2, 1951.
81
CASSESE, Antonio. International law in divided world. Oxford: OUP, 1986. p. 297-300. EIDE,
Asbjrn. Economic, social and cultural rights as human rights. In:______; KRAUSE, Catarina;
ROSAS, Allan. Economic, social and cultural rights: a textbook. 2nd rev. Dordrecht: Martinus
Nijhoff, 2001. p. 9-11. NOWARD, M. Introduction to the international human rights regime.
Dordrecht: Martinus Nijhoff, 2003. p. 78-79. HUNT, Paul. Reclaiming social rights: international and
comparative perspectives. Aldershot: Dartmouth, 1996. p. 7-9. SEPLVEDA, M. Magdalena. The
nature of the obligations under the international covenant on economic, social, and cultural
rights. Antwerpen; New York : Intersentia, 2003. p. 115-116. STEINER, Henry; ALSTON, Philip.
International human rights in context: law, politics, morals. 2. ed. New York: Oxford, 2000. p. 244.
LANGFORD, Malcolm; KING, Jeff A. Committee on economic, social and cultural rights. In:______.
Social rights jurisprudence: emerging trends in international and comparative law. New York:
Cambridge University Press, 2008. p. 477-561. CRAVEN, Matthew. The international covenant on
economic, social and cultural rights: a perspective on its development. Oxford: Clarendon, 1998. p.
36.
45
diviso dos Direitos Humanos no primeiro momento. Afinal, impende-se ressaltar

que a participao da Delegao norteamericana foi essencial para a incluso dos
direitos sociais no texto da Declarao Universal, e autora da primeira minuta do
texto que daria origem ao PIDESC, portanto, sendo, at ento, defensora da
absoro dos DESCs pelos tratados internacionais de Direitos Humanos, sugerindo,
ainda, um sistema de monitoramento semelhante ao vigente, o qual era questionado
pelas Delegaes chinesa e sovitica, por exemplo82.
Craig Scott classifica as razes que motivaram o fracionamento dos Direitos
Humanos em dois Pactos Internacionais em trs classes: (1) razes fundadas na
implementao; (2) razes polticas e ideolgicas; e (3) razes pragmticas83.
Segundo Scott, as duas ltimas razes j teriam sido superadas, pois o contexto
poltico-ideolgico atual bem diverso daquele do incio da vigncia dos dois
Pactos, tendo a Guerra Fria servido como um claro obstculo aceitao dos
direitos sociais e seu desenvolvimento.
No entanto, o fim da Guerra Fria no significa que no haja outras
concepes
ideolgicas
que
prejudicam
implementao
dos
DESCs,
hodiernamente. No tocante s razes pragmticas, estas no seriam mais

utilizadas84, pois, atualmente, verifica-se que tais argumentos estavam mais
baseados em consideraes polticas - com a finalidade de fracionar os Direitos
Humanos em dois tratados internacionais - do que propriamente em justificar
medidas governamentais diversas, j que ambos os textos tiveram ampla adeso
por parte da comunidade internacional.
As razes pragmticas, as quais Craig Scott se refere, so baseadas em
cinco aspectos:
(1) na considervel preocupao dos pases em ter de demonstrar resultados
em curto prazo, os quais seriam exigidos pela comunidade internacional, mas que,
82
the describing the Western conception of human rights as focused exclusively on civil and political
rights is a prominent myth in the human rights literature [] quite the contrary, during the Cold War the
West was only region that in practice took seriously the often-repeated assertion of the indivisibility of
all internationally recognized human rights. DONNELLY, Jack. Universal human rights in theory
and practice. 2. ed. New York: Cornell University, 2003. p. 64-65.
83
SCOTT, Craig. The interdependence and permeability of human rights norms: towards a partial
fusion of the international covenants on human rights. Osgoode Hall Law Journal, Ottawa [Canad],
v. 27, p. 769-878 [p. 791-811],1989 e ss.
84
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Twenty-first session. Plenary meeting,
pargrafo 811, 1966.
46
na verdade, demandaria ateno especial para implementao integral dos direitos

sociais;
(2) na inquietao observada entre os pases de que os direitos econmicos,
sociais e culturais necessitariam de mudanas substanciais na estrutura dos
Estados, enquanto que alguns direitos civis e polticos j se encontravam em um
nvel de implementao satisfatrio;
(3) na compreenso de que os dois documentos internacionais deveriam ter
um nmero necessrio de assinatura e ratificao, de modo a ter vigncia com a
maior brevidade possvel;
(4) na preocupao em evitar duplicidade aos trabalhos j desenvolvidos
pelas agncias especializadas da ONU, caso houvesse mecanismos convencionais
semelhantes para os DESCs; e
(5) no entendimento de que ambos os Pactos internacionais eram desejados,
o que possibilitaria ao menos a adeso de um deles pelos Estados-membros85.
Com relao a primeira razo classificada por Craig Scott, ela motivaria, at
hoje, a resistncia de muitos pases em admitir direitos sociais enquanto direitos
justiciveis e seria responsvel pelo conceito de que tais direitos, fracionados pelos
dois Pactos, so diferentes pela sua natureza e, portanto, demandam mtodos de
implementao distintos86.
A suposta natureza dos dois grupos de direitos estaria explicitada nos artigos
2s de ambos os tratados internacionais em apreo. Enquanto que o PIDCP
estabelece a obrigao de respeitar e de garantir87, o PIDESC prev que o Estado
adote as medidas necessrias, fazendo uso ao mximo dos recursos disponveis e
existentes, de modo a alcanar progressivamente a realizao integral dos direitos
previstos no instrumento88.
85
SCOTT, op. cit., p. 795-796.

Id.; Ibid., p. 794.
87
Artigo 2: (1) os Estados-parte no presente Pacto comprometem-se a garantir a todos os indivduos
que se encontrem em seu territrio e que estejam sujeitos sua jurisdio os direitos reconhecidos
no atual Pacto, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio
poltica ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, situao econmica, nascimento ou
qualquer outra situao.
88
Artigo 2: (1) cada um dos Estados-parte no presente Pacto compromete-se a agir, quer com o seu
prprio esforo, quer com a assistncia e cooperao internacionais, especialmente nos planos
econmico e tcnico, no mximo dos seus recursos disponveis, de modo a assegurar
progressivamente o pleno exerccio dos direitos reconhecidos no presente Pacto por todos os meios
apropriados, incluindo em particular por meio de medidas legislativas.
86
47
O entendimento, acerca da natureza distinta dos direitos, fez com que os

mecanismos de monitoramento dos ambos os tratados tambm fossem diferentes, o
que retardou a proteo integral dos Direitos Humanos89.
Durante os debates que nortearam os trabalhos da Comisso de Direitos
Humanos, do Terceiro Comit e mesmo a plenria da Assembleia Geral, que
aprovou os dois tratados internacionais em comento, verifica-se a polmica gerada
acerca dos mecanismos de monitoramento, a qual foi materializada ao final pela
aprovao de um Comit temtico para o Pacto Internacional de Direitos Civis e
Polticos, para monitorar a implementao, quer avaliando os relatrios temticos 90,
quer as peties individuais91 que poderiam ser enviadas caso houvesse a
ratificao do Protocolo Opcional ao PIDCP92 pelo Estado denunciado e pela
ausncia do sistema de peties no PIDESC, cabendo to somente ao Estado-parte
o envio de Relatrio Peridico93 ao prprio ECOSOC e no um a Comit constitudo
por especialistas independentes.
Outrossim, a petio individual que consta no Protocolo Opcional ao PIDCP,
um dos mecanismos para justiciabilidade internacional, foi objeto de intensos
debates. Mesmo depois de ter sido encaminhado pelo Terceiro Comit Assembleia
Geral, voltou a ser discutida a possibilidade de um organismo internacional apreciar
a solicitao dos indivduos, o que demonstraria a omisso do Estado em solver a
questo no mbito domstico.
A Delegao da Tchecolosvaquia se pronunciou durante o plenrio da
Assembleia Geral da ONU para expor sua absteno na votao que levou
aprovao do Protocolo Opcional94. Neste momento, entendeu tal instrumento como
89
Segundo a Delegao do Uruguai, isso ocorreu em razo da diversidade de sistemas polticos,

econmicos e sociais existentes, de diferentes sistemas ideolgicos, fundados em uma variedade de
instituies e mltiplos nveis de desenvolvimento das naes, os quais refletiam nas vrias formas
de abordar tais direitos, suas definies e limites, particularmente no que se referia s medidas de
implementao. SCOTT, op. cit., p. 125.
90
Artigo 40: (1) os Estados-parte no presente Pacto comprometem-se a submeter relatrios sobre as
medidas por eles adotadas para tornar efetivos os direitos reconhecidos no presente Pacto e sobre o
progresso alcanado no gozo desses direitos:
91
Artigo 1: os Estados-parte no Pacto que se tornem partes no presente Protocolo reconhecem que
o Comit tem competncia para receber e examinar comunicaes provenientes de particulares
sujeitos sua jurisdio que aleguem ser vtimas de uma violao, por esses Estados-Parte, de
qualquer dos direitos enunciados no Pacto. O Comit no recebe nenhuma comunicao respeitante
a um Estado- parte no Pacto que no seja parte no presente Protocolo.
92
Aprovado pelo Congresso Nacional pelo Decreto Legislativo n. 311, em 16 de junho de 2009.
93
Artigo 16: (1) os Estados-parte no presente Pacto comprometem-se a apresentar, em conformidade
com as disposies da presente parte do Pacto, relatrios sobre as medidas que tiverem adotado e
sobre os progressos realizados com vista a assegurar o respeito dos direitos reconhecidos no Pacto.
94
O Protocolo Opcional foi aprovado por 66 votos contra 2 e 38 abstenes.
48
discriminatrio e incompatvel com a Carta de So Francisco de 1945, bem como

com as normas e princpios de Direito Internacional Pblico, estando convencida de
que o direito de petio em mbito internacional no serviria para situaes de
violaes aos Direitos Humanos, em razo da ausncia de normas sancionatrias
pelo seu descumprimento95.
A divergncia que sempre havia entre os Estados-membros, a qual pode ser
observada nos grupos de trabalho que se compuseram para a redao da
International Bill of Rights, estava atrelada aos mecanismos de justiciabilidade que
poderiam ser utilizados pelos nacionais e pela prpria ONU para o cumprimento dos
recm aprovados tratados. O contexto que se configurou a partir da Guerra Fria
pode ser considerado um dos elementos que teria retardado o surgimento de um
sistema de monitoramento para os DESCs, to sofisticado quanto o que tinha sido
criado ainda na dcada de 60 para os direitos civis e polticos, por intermdio de
Comit temtico e do direito petio.
Tal afirmao pode ser feita, tendo em conta que com o fim desse cenrio,
que dividiu o mundo em dois blocos poltico-econmicos nos anos 80, foi criado o
ento Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais e a prpria Organizao
das Naes Unidas passou a dar relevo ao assunto, mediante os demais Comits
temticos, constitudos por outros tratados internacionais, que comearam a
desenvolver jurisprudncia a partir de uma interpretao contempornea dos Direitos
Humanos, envolvendo os DESCs em suas Recomendaes, em que pese no
tivessem mandato especfico para tanto96. Ademais, observa-se que os contornos
das polmicas entre os conjuntos de Direitos Humanos em apreo e sua
implementao ganham uma nova dimenso no mais de fundo ideolgico entre
capitalistas e socialistas, mas entre Norte-Sul97.
Em que pese o fracionamento dos Direitos Humanos em dois blocos, naquele
momento j se reconhecia que os Direitos Humanos eram fundados na dignidade
humana e que, como afirmou a Delegao da Unio Sovitica,
[...] eles estabelecem a inseparvel relao e interrelao entre direitos
polticos, civis, econmicos e sociais, [...] com os quais se est
95
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Twenty-first session. Plenary meeting,
pargrafo 167, 1966.
96
Cf. CRAVEN, op. cit., p. 352.
97
Cf. STEINER, Henry; ALSTON, Philip. International human rights in context: law, politics, morals.
2. ed. New York: Oxford, 2000. p. 238.
49
transformando gradativamente ideais remotos de alguns pases em

conquistas reais e a luta pela realizao desses direitos est sendo
98
alcanada de uma maneira que crescente .
A deciso em reconhecer os Direitos Humanos em dois textos normativos

distintos, com previso de medidas de implementao diversas para os direitos
econmicos, sociais e culturais e com um nico Protocolo Facultativo ou Opcional,
to somente se referindo violao dos direitos civis e polticos, foi a melhor
alternativa encontrada naquele momento para se alcanar o consenso, muito
embora tenha se reconhecido que mais poderia ter sido feito, e que tais instrumentos
internacionais no teriam tanto eficcia, como asseverou a Delegao de Filipinas:
[...] sem medidas de implementao verdadeiramente efetivas, os Pactos seriam
algo, menos Direitos Humanos, no tendo nenhum poder real de influenciar poltica
e conduta de pessoas e de Estados, sob sua jurisdio99.
1.3 CARACTERIZAO DOS DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS

NA ORDEM INTERNACIONAL
Com a aprovao dos dois Pactos Internacionais, que recebeu o status de

International Bill of Rights, o trabalho de dcadas em busca do consenso estava
materializado no fracionamento dos Direitos Humanos, pois j se apontava para o
futuro, os debates em torno da natureza dos direitos, da necessria vinculao entre
eles e sobre as medidas reais para sua concretude.
A necessidade de normatizao dos direitos civis e polticos, os quais so
admitidos como individuais, remonta ao perodo da luta contra o Absolutismo e pela
consolidao do Estado Liberal. Os direitos consagrados no Pacto Internacional de
Direitos Civis e Polticos se referem liberdade do indivduo: liberdade pessoal, de
pensamento, de religio, de reunio e liberdade econmica. Dizem respeito ainda
constituio do Estado democrtico, fundado na representatividade, proporcionando
98
they establish the inseparable link and interrelationship between political, civil, economic and social
rights, which [...] are being increasingly transformed from remote ideals for others countries into real
achievements, and the struggle for the attainment of these rights is being waged on a front that is
growing wider and wider. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Twenty-first
session. Plenary meeting, pargrafo 140, 1966.
99
[]without truly effective measures of implementation, the Covenants would be little more of
Human Rights, having no real power to influence the policy and conduct of peoples and Governments
in this domain. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Twenty-first session.
Plenary meeting, pargrafo 151, 1966.
50
aos seus cidados liberdades positivas - a fim de que interfiram na formulao e

gesto do ordenamento poltico -, estas que so os direitos eleitorais e a liberdade
de associao partidria.
Os direitos econmicos, sociais e culturais, dispostos no segundo Pacto
Internacional, servem para demonstrar que a implementao dos Direitos Humanos
to importante quanto seu reconhecimento, obrigando o Estado a intervir para
reduzir as desigualdades sociais e garantir o desenvolvimento do bem estar da
sociedade. Como observa Henry Shue, os DESCs [...] implicam em um
compromisso com a integrao social, solidariedade e igualdade e incluem lidar com
a questo da distribuio de renda [...] so indispensveis para a dignidade do
indivduo e o desenvolvimento livre da sua personalidade100. Dizem respeito ao
direito sade, previdncia social, moradia, ao trabalho, a terra, educao,
participao na vida cultural e ao progresso cientfico e tecnolgico101.
Enquanto que os direitos civis e polticos se consolidavam no plano domstico
com a rediscusso do poder da soberania - desde a Carta Inglesa de Direitos (169091), a Declarao de Independncia Americana (1776) e a Declarao Francesa dos
Direitos do Homem e do Cidado (1789), marcos legislativos dos sculos XVII e
XVIII que repercutem na Declarao Universal dos Direitos Humanos -, os direitos
econmicos, sociais e culturais se tornavam a contribuio do sculo XX para os
Direitos Humanos, debatendo as condies de existncia digna para todos. No
entanto, o fracionamento dos Direitos Humanos, no evitado, encontrando
fundamento em diversas ordens, como bem se demonstrou alhures, durante os
travaux preparatoires para aprovao dos dois textos, as quais serviram de base
para criao de diferentes mtodos de implementao e de mecanismos de
monitoramento distintos.
A partir do entendimento de que os direitos civis e polticos possuem natureza
jurdica diferente dos direitos econmicos, sociais e culturais, surgem diversas
teorias que visam manter tais distines e outras, ao revs, que tm por escopo
100
[...] imply a commitment to social integration, solidarity and equality and include tackling the issue
of income distribution [] are indispensable for an individuals dignity and the free development of
their personality. SHUE, Henry. Basic rights: subsistence, affluence and US foreign policy.
Princeton: Princeton University, 1979. p. 24-25.
101
O PIDESC, na esteira da Declarao Universal, no apresenta um conceito sobre o que seriam os
direitos a que visa tutelar, limitando-se somente a elencar tais direitos, os quais so denominados
pela doutrina de direitos econmicos, sociais e culturais, pela sua abreviao em DESCs, direitos
socioeconmicos, direitos sociais, ou mesmo dando nfase a um grupo de direitos previstos no
PIDESC, como direitos econmicos ou direitos culturais, por exemplo.
51
desmistificar as divergncias e reduzir as consequncias advindas da longa espera

por mecanismos de exigibilidade e judicialidade equivalentes.
Desde a elaborao de ambos os documentos, tinha-se a compreenso de
que os dois grupos de Direitos Humanos possuam naturezas distintas, sendo que
os direitos civis e polticos, a grosso modo, seriam assegurados pela mera previso
legislativa e por meio de medidas to somente administrativas, prescindindo de
interferncia do Estado. Tais medidas so consideradas de no-aplicao de
recursos e de no-interferncia, portanto, de aplicao imediata. Enquanto que os
direitos sociais demandariam aes concretas do Estado para a sua implementao,
exigindo aplicao de recursos, interferncia do Estado e a garantia que deveria
ocorrer de forma progressiva, observando os recursos existentes102.
Tal compreenso acerca dos Direitos Humanos iria logo aparecer frgil
quando o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos vigorasse e o Comit de
Direitos Humanos iniciasse o seu trabalho a partir do sistema de monitoramento
previsto no mencionado Pacto. Quando os primeiros Relatrios Peridicos
comearam a ser analisados, o entendimento de que bastara a simples previso
legislativa e medidas administrativas para a garantia dos direitos civis e polticos,
fazia o Comit de Direitos Humanos no recomendar qualquer ao adicional aos
Estados-parte, quando comprovada a incluso de tais direitos em textos normativos,
notadamente, textos constitucionais. Como asseverou Oscar Schachter, [...] para
um homem proveniente de Marte, grande parte do mundo lhe daria a impresso de
ter salvaguardado os direitos humanos e o Pacto seria praticamente uma
redundncia103.
A partir dessa fase, os debates no seguem mais a problemtica natureza
dos direitos econmicos, sociais e culturais - objetivando distingui-los dos direitos
civis e polticos - e sim enfrentam o tema da aplicao imediata, em que pese a
clusula da progressividade prevista no artigo 2 (1) do PIDESC e tambm a
classificao dos direitos de segunda classe, o que passa a ser gradativamente
desconsiderada.
102
Cf. SEPLVEDA, M. Magdalena. The nature of the obligations under the international
covenant on economic, social, and cultural rights. Antwerpen; New York: Intersentia, 2003. p.
119-120.
103
[] to a man from Mars, a large part of the world would seem safe for human rights and the
Covenant virtually redundant. SCHACHTER apud SEPLVEDA, Ibid., p. 120.
52
A concepo de que os direitos civis e polticos necessitam to somente de

previso normativa d lugar s necessrias medidas concretas para sua efetivao,
tal como aplicao de recursos pblicos, colocando-os, lado a lado com os direitos
econmicos, sociais e culturais, embora estes ainda estejam, sob o aspecto
normativo, subordinados a medidas de implementao progressivas e ao sistema de
monitoramento distinto no mbito das Naes Unidas.
Nas sees que a seguir, pretende-se demonstrar as diversas teorias e
argumentos fundantes que nortearam as discusses acerca das divergncias
existentes entre os dois grupos de Direitos Humanos e a formulao de distintos
artigos 2s e seus controvertidos pargrafos.
1.3.1 A dicotomia entre capitalistas e socialistas
Umas das primeiras distines feitas entre os dois grupos de direitos no diz
respeito propriamente sua natureza jurdica ou mesmo sua relao com os
mecanismos de monitoramento, mas est afeta s concepes que teriam
supostamente contextualizado a concretizao da International Bill of Rights em trs
documentos e no em dois, como havia sido planejado, levando o fracionamento
dos Direitos Humanos104.
O cenrio internacional - evidenciado durante a Guerra Fria, que dividiu o
mundo em dois blocos, de um lado os capitalistas, liderados pelos Estados Unidos,
e, de outro lado, o grupo dos socialistas, empoderado pela Unio Sovitica e pelo
crescimento da China - fez com que tal diviso e suas razes tambm fossem
identificadas como as causas para apario dos dois grupos de direitos, que eram
edificados pela comunidade internacional, na recm criada Organizao das Naes
Unidas.
Nesse sentido, os direitos civis e polticos, amplamente reconhecidos pela
legislao
norteamericana,
teriam
sido
defendidos
pelo
bloco
capitalista
representado nas reunies de trabalho durante a elaborao dos Pactos em apreo,

enquanto que os direitos econmicos, sociais e culturais, que encontrariam
104
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A proteo internacional dos direitos humanos e o

Brasil. 2. ed. Braslia: Eunb, 2000. p. 31. COMPARATO, op.cit., p. 276. STEINER; ALSTON, op.cit.,
p. 264.
53
afinidades na doutrina socialista, teriam sua incluso na International Bill of Rights

defendida por este segundo.
Ocorre que, diante das evidncias apresentadas a quando dos travaux
preparatoires de ambos os textos, resta claro que a Delegao norteamericana foi
uma das principais responsveis pela incluso dos direitos sociais no corpo da
prpria Declarao Universal que inspirou, por sua vez, os Pactos Internacionais,
tendo inclusive, em determinado momento, insistido para aprovao de sistemas de
monitoramento equivalentes com a previso de Comits e atribuies de receber
peties individuais para apreciar casos de violaes aos direitos sociais.
Essa concluso no impede afirmar que a dicotomia existente entre
capitalistas e socialistas tenha afetado os Direitos Humanos consagrados nos textos
em comento, no propriamente quanto sua natureza ou redao dos dispositivos,
mas no que se refere ao desenvolvimento do sistema de monitoramento que deveria
ter sido criado para a salvaguarda dos direitos reconhecidos.
Como j foi mencionado, a Guerra Fria e as consequncias polticas,
advindas das concepes que nortearam a diviso do mundo, tambm afetaram os
Direitos Humanos no tocante ao sistema de proteo conduzido pelas Naes
Unidas, privilegiando a proteo dos direitos civis e polticos, quer atravs da criao
de novos instrumentos internacionais, quer atravs da sofisticao dos mecanismos
de proteo instalados para defesa dos direitos civis e polticos, em comparao aos
existentes para os direitos sociais.
Cumpre esclarecer ainda que as concepes ideolgicas que influenciaram o
fracionamento dos Direitos Humanos no passado so diversas das que se
apresentam hodiernamente, as quais reconhecem a indivisibilidade dos direitos, mas
negam os deveres oriundos de norma internacional acerca de cooperao
internacional e de que haja direitos sociais de aplicao imediata, como se tratar
mais a frente.
1.3.2 Direitos civis e polticos de direito e direitos econmicos, sociais e
culturais de fato
Outra distino, muito presente na doutrina acerca dos dois grupos de direitos
tratados pelos Pactos Internacionais, tambm pode ser remetida ao que se debatia
na CDH e no Terceiro Comit da Assembleia Geral da ONU e que consistiu em uma
54
das razes para a diviso do Pacto em dois textos. Acreditava-se que os direitos
civis e polticos, para serem respeitados e assegurados, bastaria o seu
reconhecimento em textos legislativos pelos Estados-membros, notadamente nas
Constituies, o que tornaria possvel seu efetivo exerccio. Ao passo que os direitos
econmicos, sociais e culturais demandariam muito mais do que previses
normativas, exigindo, por conseguinte, a implementao de polticas pblicas105.
Essas consideraes foram essenciais para o fracionamento dos Pactos
fazendo com que tal concepo permeasse o Sistema de Proteo das Naes
Unidas por dcadas e dificultasse qualquer mudana no sentido de construir um
sistema de monitoramento adequado para o PIDESC.
O entendimento de que os direitos civis e polticos dependeriam to somente
do seu reconhecimento em texto normativo e que os DESCs exigiram aes
governamentais para a sua satisfao tambm est relacionado classificao dos
dois grupos de direitos em positivos e negativos, a qual se funda nas obrigaes e
nos deveres estipulados para a realizao de tais direitos, como se ver mais
adiante, e no propriamente quanto natureza destes.
1.3.3 Direitos de primeira e de segunda classes
Com a consagrao dos dois grupos de direitos em textos normativos

distintos, uma das primeiras consideraes acerca da tal diferenciao surge com a
classificao utilizada por Karel Vasak, quanto ao aspecto do reconhecimento
legislativo dos direitos que teriam ocorrido em momentos distintos na histria da
humanidade.
Flvia Piovesan aponta as origens do termo para o ano de 1979, quando
Karel Vasak, proferindo aula em um curso tradicional na Frana sobre Direitos
Humanos, teria utilizado pela primeira vez a expresso geraes de direitos, na
tentativa de demonstrar as fases de normatizao dos Direitos Humanos, baseandose no lema da revoluo francesa (liberdade, igualdade e fraternidade)106.
105
VIERDAG, E. The legal nature of the rights granted by the international covenant on economic,
social and cultural rights. Netherlands Yearbook of International Law, The Hague, v. IX, p. 69-105,
1978. CRAVEN, Matthew. The international covenant on economic, social and cultural rights: a
perspective on its development. Oxford: Clarendon, 1998.
106
PIOVESAN, Flvia.Temas de direitos humanos. So Paulo: Max Limonad, 2003. p. 36.
55
Canado Trindade teria questionado pessoalmente Karel Vasak sobre as

geraes de direito que, por sua, vez teria respondido que: [...] Ah! Eu no tinha
tempo de preparar uma exposio, ento me ocorreu de fazer alguma reflexo, e eu
me lembrei da bandeira francesa. Portanto, para Canado Trindade, nem o prprio
Vasak levou muito a srio a sua tese107.
A classificao feita por Karel Vasak, difundida por Noberto Bobbio 108, foi
suficiente para disseminar a compreenso de que os direitos civis e polticos so
considerados de primeira gerao, enquanto os direitos sociais seriam de segunda
gerao, por terem sido consagrados em outro perodo. As consequncias atribudas
a tal classificao foram retardar o desenvolvimento dos DESCs, enquanto direitos
efetivos e coloc-los em uma posio de direitos de segunda classe, em nvel
inferior em qualquer ordenao de direitos109, mesmo que ambos fizessem parte da
International Bill of Rights. Alm disso, criou-se a impresso de que os direitos
econmicos, sociais e culturais teriam sido acrescentados a pura teoria liberal110.
1.3.4 Terminologias empregadas
Quanto s terminologias que foram utilizadas na redao dos textos, a

doutrina tambm identifica traos para a diferenciao dos dois grupos de direitos,
admitindo que a tcnica de redao foi feita propositalmente. Assim, tem-se no
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos termos como [...] toda pessoa tem
direito [...], [...] ningum poder ser, ao passo que, no Pacto Internacional de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, as expresses mais usuais so [...] os
Estados-parte reconhecem o direito de todos em [...]111.
Tal divergncia se aplica em razo das medidas de implementao de direitos
e do sistema de monitoramento, que eram diversas nos Pactos em questo.
Enquanto que, para o PIDCP, os Estados-parte se comprometem a garantir, [...]
107
Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/direitos/militantes/cancadotrindade/cancado_bob.htm>.

Acesso em: 22 jun. 2009.
108
BOBBIO, op. cit., p. 12.
109
Cf. BADERIN, Mashood A.; MCCORQUODALE, Robert. The international covenant on economic,
social and cultural rights: forty years of development. In: ______; ______ (Org.). Economic, social
and cultural rights in action. New York: Oxford University Press, 2007. p. 3-25 [p. 10]. Cf. ROSAS,
Allan. So-called rights of the third generation, p. 244. In:______; EIDE, Asbjrn; KRAUSE, Catarina.
Economic, social and cultural rights: a textbook. 2nd rev. Dordrecht: London: M. Nijhoff, 2001.
110
Cf. DOWELL-JONES, Mary. Contextualizing the international covenant on economic, social
and cultural rights: assessing the economic deficit. Leiden: Martinus Nijhoff, 2004. p. 14.
111
HUNT, op. cit., p. 18.
56
tornar efetivos os direitos reconhecidos112, para o PIDESC cabe aos Estados-parte

to somente comprometer-se em adotar medidas [...] no mximo dos seus recursos
disponveis, de modo a assegurar progressivamente o pleno exerccio dos direitos
reconhecidos113.
Apesar das intenes que levaram redao de dois artigos 2 s, diferentes
para cada um dos Pactos, a elaborao destes e dos seus pargrafos deram
margem a diversas interpretaes primordialmente no que se refere s expresses
respeitar e assegurar a todas as pessoas previstas no artigo 2 (1) do PIDCP,
entendendo por respeitar como obrigaes imediatas, e por assegurar como
dependendo de aes futuras, em que pese o artigo 2 (2)114 definir que as medidas
progressivas se aplicam para aqueles Estados-parte, que ainda no normatizaram
tais direitos no seu ordenamento jurdico interno e, no propriamente, para o
desenvolvimento de aes voltadas para garantia efetiva de exerccio de direitos.
Ademais, algumas expresses utilizadas em ambos os textos so
caracterizadas como vagas e imprecisas. Tal discusso acerca da vagueza e da
impreciso dos direitos econmicos, sociais e culturais de um lado; e da clareza e do
detalhamento dos direitos civis e polticos de outro lado, remonta poca da
redao dos dois Pactos Internacionais, perdurando at os dias atuais por conta do
sistema de monitoramento existente no mbito dos Sistemas Internacionais.
Sabe-se, a partir da anlise dos debates durante os trabalhos desenvolvidos
para elaborao dos documentos j apresentados, que os direitos sociais foram
intencionalmente redigidos de forma vaga e imprecisa, em razo da inegvel
influncia das prprias agncias especializadas das Naes Unidas.
A ditocomia, entre os dois grupos de direitos, estabelecida pela preciso e
vagueza tambm motivada pelos mesmos argumentos existentes acerca da
divergncia fundada entre direitos positivos e negativos.
Como observam Craig Scott e Patrick Macklem, durante os trabalhos de
elaborao dos instrumentos internacionais, no se verifica claramente tal relao
entre as duas dicotomias, visto que as medidas de implementao eram objeto de
maior discusso naquele perodo. No entanto, pelo fato de terem sido atribudas aos
112
Artigo 2 (1) do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos.

Artigo 2 (1) do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
114
Artigo 2: (2) na ausncia de medidas legislativas ou de outra natureza destinadas a tonar efetivos
os direitos reconhecidos no presente Pacto, os Estados-parte comprometem-se a tomar as
providncias necessrias, com sitas a adot-las, levando em considerao seus respectivos
procedimentos constitucionais e as disposies do presente Pacto.
113
57
direitos sociais s caractersticas de direitos positivos, implementados de forma

progressiva, por demandarem recursos pblicos, tal concepo justificaria a redao
dos DESCs de maneira imprecisa e vaga. Alm disso, como o sistema de
monitoramento normatizado era menos complexo e mais flexvel, no demandaria
que tais direitos fossem detalhados115.
Cumpre esclarecer que os representantes dos Estados, presentes nas
atividades dos grupos de trabalho encarregados da elaborao dos Pactos
(Comisso de Direitos Humanos e Terceiro Comit da Assembleia Geral), ficaram
divididos entre duas concepes para redao dos dispositivos. De um lado, havia
aqueles que compreendiam que tratados internacionais no seriam os instrumentos
adequados para pormenorizar direitos, o que deveria ser feito pelas normas internas
de cada Estado-parte; de outro lado, aqueles os quais sustentavam que os direitos
substantivos previstos nos tratados deveriam ser os mais detalhados possveis, a fim
de auxiliar os Estados na sua implementao.
Ao final dos trabalhos, que se seguiram por dcadas, pode-se constatar que
prevaleceu novamente o consenso no texto final dos Pactos, destacando-se o
posicionamento de Eleanor Roosevelt que, declaradamente, entendia que os direitos
sociais deveriam ser abordados de forma vaga e imprecisa116. Assim, alguns direitos
foram redigidos de forma esmiuada, enquanto outros, de maneira extremamente
vaga e abrangente em ambos os Pactos. Nesse sentido, pode-se observar normas
abrangentes nos dois Pactos Internacionais, cabendo aos rgos de monitoramento,
Cortes Internacionais e doutrina a sua interpretao.
Entretanto, nota-se novamente que a tcnica legislativa para tornar os
dispositivos mais gerais e imprecisos foi cuidadosamente mais aplicada ao PIDESC
do que ao PICDP, e no em razo da natureza dos direitos em questo, pois
observa-se a vagueza em ambos os tratados, mas sim em funo de circunstncias
externas que teceram cuidadosamente cada direito da International Bill of Rights.
O trabalho desenvolvido pelos rgos de monitoramento do cumprimento de
ambos os Pactos fundamental para atribuir significado aos termos vagos e
imprecisos. Portanto, como a atuao do Comit de Direitos Humanos anterior
do Comit DESCs, bem como somente o primeiro tinha atribuio de analisar
115
SCOTT, Craig; MACKLEM, Patrick. Constitutional ropes of sand or justiciable guarantee? Social
rights in new South African Constitution. University of Pennsylvania Law Review, Philadelphia, v.
141, n. 1, p. 1-148, 1992.
116
Vide tpico 1.2.
58
peties individuais, a interpretao dos dispositivos envolvendo os direitos sociais

est prejudicada, em comparao aos direitos civis e polticos, os quais obtiveram
interpretaes sobre seu contedo desde a instalao do Comit de Direitos
Humanos, aps um ano da vigncia do PIDCP, em 1976.
O Comit DESCs iniciou sua atuao em 1987, pois, at ento, a anlise dos
Relatrios Peridicos era feita pelo prprio ECOSOC e no por especialistas
independentes, como j se destacou anteriormente. Com a sua instalao, avano
significativo notado no contedo dos direitos sociais por meio dos Comentrios
Gerais e Observaes Conclusivas117.
Alm dos direitos civis e polticos terem recebido ateno de um Comit,
constitudo por especialistas independentes, tambm teve seu contedo detalhado
por meio das anlises feitas nas peties individuais, como bem j se asseverou. Tal
mecanismo tem se mostrado extremamente importante para a proteo e promoo
dos Direitos Humanos, na medida em que se discutem as razes de sua violao e
medidas administrativas e/ou legislativas para sua aplicao e eficcia, como ocorre
primordialmente na atuao contenciosa existente nos Sistemas Europeu e
Interamericano de Direitos Humanos.
Impende-se ressaltar que, mesmo admitindo que os direitos civis e polticos
teriam recebido mais ateno quando de sua redao em um instrumento
internacional, implicando em dispositivos mas detalhados, tal caracterstica
preponderante deve sentir os efeitos das mudanas hodiernas oriundas da
interpretao ampla ou social dos direitos protegidos, bem como pelos nveis de
exigncia para sua proteo face a realidade atual118.
Alguns estudiosos no assunto procuram enfatizar que a maneira vaga e
imprecisa com que foram tratados os direitos econmicos, sociais e culturais no
PIDESC reflexo do reconhecimento de tais direitos em textos normativos
domsticos, na medida em que o processo de discusso e de redao do Pacto
Internacional era considerado dificultoso pela inexistncia de legislao interna
especfica envolvendo os direitos sociais, diferentemente do que havia para os
117
Os Comentrios Gerais foram criados pelo Comit DESCs com o objetivo auxiliar os Estados-parte
na implementao do PIDESC e na redao dos relatrios peridicos, na medida em que detalham os
direitos consagrados no instrumento internacional e apontam para as medidas necessrias para sua
implementao; enquanto que as Observaes Conclusivas visam demonstrar aos Estados-parte a
anlise do Comit DESCs quanto ao seu relatrio peridico.
118
Cf. SEPLVEDA, op.cit., p. 133.
59
direitos civis em mbito domstico, facilitando, assim, a redao do PIDCP e a

crena de que seriam direitos prontamente aceitveis119.
Por outro lado, Philip Alston e Henry Steiner lembram que a deciso de incluir
os DESCs no corpo da Declarao Universal foi influenciada pelo fato de que muitos
Estados-membros das Naes Unidas j tinham consagrado determinados direitos
sociais em documentos normativos relevantes da sua ordem jurdica, como nos
textos constitucionais.
Assim, em dados apresentados pelos autores, 40 naes j tinham
reconhecido o direito educao, como direito fundamental; 9 pases, o direito ao
trabalho; 11, o direito moradia adequada; e 27, seguridade social120. Tal evidncia
demonstra que as consequncias duvidosas, ocasionadas pela consagrao de
dispositivos de direitos sociais, no poderia ser utilizada como excusa para o seu
no reconhecimento em mbito internacional, visto que muitos pases haviam
internamente se obrigados a garantir tais direitos.
Importa observar que a vagueza e impreciso dos DESCs no presente Pacto
Internacional est atrelada forma da redao e no propriamente natureza dos
direitos normatizados, portanto, tal caracterstica analisada luz do PIDESC no
pode ser utilizada para fracionar os dois grupos de Direitos Humanos em apreo.
1.3.5 Para cada direito, dever positivo ou dever negativo
Outra classificao comumente comentada para distinguir os direitos civis e

polticos dos direitos econmicos, sociais e culturais, e que se agrega aos
fundamentos presentes em outras classificaes, algumas delas j analisadas, diz
respeito aos deveres e obrigaes dos Estados em relao ao seu cumprimento.
Para o primeiro grupo de direitos seriam demandadas ao Estado obrigaes
negativas, que, como bem se asseverou, no redundam em aes positivas ou em
qualquer interferncia pblica para sua integral satisfao, constituindo tais direitos
em negativos; ao passo que, para os direitos sociais, a sua implementao
119
Whereas rights such as the right not to be held in slavery, the right to freedom of though,
conscience and religion, and the right to equality before law had endured a 200-year process of
maturation at the domestic level prior to their appearance in international law, socio-economic rights
had a checkered legal and political history as a result of which there was little consensus as to their
form or scope. DOWELL-JONES, Mary. Contextualizing the international covenant on economic,
social and cultural rights: assessing the economic deficit. Leiden: Martinus Nijhoff, 2004. p. 13.
120
STEINER; ALSTON, op. cit., p. 244.
60
dependeria de atuao positiva do Estado, sendo assim tais direitos designados de

positivos. Tal concepo foi amplamente difundida na dcada de 70 121, sendo
hodiernamente admitida entre os estudiosos da rea para definir o grau de
implementao dos Direitos Humanos122.
Inmeros artigos de ambos os Pactos so analisados pela doutrina com o fito
de identificar ambas as obrigaes (positivas e negativas) no direito reconhecido
internacionalmente, como forma de testar a presente classificao to enraizada na
literatura existente, mesmo a especializada. Assim, tem-se como exemplo de
atuao positiva por parte do Estado no Pacto Internacional de Direitos Civis e
Polticos: o direito de ser informado quanto aos motivos que levaram a priso (artigo
9 (2)123, o direito de ser indenizado quando a priso for ilegal (artigo 9 (5)124; o
direito assistncia judicial quando o suposto acusado ou vtima no conseguir
prover s suas expensas tal servio (artigo 14 (3) D)125;o direito assistncia
gratuita de um intrprete, quando necessrio (artigo 14 (3) F)126.
Com relao ao PIDESC, pode-se utilizar, como exemplo para identificao
de obrigaes negativas do Estado, o respeito ao direito dos pais de escolherem
121
Cf. SEPLVEDA, op. cit., p. 124.

Vctor Abramovich analisa a classificao antiga que fragmentou os Direitos Humanos entre civis e
polticos e econmicos, sociais e culturais entendendo que [...] poderia ento ser dito que a
adscrio de um direito ao catlogo de direitos civis e polticos, ou ao de direitos econmicos, sociais
e culturais, tem um valor heurstico, ordenador, classificatrio; no entanto, uma conceitualizao mais
rigorosa levaria a admitir um continuum de direitos, no qual o espao de cada direito estaria
determinado pelo peso simblico do componente de obrigaes positivas ou negativas nele
delineadas. Por esse raciocnio, alguns direitos, claramente passveis de serem caracterizados
segundo obrigaes negativas do Estado, ficam enquadrados no horizonte dos direitos civis e
polticos caso, por exemplo, da liberdade de pensamento ou da liberdade de expresso sem
censura prvia. No outro extremo, alguns direitos que em sua essncia se caracterizam por
obrigaes positivas do Estado estaro contidos no catlogo de direitos econmicos, sociais e
culturais por exemplo, o direito moradia. No espao intermedirio entre esses dois extremos h
um espectro de direitos que conjugam uma combinao de obrigaes positivas e negativas, em
graus diversos: identificar se um deles est na categoria dos civis e polticos, ou no grupo dos
econmicos, sociais e culturais resulta de uma deciso convencional, mais ou menos arbitrria
ABRAMOVICH, Vctor. Linhas de trabalho em direitos econmicos, sociais e culturais: instrumentos e
aliados. SUR Revista Internacional de Direitos Humanos, So Paulo, n. 2, p.189-223 e p. 194,
2005.
123
Artigo 9: (2) qualquer pessoa, ao ser presa, dever ser informada das razes da priso e
notificada, sem demora, das acusaes formuladas contra ela.
124
Artigo 9: (5) qualquer pessoa vtima de priso ou encarceramento ilegal ter direito reparao.
125
Artigo 14: (3) toda pessoa acusada de um delito ter direito, em plena igualdade, s seguintes
garantias mnimas:
[...]
D
a estar presente no julgamento e a defender-se pessoalmente ou por intermdio de defensor
de sua escolha; a ser informada, caso no tenha defensor, do direito que lhe assiste de t-lo, e
sempre que o interesse da justia assim exija, a ter um defensor designado ex officio gratuitamente,
se no tiver meios para remuner-lo;
126
Artigo 14: (3) F a ser assistida gratuitamente por um intrprete, caso no compreenda ou no fale
a lngua empregada durante o julgamento.
122
61
livremente a escola onde seus filhos estudaro (artigo 13 (3) 127; ao direito a no
interverncia liberdade do indivduo em criar ou dirigir uma instituio de ensino
(artigo 13 (4)128; ao direito ao respeito liberdade cientfica e atividade inventiva
(artigo 15 (3)129; de garantir a proibio de discriminao por gnero em relao ao
pagamento de salrios (artigo 7, A, (i)130; o direito de constituir e de se filiar em
sindicatos
de
assegurar
direito
de
grevar
(artigo
(1),
D,
respectivamente)131. Ressalta-se que a doutrina aponta que a caracterizao dos

direitos previstos no PIDESC, enquanto obrigaes negativas, d-se mediante
expresses como respeito, garantia e assegurar, as quais devem aparecer ao
longo do texto, resultando, assim, claramente em uma conduta pblica omissiva.
Aliada recente doutrina que estuda tal aspecto da teoria geral dos Direitos
Humanos, as Recomendaes advindas dos rgos do sistema de monitoramento
das Naes Unidas vm reforando a artificialidade de tal distino e consolidando,
com o processamento de casos individuais, o entendimento que ambos os grupos
de direitos demandam tanto atuao negativa quanto positiva para sua integral
satisfao.
127
Artigo 13: (3) os Estados-parte no presente Pacto comprometem-se a respeitar a liberdade dos
pais ou, quando tal for o caso, dos tutores legais de escolher para seus filhos (ou pupilos)
estabelecimentos de ensino diferentes dos poderes pblicos, mas conformes s normas mnimas que
podem ser prescritas ou aprovadas pelo Estado em matria de educao, e de assegurar a educao
religiosa e moral de seus filhos (ou pupilos) em conformidade com as suas prprias convices.
128
Artigo 13: (4) nenhuma disposio do presente artigo deve ser interpretada como limitando a
liberdade dos indivduos e das pessoas morais de criar e dirigir estabelecimentos de ensino, sempre
sob reserva de que os princpios enunciados no pargrafo 1 do presente artigo sejam observados e
de que a educao proporcionada nesses estabelecimentos seja conforme as normas mnimas
prescritas pelo Estado.
129
Artigo 15: (3) os Estados-parte no presente Pacto comprometem-se a respeitar a liberdade
indispensvel investigao cientfica e s atividades criadoras.
130
Artigo 7: os Estados-parte no presente Pacto reconhecem o direito de todas as pessoas de gozar
de condies de trabalho justas e favorveis, que assegurem em especial:
A
Uma remunerao que proporcione, no mnimo, a todos os trabalhadores;
[...]
I
Um salrio equitativo e uma remunerao igual para um trabalho de valor igual, sem
nenhuma distino, devendo, em particular, s mulheres ser garantidas condies de trabalho no
inferiores quelas de que beneficiam os homens, com remunerao igual para trabalho igual.
131
Artigo 8:
(1)
os Estados-parte no presente Pacto comprometem-se a assegurar:
A
O direito de todas as pessoas de formarem sindicatos e de se filiarem no sindicato da sua
escolha, sujeito somente ao regulamento da organizao interessada, com vista a favorecer e
proteger os seus interesses econmicos e sociais. O exerccio deste direito no pode ser objeto de
restries, a no ser daquelas previstas na lei e que sejam necessrias em uma sociedade
democrtica, no interesse da segurana nacional ou da ordem pblica, ou para proteger os direitos e
as liberdades de outrem.
[...]
D
O direito de greve, sempre que exercido em conformidade com as leis de cada pas.
62
Alm do exame de peties individuais resultar no afastamento da teoria em

tela, os prprios rgos atuais de monitoramento de ambos os Pactos Comit de
Direitos Humanos e Comit DESCs abordam as obrigaes positivas e negativas
nos Comentrios Gerais e nas Observaes Conclusivas, quando da anlise dos
Relatrios Peridicos dos Estados-parte, identificando direitos em ambos os textos
normativos internacionais que demandam interferncia ou no por parte do Estado.
No que se refere ao Comit de Direitos Humanos, este enfrenta tal matria ao
analisar o artigo 2 do PIDCP132, identificando as medidas que o Estado deve
implementar para assegurar os direitos substantivos previstos no Pacto em questo,
como, por exemplo, direito vida133 e proteo da criana134. Com relao ao
Comit DESCs, este vem explicitando as obrigaes do Estado-parte, elucidando
quando exigem condutas omissivas, com o firme propsito de afugentar tal teoria
como fundamento para a diviso dos dois grupos de Direitos Humanos135.
1.3.6 A natureza jurdica propriamente dita
Alguns estudiosos apontam que a diferena quanto natureza entre os

grupos de Direitos Humanos estaria no fato de que os direitos civis e polticos
derivam do direito natural, por sua relao com autonomia e liberdade do indivduo,
sendo que tal justificativa no poderia ser aplicada aos direitos sociais, visto que
carecem de elementos de universalidade e de valores absolutos, os quais so
132
Artigo 2:
(1)
Os Estados-parte no presente Pacto comprometem-se a garantir a todos os indivduos que se
encontrem em seu territrio e que estejam sujeitos sua jurisdio os direitos reconhecidos no
presente Pacto, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio
poltica ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, situao.
(2)
Na ausncia de medidas legislativas ou de outra natureza destinadas a tonar efetivos os
direitos reconhecidos no presente Pacto, os Estados-parte comprometem-se a tomar as providncias
necessrias, com sitas a adot-las, levando em considerao seus respectivos procedimentos
constitucionais e as disposies do presente Pacto.
133
[...] The expression inherent right to life cannot properly be understood in a restrictive manner,
and the protection of this right requires that States adopt positive measures [].ORGANIZAO
DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Humanos. Comentrio Geral n. 6, pargrafo 5.
134
In most cases, however, the measures to be adopted are not specified in the Covenant and it is for
each State to determine them in the light of the protection needs of children in its territory and within its
jurisdiction. The Committee notes in this regard that such measures, although intended primarily to
ensure that children fully enjoy the other rights enunciated in the Covenant, may also be economic,
social and cultural. [...]. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Humanos.
Comentrio Geral n. 17, pargrafo 3.
135
The obligation to respect requires States parties to avoid measures that hinder or prevent the
enjoyment of the right to education []. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 2, pargrafo 6; Comentrio Geral n. 12,
pargrafo 15; Comentrio Geral n. 13, pargrafo 47.
63
essenciais para a compreenso dos Direitos Humanos, assumindo, assim, naturezas

jurdicas distintas136.
Nesse sentido, aduzem que, como uma das principais caractersticas do
direito natural seria o individualismo, este acaba por influenciar a autonomia pessoal
e, por conseguinte, sua liberdade diante da no interferncia do Estado. Entretanto,
tal caracterstica encontra ferrenhos oponentes pela corrente que preconizava um
excessivo radicalismo do individualismo alcanado por Nozick 137, que concebe
direitos de forma negativa, enquanto liberdades negativas, e entende que os direitos
econmicos, sociais e culturais no fazem parte do rol de Direitos Humanos, pois
alm de demandarem distribuio de riqueza, correspondem uma interferncia
infundada na liberdade individual138.
Para Matthew Craven, a International Bill of Rights representa a tentativa de
se obter consenso sobre problemas polticos e morais que contextualizavam aquele
momento, abstraindo qualquer divergncia filosfica sobre a questo. Para ele, a
afirmao de que o texto da prpria Declarao Universal teria sido influenciado pela
filosofia de Hobbes e de Locke no passaria de uma mera especulao. A
expresso Direitos Humanos teria sido a melhor opo para manifestar a
pluralidade que se vivia naquela poca; fund-los na imutabilidade ou no
individualismo seria conden-los a falncia139.
Mesmo que se conceba a influncia de Hobbes e de Locke para a redao da
DUDH, lembra o autor que Locke possui um extenso trabalho acerca do direito de
propriedade, entendido de forma irrefutvel com um exemplo de direito social.
Ademais, mesmo que se considere que os Direitos Humanos tenham se fundado no
direito natural, em ateno ao artigo 1 da DUDH140, deve se admitir tal assertiva,
entendendo-a como algo derivado da natureza humana e no propriamente do
direito costumeiro ou positivo.
A par da influncia das teorias clssicas do Direito que tambm so usadas
por alguns para fracionar os Direitos Humanos, Matthew Craven considera que as
teorias modernas j se baseiam em caractersticas moralmente importantes do ser
136
CRAVEN, Matthew. The international covenant on economic, social and cultural rights: a
perspective on its development. Oxford: Clarendon, 1998. p. 34.
137
NOZICK, Robert. Anarchy, state and utopia. Oxford: Blackwell, 1974. p. 22 e ss.
138
CRAVEN, op. cit., p. 10-11.
139
Id.; Ibid., p. 11.
140
Artigo 1: todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotadas de razo
e conscincia e devem agir em relao umas s outras com esprito de fraternidade.
64
humano ou em condies humanas, assim tem-se o exemplo de necessidades

humanas, respeito igualitrio e razoabilidade. No entanto, a teoria acerca da
natureza dos direitos, que foi adotada, reflete o reconhecimento dos tipos de direitos
consagrados, o que para Donnelly no h nada de errado em reconhec-la, visto
que [...] o contedo estipulado pela teoria particular da natureza humana que foi
adotada141.
Para Matthew Craven, h duas justificativas para a existncia dos DESCs
enquanto Direitos Humanos, a primeira est relacionada ao fato de que constituem
condies essenciais para a prpria realizao dos direitos civis e polticos. Os
aspectos materiais devem ser admitidos como instrumentos importantes para a
liberdade do indivduo. A segunda justificativa encontra assento no fato de que so
direitos sem qualquer restrio, servindo, alm disso, como elementos valiosos para
a satisfao integral dos direitos civis e polticos, assim, por exemplo, tais direitos
devem ser considerados universais, pois, em certa medida, esto relacionados
elementos essenciais da natureza fsica dos indivduos, quer estes demonstrando
necessidades fsicas ou possibilidades fticas de gozar de benefcios materiais e
sociais142.
1.3.7 Ambos os grupos de direitos humanos so universais?
Outra teoria que aponta para a natureza dos dois grupos de direitos est
relacionada universalidade, que caracterizaria os direitos civis e polticos e no os
direitos sociais, fazendo com que estes deixem de integrar o rol de Direitos
Humanos, os quais requerem universalidade, entendida como algo inerente ao
indivduo pela sua simples condio humana, independentemente da sua posio na
sociedade.
Os direitos econmicos, sociais e culturais no seriam considerados
universais, visto que apenas determinadas pessoas podem gozar integralmente de
tais direitos, como, por exemplo, o direito seguridade social, o qual somente pode
ser exercido por indivduos que atendam a certos requisitos legais. No entanto, tais
consideraes tambm podem ser aplicadas aos direitos civis e polticos, como bem
141
DONNELLY, Jack. Human Rights as Natural Rights. Human Rights Quarterly, Baltimore, v. 3, n.
3, p. 391-405 [p. 399], 1982.
142
CRAVEN, op. cit., p. 13.
65
observa Craven, como no caso do direito de voto, em que as pessoas precisam

observar critrios legais para gozar de tal direito. Desta feita, todos os grupos de
direitos so universais e podem ser gozados por todos os seres humanos, sendo
que o seu exerccio dever obedecer a determinados critrios e depender da
situao ftica do indivduo143.
1.3.8 Quanto aplicabilidade dos direitos
Outra caracterstica dos Direitos Humanos, em que se discute sua aplicao

para os DESCs, refere-se fundamentalidade, ou seja, ao tratamento absoluto que
deve ser atribudo a determinado direito, no podendo o indivduo ser privado de seu
gozo e devendo o Estado adotar as medidas necessrias para a satisfao e
aplicao imediata.
Diante dos debates existentes na doutrina e dos argumentos aduzidos desde
a poca da redao dos Pactos Internacionais, o Comit de Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais enfrentou a matria sobre a aplicao imediata dos DESCs, a
qual importante para a presente pesquisa e ser analisada somente no mbito do
Direito Internacional dos Direitos Humanos.
O mencionado Comit DESCs, interpretando o contedo do presente Pacto
luz da doutrina amplamente conhecida no Brasil com a designao de mnimo
existencial144, a qual o Comit DESCs convm denominar de ncleo mnimo de
direitos, entende que os direitos previstos no PIDESC devem ser cumpridos de
forma a garantir as necessidades bsicas de cada indivduo da sociedade:
[...] o Comit da opinio de que um ncleo mnimo de obrigaes para
assegurar, ao menos, a satisfao de nveis mnimos essenciais de cada
um dos direitos incumbncia de cada Estado-parte. Assim, por exemplo,
um Estado-parte onde qualquer nmero significativo de indivduos privado
de gneros alimentcios essenciais, de cuidados bsicos de sade, de
abrigo e habitao bsicos ou da forma mais bsica de educao est,
prima facie, falhando para dar cumprimento s suas obrigaes previstas no
Pacto. Se o Pacto fosse interpretado nesse sentido de no estabelecer tal
143
CRAVEN, op. cit., p. 13-14.

SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2007. TORRES, Ricardo Lobo. Tratado de direito constitucional financeiro e
tributrio. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. III vol. BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia jurdica
dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa humana. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002. BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas
normas. Rio de Janeiro: Renovar, 2000.
144
66
ncleo mnimo de obrigaes, seria amplamente destitudo de sua razo de

145
ser .
O Comit reitera, anos depois, o que havia sido discutido por um grupo de
especialistas em Direito Internacional Pblico146 que, em junho de 1986, reuniu-se
para debater a natureza e os objetivos das obrigaes dos Estados oriundas do
PIDESC e para auxiliar os trabalhos do Comit DESCs que acabara de ser criado,
elaborando um documento que ficou conhecido como Princpios de Limburgo, o qual
tambm esclarece que aos Estados cabe o dever de assegurar o mnimo de respeito
aos direitos bsicos dos indivduos147.
A noo do mnimo de direitos bsicos a ser assegurado deveria resultar em
elementos que apontem por onde comear, estabelecendo um conjunto de direitos
que se mostrariam autoaplicveis, cuja implementao no estaria mais to
subordinada a medidas de desenvolvimento progressivo, as quais serviriam, por sua
vez, para consolidar as bases para condies de vida adequadas148.
A teoria em apreo poderia ainda ter por escopo a definio de uma
estratgia de monitoramento dos direitos previstos no PIDESC, a partir do elenco de
direitos mnimos a serem observados149. Asbjrn Eide, ao revs, sugere que a teoria
funcione como uma estratgia para identificar, em cada Estado-parte, quais seriam
os direitos mnimos que deveriam representar o comeo para a implementao do
Pacto
145
em
questo,
verificando,
outrossim,
as
dificuldades
os
grupos
[] the Committee is of the view that a minimum core obligation to ensure the satisfaction of, at
the very least, minimum essential levels of each of the rights is incumbent upon every State party.
Thus, for example, a State party in which any significant number of individuals is deprived of essential
foodstuffs, of essential primary health care, of basic shelter and housing, or of the most basic forms of
education is, prima facie, failing to discharge its obligations under the Covenant. If the Covenant were
to be read in such a way as not to establish such a minimum core obligation, it would be largely
deprived of its raison d'tre. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 3, pargrafo 10.
146
O encontro que culminou com a redao dos Princpios de Limburgo foi organizado pela Comisso
Internacional de Juristas, Faculdade de Direito da Universidade de Limburgo (Maastricht, Holanda),
Instituto Urban Morgan para Direitos Humanos, Universidade de Cincinnati (Estados Unidos).
Participaram do encontro 29 especialistas provenientes da Austrlia, Alemanha, Hungria, Irlanda,
Mxico, Holanda, Noruega, Senegal, Espanha, Reino Unido, Estados Unidos, antiga Iugoslvia, OIT,
UNESCO, OMS e Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
147
States parties are obligated regardless of the level of economic development, to ensure respect for
minimum subsistence rights for all. Princpios de Limburgo para Implementao do Pacto
Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 1986, pargrafo 25.
148
Artigo 11 do PIDESC: (1) Os Estados-parte no presente Pacto reconhecem o direito de todas as
pessoas a um nvel de vida suficiente para si e para as suas famlias, incluindo alimentao, vesturio
e alojamento suficientes, bem como a um melhoramento constante das suas condies de existncia.
149
Cf. DOWELL-JONES, Mary. Contextualizing the international covenant on economic, social
and cultural rights: assessing the economic deficit. Leiden: Martinus Nijhoff, 2004. p. 22.
67
vulnerabilizados, possibilitando, alm de um efetivo monitoramento, a superao de

discusses ideolgicas e parmetros mnimos e nacionais de direitos sociais150.
Kitty Arambulo distingue essas acepes em duas classes151: a primeira
estaria relacionada ao alcance de satisfao de direitos em mbito universal,
constituindo em um ncleo de direitos mnimos minimun core content of a right ,
possuindo uma abordagem qualitativa dos direitos previstos no Pacto e refletindo a
essncia dos mesmos; j a segunda, proposta por Asbjrn Eide, consistiria em um
ncleo de direitos mnimos definido para cada Estado individualmente ou para
grupos de pases, divididos em regies, formando assim indicadores regionais ou
nacionais minimun threshold of a human right resultando em uma abordagem
quantitativa e ao mesmo tempo realista acerca da garantia de direitos 152.
No obstante verifique-se a importncia da teoria para o cumprimento do
PIDESC, a partir de elementos quantitativos e qualitativos, o Comit de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, mediante interpretaes ao Pacto, com o escopo
de detalhar o seu contedo e, por conseguinte, as obrigaes dos Estados-parte,
como j se asseverou anteriormente, no vem incluindo de maneira sistemtica nos
seus Comentrios Gerais, a definio de um ncleo de direitos mnimos, de modo a
identificar a essncia dos direitos econmicos, sociais e culturais.
O Comit DESCs tem adotado cada vez mais Comentrios Gerais tratando de
forma especfica os direitos substantivos, no vem aproveitando esse momento para
consagrar a frmula do ncleo de direitos mnimos e apresentar de maneira
irrefutvel e ordenada quais as obrigaes imediatas do Estado-parte perante o
direito que est sendo examinado153.
A relao entre o ncleo de direitos mnimos e a regra do artigo 2 (1) do
PIDESC, que determina o cumprimento dos dispositivos previstos em consonncia
com os recursos financeiros disponveis nos Estados-parte, tratada de forma
contraditria pelo Comit DESCs, ao entender que o Estado pode motivar ou no
cumprimento de direitos mnimos previstos no Pacto em razo de recursos
financeiros insuficientes, no compreendendo, assim, que a regra de observncia ao
150
EIDE, Asbjrn. Realization of social and economic rights and the minimum threshold approach.
Human Rights Law Journal, Haia, v. 10, p. 35-51 [p. 36], 1989.
151
As classes doutrinariamente formuladas por Arambulo vo surgir relacionadas aplicao dos
Direitos Humanos ainda nos anos 70, com o pensamento de Henry Shue, para serem posteriormente
desenvolvidas por Philip Alston nos anos 80, contemplando propriamente os direitos sociais.
152
ARAMBULO, Kitty. Strengthening the supervision of the international covenant on economic,
social and cultural rights: theoretical and procedural aspects. Oxford: Intersentia, 1999. p. 130-151.
153
Cf. DOWELL-JONES, op. cit., p. 23.
68
ncleo de direitos mnimos seja incondicional, conforme Comentrio Geral n. 3 de

1990154:
[...] Alm disso, deve ser observado que em relao a qualquer avaliao no
sentido de verificar se o Estado descumpriu com o ncleo mnimo de
obrigaes, deve-se tambm levar em considerao as restries de
recursos existentes no pas avaliado. O artigo 2 (1) obriga cada Estadoparte a adotar as medidas necessrias at o mximo de seus recursos
disponveis. Para que um Estado-parte justifique seu fracasso em cumprir o
ncleo mnimo de obrigaes falta de recursos disponveis, ele deve
demonstrar que todo esforo foi feito para usar todos os recursos que
estavam sua disposio em um empenho para satisfazer, de forma
prioritria, essas obrigaes mnimas.
A presente incoerncia tambm pode ser notada no texto dos Princpios de

Limburgo, o qual, ao mesmo tempo em que declara ser uma violao do PIDESC a
no observncia do ncleo de direitos mnimos, autoriza a no utilizao de recursos
de forma suficiente, desde que devidamente motivada.
O avano na relao entre a teoria do ncleo de direitos mnimos e a regra
contida no artigo 2 (1) do PIDESC pode ser observado em 1997, quando, em
comemorao aos 10 anos dos Princpios de Limburgo, mais de 30 especialistas em
Direito Internacional Pblico se reuniram novamente em Maastrich, para elaborar as
Diretrizes de Maastricht sobre Violaes de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais155, a qual considera que o cumprimento do ncleo de direitos mnimos no
pode ser condicionado aos recursos disponveis e que o Estado-parte no pode
arguir dificuldades para justificar sua inobservncia156. Contudo, os ensinamentos
das Diretrizes de Maastricht no alcanaram o Comit DESCs que, ao tecer
consideraes sobre o direito alimentao adequada, reiterou o teor do
154
[] By the same token, it must be noted that any assessment as to whether a State has
discharged its minimum core obligation must also take account of resource constraints applying within
the country concerned. Article 2 (1) obligates each State party to take the necessary steps "to the
maximum of its available resources". In order for a State party to be able to attribute its failure to meet
at least its minimum core obligations to a lack of available resources it must demonstrate that every
effort has been made to use all resources that are at its disposition in an effort to satisfy, as a matter of
priority, those minimum obligations. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos
155
O encontro, ocorrido em janeiro de 1997, foi promovido pela Comisso Internacional de Juristas,
Instituto Urban Morgan para Direitos Humanos e o Centro de Direitos Humanos da Faculdade de
Direito da Universidade de Maastrich e teve por objetivo elaborar medidas apropriadas, em especial
mecanismos de monitoramento e rgos de justiciabilidade em mbitos nacionais, regionais e
internacionais, para evitar violaes aos direitos sociais em conformidade com os Princpios de
Limburgo que havia tratado da natureza e dos objetivos do PIDESC e considerando o
amadurecimento do Direito Internacional Pblico desde 1986.
156
Such minimum core obligations apply irrespective of the availability of resources of the country
concerned or any other factors and difficulties. Diretrizes de Maastricht sobre Violaes de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, 1997, pargrafo 9.
69
Comentrio Geral n. 3, j enfatizado, em que pese no tenha se referido diretamente

expresso ncleo de direitos mnimos:
[...] Violaes ao Pacto ocorrem quando o Estado falha em assegurar a
satisfao, de ao menos, do nvel mnimo essencial requerido para se ver
livre da fome. Determinar quais aes ou omisses diante das violaes do
direito alimentao torna-se importante para diferenciar a impossibilidade
da vontade do Estado-parte em cumprir. Deve o Estado-parte argumentar
que as limitaes de recursos tornaram impossvel a garantia de acesso
alimentao para todos aqueles que, por si s, no conseguem assegurar
tal acesso, o Estado tem de demonstrar que todo esforo foi feito para usar
todos os recursos que esto a sua disposio para satisfazer, enquanto
prioridade, tais obrigaes mnimas. Isso decorre do artigo 2.1 do Pacto,
que obriga o Estado-parte a adotar as aes necessrias diante do mnimo
de recursos disponveis, como previamente definido pelo Comit em seu
Comentrio Geral n. 3, pargrafo 10. Um Estado sustentando que est
impossibilitado de cumprir com suas obrigaes por razes externas, tem o
nus de provar isso, e que tentou de forma mal sucedida obter apoio
internacional para assegurar a viabilidade e acessibilidade da alimentao
157
necessria .
A repercusso das Diretrizes de Maastricht ir ocorrer no Comentrio Geral n.

14, de 2000, que trata do direito sade e o padro de sua assistncia, quando o
Comit DESCs, alm de definir o ncleo de direitos mnimos decorrentes do direito
sade158, tornando-se tal manifestao um marco para os demais direitos do
PIDESC que futuramente seriam detalhados, declara ainda que o Estado-parte no
157
Violations of the Covenant occur when a State fails to ensure the satisfaction of, at the very least,
the minimum essential level required to be free from hunger. In determining which actions or
omissions amount to a violation of the right to food, it is important to distinguish the inability from the
unwillingness of a State party to comply. Should a State party argue that resource constraints make it
impossible to provide access to food for those who are unable by themselves to secure such access,
the State has to demonstrate that every effort has been made to use all the resources at its disposal in
an effort to satisfy, as a matter of priority, those minimum obligations. This follows from Article 2.1 of
the Covenant, which obliges a State party to take the necessary steps to the maximum of its available
resources, as previously pointed out by the Committee in its General Comment No. 3, paragraph 10. A
State claiming that it is unable to carry out its obligation for reasons beyond its control therefore has
the burden of proving that this is the case and that it has unsuccessfully sought to obtain international
support to ensure the availability and accessibility of the necessary food. ORGANIZAO DAS
NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 12,
pargrafo 17.
158
[] Accordingly, in the Committee's view, these core obligations include at least the following
obligations:
(a) To ensure the right of access to health facilities, goods and services on a non-discriminatory basis,
especially for vulnerable or marginalized groups;
(b) To ensure access to the minimum essential food which is nutritionally adequate and safe, to
ensure freedom from hunger to everyone;
(c) To ensure access to basic shelter, housing and sanitation, and an adequate supply of safe and
potable water;
(d) To provide essential drugs, as from time to time defined under the WHO Action Programme on
Essential Drugs;
(e) To ensure equitable distribution of all health facilities, goods and services. ORGANIZAO DAS
pargrafo 43.
70
pode, sob nenhuma circunstncia, justificar o no cumprimento do Pacto diante das

obrigaes que
envolvem
ncleo
de
direitos mnimos, as quais so
indeclinveis159. Entretanto, sua posio pode ser ainda considerada ambgua, pois
permite que Estado-parte motive a no observncia de tal regramento quando
houver clara restrio de recursos160. A mesma interpretao feita no histrico
Comentrio Geral n. 15, de 2002, que versa sobre o direito gua161.
Contrariamente, posio enftica e inequvoca tem sido adotada pelo Comit
de Direitos Humanos, que no admite como excusa a no realizao de direitos
pelos Estados-parte, em razo de recursos insuficientes, mesmo que certas
obrigaes
dos
Estados
demandem
claramente
recursos
financeiros,
fundamentando tal posicionamento na regra contido no artigo 2 (1) do PIDCP162, o

qual importa ao Estado a garantia e o respeito aos dispositivos previstos, de modo a
conceb-los tambm como direitos de aplicao imediata.
Impende-se ressaltar que a posio do Comit DESCs acerca do ncleo de
direitos mnimos enquanto direitos de aplicao imediata acaba, em certos
momentos, confrontando-se com a implacvel realidade socioeconmica de diversos
Estados-parte, reforando a contraditria relao entre a garantia de direitos
mnimos e a sua inobservncia frente a dificuldades financeiras. Isso pode ser
vislumbrado na anlise feita pelo Comit DESCs do Relatrio Peridico apresentado
pela Repblica Democrtica do Congo, em 2000, onde - ciente das consequncias
advindas com a longa guerra civil que condenou o pas a misria, cuja expectativa
159
[] It should be stressed, however, that a State party cannot, under any circumstances
whatsoever, justify its non-compliance with the core obligations set out in paragraph 43 above, which
are non-derogable. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 14, pargrafo 47.
160
[] If resource constraints render it impossible for a State to comply fully with its Covenant
obligations, it has the burden of justifying that every effort has nevertheless been made to use all
available resources at its disposal in order to satisfy, as a matter of priority, the obligations outlined
above. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
161
[] It should be stressed that a State party cannot justify its non-compliance with the core
obligations set out []. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 15, pargrafo 40. [] A State which is unwilling to use the
maximum of its available resources for the realization of the right to water is in violation of its
obligations under the Covenant. If resource constraints render it impossible for a State party to comply
fully with its Covenant obligations, it has the burden of justifying that every effort has nevertheless
been made to use all available resources at its disposal in order to satisfy, as a matter of priority, the
obligations outlined above. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos
162
Treating all persons deprived of their liberty with humanity and with respect for their dignity is a
fundamental and universally applicable rule. Consequently, the application of this rule, as a minimum,
cannot be dependent on the material resources available in the State party []. ORGANIZAO
DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Humanos. Comentrio Geral n. 21, pargrafo 4.
71
de vida da populao, segundo dados do Programa das Naes Unidas para o

Desenvolvimento (PNUD), divulgados em 2010, de 48 anos163 - no mencionou os
direitos mnimos de aplicao imediata que deixaram de ser assegurados pelo
Estado em tela, tampouco quais direitos teriam sido propriamente violados,
enfrentando temas perifricos e gerais164.
Muito embora o Comit DESCs tenha adotado a teoria do ncleo de direitos
mnimos para identificar direitos de aplicao imediata, seu emprego diante de
determinados pases analisados no se mostra bem clara, vez que no h indicao
de quais direitos devem ser observados de forma imediata pelos Estados-parte
quando publiciza suas Observaes Conclusivas sobre determinado Estado165.
Nesse sentido, observa-se que ao cumprimento do ncleo de direitos mnimos
de forma indeclinvel, no cabendo excusas quanto sua inobservncia, aplica-se
muito mais a pases com recursos financeiros e que no atuam de boa f 166, do
que para aqueles que no somente se caracterizam pela m gesto, mas tambm
enfrentam caos social e econmico advindo de diversas ordens.
Na esteira de tal entendimento, a Declarao de Quito, de 1998, redigida por
vrias entidades que atuam em defesa dos Direitos Humanos nas Amricas, como
Organizaes no governamentais de Direitos Humanos, de promoo e
desenvolvimento, organizaes sindicais, de povos indgenas e de defesa dos
direitos da mulher167, tambm ressalta a importncia da identificao de direitos
mnimos a serem garantidos pelos Estados-parte de tratados internacionais que
visam promover e proteger os direitos sociais, contudo, autoriza os Estados a no
observarem tais dispositivos desde que haja motivao168.
163
Disponvel em: <http://hdrstats.undp.org/en/countries/profiles/COD.html>. Acesso em: 15 dez.

2010.
164
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
Doc. E/C.12/2000/SR.16.
165
Observaes Conclusivas sobre as Ilhas Solomon, Doc. E/C.12/1999/SR.9; Observaes Conclusivas
sobre Paraguai Doc. E/C.12/1996/SR.1.
166
Descrito na nota de n. 36.
167
Participaram do encontro em Quito, realizado em julho de 1998, Organizaes no
governamentais representadas por redes de articulao como ALOP, CLADEM, FIDH, ORIT, PSDH e
representantes da sociedade civil organizada proveniente da Argentina, Bolvia, Brasil, Colmbia,
Costa Rica, Chile, Equador, El Salvador, Guatemala, Mxico, Nicargua, Panam, Peru, Uruguai,
Venezuela, Canad, Blgica e Estados Unidos da Amrica.
168
Princpios sobre a exigibilidade e a realizao dos DESC [...] Os direitos econmicos, sociais e
culturais fixam os limites mnimos que deve cumprir o Estado em matria econmica e social para
garantir o funcionamento de sociedades justas e para legitimar sua prpria existncia. Para a
existncia desta ordem econmica-social mnima os instrumentos internacionais de direitos
econmicos, sociais e culturais no impem frmulas uniformes, porm requerem ao menos que o
72
Torna-se mister esclarecer que, conforme se detalhou e se demonstrou

durante o processo de elaborao de ambos os Pactos, o PIDESC deveria ser
considerado um instrumento internacional que elencava objetivos a serem
perseguidos
gradativamente
pelos
Estados
no
propriamente
direitos
justiciveis169.
Atualmente, a partir do desenvolvimento das atividades do Comit DESCs,
bem como de doutrina especializada, assume-se o entendimento de que a
progressividade contida no artigo 2 (1) do PIDESC no se aplica a todos os direitos
normatizados no presente texto, na medida em que se identificam direitos, cuja
aplicao deve ser imediata e no progressiva. Como j ressaltado, a atuao do
Comit DESCs, embora no sistemtica e contraditria, destaca quais direitos
deveriam ser autoaplicveis e, por conseguinte, obrigaes especficas impostas aos
Estados, servindo de um ncleo mnimo, por meio de diversos e mais recentes
Comentrios Gerais170.
Muito embora o Comit em apreo tenha destacado que a condio de
progressividade, imposta aos direitos sociais, implica no reconhecimento de que
certos direitos somente podem ser integralmente garantidos aps um longo perodo
de tempo171, tal assertiva no deve ser analisada para diferenciar os dois grupos de
Estado arbitre os meios para o seu alcance para cumprir as necessidades mnimas da populao nas
reas envolvidas e defina polticas de melhoramento progressivo do nvel de vida dos habitantes
mediante a ampliao do desfrute desses direitos. Artigo 29, B: [...] os Estados tm a obrigao de
adotar medidas em prazo razoavelmente breve desde o momento mesmo em que ratifica os
instrumentos referidos aos DESC. Tais medidas devem consistir em atos concretos, deliberados e
orientados o mais claramente possvel para a satisfao da totalidade dos direitos. Em todo caso
corresponder ao Estado justificar sua inatividade, demora ou desvio no cumprimento de tais
objetivos, e entre suas obrigaes imediatas [...]. Declarao de Quito, 1998.
169
Cf. ALSTON, Philip. US ratification of the Covenant on Economic, Social and Cultural Rights: the
need for an entirely new strategy. American Journal of International Law, Washington-D.C., v. 84,
p. 365-393 [p. 370], 1990.
170
s
Comentrios Gerais n. 11 (direito alimentao), 13 (direito educao), 14 (direito sade),15
(direito gua), 16 (igualdade entre homens e mulheres), 17 (progresso cientfico), 18 (direito ao
trabalho), 19 (previdncia social) e 21 (participao em atividade cultural).
171
The principal obligation of result reflected in article 2 (1) is to take steps "with a view to achieving
progressively the full realization of the rights recognized" in the Covenant. The term "progressive
realization" is often used to describe the intent of this phrase. The concept of progressive realization
constitutes a recognition of the fact that full realization of all economic, social and cultural rights will
generally not be able to be achieved in a short period of time. In this sense the obligation differs
significantly from that contained in article 2 of the International Covenant on Civil and Political Rights
which embodies an immediate obligation to respect and ensure all of the relevant rights. [].
73
direitos, visto que pode tambm ser aplicada aos direitos civis e polticos, cuja
garantia tambm pode no ser imediata172.
Tal concepo reiterada pela interpretao adotada pelo Comit de Direitos
Humanos de que os direitos civis e polticos, por fora do artigo 2 (1) do PIDCP, so
de aplicao imediata, no condicionando sua satisfao aos recursos disponveis,
mesmo quando identificados como obrigaes positivas, de natureza progressiva.
Portanto, a distino entre os dois grupos de direitos no pode estar relacionada s
obrigaes imediatas e progressivas, as quais, por sua vez, no esto integralmente
associadas ao nvel de recursos exigidos para sua satisfao e atuao positiva ou
negativa do Estado, na medida em que tais caractersticas podem ser identificadas
tanto nos direitos civis e polticos quanto nos direitos sociais.
Para David Matas, a diferena entre direitos de aplicao imediata e direitos
de aplicao progressiva, nos termos de ambos os Pactos, equivocada, tendo em
vista ausncia de distino entre direitos, objetivos e metas propostas pelos textos
internacionais em comento, a qual deveria ser feita pela doutrina e Cortes
Internacionais. Para o autor, h uma significativa diferena entre direito
alimentao adequada e a inexistncia de pessoas famintas, ou mesmo o direito
moradia e a inexistncia de sem-tetos.
Nesse sentido, se para os direitos econmicos, sociais e culturais for atribudo
aos objetivos o mesmo significado de direitos, tal tratamento tambm deve ser
admitido para os direitos civis e polticos. Logo, a garantia do direito alimentao
corresponderia ao alcance da meta da inexistncia da fome, assegurar o direito de
voto significaria ento a satisfao da meta de que se garanta o exerccio do voto
para todos, assim como o direito vida seria a meta de no haver mais homicdios
ou execues sumrias. Entretanto, claramente o direito de voto no pode significar
to somente o exerccio do voto para todos ou mesmo que o direito vida seja
apenas a no ocorrncia de homicdios173.
172
Cf. SEPLVEDA, op. cit., p. 129-130.

MATAS, David. Economic, social and cultural rights and the role of lawyers: north-american
perspectives. In: Economic, social and cultural rights and the role of lawyers: special issue. The
Review of the International Commission of Jurist, Genebra, n. 55, p. 123-140 [p. 125-126], 1995.
173
74
1.3.9 Direitos dispendiosos e de custo-zero
A discusso em torno da aplicabilidade dos direitos sociais, em que se

questiona o tratamento absoluto que deferido aos direitos civis e polticos e no
aos DESCs, est relacionada ainda aplicao de recursos para satisfao de
direitos, os quais seriam, portanto, implementados de forma progressiva. Assim, os
direitos sociais no seriam considerados Direitos Humanos, por no poderem ser
aplicados de forma imediata, mas sim progressiva e restrita aos recursos
disponveis174.
Muito embora existam estudiosos que ainda persistem na compreenso de
que os direitos civis e polticos no demandariam qualquer recurso por parte do
Estado, o qual tem to somente o dever de reconhec-los expressamente, e, de
outro lado, os direitos econmicos, sociais e culturais exigiriam aplicao de
recursos pblicos175, a viso contempornea dos Direitos Humanos tem assumido
destaque nas jurisprudncias das Cortes Internacionais e de algumas Corte
Superiores de pases176, a qual passa a relacionar quais os direitos civis, polticos e
sociais que demandariam recursos ou no, deixando de haver distino entre tais
direitos fazendo uso de tal critrio; no mais compactuando, assim, com a ideia que
a simples previso legal de que ningum ser submetido a tortura suficiente para
aboli-la, por exemplo.
Resta cada vez mais clara que a satisfao de alguns direitos civis e polticos
demandam a criao de estruturas institucionais que implicam em despesas pblicas
significativas, exigindo do Estado, recursos para sua manuteno e novas despesas
para modernizao do aparelho estatal j existente, a fim de garantir a continuidade
do servio e a sua melhoria. Contudo, h ainda argumentos que indagam sobre o
montante do recurso aplicado, sustentando que os direitos civis e polticos seriam
174

VIERDAG, E. The legal nature of the rights granted by the international covenant on economic,
social and cultural rights. Netherlands Yearbook of International Law, The Hague, v. IX, p. 69-105
[p. 105],1978.
176
Caso Grootboom da frica do Sul: socio-economic rights must all be read together in the setting of
the Constitution as a whole. The state is obliged to take positive action to meet the needs of those
living in extreme conditions of poverty, homelessness or intolerable housing. Their interconnectedness
needs to be taken into account interpreting the socio-economic rights, and, in particular, in determining
whether the State has met its obligations in terms of them. Disponvel em:
<http://www.concourt.gov.za>. Acesso em: 05 fev. 2010. Para uma anlise acerca da jurisprudncia
dos direitos econmicos, sociais e culturais ver: LANGFORD, Malcolm. Social rights jurisprudence:
emerging trends in international and comparative law. New York: Cambridge University Press, 2008.
175
75
menos custosos que os direitos sociais. Desta feita, a discusso deixa o mbito da
natureza dos direitos em questo, para debater teses meramente financeiras177.
Tal debate acerca de direitos com custo-zero ou direitos dispendiosos
para o Estado reflete as mesmas bases do debate em torno de direitos de
obrigao positiva e direitos de obrigao negativa, na medida em que se for
considerado um direito, o qual no demanda qualquer interveno estatal, pode-se
concluir que seu custo ser zero, ou mesmo poder implicar em despesa nfima; se
ocorrer o contrrio, um direito, observando a teoria de que ele de obrigao
positiva, pode-se entender que seu custo de implementao ser elevado.
Nesse sentido, uma vez admitindo que ambos os grupos de Direitos Humanos
em tela exigem obrigaes negativas e positivas, como demonstrado alhures,
consequentemente, estar-se- compreendendo que ambos requerem recursos para
sua satisfao integral. Cumpre esclarecer que tal assertiva no implica em
expressar que todos os direitos possuem o mesmo custo para realizao de
obrigaes estatais especficas. Logo, o cumprimento de dispositivos, previstos em
ambos os Pactos, dever observar diferentes nveis de despesas financeiras, sendo
que estas existiro independentemente de certo direito estar previsto no PIDESC ou
no PIDCP.
Os direitos reconhecidos em ambos os Pactos preveem um conjunto amplo
de obrigaes que exigem dos Estados diferentes nveis de envolvimento e aes,
assim como de aplicao de recursos pblicos. Portanto, no se pode meramente
classificar de um todo, grupos de direitos como se fossem de custo-zero e outro de
dispendioso, ao invs de identificar tal caracterstica em um direito particular. Para
a Especialista Independente das Naes Unidas para questo de Direitos Humanos
e Extrema Pobreza, Magdalena Seplveda, a questo no envolve diretamente o
direito, e sim a obrigao do Estado, por exemplo, a obrigao em no realizar
despejos forados parece ser bem menos custosa do que a obrigao em fornecer
moradia adequada178.
177
178
SEPLVEDA, op. cit., p. 127.

76
1.3.10 Quanto justiciabilidade dos direitos
A discusso imposta pela diviso dos dois Pactos Internacionais gera ainda
questes acerca da exigibilidade e da judicialidade dos direitos ditos como
progressivos ou meramente sociais, da possibilidade de se implement-los e de se
postular a sua aplicao, mediante medidas judiciais, fazendo com que sejam
constitudos mecanismos de controle e de monitoramento do progresso alcanado
pela sua implantao, assim como disponibilidade de recursos internos para
proteo de direitos imediatos.
importante observar que o Direito Internacional dos Direitos Humanos visa
fazer com que o Estado-parte de um determinado tratado assegure o contedo dos
seus dispositivos, adotando internamente mecanismos de justiciabilidade de direitos.
Assim, seus nacionais e qualquer indivduo sob a sua jurisdio podem acionar as
instncias competentes para solver violaes, devendo os sistemas internacionais
terem carter subsidirio e complementar, pois tambm atuam, para fazer com que
os Estados adotem medidas internas para proteo e reparao de direitos, dentre
elas a de possuir um sistema judicial eficaz.
A compreenso de que, havendo violao para os direitos previstos no
PIDESC, deve ser colocado disposio da vtima mecanismo para que se viabilize
uma justa reparao, tornando assim acessvel um sistema judicial eficaz ou outro
meio adequado para tanto, vem na esteira do que entende o Comit DESCs 179 e
refora a tese de que os direitos sociais so juridicamente obrigatrios, exequveis e
justiciveis180.
Nesse sentido, a ausncia de um sistema de remdios legais internos para
judicialidade de direitos ou mesmo o simples no reconhecimento de sua
justiciabilidade, no faz com que os DESCs deixem de ser considerados justiciveis,
mas implica em violao dos tratados internacionais dos quais o Estado signatrio
com previso expressa para tanto e, por conseguinte, demanda atuao dos
179
Any persons or groups who have been denied their right to water should have access to effective
judicial or other appropriate remedies at both national and international levels [] The Committee
notes that the right has been constitutionally entrenched by a number of States and has been subject
to litigation before national courts []. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos
180
housing, and health? American Journal of International Law, Washington-D.C., v. 98, p. 463-515 e
p. 492, 2004.
77
Sistemas Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos, os quais devem exigir

dos Estados-parte a satisfao integral dos direitos.
Cumpre esclarecer que a justiciabilidade dos direitos econmicos, sociais e
culturais ser analisada de forma mais detalhada em outra seo deste captulo,
restando mencionar que a distino feita entre os dois grupos de direitos com base
no fato de que os direitos civis e polticos so judicializveis por envolverem
obrigaes imediatas, e os direitos sociais no poderiam ser objeto de aes
judiciais, por serem progressivos, errnea.
Ambos os grupos de direitos envolvem obrigaes imediatas e progressivas,
restando diferenciados to somente quanto aos seus sistemas de monitoramento,
que estabelecem mecanismos para justicializar os Direitos Humanos. Tal questo foi
o elemento de maior controvrsia durante a redao dos dois Pactos Internacionais
e resultou na criao de sistemas de monitoramento distintos, com a ausncia de
peticionamento junto ao Sistema Global para casos envolvendo DESCs. Contudo, tal
distoro foi corrigida recentemente pela aprovao do Protocolo Opcional do Pacto
Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, que afastou os opositores
da justiciabilidade dos direitos sociais.
Alm das discusses acerca da justiciabilidade ou no dos DESCs, o fato
que a diviso dos Pactos Internacionais gerou um atraso na atuao dos organismos
internacionais em sua interveno para influenciar a criao de instrumentos
domsticos de proteo dos Direitos Humanos.
As divergncias caracterizadas no perodo do reconhecimento internacional
dos dois grupos de direitos, em torno das medidas de implementao, no impediu
que os direitos civis e polticos e os direitos econmicos, sociais e culturais fossem
catalogados em diferentes documentos de proteo dos Direitos Humanos. No
entanto, a discusso em torno da natureza dos grupos de direitos deve desaparecer
diante dos desafios que representam a implementao da International Bill of Rights.
1.4 O PACTO INTERNACIONAL DOS DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E

CULTURAIS: breves consideraes
O Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, no muito

diferente de como so estruturados outros instrumentos internacionais, contm
prembulo que apresenta as razes para sua elaborao e aprovao, e pouco se
78
diferencia do contedo do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos. Ambos

sofrem influncia do teor da Carta das Naes Unidas e da Declarao Universal
dos Direitos Humanos, consagrando, portanto, a liberdade, a justia e a paz mundial,
alm de determinar o que fundamenta a existncia e necessidade de proteo dos
Direitos Humanos, assumindo que [...] decorrem da dignidade inerente pessoa
humana181, e que as suas obrigaes afetam no somente os Estados, mas
tambm os indivduos para com outros e com toda a sociedade a que pertencem.
O PIDESC divide 31 artigos em cinco partes:
(1) a primeira, reconhece o direito auto-determinao dos povos,
assegurando a liberdade dos indivduos de perseguir seu desenvolvimento
econmico, social e cultural e de dispor das suas riquezas e de seus recursos
naturais;
(2) a segunda, define as regras gerais que devem nortear toda aplicao do
tratado internacional;
(3) a terceira, trata dos direitos substantivos, sendo considerada a parte mais
importante do PIDESC, embora no envolva questes to controvertidas como as
admitidas na segunda parte;
(4) a quarta, dispe como funciona o sistema de monitoramento do Pacto, e,
assim como o PIDCP, no traz o sistema de peties individuais no seu corpo
normativo, mas to somente contempla o mecanismo de envio de Relatrio
Peridico, de modo a verificar as medidas imediatas e gradativas que esto sendo
conduzidas pelos Estados-parte, bem assim relatrios das agncia especializadas
que tambm devem ser remetidos para auxiliar na avaliao dos Estados signatrios
e contempla ainda regras de interpretaes; e
(5) a ltima parte traz previses tradicionais dos instrumentos internacionais,
como vigncia, adeso, reservas, emendas, clusula federativa, a qual obriga todos
os Estados ou Provncias que compem uma Federao a observar tambm o
contedo do PIDESC etc.
Os direitos substantivos elencados na terceira parte do PIDESC visam tutelar:
trabalho, condies justas de trabalho, descanso e lazer, livre associao sindical e
greve; previdncia social, proteo especial para famlia, mes e seus filhos,
181
Prembulo do PIDESC, pargrafo 3.
79
melhores condies de vida, o que inclui moradia, alimentao e vesturio, sade

fsica e mental, educao e progresso cientfico e cultural.
O direito de propriedade, embora considerado como um exemplo de direito
social, no foi contemplado no presente texto internacional, visto que no se obteve
consenso entre os representantes dos Estados em definir qual seria a sua
regulamentao, formas de desapropriao e expropriao e condies para o
ressarcimento, havendo to somente uma tentativa da Comisso de Direitos
Humanos em redigir o PIDESC em conformidade com o que dispe a DUDH e incluir
o direito de propriedade, mas com 7 (sete) votos contrrios, 6 (seis) a favor e 5
(cinco) abstenes, tal direito no foi consagrado no presente Pacto. Por outro lado,
embora no elencados explicitamente na DUDH, como esta fazia com o direito de
propriedade, foram contemplados os direitos ao transporte e gua potvel182.
Embora o PIDESC no faa uma diferenciao entre o que seriam direitos
econmicos e quais seriam os direitos sociais e culturais, alguns estudiosos tentam
fazer uma classificao entre os direitos consagrados no presente Pacto, outros no
estabelecem qualquer diferenciao183.
Para Henry Steiner, nenhuma classificao deve ser feita levando em
considerao os direitos a que visa tutelar o PIDESC, pois a maioria reflete ambas
as questes econmicas e sociais, sendo que, para alguns, os aspectos econmicos
podem parecer mais salutares, como o direito ao trabalho e a livre associao a
sindicatos, diferentemente do que ocorre para a melhor assistncia para sade fsica
e mental ou para o direito educao, os quais poderiam estar mais associados
com questes sociais. Da muitos afirmarem que os direitos elencados entre os
artigos 11 e 14 do PIDESC seriam os chamados direitos sociais, os quais no
deixam de ter reflexos em aspectos econmicos de um Estado, como as melhores
condies de vida, a qual alberga moradia e alimentao que atinge significativa
parcela da populao, enquanto que os direitos como sade, educao e
previdncia social dizem respeito totalidade dos seres humanos184.
182

184
STEINER, Henry. Social rights and economic development: converging discourses? Buffalo
Human Rights Law Review, Buffalo, v. 4, p. 25-47 [p. 27], 1998.
183
80
1.4.1 O comit de direitos econmicos, sociais e culturais
Para
suceder
Grupo
de
Trabalho
Peridico
de
Especialistas
Governamentais185 sessional working group of governmental experts , o Comit

DESCs foi criado, em 1985, por uma Resoluo do Conselho Econmico e Social186.
Composto por 18 membros, eleitos pelo ECOSOC, na qualidade de especialistas
independentes187 sobre o assunto e com notrio conhecimento, a ocupao de suas
vagas deve observar a distribuio geogrfica dos Estados-membros, sendo 15,
preenchidas igualmente pelos grupos geogrficos188 e as demais vagas para aqueles
grupos regionais com maior nmero de pases.
Os membros do Comit DESCs foram eleitos pela primeira vez em 1986,
sendo que o incio das suas atividades somente ocorrer em 1987 para um mandato
de quatro anos.
Diferentemente do que ocorre com outros Comits temticos da ONU, o
Comit DESCs um rgo das Naes Unidas, mas subsidirio ao ECOSOC,
devendo observar as suas Resolues. Tal natureza do Comit foi a melhor soluo
encontrada para no ter de emendar o PIDESC, que no criou um rgo
independente de monitoramento quando aprovado, em 1966, o que tambm acabou,
por outro lado, beneficiando a manuteno dos custos dos trabalhos do Comit
DESCs por estar na estrutura do ECOSOC, sendo esta uma das grandes
dificuldades enfrentadas pelos demais Comits para custear o desempenho de suas
funes. Entretanto, o carter subsidirio do Comit DESCs no permitiu que
criassem, de forma independente, seus mtodos de trabalho189.
As atividades iniciais do Comit DESCs eram provisoriamente reguladas por
normas de procedimento elaboradas pela Secretaria Geral da ONU com base em
Resolues do ECOSOC, formalmente admitidas pelos Comits DESCs na sua
185
O Grupo de Trabalho Peridico de Especialistas Governamentais deu lugar ao Grupo de Trabalho

Peridico, criado pelo ESOCOC, em 1978, para assisti-lo na avaliao dos Relatrios Peridico. No
entanto, a ausncia de uniformidade do seu trabalho, aliada a divergncia de concepes dos seus
membros, o referido Grupo foi extinto para a criao, em 1981, do segundo Grupo de Trabalho, o qual
no conseguiu contornar os problemas.
186
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Resoluo 17/1985.
187
Em estudo realizado por Matthew Craven, parte significativa dos membros do Comit DESCs eram
pessoas que ocupavam cargos e funes de Estados-membros. CRAVEN, op. cit., p. 47.
188
sia, frica, Europe Oriental, Europa Ocidental e Amrica Latina e Caribe.
189
Cf. CRAVEN, op. cit., p. 50. No entanto, cumpre comentar que o Comit DESCs vem aceitando,
partir de 1994, a presena de manifestao de organizaes no governamentais, mesmo que no
tenham status consultivo junto ao ECOSOC.
81
terceira sesso190. As alteraes necessrias as regras do seu funcionamento foram

feitas na quarta sesso e aprovadas pelo ECOSOC em 1990191.
O Comit DESCs rene-se anualmente em um perodo de trs semanas,
podendo designar sesses extraordinrias, caso suas atividades demandem 192. Em
razo do perodo exguo para o desenvolvimento das atividades do Comit DESCs,
o ECOSOC aprovou pr-sesses de grupos de trabalho do referido Comit antes
das sesses em plenria e, em 1995, acrescentou mais um perodo de trs semanas
ao ano.
Embora esteja previsto nas regras de procedimentos do Comit DESCs que a
maioria dos seus membros decide como o princpio do consenso permeia as
aprovaes dos organismos internacionais, o aludido Comit tem unificado suas
decises, no fazendo uso do sistema de votao previsto.
1.4.2 O sistema de monitoramento no presente e no futuro: petio individual
Em um primeiro momento, o Comit DESCs tinha a atribuio de assistir ao

ECOSOC, apresentando suas consideraes diante do sistema de monitoramento
via Relatrios Peridicos ou Nacionais; no se tinha definido qual seria o seu real
papel como rgo de monitoramento.
A deciso do ECOSOC em criar o Comit foi justificada pela possibilidade que
o rgo tinha de auxiliar os Estados signatrios na implementao das obrigaes
contidas no PIDESC, fomentando cooperao e assistncia internacional. No era
para se caracterizar como um rgo quase-judicial e transformar os dilogos
interativos em sesses de julgamento de Estados193.
No entanto, na medida em que o Comit DESCs desenvolvia suas atividades,
caracterizava-se como um rgo quase-judicial pela presena de Organizaes
no governamentais, interpretaes acerca de dispositivos do PIDESC e emisso
de Observaes Conclusivas aos Estados submetidos ao sistema de relatrios,
caracterizando-os como cumpridores ou no dos termos do Pacto. Tais
caractersticas fizeram com que a Secretaria Geral da ONU emitisse um
190
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc.

E/C.12/1989/SR.22/1985/17.
191
192
O Comit de Direitos Humanos rene-se trs vezes ao ano com sesses adicionais para reunies
de grupos de trabalho no mbito do Comit.
193
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/C.12/1987/SR.4.
82
comunicado sobre a importncia da atuao do Comit DESCs e sobre o seu papel

na implementao dos direitos sociais194.
Embora uma das principais funes do Comit DESCs seja a avaliao do
Relatrio Peridico, por fora da obrigao do artigo 16 do Pacto em apreo, nem
todos os Estados signatrios submeteram seus relatrios, o que motivou a
solicitao Secretaria Geral da ONU que relembrasse aos Estados sua obrigao
de informar mediante relatrio como est implementando os direitos previstos no
PIDESC e a definio de um calendrio de apresentao de Relatrios Peridicos
para aqueles pases que, at ento, no tinham enviado qualquer tipo de
informao.
Todavia, mesmo notificados do calendrio, alguns pases apresentaram seus
relatrios em sesses distintas da definida previamente ou nem sequer
submeteram qualquer documento, fazendo com que o Comit DESCs, ora com
apoio
de
outros
rgos
das
Naes
Unidas
de
Organizaes
no
governamentais, ora com a indicao de um membro na qualidade de rapporteur,

apresentasse mesmo assim observaes aos Estados.
De acordo com o artigo 17 (1) do PIDESC195, a periodicidade do envio dos
Relatrios Peridicos seria definida pelo ECOSOC, aps consulta aos Estadosparte e s agncias especializadas, o que foi conduzido pela Secretaria Geral da
ONU e definido ainda em 1976 que a periodicidade seria a cada seis anos. No
entanto, isso foi modificado no mesmo ano pelo prprio ECOSOC, em que se
estabeleceu trs nveis de apresentao bienal de informaes parciais dentro de
seis anos, observando os direitos protegidos pelo PIDESC que foram fracionados
nos trs nveis196, e, em 1985, novo prazo de nove anos197. Anos depois, nova
mudana: um nico Relatrio Peridico deveria ser encaminhado ao Comit
DESCs dentro de dois anos a contar da data de ratificao ou de adeso ao texto
internacional e depois de cinco em cinco anos198.
194
Cf. ARAMBULO, op. cit., p. 40.

Artigo 17: (1) os Estados-parte no presente Pacto apresentaro os seus relatrios por etapas,
segundo um programa a ser estabelecido pelo Conselho Econmico e Social, no prazo de um ano a
contar da data da entrada em vigor do presente Pacto, depois de ter consultado os Estados Partes e
as agncias especializadas interessadas.
196
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Resoluo 10/1988
E/C.12/1987/SR.4.
197
198
Diante de situaes envolvendo graves e sistemticas violaes de direitos sociais, o Comit
DESCs tem requerido informaes ao Estado, como ocorreu com Repblica Dominicana e Filipinas.
195
83
De acordo com o Comit DESCs, os Relatrios Peridicos devem apresentar

toda informao necessria para verificar as medidas apropriadas e o progresso
conduzido pelo Estado, identificando dificuldades em implementar aes e garantir
direitos199.
Em funo da deficincia e da desatualizao das informaes fornecidas
pelos Estados em seus Relatrios Peridicos, o Comit DESCs inaugura a emisso
dos seus Comentrios Gerais, interpretando a obrigao contida no artigo 16 do
PIDESC, apresentando diretrizes e metodologia para a elaborao do relatrio em
questo200.
Uma vez submetido o Relatrio Peridico, o Comit DESCs realiza o dilogo
interativo com a representao do Estado durante a sesso designada para a
avaliao do referido relatrio. Na fase inicial da sesso, a representao do
Estado avaliado expe brevemente o contedo do documento e responde as
perguntar feitas previamente pelo grupo de trabalho na pr-sesso. Em um
segundo momento, as agncias especializadas podem fazer consideraes sobre o
relatrio em anlise, para em seguida, os membros do Comit apresentarem
perguntas e observaes, sendo concedido prazo para que o Estado responda por
escrito s perguntas. Na ltima fase da sesso, o Comit em reunio privada
redige observaes preliminares do relatrio e a expe no encerramente da
sesso. Posteriormente, documento denominado de Observaes Conclusivas
publicado pelo Comit DESCs, aps discusso e votao em sesso privada.
Os dilogos interativos deveriam ser entendidos como uma oportunidade para
o Estado demonstrar suas dificuldades e requerer cooperao e assistncia em
situaes particulares, o que dependeria da boa f do Estado em participar de
forma ativa de tais momentos. Contudo, em algumas sesses verifica-se que
representaes do Estado no tinham conhecimento sobre temas apresentados
nos Relatrios Peridicos, reduzindo a interao com os membros do Comit.
Nesse sentido, as pr-sesses de grupos de trabalho do Comit DESCs201 foram
ferramentas importantes com a finalidade de auxiliar a representao dos Estados
199
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/C.12/1989/SR.15.

201
Os grupos de trabalhos so designados pelo presidente do Comit DESCs, obedecendo
distribuio geogrfica e suas reunies ocorrem cinco dias antes da sesso de plenria do Comit
DESCs, podendo ocorrer tambm aps tal sesso, caso seja necessrio.
200
84
para dvidas ou questionamentos que poderiam ser feito com base em uma
primeira anlise do relatrio submetido.
Outra situao enfrentada pelo Comit DESCs diz respeito ao no
comparecimento da representao dos Estados nas sesses designadas para a
realizao do dilogo interativo, o que motivou o Comit a decidir que a avaliao
do Relatrio Peridico seria realizada com ou sem a presena da representao do
Estado202.
Para avaliar os Relatrios Peridicos, o Comit DESCs leva em considerao
informaes das agncias especializadas, expressamente autorizadas pelo
PIDESC203, das Organizaes no governamentais que tenham ou no status
consultivo junto ao ECOSOC204.
As Observaes Conclusivas so emitidas pelo Comit DESCs com sua
avaliao, observaes e Recomendaes acerca do Relatrio Peridico. No
entanto, ao longo do desenvolvimento das atividades do referido Comit, verifica-se
que sua natureza era imprecisa, pois, no continha, por vezes, Recomendaes,
ou mesmo eram bastante gerais e inconsistentes. Somente em 1993, sua estrutura
foi decida, passando o Comit DESCs a seguir aquilo que j era elaborado pelos
demais Comits temticos da ONU.
Outro documento emitido pelo Comit DESCs trata-se do j citado
Comentrio Geral, atendendo a uma Resoluo do ECOSOC205 com vistas a
auxiliar os Estados signatrios na implementao dos direitos protegidos pelo
PIDESC. O Comentrio Geral aprovado pela sesso plenria do referido Comit
para, em seguida, ser remetido ao ECOSOC e Assembleia Geral da ONU.
Qualquer Estado-parte ou agncia especializada pode fazer consideraes sobre o
Comentrio Geral na sesso seguinte do Comit.
202
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/1994/23.

Artigo 18: em virtude das responsabilidades que lhe so conferidas pela Carta das Naes Unidas
no domnio dos direitos do homem e das liberdades fundamentais, o Conselho Econmico e Social
poder concluir arranjos com as agncias especializadas, com vista apresentao por estas de
relatrios relativos aos progressos realizados na observncia das disposies do presente Pacto que
entram no quadro das suas atividades. Estes relatrios podero compreender dados sobre as
decises e recomendaes adotadas pelos rgos competentes das agncias especializadas sobre a
referida questo da observncia.
204
Antes do Comit DESCs ser criado, os Relatrios Peridicos eram submetido Secretaria Geral
da ONU e endereados ao ECOSOC para consideraes, o qual, por sua vez, remetia Comisso de
Direitos Humanos e s agncias especializadas. Em seguida, o ECOSOC apresentava Assembleia
Geral observaes gerais sobre a implementao progressiva dos direitos protegidos pelo PIDESC.
205
203
85
Os Comentrios Gerais so essenciais para entender o funcionamento do

Comit DESCS, na medida em que os trs primeiros tratam do seu procedimento e
da interpretao de expresses utilizadas pelo PIDESC como progressividade e
outras medidas apropriadas. Ademais, interpreta direitos substantivos, identificando
o ncleo mnimo de direitos e medidas para a sua implementao206.
Alm do sistema de monitoramento via Relatrio Peridico e da emisso dos
Comentrios Gerais, cumpre mencionar a aprovao recente do, ainda no em
vigor, Protocolo Opcional do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais, em 10 de dezembro de 2008207, que apresenta mais um mecanismo para
jusiticiabilidade dos direitos sociais.
O novo texto normativo internacional vinha sendo discutido desde 1990 pelo
Comit DESCs. Influenciado pela Conferncia de Viena, uma minuta foi submetida
para Comisso de Direitos Humanos em 1996. Somente em 2001, um especialista
independente208 foi designado para estudar o assunto e, atendendo sua
recomendao, em 2003, um grupo de trabalho209 foi criado, demonstrando que um
mecanismo de justiciabilidade para os DESCs na ordem de um sistema de
peticionamento ainda era um assunto sensvel entre os Estados.
O Protocolo Opcional reafirma em seu prembulo a indivisibilidade dos
Direitos Humanos e sustenta que para a implementao dos direitos sociais
fundamental que o Comit DESCs tambm tenha funo de receber e processar
peties individuais e comunicaes interrestatais.
As peties individuais podem ser apresentadas por indivduos ou grupos de
indivduos ou ainda em nome desses que estejam sob a jurisdio do Estado
signatrio (artigo 2), desde que observados alguns requisitos, como: o
esgotamento dos recursos internos; que os fatos alegados tenham ocorrido durante
a vigncia do presente Protocolo, salvo quando forem de carter continuado; que a
demanda no esteja sendo apreciada por outro rgo internacional; veda denncia
206
Advogados norteamericanos entendem que os Comentrios Gerais devem ser vistos como
alteraes unilaterias do contedo substantivo do PIDESC. Cf. LANGFORD, Malcolm; KING. Jeff A.
Committee on Economic, Social and Cultural Rights: past, present and future. In: ______. Social
rights jurisprudence: emerging trends in international and comparative law. New York: Cambridge
University Press, 2008. p. 477-516 [p. 480].
207
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo A/RES/63/117.
208
E/CN.4/RES/2001/30.
209
E/CN.4/SUB.2/2001/6.
86
annima (artigo 3); e que os danos causados pelas violaes alegadas sejam
provados (artigo 4).
A denncia encaminhada deve ser contestada pelo Estado demandado em
um prazo de seis meses (artigo 6) e, em qualquer tempo, pode ser realizado
acordo entre as partes (artigo 7), assim como solicitao de medidas urgentes
(artigo 5).
Ao analisar o mrito da petio, o Protocolo Opcional determina ao Comit
que leve em considerao as medidas progressivamente implementadas pelo
Estado demandado e, ao apresentar Recomendaes, autoriza o Comit a
monitorar o cumprimento da sua deciso, devendo o Estado informar acerca das
mesmas em seis meses e/ou fazendo uso do relatrio do artigo 16 do PIDESC
(artigo 9).
Alm de receber e processar peties individuais e comunicaes
interrestatais, Comit DESCs poder ser acionado com base em informaes sobre
graves e sistemticas violaes a quaisquer dos direitos protegidos pelo PIDESC,
designando um ou mais de seus membros para acompanhar a situao, exigindo
do Estado denunciado, informaes e, podendo, ao final, publicar Recomendaes
em seu Relatrio Anual (artigo 11). Contudo, para que o Comit exera tal funo,
torna-se
necessrio
que
Estado
signatrio
do
Protocolo
reconhea
expressamente essa prerrogativa do Comit DESCs.
1.4.3 Tipologia das obrigaes: para dar sentido a dimenso negativa dos
direitos econmicos, sociais e culturais
1.4.3.1 Classificao de Henry Shue
Com a vigncia dos Pactos Internacionais, a dcada de 80 foi marcada por

discusses acerca da tipologia das obrigaes contidas no Pacto Internacional de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Henry Shue ensina que, para cada direito
consagrado em um texto normativo internacional, h trs tipos de obrigaes: evitar
violao, proteger da violao e auxiliar em caso de violao210. A partir de tal
classificao, surgem na doutrina especializada inmeras tipologias baseadas no
210
SHUE, op. cit., p. 52.
87
ensinamento de Henry Shue, cujas obrigaes identificadas, passam, atualmente, a

serem denominadas e aplicadas pelo Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais, como deveres de: respeito, proteo e implementao.
A partir da clssica constatao jurdica de que para cada direito h um dever,
Henry Shue sustenta que dos Direitos Humanos decorrem pelo menos trs tipos de
deveres, no possuindo estes qualquer relao entre os deveres negativos e
positivos apresentados pela teoria tradicional acerca dos Direitos Humanos,
comentada anteriormente. Cumpre esclarecer que, pela classificao de Shue, devese considerar no somente o Estado como ente com deveres perante a realizao
dos Direitos Humanos, mas admite ainda os indivduos e outras instituies como
responsveis pelos trs deveres decorrentes dos Direitos Humanos.
O dever de evitar violao de Direitos Humanos compreendido
tradicionalmente como uma absteno do Estado, uma no interferncia, pois, Shue
acaba por demonstrar que, para haver cumprimento de um direito, no basta to
somente uma ao, mas tambm pode gerar um no fazer, visto que em
determinadas situaes a ao pode ser considerada danosa ao direito211.
No tocante ao dever de proteo, este requer que o Estado adote todas as
medidas para proteger pessoas contra privao de qualquer meio para sua
subsistncia212.
A obrigao do Estado, em prover meios de subsistncia para aqueles que
no tm como fazer por si mesmo, diz respeito ao dever de auxlio do Estado, o qual
por sua vez se subdivide em trs: a primeira se aplica para aqueles que no esto
em condies de prover seus prprios meios e a legislao determina quem deve
realizar tal auxlio para a sua manuteno, como os pais diante dos filhos, o Estado
com relao ao preso custodiado; e as duas ltimas subclasses referem-se s
pessoas que necessitam de auxlio pela falncia no cumprimento das obrigaes de
evitar violaes e para quelas que so vtimas de circunstncias alheias como em
caso de desastres naturais213.
Os
deveres
indicados
pelo
mencionado
autor
so
considerados
interdependentes, assim, ao cumprir com obrigaes decorrentes do dever de evitar

violaes, logo se estar realizando aes voltadas tambm para o dever de
211
Id.; Ibid., p. 55.

Id.; Ibid., p. 57.
213
Id.; Ibid., p. 56-59.
212
88
proteo, por exemplo. Contudo, ele conclui que com a satisfao dos deveres de
evitar violaes e de proteo, reduzido o dever de auxlio214.
Aps a elaborao da classificao retromencionada, o autor ainda
reformulou as caractersticas das obrigaes e entendeu que o principal dever a ser
cumprido para a satisfao de direitos seria o dever de proteo, com a criao de
instituies voltadas para tanto, entretanto, em tempos depois passa a defender a
importncia da preveno215.
1.4.3.2 Classificao de Asbjrn Eide
A tipologia utilizada atualmente pelo Comit DESCs baseada na proposta

de Asbjrn Eide que se consolidou no final dos anos 80, quando, exercendo seu
mandato de Relator Especial, foi indicado a compor o Comit DESCs, criando
designaes mais breves que acabaram se diferenciando de alguns elementos da
classificao apresentada, at ento, por Henry Shue, principalmente no tocante aos
dois ltimos tipos de deveres.
Para Asbjrn Eide, o Estado, ao se comprometer diante da comunidade
internacional, com a ratificao ou a assinatura de tratados internacionais de Direitos
Humanos, obriga-se a respeitar, proteger, assistir e implementar216.
O dever de respeitar implica para o Estado a obrigao de adotar medidas
que reconheam os direitos dos seus nacionais, assim como reconhecer a liberdade
dos indivduos em determinar as suas preferncias e agirem de acordo com as suas
convices. J o dever de proteo est relacionado ao de terceiros que podem
resultar em violaes de direitos e s medidas legislativas, que ao regulamentar
relaes privadas, como, por exemplo, aquelas oriundas de contratos, tm a
finalidade de dar cumprimento ao dever de proteo. O dever de assistir diz respeito
ao Estado que se obriga a facilitar oportunidades para o gozo dos Direitos Humanos,
enquanto que o ltimo dever, refere-se a implementar, este que ser observado em
situaes excepcionais, adversas para o Estado, como em conflitos armados, crises
214
Id.; Ibid., p. 61.

Id.; Ibid., p. 159.
216
ORGANIZAO DAS
E/CN.4/Sub.2/1987/23, 1987.
215
NAES
UNIDAS.
Conselho
Econmico
Social.
Doc.
89
econmicas, dentre outras e ainda para atender as necessidades bsicas daqueles

que por si s no possuem condies de subsistir217.
Cumpre esclarecer que, em obra destinada a tratar somente sobre temas
afetos aos direitos econmicos, sociais e culturais, o autor em comento reiterou a
importncia da tipologia tripartide adotada pelo Comit DESCs e para o dever de
implementar, acrescentou duas sub-divises: dever de assistir ou facilitar e dever de
prover, as quais corresponderiam ao terceiro e quarto tipo de deveres elencados na
sua classificao original retromencionada218.
1.4.3.3 Classificao de Philip Alston e Henry Steiner
Tambm derivada da classificao de Henry Shue est a tipologia

apresentada por Philip Alston e Henry Steiner, estes que expem cinco deveres:
(1) o primeiro corresponde ao dever de respeito, em que um Estado se obriga
atribuir tratamento igualitrio todos os nacionais e no interferir na liberdade
individual, de modo a privar o indivduo do gozo dos Direitos Humanos;
(2) o segundo refere-se a obrigao do Estado em criar aparelho institucional
que seja essencial para a realizao dos direitos, dispondo assim de infraestrutura
necessria para a garantia de direitos;
(3) o terceiro trata de proteo de direitos e preveno a violaes, em que
tambm previsto para o Estado a criao de estrutura satisfatria para dar
cumprimento s obrigaes oriundas dos tratados internacionais, como, por
exemplo, ao disposto no artigo 2 (1) do PIDESC;
(4) o quarto o dever de prover bens e servios para a satisfao de direitos,
o qual refere-se especificamente a recursos materiais que necessitam ser
empregados pelo Estado, para atender direitos como moradia, alimentao e sade,
atingindo diretamente os indivduos; e
(5) o ltimo dever o de promover direitos, fazendo com que haja uma nova
percepo pela sociedade, o que determina ao Estado observar a obrigao de
promover direitos mediante educao pblica219.
217
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/CN.4Sub.2/1999.

EIDE, Asbjrn. Economic and Social Rights as Human Rights. In: ______; KRAUSE, Catarina;
ROSAS, Allan. Economic, social and cultural rights: a textbook. 2nd rev. ed. Dordrecht [London] :
M. Nijhoff, 2001. p. 9-36 [p. 28].
219
STEINER; ALSTON, op. cit., p. 180-185.
218
90
1.4.3.4 Classificao de Magdalena Seplveda
Magdalena Seplveda, ao analisar as mencionadas classificaes, entende

que o dever de respeito est relacionado tradicional obrigao do Estado de no
interferir
na
esfera
particular
dos
indivduos
em
determinadas
situaes,
principalmente se vier a afetar o gozo dos seus direitos; ao passo que o dever de
proteo gera a obrigao do Estado de adotar todas as medidas necessrias para
proteger os direitos dos seus nacionais diante de atos de terceiros, sendo que a
discusso entre as classificaes apresentadas existe no tocante as medidas que
devem ser realizadas pelo Estado; j o dever de auxlio ou assistncia, que ora
surge como aes a serem adotadas para os que realmente necessitem ou ora
como reparaes gerais causadas pelo Estado, deve ser compreendido como
medidas legislativas, administrativas e judiciais apropriadas para salvaguarda de
direitos, observando o disposto nas Diretrizes de Maastricht sobre os deveres do
Estado220.
No entanto, a autora acrescentaria o dever de promoo de direitos, este que
sempre considerado como uma caracterstica independente dos Direitos Humanos,
ou mesmo por dispor de obrigaes inexpressivas. Todavia, h um movimento
recente na doutrina especializada de compreender a promoo como tambm
obrigao do Estado para a satisfao de direitos, como forma de fazer com que
indivduos respeitem e protejam os direitos por meio da educao e de todas as
suas formas de ensino e programas informativos221.
220
Like civil and political rights, economic, social and cultural rights impose three different types of
obligations on States: the obligations to respect, protect and fulfill. Failure to perform any one of these
three obligations constitutes a violation of such rights. The obligation to respect requires States to
refrain from interfering with the enjoyment of economic, social and cultural rights. Thus, the right to
housing is violated if the State engages in arbitrary forced evictions. The obligation to protect requires
States to prevent violations of such rights by third parties. Thus, the failure to ensure that private
employers comply with basic labour standards may amount to a violation of the right to work or the
right to just and favorable conditions of work. The obligation to fulfill requires States to take appropriate
legislative, administrative, budgetary, judicial and other measures towards the full realization of such
rights. Thus, the failure of States to provide essential primary health care to those in need may amount
to a violation. Diretrizes de Maastricht sobre Violaes de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais,
1997, pargrafo 6.
221
SEPLVEDA, op. cit., p. 165-169.
91
1.4.3.5 Classificao do comit de direitos econmicos, sociais e culturais
Com
relao
ao
Comit
DESCs,
as
tipologias
adotadas
surgem
explicitamente com o Resumo para Elaborao de Comentrios Gerais sobre

Direitos Especficos do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais222, em 1999, o qual estabelece que os Comentrios Gerais redigidos pelo
Comit devam conter seis partes, divididas da seguinte forma: introduo, contedo
normativo do direito analisado, deveres dos Estados-parte, deveres de outros entes
relevantes, violaes e Recomendaes para os Estados-parte. No que se refere
parte do aludido documento que afeta aos deveres dos Estados-parte, o Comit
DESCs os organiza em trs categorias: obrigaes imediatas e progressivas;
obrigaes de conduta e de resultado; e obrigao de respeito, de proteo, de
implementao e de promoo.
Cumpre esclarecer que o presente documento no obriga o Comit DESCs a
observar todos os itens elencados do que se verifica da prpria anlise dos seus
Comentrios Gerais, os quais no seguem atentamente todos os elementos
indicados, dependendo necessariamente do direito previsto no PIDESC que ser
analisado no presente texto. No entanto, as obrigaes contidas no documento em
destaque, mostram-se relevantes para verificar o cumprimento do que foi assumido
pelos Estados signatrios.
As obrigaes imediatas e progressivas so sempre reiteradas nos
Comentrios Gerais do Comit DESCs, de modo a esclarecer para os Estados que a
compreenso acerca dos direitos sociais, os quais seriam direitos meramente
progressivos, no reflete o objetivo da DUDH com a redao da International Bill of
Rights e, portanto, com a vigncia do PIDESC, em que se verificam obrigaes que
devem ser realizadas imediatamente quando da assinatura ou ratificao do
mencionado instrumento internacional223 no somente por envolver deveres de no
222
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Outline for Drafting General Comments on Specific
Rights of the International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights. E/C.12/1999/11, anexo
IX.
223
Direitos econmicos, sociais e culturais considerados de aplicao imediata pelo Comit DESCs:
artigo 3 (tratamento igualitrio entre homens e mulheres), artigo 7 A i (remunerao de trabalho
de igual valor para homens e mulheres), artigo 8 (livre associao sindical e greve), artigo 10 (3)
(proteo de jovens e crianas diante que qualquer explorao social ou econmica), artigo 13 (2) A
(educao primria gratuita e obrigatria), artigo 13 (3) (liberdade dos pais em escolherem a
educao para os seus filhos), artigo 13 (4) (liberdade em criar instituies de ensino), artigo 15 (3)
(liberdade para atividade cientfica e inventiva).
92
interveno do Estado, mas tambm para dar os primeiros passos para o comeo
daqueles direitos considerados essencialmente progressivos, como moradia, sade
e alimentao, conforme disposto no artigo 2 (1) do PIDESC, que deve ser aplicado
aos direitos substantivos previstos no presente texto normativo, como se ver mais
adiante.
No tocante s obrigaes de conduta e de resultado, embora o Comits
DESCs as tenham citado no Comentrio Geral n. 3224 e no Resumo para Elaborao
de Comentrios Gerais sobre Direitos Especficos do Pacto Internacional de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, no as identificou em outros documentos.
As retromencionadas obrigaes foram relacionadas pelo Comit DESCs por
influncia da prpria classificao feita pelas normas gerais do Direito Internacional
Pblico, consolidadas no documento redigido pela Comisso de Direito Internacional
International Law Commission (ILC) acerca das Responsabilidades dos Estados
em 1977, onde se verifica que obrigaes de conduta requerem do Estado que
adote alguma particular medida, seja com ao ou omisso, assim, deve o Estado
assumir ou no medidas legislativas, administrativas ou judiciais225. Enquanto que as
obrigaes de resultado demandam do Estado para que alcance determinado
resultado, sendo que as medidas a serem adotadas para se atingir tal resultado,
ao ou omisso, ficam critrio do Estado, concedendo discricionariedade quanto
escolha da medida apropriada para alcanar o resultado imposto pelo texto legal
internacional226.
A distino apresentada pelas aludidas obrigaes deve-se necessidade
que aquele momento impunha para identificar quando ocorreria determinada
224
Article 2 is of particular importance to a full understanding of the Covenant and must be seen as
having a dynamic relationship with all of the other provisions of the Covenant. It describes the nature
of the general legal obligations undertaken by States parties to the Covenant. Those obligations
include both what may be termed (following the work of the International Law Commission) obligations
of conduct and obligations of result. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, Comentrio Geral n. 3, pargrafo 1.
225
Article 20. Breach of an international obligation requiring the adoption of a particular course of
conduct
There is a breach by a State of an international obligation requiring it to adopt a particular course of
conduct when the conduct of that State is not in conformity with that required of it by that obligation.
226
Article 21. Breach of an international obligation requiring the achievement of a specified result
(1)
There is a breach by a State of an international obligation requiring it to achieve, by means of
its own choice, a specified result if, by the conduct adopted, the State does not achieve the result
required of it by that obligation.
(2)
When the conduct of the State has created a situation not in conformity with the result required
of it by an international obligation, but the obligation allows that this or an equivalent result may
nevertheless be achieved by subsequent conduct of the State, there is a breach of the obligation only
if the State also fails by its subsequent conduct to achieve the result required of it by that obligation.
93
violao s normas internacionais. Logo, haveria uma violao s obrigaes

internacionais de conduta, quando uma ao ou omisso do Estado estivesse em
desacordo
com
as
condutas
especificadas
pelas
normas
internacionais,
independentemente se a ao ou omisso gerasse realmente um dano; ao passo

que a violao de obrigao de resultado seria identificada quando o resultado
requerido pela norma internacional no fosse alcanado, pouco importando a ao
ou omisso realizada pelo Estado.
No momento da redao das obrigaes em comento, a ILC observou que as
obrigaes de condutas seriam mais onerosas que as de resultado, visto que
impunham ao Estado, necessariamente, obrigao de ao ou de omisso,
enquanto que as segundas facultariam ao Estado que medidas adotar ou no,
importando to somente o resultado.
Para Magdalena Seplveda, para quem a classificao de obrigaes de
conduta e de resultado no poderia ser aplicada s normas provenientes dos
tratados internacionais de Direitos Humanos, a segunda obrigao seria mais
permissiva, podendo possibilitar uma interpretao de que tais normas geram
deveres a posteriori, permitindo ao Estado que adote tantas medidas quanto forem
necessrias para atingir o resultado esperado ou mesmo mudanas de estratgias,
caso no seja possvel obter o resultado determinado inicialmente.
Alguns doutrinadores entendem que os direitos econmicos, sociais e
culturais implicariam em obrigaes de resultado, enquanto que os direitos civis e
polticos, de conduta, na medida em que os DESCs possibilitariam certa margem de
discricionariedade para o Estado em cumprir com o disposto no PIDESC, no
obrigando o Estado, assim, a aplicar imediatamente os termos do texto internacional.
No entanto, tal entendimento acerca das obrigaes em comento representa mais
uma teoria que visa justificar o fracionamento dos dois grupos de Direitos Humanos,
uma vez que se pode identificar tanto obrigaes de conduta quanto obrigaes de
resultado nos dois textos normativos. No PIDCP, pode-se considerar como exemplo
de obrigaes de resultado, aquelas decorrentes da proibio da escravido, assim
como no PIDESC h obrigaes de conduta, como a previso de punio para
aqueles que empregam crianas e jovens em trabalhos que prejudiquem sua sade
94
e desenvolvimento, pois com a ausncia da obrigao de conduta, que nesse caso

a medida legislativa, pode-se entender que tal previso internacional foi violada227.
Acertadamente, o Comit DESCs passou a interpretar que o Pacto
Internacional sobre direitos sociais dispe sobre ambas as obrigaes em anlise e,
da mesma forma correta, deixa de identificar tais obrigaes em seus Comentrios
Gerais, de acordo com Magdalena Seplveda228.
Para a mencionada autora, quando se analisam tratados internacionais de
Direitos Humanos, as obrigaes de resultado e de conduta no se apresentam
claramente, visto que os textos no foram redigidos observando tal tipologia de
obrigaes, fazendo com que estas sejam identificadas conjuntamente em vrios
artigos de tratados internacionais de Direitos Humanos. Por exemplo, pode-se
identificar na proibio da prtica de tortura, a obrigao de conduta, no entanto,
para se evitar tal prtica, o Estado deve constituir ferramentas para monitorar a
questo, ficando ao seu critrio o estabelecimento de um sistema de monitoramento
adequado, tornando tal obrigao de resultado.
Matthew Craven apresenta outro exemplo ilustrativo da dificuldade em
identificar as obrigaes em epgrafe em artigos completamente distintos do
PIDESC:
[...] Essa distino entre obrigaes de contuda e resultado complicada
pelo fato de que medidas especficas podem tambm ser entendidas para
serem normas independentes, impondo a separao de obrigaes de
resultado. Artigo 6 (2), por exemplo, prev que as medidas que sejam
adotadas para realizao do direito ao trabalho devem incluir programas de
orientao tcnica e profissional. Isso no deve ser distorcido do sentido do
Pacto, o qual recomenda que deve ser garantida como um direito enquando
229
parte da definio do direito ao trabalho .
A distino entre as obrigaes de resultado e de conduta no restam to

claras nos tratados internacionais de Direitos Humanos, visto que, para cumprir com
227
The obligations of states under the ICESCR are perceived as a combination of obligations of
conduct and obligations of result. Cf. BADERIN, Mashood A.; MCCORQUODALE, Robert. The
international covenant on economic, social and cultural rights: forty years of development. In: ______;
______ (Org.). Economic, social and cultural rights in action. New York: Oxford University Press,
2007. p. 3-25 [p. 12].
228
SEPLVEDA, op. cit., p.184-196.
229
The distinction between obligations of conduct and result is complicated by the fact that some of
the specified steps may also be seen to be independent norms imposing separate obligations of
result. Article 6 (2), for example, provides that the steps to be taken in the realization of the right to
work shall include technical and vocational guidance and training programmes. It would not be
distorting the sense of the Covenant to suggest that vocational guidance should be provided as of
right as a partial definition of the right to work. CRAVEN, op. cit., p. 108.
95
obrigaes de resultado, os Estados-parte tero de se valer de medidas, aes ou

omisses, de condutas, as quais podem ser classificadas, ao final, como obrigaes
de condutas230.
Nesse sentido, muitos especialistas tm entendido que tornar-se difcil fazer
uma anlise de qual das duas obrigaes por ser identificada no contedo de um
direito normatizado por um texto internacional, por serem considerados direitos
hbridos na compreenso de Philip Alston ao se referir sobre os direitos
econmicos, sociais e culturais:
[...] So obrigaes de resultado no sentido de que o Estado deve coincidir
objetivamente seu desempenho com suas capacidades. So obrigaes
amplas de conduta no sentido de que os Estados so obrigados a adotar
medidas, embora muito vagas, em direo sua satisfao. A hbrida
mistura dos tipos de obrigaes se d em razo do fato de que o conceito
de alcance progressivo determina o andamento do desenvolvimento
adequado de que devidamente controlado por normas advindas das
capacidades do Estado. A existncia de tal processo ou curso de conduta ,
em outras palavras, uma necessidade, elemento essencial para satisfao
231
integral das obrigaes do Estado diante do Pacto .
A partir da leitura do controvertido artigo 2 (1) do PIDESC, que trata de uma

clusula geral que deve ser aplicada a todos os dispositivos do presente instrumento
internacional, poderia-se entender que as obrigaes contidas no texto legal seriam
de resultado, visto que o artigo trata de medidas que devem ser adotadas
progressivamente e no apresenta as medidas legislativas como exclusivas. Por
outro lado, outras medidas nas demais previses do PIDESC indicam obrigaes de
conduta, por regular explicitamente algumas aes obrigatrias que devem ser
observadas pelos Estados-parte.
Em razo da interpretao atribuda pelo Comit DESCs e de muito
estudiosos no assunto, as medidas de implementao do PIDESC no restam to
discricionrias quanto pareciam, ressaltando-se que h alguns artigos que j fixam
medidas a serem obrigatoriamente observadas pelos Estados-parte, os quais devem
ser considerados por si s, obrigaes de condutas. A questo enfrentada por
230

They are obligations of result in the sense that states must match their performance with their
objective capabilities. They are loose obligations of conduct in the sense that states are obliged to
take active, though largely unspecified, steps toward their satisfaction. This hybrid mixture of obligation
types is due to the fact that the concept of progressive achievement mandates the existence of an
ongoing process of development the adequacy of which is loosely controlled by norms deduced from s
states objective capabilities. The existence of such a process or course of conducts is, in other words,
a necessary but a sufficient element of the full satisfaction of state obligations under the Covenant.
ALSTON; QUINN, op. cit., p. 185.
231
96
muitos se refere ao carter hibrido de determinados dispositivos que no

possibilitam saber ao certo de que se trata de uma obrigao de conduta ou de
resultado.
Para Matthew Craven, a interpretao atribuda ao artigo 2 (1) do PIDESC
deve ser feita de modo a no permitir que a atuao do Estado seja extremamente
discricionria, pois no haveria como monitorar a boa f do Estado signatrio em
cumprir com o disposto no Pacto Internacional232.
Outrossim, alm das dificuldades de identificar com preciso de que se est
diante de uma norma que contm obrigaes de conduta ou de resultado, h ainda
de se comentar a complexidade de verificar as violaes decorrentes de tais
obrigaes, pois como tratam-se de categorias que podem ser identificadas na
mesma norma, estas no auxiliam na identificao do momento em que ocorrem
cada uma das violaes do direito, as quais devem ser diferentes pela tipologia que
assumem.
No tocante s obrigaes de resultado, verifica-se maior dificuldade em
declarar o momento da violao, visto que poderiam ser consideradas mais
permissivas em comparao com as obrigaes de conduta, pois permitem ao
Estado que eleja a ao que lhe for conveniente e oportuna ou mesmo entenda que
tal obrigao pode ser realizada em outro momento que no aquele. Em ambas as
situaes de obrigaes de resultado, somente possvel observar se houve ou no
uma violao ao direito que visa ser tutelado com o resultado, se este foi alcanado
ou no. At ento, a norma no pode ser declarada violada, se no houver ao
menos a tentativa do Estado em tentar obter o resultado proposto por ela, no
importando se a medida foi adequada ou no ou se a ao poderia ser considerada
inapropriada antes de tentar atingir o resultado previsto pelo texto legal internacional.
Apesar do Comit DESCs ter apontado tais obrigaes na tipologia adotada,
tendo em vista que as obrigaes de resultado teriam se mostrado indeterminadas
em certas situaes, as obrigaes de conduta recebem maiores consideraes por
parte do Comit, que visa verificar se as aes ou as omisses realizadas pelos
Estados-parte esto em conformidade com os termos declarados pelo PIDESC,
observando, assim o progresso das medidas adotadas de acordo com o j
comentado artigo 16.
232
97
Diante de tais aspectos, pode-se sustentar que a tipologia de obrigaes

retromecionadas seria incompatvel com os tratados internacionais de Direitos
Humanos, particularmente com as normas afetas aos direitos, econmicos, sociais e
culturais, em que se torna necessrio compreender que no somente o fato do
Estado-parte no adotar a medida mais apropriada resultaria em violao s normas
internacionais, mas como bem observou a Corte Interamericana de Direitos
Humanos (CorteIDH) na Opinio Consultiva n. 14 de 1994, em que normas,
consideradas de
aplicao
imediata,
caso
fossem
incompatveis
com
os
instrumentos internacionais de Direitos Humanos dos quais o Estado signatrio,

pela sua simples previso legal, j seriam consideradas violaes aos Direitos
Humanos233.
Com relao ltima classificao adotada pelo Comit DESCs, ela est
claramente explicitada no Comentrio Geral n. 12, que trata do direito alimentao
adequada, onde se apresenta que os Estados signatrios assumem obrigaes de:
respeito, proteo e implementao, sendo que desta tambm decorreriam
obrigaes de facilitar e prover234. No entanto, mais tarde, o Comit DESCs
reformulou e indicou que as duas subclasses (obrigaes de facilitar e prover)
seriam integradas por mais uma terceira obrigao denominada de promover235.
233
Es conveniente sealar, en primer lugar, que una ley que entra en vigor no necesariamente afecta
la esfera jurdica de personas determinadas. Puede suceder que est sujeta a actos normativos
posteriores, al cumplimiento de ciertas condiciones o, llanamente, a su aplicacin por funcionarios del
Estado, antes de afectar esa esfera. O puede ser que, en cambio, las personas sujetas a jurisdiccin
de la norma se afecten por la sola vigencia de la misma. A estas ltimas normas y a falta de mejor
denominacin, la Corte las llamar leyes de aplicacin inmediata en el curso de esta opinin. [] En
el caso de las leyes de aplicacin inmediata, tal como han sido definidas anteriormente, la violacin
de los derechos humanos, individual o colectiva, se produce por el solo hecho de su expedicin. As
una norma que despojara de algunos de sus derechos a una parte de la poblacin, en razn, por
ejemplo, de su raza, automticamente lesiona a todos los individuos de esa raza. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n.
14, 1994, pargrafos 41 e 43.
234
The right to adequate food, like any other human right, imposes three types or levels of obligations
on States parties: the obligations to respect, to protect and to fulfill. In turn, the obligation to fulfill
incorporates both an obligation to facilitate and an obligation to provide. The obligation to respect
existing access to adequate food requires States parties not to take any measures that result in
preventing such access. The obligation to protect requires measures by the State to ensure that
enterprises or individuals do not deprive individuals of their access to adequate food. The obligation to
fulfill (facilitate) means the State must pro-actively engage in activities intended to strengthen peoples
access to and utilization of resources and means to ensure their livelihood, including food security.
Finally, whenever an individual or group is unable, for reasons beyond their control, to enjoy the right
to adequate food by the means at their disposal, States have the obligation to fulfill (provide) that right
directly. This obligation also applies for persons who are victims of natural or other disasters.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais,
235
The right to health, like all human rights, imposes three types or levels of obligations on States
parties: the obligations to respect, protect and fulfill. In turn, the obligation to fulfill contains obligations
98
A obrigao de respeito, aplicada pelo Comit DESCs, refere-se as medidas

que o Estado no deve adotar que resultem em danos ou limitaes de acesso para
o gozo dos direitos previstos no PIDESC, o que inclui medidas legislativas ou
polticas pblicas que sejam contrrias ao teor do presente Pacto ou ainda que a
revogao ou suspenso dos efeitos de norma interna que garanta o gozo dos
direitos sociais. Tais obrigaes se assemelham s obrigaes imediatas, pois
podem ser implementadas desde a adeso ao Pacto Internacional 236.
No tocante s obrigaes de proteo, o Comit DESCs entende que o
Estado deve realizar todas as medidas necessrias para garantir que todos os seus
nacionais estejam protegidos de qualquer violao que possa ser causada por
terceiros. Nesse sentido, cabe ao Estado regular, por exemplo, as atividades de
empresas, corporaes e demais instituies, para que de forma preventiva, evite
violaes ou limitao ao gozo dos direitos sociais, ao mesmo tempo em que
possibilita aos indivduos meios que visem re-estabelecer o gozo de tais direitos ou
obter justa reparao com relao terceiros. Compete ainda ao Estado dirimir os
conflitos existentes entre seus nacionais e terceiros. Tratam-se de obrigaes
consideradas pela doutrina como de efeito horizontal237, embora outros estudiosos
entendam que no houve tal inteno quando da redao do PIDESC, na medida
em que torna-se problemtica o monitoramento do cumprimento do disposto no
Pacto Internacional por indivduo perante outro, o que justificaria no empregar o
efeito horizontal no tratado internacional em tela238.
Outrossim, o Comit DESCs entende ainda que a obrigao de proteo
alberga a consagrao da no discriminao na norma interna, aes voltadas para
assegurar que terceiros garantam igualdade de acesso ao exerccio dos direitos
sociais quando por eles proporcionados, assim como medidas voltadas para no
to facilitate, provide and promote. The obligation to respect requires States to refrain from interfering
directly or indirectly with the enjoyment of the right to health. The obligation to protect requires States
to take measures that prevent third parties from interfering with article 12 guarantees. Finally, the
obligation to fulfill requires States to adopt appropriate legislative, administrative, budgetary, judicial,
promotional and other measures towards the full realization of the right to health. ORGANIZAO
DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Comentrio Geral n.14,
pargrafo 33.
236
237
Cf. DOWELL-JONES, op. cit., p. 30.
238
99
permitir prticas reiteradas de violaes aos direitos sociais, responsabilizando quem

o faz239.
Com relao obrigao de implementar, a qual seria principal dentre as
demais e
caracterizaria
de
sobremaneira
PIDESC240,
como
assinalado
anteriormente, esta inclui mais trs sub-classes em consonncia com o Comentrio

Geral n. 14: facilitar, prover e promover. A primeira subclasse refere-se obrigao
do Estado em assistir indivduos e comunidade para o exerccio dos direitos sociais;
a segunda, determinar ao Estado que garanta um direito previsto no PIDESC em
particular para indivduo ou grupo de indivduos que estejam impossibilitados de
alcanar tal direito por circunstncias alheias a sua vontade.
No entanto, de acordo com regras excepcionais, o Comit interpreta que
mesmo em situaes em que seja possvel identificar que o indivduo pode gozar de
tal direito a partir dos seus prprios esforos, a norma determina que compete ao
Estado que a garanta, como no exemplo da regra contida no artigo 13 do PIDESC,
de educao primria gratuita para todos. Ademais, ainda conforme outras
239
The improvement of all aspects of environmental and industrial hygiene (art. 12.2 (b)) comprises,
inter alia, preventive measures in respect of occupational accidents and diseases; the requirement to
ensure an adequate supply of safe and potable water and basic sanitation; the prevention and
reduction of the populations exposure to harmful substances such as radiation and harmful chemicals
or other detrimental environmental conditions that directly or indirectly impact upon human health.
Furthermore, industrial hygiene refers to the minimization, so far as is reasonably practicable, of the
causes of health hazards inherent in the working environment. Article 12.2 (b) also embraces
adequate housing and safe and hygienic working conditions, an adequate supply of food and proper
nutrition, and discourages the abuse of alcohol, and the use of tobacco, drugs and other harmful
substances. Violations of the obligation to protect follow from the failure of a State to take all
necessary measures to safeguard persons within their jurisdiction from infringements of the right to
health by third parties. This category includes such omissions as the failure to regulate the activities of
individuals, groups or corporations so as to prevent them from violating the right to health of others;
the failure to protect consumers and workers from practices detrimental to health, e.g. by employers
and manufacturers of medicines or food; the failure to discourage production, marketing and
consumption of tobacco, narcotics and other harmful substances; the failure to protect women against
violence or to prosecute perpetrators; the failure to discourage the continued observance of harmful
traditional medical or cultural practices; and the failure to enact or enforce laws to prevent the pollution
of water, air and soil by extractive and manufacturing industries. Obligations to protect include, inter
alia, the duties of States to adopt legislation or to take other measures ensuring equal access to health
care and health-related services provided by third parties; to ensure that privatization of the health
sector does not constitute a threat to the availability, accessibility, acceptability and quality of health
facilities, goods and services; to control the marketing of medical equipment and medicines by third
parties; and to ensure that medical practitioners and other health professionals meet appropriate
standards of education, skill and ethical codes of conduct. States are also obliged to ensure that
harmful social or traditional practices do not interfere with access to pre- and post-natal care and
family-planning; to prevent third parties from coercing women to undergo traditional practices, e.g.
female genital mutilation; and to take measures to protect all vulnerable or marginalized groups of
society, in particular women, children, adolescents and older persons, in the light of gender-based
expressions of violence. States should also ensure that third parties do not limit peoples access to
health-related information and services. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, Comentrio Geral n. 14, pargrafos 15, 51 e 35.
240
100
interpretaes do Comit sobre tal obrigao, esta se mostra um dever do Estado

em caso de desastres naturais. Para a terceira subclasse de obrigao, o Estado
deve realizar diversas aes, como atividades de ensino, pesquisa e divulgao
relacionadas aos direitos consagrados no PIDESC241.
Para o Comit DESCs, o Estado viola os deveres decorrentes das obrigaes
de implementao quando deixa de realizar polticas pblicas voltadas para os
direitos econmicos, sociais e culturais, no aloca recursos suficientes nas reas
tuteladas pelas previses legais internacionais, no monitora o gozo de tais direitos
pelos seus nacionais e ainda quando no adota medidas adequadas para
distribuio equitativa de riquezas242.
Outrossim, o Comit DESCs realizou interpretao da tipologia das
obrigaes indicadas pelo PIDESC diante da relao entre Estados-parte. Nesse
sentido, para o cumprimento da obrigao de respeito, o Estado deve no interferir
no gozo dos direitos econmicos, sociais e culturais de outro Estado signatrio 243; ao
passo que para a obrigao de proteo, caso o Estado possa influenciar a deciso
de terceiros, determina ao Estado, nos termos da Carta das Naes Unidas e das
241
The obligation to fulfill (facilitate) requires States inter alia to take positive measures that enable
and assist individuals and communities to enjoy the right to health. States parties are also obliged to
fulfill (provide) a specific right contained in the Covenant when individuals or a group are unable, for
reasons beyond their control, to realize that right themselves by the means at their disposal. The
obligation to fulfill (promote) the right to health requires States to undertake actions that create,
maintain and restore the health of the population. Such obligations include: (i) fostering recognition of
factors favoring positive health results, e.g. research and provision of information; (ii) ensuring that
health services are culturally appropriate and that health care staff are trained to recognize and
respond to the specific needs of vulnerable or marginalized groups; (iii) ensuring that the State meets
its obligations in the dissemination of appropriate information relating to healthy lifestyles and nutrition,
harmful traditional practices and the availability of services; (iv) supporting people in making informed
choices about their health. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais, Comentrio Geral n. 14, pargrafo 37.
242
Violations of the obligation to fulfill occur through the failure of States parties to take all necessary
steps to ensure the realization of the right to health. Examples include the failure to adopt or
implement a national health policy designed to ensure the right to health for everyone; insufficient
expenditure or misallocation of public resources which results in the non-enjoyment of the right to
health by individuals or groups, particularly the vulnerable or marginalized; the failure to monitor the
realization of the right to health at the national level, for example by identifying right to health
indicators and benchmarks; the failure to take measures to reduce the inequitable distribution of health
facilities, goods and services; the failure to adopt a gender-sensitive approach to health; and the
failure to reduce infant and maternal mortality rates. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS.
Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Comentrio Geral n. 14, pargrafo 52.
243
Violations of the right to health can also occur through the omission or failure of States to take
necessary measures arising from legal obligations. Violations through acts of omission include the
failure to take appropriate steps towards the full realization of everyones right to the enjoyment of the
highest attainable standard of physical and mental health, the failure to have a national policy on
occupational safety and health as well as occupational health services, and the failure to enforce
relevant laws. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais, Comentrio Geral n. 14, pargrafo 49.
101
normas de Direito Internacional Pblico, que atue no sentido de prevenir que estes
terceiros violem dos direitos sociais de outros pases244.
J para o cumprimento da obrigao de implementar, o Comit DESCs
considera que tal avaliao depende da viabilidade de recursos, mormente no que
se refere aos deveres decorrentes de facilitar e prover, enquanto que para promover,
o rgo de monitoramento do PIDESC entende que sua observncia pode ser
garantida na realizao de outros tratados internacionais entre Estados ou mesmo
organismos internacionais, como as agncias especializadas das Naes Unidas,
notadamente Banco Mundial e Fundo Monetrio Internacional.
Com relao s Observaes Conclusivas feitas pelo Comit DESCs, este
no aplica com frequncia a tipologia adotada, demonstrando-as em algumas
excees, quando se refere s instituies financeiras internacionais. A redao
atribuda s Observaes Conclusivas mostra-se caracterizada por expresses
diplomticas e polticas, na medida em que consistem em Recomendaes, sendo
que se percebem atualmente, o uso de expresses mais imperativas que possam
indicar que o Estado violou o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais245.
Alm da retromecionada tipologia, o Comit DESCs identificou algumas
caractersticas que se interrelacionam e devem ser consideradas essenciais para os
direitos consagrados no PIDESC: viabilidade, a qual requer infraestrutura e
recursos em quantidade suficiente para assegurar que o gozo dos DESCs;
acessibilidade, inclue por sua vez, quatro aspectos, no discriminao para o
acesso ao exerccio dos direitos, acessibilidade fsica, em que bens e servios
244
To comply with their international obligations in relation to article 12, States parties have to respect
the enjoyment of the right to health in other countries, and to prevent third parties from violating the
right in other countries, if they are able to influence these third parties by way of legal or political
means, in accordance with the Charter of the United Nations and applicable international law.
Depending on the availability of resources, States should facilitate access to essential health facilities,
goods and services in other countries, wherever possible and provide the necessary aid when
required. States parties should ensure that the right to health is given due attention in international
agreements and, to that end, should consider the development of further legal instruments. In relation
to the conclusion of other international agreements, States parties should take steps to ensure that
these instruments do not adversely impact upon the right to health. Similarly, States parties have an
obligation to ensure that their actions as members of international organizations take due account of
the right to health. Accordingly, States parties
which are members of international financial institutions, notably the International Monetary Fund, the
World Bank, and regional development banks, should pay greater attention to the protection of the
right to health in influencing the lending policies, credit agreements and international measures of
these institutions. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais
e Culturais, Comentrio Geral n. 14, pargrafo 39.
245
102
possam ser acionados em condies de segurana por todos os indivduos,

acessibilidade econmica, onde bens e servios estejam a disposio de todos e
acessibilidade de informao, a qual implica na liberdade que o indivduo possui de
dispor sobre informaes acerca dos seus direitos. A aceitabilidade tambm
essencial e deve ser entendida como a realizao de medidas culturalmente aceitas
pelos indivduos e eficientes; e adaptabilidade, em que os bens e servios
colocados disposio dos nacionais para satisfazer os direitos sociais sejam
flexveis diante de situaes adversas ocorridas no Estado246.
Cumpre esclarecer que tal classificao adotada pelo Comit DESCs com
relao s obrigaes e mesmo referentes s caractersticas dos direitos sociais
contriburam de sobremaneira para clarificar o contedo do Pacto Internacional de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, possibilitando a compreenso de que se
trata de norma internacional e com mecanismos de justiciabilidade para os direitos
tutelados no presente instrumento.
Muito embora as classificaes retromencionadas apresentem designaes
diversas para deveres do Estado com caractersticas semelhantes ou ainda
disponham de outros deveres com obrigaes no antes identificadas, sua
importncia est relacionada em demonstrar a interdependncia que h entre os
246
While the precise and appropriate application of the terms will depend upon the conditions
prevailing in a particular State party, education in all its forms and at all levels shall exhibit the
following interrelated and essential features: (a) Availability - functioning educational institutions and
programmes have to be available in sufficient quantity within the jurisdiction of the State party. What
they require to function depends upon numerous factors, including the developmental context within
which they operate; for example, all institutions and programmes are likely to require buildings or other
protection from the elements, sanitation facilities for both sexes, safe drinking water, trained teachers
receiving domestically competitive salaries, teaching materials, and so on; while some will also require
facilities such as a library, computer facilities and information technology; (b) Accessibility educational institutions and programmes have to be accessible to everyone, without discrimination,
within the jurisdiction of the State party. Accessibility has three overlapping dimensions: Nondiscrimination - education must be accessible to all, especially the most vulnerable groups, in law and
fact, without discrimination on any of the prohibited grounds (see paras. 31-37 on non-discrimination);
Physical accessibility - education has to be within safe physical reach, either by attendance at some
reasonably convenient geographic location (e.g. a neighborhood school) or via modern technology
(e.g. access to a "distance learning" programme); Economic accessibility - education has to be
affordable to all. This dimension of accessibility is subject to the differential wording of article 13 (2) in
relation to primary, secondary and higher education: whereas primary education shall be available
"free to all", States parties are required to progressively introduce free secondary and higher
education; (c) Acceptability - the form and substance of education, including curricula and teaching
methods, have to be acceptable (e.g. relevant, culturally appropriate and of good quality) to students
and, in appropriate cases, parents; this is subject to the educational objectives required by article 13
(1) and such minimum educational standards as may be approved by the State (see art. 13 (3) and
(4)); (d) Adaptability - education has to be flexible so it can adapt to the needs of changing societies
and communities and respond to the needs of students within their diverse social and cultural
settings. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
103
distintos deveres do Estado, alm da natureza equivalente de todos dos Direitos

Humanos e dos objetivos a que se propem tais deveres, confirmando a
indivisibilidade dos Direitos Humanos.
A satisfao integral dos Direitos Humanos requer diferentes obrigaes com
diversos nveis de deveres. No basta respeitar direitos. A observncia integral dos
Direitos Humanos se apresenta de maneira indivisvel e interdependente, devendose aplicar tais princpios tambm como um mantra, no dizer de Mary DowellJones247.
Com a compreenso dos deveres dos Estados, pode-se ainda verificar que
esto presentes em todos os instrumentos internacionais de Direitos Humanos,
aplicando-se aos direitos civis e polticos, na mesma medida que os direitos
econmicos, sociais e culturais, restando claro que os DESCs no so cumpridos
como apenas deveres de implementao; e os direitos civis e polticos, por outro
lado, tambm no sero satisfeitos com a observncia somente dos deveres de
respeito, por exemplo.
Outrossim, as tipologias apresentam-se como relevantes a fim de auxiliar os
Estados-parte na aplicao do disposto nos tratados internacionais de Direitos
Humanos, notadamente com relao ao PIDESC, identificando os deveres dos
Estados diante dos direitos consagrados248 e confirmando a aplicao de todos os
deveres para ambos os grupos de direitos.
1.5 UM CAMINHO PARA INDIVISIBILIDADE DOS DIREITOS HUMANOS
As diversas teorias existentes que justificam o fracionamento dos Direitos

Humanos em dois grupos, ou mesmo desqualificam os direitos econmicos, sociais
e culturais enquanto Direitos Humanos, ainda so arguidas por muitos Estados-parte
em sua defesa, os quais no observam ou no implementam os dispositivos
previstos nos tratados internacionais de Direitos Humanos.
As discusses acerca das medidas de implementao ainda subsistem
quando o assunto se refere, primordialmente, aos direitos sociais e aos novos
mecanismos de monitoramento, como a implantao, por exemplo, do disposto no
247
248
DOWELL-JONES, op. cit., p. 1.

104
Protocolo Opcional do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e

Culturais, recm aprovado pelas Naes Unidas, comentado anteriormente.
Apesar do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
fazer parte da International Bill of Rights, o que por si s, j demonstraria que tais
direitos so fundamentais e que demandam proteo e promoo por parte dos
Estados signatrios, o princpio da indivisibilidade dos Direitos Humanos passou a
funcionar como um mantra para fazer com que tais direitos sejam assumidos pela
comunidade internacional com a estirpe de verdadeiros Direitos Humanos249.
O princpio da indivisibilidade se contrape fragmentao dos Direitos
Humanos, quer no seu reconhecimento por meio de textos legislativos, quer na sua
garantia, e visa recuperar a concepo de Direitos Humanos adotada pela
Declarao Universal, que no fragmentou tais direitos, como bem j se demonstrou,
recusando a diviso dos Direitos Humanos, sustentada pelas teorias dos direitos de
prestao positiva e negativa e suas variveis, consubstanciadas nos dois Pactos
Internacionais de Direitos Civis e Polticos e de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais250.
O princpio da indivisibilidade dos Direitos Humanos vem nortear o rol dos
denominados Direitos Humanos para que sejam concebidos como direitos, cuja
eficcia plena somente poder ser alcanada com sua realizao simultnea.
Ao analisar os dois Pactos, enquanto textos da International Bill of Rights,
Philip Alston e Henry Steiner sustentam que os dois grupos de direitos no poderiam
ter se separado nem logicamente e nem pragmaticamente, pois alguns direitos
podem ser encontrados em ambos os textos, se complementando ou ainda se
reiterando, como, por exemplo, o direito de criar sindicatos, previsto no PIDESC; e o
direito liberdade de associao, disposto no PIDCP; direito educao e
liberdade dos pais em escolher a escola onde seu filho estudar com previso no
PIDESC e o direito dos pais em escolher a religio do seu filho e tambm a
educao moral do mesmo com assento no PIDCP; assim como em ambos os
249

[...] em conformidade com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, o ideal do ser humano
livre, liberto do medo e da misria no pode ser realizado a menos que sejam criadas condies que
permitam a cada um desfrutar dos seus direitos econmicos, sociais e culturais, bem como dos seus
direitos civis e polticos; Prembulo do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais.
250
105
textos legais verifica-se a proibio da discriminao em relao garantia aos

direitos elencados251.
A concepo contempornea dos Direitos Humanos se funda no princpio da
indivisibilidade para demonstrar que a maior dificuldade para sua implementao
trata-se da sua vigncia, no havendo mais espao para discusses acerca de
prestaes positivas e negativas por parte do Estado, restando claro que tanto os
direitos civis e polticos quanto os econmicos, sociais e culturais podem exigir um
fazer ou no por parte do Estado, sendo descabida qualquer possibilidade de diviso
de direitos com base critrios semelhantes252.
A segunda Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos, em 1993, vem com
o propsito de reorientar a concepo universal dos Direitos Humanos e fazer com
que os direitos econmicos, sociais e culturais fossem admitidos como prioritrios
pelos Estados-membros, independentemente da existncia de violaes aos direitos
civis e polticos, que pareciam receber mais ateno da comunidade internacional,
como bem observou o Comit DESCs durante os trabalhos que se seguiram na
segunda Conferncia Mundial:
[...] A realidade alarmante [] de que os Estados e a comunidade
internacional como um todo continuam tolerando todas as violaes de
direitos econmicos, sociais e culturais mesmo quando ocorrem
relacionadas aos direitos civis e polticos, provocam expresses de horror e
de indignao e remetem a convocao de aes de reparao imediatas.
Com efeito, apesar da retrica de que as violaes de direitos civis e
polticos continuam a ser tratadas com mais seriedade do que os direitos
culturais [...] indicadores estatsticos da extenso da privao ou de
violaes dos direitos econmicos, sociais e culturais tm sido citados com
tanta frequncia que tendem a perder seu impacto. A magnitude, gravidade
e constncia da privao tm provocado atitudes de resignao,
sentimentos de amparo e fadiga da compaixo. Essas respostas silenciosas
so resultado da relutncia de caracterizar o problema como negaes
graves e massivas dos direitos econmicos, sociais e culturais. Tambm
difcil entender como a situao pode ser realisticamente tratada de outra
253
forma .
251

El concepto de derechos y libertades y, por ende, el de sus garantas, es tambin inseparable del
sistema de valores y principios que lo inspira. En una sociedad democrtica los derechos y libertades
inherentes a la persona, sus garantas y el Estado de Derecho constituyen una trada, cada uno de
cuyos componentes se define, completa y adquiere sentido en funcin de los otros. ORGANIZAO
DO ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 8,
1987, pargrafo 26.
253
The socking reality [...] that States and the international community as a whole continue to tolerate
all too often breaches of economic, social and cultural rights which, if they occurred in relation to civil
and political rights, would provoke expressions of horror and outrage and would lead to concerted calls
for immediate remedial action. In effect, despite the rhetoric, violations of civil and political rights
continue to be treated as though they were far more serious, and more cultural rights [] Statistical
indicators of the extent of deprivation, or breaches, of economic, social and cultural rights have been
252
106
Com a aprovao da Declarao e do Programa de Viena de 1993, foi

consubstanciada a compreenso de que os Direitos Humanos so, alm de
indivisveis, universais e interdependentes, no podendo ser separados em uma
sequncia daqueles que seriam mais relevantes ou prioritrios em detrimento de
outros. Ademais, os Direitos Humanos deveriam ser compreendidos como
elementos que fazem parte de um sistema indivisvel. Nesse sentido, o exerccio de
um direito humano est estritamente relacionado com o exerccio de outro e a sua
violao tambm pode gerar a violao de outro; alm disso, a garantia de um direito
pode conduzir proteo de outros, por haver entre eles uma conexo direta e pelo
carter indivisvel, interdependente e sistmico dos Direitos Humanos.
A Declarao de Viena tambm refora o princpio universalista dos Direitos
Humanos, em razo de formarem preceitos ticos com um contedo comum a toda
a humanidade, ainda que sua interpretao possa variar conforme as diversas
culturas existentes. So universais, pois, com relao aos sujeitos, so inerentes a
todos os seres humanos, em funo da igual dignidade, devendo seus titulares
contribuir com a promoo e a proteo desses direitos.
As perspectivas previstas para a Declarao de Viena eram de que os
Direitos Humanos fossem considerados fundamentalmente universais, para adoo
de uma viso global, para aqueles que realmente necessitam de proteo, a
concretizar-se no reconhecimento que se impunha a todos os Estados, gerando uma
espcie de obrigao erga omnes de proteo, visto que se buscava um processo
de construo de uma cultura universal de observncia dos direitos.
A partir dos princpios norteadores dos Direitos Humanos previstos na
Declarao de Viena, os direitos econmicos, sociais e culturais assumem
relevncia, vez que a Declarao determina que o Sistema Global de Proteo dos
Direitos Humanos garanta mecanismos de defesa de igual importncia aos
atribudos anteriormente aos direitos civis e polticos, assegurando uma proteo
realmente eficaz dos DESCs, com mecanismos de justiciabilidade.
cited so often that they have tended to lose their impact. The magnitude, severity and constancy of
that deprivation have provoked attitudes of resignation, feelings of helplessness and compassion
fatigue. Such muted responses are facilitated by a reluctance to characterize the problems that exist
as gross and massive denials of economic, social and cultural rights. Yet it is difficult to understand
how the situation can realistically be portrayed in any other way. ORGANIZAO DAS NAES
UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/1993/22, anexo III, pargrafos 5 e 7.
107
Antes do mencionado Protocolo Opcional ter sido institudo, o que

flagrantemente foi postergado pelos Estados-membros, as Naes Unidas
estabeleceram outros meios para medir a implementao dos direitos econmicos,
sociais e culturais, em razo da importncia que estes assumem e pela
indivisibilidade dos Direitos Humanos. O Programa da ONU conhecido como Metas
e Objetivos de Desenvolvimento do Milnio foi lanado em 2000, durante a
Assembleia Geral das Naes Unidas, tendo tal Programa sido aprovado pelos 191
pases que compunham poca este organismo.
Para cada Objetivo de Desenvolvimento foram estabelecidas Metas, fazendo
com que o Programa ficasse conhecido como Metas do Milnio, as quais so
compostas por oito itens, cuja finalidade identificar o grau de evoluo de um pas
no que se refere primordialmente aos aspectos econmicos, sociais e culturais,
servindo assim como indicadores sociais globais.
Os oito compromissos assumidos pelos Estados-membros tratam: (1) da
reduo pela metade da populao que sofre com a fome, at 2015; (2) de garantir
que todas as crianas concluam o Ensino Primrio at 2015; (3) promover a
igualdade entre os sexos e a autonomia das mulheres, eliminando as disparidades
entre os sexos no Ensino Fundamental e Mdio, at 2005, e, at 2015, nos demais
nveis de ensino; (4) da diminuio nas mortes de recm nascidos, tendo por meta
reduzir em dois teros a mortalidade de crianas com idade inferior a cinco anos; (5)
de reduzir a taxa de mortalidade materna em trs quartos; (6) de deter a incidncia
do HIV/AIDS, malria e outros doenas e ter invertido a tendncia atual de
propagao; (7) de diminuir pela metade a populao sem acesso permanente e
sustentvel gua potvel e esgotamento sanitrio, e, at 2020, ter melhorado de
forma significativa a vida de pelo menos 100 milhes de habitantes de
assentamentos precrios; e (8) estabelecer parcerias para o desenvolvimento e de
conhecimento de mercados e de tecnologias, para abertura do sistema financeiro e
comercial254.
O princpio da indivisibilidade dos Direitos Humanos, contido na Declarao e
no Programa de Viena de 1993, objetiva ainda reorientar a interpretao dos
tratados internacionais sobre a questo.
254
INSTITUTO DE PESQUISA ECONMICA APLICADA (Brasil). Relatrio nacional de

acompanhamento: Objetivos de desenvolvimento do milnio. Braslia, DF, 2005. 147 p.
108
rgos das Naes Unidas e Cortes Internacionais vm recepcionando a

concepo contempornea dos Direitos Humanos, em suas Recomendaes e
julgados, como forma de proteger os direitos sociais, em que pese sua normatizao
como direitos progressivos e pela ausncia de mecanismos internacionais, embora
se reconhea o avano recente com a aprovao do Protocolo Opcional do Pacto
Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, mas que ainda no est
em vigor.
A doutrina internacional identifica a interpretao que vem sendo admitida
como forma de albergar os direitos sociais, pela primeira vez, em 1989, por
intermdio de Craig Scott, que se refere permeabilidade das normas de Direitos
Humanos, em que seria possvel utilizar os dispositivos existentes de uma categoria
de direito, para atingir, direta ou indiretamente, os direitos de uma segunda
categoria255.
A concepo contempornea dos Direitos Humanos j era at ento utilizada
pela Corte Europeia de Direitos Humanos desde 1979, quando interpretou que os
dispositivos contidos na Conveno Europeia de Direitos Humanos, de 1950, os
quais tutelavam basicamente os direitos civis e polticos, tambm traziam
implicaes de ordem econmica e social, reiterando, assim, o teor da
Recomendao feita pela extinta Comisso Europeia256.
No mesmo sentido j identificado no Sistema Europeu para a Proteo dos
Direitos Humanos e na doutrina que surgia sobre o assunto, as Naes Unidas - por
meio do seu sistema de monitoramento, institudo pelos seus principais instrumentos
de Direitos Humanos257, notadamente aqueles que dispem da anlise de peties
individuais - iniciaram um trabalho significativo para a tutela dos DESCs com
interpretao ampla dos tratados. Assim, os direitos econmicos, sociais e culturais
passaram a ser protegidos pelos rgos quase-judiciais, mediante o recebimento de
casos individuais, cujas violaes alegadas se referem, mormente aos direitos civis e
255
SCOTT, op. cit., p. 771; SEPLVEDA, op. cit., p. 53.

Caso n. 6289/73, Airey vs. Irlanda, sentena de 9 de outubro de 1979, pargrafo 26.
257
Conveno para Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos; Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais,
Conveno para Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, Conveno
contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes, Conveno
sobre os Direitos da Criana, Conveno Internacional sobre a Proteo dos Direitos dos
Trabalhadores Migrantes e Membros da sua Famlia, Conveno Internacional sobre Proteo de
Todas as Pessoas em Desaparecimento Forado, Conveno Internacional sobre os Direitos de
Pessoas com Deficincia.
256
109
polticos, atribuindo-se nfase ao trabalho desenvolvido pelo Comit de Direitos

Humanos258.
Alm de tutelar e conceder o exerccio dos direitos sociais, como, por
exemplo, a proteo ao direito previdncia social pelo artigo 26 do PIDCP (no
discriminao)259, com a anlise de peties individuais260, os rgos que compem
o sistema de monitoramento contribuem para dotar dos DESCs de contedo, o que
tambm feito mediante os Comentrios Gerais e pela anlise do cumprimento dos
tratados pelos Estados-parte, mediante os Relatrios Peridicos261.
Em que pese cada Comit do sistema de monitoramento tenha atribuio
restrita de verificar o cumprimento do tratado pelo qual foi criado, muitas questes e
direitos arguidos como violados acabam por ser objeto de vrias demandas em
diversos Comits, resultando na anlise de um mesmo assunto por distintos rgos.
Assim, temas como no discriminao, educao formal, violncia domstica,
portadores de HIV/AIDS so enfrentados por diversos rgos, reforando a
indivisibilidade dos Direitos Humanos, bem como fazendo com que os Estados
assumam a concepo contempornea dos Direitos Humanos nos mbitos:
internacional e nacional.
Alguns Estados-parte podem criticar a atuao dos rgos do sistema de
monitoramento da ONU por entender que haja sobreposio entre eles, no estando
evidentes suas atribuies, como vem ocorrendo com os mecanismos extraconvencionais das Naes Unidas262. Contudo, torna-se mister mencionar a
258
Para estudo acerca da atuao dos Comits temticos e proteo dos direitos econmicos, sociais
e culturais ver SCHEININ, Martin. Economic and Social Rights as Legal Rights. In: EIDE, Asbjrn;
KRAUSE, Catarina; ROSAS, Allan. 2nd rev. ed. Economic, social and cultural rights: a textbook.
Dordrecht: M. Nijhoff, 2001. p. 44-52.
259
Artigo 26: todas as pessoas so iguais perante a lei e tm direito, sem discriminao alguma, a
igual proteo da lei. A este respeito, a lei dever proibir qualquer forma de discriminao e garantir a
todas as pessoas proteo igual e eficaz contra qualquer discriminao por motivo de raa, cor, sexo,
lngua, religio, opinio poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, situao econmica,
nascimento ou qualquer outra situao.
260
Caso Zwaan-de Vries vs. Holanda e Caso Broeks vs. Holanda, ambos de 1984 analisados pelo
Comit de Direitos Humanos.
261
Segundo Magdalena Seplveda, todos os rgos quase-judiciais do Sistema Global de Proteo
dos Direitos Humanos visam relacionar os direitos elencados nos tratados que se propem a
monitorar com os direitos econmicos, sociais e culturais, com exceo do Comit contra Tortura.
262
O Relator Especial para Promoo e Proteo do Direito Liberdade de Opinio e Expresso,
Frank la Rue, declarou durante um encontro realizado pela American University, Washington College
of Law, em 03 de fevereiro de 2010, que os Relatores Especiais tm sofrido retaliaes por parte de
Estados-membros. Estes estariam representando contra os especialistas independentes perante a
Secretaria Geral das Naes Unidas, questionam a legitimidade dos Relatores Especiais em redigir
110
interpretao ampliada realizada pelos diversos rgos, a qual permite que os

direitos econmicos, sociais e culturais sejam analisados a partir da especialidade
imposta determinado Comit temtico. Logo, o Comit para Eliminao de Todas
as Formas de Discriminao contra as Mulheres, por exemplo, est autorizado a
fazer uma interpretao dos direitos sociais luz dos direitos das mulheres. Tal
aspecto no gera duplicidade de anlise de matria, mas implica em observar que
os temas enfrentados concomitantemente se reforam perante a comunidade
internacional e auxiliam os trabalhos realizados entre os Comits temticos e demais
Sistemas Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos263.
1.6 ANALISANDO A JUSTICIABILIDADE
Os direitos econmicos, sociais e culturais esto consagrados em textos

normativos internacionais desde 1948 com a Declarao Universal que, embora
tenha tido dificuldades em encontrar consenso nos debates durante sua elaborao,
conseguiu adotar o princpio da indivisibilidade dos Direitos Humanos, contemplando
os direitos sociais.
A previso normativa expressa no marco legal para a internacionalizao dos
Direitos Humanos no evitou o seu fracionamento, causado muito mais por questes
polticas do que propriamente jurdicas264, o que resultou ainda na falsa
compreenso de que os DESCs seriam direitos sem contedo e desprovidos de
mecanismos que os tornassem justiciveis, assim, tais direitos no poderiam ser
processados por procedimentos judiciais ou quase-judiciais no plano internacional,
ou mesmo por rgos jurisdicionais e administrativos na seara domstica, visto que
a questo deveria ser objeto exclusivamente da discricionariedade dos poderes
constitudos de um pas265.
Kitty Arambulo identifica duas razes para muitos pases e doutrinadores
conceberem os direitos econmicos, sociais e culturais como no justiciveis: a
conjuntamente relatrios anuais, discorrendo sobre tema no afeto exclusivamente ao seu mandato,
o que violaria o Cdigo de Conduta.
263
264
Para Joaqun Meja la decisin de colocar a unos y la progresiva de otros en diferentes
categoras y con diferentes grados de implementacin, no es una cuestin jurdica o econmica, sino
poltica. MEJA. Joaqun A. Cinco mitos sobre los DESC. Revista CEJIL, Buenos Aires, n. 3, p. 58-69
[p. 58], 2007.
265
Cf. COURTIS, Christian. Courts and the legal enforcement of economic, social and cultural
rights. Genebra: International Commission of Jurists, 2008. p. 01-03.
111
primeira razo estaria relacionada vagueza e obscuridade com que os dispositivos

contidos no PIDESC foram formulados; e a segunda diz respeito ao fato de que
presente texto internacional era por ter contemplado meros objetivos e no
direitos266.
No plano interno, em que pese diversos pases terem previsto os direitos
econmicos, sociais e culturais nos seus textos normativos, notadamente nas
Constituies, por fora da crise do Estado Liberal e com o surgimento do Estado de
Bem Estar Social, eles no tiveram seu contedo to desenvolvido como os direitos
individuais.
Neste momento, havia de um lado, os movimentos populares pleiteando muito
mais que liberdade e igualdade formais, e exigindo do Estado uma postura positiva
em prol dos direitos sociais, recentemente constitucionalizados. E, de outro, a
grande depresso econmica que se espalhou pelo mundo a partir de 1930, sendo
considerada uma crise do capitalismo sem precedentes na histria da humanidade
at ento267.
O Estado assumiria um novo papel, procurando romper com a concorrncia
desleal que havia sido implantada nas relaes econmicas privadas. O
ordenamento poltico passou a fazer parte deste novo cenrio, quer como regulador,
quer como prprio agente econmico. A iniciativa privada no estava mais livre para
estipular suas clusulas contratuais e ditar a economia.
Diante das mudanas ocorridas nas diretrizes polticas dos Estados e das
consequncias nefastas advindas da Revoluo Industrial, os direitos sociais que
passavam a ser normatizados acabaram por estar associados s relaes
trabalhistas e a sua necessidade de regulamentao. A organizao dos
movimentos de trabalhadores influenciou a normatizao de direitos sociais, assim,
moradia, acesso ao crdito, previdncia e assistncia social foram construdos para
serem direitos de trabalhadores, o que foi muito incentivado na ordem internacional
pela prpria Organizao Internacional do Trabalho, criada em 1919, e suas
Convenes que regulamentam de forma detalhada direitos decorrentes das
relaes de trabalho, como liberdade sindical, direito greve, seguro-desemprego,
dentre outros. Com efeito, pouco restou para a regulamentao delineada de outros
266
ARAMBULO, op. cit., p. 55.

Cf. SCAFF, Fernando Facury. Responsabilidade civil do estado intervencionista. 2. ed. rev. e
amp. So Paulo: Renovar, 2001. p. 72-79.
267
112
direitos fundamentais, que no daqueles que tivessem consonncia com as relaes

oriundas do trabalho.
Impende-se ressaltar que a previso normativa dos direitos sociais no
resultou na garantia integral dos direitos fundamentais para todos os cidados,
diante da necessidade de sua associao ao emprego formal. Nos ltimos 20 anos,
o desemprego, o crescimento de empregos temporrios e do setor de informais,
mesmo nos pases considerados desenvolvidos, demonstraram a fragilidade da
relao entre o exerccio dos direitos sociais, como moradia e sade, a partir de
empregos formais268.
Logo, pretende-se superar o desdobramento entre a liberdade jurdica e a
liberdade real, para que os direitos fundamentais no tenham um carter meramente
delimitador-negativo, facilitando prestaes sociais pelo Estado para todos os
cidados. Assim, dever-se-ia, de um lado, assegurar os pressupostos sociais
necessrios
para
realizao
da
liberdade
dos
direitos
fundamentais,
implementando a liberdade na realidade constitucional; e de outro, satisfazer as

pretenses dos direitos fundamentais, mediante prestaes estatais para todos269.
Diante da necessidade de desatrelar os direitos sociais aos destinatrios que
deveriam preencher o requisito de possuir um emprego formal, as normas
internacionais de Direitos Humanos buscaram atribuir contedo para os DESCs e,
assim, rechaar que direitos, como moradia adequada ou sade, tenham significado
vago.
importante ressaltar que em alguns pases, h um esforo para legislar
direitos sociais como direito sade, por exemplo, definindo as formas como os
servios mdicos sero prestados, atendimentos especializados, dentre outros,
estabelecendo, assim, um sistema de sade para a populao. Contudo, quanto aos
mecanismos de exigir quando tais servios no so prestados como prev a lei, h
total omisso legislativa, o que tambm no pode servir como argumento de que por
tal ausncia normativa, o direito sade no seja justicivel. De forma inversa
ocorre para os direitos civis, em que se percebe um esforo legislativo em lhes
atribuir contedo, regulamentao necessria para sua garantia e exerccio,
268
Cf. COURTIS, op. cit., p. 14.

Cf. BOCKENFORDE, Ernst-Wolfgang. Teoria e interpretacin de los derechos fundamentales. In:
Escritos sobre derechos fundamentales. [S.l.], 1993. p. 63-66.
269
113
podendo ser exigidos, mediante mecanismos administrativos ou judiciais, o que

resulta em farta legislao e jurisprudncia para tutela de tais direitos.
1.6.1 A influncia da ordem internacional no conceito de justiciabilidade
Durante a redao do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e

Culturais, houve a tentativa de incluir, no artigo 2, pargrafos especficos referentes
ao dever do Estado-parte em assegurar todos os direitos contidos no Pacto,
adotando medidas legislativas e qualquer outra iniciativa que fosse necessria para
garantir todos os direitos consagrados no texto internacional e, caso fossem
violados, que houvesse mecanismos para sua exigibilidade ou sua judicialidade.
A Comisso de Direitos Humanos no aceitou a sugesto de emenda ao
PIDESC apresentada pela Delegao polonesa, que props a incluso de dois
pargrafos ao artigo 2, acrescentando as mesmas obrigaes contidas no PIDCP
ao PIDESC, fazendo uso de expresses como assegurar e garantir, bem assim
determinando que o Estado-parte institusse mecanismos para exigibilidade e
judicialidade de direitos, caso fossem violados270:
[...] Pargrafo 3 da proposta polonesa [] garantir que qualquer pessoa
cujos direitos tenham sido violadores tenha um remdio efetivo; tendo em
vista que muitos membros, inclusive a representao dos Estados Unidos,
tm reconhecido que a maioria dos direitos demanda legislao, razovel
que um direito tenha uma garantia em caso de violao da legislao. O
pargrafo trata de um remdio eficaz consequentemente aplicvel ao
presente pacto como um todo, tal qual o pacto de direitos civis e polticos e
271
o Estado responsvel por observar suas normas internas .
As Delegaes ocidentais lideraram a oposio da tal sugesto, no por

razes propriamente ideolgicas, ou mesmo por entender tais direitos como de
segunda classe, mas por questes prticas, no aceitando a possibilidade do
270
the State should be responsible for the realization of economic, social and cultural rights to the
same extent as civil and political rights. It is surely unreasonable to say that the right to vote should be
implemented immediately upon entry into force of the covenant, while the right to work should be
implemented only in a distant future []. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho
Econmico e Social. Doc. E/CN.4/L.65/Rev.1, 1952
271
Paragraph 3 of the Polish proposal [] provides that any person whose rights had been violated
should have an effective remedy; since many members, including the United States representative,
have recognized that most economic rights would call for legislation, it is only reasonable to grant the
right of redress in case that legislation was violated. The paragraph dealing with an effective remedy
consequently applies as fully to the present covenant as to the covenant on civil and political rights, as
the State was responsible to the same extent for the observance of all its laws. ORGANIZAO DAS
NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/CN.4/SR.273, 1952.
114
reconhecimento judicial dos direitos econmicos, sociais e culturais, na medida em

que seriam direitos a serem assegurados de forma progressiva 272.
Os pases em desenvolvimento estavam divididos acerca da proposta da
Polnia273, pois, embora apoiassem a noo de progressividade, que deveria
envolver os direitos sociais, tambm admitiam ser necessrio constituir meios que
garantissem de forma efetiva tais direitos, como ponderou a Delegao
paquistanesa274, na esteira do que a Delegao uruguaia sustentava acerca da
justiciabilidade dos direitos sociais, os quais deveriam ser redigidos da forma mais
detalhada possvel, o que, ao final, no ocorreu275. Por outro lado, a Delegao
egpcia defendia a independncia dos Estados em determinar suas polticas e seu
sistema judicial interno, para decidir acerca do reconhecimento de violaes de
direitos e a melhor medida para sua reparao, sem interferncia da comunidade
internacional276.
Diante das discusses que conduziam elaborao da International Bill of
Rights, observa-se que havia uma compreenso deturpada acerca da justiciabilidade
de direitos e a sua relao com os mecanismos para sua exigibilidade e
judicialidade, concebendo a questo como algo exclusivamente relacionado com a
jurisdio interna de cada pas em constituir os seus mecanismos, notadamente o
seu sistema judicial. Tal compreenso errnea pode ser motivada pela inexistncia,
at ento, de um sistema internacional voltado para proteo dos Direitos Humanos
como um todo, havendo, to somente, o iniciante sistema europeu e sistema de
denncias individuais de algumas agncias especializadas das Naes Unidas que,
com o desenvolvimento do Sistema Global de Proteo dos Direitos Humanos,
acabaram por se isolar em procedimentos burocrticos e pouco difundidos entre as
272
Civil law distinguished between obligations leading to final results and obligations to take action. In
the present case civil and political rights and some economic rights might connote obligations that
would produce actual results; most economic and social rights, however could only give rise to
obligations to take action. Pronunciamento da Delegao do Reino Unido. ORGANIZAO DAS
NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E./CN.4/SR.273, 1952.
273
484], 2004.
274
1952.
275
1952.
276
[...] had been unable to vote for a provision postulating that States undertook to guarantee that the
competent political, administrative or judicial authorities would determine a persons right do redress,
in view of the absolute independence of the judiciary in his country. ORGANIZAO DAS NAES
UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/CN.4/SR.274, 1952.
115
entidades de Direitos Humanos, que questionam sua legitimidade para exercer tal
competncia.
A classificao inicial, imposta ao PIDESC de tratado de promoo de direitos
e de direitos no justiciveis, acabou marginalizando-o diante do desenvolvimento
dos Sistemas Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos em favor dos
direitos civis e polticos, at o surgimento de uma nova doutrina, fundada nas
necessidades bsicas dos indivduos, que conseguiu albergar todos os Direitos
Humanos277.
Matthew
Craven
entende
que
concepo
deturpada
acerca
da
impossibilidade dos direitos sociais serem considerados justiciveis e, portanto, no

poderem ser objeto de demandas judiciais e de denncias internacionais, acabou
sendo difundida entre os Estados-membros, o que resultou em uma ampla e
inesperada, at ento, adeso ao PIDESC pelos pases278.
Para Michael Dennis e David Stewart, muitos estudiosos entendem que a
justiciabilidade est relacionada com a existncia de mecanismos ou qualquer tipo
de procedimento para analisar questes que envolvam violaes de direitos. Desse
modo, direitos so justiciveis quando houver mecanismos que possibilitem sua
tutela e no justiciveis quando inexistir qualquer previso normativa neste
sentido279.
Para exemplificar a constatao feita pelos autores em tela, remete-se ao
conceito de justiciabilidade dos direitos sociais de Christian Courtis, para quem h de
referir necessariamente a existncia de mecanismos internacionais e nacionais de
tutela para a garantia do seu exerccio de acordo com previso e regulamentao no
plano normativo, sendo tais mecanismos instalados em rgos jurisdicionais
independentes e imparciais, os quais atuaro para proteo de direitos ou a sua
reparao em caso de violao, tornando assim os direitos sociais justiciveis 280.
277
DOWELL-JONES, op. cit., p. 3

279
DENNIS, Michael J.; STEWART, David P. Justiciability of economic, social, and cultural rights:
474], 2004.
280
[...] refers to the ability to claim a remedy before an independent and impartial body when a
violation of a right has occurred or is likely to occur. Justiciability implies access to mechanisms that
guarantee recognized rights [] The existence of a legal remedy understood both in the sense of
providing a procedural remedy (effective access to an appropriate court or tribunal) when a violation
has occurred or is imminent, and the process of awarding adequate reparation to the victim are a
defining features of fully fledged right. COURTIS, op. cit., p. 06.
278
116
Para Kitty Arambulo, alm do caso ser analisado por um rgo jurisdicional, para se
caracterizar a justiciabilidade de um direito, o caso tambm pode ser submetido a
um rgo quase-judicial, desde que previsto em norma281.
Michael Dennis e David Stewart entendem que tais argumentos levam a um
debate extremamente superficial sobre o assunto, pois, muito embora reiterem que a
justiciabilidade remeta possibilidade de se acionar judicialmente, por exemplo, por
meio de mecanismos para averiguar situao que envolvam descumprimento de
dispositivos legais282, deve-se, para compreender a justiciabilidade, considerar
sobretudo a natureza dos direitos e das obrigaes em questo e, primordialmente,
a competncia dos rgos para os quais os mecanismos de exigibilidade ou
judicialidade remetem casos ou peties envolvendo violaes de direitos sociais.
Nessa esteira, Matthew Craven entende que o tema da justiciabilidade
depende no necessariamente dos argumentos aduzidos e da qualidade das
decises, mas est relacionado diretamente competncia do rgo que emite a
deciso, fazendo com que os direitos tutelados sejam admitidos como justiciveis 283.
Tal anlise se assemelha ao entendimento das Cortes norteamericanas
acerca da justiciabilidade, a qual requer que haja uma controvrsia entre duas ou
mais partes com interesses divergentes sobre uma questo, que ser submetida ao
Judicirio para sentenciar, tornando-se este um mecanismo judicial efetivo para
solucionar a controvrsia existente.
Mesmo nos Estados Unidos, o Judicirio tem competncia para decidir sobre
matrias relacionadas aos direitos econmicos, sociais e culturais, incluindo a
obrigao do Estado em prover a subsistncia e necessidades bsicas dos
indivduos. Contudo, o fato do Judicirio nos Estados Unidos poder no quer dizer
dever, fazendo com que persista a ideia de muitos estudiosos de que os direitos
sociais no seriam propriamente justiciveis284.
281
The term justiciability has become the common term to refer to a rights faculty to be subjected to
the scrutiny of a court of law or another judicial or quasi-judicial entity. A right is said to be justiciable
when a judge can apply it in a specific case, and when this application can result in the further
determination of this rights meaning. ARAMBULO, op. cit., p. 55.
282
[] justiciable subject to the possibility of formal third-party adjudication, with remedies for
findings of noncompliance. In: DENNIS, Michael J.; STEWART, David P. Justiciability of economic,
social, and cultural rights: should there be an international complaints mechanism to adjudicate the
rights to food, water, housing, and health? American Journal of International Law, WashingtonD.C., v. 98, p. 463-515 [p. 463], 2004.
283
284
Nesse sentido, para Paul Hunt h duas questes que precisam ser enfrentadas acerca da
justiciabilidade dos direitos sociais: os rgos jurisdicionais devem ou podem atuar em casos de
117
Assim, a justiciabilidade no estaria afeta to somente competncia

legalmente instituda de um rgo para processar e julgar um caso envolvendo
violaes de direitos sociais. O Judicirio estaria autorizado a decidir sobre assuntos
de sua competncia de forma exaustiva ou superficial, no entanto, tais Decises
devem ser observadas e executadas. Logo, a questo sobre a justiciabilidade dos
DESCs passa a envolver os impactos e a contribuio na prtica das Decises dos
rgos para os quais os mecanismos de judicialidade ou de exigibilidade remetem
os casos de violaes dos direitos sociais285.
Joaqun Meja faz distino entre justiciabilidade e exigibilidade, entendendo a
primeira como aquela [...] das instncias nacionais e internacionais e a segunda,
como poltica, [...] com a incidncia em polticas pblicas e influncia de reformas
jurdicas286. Diferentemente do que faz a Declarao de Quito de 1998, que acaba
por confundir o conceito de justiciabilidade e exigibilidade, entendendo que os
DESCs so exigveis nas esferas judicial, poltica, legislativa e administrativa,
devendo conduzir aes integradas para sua exigibilidade em mbitos nacional e
internacional:
[...] A exigibilidade um processo social, poltico e legal. A forma e medida
em que um Estado cumpra com suas obrigaes a respeito dos DESC no
somente tem que ser matria de escrutnio dos rgos de verificao do
cumprimento das normas que os consagraram e garantiram, mais deve
abarcar a participao ativa da sociedade civil nesta tarefa como condio
de exerccio de sua cidadania. Os DESC so direitos subjetivos cuja
287
exigibilidade pode ser exercida individual e coletivamente .
Ao lado dos mecanismos de judicialidade que envolvem o Poder Judicirio, os

mecanismos de exigibilidade tambm so essenciais para caracterizar os DESCs
como justicivies, pois permitem evitar futuras violaes e reconhecer medidas de
reparao, em caso de violao, mediante procedimentos administrativos.
DESCs? O que acaba por remeter a duas outras ponderaes: legitimidade e competncia. Tais
problemas somente podem ser enfrentados a partir da elaborao de textos legais precisos acerca de
tais matrias. HUNT, op. cit., p. 25.
285
DENNIS, Michael J.; STEWART, David P. Justiciability of economic, social, and cultural rights:
housing, and health? American Journal of International Law, Washington-D.C., v. 98, p. 463-515, p.
479-481 [p. 475], 2004.
286
[...] ante las instancias nacionales e internacionales [...]; [...] a travs de la incidencia em
polticas pblicas y el impulso de reformas jurdicas. MEJA. Joaqun A. Cinco mitos sobre los DESC.
In: Revista CEJIL, Buenos Aires, n. 3, p. 58-69 [p. 58], 2007.
287
Declarao de Quito de 1998, Princpios sobre a exigibilidade e a realizao dos DESC.
118
1.6.2 Previso de mecanismos de justiciabilidade: o papel do legislativo
A previso legal de mecanismos internos e internacionais para justiciabilidade

dos direitos econmicos, sociais e culturais tem sido considerada um elemento
fundamental para sua garantia. O direito a um mecanismo, recurso ou remdio de
proteo do direito e de reparao em caso de violao, enquanto previso
normativa, tambm admitido como um direito fundamental e obrigao do Estado
em estabelec-lo. Neste sentido, o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais da ONU288 se pronunciou:
[...] mas essa flexibilidade coexiste com a obrigao do Estado-parte de
fazer uso de todos os recursos a sua disposio para dar efetividade aos
direitos reconhecidos no Pacto. Nesse sentido, as exigncias fundamentais
do direito internacional dos direitos humanos devem estar sempre em
mente. Assim, as normas do Pacto devem ser reconhecidas em
consonncia com a ordem jurdica interna, recursos ou remdios devem
estar disponveis para qualquer indivduo ou grupo prejudicado e meios
adequados para assegurar a responsabilidade do Estado devem ser
289
garantidos .
O estabelecimento de mecanismos de justiciabilidade dos DESCs deve fixar

os meios administrativos e judiciais que podem ser percorridos para a garantia de
tais direitos, em caso de omisso ou ato que acarrete violao de direito ou
necessidade de reparao. O artigo 2 (1) do PIDESC enumera claramente que as
288
O Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais da ONU tem sido alvo de crticas por alguns
estudiosos, os quais entendem que o referido Comit no seria composto verdadeiramente por
especialistas da rea, o que teria gerado interpretaes errneas do PIDESC, atravs dos
Comentrios Gerais, assim como recomendaes pouco significativas pelos Estados que no as
conseguem cumprir pelo fato de no estarem em consonncia com a sua realidade. Para Mary
Dowell-Jones [...] the Committee has shown a lack of consideration for economic methodology and
analysis and it is frequently apparent that its recommendations are base on no supporting analysis. E
continua: [] in it current format does not possess the necessary technical expertise to do justice to
the complexities of progressive implementation of the ICESCR. For the ICESCR to function as a
workable, effective guarantee of socio-economic human rights its macroeconomic foundations must be
an integral aspect of its conceptual development and its supervision. The Committee needs to
comprehend ICESCR rights as interrelated and interdependent, with levels of enjoyment of one right
affecting enjoyment of the others. In making its with levels of enjoyment, the Committee needs to
explore their cost implications and make a realistic assessment of what the State party can achieve
over the next reporting period. In: DOWELL-JONES, Mary. The committee on economic, social and
cultural rights: assessing the economic deficit. Human Rights Law Review, Oxford, v. 1, n. 1, p. 1133 [p. 32-33], 2001.
289
[...] but this flexibility coexists with the obligation upon State party to use all the means at its
disposal to give effect to the rights recognized in the Covenant. In this respects, the fundamental
requirements of international human rights law must be before in mind. Thus the Covenant norms
must be recognized in appropriate ways within the domestic legal order, appropriate means of redress,
or remedies, must be available to any aggrieved individual or group, and appropriate means of
ensuring governmental accountability must be put in place. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS.
Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 9, pargrafo 2.
119
medidas legislativas so primordiais para o cumprimento dos dispositivos previstos

no presente Pacto.
As medidas legislativas so tratadas de forma particular na redao do
PIDESC dada sua importncia pela necessidade de incluir na legislao domstica
no somente textos normativos visando proteo dos direitos sociais, mas
principalmente mecanismos que garantam sua justiciabilidade, no bastando, assim,
que um Estado-parte, demonstrando que legislou acerca dos direitos econmicos,
sociais e culturais, tenha cumprido efetivamente com as obrigaes decorrentes do
presente Pacto Internacional.
1.6.3 Mecanismos de judicialidade: o papel do judicirio
De acordo com o Comit DESCs, os mecanismos judiciais ou de outra

natureza so importantes para a implementao dos direitos sociais e de sua
caracterizao enquanto direitos justiciveis. Com tal afirmativa, o aludido rgo
interpreta o regramento contido no artigo 2 (1) do PIDESC, sobre as obrigaes dos
Estados-parte em assegurar o cumprimento do Pacto com medidas legislativas ou
outros meios apropriados, considerando que um sistema judicial efetivo um meio
apropriado e corresponde a uma das obrigaes geradas aos Estados signatrios.
Um sistema judicial efetivo, continua o Comit, possibilita uma justa reparao a
cada indivduo que tenha um direito violado290.
Diante do papel do Judicirio na justiciabilidade dos DESCs, o Comit DESCs
afirmou que:
[...] enquanto um tratamento geral de cada sistema legal precisa ser levado
em considerao, no h direito no Pacto que no poderia, na grande parte
dos sistemas, ser caracterizado ao menos de alguma dimenso justicivel.
Isso as vezes sugere que a questo envolvendo alocao de recursos
deveria ser deixada para as autoridades polticas mais do que os tribunais.
Enquanto a respectiva competncia dos diversos poderes do Estado deve
ser respeitada, apropriado reconhecer que os tribunais esto geralmente
290
In relation to civil and political rights, it is generally taken for granted that judicial remedies for
violations are essential. Regrettably, the contrary assumption is too often made in relation to
economic, social and cultural rights. This discrepancy is not warranted either by the nature of the
rights or by the relevant Covenant provisions. The Committee has already made clear that it considers
many of the provisions in the Covenant to be capable of immediate implementation. Thus, in General
Comment No. 3 (1990) it cited, by way of example, articles 3; 7, paragraph (a) (i); 8; 10, paragraph 3;
13, paragraph 2 (a); 13, paragraph 3; 13, paragraph 4; and 15, paragraph 3. ORGANIZAO DAS
pargrafo 10.
120
envolvidos em implicaes de recursos importantes. A adoo da rgida

classificao dos direitos econmicos, sociais e culturais que os coloca
longe do alcance dos tribunais deve ser, portanto, arbitrria e incompatvel
com os princpios de que os dois grupos de direitos so indivisveis e
interdependentes. Isso drasticamente reduz a capacidade dos tribunais de
proteger os direitos da maioria dos grupos vulnerveis e prejudicados da
291
sociedade .
Madaglena Seplveda, ao comentar a posio do Comit DESCs, referindo

propriamente a justiciabilidade ao invs de judicialidade dos direitos sociais, entende
que tal caracterstica no essencial para os direitos; assim, mesmo que os direitos
no sejam objetos de demandas judiciais em determinado pas e em certos
momentos da histria da humanidade, isso no reduz a sua essncia enquanto
direitos legalmente institudos em tratado internacional292.
Os Princpios de Limburgo tambm orientam que mecanismos judiciais para
salvaguarda de direitos sejam adotados pelos Estados293. Outrossim, como forma de
evitar que a simples declarao do Estado-parte, em seus Relatrios Peridicos, de
que h um sistema judicial em mbito domstico, possa ser admitido como
cumprimento da obrigao prevista no PIDESC, os Princpios de Limburgo
esclarecem que o Estado deve especificar os mecanismos para tornar tais direitos
justiciveis, sejam administrativos ou judiciais, e quais os resultados prticos que
proporcionaram desde a sua implementao294.
Outrossim, o Comit DESCs entende que um Estado-parte no pode arguir o
descumprimento obrigao de assegurar um sistema judicial efetivo, por
compreender que resta desnecessria para a garantia dos direitos econmicos,
291
[...] while the general approach of each legal system needs to be taken into account, there is no
Covenant right which could not, in the great majority of system, be considered to possess at least
some significant justiciable dimensions. It is sometimes suggested that matters involving the allocation
of resources should be left to the political authorities rather that the courts. While the respective
competences of the various branches of government must be respected, it is appropriate to
acknowledge that courts are generally already involved in a considerable range of matters which have
important resource implications. The adoption of a rigid classification of economic, social and cultural
rights which puts them, by definition, beyond the reach of the courts would thus be arbitrary and
incompatible with the principal that the two sets of human rights are indivisible and interdependent. It
would also drastically curtail the capacity of the courts to protect the rights of the most vulnerable and
disadvantage groups in society. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos
292
293
States parties shall provide for effective remedies including, where appropriate, judicial remedies.
Princpios de Limburgo para Implementao do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais, 1986, pargrafo 19.
294
In reporting on legal steps taken to give effect to the Covenant, States parties should not merely
describe any relevant legislative provisions. They should specify, as appropriate, the judicial remedies,
administrative procedures and other measures they have adopted for enforcing those rights and the
practice under those remedies and procedures. Princpios de Limburgo para Implementao do
Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 1986, pargrafo 78.
121
sociais e culturais. Ao ocorrer tal situao, cabe ao Estado signatrio demonstrar a

no necessidade do sistema judicial para implementao do Pacto, o que, para o
Comit, corresponderia a uma rdua tarefa, vez que qualquer outra medida adotada
para o cumprimento do Pacto no teria a mesma eficincia no sendo reforada ou
complementada pelo sistema judicial295.
Cumpre esclarecer que o Comit DESCs reitera o papel do Judicirio, assim
como a implementao de mecanismos de judicialidade dos direitos sociais, como
sendo fundamentais para a garantia efetiva do PIDESC, primordialmente no que
refere se tutela dos direitos relacionados a no-discriminao, de obrigao
imediata296.
No que se refere aplicao dos dispositivos previstos no Pacto Internacional
de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais pelo Judicirio dos Estados-parte, o
Comit DESCs, ao analisar Relatrios Peridicos, observa a resistncia de alguns
pases em aplicar o que dispe o seu Comentrio Geral n. 3 (natureza das
obrigaes dos Estados-parte), na medida em que ainda se verifica, em alguns
Estados, a no observncia dos direitos consagrados no texto internacional por no
fazerem parte da competncia do Poder Judicirio297.
Para o representante da Suia, os dispositivos contidos no PIDESC no
podem ser considerados objetos de demandas judiciais, visto que, para ele, o
prprio texto legal internacional no reconhee a aplicao imediata dos direitos:
[...] Embora o Tribunal Federal tenha regulado que no h caso em que seja
diretamente aplicvel o artigo 13.2 do Pacto, cuja manifestao foi
construda enquanto uma instruo do legislativo, isso no quer dizer que o
governo suo ou o Tribunal Federal subestimaram a importncia do
instrumento. [] uma questo de interpretao: o Tribunal Federal no
295
[...] a State party seeking to justify its failure to provide any domestic legal remedies for violations
of economic, social and cultural rights would need to show either that such remedies are not
appropriate means within the terms of article 2.1 of the Covenant or that, in view of the other means
used, they are unnecessary. It will be difficult to show this and the Committee considers that, in many
cases, the other means used could be rendered ineffective if they are not reinforced or
complemented by judicial remedies. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos
296
[] there are some obligations, such as (but by no means limited to) those concerning nondiscrimination, in relation to which the provision of some form of judicial remedy would seem
indispensable in order to satisfy the requirements of the Covenant. In other words, whenever a
Covenant right cannot be made fully effective without some role for the judiciary, judicial remedies are
necessary. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais. Comentrio Geral n. 9, pargrafo 9.
297
Observaes Conclusivas sobre Holanda, 1999, pargrafo 200; Observaes Conclusivas sobre
Alemanha, 1999, pargrafo 312; Observaes Conclusivas sobre Camares, 2000, pargrafo 325;
Observaes Conclusivas sobre Irlanda, 2000, pargrafo 131.
122
entendeu que a norma era imprecisa, mas que no era suficientemente

precisa para concluir que a iseno de taxas escolares era a nica forma de
298
assegurar acesso universal educao secundria .
Na mesma esteira, remete-se ao posicionamento do representante da

Holanda:
[...] A maneira pela qual esses direitos foram implementados foi poltica e
no judicial, e, portanto, dinmica e no esttica. [...]. Decididamente, isso
no quer dizer que os direitos consagrados no Pacto tenham menos
importncia do que aqueles que poderiam ser invocados perante os
tribunais; eles foram simplesmente implementados diferentemente, e sua
299
implementao requer atuao governamental .
Assim, para o Comit DESCs, alm da garantia de um sistema judicial efetivo

e imparcial, a sua independncia deve tambm ser assegurada pelo Estado-parte,
sendo esta primordial para a satisfao integral dos direitos sociais.
Durante as sesses que visam prover dilogo interativo entre os membros do
Comit DESCs e os representantes dos pases que devem submeter seu Relatrio
Peridico sobre o cumprimento do PIDESC, so possveis observar diversas
posies dos pases no que se refere justiciabilidade dos direitos sociais e sua
tutela pelo Poder Judicirio. Enquanto alguns pases sustentam que suas polticas
esto voltadas para a proteo de tais direitos e que a participao do Judicirio tem
se apresentado como uma medida apropriada na aplicao desses direitos, outros
Estados-parte, ao revs, entendem que tal postura por parte dos Tribunais internos
significaria ofensa aos princpios da democracia, na medida em que haveria uma
transferncia de competncias entre os poderes acerca da realizao de polticas
pblicas e recursos necessrios. Outrossim, de acordo com a interpretao feita por
alguns Estados sobre a natureza dos dispositivos do Pacto Internacional em apreo,
298
Although the Federal Tribunal had ruled that there was no case for the direct applicability of article
13.2 of the Covenant, since it was construed as an instruction to the legislative, it did not follow that
the Swiss Government or the Federal Tribunal underestimated the importance of the instrument. [] It
was a question of interpretation: the Federal Tribunal had not ruled that the provision was imprecise,
but rather that it was not sufficiently precise to conclude that charging no fees was the only means of
ensuring universal access to secondary school education. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS.
Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Doc. E/C.12/1998/SR.39, pargrafo 65.
299
The way in which those rights were implemented was political rather than judicial, and therefore
dynamic rather than static. []. Emphatically, it did no mean that the rights enshrined in the Covenant
carried less importance than did those which could be invoked before the courts; they were simply
implemented differently, and their implementation called for an active Government. ORGANIZAO
DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/C.12/1998/SR.13, pargrafo 11.
123
esse referir-se-ia to somente obrigaes polticas e administrativas, que no

podem ser garantidas pelo Poder Judicirio300.
Tal discusso permeia a legitimidade do Poder Judicirio para processar e
julgar matria referente aos direitos sociais, assumindo a competncia de
representantes eleitos pela sociedade para decidir sobre polticas pblicas e
alocao de recursos. Determinados assuntos, envolvendo os DESCs, so
concebidos mais como polticos do que propriamente jurdicos, devendo, assim, ser
tratados pelo Executivo e pelo Legislativo. Tal fundamento facilmente encontrado
em determinadas Decises judiciais, como forma de evitar o julgamento de hard
cases, na concepo dworkiana. Em democracias modernas, face s comisses
legislativas e investigativas, produo excessiva de normas jurdicas, as
dificuldades de monitoramento da funo jurisdicional, entes governamentais com
competncia para processar e decidir sobre situaes ilegais, a interpretao sobre
conceito estrito da separao dos Poderes no resulta em tarefa fcil.
Diante de tal aspecto, Cass Sunstein parece ter modificado sua posio
acerca da no justiciabilidade dos direitos econmicos, sociais e culturais, motivado
pelo seu entendimento de que tais direitos no poderiam ser reconhecidos em textos
constitucionais, diante das Constituies que surgiam no leste europeu com as
mudanas de regime de Estado, pois implicariam em interferncia exacerbada do
Estado na esfera particular dos indivduos. Contudo, no caso Grootboom, julgado
pelo Tribunal Constitucional da frica do Sul301, Sunstein se manifestou no sentido
de louvar a retro Deciso que, para ele, conseguiu harmonizar os princpios
democrticos com a necessidade de aplicao de recursos pblicos, atendendo os
direitos de indivduos marginalizados302.
300
Pronunciamento do representante da Irlanda em 1999: Different countries had different

perceptions of how democracy operated, and the report of the Constitutional Review Group had
concluded that: the main reason why the Constitution should not confer personal rights [] was that
those were essentially political matters; it would be a distortion of democracy to transfer decisions on
major issues of policy [] to an unelected judiciary [] in the main implementation of policies in line
with the Covenant was achieved politically and administratively and not through the courts.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/C.12/1999/SR. 14,
pargrafos 27 e 30.
301
O caso envolveu Irene Grootboom e outros moradores da favela Wallecedene, que vivam em
condies precrias de moradia. As partes ingressaram com uma ao judicial para o exerccio do
direito constitucional moradia adequada. O Tribunal Constitucional entendeu que o Estado deveria
desenvolver um eficiente programa de habitao para os moradores do local.
302
The distinctive virtue of the Courts approach is that it is respectful of democratic prerogatives and
of the limited nature of public resources, while also requiring special deliberative attention to those
whose minimal needs are not being met. The approach of the Constitutional Court stands as a
powerful rejoinder to those who have contended that socio-economic rights do not belong in a
124
E. Vierdag, que fundamenta o fracionamento dos Direitos Humanos em dois

grupos com base em diversas teorias, dentre elas a de direitos de prestao positiva
e negativa, defende a no judicialidade dos direitos sociais por entender que o
Judicirio ao analisar e julgar matrias envolvendo tais direitos se tornaria um rgo
poltico, o que difere da sua natureza, pois questiona a possibilidade do rgo em
fazer uma avaliao acerca de uma poltica pblica com fundamento legal303.
Outro argumento contrrio atuao do Judicirio em matria de direitos
sociais est relacionado teoria que classifica os direitos civis e polticos como
direitos de prestao negativa. Todavia, sabe-se que no h possibilidade de utilizar
tal critrio para a distino entre os dois grupos de Direitos Humanos fracionados
pelos dois Pactos Internacionais que formam a International Bill of Rights, como j foi
analisado. Assim, possvel observar vasta jurisprudncia em mbito domstico
sobre obrigaes positivas que devem ser adotadas pelo Poder Executivo para a
garantia de direitos civis e polticos.
Nesse sentido, seria incoerente sustentar a possibilidade de interveno do
Estado com a respectiva aplicao de recursos pblicos to somente para os direitos
civis e polticos, no atingindo outro grupo de direitos, sob o argumento de que
apenas os ltimos demandariam recursos e a atuao do Judicirio implicaria em
ofensa ao princpio da separao dos Poderes do Estado304.
Para
Matthew
Craven,
alguns
Tribunais
nacionais
no
esto,
em
determinados momentos, em condies de analisar questes que envolvam

despesas significativas. Apesar do Judicirio reiterar que no somente os direitos
sociais demandam custos para sua satisfao ou mesmo que alguns exijam
prestaes negativas, como a proibio de despejo forado e arbitrrio, so tratados
em alguns Estados como matrias que fogem da competncia do Judicirio. No
entanto, o autor admite que o aspecto mais relevante sobre o fato de um Tribunal ter
competncia para apreciar uma matria em particular e justicializar os DESCs,
constitution. SUNSTEIN, Cass. Designing democracy. What Constitutions do. Oxford: Oxford
University press, 2001. p. 221-237.
303
Such a competence would [...] cover utterly political questions, and would thus nullify the
separation of powers that is the cherished basis of the system of government in a great many
countries. It would turn the judiciary into a political organ. How is a court of law to protect, say, the
enjoyment of the right to work? How it to judge and declare on the basis of law that a policy of full
employment is not effective, and should be realized another way?. VIERDAG, op. cit., p. 93.
304
LANGFORD, Malcolm. The justiciability of social rights: from practice to theory. In: ______. Social
University Press, 2008. p. 1-45 [p. 29].
125
depende da natureza da questo a ser julgada e principalmente da sua

compreenso acerca da importncia da sua atuao com relao matria
apreciada, o que acaba variando de Estado para Estado305.
O debate se estende quando se concebe que os Tribunais, ao analisarem
temas sobre direitos econmicos, sociais e culturais, no estariam fazendo polticas
pblicas ou legislando, mas revendo-as com fundamento nas normas jurdicas
domsticas vigentes que amparam os prprios Direitos Humanos. Entretanto,
cumpre indagar sobre a expertise das mencionadas Cortes para entender a
importncia da discusso que desponta com o caso a ser julgado, analisando as
escolhas, no propriamente jurdicas, mas polticas, que precisam ser feitas, os
recursos que demandam para que seja cumprida a Deciso judicial e as medidas
realmente apropriadas para o fiel cumprimento da Sentena. Em alguns pases,
como a ndia e os Estados Unidos, as Cortes tm destacado comisses especiais,
indicando especialistas ou mesmo rgos competentes para analisar determinadas
situaes que tratam dos direitos sociais306.
Diante da constatao feita pelo prprio Comit DESCs, durante os dilogos
interativos com representantes de Estados-parte, de que perfeitamente possvel
acessar mecanismos de exigibilidade e de judicialidade em decorrncia de
legislao interna sobre direitos sociais307 e ainda do que se vislumbra, em estudos
recentes acerca do Poder Judicirio, de alguns pases que vm enfrentando casos
envolvendo os direitos sociais.
Para Paul Hunt, isso influenciado por mudanas ocorridas nos ltimos
sculos que resultaram na possibilidade de se postular judicialmente o direito
previdencirio, por exemplo: o surgimento de Tribunais cuja competncia
exclusivamente voltada para questes trabalhistas; os litgios judiciais envolvendo
locadores e locatrios e o direito moradia; a gradativa apreciao por parte do
Judicirio do direito sade308.
Observa-se recente e gradual aceitao sobre a justiciabilidade dos direitos
sociais. Contudo, a aplicao dos direitos sociais pelo Poder Judicirio diferente
entre os pases. Os tribunais superiores dos Estados divergem quanto ao
entendimento e, por conseguinte, quanto aplicao dos DESCs, assumindo em
305

LANGFORD, op. cit., p. 1-45 [p. 30-37].
307
308
HUNT, op. cit., p. 28-29.
306
126
algumas medidas tais direitos como fundamentais, mas com contedo prestacional
e, por isso, programticos, o que no ensejaria recursos judiciais para garantia do
seu exerccio, desde que uma legislao fixasse a possibilidade para sua
judicialidade;
seriam
prestacionais,
pois
so
direitos
que
autorizam
discricionariedade do legislador em regulament-los ou no; outras Decises, ao

revs, consideram os direitos sociais como fundamentais pelo fato de serem
prestacionais, pois a distino entre direitos prestacionais e direitos oriundos das
liberdades, no seria o suficiente para determinar se seriam fundamentais ou no,
na medida em que o direito educao exigiria prestaes por parte do Estado e
com isso no deixaria de ser um direito humano, portanto justicivel.
Alm das discusses acerca da natureza dos direitos sociais, se seriam
fundamentais ou no, pelo seu carter prestacional, h Decises judiciais, que os
admitem como direitos fundamentais, pelo fato de estarem conexos a outros direitos,
que seriam fundamentais, o que possibilitaria sua justiciabilidade por via judicial, a
partir de uma interpretao ampla das normas constitucionais; ou ainda por sua
relao direta com direitos fundamentais constitucionais, o que os tornaria direitos
tambm fundamentais quando da sua aplicao diante de um caso em concreto.
Outras Decises judiciais fazem uso da fundamentao dos DESCs para
torn-los justiciveis, assim, pode-se identificar o uso da dignidade humana como
fundamento para os direitos sociais e os direitos civis e polticos, o que requereria
proteo integral para sua realizao, no podendo garantir uns em detrimento de
outros; ou h a relao dos DESCs como um contedo mnimo e essencial, o que
justificaria a atuao do Estado, mas associada disponibilidade de recursos309.
Muito embora haja crescente jurisprudncia domstica sobre os direitos
econmicos, sociais e culturais, ainda h resistncia de muitos Estados, por meio do
seu Poder Judicirio, aplicar dispositivos previstos no PIDESC. Diante de tal
constatao, Malcolm Langford identifica quatro obstculos que precisam ser
superados para que os direitos econmicos, sociais e culturais possam ser admitidos
como justiciveis pelos Estados e, por conseguinte, serem apreciados pelo Judicirio
dos Estados.
309
Cf. NIETO, Johanna del Pilar Corts. La naturaleza jurdica de los derechos econmicos, sociales
y culturales en la jurisprudencia de la corte constitucional. Revista Estudios Socio-jurdicos,
Bogot, ano 9, nmero especial, p. 113-125, 2007.
127
O primeiro aspecto que precisa ser enfrentado diz respeito qualidade e

natureza dos litgios envolvendo os DESCs e a atuao de movimentos sociais,
ativistas e advogados de Direitos Humanos, os quais fazem uso de diferentes
estratgias que, por sua vez, so diversificadas de um Estado para outro. Nas
ltimas dcadas, observa-se grande avano na proposio de demandas junto aos
Tribunais, como tambm o fortalecimento de espaos para anlise de experincias e
iniciativas dos que advogam nesse sentido310, fazendo com que muitas
organizaes, que litigavam to somente para a garantia dos direitos civis e
polticos, passassem a defender a satisfao dos direitos sociais. Contudo, longo
caminho precisa ainda ser feito para incremento da litigncia em favor dos DESCs.
O segundo problema a ser enfrentado se refere ao alcance poltico que
envolve os direitos sociais. A receptividade do Judicirio s demandas que dizem
respeito aos DESCs sempre est condicionada omisso do Estado, que acarreta
sofrimento humano, pela sua impossibilidade de dar cumprimento ao que determina
a sua prpria legislao ou o que deveria ser a sua poltica pblica. Diante de tais
situaes, o Judicirio acaba atuando entre o abismo causado pelas crenas sociais
e pela incoerncia das prioridades do governo, do que propriamente em prol da
aplicao do que determina a legislao.
A terceira dificuldade estaria relacionada cultura jurdica em si e ao nvel da
judicializao dos Direitos Humanos. O autor entende que, nos Estados que j
desenvolveram suficientemente sua jurisprudncia em torno dos direitos civis e
polticos, estabelecem-se condies para demandas sobre direitos sociais, que
podem ser alcanadas com o primeiro grupo de direitos, sem causar a impresso de
que seriam novos direitos sendo postulados, possibilitando, enfim, a compreenso
de que ambas categorias so plenamente justiciveis e que requerem prestaes
tanto positivas e quanto negativas.
Alm de movimentos sociais e jurdicos e prticas judiciais em torno dos
direitos sociais, a ltima barreira a ser enfrentada para possibilitar sua judicialidade
refere-se prpria compreenso dos Direitos Humanos por determinada sociedade,
tendo o autor em comento tratado da questo como algo cultural, em decorrncia de
que os Direitos Humanos, em contextos particulares, esto associados
310
A experincia com o caso Grootboom na frica do Sul teve importante participao de advogados
canadenses para a formulao das principais teses em debate.
128
repugnao social ou manifestaes de desrespeito sua concepo, o que, por

vezes, transparece o prprio entendimento dos rgos jurisdicionais.
Para exemplificar tal situao, cumpre mencionar o expressivo nmero de
aes judiciais envolvendo o direito sade, em que os Tribunais ordenam o
fornecimento de medicamentos essenciais para portadores de HIV/AIDS, o que
atribudo a sensibilidade dos rgos jurisdicionais sobre o assunto e ao total
descaso do governo, por outro lado, contudo, isso no significa que tal prtica
exemplar diante de dcadas de omisso do prprio Judicirio com relao ao
assunto, embora tenha sido acionado sistematicamente, mas remete a verificar
como estratgias em advogar os Direitos Humanos podem ser eficientes.
As culturas, ainda nos termos do autor em comento, podem albergar novos
valores e direitos, do que se pode depreender de uma anlise comparativa da
jurisprudncia e do desenvolvimento do constitucionalismo. Assim, os direitos
econmicos, sociais e culturais podem ser mais facilmente reconhecidos em
sociedades, cuja instituio de um Estado Democrtico de Direito surge em
decorrncia de injustias sociais, como ocorreu na Amrica Latina, frica do Sul e
ndia, diferentemente das sociedades marcadas pela luta por direitos civis e
polticos, como nos Estados Unidos e na Europa oriental.
A recente reforma constitucional no Reino Unido vem exemplificar tal
situao. Este por ter como principais caractersticas o direito consuedutinrio e o
reconhecimento de novos direitos pela Carta Magna, e no propriamente a
consagrao dos Direitos Humanos no seu ordenamento jurdico, percebe-se
avanos em propostas como a nenhuma pessoa pode ser negado o direito
educao e o direito de assistncia mdica bsica. Nesse sentido, caso se
concebesse os valores culturais como algo esttico, pelo exemplo em tela, entenderse-ia que os direitos econmicos, sociais e culturais foram consagrados
acidentalmente ou os tratados internacionais de Direitos Humanos acabaram sendo
incorporados pelo Direito interno sem qualquer presso social311.
J para Mary Dowell-Jones, trs so as condies necessrias para que as
Cortes dos Estados passem a aceitar os direitos sociais como justiciveis: Estado
311
LANGFORD, Malcolm. The justiciability of social rights: from practice to theory. In: ______. Social
University Press, 2008. p.1-45 [p. 9-11].
129
Democrtico de Direito, cultura jurdica voltada para as questes aduzidas pelos

DESCs e ativismo judicial, o que varia de Estado para Estado312.
1.6.4 Mecanismos de judicialidade: o papel dos sistemas internacionais
Os organismos internacionais consideram primordial para a concretizao dos

direitos sociais a existncia de mecanismos de judicialidade, para exigir do Estado
as obrigaes decorrentes da adeso de tratados internacionais relacionados aos
DESCs313.
Os Estados assumem diferentes obrigaes decorrentes da ratificao de
normas internacionais de proteo dos Direitos Humanos, como obrigaes
imediatas e progressivas; obrigaes de conduta e de resultado; e obrigao de
respeito, de proteo, de implementao e de promoo.
As obrigaes assumidas pelo Estado, que acarretariam execuo de
polticas pblicas, prestao de servios pblicos de qualidade e outros benefcios
associados aplicao significativa de recursos, sempre acabam estritamente
relacionadas ao cumprimento dos direitos sociais no entendimento de alguns. No
entanto, cumpre ressaltar que, mesmo que uma parcela dos direitos considerados
sociais para serem realizados exija tais obrigaes prestacionais, no se pode
compreender todos os direitos enquanto obrigaes de implementao, havendo
assim um papel tambm importante dos organismos internacionais para torn-los
justiciveis.
312
DOWELL-JONES, Mary. Contextualizing the international covenant on economic, social and

cultural rights: assessing the economic deficit. Leiden: Martinus Nijhoff, 2004. p. 16.
313
Declarao e Programa de Viena (1993): 27. Cada Estado deve ter uma estrutura eficaz de
recursos jurdicos para reparar infraes ou violaes de direitos humanos. A administrao da
justia, por meio dos rgos encarregados de velar pelo cumprimento da legislao e,
particularmente, de um poder judicirio e uma advocacia independente, plenamente harmonizada
com as normas consagradas nos instrumentos internacionais dos direitos humanos, essencial para
a realizao plena e no discriminatria dos direitos humanos e indispensvel aos processos de
democratizao e desenvolvimento sustentvel. Nesse contexto, as instituies responsveis pela
administrao da justia devem ser adequadamente financiadas e a comunidade internacional deve
oferecer um nvel mais elevado de assistncia tcnica e financeira s mesmas. Cabe s Naes
Unidas estabelecer, como prioridade, programas especiais de servios de consultoria, com vistas a
uma administrao da justia forte e independente.
Princpios de Bagalore para Conduta do Judicirio (2002): Judicial independence is a pre-requisite to
the rule of law and a fundamental guarantee of a fair trial. A judge shall therefore uphold and
exemplify judicial independence in both its individual and institutional aspects. Application: 1 (3) A
judge shall not only be free from inappropriate connections with, and influence by, the executive and
legislative branches of government, but must also appear to a reasonable observer to be free
therefore.
130
Alm da existncia de mecanismos de judicialidade internos, os Sistemas

Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos tambm dispem de tais
mecanismos para comprovar a justiciabilidade dos direitos sociais.
Os mecanismos de judicialidade previstos no Sistema Global de Proteo dos
Direitos Humanos, por exemplo, so apreciados pelos Comits temticos, criados
pelos instrumentos internacionais de Direitos Humanos, que tm competncia para
apreciar comunicaes interrestatais e peties individuais.
As comunicaes interrestatais correspondem a mecanismos de judicialidade,
na medida em que permitem a um Estado-parte denunciar outro por no estar
cumprindo com as obrigaes constantes no tratado internacional monitorado pelo
Comit, para o qual a denncia ser enviada. No entanto, cumpre esclarecer que a
fim de que ocorram comunicaes interrestatais, torna-se necessrio que o Estadoparte interessado declare expressamente a competncia do Comit para conhecer
tal comunicao, devendo ainda o Estado-denunciado ter anteriormente ratificado
expressamente tal medida.
Com relao s peties individuais, durante a redao dos Pactos
Internacionais muitos representantes de Estados presentes, questionaram a
competncia de um rgo internacional em processar denncia internacional,
conforme j fora analisado, argumentando que o sistema judicial interno seria
suficiente para solver a questo, o que motivou a elaborao de um instrumento
internacional apartado, somente com a previso de tal competncia para o Comit
de Direitos Humanos, ento criado pelo PIDCP.
A previso da competncia para receber e processar petio individual em
instrumento apartado funciona como uma regra na elaborao e aprovao de
instrumentos internacionais de Direitos Humanos, como forma de fazer com que os
Estados-membros se obriguem a cumprir com os direitos elencados nos tratados e,
em
seguida,
possam
se
submeter
um
mecanismo
de
monitoramento
extremamente sofisticado, que caracteriza a anlise de petio individual perante um

rgo internacional. Trata-se, pois, de uma regra, na medida em que h excees,
como, por exemplo, na Conveno para Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao Racial que traz no seu prprio corpo normativo a previso de
131
peticionamento junto ao Comit em caso de violao dos direitos previstos no

presente instrumento314.
Os Comits temticos, que disponibilizam o mecanismo de judicialidade pelo
envio de peties individuais, so constitudos por membros tcnicos e no polticos,
com notrio conhecimento na rea, eleitos pelo Conselho de Direitos Humanos,
cujos perodos de mandato e nmero de membros variam conforme previso no
prprio instrumento internacional.
Em que pese os Comits temticos no serem considerados rgos
jurisdicionais, como a Corte Internacional de Justia e outros Tribunais
Internacionais temporrios que fazem parte da estrutura da ONU; no possuem
autoridade para obrigar observar o fiel cumprimento dos seus despachos e, desse
modo, acabam sendo classificados pela doutrina como rgos quase-judiciais.
Os Comits so rgos quase-judiciais por no emitirem sentenas, mas
meras Recomendaes, as quais acabam sendo consideradas como jurisprudncias
e por exercerem outros atos tpicos dos rgos jurisdicionais, como oitiva de
testemunhas, decises fundamentadas em textos normativos, sendo uma realidade
em mbito internacional315.
As Recomendaes so, no entender de Andr de Carvalho Ramos, [...] uma
opinio de rgo internacional (por definio no vinculante), fruto da existncia de
obrigao internacional de monitoramento dos direitos humanos por parte de
instncias internacionais [...]316. Mas do que uma mera opinio, as Recomendaes
apresentam determinaes que os Estados-parte devem seguir diante de um caso
concreto, com vistas a garantir primordialmente uma justa reparao e adotar todas
medidas necessrias, sejam elas legislativas ou administrativas, para evitar
violaes futuras.
Embora a Recomendao seja desprovida de qualquer mecanismo que
possibilite sano em caso de descumprimento, seu amparo legal se orienta pelas
314
Artigo 14: todo Estado-parte na presente Conveno poder declarar, a qualquer momento, que
reconhece a competncia do Comit para receber e examinar as comunicaes enviadas por
indivduos ou grupos de indivduos sob sua jurisdio, que aleguem ser vtimas de violao, por um
Estado-parte, de qualquer um dos direitos enunciados na presente Conveno. O Comit no
receber comunicao alguma relativa a um Estado-parte que no houver feito declarao dessa
natureza.
315
Cf. LANGFORD, op. cit.,p 1-45 [p. 5].
316
RAMOS, Andr de Carvalho. Processo internacional de direitos humanos: anlise dos
sistemas de apurao de violaes de direitos humanos e a implementao das decises no Brasil.
Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 298.
132
normas do Direito Pblico Internacional e seus princpios so, portanto, provenientes

dos costumes, pressupondo, fundamentalmente, que a relao entre Estados-parte
e Comits, encarregados de conduzir o sistema de monitoramento, seja baseada no
princpio de boa f. Logo, as Recomendaes feitas por rgos quase-judiciais
assumem um carter vinculativo e de execuo obrigatria pelo Estado denunciado,
da as peties individuais serem classificadas como mecanismos internacionais de
judicialidade.
As
Cortes
Internacionais
tradicionalmente
admitidas
como
rgos
jurisdicionais so consideradas mecanismos de judicialidade por excelncia. No

Sistema de Proteo dos Direitos Humanos das Naes Unidas, a Corte
Internacional de Justia trata de forma perifrica sobre questes afetas temtica
dos Direitos Humanos317. Com sede em Haia, a Corte composta por quinze juzes,
eleitos pela Assembleia Geral e pelo Conselho de Segurana para cumprirem
mandato de nove anos.
A Corte Internacional de Justia foi instituda para dirimir conflitos
internacionais, interpretando os tratados e solucionando problemas da justia
internacional. Logo, pode atuar tanto de forma consultiva quanto contenciosa. No
entanto, cumpre esclarecer que somente os pases membros que podem
apresentar casos e denncias diante da Corte, desde que expressamente tenham
reconhecido a sua jurisdio, no cabendo aos indivduos propor qualquer petio.
Outrossim, a Corte somente agir quando solicitada, nunca ex officio.
Os Sistemas Regionais de Proteo dos Direitos Humanos tambm possuem
mecanismos de judicialidade por intermdio das suas Cortes Internacionais. No caso
do Sistema Europeu, sua Corte vem desenvolvendo significativa jurisprudncia no
que se refere matria dos direitos econmicos, sociais e culturais. Em que pese o
objeto da presente pesquisa no vise estudar o tratamento atribudo pela Corte
Europeia aos DESCs, cumpre esclarecer que o presente Sistema dispe do
mecanismo de judicialidade com seu acesso por denncia individual, apresentada
diretamente pela suposta vtima.
317
O Tribunal Penal Internacional, estabelecido pelo Estatuto de Roma, a primeira Corte Criminal
permanente para tratar de crimes contra a humanidade, crimes de guerra e genocdio. Embora outros
Tribunais tenham julgado casos com matrias semelhantes como os de Nurembergue, Tkio,
Iugoslvia e Ruanda, a comunidade internacional entendeu que deveria ser prioritria a criao de
um Tribunal Permanente, como forma de demonstrar sua preocupao e repdio. O Tribunal um
rgo independente, no fazendo parte da estrutura das Naes Unidas, sendo mantido por Estados
e outros entes. O Tribunal Penal Internacional passou a funcionar a partir de 2002, quando o Estatuto
de Roma teve vigncia.
133
No tocante aos demais Sistemas Regionais, o Sistema Africano tambm

dispe do mecanismo de judicialidade semelhante ao Sistema Interamericano,
sendo que a petio individual deve ser encaminhada primeiramente a uma
Comisso, desde que preencha determinados requisitos, por fora da Carta Africana
de Direitos Humanos e dos Povos e do Protocolo Carta Africana de Direitos
Humanos e dos Povos que instituiu a Corte Africana de Direitos Humanos318.
Com relao ao Sistema Interamericano, este ser analisado no prximo
captulo, ressaltando-se, no entanto, que tambm possui mecanismo de judicialidade
com peties individuais, as quais so analisadas primeiramente por um rgo
classificado pela doutrina como quase-judicial Comisso Interamericana de
Direitos Humanos para, em seguida, ser encaminhado pelos representantes da
vtima e/ou familiares Corte Interamericana de Direitos Humanos, a qual ir
sentenciar sobre as violaes existentes no caso.
1.6.5 Outras medidas apropriadas: mecanismos de exigibilidade de direitos

Alm da obrigao em instituir um sistema judicial efetivo enquanto medida
apropriada para a implementao dos direitos sociais, nos termos do PIDESC e
conforme interpretao do Comit DESCs, os Estados-parte esto tambm
obrigados a criar todos os meios apropriados (artigo 2 (1) do PIDESC), o que
incluiria mecanismos para exigibilidade dos direitos, o que diferiria do primeiro
mecanismo, j analisado, de judicialidade, que envolve o sistema judicial do pas,
muito embora alguns autores defendam que a justiciabilidade de direitos somente
pode ser alcanada por instncias judiciais319.
Os mecanismos de exigibilidade tambm devem ser entendidos como
ferramentas primordiais para a justiciabilidade dos DESCs, na medida em que tais
mecanismos possibilitam que os indivduos possam ter seus direitos reparados e
sirvam ainda para evitar futuras violaes, implicando, entretanto, em procedimentos
diferentes que devem ser observados por aqueles que os acessem.
Os mecanismos de exigibilidade, denominado pelo Comit DESCs como
outras medidas ou remdios efetivos, correspondem a outras formas de proteger
318
Recentemente, foi criada na sia uma Comisso Intergovernamental de Direitos Humanos

Intergovernmental Commission on Human Rights (AICHR) com a finalidade de fomentar um sistema
regional de proteo dos Direitos Humanos.
319
HUNT, op. cit., p. 25.
134
e de promover os direitos econmicos, sociais e culturais, que no por meio do

Judicirio e seus mecanismos de judicialidade. Assim, poder-se-ia exemplificar os
mecanismos de exigibilidade como Ouvidorias, Corregedorias, procedimentos
administrativos instalados para averiguao de denncias, Conselhos de Direitos,
em carter consultivo ou deliberativo, desde que observem a justiciabilidade dos
direitos sociais.
No Comentrio Geral n. 10, o Comit enfrentou a importncia dos mecanismos
de exigibilidade para a satisfao dos DESCs, recomendando aos Estados-parte
que incluam nos mandatos e atribuies de rgos e instituies que atuem de
forma imparcial, transparente e independente e que proporcionem mecanismos de
exigibilidade de direitos na seara dos direitos sociais, atribuindo relevncia
mesma320.
No j citado Comentrio Geral n. 9, o Comit DESCs tambm enfatizou a
importncia do Estado signatrio do PIDESC proporcionar mecanismos de
exigibilidade, designando-os como procedimentos administrativos:
[] Remdios administrativos sero, em muitos casos, adequados e
aqueles que vivem sob a jurisdio do Estado tm uma expectativa legtima,
fundada no princpio da boa f, de que todas as autoridades administrativas
observaro as exigncias do Pacto em suas decises. Qualquer remdio
administrativo deve ser acessvel, rpido e eficaz. O direito a um recurso
judicial diante dos procedimentos administrativos tambm adequado
321
[] .
Outrossim, os mecanismos de exigibilidade tambm so institudos pelos

Sistemas Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos, a par dos existentes no
plano interno dos Estados.
320
[] In many cases, the institution has been established by the Government, enjoys an important
degree of autonomy from the executive and the legislature, takes full account of international human
rights standards which are applicable to the country concerned, and is mandated to perform various
activities designed to promote and protect human rights. Such institutions have been established in
States with widely differing legal cultures and regardless of their economic situation. ORGANIZAO
DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 10,
pargrafo 2.
321
[] Administrative remedies will, in many cases, be adequate and those living within the
jurisdiction of a State party have a legitimate expectation, based on the principle of good faith, that all
administrative authorities will take account of the requirements of the Covenant in their decisionmaking. Any such administrative remedies should be accessible, affordable, timely and effective. An
ultimate right of judicial appeal from administrative procedures of this type would also often be
appropriate []. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais. Comentrio Geral n. 9, pargrafo 9.
135
Nesse sentido, em mbito internacional, os mecanismos de exigibilidade

podem ser convencionais ou no convencionais, sendo estes ltimos tambm
designados de especiais.
1.6.5.1 Mecanismos de exigibilidade convencional
O mecanismo de exigibilidade convencional, estabelecido pelos tratados

internacionais de Direitos Humanos, somente observado pelo Estado signatrio do
tratado que o criou, servindo como um meio para identificar se o Estado-parte vem
cumprindo com as disposies que se obrigou. Assim, tem-se como exemplo de
mecanismo de exigibilidade convencional, no Sistema de Proteo dos Direitos
Humanos, o Relatrio Peridico previsto em diversos tratados internacionais,
notadamente nos principais instrumentos das Naes Unidas. Os Estados-parte
devem observar os prazos definidos no prprio texto legal internacional para
apresentao do seu Relatrio Peridico ao organismo competente para sua
apreciao, o qual aps a anlise, apresentar observaes e Recomendaes ao
Estado-parte.
1.6.5.2 Mecanismos de exigibilidade no-convencional
No
tocante
convencionais,
aos
tambm
mecanismos
chamados
internacionais
de
procedimentos
de
exigibilidade
especiais
ou
noextra-
convencionais, so criados por Resolues ou outros atos internos dos prprios

organismos
internacionais,
independentemente
de
sua
podendo
adeso,
alcanar
todos
assinatura,
os
Estados-membros,
ratificao
um
tratado
internacional de Direitos Humanos. Isso faz com que tais mecanismos de

exigibilidade sejam considerados menos formais do que os anteriores.
No mbito do Sistema das Naes Unidas, pode-se mencionar como exemplo
de mecanismos de exigibilidade no-convencionais: procedimento 1503, relatorias
especiais, grupos de trabalhos, representantes especiais e reviso peridica
universal, sendo este ltimo criado juntamente com o novo rgo da ONU para
proteo e promoo dos Direitos Humanos Conselho de Direitos Humanos que
substituiu a antiga CDH.
136
Em que pese os mecanismos de exigibilidade no-convencionais da ONU no

sejam objeto da presente pesquisa, cumpre esclarecer que foram criados como
forma de fazer com que efetivamente os Direitos Humanos fossem observados pelos
Estados-membros e o prprio organismo internacional dotado de uma ferramenta
eficiente na promoo e na proteo dos Direitos Humanos, da serem criados por
meras Resolues ou atos da Secretaria Geral.
A nomenclatura Procedimento 1503 decorre da Resoluo n. 1503/1970 do
ECOSOC, que indica a Sub Comisso para a Promoo e Proteo dos Direitos
Humanos, a qual est subordinada atualmente ao Conselho de Direitos Humanos,
para atuar em casos de violaes graves e sistemticas de Direitos Humanos. Como
o Procedimento 1503 foi criado em 1970, era, em princpio, um mecanismo de
defesa
contra
as
violaes
de
direitos
civis
polticos,
estendendo-se,
posteriormente, para os direitos econmicos, sociais e culturais, face o princpio da

indivisibilidade
dos
Direitos
Humanos,
albergado
pela
ONU.
Contudo,
Procedimento 1503, apesar de ter permanecido dentro da estrutura das Naes

Unidas, pouco utilizado pelo carter sigiloso que vigora no procedimento, no se
sabendo nem mesmo quando um pas est sendo investigado.
Outros mecanismos de exigibilidade no-convencionais tratam-se dos Grupos
de Trabalho, Relatores Especiais e Representantes Especiais, que podem ter
atribuio de analisar a situao de temas322 ou de pases323. Tratam-se de
especialistas na rea, que atuam de forma independente, tendo seu mandato
estabelecido pelo Conselho de Direitos Humanos, gozam de poder investigatrio,
realizam visitas in loco, podem receber denncias e comunicaes e ao final devem
322
Relatores temticos: relator especial sobre execues sumrias, arbitrrias ou extrajudiciais,

relator especial sobre a independncia dos juzes, relator especial sobre a tortura e outros
tratamentos cruis, desumanos ou degradantes, representante especial sobre refugiados internos,
relator especial sobre intolerncia religiosa, relator especial sobre o uso de mercenrios como meio
de impedir o exerccio do direito autodeterminao dos povos, relator especial sobre liberdade de
opinio e expresso, relator especial sobre racismo, discriminao racial e xenofobia, relator especial
sobre venda de crianas, prostituio e pornografia infantil, relator especial sobre a eliminao da
violncia contra a mulher, relator especial sobre os efeitos do lixo txico e produtos perigosos para o
gozo dos direitos humanos, relator especial sobre o direito educao, relator especial sobre direitos
humanos de extrema pobreza, relatora especial sobre o direito alimentao, relatora especial sobre
o direito moradia adequada, experte independente sobre os efeitos do ajuste estrutural nas polticas
de direitos econmicos, sociais e culturais e direito ao desenvolvimento, representante especial sobre
defensores de direitos humanos, representante especial sobre a proteo de crianas afetadas por
conflitos armados, e relator especial sobre o direito sade.
323
Relatores especiais por pases: Myamar, Territrios Ocupados da Palestina, Sudo, Burundi,
Camboja, Coreia do Norte, Haiti, Somlia e Lbia.
137
apresentar Relatrio Anual ao Conselho de Direitos Humanos e relatrio sobre o

pas que foi visitado.
J a Reviso Peridica Universal324 universal periodic review (UPR)
corresponde ao mais recente mecanismo de exigibilidade extra-convencional, onde
todos os Estados-membros da ONU iro apresentar relatrio sobre a situao geral
de Direitos Humanos no seu pas, sendo tal relatrio obrigatoriamente elaborado
com a participao da sociedade civil, tendo uma natureza complementar aos
Relatrios Peridicos endereados aos Comits temticos.
O UPR ocorre para o Estado-membro a cada 4 (quatro) anos, devendo reunir
informaes dos rgos especializados nas Naes Unidas, como o Alto
Comissariado de Direitos Humanos, como forma de avaliar o relatrio encaminhado
pelo Estado. O Estado apresenta o seu relatrio que ser previamente analisado por
um grupo de trabalho, formado por membros do Comit de Direitos Humanos, que
designar data para promover um dilogo interativo, com a participao de
Organizaes no governamentais, para, ento ser submetido ao plenrio do
Conselho
de
Direitos
Humanos
que
apresenta
as
suas
observaes
Recomendaes325.
Diante da existncia de mecanismos de exigibilidade convencionais e no
convencionais e de mecanismos de judicialidade sejam em mbito internacional ou
nacional, os direitos econmicos, sociais e culturais so objetos de denncias,
independentemente dos procedimentos selecionados para que alcancem algum ente
ou rgo que atuem no sentido de prover uma justa reparao para a vtima e de
evitar futuras violaes, conforme observou o Comit DESCs 326, sendo tais
elementos primordiais para entender os direitos sociais enquanto direitos justiciveis.
324
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 60/251.

ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Alto Comissariado de Direitos Humanos. Working with
the united nations human rights programme: a handbook for civil society. Genebra: OHCHR, 2008.
p. 137-154.
326
Any person or group who is a victim of a violation of the right to adequate food should have access
to effective judicial or other appropriate remedies at both national and international levels. All victims of
such violations are entitled to adequate reparation, which may take the form of restitution,
compensation, satisfaction or guarantees of non-repetition. National Ombudsmen and human rights
commissions should address violations of the right to food. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS.
Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 12, pargrafo 32 e Any
person or group victim of a violation of the right to health should have access to effective judicial or
other appropriate remedies at both national and international levels. All victims of such violations
should be entitled to adequate reparation, which may take the form of restitution, compensation,
satisfaction or guarantees of non-repetition []. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 14, pargrafo 59.
325
138
Enquanto houver mecanismos efetivos para se questionar a sua promoo ou

a sua reparao em caso de violao, os direitos econmicos, sociais e culturais
devem ser compreendidos como plenamente justiciveis, alm de serem concebidos
como Direitos Humanos. Nesse sentido, Catarina Tomasevski, que j foi Relatora
Especial
das
Naes
Unidas
para
Direito
Educao,
durante
seu
pronunciamento no encontro do Grupo de Trabalho para tratar do Protocolo

Opcional do PIDESC, refora tal afirmao, sustentando que:
[] justiciabilidade ir desenvolver, muito mais que qualquer rea dos
direitos humanos, gradativamente, por meio de incurses fragmentadas em
reas encobertas pela notria falta de vontade dos Estados em reconhecer
meios e aes para antigas responsabilidades. , assim, que fortuitamente
exemplos de responsabilizao dos Estados por violaes de direitos
econmicos, sociais e culturais existem e podem ser utilizados como base
327
para o desenvolvimento da justiciabilidade .
1.7 UM PASSO DE CADA VEZ PARA A PROGRESSIVA EFETVIDADE DOS

Certamente, com a redao atribuda ao artigo 2 do PIDESC se iniciou o

debate em torno da vagueza com que os dispositivos do Pacto Internacional de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais foram elaborados. Vagueza essa
relacionada com a previso de [...] assegurar progressivamente o pleno exerccio
dos direitos reconhecidos no presente Pacto328, fazendo com que a interpretao
mais corrente seja de que os direitos sociais seriam programticos e sem qualquer
aplicao imediata ou ainda seriam meras obrigaes morais.
Matthew Craven entende que a redao do artigo 2 do PIDESC totalmente
insatisfatria para compreender ao que se prope o presente Pacto Internacional,
diante da desordem das palavras previstas nos seus pargrafos que, quando
analisados conjuntamente, parecem intratveis, tornando quase que impossvel
determinar a natureza correta das obrigaes decorrentes dos artigos que tratam de
327
[] justiciability will develop, much as everything else in the field of human rights, bottom-up,
through fragmentary incursions into areas cloaked behind the proverbial unwillingness of governments
to concede ways and means for olding them accountable. It is thus fortunate that examples of holding
governments accountable for violations of economic, social and cultural rights exist and can be used
as a basis for further development of justiciability. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS.
Conselho Econmico e Social. Doc. E/C.12/1996/SR.48, pargrafo 15.
328
Artigo 2 (1) do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
139
direitos substantivos329. Logo, como o texto analisado parte de um instrumento

normativo internacional, sua redao deveria ser inteligvel, de modo a facilitar sua
interpretao e aplicao pelo sistema de monitoramento das Naes Unidas, assim
como pelos Estados signatrios.
Outrossim, o prprio Comit aponta para a importncia de tal artigo e seus
reflexos no cumprimento dos demais dispositivos do presente Pacto, j que faz parte
do corpo do tratado que contm as clusulas gerais que elucidam a aplicao de
todo o texto normativo. O artigo em comento [...] descreve a natureza das
obrigaes legais e gerais que devem ser cumpridas pelos Estados-parte diante do
Pacto330.
Ainda durante a redao do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais, entendia-se que a referncia implementao progressiva dos
DESCs poderia fazer com que a garantia de tais direitos fosse adiada
indefinidamente, evitando-se, assim, cumprir com as obrigaes previstas331. Os
pases do leste europeu demonstravam-se preocupados com as expresses
progressivamente ou recursos, por compreender que poderiam resultar em tantas
excusas para a no observncia do Pacto, tornando-o invivel332. Outros pases, ao
contrrio, na tentativa de no s esclarecer as expresses indicadas e com receio de
no alcanar o cumprimento do Pacto, sugeriram que o texto legal contivesse
literamente excepcionalidades, como em situaes que gerassem atraso no
desenvolvimento econmico de um Estado-parte333.
Embora o Pacto em comento tenha sido aprovado sem estabelecer
excepcionalidades, o posicionamento da maioria j estava contemplado na noo de
que os DESCs deveriam ser realizados progressivamente, devendo ser assegurados
to logo fosse possvel, em que pese a proposio do representante da Costa Rica
329
[...] a fairly unsatisfactory article, with its convoluted phraseology in which clauses and sub-clauses
are combined together in an almost intractable manner, making it virtually impossible to determine the
precise nature of the obligations. CRAVEN, op. cit., p. 151.
330
[...] it describes the nature of the general legal obligations undertaken by States parties to the
Covenant. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
331
Pronunciamento do Chile. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e
Social. Doc. E/CN.4/SR.233, pargrafo 10, 1952.
332
333
Pronunciamento Lbano. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social,
Doc. E/CN.4/SR.233, pargrafo 5, 1951.
140
de tentar determinar um perodo exato que os Estados-parte iniciassem medidas em

prol dos direitos sociais334.
Assim, tendo em vista o desenvolvimento dos Sistemas Internacionais de
Proteo dos Direitos Humanos, com seus mecanismos para exigibilidade ou
judiciabilidade, em um contexto ps Guerra Fria, com contrastes definidos pela
poltica econmica internacional e pela dicotmica relao entre Norte e Sul, o
debate em torno do at ento considerado significado vago da progressividade dos
direitos econmicos, sociais e culturais, perde espao para as discusses acerca da
possibilidade de aplicao imediata de tais direitos, do ncleo mnimo de direitos que
precisam ser observados, sobre a proibio legal do retrocesso e suas excees,
bem assim pelo monitoramento das medidas ditas como progressivas335.
Para o Comit DESCs, a concepo de que todos os direitos previstos no
PIDESC sero somente alcanados de forma progressiva, contrria aos prprios
objetivos do Pacto e, vai alm, ao afirmar que tal compreenso diversa do que
acreditavam os prprios redatores do texto internacional em comento 336.
Diante da atual interpretao atribuda ao artigo 2 (1) do PIDESC, no se
pode deixar de observar a normatizao do princpio da progressividade, no entanto,
ele no deve ser somente relacionado aos DESCs, na medida em que, embora, o
Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos no mencione expressamente tal
334
Pronunciamento Costa Rica. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Doc.
A/C.3/SR.11202, pargrafo 338, 1962.
335
Not surprisingly, with the passage of time, and the question of composition of the United Nations,
states had started to look at the question of implementation in a different light. CRAVEN, Matthew.
The Committee on Economic, Social and Cultural Rights. In: EIDE; KRAUSE; ROSAS, Allan.
Economic, social and cultural rights: a textbook. 2. rev. ed. Dordrecht: Martinus Nijhoff, 2001. p.
455-472 e p. 459.
336
The principal obligation of result reflected in article 2 (1) is to take steps "with a view to achieving
progressively the full realization of the rights recognized" in the Covenant. The term "progressive
realization" is often used to describe the intent of this phrase. The concept of progressive realization
constitutes a recognition of the fact that full realization of all economic, social and cultural rights will
generally not be able to be achieved in a short period of time. In this sense the obligation differs
significantly from that contained in article 2 of the International Covenant on Civil and Political Rights
which embodies an immediate obligation to respect and ensure all of the relevant rights. Nevertheless,
the fact that realization over time, or in other words progressively, is foreseen under the Covenant
should not be misinterpreted as depriving the obligation of all meaningful content. It is on the one hand
a necessary flexibility device, reflecting the realities of the real world and the difficulties involved for
any country in ensuring full realization of economic, social and cultural rights. On the other hand, the
phrase must be read in the light of the overall objective, indeed the raison d'tre, of the Covenant
which is to establish clear obligations for States parties in respect of the full realization of the rights in
question. It thus imposes an obligation to move as expeditiously and effectively as possible towards
that goal. Moreover, any deliberately retrogressive measures in that regard would require the most
careful consideration and would need to be fully justified by reference to the totality of the rights
provided for in the Covenant and in the context of the full use of the maximum available resources.
141
princpio e preveja a garantia imediata dos direitos elencados, o prprio Comit de

Direitos Humanos identifica alguns direitos como aqueles que somente podem ser
garantidos integralmente por meio de medidas consideradas progressivas.
Impende-se reiterar que o posicionamento do Comit DESCs de que alguns
direitos decorrentes do PIDESC so progressivos, enquanto que outros so de
aplicao direta e imediata, como o exerccio dos direitos sociais sem discriminao
e a adoo de medidas imediatas para direitos do ncleo mnimo designado pelo
prprio Comit, que deve ser observado pelos Estados-parte, alm de medidas
gradativas para tornar tais direitos efetivos dentro de um prazo razovel; aes estas
direcionadas observncia e garantia integral dos DESCs337.
Face retro assertiva, torna-se falsa a compreenso de que to somente os
direitos sociais demandam aes progressivas para a sua satisfao, em
comparao aos direitos civis e polticos, os quais seriam supostamente aplicados
imediatamente. Ambos demandam atuao do Estado e os dois grupos de direitos
exigem aes progressivas para sua satisfao integral, em que pese possa se
afirmar tambm que os DESCs prescidem de maiores prestaes estatais. Assim, o
princpio da progressividade deve ser aplicado para ambos os grupos de direitos,
conforme a anlise feita acerca das teorias que tentam negar aos DESCs sua
qualidade de Direitos Humanos.
O princpio da progressividade precisa ser compreendido diante dos objetivos
propostos quando da elaborao e aprovao do Pacto Internacional de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, cuja essncia da constituio da International Bill of
Rights estava voltada para a realizao integral de todos os Direitos Humanos
garantida pela Declarao Universal dos Direitos Humanos.
337
O artigo 2 de particular importncia para um completo entendimento do Pacto e deve ser visto
como tendo uma relao dinmica com todas as outras provises do Pacto. [...] enquanto o Pacto
prev a realizao progressiva e admite restries devido aos limites de recursos disponveis,
tambm impe vrias obrigaes que so de efeito imediato. Dessas, duas so de particular
importncia no entendimento da natureza precisa das obrigaes dos Estados- partes. Uma dessas,
[...] a tarefa de comprometer-se a garantir que direitos relevantes sero exercidos sem
discriminao. O outro o compromisso no artigo 2(1) de adotar medidas, o que, por si s, no
qualificado ou limitado por outras consideraes. Assim, enquanto a completa realizao de direitos
relevantes pode ser alcanada progressivamente, providncias em direo ao objetivo devem ser
tomadas dentro de um tempo razoavelmente curto depois da entrada em vigor do Pacto para os
Estados envolvidos. Tais providncias devem ser deliberadas, concretas e dirigidas s metas to
claramente quanto possvel em direo realizao da obrigao reconhecida no Pacto.
Comentrio Geral n. 3, pargrafos 1 e 2.
142
O princpio da progressividade caracterizado pela doutrina por dois

elementos:
gradualismo
no
retroatividade.
gradualismo
se
infere
preliminarmente da obrigao de respeitar todos os direitos previstos no Pacto em

tela e de adotar as medidas para sua implementao, e onde se reconhece a
impossibilidade de faz-la dentro de curto espao de tempo338. Ao passo que a no
retroatividade implica, por sua vez, em no adotar medidas que revertam a situao
de progresso do efetivo gozo dos direitos sociais, quer suspendendo polticas
pblicas, quer alterando legislaes339.
1.7.1 Gradualismo
De acordo com a interpretao realizada pelo Comit DESCs acerca do artigo

2 e seus pargrafos do PIDESC, o Estado signatrio deve adotar todas as medidas
necessrias, em especial as legislativas, para o cumprimento integral do Pacto em
epgrafe, sendo que sua iniciativa deve ser imediata, a contar da data de assinatura
ou ratificao do documento legal.
A obrigao contida no artigo 2 do PIDESC trata-se de uma mera repetio
do que determinam as normas do Direito Internacional Pblico, as quais obrigam
todo Estado signatrio de qualquer tratado internacional a adotar todas as medidas
necessrias para o seu fiel cumprimento. No entanto, as discusses doutrinrias que
permeiam tal assunto no questionam a inobservncia do tratado, mas so
remetidas quando as medidas necessrias devem ser iniciadas, quando se d o
primeiro passo em prol da realizao dos dispositivos elencados.
O Comit DESCs declarou, no j analisado Comentrio Geral n. 3, que os
Estados-parte devem adotar imediatamente medidas progressivas para a satisfao
integral dos direitos sociais340, reiterando o teor do pargrafo 16 dos Princpios de
Limburgo que tambm apotam para o mesmo sentido341.
338
[...] a progressive realization of the Covenant could be understood as an upward-sloping linear

trajectory with a defined end-state []. DOWELL-JONES, op. cit., p. 52.
339
Cf. ABRAMOVICH; COURTIS, op. cit., p. 92.
340
The other is the undertaking in article 2 (1) "to take steps", which in itself, is not qualified or limited
by other considerations. The full meaning of the phrase can also be gauged by noting some of the
different language versions. In English the undertaking is "to take steps", in French it is "to act"
("s'engage agir") and in Spanish it is "to adopt measures" ("a adoptar medidas"). Thus while the full
realization of the relevant rights may be achieved progressively, steps towards that goal must be taken
within a reasonably short time after the Covenant's entry into force for the States concerned. Such
steps should be deliberate, concrete and targeted as clearly as possible towards meeting the
143
No se trata, portanto, de obrigao futura o comeo. As medidas devem ser

iniciadas imediatamente para satisfao dos direitos sociais e sero analisadas
observando-se o nvel de desenvolvimento do Estado-parte342.
Por se tratar de uma clusula geral, tal regramento se aplica a todos os
direitos contidos no PIDESC, devendo os
passos adotados serem [...]
determinados, concretos e alcanar os efeitos desejados343, ressalvando-se aqueles

direitos, cuja interpretao tenha definido que so de aplicao imediata e
independem de aes progressivas. O Estado signatrio no pode, portanto,
aguardar indefinidamente para iniciar medidas de modo a aplicar o Pacto, devendo
dar passos [...] prontamente e efetivamente tanto quanto seja possvel 344; no
mesmo sentido apontam as Diretrizes de Maastricht345.
O artigo 11 (1) do PIDESC enfatiza especifica e claramente, no que se refere
adequada condio de vida, a qual inclui alimentao, moradia e vesturio, o que
a clusula geral prev enquanto obrigao contnua e gradual346.
No mesmo sentido em que o artigo retromencionado reitera o teor do artigo 2
(1) do PIDESC, o Comit DESCs tambm o faz quando interpreta o artigo 12 que
prev o direito assistncia mdica de qualidade, muito embora se deva admitir que
obligations recognized in the Covenant. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos
341
All States parties have an obligation to begin immediately to take steps towards full realization of
the rights contained in the Covenant. Princpios de Limburgo para Implementao do Pacto
Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 1986, pargrafo 16.
342
343
344
345
As in the case of civil and political rights, States enjoy a margin of discretion in selecting the
means for implementing their respective obligations. State practice and the application of legal norms
to concrete cases and situations by international treaty monitoring bodies as well as by domestic
courts have contributed to the development of universal minimum standards and the common
understanding of the scope, nature and limitation of economic, social and cultural rights. The fact that
the full realization of most economic, social and cultural rights can only be achieved progressively,
which in fact also applies to most civil and political rights, does not alter the nature of the legal
obligation of States which requires that certain steps be taken immediately and others as soon as
possible. Therefore, the burden is on the State to demonstrate that it is making measurable progress
toward the full realization of the rights in question. The State cannot use the "progressive realization"
provisions in article 2 of the Covenant as a pretext for non-compliance. Nor can the State justify
derogations or limitations of rights recognized in the Covenant because of different social, religious
and cultural backgrounds. Diretrizes de Maastricht sobre Violaes de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais, 1997, pargrafo 8.
346
Artigo 11: (1) os Estados-parte no presente Pacto reconhecem o direito de todas as pessoas a um
nvel de vida suficiente para si e para as suas famlias, incluindo alimentao, vesturio e alojamento
suficientes, bem como a um melhoramento constante das suas condies de existncia.
144
o gradualismo das obrigaes decorrentes do PIDESC disposto no artigo 2 (1)

produza efeitos em todos os direitos do Pacto347.
Outras aes consideradas de implementao progressiva e que devem ser
adotadas pelo Estado dizem respeito s medidas de proteo de direitos em face de
violaes dos direitos sociais decorrentes da ao de terceiros. Tais violaes, no
geradas diretamente pelo Estado-parte, podem ensejar medidas progressivas
especficas para proteo dos direitos sociais violados por circunstncias externas,
como, por exemplo, por atos de corporaes transnacionais, danos ambientais por
explorao de recursos naturais realizados por terceiros, dentre outros. Diante de tal
aspecto, o Comit entende que a omisso do Estado-parte com relao s violaes
praticadas por terceiros corresponde ao descumprimento do PIDESC, devendo o
Estado realizar medidas para proteo dos direitos infringidos348. O Estado no deve
permitir que determinados atos mesmo que no sejam realizados pela prpria
Administrao Pblica, por exemplo, resultem na reduo das condies para a
satisfao dos direitos sociais em seu pas.
No tocante omisso do Estado e sua obrigao de proteger direitos, cumpre
esclarecer que a reduo de previso oramentria, por exemplo, no considerada
omisso por parte do Estado, mas sim retroatividade, como ser analisado mais
adiante.
1.7.1.1 Aplicao do mximo de recursos disponveis
A obrigao contnua e gradual para a implementao dos direitos sociais

prevista no PIDESC vem sendo interpretada erroneamente, conforme analisa o
Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais das Naes Unidas:
[...] A obrigao progressiva que contm o Pacto com frequncia
erroneamente entendida para implicar que apenas quando o Estado
alcanar um determinado nvel de desenvolvimento econmico que os
direitos estabelecidos pelo Pacto devem ser realizados. Isso no um
clsula de inteno. Pelo contrrio, o dever em questo obriga todos os
Estados-parte, no obstante seu nvel de riqueza, a atuar imediatamente e
347
The progressive realization of the right to health over a period of time should not be interpreted as
depriving States parties' obligations of all meaningful content. Rather, progressive realization means
that States parties have a specific and continuing obligation to move as expeditiously and effectively
as possible towards the full realization of article 12. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit
de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 14, pargrafo 31.
348
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
Observaes Conclusivas sobre a Russia. Doc. E/1998/22, pargrafos 100 e 116.
145
to rapidamente quanto possvel para a realizao dos direitos econmicos,

sociais e culturais. Essa clusula no deve ser interpretada para permitir
que Estados adiem indefinidamente os esforos para asseguar o gozo dos
349
direitos previstos no Pacto .
Aos Estados cabe tratar os direitos econmicos, sociais e culturais enquanto

uma obrigao legal imposta pelos tratados internacionais de Direitos Humanos em
sua integralidade e pelas normas domsticas que consagram tais direitos, os quais
determinam que os Estados promovam os direitos bsicos de todos os cidados,
constituam a estrutura necessria para sua garantia, mediante alteraes e
inovaes legislativas e programas que contemplem e realizao dos direitos
fundamentais, mormente dos grupos admitidos como vulnerveis, bem assim
aplicando o mximo dos recursos disponveis.
Com relao particular obrigao de alocar o mximo de recursos
disponveis, os Princpios de Limburgo declaram que:
[...] No uso dos recursos disponveis a prioridade devida deve ser atribuda
para a realizao dos direitos reconhecidos no Pacto, levando em conta a
necessidade de assegurar a todos a satisfao das necessidades de
350
subsistncia, bem como a prestao de servios essenciais .
Mesmo em situaes de dificuldades econmicas, o Comit DESCs entende

que o mximo de recursos disponveis deve ser aplicado pelo Estado-parte,
principalmente com relao aos direitos de grupos considerados vulnerabilizados,
no havendo justificativa para ausncia de medidas que envolvam custos no
elevados ou mesmo que podem ser aplicadas imediatamente aps a adeso ou
ratificao ao PIDESC351.
349
The progressive obligation component of the Covenant is often mistakenly taken to imply that only
once a State reaches a certain level of economic development must the rights established under the
Covenant be realized. This is not the intent of this clause. Rather, the duty in question obliges all
States parties, notwithstanding their level of national wealth, to move immediately and as quickly as
possible towards the realization of economic, social and cultural rights. This clause should never be
interpreted as allowing States to defer indefinitely efforts to ensure the enjoyment of the rights laid
down in the Covenant. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. The committee on economic, social
and cultural rights. Fact sheet n. 16, Genebra: OHCHR, 1991. p. 9.
350
In the use of the available resources due priority shall be given to the realization of rights
recognized in the Covenant, mindful of the need to assure to everyone the satisfaction of subsistence
requirements as well as the provision of essential services. Princpios de Limburgo para
Implementao do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 1986, pargrafo
28.
351
O Comit deseja enfatizar, porm, que at onde os recursos disponveis so demonstravelmente
inadequados, a obrigao do Estado-parte permanece no sentido de se esforar para assegurar o
mais amplo gozo possvel de direitos relevantes de acordo com as circunstncias predominantes.
[...].ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
Comentrio Geral n. 3, pargrafo 11. Similarly, the Committee underlines the fact that even in times
146
Em resposta aos argumentos apresentados por muitos pases, em seus

relatrios temticos e nos dilogos interativos com os membros do Comit DESCs,
de que o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais no
deveria ser levado em considerao em tempos de crise econmica mundial, pois
somente refletiria um clima de otimismo que ambientava os anos 60 quando da sua
elaborao, o Comit DESCs entende que da mesma forma que momentos de
instabilidade poltica funcionam como um bom teste para a aplicao do Pacto
Internacional de Direitos Civis e Polticos, justamente nas situaes de crises
econmicas que o PIDESC precisa ser considerado, principalmente para os grupos
menos favorecidos da sociedade352, da mesma forma se manifestou a Comisso
Interamericana de Direitos Humanos ao sustentar que as situaes de crise
econmica so teis para corrigir os desequilbrios sociais e violaes decorrentes
das estruturas econmicas e sociais de certo pas353, e ainda que, os grupos sociais
vulnerabilizados no devem sofrer de forma desproporcional s medidas de ajuste
econmico354.
Com relao a situaes que envolvem embargos econmicos, por exemplo,
o Comit taxativo ao considerar que no cabe tal justificativa para deixar de
realizar os primeiros passos para o cumprimento do Pacto Internacional de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, entendendo ainda que se trata de uma violao ao
texto normativo na ausncia de medidas progressivas e imediatas, pois compete ao
of severe resources constraints whether caused by a process of adjustment, of economic recession,

or by other factors the vulnerable members of society can and indeed must be protected by the
adoption of relatively low-cost targeted programmes. In support of this approach the Committee takes
note of the analysis prepared by UNICEF entitled "Adjustment with a human face: protecting the
vulnerable and promoting growth, the analysis by UNDP in its Human Development Report 1990 and
the analysis by the World Bank in the World Development Report 1990. Comentrio Geral n. 3,
pargrafo 12. [...] while being aware that the embargo imposed on Iraq creates extremely difficult
conditions with respect to the availability of food, medicines and medical articles, the Committee
recommends that the Government take all necessary measures, to the maximum extent of its
available resources, to address the needs of the population, and in particular those of the most
vulnerable groups, such as children, the elderly and nursing mothers [].ORGANIZAO DAS
NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Observaes Conclusivas
sobre o Iraque. Doc. E/1998/22, pargrafo 281.
352
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Doc. E/C.12/1990/SR.15,
pargrafo 7.
353
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Comisso Interamericana de Direitos Humanos,
Relatrio anual de 1993, pgina 526.
354
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Comisso Interamericana de Direitos Humanos,
147
Estado signatrio demonstrar que os direitos consagrados esto, ao menos,

parcialmente sendo cumpridos355.
A disponibilidade de recursos existentes em um Estado signatrio do Pacto
decorre do princpio da progressividade e significa que h determinados deveres
previstos no texto internacional que devem ser aplicados obrigatoriamente pelos
Estados-parte, levando-se em considerao seu nvel de desenvolvimento. Assim,
diante de tal obrigatoriedade, no h de se falar em discricionariedade de um Estado
em observar o contedo do Pacto, com base na no disponibilidade econmica, por
tratar-se de um pas desenvolvido356.
Contudo, mesmo em se tratando de pases desenvolvidos, o Comit DESCs
consegue identificar dificuldades na implementao dos direitos sociais por diversas
razes, dentre elas, quando envolvam questes previdencirias e ndices de
desemprego, o que tambm faz, pelas mesmas razes, com que o Comit rejeite,
por vezes, que alguns pases alcanaram satisfatoriamente o cumprimento integral
do contedo do PIDESC, como fez no caso do ustria em 1988, a qual apresentou
uma simples declarao357.
Mesmo em Estados-parte considerados no desenvolvidos pelo Comit
DESCs, h parmetros mnimos que precisam ser obrigatoriamente considerados
para alocao de recursos com vistas a satisfao dos direitos sociais358, alm de
que certos direitos previstos no PIDESC demandam recursos pblicos, como j
comentado anteriormente.
355
The Committee believes that two sets of obligations flow from these considerations. The first set
relates to the affected State. The imposition of sanctions does not in any way nullify or diminish the
relevant obligations of that State party. As in other comparable situations, those obligations assume
greater practical importance in times of particular hardship. The Committee is thus called upon to
scrutinize very carefully the extent to which the State concerned has taken steps to the maximum of
its available resources to provide the greatest possible protection for the economic, social and cultural
rights of each individual living within its jurisdiction. While sanctions will inevitably diminish the capacity
of the affected State to fund or support some of the necessary measures, the State remains under an
obligation to ensure the absence of discrimination in relation to the enjoyment of these rights, and to
take all possible measures, including negotiations with other States and the international community,
to reduce to a minimum the negative impact upon the rights of vulnerable groups within the society.
356
[...] such a wealthy country [...] has allowed the problem of homelessness and inadequate housing
to grow up to such proportions [...]. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais. Observaes Conclusivas sobre Canad. Doc. E/1999/22,
pargrafo 399.
357
Doc. E/C.12/1988/SR.4, pargrafo 3.
358
Observaes Conclusivas sobre Camares. Doc. E/2000/22, pargrafo 357.
148
Outrossim, para aqueles pases em que se pode observar melhoria no nvel

de desenvolvimento, o Comit DESCs entende que certos investimentos precisam
ser garantidos, no sendo mais justificvel [...] a contnua existncia de tais nveis
de pobreza em um pas que experimenta constante crescimento econmico359.
O Comit DESCs, ao analisar a aplicao dos recursos disponveis em certos
Estados signatrios, verifica que h uma prtica da no utilizao absoluta dos
recursos que deveriam ser empregados em certas polticas pblicas ou mesmo
serem direcionados a outras medidas que no destinadas satisfao dos direitos
sociais360.
De acordo com os Princpios de Limburgo, para quaisquer medidas que sejam
realizadas em prol da implementao do PIDESC, os recursos disponveis para a
sua execuo devem ser empregados de forma equitativa e efetiva, alcanando,
portanto, os efeitos desejados361.
A regra contida no artigo 2 (1) do PIDESC para aplicao do mximo de
recursos disponveis no deve ser interpretada como obrigao do Estado signatrio
para aplicar todo o recurso existente em seu pas e realizar to somente os direitos
consagrados no Pacto em comento. Entretanto, discute-se s limitaes que so
impostas pelo PIDESC para a utilizao dos recursos disponveis em um Estado,
visto que o Comit DESCs compreende que uma vez signatrio do Pacto, o Estado
no pode aplicar seus recursos de forma deliberada sem observar as obrigaes
contidas no referido texto, sendo o Comit DESCs, o rgo competente para fazer o
monitoramento das despesas de um Estado-parte362.
Impende-se ressaltar a complexidade da questo a ser enfrentada pelo
Comit DESCs ao realizar tal monitoramento, no apenas em razo dos debates
acerca da sua competncia e legimitidade ou mesmo de sua expertise, mas pela
dificuldade de definir se a poltica ou medida adotada pelo Estado, diante da sua
disponibilidade financeira, foi a mais prioritria ou no, como, por exemplo, de avaliar
359

Observaes Conclusivas sobre El Salvador. Doc. E/1997/22, pargrafo 58.
360
[...] should combat the practice of non-utilization of budget items earmarked for social expenditure
in the States overall budget and ensure that such appropriations are used for the purposes for which
they were budgeted. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais. Observaes Conclusivas sobre Colmbia. Doc. E/1996/22, pargrafo 181.
361
In determining whether adequate measures have been taken for the realization of the rights
recognized in the Covenant attention shall be paid to equitable and effective use of and access to the
available resources. Princpios de Limburgo para Implementao do Pacto Internacional de Direitos
362
149
se um sistema rodovirio mais importante que o sistema de saneamento de uma

cidade, o que remete discusso acerca da doutrina da margem de apreciao363,
em que permitido ao Estado-parte definir qual tipo de medida ir adotar, seja ela
administrativa ou legislativa.
Alguns artigos do PIDESC definem quais seriam os mtodos que deveriam
ser realizados pelos Estados signatrios para implementao de certos direitos
tutelados. Assim, por exemplo, o artigo 13 (2) A do PIDESC determina que o Ensino
Bsico seja obrigatrio e gratuito para todas as pessoas364, o artigo 6 (2), que tutela
o direito ao trabalho, prev que o Estado deve desenvolver programas de orientao
tcnico-profissional, assim como elaborar polticas e tcnicas para a garantia do
direito em questo365. Outra previso de mtodo para implementao est presente
no artigo 11 (2), que determina ao Estado mtodos de produo, de conservao e
de distribuio dos produtos alimentcios, assim como o desenvolvimento de
tecnologia e divulgao de orientao nutricional para populao como formas de
combater a fome366.
Como o PIDESC no indica mtodos para a implementao de todos os
direitos previstos no texto normativo internacional, o Comit DESCs identifica
algumas obrigaes para os Estados-parte, que devem ser consideradas para o
cumprimento do presente Pacto. Uma delas diz respeito ao dever de monitorar o
gozo de cada direito, assim como de avaliar o impacto das medidas internas
adotadas nesse sentido, principalmente no que se refere aos grupos admitidos como
363
Doutrina adotada correntemente no Sistema Europeu de Direitos Humanos.

Artigo 13:
[...]
(2)
Os Estados-parte no presente Pacto reconhecem que, a fim de assegurar o pleno exerccio
deste direito:
A
O ensino primrio deve ser obrigatrio e acessvel gratuitamente a todos;
365
Artigo 6:
[...]
(2) as medidas que cada um dos Estados-parte no presente Pacto tomar com vista a assegurar o
pleno exerccio deste direito devem incluir programas de orientao tcnica e profissional, a
elaborao de polticas e de tcnicas capazes de garantir um desenvolvimento econmico, social e
cultural constante e um pleno emprego produtivo em condies que garantam o gozo das liberdades
polticas e econmicas fundamentais de cada indivduo.
366
Artigo 11:
[...]
(2)
Os Estados-parte do presente Pacto, reconhecendo o direito fundamental de todas as
pessoas de estarem ao abrigo da fome, adotaro individualmente e por meio da cooperao
internacional as medidas necessrias, incluindo programas concretos:
A
Para melhorar os mtodos de produo, de conservao e de distribuio dos produtos
alimentares pela plena utilizao dos conhecimentos tcnicos e cientficos, pela difuso de princpios
de educao nutricional e pelo desenvolvimento ou a reforma dos regimes agrrios, de maneira a
assegurar da melhor forma a valorizao e a utilizao dos recursos naturais.
364
150
vulnerabilizados367. Com indicadores, o Comit DESCs entende que isso facilitar os

Estados a identificarem os objetivos das suas polticas e as prioridades 368, assim
como podem servir de parmetros para a elaborao de indicadores internacionais.
A questo a ser debatida no diz respeito propriamente legitimidade do
Comit DESCs em interferir nas prioridades de um pas, mas to somente de
verificar mediante o sistema de monitoramento existente, se o Estado-parte vem
cumprimento com os dispositivos previstos no PIDESC, identificando os nveis de
prioridades assumidos pelo Estado-signatrio e se realmente vem aplicando o
mximo de recursos disponveis, sendo considerado ente competente e legtimo
para tanto. Contudo, no compete ao Comit determinar a prioridade de um Estadoparte; no h nenhum Comentrio Geral nesse sentido, tampouco o PIDESC elenca
o que deveria ser observado primeiramente pelo Estado.
Diante das questes aduzidas sobre a interferncia do Comit DESCs nas
prioridades dos Estados, ele se pronunciou:
[...] Se os Estados-parte aparecessem diante do Comit para responder
quais suas prioridades, o Comit deveria perguntar a si mesmo se tem
expertise para julgar tais prioridades, se tem ou no qualificao para julgar
as escolhas polticas do Estado. Em uma sociedade verdadeiramente
democrtica, onde o Pacto supostamente garantido, como poderia o
369
Comit desafiar o que a populao requer?
367
A first objective, which is of particular relevance to the initial report required to be submitted within
two years of the Covenant's entry into force for the State party concerned, is to ensure that a
comprehensive review is undertaken with respect to national legislation, administrative rules and
procedures, and practices in an effort to ensure the fullest possible conformity with the Covenant.
Such a review might, for example, be undertaken in conjunction with each of the relevant national
ministries or other authorities responsible for policy-making and implementation in the different fields
covered by the Covenant. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos,
368
While monitoring is designed to give a detailed overview of the existing situation, the principal
value of such an overview is to provide the basis for the elaboration of clearly stated and carefully
targeted policies, including the establishment of priorities which reflect the provisions of the Covenant.
Therefore, a third objective of the reporting process is to enable the Government to demonstrate that
such principled policy-making has in fact been undertaken. While the Covenant makes this obligation
explicit only in article 14 in cases where "compulsory primary education, free of charge" has not yet
been secured for all, a comparable obligation "to work out and adopt a detailed plan of action for the
progressive implementation" of each of the rights contained in the Covenant is clearly implied by the
obligation in article 2, paragraph 1 "to take steps ... by all appropriate means ...". ORGANIZAO
DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 1,
pargrafo 4.
369
If a States parties appearing before the Committee were to be asked what their priorities were, the
Committee should ask itself whether it had the expertise to judge those priorities and whether or not it
was qualified to judge a Governments political choices. In a fully democratic society, which the
Covenant was supposed to guarantee, how could the Committee challenge what the people
demand?. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais. Doc. E/C.12/1995/sr.22, pargrafo 50.
151
Os princpios do Direito Internacional Pblico orientam a competncia do

Comit DESCs para to somente monitorar as despesas de um Estado-parte no que
refere ao cumprimento do PIDESC. O primeiro diz respeito ao j mencionado
princpio da boa f, em que o Estado que tenha aderido ou ratificado um tratado
internacional deve observar seus dispositivos em boa f370; e o segundo se refere
proibio de arguir norma interna para motivar o descumprimento das normas
internacionais371.
Muito embora as Diretrizes de Maastricht considerem como descumprimento
ao PIDESC a ausncia de aplicao de recursos existentes para a satisfao dos
direitos sociais372, a doutrina admite, ainda, como complexo e alm da sua
capacidade, o monitoramento do emprego dos recursos pblicos pelo Comit
DESCs, pois no dispe atualmente de informaes tcnicas privilegiadas sobre o
assunto, assim como no teria condies de fazer a avaliao destas 373.
Alm de ter de definir com preciso o que significa recursos disponveis,
debatendo se seriam financeiros, humanos e tecnolgicos, assim como critrios para
medir os nveis de desenvolvimento dos pases, observa-se que o Comit no
dispe suficientemente de tais informaes nos Relatrios Peridicos dos Estados-
370

Artigo 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados: uma parte no pode invocar as
disposies de seu direito interno para justificar o inadimplemento de um tratado.
372
Violations of economic, social, cultural rights can also occur through the omission or failure of
States to take necessary measures stemming from legal obligations. Examples of such violations
include:
(a) The failure to take appropriate steps as required under the Covenant;
(b) The failure to reform or repeal legislation which is manifestly inconsistent with an obligation of the
Covenant;
(c) The failure to enforce legislation or put into effect policies designed to implement provisions of the
Covenant;
(d) The failure to regulate activities of individuals or groups so as to prevent them from violating
economic, social and cultural rights;
(e) The failure to utilize the maximum of available resources towards the full realization of the
Covenant;
(f) The failure to monitor the realization of economic, social and cultural rights, including the
development and application of criteria and indicators for assessing compliance;
(g) The failure to remove promptly obstacles which it is under a duty to remove to permit the
immediate fulfillment of a right guaranteed by the Covenant;
(h) The failure to implement without delay a right which it is required by the Covenant to provide
immediately;
(i) The failure to meet a generally accepted international minimum standard of achievement, which is
within its powers to meet;
(j) The failure of a State to take into account its international legal obligations in the field of economic,
social and cultural rights when entering into bilateral or multilateral agreements with other States,
international organizations or multinational corporations. Diretrizes de Maastricht sobre Violaes de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 1997, pargrafo 15.
373
371
152
parte, o que imprescindvel para fazer avaliao sobre aplicao mxima de

recursos, alm de fundamentar suas consideraes e concluses em indicadores
confiveis que ainda no foram sequer construdos, para identificar a alocao de
recursos em determinadas reas tuteladas pelo PIDESC como sade, educao,
moradia, dentre outras.
Atualmente, o Comit DESCs utiliza anlise comparativa sobre o oramento
do Estado-parte, quando possvel, identificando os montantes e as reas onde tais
recursos teriam sido empregados e destacando aquelas onde ocorreram maiores
despesas. Ademais, tambm consegue elencar, pelo oramento, quais os direitos
consagrados no PIDESC que foram objeto de alocao de recursos, fazendo uma
comparao entre pases com o mesmo nvel de desenvolvimento, como forma de
identificar se houve violao ou no ao presente tratado. Assim, caso se verifique
que determinado pas empregou menos recursos para garantia do direito
educao, por exemplo, em comparao a outro pas de mesmo nvel de
desenvolvimento, conclui-se que houve descumprimento ao PIDESC, por no ter
aplicado o [...] mximo de recursos disponveis374.
Para Magdalena Seplveda, a utilizao de tais critrios pelo Comit DESCs
para fazer a anlise dos recursos que deveriam ter sido alocados pelos Estadosparte para a satisfao dos direitos econmicos, sociais e culturais no suficiente,
tendo o prprio Comit em comento reconhecido suas limitaes, no entendimento
da mencionada autora, na medida em que tal anlise oramentria e financeira
permanece restrita s observaes feitas pelo Comit, no resultando em
Recomendaes tcnicas e apropriadas de aplicao de recursos. Outrossim,
verifica-se a ausncia de aplicao sistemtica destes nos procedimentos j
adotados pelo Comit DESCs, diante da anlise de Relatrios Peridicos de todos
os pases. Espera-se que com a vigncia do Protocolo Opcional do Pacto
Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais e, por conseguinte, com a
apreciao de peties individuais seja possvel ter indicadores definidos e
informaes detalhadas sobre a alocao de recursos necessrios para o
cumprimento do PIDESC375.
374

Observaes conclusivas sobre Repblica Dominicana. Doc. E/1997/22, pargrafo 228.
375
153
Cumpre esclarecer que o mximo dos seus recursos disponveis nos termos
do artigo 2 (1) do PIDESC, significa que alm do emprego de recursos prprios,
pertencentes ao Estado-parte, h a obrigao de recorrer aos recursos colocados
disposio pela comunidade internacional, que atuar em assistncia ou em
cooperao, devendo, assim, o Estado obter no somente apoio financeiro para
execuo de medidas voltadas aos direitos sociais, mas tambm tcnicas e
experincias positivas para a realizao de tais direitos, o que tambm amparado
pela Carta das Naes Unidas (artigos 55 e 56) e pela Declarao Universal dos
Direitos Humanos (artigo 28)376.
Durante a redao do PIDESC, alguns pases questionavam o contedo das
expresses assistncia e cooperao, entendendo que estas deveriam ser to
somente suplementares e alcanadas em situaes excepcionais 377. No entanto,
para outros representantes de Estado, a previso expressa nesse sentido era
primordial para acelerar o desenvolvimento dos pases para alcanar a satisfao
integral dos direitos consagrados no PIDESC378.
A despeito das discusses que se estabeleciam, o resultado da redao do
controvertido artigo 2 (1) do PIDESC restou vago no tocante obrigao de obter
assistncia e cooperao internacional. Assim, o Comit DESCs pronunciou-se no
sentido de demonstrar que se tratam de deveres contidos no texto legal, os quais
foram reiterados pela Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento de 1986 e
afetam diretamente Estados-parte que estejam em posio de auxiliar outros,
devendo, igualmente, por fora legal, estabelecer programas de assistncia e de
cooperao internacional379.
376
Em alguns direitos substantivos previstos no PIDESC como direito a melhores condies de vida
como alimentao, vesturio e moradia, alm de artigos da quarta parte do tratado que se refere s
medidas de implementao e de monitoramento (artigos 22 e 23) verifica-se a disposio taxativa da
necessidade de assistncia e de cooperao entre os Estados-parte e dos organismos internacionais
para com o Estado de modo a satisfazer os direitos garantidos no PIDESC. Assim, em que pese
previso legal do artigo 2 (1), a qual deve ser observada na aplicao de todos os demais artigos
que envolvam os direitos substantivos, tal dispositivo no evitou tratamento reiterado ou outros
regramentos do texto legal em comento.
377
Pronunciamento do Mxico. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e
378
Pronunciamento do Chile. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e
379
O Comit deseja enfatizar que em concordncia com os artigos 55 e 56 da Carta das Naes
Unidas, com princpios estabelecidos de Direito Internacional e com as provises do prprio Pacto, a
cooperao internacional para o desenvolvimento e assim para a realizao dos direitos econmicos,
sociais e culturais uma obrigao de todos os Estados-parte. Est particularmente a cargo daqueles
pases que esto em situao de ajudar os outros sob esse aspecto. O Comit nota em particular a
importncia da Declarao do Direito ao Desenvolvimento adotada pela Assembleia Geral em sua
154
Mesmo com a anlise do texto legal que deveria elucidar o contedo de

assistncia e cooperao, a Declarao sobre os Princpios do Direito
Internacional no que se refere s Relaes Amistosas e de Cooperao entre
Estados em Conformidade com a Carta das Naes Unidas380 no traz elementos
conceituais. Para Philip Alston, os Estados no encontraram consenso para definir o
que
seriam
assistncia
cooperao
enquanto
obrigaes
serem
observadas381. Logo, o Comit DESCs fundamenta sua interpretao ao artigo 2 (1)

do PIDESC sobre o aspecto em comento, com base na Declarao sobre o Direito
ao Desenvolvimento, que, por sua vez, tambm no elucida os debates que
norteiam tal tema, por trat-la de maneira genrica.
Para Matthew Craven, a cooperao deve ser entendida como uma ao
recproca voltada para a consecuo de objetivos comuns, enquanto que a
assistncia significaria transferncia de bens de um Estado para outro. Para ele, os
termos econmico e tcnico devem ser aplicados tanto assistncia quanto
cooperao, embora possam haver outras formas de cooperao internacional382.
O artigo 23 do PIDESC apresenta alguns elementos esclarecedores383,
definindo que a assistncia tcnica entre os Estados e organismos internacionais
pode ser orientada por reunies regionais e tcnicas com o objetivo de servir como
consultas e estudos para determinados assuntos disciplinados pelo PIDESC.
O aspecto mais controvertido que envolve o tema, diz respeito ao fato de que
tanto assistncia quanto cooperao seriam entendidas ou no como um
direito a ser exigido por Estados signatrios considerados em desenvolvimento.
De acordo com os Princpios de Limburgo, a cooperao e a assistncia
devem ser realizadas em conformidade com a soberania de um pas 384, o que
Resoluo 41/128 de 4 de Dezembro de 1986 e a necessidade dos Estados-parte de levar em conta
todos os princpios a reconhecidos. O Comit enfatiza que, na ausncia de um programa efetivo de
assistncia e cooperao internacionais por parte de todos aqueles Estados em condio de
empreend-lo, a plena realizao dos direitos econmicos sociais e culturais ir permanecer um
desejo no cumprido em muitos pases [...].ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de
380
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 2625 (XXV), 1970.
381
ALSTON; QUINN, op. cit., p. 188.
382
383
Artigo 23: Os Estados-parte no presente Pacto concordam que as medidas de ordem internacional
destinadas a assegurar a realizao dos direitos reconhecidos no dito Pacto incluem mtodos, tais
como: a concluso de convenes, a adoo de recomendaes, a prestao de assistncia tcnica
e a organizao, em ligao com os Governos interessados, de reunies regionais e de reunies
tcnicas, para fins de consulta e de estudos.
384
International co-operation and assistance shall be based on the sovereign equality of States and
be aimed at the realization of the rights contained in the Covenant. Princpios de Limburgo para
155
decorre de dois elementos: (1) a autonomia e liberdade do Estado considerado

desenvolvido em realizar assistncia ou cooperao com o pas que lhe prover; e (2)
a autorizao do Estado para receber a assistncia e cooperao 385. No entanto, h
de se configurar uma obrigao dos Estados desenvolvidos de assumir medidas em
prol dos Estados que necessitem, mas que no gera necessariamente um direito
para os Estados considerados em desenvolvimento386.
O Comit ainda no enfrentou tal matria de forma detida, entendendo que
tais questes devam ser elucidadas por outros instrumentos internacionais, no se
manifestando, por exemplo, sobre quais seriam os Estados-parte que necessitam de
assistncia e/ou de cooperao, ou mesmo quais seriam os pases que deveriam
adotar um programa externo voltado para tais aspectos, ou ainda como verificar se a
assistncia e a cooperao vm resultando em efetividade propriamente para os
direitos econmicos, sociais e culturais.
Tal ausncia reflete a inexistncia, por outro lado, de parmetros e
indicadores internacionais e nacionais formulados pelo Comit DESCs a fim de
avaliar as medidas adotadas quer pelo prprio Estado signatrio, quer em razo de
cooperao ou quer com a assistncia com outro Estado ou organismo internacional.
No tocante a to somente a relao de auxlio entre pases em anlise parcial, fica,
atualmente a cargo do Banco Mundial, o qual certamente ainda no assumiu todos
os elementos dos Direitos Humanos em sua poltica institucional.
1.7.2 No retroatividade
A retroatividade ocorre quando o Estado-parte adota medidas contrrias s

previses do PIDESC e acaba por atingir nveis inferiores ao que venha realizando
para dar cumprimento ao presente Pacto. Para Magdalena Seplveda, isso pode
ocorrer nas seguintes situaes: (1) realizao de qualquer poltica ou aprovao de
texto normativo interno que atinja direta ou indiretamente os direitos sociais dos seus
nacionais ou se a legislao aprovada discriminar o gozo dos direitos contidos no
PIDESC; (2) revogao de qualquer norma jurdica ou no mais executar poltica
Implementao do Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 1986, pargrafo

33.
385
Pronunciamento do representante da Repblica Democrtica do Congo, ORGANIZAO DAS
NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Doc. A/C.3/SR.1181, pargrafo 30, 1962.
386
156
pblica voltada para a promoo e defesa dos DESCs, a menos que haja a
substituio de tal legislao ou poltica pblica com igual ou melhor efeito do que a
anterior ou ainda a previso de medidas de compensao; (3) reduo de despesas
pblicas que interfiram na implementao dos direitos do PIDESC, sem medidas de
ressarcimentos para reparar danos potencialmente causados; (4) obrigar-se diante
de integraes poltico-econmicas sem observar a salvaguarda dos direitos
econmicos, sociais e culturais387.
Para Mary Dowell-Jones, a no retroatividade extremamente negativa, pois
serve como um incentivo para os Estados-parte no cumprirem com os regramentos
contidos no PIDESC, terem receio de adotar medidas com estratgias diversificadas
sobre os direitos sociais e serem consideradas insatisfatrias ou no resultarem nos
objetivos desejados por fatores adversos, como econmicos e polticos e pelos
prprios desafios a que se impe o cumprimento do tratado internacional em
comento388.
Diante da atuao do Comit DESCs desde o seu funcionamento, observa-se
certa flexibilidade ao aplicar a proibio do retrocesso atravs da anlise dos
Relatrios Peridicos dos Estados-parte, pouco se referindo a tal assunto em suas
Observaes Conclusivas, do que se conclui das esparsas anlises acerca do no
retrocesso dos pases que j submeteram seus relatrios.
Em algumas excees, quando enfrenta o tema da no retroatividade, o
Comit DESCs no a analisa de forma detalhada com base na aplicao do PIDESC
pelo Estado-parte. Assim o fez quando verificou os Relatrios Peridicos de Ilhas
Maurcio e da Nigria, identificando como retrocesso a incluso de mensalidades
escolares para determinados tipos de ensino e ainda como pagamento de taxas
para servios de assistncia mdica que antes no eram previstos, sendo este
ltimo somente observado na Nigria.
Entretanto, apesar de destacar tais questes no dilogo interativo com os
representantes da Nigria, o Comit DESCs no apresentou Recomendaes, nem
mesmo no caso das Ilhas Maurcio, sendo que, neste caso, a retroatividade nem
sequer foi objeto de debates com os representantes do Estado. No que se pode
definir como uma grande excepcionalidade, ao analisar o Relatrio Peridico da
Alemanha, o Comit recomendou a reduo das mensalidades universitrias que
387
388

157
haviam aumentado excessivamente de valor, em uma violao aos artigos 13 e 2

do PIDESC.
A dificuldade em apresentar Recomendaes diante de situaes que
envolvam flagrantemente violao proibio do retrocesso remete complexidade
em identificar e monitorar o progresso alcanado e o retrocesso, quando ocorrer.
O Comit DESCs somente passa a enfrentar de forma mais detalhada tais
questes depois da elaborao das Diretrizes de Maastricht, em 1998, quando trata
do retrocesso taxativamente como uma violao ao Pacto Internacional em
epgrafe389, o que acabou influenciando a redao de Comentrio Geral que dispe
sobre as clusulas gerais do PIDESC, em 1999, que tambm inclui a retroatividade
como algo contrrio ao previsto no texto legal e, por conseguinte, passou a ser
tambm objeto de anlise em Comentrios Gerais, contendo interpretao dos
direitos substantivos do PIDESC como a clara referncia tal questo, como, por
exemplo, no Comentrio Geral n. 13, tambm de 1999, que trata do artigo 13 (direito
educao):
[...] H uma forte presuno da inadmissibilidade de qualquer medida
regressiva adotada em relao ao direito educao, assim como os
demais direitos enunciados pelo Pacto. Se qualquer medida regressiva for
adotada deliberadamente, o Estado-parte tem a obrigao de provar que
foram adotadas aps cuidadosas consideraes acerca de outras
alternativas, que so amplamente justificveis pela referncia a totalidade
dos direitos previstos no Pacto e em um contexto de utilizao integral dos
390
recursos mximos disponveis na Estado-parte .
389
Violations of economic, social and cultural rights can occur through the direct action of States or
other entities insufficiently regulated by States. Examples of such violations include:
(a) The formal removal or suspension of legislation necessary for the continued enjoyment of an
economic, social and cultural right that is currently enjoyed;
(b) The active denial of such rights to particular individuals or groups, whether through legislated or
enforced discrimination;
(c) The active support for measures adopted by third parties which are inconsistent with economic,
social and cultural rights;
(d) The adoption of legislation or policies which are manifestly incompatible with pre-existing legal
obligations relating to these rights, unless it is done with the purpose and effect of increasing equality
and improving the realization of economic, social and cultural rights for the most vulnerable groups;
(e) The adoption of any deliberately retrogressive measure that reduces the extent to which any such
right is guaranteed;
(f) The calculated obstruction of, or halt to, the progressive realization of a right protected by the
Covenant, unless the State is acting within a limitation permitted by the Covenant or it does so due to
a lack of available resources or force majeure;
(g) The reduction or diversion of specific public expenditure, when such reduction or diversion results
in the non-enjoyment of such rights and is not accompanied by adequate measures to ensure
minimum subsistence rights for everyone. Diretrizes de Maastricht sobre Violaes de Direitos
390
There is a strong presumption of impermissibility of any retrogressive measures taken in relation to
the right to education, as well as other rights enunciated in the Covenant. If any deliberately
158
Diante do posicionamento do Comit DESCs acerca do direito educao,

observa-se que de fato, at ento, no havia uma preocupao em monitorar o
retrocesso que poderia ser conduzido por determinados Estados-parte, j que os
Comentrios Gerais anteriores sobre direitos substantivos no faziam meno a no
retroatividade.
Como forma de avaliar a ocorrncia ou no do retrocesso, o Comit DESCs,
ao analisar o Relatrio Peridico de um Estado signatrio, deve observar, alm das
limitaes dos recursos, o cumprimento do disposto no Pacto Internacional em
comento, mormente os regramentos que envolvem no discriminao e a prpria
previso do artigo 4 do PIDESC referente s restries legais domsticas desde
que compatveis com o contedo do presente texto internacional391.
O Comit DESCs entende que, diante de determinadas circunstncias
externas, o no retrocesso permite certas excees, como, por exemplo, em
situaes de desastres naturais, o que requer recursos adicionais, no antes
planejados financeiramente e mudanas de prioridades. Entretanto, isso no
significa que o Estado detm absoluta discricionariedade para alocao de recursos,
fazendo com que a regra que autoriza o monitoramento por parte do Comit DESCs
ainda persista diante de tais situaes excepcionais, devendo determinados
aspectos do PIDESC serem ainda obrigatoriamente observados, como os direitos de
grupos considerados vulnerabilizados392. A mesma prtica do Comit pode ser
observada para pases em situao de conflito armado e com elevada dvida
externa393.
retrogressive measures are taken, the State party has the burden of proving that they have been
introduced after the most careful consideration of all alternatives and that they are fully justified by
reference to the totality of the rights provided for in the Covenant and in the context of the full use of
the State party's maximum available resources. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de
391
Artigo 4: Os Estados Partes no presente Pacto reconhecem que, no gozo dos direitos
assegurados pelo Estado, em conformidade com o presente Pacto, o Estado s pode submeter esses
direitos s limitaes estabelecidas pela lei, unicamente na medida compatvel com a natureza
desses direitos e exclusivamente com o fim de promover o bem-estar geral em uma sociedade
democrtica.
392
393
Croatia is in a state of transition, recovering from armed conflict, which is causing complex socioeconomic, political and other difficulties in the implementation of the rights provided for in the
Covenant, including a breakdown of the social welfare system, acute levels of unemployment and
extensive damage to the nations physical infrastructure. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS.
Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Observaes Conclusivas E/C.12/1/Add. 73,
pargrafo 7.
159
Diante das excepcionalidades permitidas e pela flexibilidade na aplicao do

no retrocesso pelo Comit DESCs, para Magdalena Seplveda um Estado-parte
pode deixar de observar a proibio do retrocesso desde que demonstre que: (1)
todas as medidas possveis e os recursos disponveis foram aplicados, o que obriga
o Estado provar a ausncia de recursos satisfatrios e que no obteve sucesso em
receber assistncia e cooperao internacional; (2) todas as medidas possveis e os
recursos disponveis foram aplicados de forma satisfatria no que se refere ao
ncleo mnimo de direitos para tentar em parte dar cumprimento ao teor do PIDESC;
(3) os grupos considerados vulnerabilizados foram atendidos prioritariamente por
medidas de preveno, quando possvel, e para minorar os efeitos causados pelo
retrocesso involuntrio; (4) ir suspender ou cancelar qualquer medida que restrinja
o gozo dos direitos consagrados no PIDESC pelos seus nacionais, principalmente de
indivduos que faam parte do grupo admitido como vulnerabilizado, diante do fim ou
da reduo dos efeitos causados por circunstncias adversas, que geraram o
retrocesso involuntrio; (5) a reduo na aplicao de recursos no representa uma
violao ao PIDESC e que atende os requisitos e as imposies contidas no artigo
4 do mencionado Pacto internacional394. Matthew Craven acrescenta que tambm
permitido o retrocesso quando a medida regressiva adotada pelo Estado for para
melhorar a situao dos direitos sociais em sua totalidade395.
A no retroatividade poderia ser passvel de controle judicial, desde que no
motivada
adequadamente
no
sendo
caracterizada
como
uma
das
excepcionalidades admitidas pelo Comit DESCs.

Cumpre esclarecer ainda que parte da dificuldade observada no Comit
DESCs para o monitoramento do no retrocesso deve-se no apenas a ausncia de
informaes que deveriam ser fornecidas pelos Estados-parte, mas pelo fato destes
no disporem de tais dados de maneira sistematizada e com indicadores de
resultado e de desempenho para muitas das suas polticas realizadas.
Mediante a vigncia de outros instrumentos internacionais que prevejam
novos mecanismos para a justiciabilidade e, por conseguinte, legitimem novos atores
dentro do cenrio internacional e do seu sistema de monitoramento, que com uma
participao ativa, notadamente no sistema de peties individuais, percebe-se que
tais possibilidades de mudanas acarretariam em Recomendaes especficas
394
395

160
voltadas para a satisfao de um direito individual ou coletivo ou medidas de

reparao.
As Recomendaes advindas com o sistema de peticionamento poderiam
propiciar, alm de progressos e avanos no plano domstico dos Estados-parte para
a implementao dos DESCs, com a democratizao da litigncia internacional,
jurisprudncias e novos Comentrios Gerais sobre as questes complexas
apontadas no presente estudo, principalmente no que se refere aos indicadores para
monitoramento de aplicao do PIDESC, e identificar da ocorrncia de situaes de
retrocesso, com o prprio monitoramento do cumprimento das Recomendaes em
sede de peties individuais.
Com os delineamentos possveis para os direitos sociais garantidos por
standarts internacionais de Direitos Humanos quer com a previso normativa
dotando os DESCs de contedo, quer com mecanismos de justiciabilidade, o que
geraria, por sua vez, jurisprudncia de tribunais internacionais determinando aos
Estados como devem proceder para observar as normas as quais se obrigaram,
possibilitaria-se, seja do Executivo interno, seja no Judicirio, atuao mais
expressiva na garantia dos aludidos direitos, alm de um sistema de monitoramento
internacional
coerente
em
seus
posicionamentos
com
ferramentas
de
monitoramento mais adequadas diante do contexto atual.
1.7.3 Progresso e desenvolvimento
Atrelada s discusses sobre a progressividade dos DESCs est a noo de

desenvolvimento, estabelecendo que tais direitos devem ser implementados de
forma gradativa, de acordo com as possibilidades de desenvolvimento econmico e
social dos Estados, sendo, contudo, vedado o retrocesso na realizao dos DESCs.
O conceito de desenvolvimento vem sendo muito discutido no mbito das
Naes Unidas, a partir dos interesses de diversos pases em desenvolvimento, os
quais, mediante uma identidade social e econmica, pautaram nas agncias
internacionais, discusses sobre desenvolvimento enquanto um Direito Humano.
Em 1969, a ONU aprovou a Declarao para Desenvolvimento e Progresso
Social396, a qual iniciou os primeiros debates a respeito do direito ao
396
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 2542 (XXIV), 1969.
161
desenvolvimento. Em 1977, a j extinta Comisso de Direitos Humanos passou a

realizar estudos sobre o que seria delineado como direito ao desenvolvimento,
cedendo a presses de pases em desenvolvimento e a necessria relao que
deveria ser feita entre a realizao dos dois Pactos Internacionais e o
desenvolvimento econmico e social397. Tal cenrio resultou na aprovao pela
Assembleia Geral da ONU, em 1986, da Declarao sobre o Direito ao
Desenvolvimento398, a qual vem reforar as necessidades de participao de todos
os Estados para promoo da justia social, mediante a adoo de programas e de
polticas nacionais e da cooperao internacional, sendo que o sujeito central do
desenvolvimento seria a pessoa humana399. O texto da Declarao deixa claro
ainda, que o desenvolvimento no deve ser somente econmico e social, mas
cultural e poltico400.
A Declarao foi aprovada em meio a uma discusso sobre a necessidade de
transferncia de recursos para pases do hemisfrio sul que exigiam a realizao do
direito ao desenvolvimento e de outro lado sobre a inexistncia de tal direito,
enquanto um direito humano. Contudo, como a II Conferncia Mundial sobre Direitos
Humanos em 1993, j mencionada como um marco para compreenso da
indivisibilidade dos Direitos Humanos, propiciou-se debate sobre a matria e incluiuse no texto da Declarao e no Programa de Viena, o direito ao desenvolvimento
como [...] um direito humano universal e inalienvel e parte integrante e
fundamental dos direitos humanos401 e como se queria proporcionar mecanismos
de igual proteo dos direitos sociais, foi constitudo pela ONU um Grupo de
Trabalho que tinha por escopo obter formas de operacionalizar o direito ao
desenvolvimento.
397
Cf. ROSAS, Allan. The right to development. In: ______; EIDE, Asbjrn; KRAUSE, Catarina.
Economic, social and cultural rights: a textbook. 2. rev. ed. Dordrecht: Martinus Nijhoff, 2001. p.
247-255 e p. 247-248.
398
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo A 41/128, de 04 de
dezembro de 1986. Assinada por 146 Estados-membros, tendo como voto contrrio os Estados
Unidos e oito abstenes.
399
Cf. PIOVESAN, Flvia. Direitos sociais, econmicos e culturais e direito civis e polticos. SUR
Revista Internacional de Direitos Humanos, So Paulo, n. 1, p. 21-43 e p. 27, 2004.
400
Artigo 1: (1) o direito ao desenvolvimento um direito humano inalienvel em virtude do qual toda
pessoa humana e todos os povos esto habilitados a participar do desenvolvimento econmico,
social, cultural e poltico, a ele contribuir e dele desfrutar, no qual todos os direitos humanos e
liberdades fundamentais possam ser plenamente realizados.
401
Artigo 10: a Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos reafirma o direito ao desenvolvimento,
previsto na Declarao sobre Direito ao Desenvolvimento, como um direito universal e inalienvel e
parte integral dos direitos humanos fundamentais.
162
Umas das propostas apresentadas seria um Pacto de Desenvolvimento, o

qual conteria um acordo estabelecendo obrigaes mtuas entre pases em
desenvolvimento e as Naes Unidas e as suas instituies financeiras. Dentre as
obrigaes dos Estados em desenvolvimento estaria a elaborao de programas
internos para implementar os direitos bsicos dos seus nacionais, com a
participao da sociedade civil; criao de instituies nacionais que deveriam
assumir a funo de monitorar polticas; e incorporao dos tratados internacionais
que versam sobre a proteo dos Direitos Humanos. Alm disso, uma das metas
que deveria ser alcanada pelos pases seria a reduo da pobreza. Em
contrapartida, a ONU iria auxiliar na elaborao de novas polticas internas voltadas
para a promoo dos Direitos Humanos, bem como disponibilizar recursos
internacionais402.
O Pacto de Desenvolvimento serviria para amenizar as crticas voltadas para
as instituies financeiras internacionais da ONU que fazem exigncias para
implementar o direito ao desenvolvimento sem observar obrigaes recprocas.
Contudo, tal proposta no passou das discusses diplomticas, muito embora
estivesse claro que o desenvolvimento, enquanto um direito humano, deveria ser
exigido pelo indivduo, no apenas do Estado, mas tambm da comunidade
internacional.
Alm da minuta do Pacto constranger os pases do hemisfrio Norte, no
deixou explcito como seria a participao admitida como importante da sociedade
civil, consagrada na Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento, e as exigncias
dos pases doadores, que autorizam os emprstimos dos fundos internacionais para
programas nacionais de desenvolvimento; no havia previso tampouco da
possibilidade de um indivduo exigir dos pases doadores a sua responsabilidade
pela celebrao do Pacto; e como o acordo iria acarretar a reduo da capacidade
dos pases desenvolvidos em influenciar nas relaes e negociaes internacionais,
persuadindo pases do hemisfrio Sul a apoiarem suas polticas externas, por meio
de auxlio ao desenvolvimento 403.
402
Cf. NWAUCHE, E. S.; NWOBIKE, J. C. Implementao do direito ao desenvolvimento. SUR

Revista Internacional de Direitos Humanos, So Paulo, n. 2, p. 96-117 [p. 98], 2005.
403
Durante o debate no Conselho de Segurana da ONU em torno de uma segunda resoluo
autorizando o uso da fora contra o Iraque, foi dito que os Estados Unidos estavam oferecendo ajuda
a pases do terceiro mundo, tal como a Guin, membro temporrio do Conselho de Segurana, em
troca de votos de apoio a uma resoluo favorvel guerra. NWAUCHE; NWOBIKE, op. cit., p.110.
163
Cumpre esclarecer que, apesar do Pacto no ter ido adiante, a Declarao

sobre Direito ao Desenvolvimento de 1986 prev que, para a realizao dos DESCs,
no basta somente o esforo particular dos Estados, mas tambm deve haver
cooperao internacional. Logo, as agncias financeiras internacionais devem
incorporar o tema de Direitos Humanos em suas polticas, de forma a avaliar
criteriosamente os efeitos de polticas econmicas globais em economias locais.
Embora as agncias financeiras fizessem parte da estrutura das Naes
Unidas, includas no Conselho Econmico Social (Banco Mundial, Fundo Monetrio
Internacional, Organizao Mundial do Comrcio), elas ainda no esto atreladas s
temticas de Direitos Humanos. Com a atual reforma da ONU, criando o Conselho
de Direitos Humanos, que assume um papel de destaque dentro das Naes
Unidas, e extinguindo a Comisso de Direitos Humanos, que tambm estava
includa dentre as agncias e programas do Conselho Econmico e Social, estimase que os Direitos Humanos possam permear outras esferas das Naes Unidas
enquanto polticas de desenvolvimento econmico-social.
Ao tentar responder s crticas, o Banco Mundial instituiu um Comit de
Inspeo em 1993, competente para analisar denncias individuais sobre os danos
causados por projetos financiados pela instituio financeira internacional e emitir
parecer a respeito. Muito embora, o mencionado Comit de Inspeo j tenha
analisado significativo nmero de casos sobre despejos forados, danos ambientais
e outros danos que atingem populaes indgenas, suas avaliaes no identificam
os danos como violaes de Direitos Humanos, claramente pela ausncia de
standards de Direitos Humanos dentre suas atribuies ou mandatos404.
O posicionamento do Banco Mundial e do Fundo Monetrio Internacional
acerca dos Direitos Humanos remonta desde o perodo em que rejeitaram o convite
da Comisso de Direitos Humanos para auxiliar na redao da International Bill of
Rights, declarando que tal questo interna aos Estados e devem ser consideradas
como polticas e, portanto, margem de qualquer possibilidade de tratamento
legal405, passando pela desconsiderao s Resolues da Assembleia Geral da
404
Cf. LANGFORD, Malcolm. The justiciability of social rights: from practice to theory. In: ______.
Cambridge University Press, 2008. p. 1-45 e p. 20.
405
BANCO MUNDIAL. The inspection panel report and recommendation on request for inspection,
Chad:
petroleum
development
and
pipeline
project,
2001.
Disponvel
em:
<http://siteresources.worldbank.org/EXTINSPECTIONPANEL/Resources/ChadInvestigationReporFina
l.pdf>. Acesso em: 25 fev. 2010.
164
ONU por no conceder emprstimos para pases que mantivessem situaes com
caractersticas do apartheid, como frica do Sul e colnias portuguesas. O prprio
Comit DESCs identifica o quo nefasto pode ser, para a implementao do
PIDESC, a realizao de um projeto ou empreendimento com financiamento das
principais agncias financeiras internacionais, quando no bem condicionado
observncia dos direitos sociais406.
O Banco Mundial e o Fundo Monetrio Internacional sustentam que, de
acordo com os artigos dos seus Estatutos, que no prev os Direitos Humanos
explicitamente como uma das suas atribuies, mas apenas o respeito s polticas
sociais de seus membros, devem ser instituies apolticas, considerando to
somente questes econmicas. No entanto, questiona-se tal posicionamento por se
entender que tais agncias financeiras teriam que incluir no seu mandato a
promoo e a proteo dos Direitos Humanos.
O acordo estabelecido entre o ECOSOC e o Banco Mundial e o Fundo
Monetrio Internacional, que teve vigncia a partir de 1947, em consonncia com o
determinado pelos artigos 63 e 57 da Carta das Naes Unidas, os quais passam a
atribuir status de agncias especializadas das Naes Unidas para tais instituies,
fixa autonomia e independncia. Entretanto, por fora do artigo 103 da Carta das
Naes Unidas407, entende-se que em caso de contradio entre os dois
instrumentos (Carta das Naes Unidas e Estatutos do Banco Mundial e do Fundo
Monetrio Internacional) deve prevalecer o que determina o texto que criou a ONU,
sendo um dos objetivos das Naes Unidas, a promoo e a proteo dos Direitos
Humanos, as agncias especializadas devem observar tal princpio.
Diante da importncia que assumem as instituies financeiras internacionais,
entende-se que so entes fundamentais para assistncia e cooperao e, por
conseguinte, para aplicao do disposto no PIDESC. Manisuli Ssenyonji, ao analisar
a responsabilidade dos atores no estatais, vai mais alm, por compreender que tais
entes so passveis de serem monitorados pelo sistema de monitoramento das
Naes Unidas decorrente dos tratados internacionais de Direitos Humanos,
devendo submeter-se s Recomendaes quando for identificado que os projetos e
406
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho Econmico e Social. Observaes

Conclusivas sobre Argentina, E/C.12/1/add 38, 1999; sobre Colombia E/C.12/1/add 74, 2001.
407
Artigo 103: no caso de conflito entre as obrigaes dos Membros das Naes Unidas, em virtude
da presente Carta e as obrigaes resultantes de qualquer outro acordo internacional, prevalecero
as obrigaes assumidas em virtude da presente Carta.
165
empreendimentos financiados por tais organismos violam os Direitos Humanos,

quanto atingirem principalmente os grupos considerados vulnerabilizados ou quando
deixam de satisfazer o ncleo mnimo de direitos, podendo, portanto, serem
demandados perante Comits temticos408.
O auxlio ao desenvolvimento dos Estados por instituies internacionais
financeiras deveria estar atrelado propriamente ao desenvolvimento dos Direitos
Humanos de ordem social ou coletiva, pois como observa Le Goff:
[...] como no h progresso que no seja tambm moral, a principal tarefa
dos nossos dias, no final do sculo, na via de um progresso ridicularizado e
duvidoso, mas pelo qual se deve mais do que nunca combater, o combate
409
pelo progresso dos direitos humanos .
Contudo, diante do contexto atual internacional, o direito ao desenvolvimento

tem servido muito mais como um princpio por alguns, do que propriamente um
direito a ser exigido, claramente autorizado para os indivduos e, amplamente
questionado, para ser demandado por Estados considerados necessitados de
assistncia e de cooperao internacional.
408
SSENYONJO, Manisuli. Non-state actors and economic, social and cultural rights. In: BADERIN,
Mashood A.; MCCORQUODALE, Robert. Economic, social and cultural rights in action. New
York: Oxford University Press, 2007. p. 109-135 e p. 134-135.
409
LE GOFF, Jacques. Histria e memria. Campinas: UNICAMP, 2003. p. 275.
166
PARTE II: O SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEO DOS DIREITOS

HUMANOS
No obstante, ha producido beneficios el desarrollo de estos sistemas regionales de proteccin. Han
servido y sirven de estmulo para el establecimiento de mecanismos de proteccin de los derechos
del hombre, al tiempo que han demostrado que, pese a las limitaciones, es posible y deseable crear y
desarrollar progresivamente instituciones y procedimientos eficaces que creen conciencia y estimulen
la fe de los pueblos en la accin y en la solidaridad internacional para lograr la efectiva vigencia de los
derechos y libertades individuales (Discurso do Presidente da Repblica da Venezuela, em 17 de
junho de 1980, na Corte Interamericana de Direitos Humanos).
O Sistema Global de Proteo dos Direitos Humanos foi fundamental para a

criao e a consolidao de sistemas regionais tambm voltados para a defesa dos
Direitos Humanos. A prpria Organizao das Naes Unidas teria incentivado o
estabelecimento de organismos regionais para discusso de temas afetos paz, a
segurana e a garantia de direitos.
As exigncias para a congregao de Estados em encontros, como no
passado e em organismos internacionais, como se mostra no presente, revelam as
razes para a sobrevivncia dos pases em torno de interesses comuns que se
modificam com as conjunturas.
Com a adeso ou ratificao de diversas Declaraes, Convenes e Pactos,
as organizaes internacionais se proliferaram tambm em funo da preocupao
mundial de promover e de garantir os Direitos Humanos.
Em que pese, muitos Estados no admitem a interferncia de rgos
internacionais que ditam como se deve tutelar ou normatizar os direitos de seus
cidados, restringem a sua liberdade de atuao no contexto internacional, onde
muitos alegam assuntos relacionados ao domnio reservado de seu Estado 410, ou
seja, a jurisdio interna, fundamentada em sua soberania, no admite ingerncias.
Contudo, muitas naes tm aderido aos organismos internacionais e, por
conseguinte, aos sistemas de proteo dos Direitos Humanos, o que resulta em uma
srie de obrigaes internacionais411.
410
[...] o domnio reservado o domnio das atividades estatais onde a jurisdio do Estado no
est vinculada pelo Direito Internacional. A extenso deste domnio depende do Direito Internacional
e varia de acordo com o seu desenvolvimento. largamente aceite que nenhuma matria se encontre
irrevogavelmente encerrada na esfera do domnio reservado. BROWNLIE, Ian. Princpio de direito
internacional pblico. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997. p. 313.
411
[...] a sistemtica internacional, como garantia adicional de proteo, institui mecanismos de
responsabilizao e controle internacional, acionveis quando o estado se mostra falho ou omisso na
tarefa de implementar direitos e liberdades fundamentais. Ao acolher o aparato internacional de
proteo, bem como as obrigaes internacionais dele decorrentes, o Estado passa a aceitar o
167
Assim, o inegvel predomnio das organizaes internacionais e a atual

conjuntura poltico-econmica mundial fazem com que a integrao entre os Estados
contemporneos seja uma questo de sobrevivncia412.
Atualmente, existem trs sistemas regionais: o Sistema Europeu, que fundou
suas instituies supranacionais a partir da Conveno Europeia de Direitos
Humanos, em 1950, e mediante seus Protocolos Adicionais, como a Carta Social
Europeia, em 1965, que fixou os direitos econmicos, sociais e culturais dos
cidados europeus; o Sistema Africano, que representa o tratamento atribudo pelos
pases africanos para a proteo dos Direitos Humanos ao assinarem em Nairobi,
em 1981, a Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos, que somente entrou
em vigor em 1987, e seu Protocolo Carta Africana de Direitos Humanos e dos
Povos que instituiu a Corte Africana dos Direitos Humanos; e o Sistema
Interamericano.
A necessidade de congregao dos Estados em entes formados por eles,
estabelecendo espaos de discusso e de interao, aliada a necessria adeso
instrumentos de proteo dos Direitos Humanos, como forma de se inserir em
organismos internacionais, caracterizam a conjuntura poltica que envolvem tais
entes, no sendo muito diverso do que ocorreu com o surgimento da Organizao
dos Estados Americanos e ainda com o desenvolvimento do prprio Sistema
Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos.
Muito embora, o Sistema Interamericano venha sendo responsvel por
construir conscincia acerca dos Direitos Humanos nas Amricas, que possibilitou o
direito de pleitear individualmente proteo internacional e de responsabilizar o
Estado, quando suas instituies demonstram-se omissas no que se refere
promoo e garantia dos Direitos Humanos413, em detrimento da noo clssica de
monitoramento internacional no que se refere ao modo em que os direitos fundamentais so

respeitados em seu territrio. PIOVESAN, Flvia. Introduo ao sistema interamericano de proteo
dos direitos humanos: a conveno americana de direitos humanos. In: ______; GOMES, Luiz Flvio
(Org.). O sistema interamericano de proteo dos direitos humanos e o direito brasileiro. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p.17-52 [p. 26].
412
Cf. LITRENTO, Oliveiros. A ordem internacional contempornea: um estudo da soberania em
mudana. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1991. p. 23.
413
A proposio, hoje frequente, do indivduo como sujeito de direito das gentes pretende fundar-se
na assertiva de que certas normas internacionais criam direitos para as pessoas comuns, ou lhes
impem deveres. preciso lembrar, porm, que os indivduos diversamente dos Estados e das
organizaes no se envolvem, a ttulo prprio, na produo do acervo normativo internacional,
nem guardam qualquer relao direta e imediata com esse corpo de normas. Muitos so os textos
internacionais voltados proteo de indivduo. Entretanto, a flora e a fauna tambm constituem
objeto de proteo por normas de direito das gentes, sem que se lhes tenha pretendido, por isso,
168
soberania, muitos entraves so identificados em torno da justiciabilidade

interamericana dos Direitos Humanos indivisveis.
Avanou-se na elaborao e na aprovao de diplomas legais internacionais
no mbito das Amricas, mas as distorcidas teorias que fragmentaram a proteo
indivisvel dos Direitos Humanos tambm influenciaram o desenvolvimento da
atuao dos rgos do SIDH e da construo das suas respectivas jurisprudncias
por algum perodo, como se ver adiante.
2.1 ORIGEM DO SISTEMA INTERAMERICANO
2.1.1 A organizao dos estados americanos e os direitos humanos
A Organizao dos Estados Americanos institucionaliza, hodiernamente, a

congregao dos pases do continente americano, sendo que tal mpeto em reunir
esforos e representatividade poltica em um sistema regional corresponde ao mais
antigo do mundo, considerando desde o incio do movimento pan-americano nos
anos de 1889 a 1890, quando inclua apenas 19 naes414. J com a nova
nomenclatura, em 1948, influenciada pelos acontecimentos das duas Guerras
Mundiais, a OEA agregou mais dois pases: Cuba e Panam.
O primeiro movimento para reunio dos pases americanos, que seria
albergado pela OEA posteriormente, surge por iniciativa norteamericana, que
reconstruda depois da Guerra Civil e incentivada pelos ideais expansionistas,
direcionados para o Caribe e Pacfico, desejava incrementar suas relaes
econmicas com os vizinhos pases do sul. Tal movimento resultou no em tratados
bilaterais ou multilaterais, mas encontros de cpulas e conferncias internacionais,
que se iniciaram em 1889 e se sucederam de quatro em quatro anos415.
atribuir personalidade jurdica. certo que indivduos e empresas j gozam de personalidade em

direito interno, e que essa virtude poderia repercutir no plano internacional na medida em que o
direito das gentes no se teria limitado a proteg-los, mas teria chegado a atribuir-lhes a titularidade
de direitos e deveres o que impensvel no caso de coisas juridicamente protegidas, porm
despersonalizadas, como as florestas e os cabos submarinos. RESEK, Jos Francisco. Direito
internacional pblico. 9. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 146.
414
Argentina, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, Repblica Dominicana, Equador, El
Salvador, Guatemala, Haiti, Honduras, Mxico, Nicargua, Paraguai, Peru, Estados Unidos, Uruguai e
Venezuela.
415
As reunies dos Ministros das Relaes Exteriores dos pases americanos foram suspensas por
ocasio da Primeira Guerra Mundial.
169
A I Conferncia Internacional Americana, ocorrida em Washington (outubro de

1889 e abril de 1890), marcada pelos interesses estadunidenses, constituiu a Unio
Internacional das Repblicas Americanas, tendo como objetivo a difuso de
informaes comerciais416.
J a segunda fase do movimento pan-americano, nas dcadas de 20 e 30, se
caracterizou por encontros que tinham como pauta a dominao norteamericana nos
pases vizinhos. Em resposta, nos anos que se seguiram, os Estados Unidos
passaram a adotar a poltica da boa vizinhana, como preparao ao que se iniciaria
quando Franklin D. Roosevelt assumiria a presidncia, retirando tropas de pases
ocupados, como o Haiti e renegociando o tratado do Panam. No entanto, tal
perodo fora curto, pois logo se comeou uma nova fase de poltica externa
novamente agressiva, perante as Amricas Central e do Sul.
O fim da segunda Guerra Mundial com a vitria dos aliados, com a decisiva
participao norteamericana e a construo de uma nova organizao mundial com
atribuies de definir paz e guerra e promover os Direitos Humanos foram elementos
primordiais para a mudana da poltica externa dos Estados Unidos.
Em que pese crise gerada pela Liga das Naes, restava claro que era
possvel a criao de uma organizao internacional, voltada para regular relaes
entre Estados e seus respectivos interesses, o que resultou em encontros de
representantes dos aliados mesmo antes de terminar o segundo conflito mundial,
com o firme propsito de constru-la com substanciais atribuies e com uma
instncia constituda pelos vitoriosos, os quais teriam poderes absolutos
Conselho de Segurana e seu criticado poder de veto.
A participao dos Estados Unidos foi fundamental para a criao deste novo
sujeito de Direito Internacional, na medida em que a organizao que rene os
pases do continente americano estava dominada pelos interesses latinoamericanos
e pela certeza de que o novo ente internacional lhe possibilitaria controle diante dos
seus vizinhos de continente, notadamente, aqueles que reagiam sua poltica
externa, os da Amrica do Sul.
A inverso de estratgia dos Estados Unidos, ao criar uma organizao global
internacional, resultou no fortalecimento da organizao regional com o Tratado do
Rio e com o surgimento da OEA, pela articulao dos pases da Amrica do Sul,
416
Cf. HANASHIRO, Olaya Slvia Machado Portella. O sistema interamericano de proteo aos
direitos humanos. So Paulo: Edusp, 2001. p. 26.
170
preocupados com a hegemonia norteamericana, o que caracteriza a terceira fase

das relaes interamericanas417.
Ainda em 1945, os Estados americanos se reuniram na cidade do Mxico
para tratar particularmente das consequncias que trazia para o continente, o fim do
segundo conflito mundial. Esta reunio, que ficou conhecida como Conferncia
Interamericana de Chapultepec, resultou em uma Declarao que ratificou os
princpios democrticos, a qual corresponderia a primeira demonstrao clara de
que as organizaes polticas e jurdicas de um Estado no podem ser fundadas em
outro ideal que no na democracia e nas liberdades fundamentais 418. Foi fundada
nos ideais liberais norteamericanos, a partir dos princpios da igualdade e da
liberdade, e, alm disso, na preocupao em reunir os Estados americanos para
garantir regimes polticos semelhantes, que facilitem trocas de informaes, como
forma de evitar a propagao de princpios socialistas.
Esta Conferncia seria o marco para a construo da Organizao dos
Estados Americanos, na medida em que foram estabelecidas as diretrizes gerais de
projetos, os quais previam o Tratado do Rio, a Carta da OEA e a Declarao
Americana dos Direitos e Deveres do Homem e serviriam de base para a realizao
da IX Conferncia Internacional dos Estados Americanos.
O Tratado Interamericano de Assistncia Recproca, aprovado em 1947 na
cidade do Rio de Janeiro, conhecido tambm como Tratado do Rio, corresponde ao
fortalecimento das relaes dos pases interamericanos e da segurana nas
Amricas em decorrncia das guerras mundiais, comprometendo os pases
signatrios assistncia recproca. Para os dias atuais, considerado o nico
tratado de assistncia militar vigente envolvendo os pases do continente e, para
aquela poca, tornou possvel a criao da OEA, que ocorreria um ano depois.
Ainda como uma Resoluo da Conferncia Interamericana de Chapultepec
de 1945, a de nmero IX, as relaes entre os pases interamericanos a partir de
1948, seriam consolidadas com um tratado internacional, o qual criaria uma
organizao permanente, no mais baseada em reunies peridicas, e disciplinaria
sua misso para garantir ordem, paz e justia, incentivar a solidariedade entre os
seus membros e proteger soberania, integridade territorial e independncia dos
417
Cf. STOETZER, O. Carlos. The organization of american states. 2. ed. Westport: Praeger, 1993.
p. 13-30.
418
Cf. HANASHIRO, op. cit., p. 27.
171
Estados-parte419. A designao deste novo organismo internacional teve clara

influncia daquele que o antecedeu Organizao das Naes Unidas , visto que
no momento seu nome parecia ser mais solene, imponente e juridicamente mais
adequado420.
A IX Conferncia Internacional dos Estados Americanos, realizada em 30 de
abril de 1948, na cidade de Bogot, representa o apogeu das relaes
interamericanas
estimuladas
desde
Unio
Internacional
das
Repblicas
Americanas. A Carta da OEA de 1948, materializada em rgos voltados para a

satisfao de interesses j consensuais, reflete os princpios e os principais temas
tratados pelos Estados durante dcadas de relaes, assim como o novo contexto
internacional que gradativamente passa a ser marcado pela influncia de decises
oriundas de organismos internacionais, como bem j se asseverou.
Em que pese s diversas estratgias, assumidas pelos Estados Unidos, na
terceira fase das relaes internacionais interamericanas, o perodo que se segue
demonstra que os norteamericanos nunca deixaram de exercer influncia nas
relaes entre os pases do continente, como se observa com o desenvolvimento da
OEA ao longo da sua histria, a partir da criao de seus instrumentos, mecanismos
ou mesmo rgos de monitoramento e de controle e ainda a definio das suas
diretrizes de atuao.
Muito se discute na doutrina que as razes, as quais levaram ao surgimento
da OEA e a prpria alterao da Carta, em 1967, com a incorporao do rol
indivisvel dos Direitos Humanos, seriam interesses para garantir regimes polticos
que pudessem impedir o avano do bloco socialista no mundo e primordialmente nas
Amricas, mediante outra forma que no pela poltica territorial expansionista dos
Estados Unidos. Pois, parecia inconcebvel a construo de um Sistema Regional de
Proteo dos Direitos Humanos por pases que, em boa parte, estavam organizados
por regimes ilegtimos e autoritrios naquela poca421.
As ditaduras militares, que surgem na Amrica Central e se espalham pelos
pases latinoamericanos, possibilitaram o impedimento dos ideais socialistas e o
419
Artigo 1: Os Estados americanos consagram nesta Carta a organizao internacional que vm

desenvolvendo para conseguir uma ordem de paz e de justia, para promover sua solidariedade,
intensificar sua colaborao e defender sua soberania, sua integridade territorial e sua independncia
[...].
420
Cf. STOETZER, op. cit., p. 31.
421
DAVIDSON, Scott. The inter-american court of human rights. Aldershot [England]: Dartmouth,
1992. p. 2.
172
maior controle nos pases no que tange ao seu desenvolvimento socioeconmico.

No entanto, para aqueles Estados, onde no estariam sob esta espcie de controle,
era preciso criar outro sistema de monitoramento, da a construo de um, fundado
nos princpios de proteo dos Direitos Humanos, o que gerou a alterao na Carta
da OEA, por meio de Protocolo de Buenos Aires e aprovao da Conveno
Americana de Direitos Humanos pelos Estados-membros da OEA, mesmo que
estivessem
organizados
em
regimes
ditatoriais,
observncia, mormente dos direitos de ordem individuais
caracterizados
pela
no
422
Observa-se diante da anlise de determinadas reas albergadas pela OEA, a

influncia da poltica dos Estados Unidos, como no desempenho da Organizao em
prol da democracia, por exemplo, quando atua atravs de rgos prprios para o
fortalecimento das instituies e prticas democrticas nos pases americanos,
realizando misses de observao eleitoral, a fim de garantir a transparncia
necessria no processo de votao. Ademais, o fortalecimento da segurana
representa outra questo que tem exigido que a Organizao opere em vrias
frentes, prevenindo o terrorismo, intensificando o controle nas fronteiras, a partir da
cooperao entre os Estados-membros e apoiando programas de educao e
conscientizao.
Outrossim, a OEA tem tambm desempenhado aes de apoio s
negociaes para a criao de uma zona de livre comrcio no continente, mediante
a formao da rea de Livre Comrcio das Amricas (ALCA) e tambm de combate
ao narcotrfico.
422
Quando da aprovao da Carta da OEA em 1948, a situao poltica dos pases das Amricas era
a seguinte: (1) 17 pases independentes, sem regimes militares: Argentina, Bolvia, Brasil, Chile,
Colmbia, Equador, Paraguai, Peru, Uruguai, Costa Rica, Cuba, Haiti, Honduras, Mxico e Panam,
Estados Unidos e Canad; (2) 29 colnias: Guiana, Suriname, Guiana Francesa, Anguila, Antgua e
Barbuda, Aruba, Bahamas, Barbados, Belize, Bermuda, Ilhas Virgens, Ilhas Cayman, Dominica,
Granada, Guadalupe, Jamaica, Martinica, Montserrat, Antilhas holandesas, Porto Rico, So Cristvo
e Neves, Santa Lcia, So Vicente e Granadinas, Trinidade & Tobago, Ilhas Turcas e Caicos, Ilhas
Virgens Americanas, Ilhas Navassa, So Bartolomeu e So Martinho; e (3) 5 pases sob regimes
militares: Venezuela, Repblica Dominicana, El Salvador, Guatemala e Nicargua.
Nos anos 1969 e 1970 quando foram aprovados o Protocolo de Buenos Aires e CADH, a situao
poltica era diversa: (1) 09 pases independentes, sem regimes militares: Barbados, Costa Rica,
Cuba, Jamaica, Mxico, Estados Unidos, Canad, Venezuela e Colmbia (instabilidade poltica pelo
surgimento das FARC em 1964); (2) 25 Colnias: Guiana, Suriname, Guiana Francesa, Anguila,
Antgua e Barbuda, Aruba, Bahamas, Belize, Bermuda, Ilhas Virgens, Ilhas Cayman, Dominica,
Granada, Guadalupe, Martinica, Montserrat, Antilhas holandesas, Porto Rico, So Cristvo e Neves,
Santa Lucia, So Vicente e Granadinas, Ilhas Turcas e Caicos, Ilhas Virgens Americanas, Ilhas
Navassa, So Bartolomeu e So Martinho; e (3) 14 pases sob regimes militares: Argentina, Bolvia,
Brasil, Chile, Equador, Paraguai, Peru, Uruguai, Repblica Dominicana, El Salvador, Haiti, Honduras,
Nicargua e Panam. Na Guatemala ocorreu interveno americana at de 1953 a 1996 e Trinidade
& Tobago tornou-se independente em 1962, mas membro da comunidade britnica.
173
2.1.2 A carta da organizao dos estados americanos e seus protocolos
A Carta da OEA de 1948, tambm conhecida como Pacto de Bogot,

proclama os direitos fundamentais da pessoa humana423 em 18 captulos e 112
artigos, tornando-os princpios que norteiam a Organizao e que, mais tarde,
representariam o eixo tambm para o Sistema Interamericano de Proteo dos
Direitos Humanos424.
A Carta est dividida em quatro partes principais: a primeira diz respeito aos
objetivos, natureza e princpios que norteiam a Organizao; a segunda trata das
obrigaes decorrentes dos Estados-membros diante dos seus nacionais e entre si,
referindo-se s formas pacficas de soluo de conflitos e segurana, decorrentes do
Tratado do Rio, diretrizes econmicas, polticas e sociais, assim como direitos
fundamentais; a terceira est relacionada sua estrutura; e a ltima parte, s
disposies finais, como vigncia, ratificao, relao com a ONU e etc.
Os princpios que orientam as relaes dos Estados-membros, previstos na
Carta da OEA, demonstram que o Direito Internacional Pblico, mediante a boa f, a
solidariedade e o exerccio da democracia representativa, formam a base do
presente instrumento425. Entretanto, durante os travaux preparatoires, houve
423
Artigo 3: Os Estados americanos reafirmam os seguintes princpios:

[...]
L
Os Estados americanos proclamam os direitos fundamentais da pessoa humana, sem fazer
distino de raa, nacionalidade, credo ou sexo.
424
De acordo com o disposto no prprio texto internacional, a OEA somente poderia iniciar seu
funcionamento com adeso de dois teros do total de 21 pases que aprovaram o mencionado texto
(artigo 140 da Carta); no caso em 1951, quando a Colmbia a ratificou em 31 de dezembro daquele
ano, tornando-se o 14 Estado-membro. Contudo, imediatamente aps a Conferncia de Bogot,
ainda em 1948, a OEA substitui a Unio Internacional das Repblicas Americanas, mesmo que
precariamente, conforme o disposto em Resoluo aprovada na aludida Conferncia. Ressalte-se
que o ltimo pas dos 21 presentes na Conferncia de Bogot, a ratificar a Carta, foi a Argentina em
1952.
425
A
O direito internacional a norma de conduta dos Estados em suas relaes recprocas;
B
A ordem internacional constituda essencialmente pelo respeito personalidade, soberania
e independncia dos Estados e pelo cumprimento fiel das obrigaes emanadas dos tratados e de
outras fontes do direito internacional;
C
A boa f deve reger as relaes dos Estados entre si;
D
A solidariedade dos Estados americanos e os altos fins a que ela visa requerem a
organizao poltica dos mesmos, com base no exerccio efetivo da democracia representativa;
E
Todo Estado tem o direito de escolher, sem ingerncias externas, seu sistema poltico,
econmico e social, bem como de organizar-se da maneira que mais lhe convenha, e tem o dever de
no intervir nos assuntos de outro Estado. Sujeitos ao acima disposto, os Estados americanos
cooperaro amplamente entre si, independentemente da natureza de seus sistemas polticos,
econmicos e sociais;
F
A eliminao da pobreza crtica parte essencial da promoo e consolidao da democracia
representativa e constitui responsabilidade comum e compartilhada dos Estados americanos;
174
discusso quanto natureza jurdica dos princpios que seriam elencados pela
Carta, se seriam ou no vinculativos, ou mesmo seriam considerados meras
diretrizes, o que resultou na diviso do captulo em dois, sendo: o primeiro
correspondente ao to somente denominados princpios (atual captulo 2),
portanto, diretrizes; e o segundo, direitos e deveres fundamentais dos Estados
(atual captulo 4), os quais seriam vinculativos426, em que pese os direitos
fundamentais tambm fazerem parte do rol de princpios, na medida em que se
entendia ser oportuno que os Estados reafirmassem seu compromisso diante de tal
questo. Reafirmar, pois, mesmo no congregados em um organismo internacional,
os Estados do continente americano j tinham aprovado vrias Resolues acerca
de temas afetos aos Direitos Humanos.
A Carta refere-se autodeterminao dos povos e proibio de qualquer
interferncia de um Estado perante outro em vrios artigos, restando explcita o
desejo dos pases latinoamericanos quanto preocupao da poltica expansionista
dos Estados Unidos427.
No tocante s questes econmicas, sociais e culturais, a Carta da OEA, de
1948, trata da legislao trabalhista e social que deve vigorar entre os Estadosmembros, beneficiando a todos, sendo qualquer discriminao de nacionalidade,
sexo, crena ou condio social e da cooperao econmica como algo essencial
para a prosperidade do continente e da populao que nele habita. O respeito
G
Os Estados americanos condenam a guerra de agresso: a vitria no d direitos;
H'
A agresso a um Estado americano constitui uma agresso a todos os demais Estados
americanos;
I
As controvrsias de carter internacional, que surgirem entre dois ou mais Estados
americanos, devero ser resolvidas por meio de processos pacficos;
J
A justia e a segurana sociais so bases de uma paz duradoura;
K
A cooperao econmica essencial para o bem estar e para a prosperidade comuns dos
povos do Continente;
L
Os Estados americanos proclamam os direitos fundamentais da pessoa humana, sem fazer
distino de raa, nacionalidade, credo ou sexo;
M
A unidade espiritual do Continente baseia-se no respeito personalidade cultural dos pases
americanos e exige a sua estreita colaborao para as altas finalidades da cultura humana;
N
A educao dos povos deve orientar-se para a justia, a liberdade e a paz.
426
Cf. DAVIDSON, op. cit., p. 9.
427
Artigo 19: Nenhum Estado ou grupo de Estados tem o direito de intervir, direta ou indiretamente,
seja qual for o motivo, nos assuntos internos ou externos de qualquer outro. Este princpio exclui no
somente a fora armada, mas tambm qualquer outra forma de interferncia ou de tendncia
atentatria personalidade do Estado e dos elementos polticos, econmicos e culturais que o
constituem.
Artigo 21: O territrio de um Estado inviolvel; no pode ser objeto de ocupao militar, nem de
outras medidas de fora tomadas por outro Estado, direta ou indiretamente, qualquer que seja o
motivo, embora de maneira temporria. No se reconhecero as aquisies territoriais ou as
vantagens especiais obtidas pela fora ou por qualquer outro meio de coao.
175
diversidade cultural existente nas Amricas tambm referido pela Carta, a qual o
relaciona com o direito de cada indivduo educao, primordialmente ao seu
acesso e o Ensino Bsico, que deve ser garantido pelo Estado-membro.
A j mencionada terceira parte da Carta da OEA, que dispe da sua estrutura,
estabelece seus rgos principais: Assembleia Geral, Reunio de Consulta dos
Ministros das Relaes Exteriores, Conselho Permanente, Conselho Interamericano
de
Desenvolvimento
Integral,
Comisso
Jurdica
Interamericana,
Comisso
Interamericana de Direitos Humanos, Secretaria Geral, Conferncias Especializadas,

Organismos Especializados. Os trs primeiros rgos so considerados de deciso
poltica, cabendo aos demais fornecer elementos tcnicos e administrativos que
viabilizassem as deliberaes dos Estados-membros nas trs primeiras instncias j
referidas.
Cumpre esclarecer que diferentemente do Conselho de Segurana da ONU,
que chefiado por uma pentarquia de pases, o Conselho Permanente composto
por todos os Estados-membros da OEA, no sendo atribudo qualquer poder de veto
a determinados Estados, como queriam as naes latinoamericanas428. Uma das
atribuies atuais do Conselho Permanente, que so afeitas ao Sistema
Interamericano, refere-se sua atribuio de analisar os Relatrios Anuais tanto da
Comisso Interamericana quanto da Corte, antes de serem submetidos
Assembleia Geral, por fora do Protocolo de Cartgenas das ndias.
Assim, o Conselho Permanente da OEA funciona como um rgo que prepara
a sesso da Assembleia Geral, debatendo vrios assuntos como as prioridades da
Organizao, oramentos e ainda Direitos Humanos. Assembleia Geral compete
deliberar sobre estrutura e funcionamento dos seus rgos, sendo, assim, tambm
considerada importante para a atuao do Sistema Interamericano, ressaltando, por
exemplo, que mediante Resoluo, criou a Comisso Interamericana.
Com a instabilidade poltico-econmica que afetava muitos pases da
Amricas e a necessria insero dos latinoamericanos no conflito entre capitalistas
e socialistas, em 1967, a Carta da OEA teve sua primeira alterao, sendo
considerada a mais importante para a seara dos Direitos Humanos, durante a III
Conferncia Internacional Especial dos Estados Americanos, ocorrida em Buenos
428
Artigo 80: O Conselho Permanente da Organizao compe-se de um representante de cada

Estado membro, nomeado especialmente pelo respectivo governo, com a categoria de embaixador.
Cada governo poder acreditar um representante interino, bem como os suplentes e assessores que
julgar conveniente.
176
Aires, cuja emenda aprovada, somente entraria em vigor em 1970 quando dois
teros de assinaturas foram recebidas pela Secretaria Geral da OEA.
O Protocolo de Buenos Aires, como ficou conhecido o documento que alterou
a Carta da OEA, apresentou as principais mudanas na Organizao no que tange
sua estrutura e respectivo funcionamento, o que permanece at hoje, sendo
responsvel, por exemplo, por tornar a Comisso Interamericana de Direitos
Humanos um rgo importante no mbito da OEA, no mais classificada no rol geral
dos Organismos Especializados; atribuiu status Secretaria Geral como rgo da
mais alta hierarquia, ampliando o mandato, proibindo a eleio de novo Secretrio
Geral da mesma nacionalidade do seu antecessor e extinguindo as Conferncias
Internacionais dos Estados Americanos, que ocupavam posio privilegiada; e o
Conselho da OEA d lugar ao Conselho Permanente, a Comisso Jurdica
Interamericana ampliada, mas no ocupa destaque na hierarquia da Organizao,
como previa o esboo do Protocolo inicialmente429.
No tocante aos Direitos Humanos, o Protocolo de Buenos Aires previu a
absoro dos direitos previstos na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem pela Carta, na medida em que tais documentos foram aprovados como
instrumentos apartados, em que pese tenham sido aprovados na mesma
Conferncia. Alm disso, reconheceu que tais dispositivos gozam de valor
normativo430, alterando alguns direitos previstos na segunda parte da Carta, tendo
as questes econmicas sofrido ampliaes, com base nos princpios de
solidariedade e de cooperao431, com a incluso de apoio tecnolgico e
cientfico432, e criou os Conselhos Interamericanos Econmico e Social e para
Educao, Cincia e Cultura. Ainda referindo-se aos direitos econmicos, sociais e
culturais, o Protocolo os consagra de maneira explcita no artigo 45 ao tratar das
liberdades materiais e do direito ao trabalho e a relao entre empregador e
429
Cf. STOETZER, op. cit., p. 146-147.

Cf. LIMA JUNIOR, Jayme Benvenuto (Org.). Manual de direitos humanos internacionais. 2. ed.
So Paulo: Loyola, 2002.p. 81.
431
Artigo 30: Os Estados-membros, inspirados nos princpios de solidariedade e cooperao
interamericanas, comprometem-se a unir seus esforos no sentido de que impere a justia social
internacional em suas relaes e de que seus povos alcancem um desenvolvimento integral,
condies indispensveis para a paz e a segurana. O desenvolvimento integral abrange os campos
econmico, social, educacional, cultural, cientfico e tecnolgico, nos quais devem ser atingidas as
metas que cada pas definir para alcan-lo.
432
Artigo 38: Os Estados-membros difundiro entre si os benefcios da cincia e da tecnologia,
promovendo, de acordo com os tratados vigentes e as leis nacionais, o intercmbio e o
aproveitamento dos conhecimentos cientficos e tcnicos.
430
177
empregado433, assim como pode ser vislumbrado nos artigos 49 e 50 o direito

educao434.
Ainda em 1973, na III Sesso Regular da Assembleia Geral, uma comisso
especial foi constituda para revisar a Carta da OEA, na medida em que diversos
Estados-membros demonstravam-se insatisfeitos com as mudanas, advindas com
o primeiro Protocolo e com a atuao da OEA diante de acontecimentos, como a
interveno dos Estados Unidos na Guatemala, na Repblica Dominicana, com a
crise proveniente da Revoluo Cubana e das ditaduras militares em pases da
Amrica Latina. A Comisso encarregada de tal tarefa redigiu um segundo Protocolo
denominado de Cartgena das ndias, aprovado em 1985, mas com vigncia apenas
em 1988435.
O novo Protocolo tambm contempla os anseios dos pases da Amrica do
Sul de no permitir a interferncia dos Estados Unidos nas suas polticas internas, o
que fica claro na modificao aos artigos 1, 3 (E) da Carta 436, pois fortalece
433
Artigo 45:
[...]
B
O trabalho um direito e um dever social; confere dignidade a quem o realiza e deve ser
exercido em condies que, compreendendo um regime de salrios justos, assegurem a vida, a
sade e um nvel econmico digno ao trabalhador e sua famlia, tanto durante os anos de atividade
como na velhice, ou quando qualquer circunstncia o prive da possibilidade de trabalhar;
C
Os empregadores e os trabalhadores, tanto rurais como urbanos, tm o direito de se
associarem livremente para a defesa e promoo de seus interesses, inclusive o direito de
negociao coletiva e o de greve por parte dos trabalhadores, o reconhecimento da personalidade
jurdica das associaes e a proteo de sua liberdade e independncia, tudo de acordo com a
respectiva legislao.
434
Artigo 49: Os Estados-membros empreendero os maiores esforos para assegurar, de acordo
com suas normas constitucionais, o exerccio efetivo do direito educao, observados os seguintes
princpios:
A
O ensino primrio, obrigatrio para a populao em idade escolar, ser estendido tambm a
todas as outras pessoas a quem possa aproveitar. Quando ministrado pelo Estado, ser gratuito;
B
O ensino mdio dever ser estendido progressivamente, com critrio de promoo social,
maior parte possvel da populao. Ser diversificado de maneira que, sem prejuzo da formao
geral dos educandos, atenda s necessidades do desenvolvimento de cada pas; e
C
A educao de grau superior ser acessvel a todos, desde que, a fim de manter seu alto
nvel, se cumpram as normas regulamentares ou acadmicas respectivas.
Artigo 50: Os Estados-membros dispensaro especial ateno erradicao do analfabetismo,
fortalecero os sistemas de educao de adultos e de habilitao para o trabalho, asseguraro a toda
a populao o gozo dos bens da cultura e promovero o emprego de todos os meios de divulgao
para o cumprimento de tais propsitos.
435
Aprovado em Cartgena das ndias na Colmbia em 05 de dezembro de 1985 na XIV Sesso
Especial da Assembleia Geral.
436
Artigo 1: []
A Organizao dos Estados Americanos no tem mais faculdades que aquelas expressamente
conferidas por esta Carta, nenhuma de cujas disposies a autoriza a intervir em assuntos da
jurisdio interna dos Estados membros.
[]
178
instncias como Conselho Permanente e Secretaria Geral, a qual passa a ter

atribuies semelhantes ao da Secretaria Geral da ONU.
O terceiro Protocolo Carta da OEA, tambm resultado do contexto que
envolvia as Amricas. O Protocolo de Washington, como ficou conhecido, aprovado
em 1992, mas com vigncia somente em 1997437, tem por escopo principal permitir a
suspenso de um Estado-membro, cujo governo democrtico tenha sido deposto
arbitrariamente, impedindo-o de ter assento nos Conselhos da OEA, assim como
reafirmar os compromissos dos Estados-membros em fortalecer as relaes de
cooperao para o desenvolvimento econmico e social da regio, com a alterao
do artigo 33 da Carta438.
O ltimo Protocolo que alterou a Carta de 1948 foi aprovado em 1993, passou
a vigorar em 1996 e teve como intuito alterar a estrutura da Organizao para evitar
duplicidade de atribuies e esforos, cria o Conselho Interamericano de
Desenvolvimento Integral - a fim de prover as relaes econmicas entre os pases
do continente e erradicar a pobreza - e extingue o Conselho Interamericano
Econmico e Social e o Conselho Interamericano para Educao, Cincia e
Cultura439.
Impende-se ressaltar que a doutrina debate acerca do carter vinculativo da
Carta da OEA, cujo teor criaria ou no obrigaes jurdicas. Scott Davidson, em
consonncia com a posio do ento Comit Interamericano Jurdico, entende que
os Estados-membros da OEA ao ratificarem a Carta que a constitui, assumiram uma
obrigao jurdica em observncia ao disposto no seu texto e devem garantir o seu
fiel cumprimento perante os seus nacionais e estrangeiros, por fora do artigo 17 440
E
Todo Estado tem o direito de escolher, sem ingerncias externas, seu sistema poltico,
econmico e social, bem como de organizar-se da maneira que mais lhe convenha, e tem o dever de
no intervir nos assuntos de outro Estado. Sujeitos ao acima disposto, os Estados americanos
cooperaro amplamente entre si, independentemente da natureza de seus sistemas polticos,
econmicos e sociais;
437
Aprovado em Washington-D.C., Estados Unidos da Amrica, em 14 de dezembro de 199,4 na XVI
Sesso Especial da Especial da Assembleia Geral.
438
Artigo 33: O desenvolvimento responsabilidade primordial de cada pas e deve constituir um
processo integral e continuado para a criao de uma ordem econmica e social justa que permita a
plena realizao da pessoa humana e para isso contribua.
439
Aprovado em Mangua, Nicargua, em 10 de junho de 199,3 na XIX Sesso Especial da Especial
da Assembleia Geral.
440
Artigo 17: Cada Estado tem o direito de desenvolver, livre e espontaneamente, a sua vida cultural,
poltica e econmica. No seu livre desenvolvimento, o Estado respeitar os direitos da pessoa
humana e os princpios da moral universal.
179
do presente documento internacional441. Cecilia Medina442 prefere sustentar que a

Carta adquiriu natureza de tratado internacional com base no artigo 6443.
2.1.3 A declarao americana dos direitos e deveres do homem
A proposta, em redigir um documento interamericano para os Direitos

Humanos, surge, em 1936, durante a Conferncia Interamericana para a
Consolidao da Paz, ocorrida em Buenos Aires444. Esta voltou a ser pauta na VIII
Conferncia Internacional dos Estados Americanos em Lima (1938) e em
Chapultepec (1945), quando as Delegaes de Cuba, Mxico e Uruguai
apresentaram projetos, solicitando que o ento Comit Jurdico Interamericano
elaborasse uma minuta da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem, o que foi aprovado por meio da Resoluo XL445, a qual determinou ainda
que o texto fosse considerado um anexo da Carta da OEA.
A elaborao de um texto especfico, envolvendo os Direitos Humanos, se
justifica, naquela poca, pelas mudanas nas conjunturas polticas que se faziam
presentes. A Conferncia do Mxico de 1945 foi marcada pelas discusses sobre a
Segunda Guerra Mundial e a reao da comunidade internacional diante das
violaes de Direitos Humanos. Entendia-se que tais atos levaram a instabilidade
poltica nas relaes internacionais e, que, portanto, deveriam ser repudiados e
combatidos, com a promoo da paz mundial, o que justificaria a criao da prpria
Naes Unidas e do fortalecimento das relaes regionais, fundadas em ideais
humanitrios. No entanto, tal contexto muda rapidamente com a Guerra Fria e com a
interveno norteamericana. Assim, muitos pases das Amricas aspiravam limitar a
atuao estadunidense, sendo que a criao da OEA e a aprovao da Declarao
Americana foram consideradas extremamente oportunas.
441
DAVIDSON, op. cit., p.10.

QUIROGA, Cecilia Medina. The battle of human rights: gross human rights violations and the
inter-american system. Dordrecht: Martinus Nijhoff, 1988. p. 43.
443
Artigo 6: Qualquer outro Estado americano independente que queira ser membro da Organizao
dever manifest-lo mediante nota dirigida ao Secretrio-Geral, na qual seja consignado que est
disposto a assinar e ratificar a Carta da Organizao, bem como a aceitar todas as obrigaes
inerentes condio de membro, em especial as referentes segurana coletiva, mencionadas
expressamente nos artigos 28 e 29.
444
Delegao do Chile props que os direitos de cada indivduo vida, liberdade e crena
religiosa no podem ser considerados conflitantes com a ordem pblica e que todo Estado do
continente americano deveria prover garantias para tanto.
445
442
180
A redao final da Declarao foi concluda em 1945 pelo retromencionado

Comit446 propositalmente como um instrumento apartado da Carta, fundada na
cooperao do direito costumeiro e foi submetida e aprovada com vrias alteraes
durante a IX Conferncia Internacional dos Estados Americanos em Bogot, em
1948, pela Resoluo XXX, dividindo assim as atenes da comunidade
internacional com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, aprovada meses
depois, em 10 de dezembro daquele ano447.
Ambos os documentos foram influenciados pelos horrores da Segunda
Guerra Mundial, servindo como um texto de repugnao aos acontecimentos deste
conflito mundial e para a consagrao de valores considerados fundamentais e que
deveriam ser zelados pelos Estados, assim tutelam os direitos civis, polticos,
O Comit Jurdico Interamericano, ao redigir a minuta da Declarao
Americana, recomendou que o texto fosse aprovado com a natureza de um tratado
para que seu inteiro teor pudesse ser observado pelos Estados-membros da OEA,
sendo que tais direitos seriam disciplinados pela legislao interna dos pases e
garantidos por rgos domsticos. O aludido Comit sugeriu, ainda, que uma
Comisso Interamericana de Direitos Humanos fosse criada com o intuito de auxiliar
os Estados signatrios no cumprimento do disposto na Declarao.
Diante da resistncia dos Estados-membros, acerca das recomendaes
apresentadas pelo Comit Jurdico Interamericano que contraria o teor da Resoluo
XL, foi constitudo uma subcomisso no mbito da VI Comisso da Conferncia em
Bogot para analisar a segunda minuta da Declarao Americana, consensuando-se
que tal documento no poderia ser aprovado como um tratado, mas como uma mera
Resoluo da Conferncia de Bogot, o que foi acatado.
A Declarao Americana acabou sendo aprovada pelos Estados-membros
como sendo um:
[...] sistema inicial de proteo que os Estados americanos consideram
adequado s atuais circunstncias sociais e jurdicas, no deixando de
reconhecer, porm, que devero fortalec-lo cada vez mais no terreno
internacional, medida que essas circunstncias se tornem mais
448
propcias .
446
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, IAJC, Draft Declaration of the International

Rights and Duties of Man and Accompanying Report, 1946.
447
Cf. HANASHIRO, op. cit., p. 29.
448
Prembulo da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem.
181
Para Canado Trindade, a Declarao Americana torna-se um marco para a

construo da agenda dos Direitos Humanos nas Amricas pelas seguintes razes:
(1) integrou ao seu texto a concepo de que os Direitos Humanos so
inerentes aos seres humanos; (2) assumiu a indivisibilidade dos Direitos
Humanos ao se referir sobre direitos civis, polticos, econmicos, sociais e
culturais; (3) possibilitou a elaborao da Conveno Americana; e (4)
449
relacionou direitos e deveres .
A Declarao Americana, alm do prembulo apartado das justificativas de

sua adoo, contm, de modo simplrio, duas partes principais: direitos e deveres,
os quais so orientados pelo artigo 28, o qual prev que os direitos do homem
esto limitados pelos direitos do prximo, pela segurana de todos e pelas justas
exigncias do bem estar geral e do desenvolvimento democrtico.
Os direitos referem-se vida; liberdade; segurana pessoal; igualdade;
a no discriminao; a manifestao religiosa; a liberdade de expresso; a proteo
da honra, da privacidade, da famlia, da mulher, da criana; a livre circulao; a
inviolabilidade do domiclio e correspondncia; sade; educao; ao progresso
cientfico; cultura; ao trabalho; ao descanso e lazer; a previdncia social; ao
reconhecimento da pessoa natural; ao devido processo legal; a nacionalidade; a
votar e ser votado; a liberdade de reunio e de associao; a propriedade; a
informao; ao julgamento justo e imparcial; a presuno de inocncia; a proibio
de penas cruis; e ao asilo.
No tocante aos deveres, a Declarao se reporta convivncia pacfica; as
obrigaes recprocas entre pais e filhos; a instruo primria; a votar; ao
cumprimento do ordenamento jurdico ptrio; aos servios civis e militares
obrigatrios; a cooperao com o Estado e coletividade; ao pagamento dos tributos;
ao trabalho; e a proibio do estrangeiro em participar de atividades polticas.
O Comit Jurdico Interamericano no somente enumerou direitos a serem
tutelados pelos Estados, como tambm indicou formas de implementao para
alguns direitos e restries quanto aplicabilidade de outros, mormente aqueles
considerados, atualmente, como direitos sociais. Tal tcnica de redao foi rejeitada
pelos Estados que reduziram a Declarao para uma lista de direitos e deveres,
449
TRINDADE, Antonio Augusto Canado. The inter-American human rights system at the dawn of
the new century. In: HARRIS, David J.; LIVINGSTONE, Stephen. The inter-american system of
human rights. New York: Oxford University Press, 1998. p. 395-420 [p. 396].
182
sendo este ltimo, estabelecido no final dos trabalhos, suprimindo qualquer

detalhamento dos direitos contidos no texto.
A ausncia de relao entre Carta e Declarao Americana perduraria at a
dcada de 70, quando por um Protocolo Adicional, como j se asseverou, os direitos
previstos na Declarao foram absorvidos pela Carta.
A discusso acerca da natureza da Declarao perdurou at a emisso da
Opinio Consultiva n. 10 de 1989, a qual surge mediante solicitao do Estado da
Colmbia acerca da aplicao do artigo 64 da CADH450, com a finalidade de inquirir
a Corte Interamericana sobre o status da Declarao Americana diante do Sistema
Regional de Proteo dos Direitos Humanos.
Com a referida Opinio Consultiva, a Corte Interamericana afirma que a
Declarao trata-se de um documento que dispe dos Direitos Humanos,
reconhecidos na Carta da OEA, por fora do artigo 106, introduzido pelo Protocolo
de Buenos Aires, que destaca a Comisso Interamericana como principal rgo da
OEA para a defesa e promoo dos Direitos Humanos, e determina a elaborao da
Conveno Americana de Direitos Humanos, a qual estabelecer outros rgos com
finalidade semelhante da CIDH451.
Para Corte, os Estados-membros devem cumprir com o disposto na
Declarao,
tendo
tal
posicionamento
tambm
assumido
pela
Comisso
Interamericana452. No entanto, cumpre esclarecer que a Corte, ao se pronunciar

sobre a questo, no sustenta que a Declarao Americana seja um instrumento
normativo vinculante como a Conveno Americana, refere-se to somente como
um documento que aponta para obrigaes internacionais aos seus signatrios, no
fazendo uso de expresso jurdica453, acompanhando o posicionamento da
450
Artigo 64: (1) Os Estados-membros da Organizao podero consultar a Corte sobre a interpretao
desta Conveno ou de outros tratados concernentes proteo dos direitos humanos nos Estados
americanos. Tambm podero consult-la, no que lhes compete, os rgos enumerados no captulo X
da Carta da Organizao dos Estados Americanos, reformada pelo Protocolo de Buenos Aires.
451
Artigo 106: Haver uma Comisso Interamericana de Direitos Humanos que ter por principal
funo promover o respeito e a defesa dos direitos humanos e servir como rgo consultivo da
Organizao em tal matria.
Uma conveno interamericana sobre direitos humanos estabelecer a estrutura, a competncia e as
normas de funcionamento da referida Comisso, bem como as dos outros rgos encarregados de tal
matria.
452
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
Relatrio anual de 1986-1987, pargrafos 147, 165, 168.
453
Para los Estados Miembros de la Organizacin, la Declaracin es el texto que determina cules
son los derechos humanos a que se refiere la Carta. De otra parte, los artculos 1.2.b) y 20 del
Estatuto de la Comisin definen, igualmente, la competencia de la misma respecto de los derechos
humanos enunciados en la Declaracin. Es decir, para estos Estados la Declaracin Americana
183
Assembleia Geral da OEA que, em diversas situaes, reconhece de forma reiterada

a Declarao Americana como fonte de obrigaes internacionais aplicvel aos
Estados-membros454, logo, tais entendimentos possibilitam discusses diplomticas
e doutrinrias sobre o assunto.
Os representantes da Delegao dos Estados Unidos, junto Comisso
Interamericana de Direitos Humanos, sustentam que muito embora a CIDH tenha
atribuio de monitorar a situao dos Direitos Humanos nas Amricas, com base na
Carta da OEA reformulada, tal atribuio no decorre de um documento normativo,
mas to somente solene, o que no vincula, portanto os Estados signatrios455.
Diferem os representantes das Delegaes do Peru e do Uruguai, os quais
entendiam, por ocasio da audincia realizada pela Corte Interamericana de Direitos
Humanos, antes de emitir a Opinio Consultiva n. 10, que a Declarao Americana
corresponde a um instrumento jurdico vinculante, estando no mesmo grau
hierrquico da CADH, perante o Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos
Humanos456.
constituye, en lo pertinente y en relacin con la Carta de la Organizacin, una fuente de obligaciones

internacionales. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos
Humanos, Opinio Consultiva n. 10, de 14 de julho de 1989, pargrafo 45.
454
Resoluo n. 314, de 22 de junho 1977, determinou Comisso Interamericana um estudo acerca
do cumprimento das obrigaes decorrentes da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem. Resoluo 371, de 1 de julho de 1978, em que se constata a reafirmao por parte da
Assembleia Geral do seu compromisso em promover o cumprimento dos disposto na Declarao
Americana.
455
A Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre representa una noble
enunciacin de las aspiraciones de los Estados Americanos en cuanto a los derechos humanos. Sin
embargo, a diferencia de la Convencin Americana, no fue redactada como un instrumento jurdico y
carece de la precisin necesaria para resolver complejas dudas legales. Su valor normativo estriba en
ser una declaracin de principios bsicos de carcter moral y de carcter poltico y en ser la base
para velar por el cumplimiento general de los derechos humanos por parte de los Estados Miembros;
no en ser un conjunto de obligaciones vinculantes. Los Estados Unidos reconocen las buenas
intenciones de aquellos que intentan transformar la Declaracin Americana de un enunciado de
principios en un instrumento jurdico vinculante. Pero las buenas intenciones no crean derecho.
Debilitara seriamente el proceso internacional de creacin del derecho --por el cual los Estados
soberanos voluntariamente asumen especficas obligaciones legales-- el imponer obligaciones legales
a los Estados a travs de un proceso de reinterpretacin o inferencia de un enunciado de
principios no obligatorios. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso
Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 1987, Caso 9647, relatrio 3/87; posio do
governo norteamericano na audincia conduzida pela Corte Interamericana de Direitos Humanos para
elaborao da Opinio Consultiva n. 10. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte
Interamericana de Direitos Humanos, Opinio Consultiva n. 10, de 14 de julho de 1989, pargrafo 12.
456
Por su parte, el Gobierno del Per estim que si bien antes de entrar en vigencia la Convencin
Americana de Derechos Humanos, la Declaracin podra ser tenida como instrumento sin mayores
consecuencias jurdicas, la Convencin Americana al conferirle un carcter especial en virtud de su
artculo 29, que prohibe toda interpretacin que conduzca a excluir o limitar el efecto que pueda
producir la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y otros actos
internacionales de la misma naturaleza, se ha dado a la citada Declaracin una jerarqua similar a la
que tiene la propia Convencin para los Estados Partes, contribuyendo con ello a la promocin de los
184
Nessa esteira, pode-se entender pelo fundamento do artigo 29 da Conveno

Americana457, que nenhum dispositivo da CADH pode ser interpretado de forma a
excluir ou limitar o que estabelece a Declarao Americana, logo, pode-se
compreender que tais instrumentos internacionais so complementares
A discusso torna-se relevante, na medida em que, com base na Declarao
Americana, Comisso pode analisar peties que envolvem direitos consagrados em
tal documento, alcanando, assim, aqueles Estados-membros que no ratificaram a
Conveno Americana. Tal competncia, embora no esteja clara nos textos dos
mencionados
instrumentos
internacionais,
no
Estatuto
da
Comisso
Interamericana458 tal previso explcita, pois estabelece que os Direitos Humanos

monitorados pela CIDH sejam aqueles elencados na CADH e na Declarao
Americana459. Outrossim, a prpria Assembleia Geral da OEA autoriza a Comisso
Interamericana, em 1965, a receber denncias que envolvam violaes
Declarao Americana e apresentar as respectivas Recomendaes460.
Outro aspecto relevante refere-se a determinados direitos que so to
somente tutelados pela Declarao e no pela CADH, mormente no tocante aos
direitos econmicos, sociais e culturais, os quais so tratados de forma
Derechos Humanos en nuestro Continente. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte

Interamericana de Direitos Humanos, Opinio Consultiva n. 10, de 14 de julho de 1989, pargrafo 12.
El Gobierno del Uruguay afirm que: i) La Corte Interamericana de Derechos Humanos es
competente para emitir opiniones consultivas sobre cualquier aspecto de la Declaracin Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre en su relacin con la Carta Reformada de la Organizacin de los
Estados Americanos y con la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en los trminos
establecidos en el artculo 64 de esta ltima. ii) La naturaleza jurdica de la Declaracin es la de un
instrumento multilateral vinculante que enuncia, define y concreta, principios fundamentales
reconocidos por los Estados Americanos y que cristaliza normas de derecho consuetudinario
generalmente aceptadas por dichos Estados. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS.
Corte Interamericana de Direitos Humanos, Opinio Consultiva n. 10, de 14 de julho de 1989,
pargrafo 14.
457
Artigo 29. Nenhuma disposio desta Conveno pode ser interpretada no sentido de:
[...]
D
excluir ou limitar o efeito que possam produzir a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem e outros atos internacionais da mesma natureza.
458
Aprovado pela resoluo AG/RES. 447 (IX-O/79), adotada pela Assembleia Geral da OEA, em seu
Nono Perodo Ordinrio de Sesses, realizado em La Paz, Bolvia, em outubro de 1979.
459
Artigo 1:
(1)
A Comisso Interamericana de Direitos Humanos um rgo da Organizao dos Estados
Americanos criado para promover a observncia e a defesa dos direitos humanos e para servir como
rgo consultivo da Organizao nesta matria.
(2)
Para os fins deste Estatuto, entende-se por direitos humanos:
A
os direitos definidos na Conveno Americana sobre Direitos Humanos com relao aos
Estados Partes da mesma;
B
os direitos consagrados na Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem, com
relao aos demais Estados membros.
460
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Resoluo XXII, OEA/Ser.E/XIII.I, 1965.
185
extremamente genrica em um nico artigo da CADH. A Declarao contm uma

relao ampla dos DESCs, como: sade, educao, benefcios da cultura, trabalho e
remunerao justa, descanso e lazer, previdncia social, propriedade e direito
associao sindical, alm de fazer referncia a grupos vulnerabilizados, como
mulheres e crianas.
A coexistncia de ambos os textos internacionais formam a base para
atuao dos rgos do Sistema Interamericano, fazendo com que os direitos
consagrados nos dois documentos sejam admitidos como complementares entre si,
considerando ainda o fato de que nem todos os Estados-membros ratificaram a
Conveno Americana461.
Com a Declarao Americana e a Conveno Americana de Direitos
Humanos estava constitudo o Sistema Interamericano de Direitos Humanos, que
muito difere dos demais sistemas regionais apontados inicialmente e do prprio
Sistema Global, sendo que este em comparao ao Sistema Interamericano se
apresenta de forma bastante complexo e j, quando comparado ao Sistema
Europeu,
torna-se
menos
complexo,
pois
dispe
de
dois
sistemas
de
peticionamento, com base nos dois instrumentos internacionais que o fundamenta,

enquanto que o da Europa se edifica to somente na Conveno Europeia de
Direitos Humanos.
Alm disso, todos os Estados-membros da OEA podem ser monitorados pela
Comisso Interamericana e esto submetidos jurisdio da Corte, quando
signatrios da CADH e expressamente o tenha consentido o procedimento
contencioso da Corte, enquanto que no Sistema Europeu, para se tornar Estadomembro da Unio Europeia, com assento no Conselho Europeu, h a obrigao de
ser signatrio da Conveno Europeia.
Outrossim, a CIDH tem atribuio de realizar visitas in loco, o que no dispe
o Sistema Europeu. Ressalta-se ainda que no Sistema Europeu, atualmente, por
fora do Protocolo n. 11 de 1998, a Comisso Europeia foi extinta, tornando a Corte
Europeia
de
Direitos
Humanos
rgo
permanente,
diferentemente
do
Interamericano, em que Comisso e Corte persistem como rgos com perodos de

sesses ordinrias e, em situaes excepcionais, de sesses extraordinrias.
461
Cf. HARRIS, David J. Regional protection of human rights. In: ______; LIVINGSTONE, Stephen.
The inter-american system of human rights. New York: Oxford University Press, 1998. p. 7.
186
A ltima diferenciao, entre ambos os sistemas que cumpre ser mencionada,

diz respeito ao monitoramento e a superviso do cumprimento das Decises e
Recomendaes feitas, respectivamente, pela Corte e Comisso Interamericanas,
as quais so os rgos designados para tanto, sendo que no Sistema Europeu,
compete ao Comit de Ministros do Conselho Europeu desempenhar tal tarefa,
analisando se o Estado demandado cumpriu com a Sentena da Corte Europeia de
Direitos Humanos.
2.2 PRINCIPAIS INSTRUMENTOS
Mesmo antes da consolidao do Sistema Interamericano de Proteo dos

Direitos Humanos, por fora da CADH, a OEA j dispunha da Comisso
Interamericana de Direitos Humanos desde 1959, quando ocorreu em Santiago do
Chile, a V Reunio dos Ministros das Relaes Exteriores. No momento da sua
criao a discusso estava direcionada ao tema dos refugiados, em razo das
tenses ocorridas no Caribe e principalmente quelas geradas pela revoluo
cubana. Por conseguinte, a CIDH serviria de um rgo de controle, no to somente
pautado em princpios liberais e democrticos, cuja misso primordial estava
envolvida diretamente na temtica de Direitos Humanos, como forma de garantir
adeso da comunidade internacional americana.
Estava claro, desde j, que a CIDH no teria competncia normativa para
evitar a implantao de ditaduras militares, restando sua atribuio limitada s
competncias semelhantes a que estava incumbida antiga Comisso de Direitos
Humanos da ONU: formular instrumentos internacionais de proteo e difundir sua
concepo para os Estados-membros. Com efeito, a Comisso Interamericana no
conseguiria evitar os horrores e as violaes de Direitos Humanos, ocorridos durante
as ditaduras militares, em diversos pases das Amricas.
O ano de 1968 foi sugestivamente, proclamado pela Assembleia Geral da
ONU, o ano internacional dos Direitos Humanos. Considerou-se o momento ideal
para consolidar o Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos, o que
possibilitaria maior controle sobre as decises internas dos Estados-membros
americanos.
187
A Conferncia Interamericana foi marcada para 1969 em San Jos. Na

ocasio, adotou-se a Conveno Americana de Direitos Humanos462, tambm
chamada de Pacto de San Jos da Costa Rica. No entanto, a CADH somente entrou
em vigor em 1978, quando o Estado de Granada depositou o instrumento de
ratificao junto Secretaria Geral da OEA463.
A Conveno identifica dois rgos para o monitoramento do seu
cumprimento:
Corte
Interamericana
de
Direitos
Humanos
Comisso
Interamericana de Direitos Humanos.

O Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos surge, ento, a
partir da estrutura admitida hodiernamente, com a Conveno Americana de Direitos
Humanos de 1969. Contudo, os instrumentos internacionais que fundam suas
Decises e Recomendaes so, alm da CADH, seus dois Protocolos Adicionais,
um, em matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais; e outro referente
Abolio de Pena de Morte a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem, incorporada pela Carta da OEA de 1948. O Sistema Interamericano dispe
ainda de instrumentos considerados por Canado Trindade como setoriais464, ou
mesmo de abrangncia especfica: Conveno Interamericana para Prevenir e Punir
a Tortura, Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de
Pessoas, Conveno Interamericana para Prevenir e Punir e Erradicar a Violncia
contra a Mulher, Conveno Interamericana para Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Deficincia.
462
O Brasil ratificou a Conveno Americana por meio do Decreto Legislativo n. 27, de 25 de

setembro de 1992 e pelo Decreto n. 678, de 06 de novembro de 1992. Na oportunidade, o governo
brasileiro entendeu que os artigos 43 e 48 (d) no incluiriam o direito automtico de visitas e misses
pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos, dependendo, portanto, de consentimento prvio
do Estado do Brasil.
463
O tratado para entrar em vigor exige formalidades: No , portanto, a mera assinatura na ocasio
do encontro entre os representantes dos diversos Estados que d nascimento ao tratado.
necessria uma fase posterior em que h a aprovao pelo rgo competente determinado pela Lei
maior de cada Estado. At aqui ainda no temos a vigncia do tratado, que s se d com a troca dos
instrumentos de ratificao ou com os depsitos dos mesmos quando se trata de tratado multilateral.
Aps essa formalidade, o tratado encerra sua fase de vinculao entre as partes, isto , ele passa a
exercer uma fora obrigatria sobre elas. BASTOS, Celso Ribeiro. Dicionrio de direito
constitucional. So Paulo: Saraiva, 1994, p. 217.
464
the new century. HARRIS, David J.; LIVINGSTONE, Stephen. The inter-american system of human
rights. New York: Oxford University Press, 1998. p. 395-420 [p. 396].
188
2.2.1 A conveno americana dos direitos humanos
Aps a aprovao da Declarao Americana em 1948, at 1959, o tema de

Direitos Humanos no seria to debatido pelos Estados-membros da OEA, quando
no V Encontro de Consulta dos Ministros de Relaes Exteriores foi aprovada a
Resoluo VII, que previu no somente a criao da Comisso Interamericana, mas
tambm se determinou ao Comit Interamericano Jurdico, que elaborasse o esboo
da Conveno Americana, levando em considerao as minutas apresentadas pelos
Estados do Chile e do Uruguai, o que foi feito naquele mesmo ano.
A II Conferncia Interamericana Extraordinria, que ocorreu no Rio de
Janeiro, em 1965, aprovou Resoluo determinando que o Conselho da OEA,
submetesse aos Estados-membros, depois de revisado, o projeto elaborado pelo
Comit Interamericano Jurdico, intitulado Conveno Interamericana de Direitos
Humanos, para apreciao e sugestes de emendas dentro de um prazo de trs
meses e, em seguida, convocasse Conferncia Especializada para a sua aprovao,
em conformidade com a Carta da OEA.
O Conselho da OEA, acatando a deliberao da Conferncia, ocorrida no Rio
de Janeiro, aprovou Resoluo em maio de 1966, solicitando que a Comisso
Interamericana se pronunciasse sobre o referido projeto, o que foi feito em duas
partes: a primeira anlise transmitida em novembro de 1966; e a segunda, em abril
de 1967.
Em razo da aprovao dos dois Pactos Internacionais, que constituiriam a
Internacional Bill of Rights, a Conselho da OEA decidiu, em junho de 1967, formular
uma consulta aos Estados-membros acerca da possibilidade de coexistncia dos
novos instrumentos internacionais e uma Conveno Interamericana sobre Direitos
Humanos.
Em razo da maioria dos Estados-membros terem respondido de forma
positiva consulta formulada, o Conselho da OEA decidiu em maio de 1968, que a
Comisso Interamericana apresentasse novo projeto, o que foi feito pela CIDH no
seu 19 perodo de sesso em julho daquele mesmo ano.
Em outubro de 1968, o Conselho da OEA aprovou nova Resoluo, abrindo
prazo para manifestao dos Estados-membros sobre o projeto apresentado pela
Comisso Interamericana, sob o ttulo Conveno Interamericana de Proteo aos
189
Direitos Humanos465 e convocando a Conferncia Especializada Interamericana

sobre Direitos Humanos, que se realizou entre os dias 7 e 11 de 1969, em San Jose
na Costa Rica466.
O projeto da Conveno Interamericana estava estruturado em captulos,
sendo que o primeiro versava sobre os sujeitos da proteo; o segundo, direitos
protegidos (direitos civis, polticos, econmicos e sociais); o terceiro, das normas de
interpretao e aplicao do texto legal; o quarto, da ampliao da proteo, com a
incluso de novos direitos; o quinto era referente aos rgos de proteo; o sexto
para tratar de forma especfica o procedimento perante a Comisso Interamericana;
o stimo, oitavo e nono, organizao, competncia e procedimento da Corte,
respectivamente; o captulo dcimo tratava dos deveres, imunidades de despesas; o
dcimo-primeiro sobre as disposies transitrias; e o captulo dcimo-segundo
sobre ratificao, reserva, denncia e emendas.
Durante a Conferncia Especializada, propriamente instalada em 08 de
novembro, os trabalhos para apreciao do projeto de Conveno foram divididos
em quatro Comisses, que trabalhariam os seguintes temas: (1) matria de
proteo, debatendo os sujeitos e direitos protegidos, normas de interpretao,
aplicao e ampliao da proteo; (2) rgos de proteo e disposies gerais; (3)
credenciais, para representao das delegaes junto Conferncia; e (4) estilo do
texto final, cuja presidncia ficou a cargo da Delegao brasileira.
Finalmente, em 1969, a Conferncia Especial aprovou o texto intitulado, por
sugesto da Guatemala em sesso plenria, Conveno Americana de Direitos
Humanos, embora o mesmo Estado tivesse sugerido durante a consulta que
antecedeu a Conferncia Especializada que o texto fosse denominado de
Conveno Americana sobre Promoo e Proteo de Direitos Humanos. O
tratado tambm ficou conhecido como Pacto de San Jose da Costa Rica, por
sugesto do Estado de Honduras, o qual passaria a ter vigncia em 1978, com o 11
465
Apresentaram observaes previamente Conferncia Especializada os seguintes Estadosmembros, por ordem de apresentao: Uruguai, Chile, Argentina, Repblica Dominicana, Estados
Unidos, Mxico, Equador, Guatemala, Brasil. E ainda a Organizao Internacional do Trabalho.
466
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Conferncia Especializada Interamericana
sobre Derechos Humanos Actas y documentos. San Jose de Costa Rica, OEA/Ser.k/XVI/1.2, 1969.
190
depsito de ratificao, em observncia ao artigo 74 (2) da CADH 467. Atualmente, a

Conveno Americana conta com 25 Estados-parte468.
A Conveno deveria ser, no plano terico, a nica referncia legislativa dos
rgos que compem o Sistema. Contudo, sabia-se que sua vigncia tardaria a
acontecer, o que motivou a constituio de sistema alternativo para os pases que
no tivessem ainda ratificado-a com a reformulao da Carta da OEA, por fora do
Protocolo de Buenos Aires.
Para que um maior nmero de naes ratificasse a CADH, foi convencionado
permitir que a sua adeso pudesse ser feita com reservas. Por conseguinte, pases
poderiam ratificar a Conveno Americana com restries, caso algum dispositivo
no estivesse em consonncia com a legislao interna.
A CADH caracteriza-se por possuir um nmero elevado de dispositivos de
proteo dos Direitos Humanos quando comparada Conveno Europeia e Carta
Africana, que instituram outros sistemas regionais. Todavia, a CADH guardou
influncia da Conveno Europeia de 1950, por prever uma estrutura semelhante, e
do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos da ONU, pois deu relevncia aos
direitos ditos individuais, embora consagre direitos no previstos em tal instrumento,
como o direito de resposta.
A CADH, alm de elencar os direitos substantivos, prev meios de garantia e
de proteo a esses direitos, com o estabelecimento de rgos de promoo, de
monitoramento e de controle dos Direitos Humanos para os pases que a aderiram.
Por conseguinte, os Estados-membros que tenham ratificado a Conveno ficam
obrigados a observ-la, bem assim viabilizar a implementao das Decises e das
Recomendaes proferidas pelos rgos que compem o Sistema Interamericano.
No que se refere aos direitos econmicos, sociais e culturais, a Conveno
Americana to somente os prev no seu artigo 26, onde determina que os Estados
signatrios adotem todas as medidas necessrias para garantir a implementao
progressiva de tais direitos, obtendo auxlio de cooperadores internacionais,
particularmente econmicos e tcnicos, e de aes internas para tal finalidade 469.
467

Argentina, Barbados, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, Dominica, Equador, El Salvador,
Granada, Guatemala, Haiti, Honduras, Jamaica, Mxico, Nicargua, Panam, Paraguai, Peru,
Repblica Dominicana, Suriname, Trinidade & Tobago, Uruguai e Venezuela
469
Artigo 26: Os Estados-partes comprometem-se a adotar as providncias, tanto em mbito interno,
como mediante cooperao internacional, especialmente econmica e tcnica, a fim de conseguir
progressivamente a plena efetividade dos direitos que decorrem das normas econmicas, sociais e
468
191
A fim de fazer com que os Estados-membros viabilizem mecanismos internos

de defesa dos direitos econmicos, sociais e culturais, a CADH, em seu artigo 2,
estabelece que a adoo de previses legislativas seja meios importantes para a
sua proteo. Contudo, elas no bastam para assegurar o fiel cumprimento desses
direitos, os Estados devem tambm se comprometer a realizar polticas pblicas,
aes governamentais, voltadas para os direitos econmicos, sociais e culturais 470.
Com o Protocolo, a Carta da OEA passa a prever que o desenvolvimento dos
Estados que compem a OEA de responsabilidade de cada pas, devendo estes
estabelecer um processo contnuo de [...] criao de uma ordem econmica e social
justa que permita a plena realizao da pessoa humana e para isso contribua 471,
sendo ainda de responsabilidade solidria, a cooperao entre os Estados-membros
para a realizao deste desenvolvimento integral.
Ainda de acordo com a Carta da OEA, os Estados-membros devem viabilizar
o progresso integral que abrange os campos econmicos, sociais, educacionais,
culturais, cientficos e tecnolgicos, seja mediante cooperao bilateral, seja por
organismos multilaterais que, por sua vez, possuem o papel de integrar os pases
americanos em torno do desenvolvimento, atribuindo-se especial ateno aos pases
de menor desenvolvimento.
2.2.1.1 Tipologia das obrigaes
2.2.1.1.1 Dever de respeitar
As clusulas gerais esto basicamente contidas nos artigos 1 e 2 da CADH,

contendo assim os deveres ou obrigaes gerais dos Estados signatrios, os quais
devem servir como diretrizes para o cumprimento dos direitos previstos em tal
documento.
sobre educao, cincia e cultura, constantes da Carta da Organizao dos Estados Americanos,
reformada pelo Protocolo de Buenos Aires, na medida dos recursos disponveis, por via legislativa ou
por outros meios apropriados.
470
Artigo 2: Se o exerccio dos direitos e liberdades mencionados no artigo 1 ainda no estiver
garantido por disposies legislativas ou de outra natureza, os Estados-partes comprometem-se a
adotar, de acordo com as suas normas constitucionais e com as disposies desta Conveno, as
medidas legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar efetivos tais direitos e
liberdades.
471
Artigo 33 da Carta da OEA.
192
O artigo 1 da CADH contm claramente obrigaes de respeito e de

garantia:
Artigo 1 Obrigao de respeitar os direitos
(1)
Os Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar
os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno
exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem
discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio,
opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social,
posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio social.
(2)
Para os efeitos desta Conveno, pessoa todo ser humano.
Tal dispositivo foi pela primeira vez interpretado no comentado Caso

Velsquez Rodrguez vs. Honduras, sendo que tal entendimento mantido,
atualmente, tanto pela Corte quanto pela Comisso.
O caso Velsquez Rodrguez refere-se ao desaparecimento forado da vtima
em Honduras, que era estudante universitrio. Angel Manfredo Velsquez Rodrguez
foi detido de forma arbitrria pelas Foras Armadas de Honduras em 1981, em plena
vigncia da ditadura militar e submetido a torturas, vindo a falecer. Diante do caso, a
Corte passou a entender que a aplicao do artigo 1 (1) essencial para verificar
se houve ou no uma violao aos Direitos Humanos e, por conseguinte, CADH,
podendo tal responsabilidade ser atribuda o Estado denunciado pela ao ou
omisso de qualquer autoridade pblica, o que constitui um fato imputvel ao
Estado, nos termos previstos pela Conveno Americana472.
A obrigao de respeito aos direitos elencados na CADH deve orientar o
exerccio da funo pblica. Assim, os [...] direitos humanos [...] no podem ser
legitimamente desprezados pelo exerccio do poder pblico473. Em caso de rgo,
servidor pblico ou ente de carter pblico lesar os direitos consagrados na
Conveno Americana, se est diante de uma hiptese de violao obrigao de
respeito474, mesmo que sua ao ou omisso esteja ampara por regramento
existente no ordenamento jurdico ptrio, na medida em que se trata de um princpio
472
[...] menoscabo a los derechos humanos reconocidos en la Convencin que pueda ser
atribuido[...]. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos
Humanos, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de mrito, de 29 de julho de 1988,
pargrafo 164.
473
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos,
Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de mrito, de 29 de julho de 1988, pargrafo
165.
474
169.
193
de Direito Internacional, em que o Estado deve ser responsabilizado por atos dos
seus representantes e entes ao violarem normas internacionais vigentes 475.
Outrossim, havendo o cumprimento por agente ou servidor pblico do Estado de
normas que manifestamente sejam contrrias ao teor da Conveno Americana, h
responsabilidade internacional do Estado, bem assim se tal ato praticado constituir
crime internacional, h de se falar ainda em responsabilidade internacional dos
agentes e servidores do Estado476.
A prpria manuteno de legislao que se oponha ao regramento contido
Conveno, corresponde por si s uma violao, desde que afete, portanto, os
direitos e liberdade tutelados, segundo entendimento da Corte Interamericana de
Direitos Humanos na Opinio Consultiva n. 14, de 1994, que trata de uma consulta
feita pela CIDH acerca de norma do Estado do Peru, cujos efeitos jurdicos violariam
dispositivos da CADH477.
Para Tara Melish, a obrigao de respeito do Estado aplica-se tanto aos
direitos civis e polticos quanto aos direitos econmicos, sociais e culturais, quando
h, por exemplo, participao de um agente do Estado em desaparecimentos
forados, deteno arbitrria, atear fogo em moradias, perseguio ou demisso de
servidores ou empregados pblicos em funo da sua atividade sindical. Quando o
Estado atua para limitar ou suprimir a capacidade do indivduo em satisfazer suas
necessidades bsicas, como alimentao adequada, ateno bsica sade e
educao, est violando as obrigaes oriundas do artigo 1 da CADH478.
2.2.1.1.2 Dever de garantir
A responsabilidade internacional imputada ao Estado quando demonstrado

que este lesionou direitos consagrados na CADH. No entanto, tal responsabilidade
repercute em mbito interno por resultar em obrigaes de preveno, de
investigao e de sano. Ademais, violaes de Direitos Humanos, que
inicialmente no sejam imputveis diretamente ao ou omisso de um
475

170.
476
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos.
Opinio Consultiva n. 14, de 9 de dezembro de 1994, pargrafo 1.
477
478
MELISH, op. cit., p. 159-160.
194
representante do Estado, no exerccio de suas funes, como, por exemplo, sendo

realizada por um particular ou por aquele no seja possvel indicar sua identidade,
podem ensejar responsabilidade internacional do Estado, pela ausncia da devida
diligncia em prevenir, investigar e sancionar os culpados479, vez que se est diante
da segunda obrigao contida no artigo 1 que implica em preveno, em
investigao e reparao em caso de violao de Direitos Humanos, devendo o
Estado, assim, restabelecer, quando possvel, o direito violado.
Ao ser o ato ou a omisso praticado por um particular ou por sujeito
desconhecido, compete demonstrar a ausncia de [...] apoio ou a tolerncia do
poder pblico ou se este agiu de maneira que a transgresso tenha sido cumprida
na falta de toda preveno ou impunemente480, cumprindo, assim, identificar se as
leses sofridas pelas vtimas so resultado da inobservncia pelo Estado das
obrigaes decorrentes do artigo 1 (1) de respeitar e garantir.
No tocante preveno, a Corte sustenta que deve albergar vrias aes do
Estado, sejam jurdicas, polticas, administrativas e culturais para a proteo dos
Direitos Humanos e que, havendo violaes, estas devem ser tratadas como ilcitas,
resultando em sanes para seus responsveis e indenizaes para as vtimas. As
medidas de preveno no podem ser elencadas de forma taxativa, devendo o
Estado considerar que [...] a obrigao de prevenir de meio ou comportamento e
no demonstra seu no-cumprimento pelo mero fato de que um direito tenha sido
violado481.
As medidas adotadas pelo Estado devem ter por escopo extinguir concreta e
efetivamente o risco que o Estado contribui ou cria para violao de direitos. A
situao do risco em si [...] aumenta os deveres especiais de preveno e de
479

172.
480
[...] el apoyo o la tolerancia del poder pblico o si ste ha actuado de manera que la trasgresin
se haya cumplido en defecto de toda prevencin o impunemente. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez vs.
Honduras. Sentena de mrito, de 29 de julho de 1988, pargrafo 173.
481
[...] obligacin de prevenir es de medio o comportamiento y no se demuestra su incumplimiento
por el mero hecho de que un derecho haya sido violado. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez vs.
195
proteo sob responsabilidade do Estado [...], assim como a obrigao de investigar

com toda diligncia atos ou omisses de agentes estatais e particulares [...]482.
Tara Melish entende que a obrigao de preveno se desdobra nos
seguintes deveres: (1) regular, (2) monitorar, (3) realizar estudo de impactos e (4)
remover obstculos estruturais. Tal classificao demonstra-se relevante, diante dos
argumentos dos Estados, ao apresentar as medidas adotadas como forma de
prevenir uma responsabilizao internacional, tornando-se mais fcil identificar
quando o Estado pode ser considerado no diligente com relao sua obrigao
de prevenir violaes.
O dever de regular obriga o Estado a limitar ou regulamentar a atuao de
instituies pblicas ou privadas, de forma a no afetar o gozo dos direitos tutelados
pela Conveno Americana. Tal obrigao tambm est contida no artigo 2 que
estabelece a harmonia entre o tratado internacional em questo e o corpo normativo
do Estado signatrio. Assim, quando o Estado denunciado no fixar norma interna
ou mesmo quando tais normas no foram suficientemente adequadas para prevenir
violao CADH, configura-se em no observncia aos artigos 1 (1) e 2 do tratado
internacional em comento.
Uma preveno efetiva requer, alm de regulamentao adequada, inspeo
e monitoramento das atividades desenvolvidas, o dever de monitorar. Este vem j
sendo amplamente observado pelo Comit DESCs, em razo da interpretao feita
ao PIDESC, no Comentrio Geral n.1, de 1989, que monitorar a situao de respeito
a cada direito tutelado pelo regramento legal, no significa anlise de estatstica, e
sim exige especial ateno a grupos considerados vulnerabilizados, a partir de
diagnstico preciso para ento desenvolver e monitorar a implementao da poltica
pblica adequada483.
O terceiro dever da obrigao de prevenir violaes CADH refere-se a
realizar
estudos
de
impactos,
sendo
papel
do
Estado,
estmulo
ao
desenvolvimento de programas e de projetos, sejam pblicos e privados, a fim de

alcanar os efeitos almejados, principalmente quando foram destinados a grupos
482
[...] acenta los deberes especiales de prevencin y proteccin a cargo del Estado [...] as como la
obligacin de investigar con toda diligencia actos u omisiones de agentes estatales y de particulares
[...]. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos.
Caso Massacre de Pueblo Bello vs. Colmbia. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 31 de
janeiro de 2006, pargrafo 126.
483
Comentrio Geral n. 1, de 1989, pargrafo 3.
196
admitidos como vulnerabilizados, posteriormente a um diagnstico preciso dos seus

efeitos, como forma de prevenir violaes. Tal obrigao de preveno no foi
observada, por exemplo, no caso brasileiro que versa sobre a populao indgena
Yanomami, pois permitiu a construo de uma rodovia federal ao longo da reserva
indgena, tendo a Comisso Interamericana entendido que o Estado brasileiro no
agiu preventivamente, [...] por omisso em adotar oportuna e eficazmente medidas
para proteger os direitos humanos dos Yanomani484.
O quarto e ltimo dever que ainda faz parte da obrigao de preveno se
refere a remover obstculos estruturais, devendo o Estado impedir que as pessoas
deixem de ter acesso a bens e servios que so essenciais, mormente para os mais
necessitados, os quais enfrentam obstculos para a satisfao dos seus direitos.
Para tanto, a Comisso Interamericana entende que o Estado-parte deve adotar
reformas na sua estrutura poltico-econmica sempre que impedir o acesso
alimentao, sade e educao, fazendo uso de medidas legislativas se forem
necessrias485, na mesma esteira em que h previso expressa de tais obrigaes
nos Princpios de Limburgo, determinando que o Estado remova todas as barreiras
que identifiquem como causadoras do no gozo de direitos486.
Para a obrigao de investigar, a Corte determina que o Estado deve atuar
para que a violao no reste impune, no permitindo que particulares ou grupos de
pessoas ajam livremente sem qualquer punio por atos ilcitos praticados,
conduzindo, assim, uma investigao sria e no como uma simples formalidade
condenada de antemo a ser infrutfera. Deve, outrossim,
[...] ser assumida pelo Estado como um dever jurdico prprio e no como
uma simples gesto de interesses particulares, que dependa da iniciativa
processual da vtima ou de seus familiares ou da contribuio privada de
elementos probatrios, sem que a autoridade pblica procure efetivamente
487
a verdade .
484

Relatrio anual de 1984-1985. Caso n. 7615, Resoluo n. 12/85, pargrafo 11.
485
Relatrio anual de 1993, captulo 5.
486
A State party will be in violation of the Covenant, inter alia, if: [] it fails to remove promptly
obstacles which it is under a duty to remove to permit the immediate fulfilment of a right. Princpios de
Limburgo, pargrafo 72.
487
[...] ser asumida por el Estado como un deber jurdico propio y no como una simple gestin de
intereses particulares, que dependa de la iniciativa procesal de la vctima o de sus familiares o de la
aportacin privada de elementos probatorios, sin que la autoridad pblica busque efectivamente la
verdad. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos
Humanos, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de mrito, de 29 de julho de 1988,
pargrafo 177.
197
Tara Melish identifica que a despeito das obrigaes j explcitas, o artigo 1

tambm implicaria na obrigao de sano por parte do Estado, resultando em uma
expressa atuao do Estado em situaes que envolvam violaes de Direitos
Humanos para que no sejam toleradas pelo poder pblico488, com base nas
jurisprudncias da CorteIDH e Comisso, as quais, sempre ao se referir s violaes
contidas no artigo 1 (1), declaram que o Estado deve, alm de investigar,
sancionar489. Isto pode ser identificado nas Diretrizes de Maastricht que prev a
adoo por parte do Estado de medidas para impedir a impunidade para aqueles
que violem os direitos econmicos, sociais e culturais490. J a Declarao de Quito
faz meno expressa sano daqueles que no observem os direitos sociais por
atos de corrupo491.
Tal obrigao se difere do dever do Estado em reparar pelos danos causados
vtima ou seus familiares, ocorrendo violaes Conveno Americana. Para
CorteIDH, reparar implica [...] no restabelecimento, sendo possvel, do direito
violado e, sendo o caso, a reparao dos danos produzidos pela violao de direitos
humanos492.
A obrigao de reparar regida pelo artigo 63 (1) da CADH 493, o que vem a
fundamentar as Sentenas, emitidas pela CorteIDH, acerca das medidas de
488

[...] declarar que el Estado viol el artculo 1.1 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en lo relativo al deber de investigar, que el Estado debe realizar una investigacin real y
efectiva para determinar las personas responsables de las violaciones de los derechos humanos a
que se ha hecho referencia en esta Sentencia y, eventualmente, sancionarlas; y [].
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso
Villagrn Morales e outros vs. Guatemala. Sentena de mrito, de 19 de novembro de 1999,
pargrafo 8.
490
States should develop effective measures to preclude the possibility of impunity of any violation of
economic, social and cultural rights and to ensure that no person who may be responsible for
violations of such rights has immunity from liability for their actions. Diretrizes de Maastricht,
pargrafo 27.
491
As obrigaes dos Estados a respeito dos DESC compreendem: [...] Uma obrigao de
sancionar os delitos cometidos por servidores pblicos, assim como por pessoas fsicas e jurdicas
em casos de corrupo que violem e atentem contra os DESC. Declarao de Quito, pargrafo 28.
492
[...] el restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado y, en su caso, la reparacin de los
daos producidos por la violacin de los derechos humanos. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Godnez Cruz vs. Honduras.
Sentena mrito de 20 de janeiro de 1989, pargrafo175.
493
Artigo 63:
(1)
Quando decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos nesta Conveno, a
Corte determinar que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados.
Determinar tambm, se isso for procedente, que sejam reparadas as consequncias da medida ou
situao que haja configurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de indenizao justa
parte lesada.
489
198
reparao, que devem ser adotadas pelo Estado, declarando sua responsabilidade
internacional.
Tara Melish acrescenta mais uma obrigao que seria ainda tutelada pelo
artigo 1 da CADH, a qual seria o dever de garantir o contedo mnimo dos direitos
previstos na presente Conveno, seguindo a orientao do Comit DESCs, que
visa fixar as obrigaes mnimas contidas em cada direito, o que j foi citado pela
Comisso Interamericana no seu Relatrio Anual de 1993, ao se referir obrigao
dos Estados-parte de garantir a observncia aos direitos econmicos, sociais e
culturais494.
A obrigao de garantia contida no artigo 1 est relacionada ao livre e pleno
exerccio dos direitos previstos na Conveno Americana. Assim,
[...] esta obrigao implica o dever dos Estados-parte de organizar todo o
aparelho governamental e, em geral, todas as estruturas atravs das quais
se manifesta o exerccio do poder pblico, de maneira tal que sejam
capazes de assegurar juridicamente o livre e pleno exerccio dos direitos
495
humanos .
Para Scott Davidson, as obrigaes de garantir, previstas na Conveno, so

as mais difceis em precisar sua natureza, pois, em que pese ensejarem
indubitavelmente obrigaes do Estado em constituir institucionalmente meios para
que os direitos reconhecidos possam ser exigidos pelos indivduos, questiona-se a
interferncia na relao vertical que se impe aos Estados-parte para com a
Conveno e os indivduos496.
Diante de tal aspecto, a Corte se pronunciou no sentido de que as obrigaes
contidas na Conveno implicam para o Estado signatrio em organizar seu aparato
governamental em termos gerais, atingindo, assim toda a sua estrutura, de modo a
possibilitar ainda uma garantia legal e judicial para o exerccio e gozo dos direitos
tutelados pela CADH497. Na esteira, Scott Davidson entende que as obrigaes no
se referem to somente organizao formal do sistema de justia, mas
494

495
166.
496
DAVIDSON, op. cit., p. 38.
497
Caso Godnez Cruz vs. Honduras. Sentena de mrito de 20 de janeiro de 1989, pargrafo 175.
199
principalmente ao seu funcionamento, o que envolve o cumprimento das obrigaes

de preveno e de investigao j comentadas498.
Tanto as obrigaes de respeito quanto as obrigaes de garantir exigem
medidas por parte do Estado. O artigo 1 da CADH e seus pargrafos no fazem
qualquer distino dos direitos tutelados pelo seu texto entre aqueles que exigiram
aes positivas ou negativas por parte do Estado, tratando de forma abrangente,
como caracteriza as clusulas gerais de um tratado internacional, devendo serem
aplicadas a todos os demais dispositivos.
A parte final do artigo 1 explicita a obrigao do Estado em respeitar e
garantir os Direitos Humanos, independente [...] de raa, cor, sexo, idioma, religio,
opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio
econmica, nascimento ou qualquer outra condio social. Ademais, como tal
previso compe as clusulas gerais da CADH, deve ser aplicada ao interior teor de tal
instrumento. Contudo, h quem defenda que a previso do artigo 24499 referente ao
direito de igualdade de tratamento perante a lei seria uma redundncia ao disposto no
artigo 1 (1), no entanto tal previso elucida a igualdade de tratamento da lei para o
gozo no s dos direitos civis e polticos, mas como tambm econmicos, sociais e
culturais500.
O pargrafo 2, do artigo 1 da CADH, estabelece ratione personae para todas
as pessoas, no podendo em uma primeira anlise, a Conveno Americana ser
aplicvel s pessoas jurdicas. Entretanto, Thomas Buergenthal considera que em
determinadas situaes, o Estado-parte pode violar Direitos Humanos ao agir contra
pessoas jurdicas, como sindicatos, rgos de classe, por exemplo, entendendo que
tais poderiam ser legitimados para litigar perante o Sistema Interamericano, desde que
representando indivduos e no propriamente os interesses da entidade501. Ademais,
considerando ratione loci, o tratado internacional apreo aplica-se a qualquer pessoa,
onde ela estiver, independentemente da sua nacionalidade, desde que o local onde ela
esteja seja de jurisdio da Conveno e no do Estado denunciado, nos termos do
498
DAVIDSON, op. cit., p. 38.

Artigo 24: Igualdade perante a lei: todas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte, tm
direito, sem discriminao, a igual proteo da lei.
500
HARRIS, David J. Regional protection of human rights. In: ______; LIVINGSTONE, Stephen. The
inter-american system of human rights. New York: Oxford University Press, 1998. p. 1-30 [p.15].
501
BUERGENTHAL, Thomas; SHELTON, Dinah. Protecting human rights in the Americas: case
and materials. 4. ed. rev. Strasbourg: International Institute of Human Rights, 1995. p. 441.
499
200
seu artigo 1 (1); assim o Estado-parte pode ser denunciado perante os rgos do
Sistema Interamericano.
Cumpre esclarecer que o artigo 1 (1) da CADH apresenta obrigaes ao
Estado diante do cumprimento de cada direito tutelado pela Conveno Americana.
Assim, toda vez que uma violao for fundamentada em um dispositivo que protege
um direito, necessariamente haver tambm leso ao artigo 1 (1), em razo das
obrigaes contidas j analisadas502.
No que diz respeito ao artigo 2 da CADH, a Corte entende que, caso as
obrigaes previstas no artigo 1 referentes ao exerccio dos direitos e liberdades
ainda no tiverem sido satisfeitas integralmente pelos Estados signatrios, estes
devero adotar as medidas legislativas e de outra natureza que sejam necessrias
para garantir o disposto na Conveno Americana503.
O artigo 2 foi elaborado por um Grupo de Trabalho que foi constitudo na
Comisso da Conferncia Especialidade que analisou o projeto da ento Conveno
Interamericana. Assim, este no constava no texto original, pois foi sugerido para ser
o segundo pargrafo do artigo 1 e no um dispositivo especfico. No entanto,
durantes as atividades da Comisso se entendeu tornar tal dispositivo um artigo,
cujo ttulo seria efeitos legais.
Tal previso parecia ser excessiva, diante dos princpios do Direito
Internacional Pblico que obrigam todo o Estado signatrio de um tratado
internacional, assumir as medidas necessrias para o fiel cumprimento do seu teor,
no restando, assim, em um primeiro momento, ser importante a incluso de tal
norma. No entanto, as atas, que demonstram as discusses quando da elaborao
do texto da Conveno Americana, apresentam a preocupao dos Estados e a
necessidade de incluso de tal dispositivo. A Delegao do Chile, por exemplo,
defendia que o esclarecimento do presente artigo no poderia ser considerado uma
redundncia devido obscuridade em artigos semelhantes de outros instrumentos
internacionais, da a Conveno ter de clarificar tais obrigaes.
A Delegao dos Estados Unidos, apesar de concordar com a sugesto do
Chile, preferia que o texto fosse escrito no sentido de esclarecer que cada Estado502

Caso Godnez Cruz vs. Honduras. Sentena de mrito, em 20 de janeiro de 1989, pargrafo 171.
503
168.
201
parte deveria implementar a Conveno, conforme sua convenincia, quer

modificando sua legislao para a devida adequao, quer incorporando o disposto
na CADH, como se fosse parte do seu ordenamento jurdico. Com tal proposio, a
Delegao norteamericana sugeriu que o artigo servisse para esclarecer que a
Conveno Americana no seria imediatamente aplicvel. Logo, o dispositivo em
comento, acabou por fomentar as discusses acerca da aplicabilidade imediata dos
direitos previstos na CADH, assim como se so considerados justiciveis504.
Considera-se que havendo violao ao dispositivo que tutele o direito previsto
na Conveno Americana, h significativa presuno de que tambm se viola o
artigo 2 da CADH. No entanto, tal entendimento no era aplicado de forma corrente
pela Corte Interamericana, at ento, como forma de prevenir novas violaes aos
Direitos Humanos. Canado Trindade fez a relao entre os artigos 1 e 2,
entendendo que os deveres de respeito e de garantia esto interligados com os
deveres de adequar o ordenamento jurdico interno s normas de Direito
Internacional dos Direitos Humanos. Assim, em caso de violao ao artigo 1 (1)
haver uma forte presuno de violao ao artigo 2, diante da insuficincia ou
lacuna no corpo normativo domstico para regulamentar as condies para o
exerccio dos direitos tutelados505.
A violao ao artigo 2 no necessariamente ocorrer como pressuposto
violao ao artigo 1 (1), caso um Estado tenha sua legislao compatvel com o
disposto na Conveno Americana ou mesmo observe as obrigaes de respeito e
de garantia, conduzindo uma investigao, aplicando a punio correspondente e
garantindo uma justa reparao. Contudo, a identificao de outras medidas no
cumpridas pelo Estado para a satisfao integral dos direitos protegidos pela CADH,
como polticas pblicas, por exemplo, so essenciais para determinar as reparaes
deferidas pela CorteIDH, por fora do artigo 63 (1) da CADH506.
Conforme foi analisado na primeira parte desta pesquisa, a previso no texto
de um tratado internacional de que [...] os Estados-Partes comprometem-se a adotar
504

Caso Caballero Delgado e Santana vs. Colmbia. Sentena de reparaes e custas. Voto dissidente
do Juiz Canado Trindade, pargrafo 9.
506
Artigo 63 (1): Quando decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos nesta
Conveno, a Corte determinar que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade
violados. Determinar tambm, se isso for procedente, que sejam reparadas as consequncias da
medida ou situao que haja configurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de
indenizao justa parte lesada.
505
202
[...] as medidas legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar
efetivos tais direitos e liberdades no implica que o Estado deixe o comeo para
depois.
Para Canado Trindade, o artigo 2 visa harmonizar as obrigaes contidas no
instrumento internacional em comento com o ordenamento jurdico do Estado
signatrio, no devendo ser interpretado como um dispositivo que nega a aplicao
imediata dos direitos previstos na CADH, mas, ao revs, como uma nica obrigao
geral do Estado-parte em adequar seu corpo legislativo ao contedo da Conveno
Americana, incorporando suas previses e implementando medidas necessrias para
a garantia integral dos direitos consagrados no texto internacional507.
Segundo entendimento da Corte Interamericana, tanto artigo 1 quanto artigo 2
visam fixar o compromisso do Estado de respeitar os direitos e liberdades consagrados
na Conveno Americana, garantir seu livre e pleno exerccio e adotar as medidas
legislativas e outras que forem necessrias508.
2.2.1.1.3 Dever de resultado e de meio
O artigo 26 da CADH correspondia originalmente ao artigo 25 do projeto

ento denominado de Conveno Interamericana, contendo dois extensos
pargrafos:
1.
Os Estados-parte da presente Conveno reconhecem a necessidade
de dedicar seus mximos esforos para que em seu direito interno sejam
adotados e, em sendo o caso, garantidos os demais direitos consignados na
Declarao Americana dos Direitos e dos Deveres do Homem e que no
tiverem sido includos nos artigos precedentes.
2.
Os Estados-parte manifestam, ademais, seu propsito de consagrar e,
em sendo o caso, de manter e de aperfeioar, dentro de suas legislaes
internas, as previses que sejam mais adequadas para: o incremento
substancial e autosustentvel do produto nacional per capita; distribuio
equitativa do ingresso nacional; sistemas impositivos, adequados e equitativos;
modernizao da vida rural e reformas conduzam regimes equitativos e
eficazes de terras, maior produtividade agrcola, expanso do uso da terra,
diversificao da produo e melhores sistemas para a industrializao e
comercializao de produtos agrcolas; e fortalecimento e ampliao dos
meios para alcanar estes fins; industrializao acelerada e diversificada,
especialmente de bens de capital e intermedirios; estabilidade do nvel dos
507
508
203
preos internos em harmonia com o desenvolvimento econmico sustentvel e

com o alcance da justia social; salrios justos, oportunidades de emprego e
condies de trabalho aceitveis para todos, oportunidades no campo da
educao; defesa do potencial humano mediante a extenso e aplicao dos
modernos conhecimento da cincia mdica; nutrio adequada,
particularmente por meio da acelerao dos esforos nacionais para
incrementar a produo e disponibilidade de alimentos; moradia adequada
para todos os setores da populao; condies urbanas em que seja possvel
uma vida saudvel, produtiva e digna; promoo da iniciativa e inverso
privadas em harmonia com a ao do setor pblico e expanso e
509
diversificao das exportaes .
Artigo 26 Os Estados-parte informaro periodicamente Comisso de
Direitos Humanos sobre as medidas que foram adotadas para os fins
assinalados no artigo anterior. A Comisso formular as recomendaes
que sejam adequadas e, quando exista uma aceitao generalizada das
referidas medidas, promover a celebrao de uma Conveno Especial ou
de Protocolo complementares presente Conveno a fim de incorpor-los
aos regime da mesma, ou ao que se entenda pertinente.
O artigo 25 do projeto da Conveno faz meno expressa aos direitos

reconhecidos na Declarao Americana, diferentemente da atual redao que se
refere Carta da OEA.
Durante o processo de consulta - que foi conduzido pela OEA, antes da
realizao da Conferncia Especializada, em 1969, alm dos comentrios sobre
conceitos amplos e vagos trazidos pelo texto, sobre a existncia da pena de morte e
tratamento igualitrios para filhos fora do casamento -, o dispositivo que foi mais
objeto de consideraes pelos Estados-parte foi o referente ao contedo do artigo
25 e seus pargrafos.
O Estado do Uruguai entendeu que embora as discusses da Conferncia de
Buenos Aires propusessem as medidas apresentadas pelo texto, essas no
deveriam ser includas no corpo da Conveno, por no serem politicamente
convenientes510. Nessa esteira, os Estados da Argentina, do Mxico e do Chile
entendiam que a alterao da Carta da OEA era o suficiente para estabelecer a
proteo dos DESCs e que a enumerao prevista no artigo 25 (2) era
desnecessria, sendo que a delegao do Chile sugeriu, ao final, [...] uma
Conveno nica, seguindo a tcnica das Naes Unidas e do Conselho do Europa
509

sobre Derechos Humanos Actas y documentos. San Jose de Costa Rica, OEA/Ser.k/XVI/1.2, 1969,
p. 23.
510
p. 72.
204
em enumerar os direitos econmicos, sociais e culturais, estabelecendo, ademais,

detalhadamente os meios para sua promoo e controle511.
Para o Estado Mxico, da leitura do artigo 25 e seus pargrafos, entende-se
proteo de direito coletivo e no propriamente individual, sendo impossvel, at
mesmo, configurar a responsabilidade internacional do Estado em caso de violao,
na medida em que [...] resulta difcil em um dado momento estabelecer com
preciso quais seriam as pessoas que resultariam diretamente afetadas em caso de
que tenham sido violados os direitos contidos no referido artigo 25512.
A Repblica Dominicana preferiu opinar pela manuteno dos DESCs, mas
no captulo IV, que tratava da ampliao dos direitos protegidos, dando tratamento
diferenciado por tal grupo de direitos e sugerindo uma nova redao quela proposta
511

p. 42, 47.
512
p. 101.
205
pelo projeto513. J a Guatemala sugeriu a criao de um captulo para os direitos

civis e polticos e outros para os direitos sociais, o que seria acatado mais tarde514.
Para o Brasil, deve-se fazer uma clara diferenciao entre os direitos civis e
polticos e os chamados direitos sociais, sendo que os primeiros possuem uma
eficaz proteo interna e internacional em caso de violao, enquanto que o
segundo grupo de direitos deve ser observado em grau e forma diferenciados,
mesmo que os [...] governos desejem reconhecer todos, sua vigncia depende
substancialmente da disponibilidade de recursos materiais que permitam sua
implementao515. No que tange redao proposta, o pargrafo 1 do artigo 25
estaria contemplado no artigo 70 do projeto da Conveno que trata da possibilidade
de incorporao de novos direitos, sendo sua redao muito vaga para tutela efetiva
de tais direitos e o segundo pargrafo j estaria tutelado pelas recentes reformas
Carta da OEA516.
513

p. 69. A emenda do artigo 25 prope alterao de nome para direitos econmicos e sociais: os
Estados-parte reafirmam o acordo estabelecido nas emendas Carta da OEA assinadas em 1967 de
dedicar todo esforo para alcanar os seguintes objetivos bsicos a fim de acelerar o seu
desenvolvimento econmico e social, de acordo com seus prprios mtodos e procedimento no
marco dos princpios democrticos e das instituies do sistema interamericano:
(a) o incremento substancial e autosustentvel do produto nacional por habitante;
(b) distribuio equitativa do ingresso nacional;
(c) sistemas impositivos, adequados e equitativos;
(d) modernizao da vida rural e reformas que conduzam regimes equitativos e eficazes de terras,
maior produtividade agrcola, expanso do uso da terra, diversificao da produo e melhores
sistemas para a industrializao e comercializao de produtos agrcolas; e fortalecimento e
ampliao dos meios para alcanar estes fins;
(e) industrializao acelerada e diversificada, especialmente de bens de capital e intermedirios;
(f) estabilidade do nvel dos preos internos em harmonia com o desenvolvimento econmico
sustentvel e com o alcance da justia social;
(g) salrios justos, oportunidades de emprego e condies de trabalho aceitveis para todos;
(h) erradicao rpida do analfabetismo e ampliao, para todos das oportunidades no campo da
educao;
(i) proteo da capacidade potencial human mediante a extenso e aplicao da cincia mdica
moderna
(j) alimentao apropriada, especialmente acelerando os esforos nacionais para aumentar a produo
e disponibilidade de alimentos;
(k) moradia adequada para todos os setores da populao;
(l) condies urbanas que ofeream a oportunidade para uma vida saudvel, produtiva e plena;
(m) promoo da iniciativa e inverso privadas de acordo com a ao do setor pblico
(n) Ampliao e diversificao das exportaes.
514
p. 107.
515
p. 125.
516
Nesta oportunidade, o Estado brasileiro apresentou a seguinte emenda substitutiva para o artigo
25:
206
Os trabalhos realizados pelas Comisses da Conferncia Especializada,

aquela encarregada de analisar os artigos 25 e 26 do projeto da Conveno,
basearam a discusso nas emendas apresentadas pelos Estados Unidos, Brasil e
Colmbia. Para a delegao colombiana haveria total possibilidade de aprovar, no
texto da Conveno ou mesmo em um Protocolo apartado, os direitos econmicos,
sociais e culturais de igual forma como fez a Europa dentro da sua Carta Social 517.
J os Estados Unidos, seguindo o que outros representantes de Estados j haviam
identificado, o pargrafo 1 apontado pelo projeto poderia ser absorvido pelo artigo
70 do mesmo texto. Diante das discusses que se seguiam, deliberou-se constituir
um Grupo de Trabalho518 que sugeriu nova redao aos artigos em debate519:
Artigo 25. Os Estados-parte se comprometem a adotar medidas, tanto em
nvel interno como mediante cooperao internacional, especialmente
econmica e tcnica, de acordo com os recursos disponveis, para alcanar
progressivamente a plena efetividade, por todos os meios apropriados e em
particular por vias legislativas, dos direitos que derivam das normas
econmicas, sociais e sobre educao, cincia e cultura, contidas na Carta da
Organizao dos Estados Americanos, reformada pelo Protocolo de Buenos
Aires.
Artigo 26. Os Estados-parte devem remeter Comisso Interamericana de
Direitos Humanos cpia dos relatrios e estudos que em suas respectivas
reas submetem anualmente s Comisses Executivas do Conselho
Interamericano Econmico e Social e do Conselho Interamericano para
Educao, Cincia e Cultura, a fim de que aquela verifique se esto
cumprimento as obrigaes antes determinadas, que so o amparo
520
indispensvel para o exerccio dos direitos consagrados nesta Conveno .
A Comisso aprovou emenda ao projeto da Conveno, tratando de criar um

captulo especfico para a proteo dos DESCs, que se iniciava no artigo 26,
(1) Os Estados-parte nesta Conveno se comprometem a incorporar progressivamente em seu
direito interno:
a) Os direitos contemplados na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem que no
tenham sido includos entre os direitos definidos nos artigos precedentes
b) Os direitos e benefcio contemplados nas normas econmicas, sociais e sobre educao, cincia
e cultura estabelecidas nos artigos 31, 43 e 47 da Carta da organizao dos Estados Americanos,
reformadas pelo Protocolo de Buenos Aires.
(2) A lei poder excluir os servios pblicos e as atividades essenciais do direito de greve.
517
p. 267.
518
Grupo de Trabalho composto por Argentina, Brasil, Chile, Colmbia, Estados Unidos, Guatemala e
Equador.
519
p. 268.
520
p. 276.
207
separando-o do captulo 2, dedicado to somente aos chamados direitos civis e

polticos. Optou-se, naquele momento, no enumerar os direitos sociais de forma to
detalhada quanta prevista no projeto, preferindo fazer remisso ao contedo do
Protocolo Carta da OEA, j debatido e aprovado por seus Estados-membros, e
consagrar, ao final, a adoo de medidas para a progressiva efetividade dos direitos
econmicos, sociais e culturais, claramente em uma referncia ao Pacto
Internacional da ONU, recm aprovado.
O artigo 26 do projeto, referente ao controle do cumprimento das obrigaes
previstas, renumerado como artigo 27 e, em um primeiro momento, mantido
dentro do texto do projeto da Conveno.
Como se pode observar da leitura do atual texto da Conveno Americana, o
captulo 3 passou ainda por algumas reformas durante a plenria da Conferncia
Especializada. O atual artigo 26 da CADH manteve a no enumerao dos direitos
tutelados, fazendo-se to somente referncia ao que est previsto na Carta da OEA
e to pouco se refere aos direitos econmicos, sociais e culturais de maneira
explcita, mas trata do que designa de normas econmicas, sociais e sobre
educao, cincia e cultura, como havia sugerido o governo brasileiro, ainda no
perodo de consulta aos Estados-membros:
Artigo 26. Desenvolvimento progressivo
Os Estados-parte comprometem-se a adotar providncias, tanto no mbito
interno como mediante cooperao internacional, especialmente econmica e
tcnica, a fim de conseguir progressivamente a plena efetividade dos direitos
que decorrem das normas econmicas, sociais e sobre educao, cincia e
cultura, constantes da Carta da Organizao dos Estados Americanos,
reformada pelo Protocolo de Buenos Aires, na medida dos recursos
disponveis, por via legislativa ou por outros meios apropriados.
Diante da remisso da CADH Carta da OEA, atendendo-se uma observao

feita por quase a totalidade dos Estados-membros, levanta-se novamente a
discusso se os DESCs elencados na referida Carta e na Declarao Americana
poderiam ser considerados instrumentos normativos internacionais vinculantes521.
Muito embora o artigo 26 da CADH trate de forma especfica dos direitos
econmicos, sociais e culturais, h quem sustente ainda que o princpio da
progressividade ali elencado tambm se aplicaria aos direitos civis e polticos,
contidos na Conveno Americana. O ex-juiz da Corte Interamericana de Direitos
521
208
Humanos, em voto apartado na Opinio Consultiva n. 4 de 1984, declarou que [...]

os princpios do desenvolvimento progressivo contidos no artigo 26 da Conveno
[...] devem [...] entender-se aplicveis a qualquer dos direitos civis e polticos
consagrados na Conveno Americana522. Da mesma forma que o Comit DESCs
j se pronunciou, como j demonstrado, de que o princpio da progressividade se
aplica a qualquer dos direitos previstos dentro do rol dos denominados Direitos
Humanos.
Durante algum tempo, vigorou a concepo de que os dispositivos dos artigos
1 e 2 da CADH somente se aplicariam ao captulo 2, o qual est relacionado aos
direitos civis e polticos, enquanto que a obrigao especial contida no artigo 26 da
CADH, somente estaria relacionada ao teor de tal dispositivo, previsto em um
captulo especfico, que corresponde ao regramento dos direitos econmicos, sociais
e culturais na Conveno Americana.
Face aos princpios da indivisibilidade dos Direitos Humanos que vigora com
a concepo contempornea destes, Tara Melish afirma que a proteo prevista nas
obrigaes gerais dos artigos 1 e 2 da CADH so aplicveis aos DESCs do
captulo 3 da Conveno, da mesma forma que as obrigaes impostas pelas
regras gerais do artigo 26 podem ser aplicadas aos demais direitos previstos na
CADH em outros captulos523.
Nesse sentido, como j exposto, a obrigao de respeitar, por exemplo,
resulta em uma proibio para que as autoridades pblicas adotem medidas que
diretamente gerem a reduo dos gozos dos direitos sociais. Portanto, o artigo 1 (1)
da CADH pode ser interpretado como uma proibio ao retrocesso dos DESCs.
Ademais, a obrigao de garantir e de adotar as medidas necessrias deve significar
o comeo em torno da realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais524.
Ao estabelecer uma relao entre os artigos 2 e 26 da CADH, o Juiz Piza
Escalante identifica uma semelhana entre os dois dispositivos, na medida em que
preveem expressamente que aos Estados-parte compete adotar providncias ou
medidas legislativas ou de outra natureza. A diferena entre os dois artigos em
comento estaria em que as medidas previstas no artigo 2 visam tornar efetivos os
direitos previstos na CADH, enquanto as providncias a que se refere o artigo 26
522

Opinio Consultiva n. 4, de 9 de janeiro de 1984, pargrafo 6.
523
MELISH, op. cit., p. 191.
524
Id.; Ibid., p. 190.
209
determinam uma satisfao progressiva para efetividade dos direitos. Tal distino
resultaria na compreenso de que alguns direitos no poderiam ser exigidos
imediatamente, atravs de uma ao concreta de restituio, ou ainda dotando-os
de efeito legal interno, mediante uma previso legislativa ou de outra natureza525.
Seguindo a anlise do ex-juiz da Corte, h direitos em que se pode exigir o
seu cumprimento de forma direta e outros, de maneira indireta, na esteira daquilo
que havia sido reconhecido pelo Comit DESCs, apresentado no captulo 1 da
presente pesquisa. Pode-se exemplificar com o direito moradia e os decorrentes
como proteo contra despejos forados e ilegais, o qual deve ser garantido por si
mesmo e diretamente, obedece ao disposto no artigo 2 da CADH.
Contudo, o direito de toda pessoa ter um lar, ao revs, no poderia ser
diretamente exigido ao Estado, com uma ao judicial, arguindo descumprimento do
que determina um tratado internacional de Direitos Humanos, por exemplo, uma vez
que tal obrigao progressiva, restando ao Estado signatrio, o dever de adotar as
providncias necessrias, para garantir a todo indivduo uma moradia adequada,
fazendo uso de todo recurso disponvel. Em no havendo a possibilidade de ser
exigir diretamente o cumprimento do disposto no tratado internacional, se est diante
da sua realizao progressiva526.
Pela interpretao feita pelo Comit DESCs sobre o artigo 2 do PIDESC, j
analisado, observa-se que a realizao progressiva de alguns direitos visa fazer com
que estes sejam efetivos em um determinado perodo de tempo, assegurando-se,
entretanto, as diferenas de cada pas em garantir o efetivo gozo de tais direitos.
Contudo, a progressiva efetividade dos direitos sociais constitui em uma obrigao
internacional para o Estado-parte, devendo este adotar as medidas necessrias e
assegurar o seu no retrocesso, como j debatido.
Nesse contexto, havendo uma semelhana entre o artigo 2 do PIDESC e do
26 da CADH por ambos tratarem da progressiva efetividade dos denominados
direitos sociais, pode se admitir que o ltimo dispositivo tambm deve ser entendido
como obrigaes a serem garantidas em certo perodo de tempo, determinando,
assim, que o Estado adote aes com esta finalidade, definindo a melhor forma de
garantir o gozo integral de tais direitos para os indivduos de acordo com a sua
525

526
Opinio Consultiva n. 4 de 9 de janeiro de 1984, pargrafo 6.
210
conjuntura econmica, social, cultural e poltica, estabelecendo quais as medidas

que devem ser iniciadas imediatamente nessa perspectiva para evitar o
retrocesso527.
Como bem identificou a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, o
artigo 26 da CADH no elenca quais seriam as medidas que deveriam ser iniciadas
imediatamente e tampouco quais a serem adotadas paulatinamente pelo Estado,
com o propsito de garantir integralmente os DESCs, estabelecendo to somente
que tal obrigao compete ao Estado. No entanto, para a CIDH, o Estado deve
conceber essas medidas progressivas como constantes e consistentes e como
oriundas de obrigaes jurdicas previstas em um tratado internacional528.
Tara Melish prope quais as obrigaes imediatas que devem ser adotadas
pelos Estados, diante do que determina o artigo 26 da CADH, com base no
entendimento do Comit DESCs acerca do artigo 2 do PIDESC, pela semelhana
entre os dois regramentos, identificando trs aes que devem ser conduzidas pelo
Estado-parte: (1) plano para alcanar a progressiva proteo dos direitos previstos;
(2) execuo do referido plano com boa f; (3) no adotar medidas regressivas. Por
tais medidas, fica comprovado que o Estado denunciado deixou de observar
injustificadamente qualquer uma delas, no tutelando devidamente direito previsto
na Conveno Americana, havendo comprovao de violao de direito garantido
direta ou indiretamente pela CADH que poder ser arguida em sua responsabilidade
internacional.
No tocante ao plano que deve ser estabelecido pelo Estado signatrio,
importante que se identifiquem quais so as medidas que podem ser implantadas
imediatamente e quelas que exigiro mais tempo para garantir o efetivo gozo dos
direitos sociais. De acordo com o Comit DESCs, o plano de ao deve conter [...]
polticas claramente formuladas e cuidadosamente adaptadas a situao e ao
estabelecimento de prioridades entre elas que refletem os direitos protegidos 529.
527
Cf. MELISH, op. cit., p. 194.

[...] En tal sentido, la CIDH reitera que: si bien el artculo 26 no enumera medidas especficas de
ejecucin, dejando que el Estado determine las medidas administrativas, sociales, legislativas o de
otro tipo que resulten ms apropiadas, expresa la obligacin jurdica por parte del Estado de encarar
dicho proceso de determinacin y de adoptar medidas progresivas en ese campo. El principio del
desarrollo progresivo establece que tales medidas se adopten de manera que constante y
consistentemente promuevan la plena efectividad de esos derechos. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS. Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio sobre a
situao dos Direitos Humanos no Peru, 2000, captulo VI, pargrafo 6.
529
La vigilancia tiene por objeto proporcionar una visin general y detallada de la situacin existente,
y esta visin resulta importante sobre todo porque proporciona una base para elaborar polticas
528
211
Pretende-se com a elaborao do referido plano, fazer com que o Estado

identifique programas, projetos e aes e outras medidas administrativas,
legislativas e econmicas - mesmo diante da ausncia de recursos financeiros -,
fixando estratgias para a execuo e alcance os resultados planejados. Outrossim,
o aludido plano pode, em conformidade com o Comit DESCs, ser construdo para
cada um dos direitos530.
Para a Declarao de Quito, a progressividade alcanada por meio de um
plano requer que [...] os Estados fixem de maneira imediata estratgias e metas
para alcanar a plena vigncia dos DESC, com um sistema de verificao de
indicadores que permitam uma superviso desde os setores sociais531.
Em sendo a elaborao do plano de aes, que deve ser conduzido pelo
Estado-parte, uma obrigao imediata, Tara Melish defende uma leitura do artigo 26
da CADH combinado com o artigo 2 do mesmo texto por ambos tratarem de
obrigaes que exigem medidas a serem estabelecidas pelo Estado. Se houver um
plano detalhado, este deve ser executado com diligncia e boa f no entendimento
de Tara Melish, correspondendo ao [...] incio imediato em adotar as medidas em
direo realizao integral dos direitos [...]532, devendo, assim, comear tal
processo com a maior brevidade possvel.
Para a Declarao de Quito, o Estado deve motivar a demora na execuo do
plano533. Nesse sentido, quando um Estado demora de forma injustificada a dar
cumprimento ao que determina o seu plano, para alcanar de forma progressiva a
satisfao dos direitos econmicos, sociais e culturais, o Estado estaria violando o
que dispe o artigo 26 da CADH no que refere a adotar providncias.
A Comisso Interamericana, ao analisar a garantia do direito propriedade
privada (artigo 21 da CADH) em Salvador, como forma de desmobilizar as guerrilhas
com um programa de transferncia de terra, entendeu que a obrigao contida no
claramenteformuladas y cuidadosamente adaptadas a la situacin, entre ellas el establecimiento de
prioridades quereflejen las disposiciones del Pacto. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS.
Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Comentrio Geral n. 1, pargrafo 4.
530
[...] elaborar y adoptar... un plan detallado de accin para la aplicacin progresiva de cada uno
de los derechos [...]. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmicos,
531
Declarao de Quito, pargrafo 29, D, (2).
532
[...] to begin immediately to take steps towards full realization of the rights contained in the
Covenant. Princpios de Limburgo, pargrafo 16.
533
[...] Tais medidas devem consistir em atos concretos, deliberados e orientados o mais claramente
possvel para a satisfao da totalidade dos direitos. Em todo caso corresponder ao Estado justificar
sua inatividade, demora ou desvio no cumprimento de tais objetivos [...]. Declarao de Quito,
pargrafo 29, A.
212
artigo 26 da CADH foi violada, podendo o referido Estado ter sido responsabilizado
internacionalmente, caso fosse denunciado pelo sistema de peties do SIDH, por
no ter elaborado um plano sobre tal matria e tampouco t-lo executado de boa f
e de maneira oportuna534.
Assim como o Estado tem a obrigao de elaborar um plano e execut-lo de
boa f, deve ainda adotar medidas que impeam o retrocesso do gozo dos DESCs.
Logo, quando um Estado deixar de executar tais aes e tal omisso resultar em
violaes de direitos sociais aos indivduos, pode-se tambm configurar sua
responsabilidade internacional, por no observncia ao disposto nos artigos 1 (1) e
26 da CADH535.
A Comisso Interamericana ao analisar a situao de Direitos Humanos no
Peru, identificou que, a proteo constitucional, que antes era garantida para os
direitos sociais, havia sido retirada em parte, quando da aprovao da nova
Constituio no pas em 1993, correspondendo, assim, a uma situao de
retrocesso para a proteo dos DESCs536.
Com relao proibio de retrocesso, Tara Melish defende qualquer medida
que resulte no retrocesso da garantia e gozo dos direitos sociais deve, por exemplo,
ser estabelecida previamente por lei, expondo as razes de interesse geral para a
satisfao do bem comum dentro de uma sociedade democrtica, em consonncia
com que dispe o artigo 30 da CADH. Logo, ao Estado que adote tal medida
534
En lo que al derecho a la propiedad se refiere, debe mencionarse que la garanta de los derechos
humanos incluye la de "lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de
las normas econmicas, sociales". En este sentido, el programa de transferencia de tierras a los
desmobilizados en el marco de la reinsercin de excombatientes de la Fuerza Armada y del FMLN
constituye un elemento fundamental en la implementacin efectiva de las obligaciones emanadas del
artculo 2 (el deber de adoptar disposiciones de derecho interno) y el artculo 26 de la Convencin
Americana, en el marco de la consolidacin del proceso de paz. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 1994, captulo
VI.
535
MELISH, op. cit., p. 200.
536
Al respecto, la CIDH estima importante resaltar que la Constitucin peruana de 1993 elimin
algunas disposiciones importantes sobre derechos econmicos y sociales que existan en la
Constitucin de 1979, tales como el derecho a alcanzar un nivel de vida que permita a la persona
asegurar su bienestar y el de su familia (artculo 2.15), el derecho a la alimentacin (artculo 18) y
diversos aspectos relacionados con el derecho al trabajo.
De acuerdo con lo anterior, y an cuando como se ver infra, indicadores generales sobre desarrollo
sealan que en trminos generales Per ha ido progresando en materia de derechos econmicos,
sociales y culturales, la Comisin debe resear que la eliminacin efectuada por Per del carcter
constitucional de algunos de tales derechos constituye un retroceso en la materia. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS. Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio sobre a
situao dos Direitos Humanos no Peru, 2000, captulo VI, pargrafos 12 e 13.
213
regressiva, compete demonstrar como isso reverter em algo que atenda o interesse
geral537.
Da mesma forma, o Estado deve observar o disposto nos artigos 27 e 29 da
CADH, que tratam da suspenso de garantias e normas de interpretao,
respectivamente, na medida em que diante de situaes de emergncia, o Estado
pode adotar aes regressivas, mas estritamente limitadas s exigncias da situao
e desde que [...] no sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe impe o
Direito Internacional538.
No tocante s obrigaes previstas no artigo 26 da CADH, como j
identificado na primeira parte da presente pesquisa, as obrigaes do Estado
tambm so classificadas pela doutrina como de resultado e de meio, ressalvando a
dificuldade que muitos estudiosos encontram de caracterizar tais obrigaes luz
dos tratados internacionais de Direitos Humanos, da muitos preferirem no fazer
uso de tal classificao. No entanto, resta analisar tais obrigaes na previso
expressa prevista na CADH.
Diante de previso do princpio da progressividade, mencionado no artigo 26
da CADH, podera-se sustentar que as obrigaes decorrentes do cumprimento de
tal dispositivo seriam de resultado. No entanto, Tara Melish defende que em situao
de litgio internacional, envolvendo matria de direitos econmicos, sociais e
culturais inseridas em contexto poltico e de implementao de direito, o
entendimento que deve vigorar de que tais obrigaes so de conduta, a fim de
evitar a leso de direitos e o carter potencialmente irreversvel do dano539.
Tal posicionamento surge da anlise do caso julgado pela Corte
Interamericana de Direitos Humanos, conhecido como cinco pensionistas, que
versa sobre a mudana de regime de aposentadoria e no cumprimento de
determinao judicial por parte do Estado do Peru para alterar a forma de calcular a
aposentadoria das 5 vtimas.
No caso em apreo, a Corte condenou o Estado peruano por violaes aos
artigos 25 (proteo judicial) e 21 (direito de propriedade) da CADH, recusando a
tese dos peticionrios da CIDH sobre violaes tambm aos artigos 8 (garantias
537

Artigo 27 da Conveno Americana de Direitos Humanos.
539
MELISH, Tara. A Pyrrhic victory for Perus pensioners: pensions, property, and the perversion of
progressivity. Revista CEJIL. Debates sobre Derechos Humanos y el Sistema Interamericano, San
Jose, n. 1, p. 52-66 [p. 52], 2005.
538
214
judiciais) e 26, diante de evidncias insuficientes. Assim, a CorteIDH preferiu

reconhecer que a proteo judicial efetiva foi negada pelo Estado denunciado, visto
que este no cumpriu com a determinao da Suprema Corte de Justia e da Corte
Constitucional no Peru, a qual deu provimento favorvel s vtimas h mais de oitos
anos; e ainda por declarar violado o direito de propriedade dos peticionrios face a
reduo inesperada dos benefcios previdencirios que j haviam sido incorporado
ao seu patrimnio, negando, assim, os elementos sociais da aposentadoria em
questo, ressalvando to somente o seu aspecto patrimonial.
Sobre a alegao de violao ao artigo 26 da CADH, a CorteIDH afirmou que
o desenvolvimento progressivo deve ser medido, conforme orienta o Comit DESCs,
em funo do crescimento ao gozo dos direitos econmicos, sociais e culturais de
uma maneira geral pela populao e no de forma especfica, com base em um
nmero limitado de vtimas cinco peticionrios como verifica-se no caso em
tela540. Para Tara Melish, a Corte preferiu abordar o artigo 26 como sendo uma
obrigao do Estado em monitorar a implementao progressiva dos DESCs, do que
propriamente garantir tais direitos, analisando os aspectos individuais das vtimas, o
dano concreto e a sua relao com a responsabilidade do Estado, o que, por sua
vez, tornaria o caso perfeitamente justicivel perante este tribunal internacional541.
Tara Melish defende que os princpios da progressividade e da proibio de
retrocesso no podem ser objeto de discusso diante de uma demanda individual
julgada pela Corte Interamericana, na medida em que o sistema de peticionamento
no seria o mecanismo mais adequado para tratar da matria e sim o sistema de
Relatrios Peridicos, previsto no artigo 42 da CADH542, que analisa os indicadores
econmicos, sociais e culturais de um pas, com estatsticas coletivas, que avaliam o
540
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos.

Caso Baena Ricardo e outros vs. Panam. Sentena de mrito, reparaes e custas, 2 de fevereiro
de 2001.
541
progressivity. Revista CEJIL. Debates sobre Derechos Humanos y el Sistema Interamericano. San
Jose, n. 1, p. 52-66 [p. 53], 2005.
542
Artigo 42: Os Estados-parte devem remeter Comisso cpia dos relatrios e estudos que, em
seus respectivos campos, submetem anualmente s Comisses Executivas do Conselho
Interamericano Econmico e Social e do Conselho Interamericano de Educao, Cincia e Cultura, a
fim de que aquela vele por que se promovam os direitos decorrentes das normas econmicas, sociais
e sobre educao, cincia e cultura, constantes da Carta da Organizao dos Estados Americanos,
reformada pelo Protocolo de Buenos Aires.
215
progressivo alcanado pelo Estado, correspondendo, portanto, a uma obrigao de

resultado543.
Outrossim, o artigo 62 (3) da CADH, que dispe sobre as competncias e
funes da CorteIDH, estabelece que ela pode conhecer de qualquer caso544
concreto e no de questes abstratas, restringindo, portanto, sua jurisdio a casos
controversos concretos entres Estados-parte e quando houver violao de Direitos
Humanos de indivduos, cuja leso for imputada conduta ou omisso do Estado,
conforme entendimento na Opinio Consultiva n. 14, de 1994545.
A jurisdio contenciosa da Corte Interamericana, que analisa um dano
concreto e sua relao com a atuao do Estado diante de vtima, individualiza e
diferencia das atribuies da Comisso Interamericana que, alm de verificar a
responsabilidade internacional do Estado, tambm promove e monitora o
cumprimento dos tratados interamericanos, via sistema de Relatrios Peridicos.
Nesse sentido, diante da competncia convencional da CorteIDH e das
obrigaes contidas no artigo 26 da CADH, os casos contenciosos submetidos
jurisdio da Corte devem demonstrar a violao dos direitos econmicos, sociais e
culturais em um caso concreto e a sua relao entre a conduta ou omisso do
Estado denunciado e no propriamente as medidas e/ou ausncias dessas que
resultaram em violao de tais direitos para a populao como um todo.
2.2.1.2 O sentido do artigo 26
2.2.1.2.1 Dimenso coletiva e individual
No mbito dos Sistemas Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos

foram elaboradas diversas formas de monitorar o cumprimento do previsto nos
tratados internacionais, dentre elas pode-se citar, a emisso de Opinies
Consultivas, o sistema de peticionamento e o de produo e apresentao de
543
progressivity. In: Revista CEJIL. Debates sobre Derechos Humanos y el Sistema Interamericano.
San Jose, n.1, p. 52-66 [p. 60], 2005.
544
Artigo 62: (3) A Corte tem competncia para conhecer de qualquer caso relativo interpretao e
aplicao das disposies desta Conveno que lhe seja submetido, desde que os Estados-parte no
caso tenham reconhecido ou reconheam a referida competncia, seja por declarao especial, como
prevem os incisos anteriores, seja por conveno especial.
545
216
relatrios, e, por conseguinte Recomendaes. Para o sistema de peticionamento,

autorizado o indivduo, cujo direito tenha sido violado de recorrer aos organismos e
tribunais internacionais para reparar dano sofrido, assim como os Estados esto
autorizados a apresentar comunicaes interrestatais, para denunciar violaes de
Direitos Humanos em outro Estado.
Para a elaborao e submisso de relatrios, o Estado deve apresentar as
medidas implementadas, a partir de polticas pblicas, inovaes ou alteraes
legislativas, dados estatsticos, recursos empregados, demonstrando como vem
cumprindo com as obrigaes decorrentes da sua adeso a determinado tratado
internacional, e encaminhar tal relatrio para o ente internacional que tem atribuio
de analisar o seu contedo e emitir, ao final, Recomendaes. Essas tambm
podem ser oriundas de relatrios temticos ou gerais que visam monitorar a situao
geral e a garantia de tais direitos para a populao como um todo.
A Conveno Americana prev tais sistemas de monitoramento, como se ver
mais a frente. Contudo, cumpre esclarecer que como o artigo 26 trata do princpio da
progressividade dos DESCs relacionado, a luz da jurisprudncia do SIDH, dada
sua dimenso coletiva, a fim de identificar o gozo de tais direitos pela populao
como um todo, mormente dos grupos admitidos como vulnerveis, verificando o
desenvolvimento progressivo.
Diante das obrigaes de respeito e de garantia impostas pelas clusulas
gerais da Conveno Americana, Tara Melish identifica que o artigo 26 tambm
assume uma dimenso individual quando for aplicado s situaes concretas
envolvendo de forma especfica indivduos546.
2.2.1.3 Outras disposies da conveno americana: normas de interpretao
Outras previses que podem ser consideradas importantes esto presentes no

captulo IV da CADH que trata da suspenso de garantias, normas de interpretao e
aplicao, iniciando pelo artigo 27547, referente, propriamente, a suspenso das
546
progressivity. Revista CEJIL. Debates sobre Derechos Humanos y el Sistema Interamericano. San
Jose, n.1, p. 52-66 [p. 62-63], 2005.
547
Artigo 27. Suspenso de garantias:
(1)
Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que ameace a independncia ou
segurana do Estado-parte, este poder adotar disposies que, na medida e pelo tempo estritamente
limitado s exigncias da situao, suspendam as obrigaes contradas em virtude desta Conveno,
217
garantias contidas na Conveno Americana, em razo de guerras, perigo pblico e

outras situaes de emergncia. Em ocorrendo os motivos que podem ensejar o
pedido de suspenso, este deve ser remetido ao Secretrio-Geral da OEA. Tal
suspenso no pode, no entanto, atingir os direitos ao reconhecimento da
personalidade jurdica, vida, integridade pessoal, proibio da escravido e
servido, ao princpio da legalidade e da retroatividade, liberdade de conscincia e
de religio, proteo da famlia, ao nome, aos direitos da criana, nacionalidade, os
direitos polticos, assim como as garantias que possibilitam o exerccio de tais direitos,
como s judiciais.
A Corte Interamericana entende que limitaes e restries ao gozo dos direitos
e liberdades tutelados pela CADH, somente so possveis, observando os seguintes
requisitos: (1) que seja expressamente autorizada pela Conveno Americana,
prevendo assim as hipteses legais; (2) que a finalidade de restrio seja legtima,
observando razes de interesse geral e os objetivos para os quais fora estabelecida; e
(3) previso de leis internas para a restrio, a qual deve observar sua
regulamentao548.
O artigo 30549 da CADH disciplina que as restries permitidas somente podem
ser aplicadas quando previstas em leis adotadas internamente por razes de interesse
geral. A palavra leis, contida no artigo 30, resultou em emisso de Opinio Consultiva
por parte da Corte Interamericana de Direitos Humanos diante da consulta feita pelo
Estado do Uruguai sobre se as leis referentes no artigo 30 da CADH esto
relacionadas ou lei no sentido formal, entendendo-se esta como aquela norma
desde que tais disposies no sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe impe o Direito
Internacional e no encerrem discriminao alguma fundada em motivos de raa, cor, sexo, idioma,
religio ou origem social.
(2)
A disposio precedente no autoriza a suspenso dos direitos determinados seguintes artigos:
3 (Direito ao reconhecimento da personalidade jurdica); 4 (Direito vida); 5 (Direito integridade
pessoal); 6 (Proibio da escravido e servido); 9 (Princpio da legalidade e da retroatividade); 12
(Liberdade de conscincia e de religio); 17 (Proteo da famlia); 18 (Direito ao nome); 19 (Direitos da
criana); 20 (Direito nacionalidade) e 23 (Direitos polticos), nem das garantias indispensveis para a
proteo de tais direitos.
(3)
Todo Estado-parte que fizer uso do direito de suspenso dever informar imediatamente os
outros Estados-parte na presente Conveno, por intermdio do Secretrio-Geral da Organizao dos
Estados Americanos, das disposies cuja aplicao haja suspendido, dos motivos determinantes da
suspenso e da data em que haja dado por terminada tal suspenso.
548
Opinio Consultiva n. 6, 9 de maio de 1986, pargrafo 18.
549
Artigo 30: Alcance das restries: as restries permitidas, de acordo com esta Conveno, ao gozo
e exerccio dos direitos e liberdades nela reconhecidos, no podem ser aplicadas seno de acordo com
leis que forem promulgadas por motivo de interesse geral e com o propsito para o qual houverem sido
estabelecidas.
218
jurdica oriunda do Poder Legislativo e promulgada pelo Poder Executivo, em

conformidade com o que determina a Constituio do Estado, ou no sentido material,
como sinnimo de ordenamento jurdico, mediante procedimento de elaborao, que
poderia corresponder escala hierrquica da respectiva ordem jurdica550.
Para a Corte, o significado de leis deve estar em um tratado internacional e
no propriamente no direito interno de um Estado signatrio551. Ademais, a Corte tem
cincia que os sistemas jurdicos dos Estados, que esto sob a jurisdio da
Conveno Americana, derivam de tradies diversas, sendo alguns, descritos como
sistema de common law; outros, tradio romana e so regidos por regimes
constitucionais com particularidades diferentes, observando sua evoluo jurdica e
poltica552. Assim, como a palavra leis pertence ao seu regime singular de proteo
dos Direitos Humanos, esta no pode ser interpretada em desconformidade com sua
origem, fazendo parte, portanto, de um sistema que visa proteger certos atributos
inviolveis da pessoa humana e que no podem ser menosprezados pelo exerccio do
poder pblico, o qual deve sofrer limitaes diante dos Direitos Humanos.
Nesse sentido, a Corte entende que leis so aquelas normas jurdicas de
carter geral, baseadas no bem comum, emanada dos rgos legislativos
constitucionalmente previstos, democraticamente eleitos e redigidas, conforme os
regramentos constitucionais de um Estado-parte553.
O artigo que segue trata da denominada clusula federal, determinando que o
Estado - que poder ser denunciado, perante os rgos previstos na Conveno
Americana - o ente federal, mesmo sendo composto por Estados, Provncias, com
atribuies e competncias prprias disciplinadas internamente. De acordo com o
artigo 28554, compete ao ente federal cumprir com o disposto na CADH, devendo
550

551
552
553
554
Artigo 28. Clusula federal:
(1)
Quando se tratar de um Estado-parte constitudo como Estado federal, o governo nacional do
aludido Estado-parte cumprir todas as disposies da presente Conveno, relacionadas com as
matrias sobre as quais exerce competncia legislativa e judicial.
(2)
No tocante s disposies relativas s matrias que correspondem competncia das entidades
componentes da federao, o governo nacional deve tomar imediatamente as medidas pertinente, em
conformidade com sua constituio e suas leis, a fim de que as autoridades competentes das referidas
entidades possam adotar as disposies cabveis para o cumprimento desta Conveno.
219
adotar as medidas legislativas e administrativas internas para satisfazer o teor do

instrumento internacional em comento.
No que se refere sua interpretao, como a Conveno Americana tem
natureza jurdica de tratado internacional, deve, portanto, ser interpretada com base
na Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados em 1969555. Assim, a CADH,
ao ser aplicada, deve considerar a boa f e quando o idioma original do texto for
admitido como ambguo ou confuso, deve-se levar em considerao os objetivos a
que se prope a Conveno Americana556.
A CADH visa tutelar os Direitos Humanos, que considera como [...] direitos
essenciais do homem e que:
[...] no derivam do fato de ser ele nacional de determinado Estado, mas sim
do fato de ter como fundamento os atributos da pessoa humana, razo por que
justificam uma proteo internacional, de natureza convencional, coadjuvante
557
ou complementar da que oferece o direito interno dos Estados americanos .
Com efeito, quando houver impreciso e obscuridade em um dos seus

dispositivos, a CADH dever ser interpretada de forma a melhor protege os direitos dos
seres humanos, j que esse o seu propsito558.
A efetiva proteo dos Direitos Humanos tambm deve ser levada em
considerao quando a Conveno Americana aplicada, a fim de alcanar os
objetivos e finalidades propostos pela CADH. O princpio da efetividade expressa
determina, no entendimento da CorteIDH que [...] a Conveno deve interpretar-se de
maneira a dar-lhe seu pleno sentido e permitir que o regime de proteo dos direitos
humanos cargo da Comisso e da Corte adquira todo seu efeito til559.
(3)
Quando dois ou mais Estados-parte decidirem constituir entre eles uma federao ou outro tipo
de associao, diligenciaro no sentido de que o pacto comunitrio respectivo contenha as disposies
necessrias para que continuem sendo efetivas no novo Estado assim organizado as normas da
presente Conveno.
555
Opinio Consultiva n. 2, de 24 de setembro de 1982, pargrafo 19.
556
Artigo 31. Regra Geral de Interpretao:
(1)
Um tratado deve ser interpretado de boa f, segundo o sentido comum atribuvel aos termos
do tratado em seu contexto e luz de seu objetivo e finalidade.
557
Prembulo da CADH.
558
Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de Excees Preliminares, 1987, pargrafo
30; Opinio Consultiva n. 2, de 24 de setembro de 1982, pargrafo 29; Caso Viviana Gallardo e
outros vs. Costa Rica, Resoluo de 15 de julho de 1981, pargrafo 16.
559
[...] la Convencin debe interpretarse de manera de darle su pleno sentido y permitir que el
rgimen de proteccin de los derechos humanos a cargo de la Comisin y de la Corte adquiera todo
su efecto til. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de excees preliminares, de 26 de
junho de 1987, pargrafo 30.
220
Pelo aludido princpio, os rgos do Sistema Interamericano devem atuar de

maneira evolutiva, de forma a fazer com que a Conveno Americana consiga proteger
as violaes de Direitos Humanos que mudam de acordo com o desenvolvimento dos
Estados-parte, na medida em que os tratados internacionais de Direitos Humanos
devem ser considerados instrumentos [...] vivos, cuja interpretao tem que
acompanhar a evoluo dos tempos e condies de vida atuais560, conforme
entendimento das Cortes Interamericana e Europeia.
Nesse sentido, enquanto execues extrajudiciais, desaparecimentos forados
e tortura eram considerados as principais violaes de Direitos Humanos que ocorriam
nas Amricas, quando o Sistema Interamericano iniciou seu regular funcionamento.
Atualmente, pode-se afirmar que outras violaes assumem notoriedade pela sua
perversidade e crueldade, atingindo fundamentalmente direitos sociais como moradia,
alimentao, sade e educao, justificando a atuao do Sistema Regional nesse
campo, com vistas a atender os objetivos e os propsitos da Conveno Americana,
por uma interpretao evolutiva561.
Outrossim, cumpre esclarecer que a interpretao atribuda Conveno
Americana deve ser sempre em favor do indivduo, que o objeto da proteo
internacional, devendo, quando necessrio, a Corte fazer interpretaes nesse
sentido562.
De acordo com a Corte Interamericana, os tratados internacionais de Direitos
Humanos no podem ser considerados tratados multilaterais, que visam beneficiar de
forma recproca os Estados-parte. O Estado que decide se submeter a uma ordem
legal, estabelecida por um instrumento internacional de proteo dos Direitos
Humanos, assume obrigao no diante de outro Estado, mas com relao aos
indivduos que esto em seu territrio. Com efeito, a interpretao correta aplicada aos
560
[...] vivos, cuya interpretacin tiene que acompaar la evolucin de los tiempos y las condiciones
de vida actuales. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Caso Villagrn Morales e outros vs. Guatemala. Sentena de mrito, 1999, pargrafo 193.
561
MELISH, op. cit., p.132.
562
La Convencin tiene un fin que es la proteccin internacional de los derechos esenciales del
hombre, y organiza, adems, para la obtencin de ese fin, un sistema, que representa los lmites y
condiciones dentro de los cuales los Estados Partes han consentido en responsabilizarse
internacionalmente de las violaciones de que se les acuse. Corresponde, por lo tanto, a esta Corte
garantizar la proteccin internacional que establece la Convencin, dentro de la integridad del
sistema pactado por los Estados. En consecuencia, el equilibrio de la interpretacin se obtiene
orientndola en el sentido ms favorable al destinatario de la proteccin internacional, siempre que
ello no implique una alteracin del sistema. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Caso Viviana Gallardo e outros vs. Costa Rica, Resoluo de
15 de julho de 1981, pargrafo 16.
221
tratados internacionais de Direitos Humanos no deve ser aquela que vise identificar a
vontade das partes contratantes, mas sim, seu texto propriamente563. Por essa razo,
em muitas Decises proferidas pela CorteIDH, h remisso ao dicionrio para explicar
o sentido de uma palavra ou expresso existente no instrumento analisado, a fim de
buscar o verdadeiro significado dos termos utilizados pelo tratado564.
Como exemplo da atuao da Corte, nesse aspecto, Tara Melish ilustra, com a
interpretao em questo, a palavra vida que no est to somente limitada a
execues extrajudiciais, tampouco a desaparecimentos forados, mas tambm pode
ser entendida como funes biolgicas bsicas para uma vida saudvel, dependendo,
por exemplo, de alimentao adequada, gua potvel, assistncia mdica. Isto pode
ser aplicado s expresses tratamento adequado, previsto no artigo 5 e segurana
pessoal, artigo 7, as quais, em seu sentido, no podem ser interpretadas como
proteo apenas aos direitos civis e polticos do indivduo565.
Alm do significado das palavras existentes nos dispositivos de um tratado
internacional de Direitos Humanos, o contexto em que so elaborados e aprovados
importante para a sua interpretao, seguindo orientao da Conveno de Viena
sobre o Direito dos Tratados566, a qual determina que deva fazer parte de um tratado,
no somente os dispositivos, mas tambm o seu prembulo567, o que, por sua vez,
enfatiza o contexto em que o documento foi criado, o que aplicado pela CorteIDH,
que se refere, por vezes, ao prembulo da Conveno Americana em seus julgados568.
O prembulo da Conveno Americana apresenta elementos em que se pode
vislumbrar o contexto em que fora aprovada, como ao se referir a importncia das
instituies democrticas e o regime de liberdade pessoal e de justia social que
563

564
Opinio Consultiva n. 5, de 13 novembro de 1985, Opinio apartada do Juiz Rafael Nieto Navia,
pargrafo 4.
565
MELISH, op. cit., p.128-129.
566
Artigo 32. Meios Suplementares de Interpretao:
Pode-se recorrer a meios suplementares de interpretao, inclusive aos trabalhos preparatrios do
tratado e s circunstncias de sua concluso, a fim de confirmar o sentido resultante da aplicao do
artigo 31 ou de determinar o sentido quando a interpretao, de conformidade com o artigo 31:
A
deixa o sentido ambguo ou obscuro; ou
B
conduz a um resultado que manifestamente absurdo ou desarrazoado.
567
Artigo 31. Regra Geral de Interpretao:
[...]
(2)
Para os fins de interpretao de um tratado, o contexto compreender, alm do texto, seu
prembulo e anexos:
568
Opinio Consultiva n. 5, de 13 novembro de 1985, pargrafo 41.
222
devem vigorar nos pases americanos. Ademais, podem ser utilizadas para
interpretao da Conveno Americana, os direitos consagrados na Carta da
Organizao dos Estados Americanos, na Declarao Americana dos Direitos e
Deveres do Homem e na Declarao Universal dos Direitos do Homem, na medida
em que a CADH as reafirma e reitera que a proteo e a garantia aos Direitos
Humanos deve permitir a cada indivduo o gozo tanto dos seus direitos econmicos,
sociais e culturais, bem como dos seus direitos civis e polticos, j reconhecidos na III
Conferncia Interamericana Extraordinria de 1967, que aprovou a incorporao a
Carta da OEA de normas sobre direitos econmicos, sociais e educacionais.
Alm de seguir as orientaes da Conveno de Viena sobre o Direito dos
Tratados, o Sistema Interamericano observa como principal orientao para
interpretao feita Conveno Americana a regra contida no seu artigo 29569,
mormente no que refere proibio expressa de interpretao restritiva, excludente ou
limitada dos efeitos dos direitos tutelados pela CADH, normas internas, demais
tratados internacionais de Direitos Humanos, bem como da Declarao Americana.
Para o Juiz da Corte, Piza Escalante, tal previso possibilita que seja incorporada
CADH princpios derivados de outros instrumentos internacionais, para que
conjuntamente protejam os Direitos Humanos570. Diante de tal assertiva, pode-se
entender que os demais tratados internacionais, que tenham finalidade e objetivo
569
Artigo 29. Normas de interpretao: nenhuma disposio desta Conveno pode ser interpretada no
sentido de:
A
permitir a qualquer dos Estados Partes, grupo ou pessoa, suprimir o gozo e exerccio dos direitos
e liberdades reconhecidos na Conveno ou limit-los em maior medida do que a nela prevista;
B
limitar o gozo e exerccio de qualquer direito ou liberdade que possam ser reconhecidos de acordo
com as leis de qualquer dos Estados Partes ou de acordo com outra conveno em que seja parte um
dos referidos Estados;
C
excluir outros direitos e garantias que so inerentes ao ser humano ou que decorrem da forma
democrtica representativa de governo; e
D
excluir ou limitar o efeito que possam produzir a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem e outros atos internacionais da mesma natureza.
570
En este aspecto, a mi juicio, tanto los principios de interpretacin consagrados por la Convencin
de Viena sobre el Derecho de los Tratados, como los resultantes del artculo 29 de la Convencin
Americana, correctamente entendidos sobre todo a la luz del Derecho de los Derechos Humanos,
fundamentan la aplicacin de criterios de interpretacin e inclusive de integracin principistas,
finalistas y extensivos en orden a la mayor proteccin de los derechos consagrados, criterios que de
un modo u otro ya han sido potenciados por la Corte [vide p. ej. OC-1/82, prrs. 24-25, 41; OC-2/82,
prr. 27 ss, esp. 27, 29, 30-31; OC-3/83, prrs. 50, 57, 61, 65-66, as como mi voto separado en el
caso "Gallardo y otras", prr. 21]. Esos criterios apuntan tambin a la necesidad de interpretar e
integrar cada norma de la Convencin utilizando los principios yacentes, o subyacentes o
suprayacentes en otros instrumentos internacionales, en los propios ordenamientos internos y en las
tendencias vigentes en materia de derechos humanos, todos los cuales se encuentran en alguna
medida incorporados a la Convencin misma por virtud del citado artculo 29, cuya amplitud
innovadora no tiene paragn en ningn otro documento internacional. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direito Humano. Opinio Consultiva n. 4, de 19
de janeiro de 1984. Opinio apartada do Juiz Rodolfo E. Piza Escalante, pargrafo 2.
223
semelhantes ao da CADH, podem ser utilizados como fundamentos para peties

individuais, visto que a prpria Comisso e Corte tambm tm adotado, de forma
corrente, outros instrumentos aprovados pela comunidade internacional571 para
fundamentar suas Recomendaes e Decises572.
Conforme entendimento da Comisso Interamericana, o artigo 29 B da CADH
configura o dispositivo mais favorvel ao indivduo573, visto que a Conveno no pode
ser interpretada de modo a restringir o exerccio de qualquer direito, em razo de uma
previso legal domstica ou de outro tratado internacional do qual o Estado seja parte.
O objetivo do regulamento da CADH no permitir que os Estados signatrios
faam uso do instrumento em comento como fundamento legal para limitar direitos
mais favorveis ou menos restritivos, comparado sua normatizao de interna.
Assim, havendo discrepncia entre a proteo de direitos idnticos ou semelhantes da
CADH e de outro tratado internacional, a Comisso dever aplicar aquele instrumento
que se apresente como mais favorvel aos direitos em questo, mesmo que no seja a
Cumpre esclarecer que o regramento previsto no artigo 29 D da CADH diz
respeito proibio expressa aos rgos do Sistema Interamericano de fazer alguma
interpretao que possa excluir ou limitar os efeitos dos dispositivos da Declarao
Americana ou de qualquer outro instrumento internacional de natureza semelhante,
571
El propsito de integracin del sistema regional con el universal se advierte, igualmente, en la

prctica de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, perfectamente ajustada al objeto y fin
de la Convencin, de la Declaracin Americana y del Estatuto de la Comisin. En varias ocasiones,
en sus informes y resoluciones, la Comisin ha invocado correctamente "otros tratados concernientes
a la proteccin de los derechos humanos en los Estados Americanos", con prescindencia de su
carcter bilateral o multilateral, o de que se hayan adoptado o no dentro del marco o bajo los
auspicios del sistema interamericano. Ello ha ocurrido, ltimamente, en casos como los informes
sobre la situacin de los derechos humanos en El Salvador (OEA/Ser.L/V/II.46, doc. 23, rev. 1, 17
noviembre 1979) pgs. 37 y 38; sobre la situacin de los presos polticos en Cuba (OEA/Ser.L/V/II.48,
doc. 24, 14 diciembre 1979) pg. 9; sobre la situacin de los derechos humanos en Argentina
(OEA/Ser.L/V/II.49, doc. 19, 11 abril 1980) pgs. 24 y 25; sobre la situacin de los derechos humanos
en Nicaragua (OEA/Ser.L/V/II.53, doc. 25, 30 junio 1981) pg. 31; sobre la situacin de los derechos
humanos en Colombia (OEA/Ser L/V/II.53, doc. 22, 30 junio 1981) pgs. 56 y 57; sobre la situacin de
los derechos humanos en Guatemala (OEA/Ser.L/V/II.53, doc. 21, rev. 2, 13 octubre 1981) pgs. 16 y
17; sobre la situacin de los derechos humanos en Bolivia (OEA/Ser.L/V/II.53, doc. 6, rev. 2, 13
octubre 1981) pgs. 20 y 21; y Caso 7481 Hechos ocurridos en Caracoles (Bolivia), Resolucin No.
30/82 (OEA/Ser L/V/II.55, doc. 54, 8 marzo 1982). ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS.
Corte Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 1, de 24 de setembro de 1982,
pargrafo 43.
572
Cf. MELISH, op. cit., p.133-134.
573
Relatrio anual de 1997. Caso n. 11.137, pargrafo 164.
574
224
como a Declarao Universal dos Direitos Humanos que tambm considerada por
muitos, como um instrumento de natureza jurdica no vinculante.
No entanto, em conformidade com o pronunciamento da CIDH, tanto
Declarao Americana quanto Declarao Universal no podem ser admitidas como
documento legais no juridicamente vinculantes, que no podem ter seus direitos
reconhecidos judicializados, na medida em que estabelecem normas universais e
regionais, as quais passam a fazer parte do Direito Internacional consuetudinrio,
sendo este, amplamente aceito como obrigatrio e vinculativo entre os Estados575.
A Corte Interamericana aplicou tal entendimento no caso Blake vs. Guatemala,
que versa sobre o assassinato do jornalista norteamericano, Nicholas Chapman Blake
e do fotgrafo com a mesma nacionalidade, Griffith Davis, os quais viajavam pela
Guatemala, com o intuito de escrever sobre a guerrilha guatemalteca. Em 28 de maro
de 1985, foram interrogados por oficiais da guarnio militar do pas para saber o
motivo da viagem, sendo, em seguida, executados sumariamente e seus corpos
ocultados.
Diante do caso, para a CorteIDH, embora no houvesse nenhum instrumento
de abrangncia especfica, tratando, portanto, do desaparecimento forado, em
vigncia no Sistema Interamericano, poderia ser perfeitamente aplicvel outros
instrumentos internacionais, como a Declarao das Naes Unidas sobre Proteo de
Todas as Pessoas contra Desaparecimentos Forados, de 18 de dezembro de 1992, e
tambm a Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas,
de 09 de junho de 1994, sendo que para esta ltima, embora no tenha sido ratificada
pela Guatemala, pde ser aplicada ao caso, na medida em que consagra vrios
princpios do Direito Internacional sobre o assunto em voga e, seguindo orientao do
artigo 29 D da CADH, no se pode restringir ou limitar o efeito produzido por
instrumentos internacionais de Direitos Humanos576.
De acordo com interpretao da CorteIDH, pode-se afirmar ser possvel invocar
outros tratados internacionais de Direitos Humanos para tutelar o direito da CADH que
tenha sido violado pelo Estado denunciado, mesmo aqueles que faam parte do
Sistema Global de Proteo ou que contenham princpios do Direito Internacional.
575

576
Caso Blake vs. Guatemala. Sentena de excees de preliminares, de 02 de julho de 1996, pargrafo
36.
225
No tocante expressa meno que o artigo 29 faz Declarao Americana,

resta claro que tal documento serve para fundamentar as Decises e Recomendaes
dos rgos do Sistema Interamericano, podendo alcanar todos os Estados-membros
da OEA, e no apenas aqueles que ratificaram a Conveno Americana, em razo da
aludida Declarao resultar em fonte de obrigaes para todos os pases que
compem a OEA577.
Diante da interpretao apontada pela Corte no artigo em comento, pode-se
ainda sustentar que instrumentos internacionais de proteo dos Direitos Humanos,
mesmo que no tenham sido ratificados pelo Estado denunciado, possam fundamentar
as peties individuais e auxiliar na interpretao no intuito de se obter o sentido e
finalidade da Conveno Americana578.
Tanto a CIDH quanto a CorteIDH desenvolvem jurisprudncia que norteiam as
regras para a interpretao da CADH, adotando, por exemplo, o princpio da
proporcionalidade, como identificado na Opinio Consultiva n. 5, de 1985, ao analisar a
aplicao do artigo 13 (3)579 que se refere a liberdade de expresso e de pensamento,
que deve ser restringida para satisfazer interesses pblicos e proteger a moral, sendo
que tal restrio deve ser proporcional e igualmente legtima. E ao revs, ao observar a
aplicao de determinados dispositivos da CADH de maneira desproporcional pelos
Estados, a Corte manifesta-se veemente de forma combatvel a tais prticas, como em
casos de priso arbitrria580. No tocante a Comisso Interamericana, esta entende que
577
Para los Estados Miembros de la Organizacin, la Declaracin es el texto que determina cules
son los derechos humanos a que se refiere la Carta. De otra parte, los artculos 1.2.b) y 20 del
Estatuto de la Comisin definen, igualmente, la competencia de la misma respecto de los derechos
humanos enunciados en la Declaracin. Es decir, para estos Estados la Declaracin Americana
constituye, en lo pertinente y en relacin con la Carta de la Organizacin, una fuente de obligaciones
internacionales. Para los Estados Partes en la Convencin la fuente concreta de sus obligaciones,
en lo que respecta a la proteccin de los derechos humanos es, en principio, la propia Convencin.
Sin embargo hay que tener en cuenta que a la luz del artculo 29.d), no obstante que el instrumento
principal que rige para los Estados Partes en la Convencin es esta misma, no por ello se liberan de
las obligaciones que derivan para ellos de la Declaracin por el hecho de ser miembros de la OEA.
Opinio Consultiva n. 10, de 14 de julho de 1989, pargrafos 45 e 46.
578
Cf. MELISH, op. cit., p. 146.
579
Artigo 13: (3) No se pode restringir o direito de expresso por vias ou meios indiretos, tais como o
abuso de controles oficiais ou particulares de papel de imprensa, de frequncias radioeltricas ou de
equipamentos e aparelhos usados na difuso de informao, nem por quaisquer outros meios destinados
a obstar a comunicao e a circulao de idias e opinies.
580
De las circunstancias que rodearon la debelacin del Penal San Juan Bautista y del hecho de que
ocho aos despus de ocurrida no se tengan noticias del paradero de las tres personas a que se
refiere el presente caso, del reconocimiento del seor Ministro de Relaciones Exteriores en el sentido
de que las vctimas no aparecieron dentro de los sobrevivientes y de que tres de los [cadveres no
identificados] sin duda corresponden a esas tres personas y del uso desproporcionado de la fuerza,
se desprende la conclusin razonable de que ellos fueron privados arbitrariamente de su vida por las
226
limitaes quanto aplicao de direitos contidos na CADH devem ser sempre

interpretadas de maneira restritiva581.
Cumpre esclarecer que possvel ainda entender que outros instrumentos de
natureza semelhante Declarao Americana podem ser utilizados na interpretao
da Conveno Americana. Nesse sentido, documentos como Princpios de Limburgo,
Declarao de Quito, Diretrizes da Maastricht poderiam servir como instrumentos para
interpretao da CADH, mesmo que sejam considerados textos no aprovados por
representantes de Estados-membros, mas por estudiosos no assunto e por
representantes de agncias e rgos internacionais, como OIT, Comit DESCs, pois
so admitidos como outros atos internacionais da mesma natureza (artigo 29 D da
CADH).
O Estatuto da Corte Internacional da Justia, que serve de parmetro para a
CorteIDH nos seus julgamentos, prev no seu artigo 38 (1)582, que a referida Corte
pode aplicar como norma para interpretao do Direito Internacional, alm dos
costumes e dos princpios gerais, a doutrina de estudiosos de elevada qualificao de
diversas nacionalidades, o que acabaria por permitir a adoo para norma de
interpretao da Conveno Americana, dos documentos mencionados e ainda dos
prprios Comentrios Gerais dos rgos de monitoramento das Naes Unidas583.
Outra interpretao dos rgos do Sistema Interamericano que cumpre ser
mencionada diz respeito teoria da quarta instncia, resultando no posicionamento de
tais rgos em no funcionarem como Tribunal de recurso para decises proferidas
pelos Tribunais internos, tratando to somente de casos de violaes aos direitos
consagrados nos instrumentos de abrangncias geral e especficas do SIDH.
fuerzas peruanas en violacin del artculo 4.1 de la Convencin. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Neira Alegra e outros vs. Peru.
Sentena de mrito de 19 de janeiro de 1995, pargrafo 76.
581
Relatrio anual de 1995, pargrafos 157 e 170.
582
Artigo 38:
(1)
A Corte, cuja funo seja decidir conforme o direito internacional as controvrsias que sejam
submetidas, dever aplicar;
(2)
as convenes internacionais, sejam gerais ou particulares, que estabeleam regras
expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes;
(3)
o costume internacional como prova de uma prtica geralmente aceita como direito;
(4)
os princpios gerais do direito reconhecidos pelas naes civilizadas;
(5)
as decises judiciais e as doutrinas dos publicitrios de maior competncia das diversas
naes, como meio auxiliar para a determinao das regras de direito, sem prejuzo do disposto no
Artigo 59.
583
Cf. MELISH, op. cit., p. 147-148.
227
2.2.1.4 Ratificao, reservas e denncia
Com relao ratificao e reservas que podem ser feitas a Conveno

Americana, esta disciplina matria no captulo X, iniciando no seu artigo 74584, o qual
determina que o instrumento internacional em apreo pode ser assinado e ratificado
conforme o processo legislativo interno de cada Estado por todos os Estadosmembros da OEA, os quais devero ainda confirmar sua adeso CADH com o
depsito junto Secretaria Geral da Organizao.
O artigo 75585 da CADH regulamenta a possibilidade de reserva586. Tal artigo foi
interpretado
pela
Corte
Interamericana
em
algumas
Opinies
Consultivas,
principalmente na de nmero 2, de 1982, quando a Comisso indagou a Corte sobre o

incio da produo de efeitos para um Estado que ratificou ou aderiu a CADH com
reservas. A Corte entendeu que a Conveno Americana ter vigncia para o Estado
signatrio na data do depsito diante da Secretaria Geral da OEA, mesmo que tenha
apresentado reservas, que devero ser confirmas posteriormente pela Organizao587.
Outrossim, no tocante reserva, a Corte, na mesma Opinio Consultiva,
aquiescendo a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, afirmou que deve
ser apresentada pelo Estado no momento da assinatura, ratificao ou adeso ao
tratado, ou posteriormente, sendo, assim, acatada, salvo quando: (1) esteja
expressamente proibida pelo tratado; (2) o tratado apresenta quais reservas sejam
possveis e se a reserva apresentada pelo Estado no for compatvel com as hipteses
584
Artigo 74:
(1)
Esta Conveno fica aberta assinatura e ratificao ou adeso de todos os Estados
membros da Organizao dos Estados Americanos.
(2)
A ratificao desta Conveno ou a adeso a ela efetuar-se- mediante depsito de um
instrumento de ratificao ou de adeso na Secretaria-Geral da Organizao dos Estados Americanos.
Esta Conveno entrar em vigor logo que onze Estados houverem depositado os seus respectivos
instrumentos de ratificao ou de adeso. Com referncia a qualquer outro Estado que a ratificar ou que
a ela aderir ulteriormente, a Conveno entrar em vigor na data do depsito do seu instrumento de
ratificao ou de adeso.
(3)
O Secretrio-Geral informar todos os Estados membros da Organizao sobre a entrada em
vigor da Conveno.
585
Artigo 75: Esta Conveno s pode ser objeto de reservas em conformidade com as disposies da
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, assinada em 23 de maio de 1969.
586
O Brasil, por exemplo, ao ratificar a Conveno Americana em 1992 apresentou, no mesmo ato,
reserva aos artigos 43 e 48 D da CADH, estabelecendo que as visitas e investigaes in loco que
podem ser conduzidas pela Comisso Interamericana dependero de consentimento expresso por
parte do Estado brasileiro. Ademais, em 1998, ao aceitar a jurisdio da Corte Interamericana, o
Brasil apresentou, portanto, uma reserva posterior, ao definir que a CorteIDH somente poder
apreciar casos ocorridos aps a data da presente aceitao.
587
228
previstas no ser admitida; e (3) for incompatvel com o objeto e finalidade do

tratado588.
A Conveno Americana dispe ainda de regra para a sua denncia no artigo
78589, estabelecendo que os Estados signatrios podem denunci-la depois de cinco
anos de vigncia domstica, mediante notificao formal, endereada a Secretaria
Geral da OEA, sendo que, somente aps um ano, a denncia produzir efeitos, e,
assim, a CADH no ter mais vigncia no Estado. Ressalta-se que todos os atos
praticados pelo Estado, antes da aludida notificao formal e um ano at a produo
de seus efeitos, ainda so passveis de serem submetidos aos rgos do Sistema
Interamericano, desde que violem dispositivos da Conveno Americana.
2.2.1.5 Sistema de monitoramento
A Conveno Americana estabelece dois rgos, como mencionado, para o

seu monitoramento: CIDH e CorteIDH. A CADH elenca as principais funes e
atribuies de ambos os entes, deixando a cargo dos Regulamentos e Estatutos
outras matrias, e define a CorteIDH como o rgo jurisdicional do Sistema
Interamericano e a CIDH como um rgo de mltiplas funes.
Os principais mecanismos de monitoramento, colocados disposio pela
CADH, so: o sistema de peticionamento, que permite a apresentao de uma
denncia individual de vtima e/ou familiar ou de Estado para apurar a
responsabilidade do Estado denunciado, perante uma violao de Direitos Humanos
e reparar o dano gerado ou em caso de iminente violao (artigos 44, 45 e 63);
emisso de Opinies Consultivas para interpretar dispositivos dos tratados
interamericanos (artigo 64); o sistema de produo e submisso de relatrios, em
que o Estado-parte deve encaminhar ao SIDH, relatrio referente ao cumprimento do
disposto no artigo 26 e sobre qualquer matria solicitada pela Comisso
588

589
Artigo 78:
(1)
Os Estados-parte podero denunciar esta Conveno depois de expirado um prazo de cinco
anos, a partir da data da entrada em vigor da mesma e mediante aviso prvio de um ano, notificando o
Secretrio-Geral da Organizao, o qual deve informar as outras Partes.
(2)
Tal denncia no ter o efeito de desligar o Estado-parte interessado das obrigaes contidas
nesta Conveno, no que diz respeito a qualquer ato que, podendo constituir violao dessas
obrigaes, houver sido cometido por ele anteriormente a data na qual a denncia produzir efeito.
229
Interamericana (artigos 42 e 43), assim como autoriza a CIDH a emitir relatrios

gerais e temticos sobre os Direitos Humanos nas Amricas (artigo 41).
O sistema de peticionamento existente do Sistema Interamericano ser
estudado mais adiante, ressaltando, entretanto, que a denncia deve ser analisada
inicialmente pela Comisso Interamericana, observando certos requisitos formais,
como o esgotamento dos recursos internos, para, em seguida, ser encaminhada a
CorteIDH, em caso de no cumprimento das Recomendaes apontadas pela CIDH
no seu relatrio de mrito.
O sistema de produo e submisso de relatrios, estabelecido pela CADH,
que ser tratado com mais detalhes no captulo 3 da presente tese, foi criado com
base no artigo 26, como forma de monitorar a progressiva efetividade na
implementao dos direitos econmicos, sociais e culturais.
2.2.2 Protocolo de San Salvador
A vagueza dos preceitos trazidos pela Conveno Americana no que se

refere aos direitos econmicos, sociais e culturais, e as alteraes sofridas, em
1967, pela Carta da OEA, por influncia da aprovao do Pacto das Naes Unidas
de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, fizeram com que o Sistema
Interamericano propusesse uma reformulao na Conveno Americana com
relao a tais direitos.
Aps a aprovao da Conveno Americana, a CIDH iniciou uma discusso
em torno da proteo interamericana dos DESCs, levando em considerao trs
possibilidades: (1) emenda Conveno; (2) redao de um Protocolo Adicional; ou
(3) redigir outro instrumento internacional com a mesma natureza da CADH, de igual
forma como foi elaborado em mbito do Sistema Global, com a aprovao de um
Pacto especfico.
Em 1982, a Assembleia Geral da OEA se manifestou acerca da solicitao da
CIDH e determinou a redao de um Protocolo Adicional590, amparada pelo teor da
Declarao Americana de que o Sistema Interamericano deve ser fortalecido cada
vez mais no terreno internacional, medida que essas circunstncias se tornem
590
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral, Resoluo AG/Res. 691,

XXII-0/82.
230
mais propcias591 e ainda pela prpria Conveno Americana que autoriza

expressamente [...] projetos de protocolos adicionais [...], com a finalidade de incluir
progressivamente no regime de proteo da mesma outros direitos e liberdades592.
A prpria Secretaria Geral da OEA redigiu o primeiro esboo do texto,
inspirada em outras normas internacionais, prevendo vrios direitos econmicos,
sociais e culturais e determinando a obrigao dos Estados em submeter relatrios
sobre o cumprimento de cada um dos direitos previstos Comisso Interamericana.
Em ateno a minuta apresentada pela Secretaria Geral da OEA, a CIDH,
com base na Resoluo 778, XV-0/85, produziu um novo esboo, o qual foi
encaminhado a todos os Estados-parte e demais entes da Organizao regional em
1986. Este novo documento reiterava o posicionamento da Comisso de que os
DESCs no poderiam ser resultado de polticas aleatrias voltadas para o
desenvolvimento de um pas. Contudo, tal minuta no tratava diretamente sobre
assuntos
que
envolviam
processo
de
industrializao,
investimentos
internacionais, reforma agrria, em outras matrias relacionadas ao desenvolvimento

econmico. Assim, estava estruturada em trs grandes reas: trabalho, educao e
sade, e privilegiava alguns grupos, como portadores de necessidades especiais e
idosos.
Com relao ao sistema de monitoramento, este previa que um rgo
independente como ela, conduzisse tal sistema pela anlise de Relatrios Peridicos
e dispunha do sistema de peticionamento para direitos especficos tutelados pelo
Protocolo, como o direito greve, por exemplo,593, sendo tal aspecto objeto de
objeo por parte da Corte Interamericana594.
Tal documento serviu como base para redao de um esboo definitivo,
produzido por um Grupo de Trabalho, constitudo no mbito da Comisso de
Assuntos Jurdicos e Polticos, composto por 14 Estados-parte que redigiram, ento,
o texto final que foi discutido e aprovado pela Assembleia Geral.
Somente em 1988, a Assembleia Geral, durante o seu XVIII Perodo Ordinrio
de Sesses, com um Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos
591
Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, Resoluo XXX, pargrafo 5.

Artigo 77.
593
Relatrio anual de 1983-1984, pargrafo 144.
594
Relatrio anual de 1985, apndice III, pargrafos 17 e18.
592
231
Humanos em matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais 595, conhecido

tambm como Protocolo de San Salvador, fixou tais direitos. Contudo, tal Protocolo
entraria em vigor apenas em novembro de 1999596.
A verso final restou em parte diferente do que havia sido sugerido pela
Comisso Interamericana, mas com teor igual aos demais standards internacionais
que versam sobre o mesmo tema. Logo, h dispositivos com a mesma forma e
terminologias semelhantes ao PIDESC, como se depreende da leitura dos artigos 6
8597. No entanto, outros dispositivos detalham melhor os direitos protegidos em
595
Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 56, de 19 de abril de 1988 e promulgado pelo
Decreto n. 3.321, de 30 de dezembro de 1999.
596
Ao Protocolo de San Salvador aderiram 14 pases: Argentina, Bolvia, Brasil, Colmbia, Costa
Rica, Equador, El Salvador, Guatemala, Mxico, Panam, Paraguai, Peru, Suriname e Uruguai.
597
PIDESC: artigo 6.
[...]
(2)
As medidas que cada um dos Estados-parte no presente Pacto tomar com vista a assegurar
o pleno exerccio deste direito devem incluir programas de orientao tcnica e profissional, a
elaborao de polticas e de tcnicas capazes de garantir um desenvolvimento econmico, social e
cultural constante e um pleno emprego produtivo em condies que garantam o gozo das liberdades
polticas e econmicas fundamentais de cada indivduo.
Protocolo de San Salvador: artigo 6.
[...]
(2)
Os Estados-parte comprometem-se a adotar medidas que garantam plena efetividade do
direito ao trabalho, especialmente as referentes consecuo do pleno emprego, orientao
vocacional e ao desenvolvimento de projetos de treinamento tcnico-profissional, particularmente os
destinados aos deficientes. Os Estados-parte comprometem-se tambm a executar e a fortalecer
programas que coadjuvem um adequado atendimento da famlia, a fim de que a mulher tenha real
possibilidade de exercer o direito ao trabalho.
PIDESC: artigo 7 Os Estados-parte no presente Pacto reconhecem o direito de todas as pessoas de
gozar de condies de trabalho justas e favorveis, que assegurem em especial:
A
Uma remunerao que proporcione, no mnimo, a todos os trabalhadores;
i)
Um salrio equitativo e uma remunerao igual para um trabalho de valor igual, sem
nenhuma distino, devendo, em particular, s mulheres ser garantidas condies de trabalho no
inferiores quelas de que beneficiam os homens, com remunerao igual para trabalho igual;
ii)
Uma existncia decente para eles prprios e para as suas famlias, em conformidade com as
disposies do presente Pacto;
B
Condies de trabalho seguras e higinicas;
C
Iguais oportunidades para todos de promoo no seu trabalho categoria superior
apropriada, sujeito a nenhuma outra considerao alm da antiguidade de servio e da aptido
individual;
D
Repouso, lazer e limitao razovel das horas de trabalho e frias peridicas pagas, bem
como remunerao nos dias de feriados pblicos.
Protocolo de San Salvador: artigo 7. Os Estados-parte neste Protocolo reconhecem que o direito ao
trabalho, a que se refere o artigo anterior, pressupe que toda pessoa goze do mesmo em condies
justas, equitativas e satisfatrias, para o que esses Estados garantiro em suas legislaes, de maneira
particular:
A
Remunerao que assegure, no mnimo, a todos os trabalhadores condies de subsistncia
digna e decorosa para eles e para suas famlias e salrio equitativo e igual por trabalho igual, sem
nenhuma distino;
[...]
232
comparao com o PIDESC, como direito previdncia social, alimentao e

identifica de forma mais pormenorizada as medidas protetivas, como no caso do
direito sade598. Ademais, o Protocolo de San Salvador reconhece de forma
C
O direito do trabalhador promoo ou avano no trabalho, para o qual sero levadas em
conta suas qualificaes, competncia, probidade e tempo de servio;
[...]
E
Segurana e higiene no trabalho;
[...]
G
Limitao razovel das horas de trabalho, tanto dirias quanto semanais. As jornadas sero
de menor durao quando se tratar de trabalhos perigosos, insalubres ou noturnos;
H
Repouso, gozo do tempo livre, frias remuneradas, bem como remunerao nos feriados
nacionais.
PIDESC: artigo 8.
(1)
Os Estados-parte no presente Pacto comprometem-se a assegurar:
A
O direito de todas as pessoas de formarem sindicatos e de se filiarem no sindicato da sua
escolha, sujeito somente ao regulamento da organizao interessada, com vista a favorecer e
proteger os seus interesses econmicos e sociais. O exerccio deste direito no pode ser objeto de
restries, a no ser daquelas previstas na lei e que sejam necessrias numa sociedade democrtica,
no interesse da segurana nacional ou da ordem pblica, ou para proteger os direitos e as liberdades
de outrem;
B
O direito dos sindicatos de formar federaes ou confederaes nacionais e o direito destas
de formarem ou de se filiarem s organizaes sindicais internacionais;
C
O direito dos sindicatos de exercer livremente a sua atividade, sem outras limitaes alm
das previstas na lei, e que sejam necessrias numa sociedade democrtica, no interesse da
segurana social ou da ordem pblica ou para proteger os direitos e as liberdades de outrem;
D
O direito de greve, sempre que exercido em conformidade com as leis de cada pas.
Protocolo de San Salvador: artigo 8.
(1)
Os Estados-parte garantiro:
A
O direito dos trabalhadores de organizar sindicatos e de filiar-se ao de sua escolha, para
proteger e promover seus interesses. Como projeo desse direito, os Estados-parte permitiro aos
sindicatos formar federaes e confederaes nacionais e associar-se s j existentes, bem como
formar organizaes sindicais internacionais e associar-se de sua escolha. Os Estados-parte tambm
permitiro que os sindicatos, federaes e confederaes funcionem livremente;
B
O direito de greve.
(2)
O exerccio dos direitos enunciados acima s pode estar sujeito s limitaes e restries
previstas pela lei que sejam prprias a uma sociedade democrtica e necessria para salvaguardar a
ordem pblica e proteger a sade ou a moral pblica, e os direitos ou liberdades dos demais. Os
membros das foras armadas e da polcia, bem como de outros servios pblicos essenciais, estaro
sujeitos s limitaes e restries impostas pela lei.
598
Artigo 10:
(1)
Toda pessoa tem direito sade, entendida como o gozo do mais alto nvel de bem-estar fsico,
mental e social.
(2)
A fim de tornar efetivo o direito sade, os Estados-parte comprometem-se a reconhecer a
sade como bem pblico e, especialmente, a adotar as seguintes medidas para garantir este direito:
A
Atendimento primrio de sade, entendendo-se como tal a assistncia mdica essencial
colocada ao alcance de todas as pessoas e famlias da comunidade;
B
Extenso dos benefcios dos servios de sade a todas as pessoas sujeitas jurisdio do
Estado;
C
Total imunizao contra as principais doenas infecciosas;
D
Preveno e tratamento das doenas endmicas, profissionais e de outra natureza;
E
Educao da populao sobre preveno e tratamento dos problemas da sade; e
F
Satisfao das necessidades de sade dos grupos de mais alto risco e que,
por sua situao de pobreza, sejam mais vulnerveis.
233
explcita o direito a um meio ambiente sadio (artigo 11), mas deixa de tutelar o direito
moradia, como contemplado no PIDESC e de no atribuir relevo s minorias tnicas,
aos direitos de populaes indgenas e trabalhadores imigrantes, somente tratando
das crianas, pessoas idosas e deficientes.
2.2.2.1 Clusulas gerais
O Protocolo de San Salvador vem ratificar, j em 1988, o que seria reiterado

pela Declarao e Programa de Viena em 1993, quando dispe no seu prembulo
que as classes de Direitos Humanos, na verdade, compem um todo indivisvel, cuja
fundamentao se encontra na dignidade humana, havendo a necessidade,
portanto, de instrumentos e de mecanismos de proteo e de promoo de todos os
Direitos Humanos, vez que assumem igual relevncia599. Ademais, reafirma a
necessidade que tais direitos possuem de serem [...] desenvolvidos, aperfeioados e
protegidos, a fim de consolidar na Amrica, [...] o direito de seus povos ao
desenvolvimento, livre determinao e a dispor livremente de suas riquezas e
recursos naturais600.
O Protocolo de San Salvador, antes de propriamente enumerar os direitos
tutelados, apresenta nas suas clusulas gerais obrigaes que devem ser observadas
pelo Estado signatrio. A primeira delas, prevista no artigo 1 do referido Protocolo,
acompanha o contedo do j comentado artigo 2 (1) do PIDESC por determinar aos
Estados que adotem as medidas necessrias:
Artigo 1 Obrigao de adotar medidas
Os Estados Partes neste Protocolo Adicional Conveno Americana sobre
Direitos Humanos comprometem-se a adotar as medidas necessrias, tanto
de ordem interna como por meio da cooperao entre os Estados,
especialmente econmica e tcnica, at o mximo dos recursos disponveis e
levando em conta seu grau de desenvolvimento, a fim de conseguir,
progressivamente e de acordo com a legislao interna, a plena efetividade
dos direitos reconhecidos neste Protocolo.
599
Considerando a estreita relao que existe entre a vigncia dos direitos econmicos, sociais e
culturais e a dos direitos civis e polticos, porquanto as diferentes categorias de direito constituem um
todo indissolvel que encontra sua base no reconhecimento da dignidade da pessoa humana, pelo
qual exigem uma tutela e promoo permanente, com o objetivo de conseguir sua vigncia plena,
sem que jamais possa justificar-se a violao de uns a pretexto da realizao de outros.
600
Prembulo, pargrafo 7.
234
Da mesma forma como explicitado no artigo j analisado do PIDESC, compete

ao Estado-parte assegurar a progressiva efetividade dos direitos econmicos, sociais
e culturais, elencados no Protocolo, mediante a aplicao mxima dos recursos
disponveis, podendo atuar em cooperao econmica ou tcnica com outros
Estados.
O artigo 1 do Protocolo dispe sobre o princpio da progressividade para os
direitos previstos e, por conseguinte, trata do gradualismo, com a aplicao dos
recursos existentes no Estado signatrio. Ademais, a clusula geral em comento
tambm remete importncia da cooperao econmica e tcnica, sem esclarecer
sobre o debate que feito em torno do artigo 2 (1) do PIDESC sobre a
obrigatoriedade ou faculdade de cooperao que deveria existir na comunidade
internacional.
Diferentemente do que dispe o PIDESC que se refere obrigao do Estado
em adotar as medidas necessrias no pargrafo do artigo 2, o Protocolo de San
Salvador define claramente tal obrigao do Estado em artigo especfico, copiando em
igual texto a Conveno Americana, que tambm prev tal obrigao no artigo 2:
Artigo 2 Obrigao de adotar disposies de direito interno
Se o exerccio dos direitos estabelecidos neste Protocolo ainda no estiver
garantido por disposies legislativas ou de outra natureza, os Estados-parte
comprometem-se a adotar, de acordo com suas normas constitucionais e com
as disposies deste Protocolo, as medidas legislativas ou de outra natureza
que forem necessrias para tornar efetivos esses direitos.
Ao acompanhar o entendimento da Corte Interamericana no comentado caso,

Velsquez Rodrguez - sobre o artigo 2 da CADH, que se configura com igual teor
ao artigo do Protocolo em epgrafe - entende-se que compete aos Estados adotar as
medidas legislativas e de outra natureza, que sejam necessrias, para garantir o
exerccio dos direitos e liberdades dispostos no presente texto legal que ainda no
tiverem sido integralmente satisfeitos pelos Estados signatrios601.
Logo, tambm se pode aplicar o entendimento do ex-juiz da CorteIDH,
Canado Trindade que, ao analisar o contedo do artigo 2 da CADH e a sua
relao com a responsabilidade internacional do Estado-parte, sustenta que tal
previso gera o dever para o Estado de adequar o seu ordenamento jurdico s
601

168.
235
normas de Direito Internacional dos Direitos Humanos, diante da insuficincia ou

lacuna no corpo normativo domstico para regulamentar as condies para o
exerccio dos direitos tutelados.
O artigo 2 do Protocolo de San Salvador tem por escopo harmonizar as
obrigaes contidas no seu contedo com o ordenamento jurdico do Estado
signatrio, no devendo ser interpretado, conforme j ressaltado, como um regramento
que negue a aplicao imediata dos direitos contidos no referido Protocolo. Deve-se
interpret-lo como uma obrigao geral do Estado-parte em adequar seu corpo
legislativo, incorporando suas previses normativas necessrias para a garantia
integral dos direitos consagrados no texto internacional602.
Outrossim, mesmo que um Estado tenha a sua legislao compatvel com o
que determina certo tratado internacional, pode-se caracterizar a responsabilidade
internacional do Estado se este no vm adotando outras medidas para a satisfao
integral dos direitos protegidos como polticas pblicas, por exemplo, as quais sero
essenciais para determinar as reparaes deferidas pela CorteIDH603.
Conforme fora analisado na primeira parte desta pesquisa e tambm quando
da anlise das clusulas gerais da CADH, a previso no texto de um tratado
internacional de que [...] os Estados-parte comprometem-se a adotar [...] as medidas
legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar efetivos tais
direitos e liberdades. Isso no implica que o Estado deixe o comeo para depois,
devendo desde j iniciar a progressiva efetividade dos direitos contidos em tal diploma
internacional.
O artigo 3 do Protocolo de San Salvador trata de outra obrigao, novamente
em aluso ao que prev a Conveno Americana, determinando ao Estado-parte que
garanta o exerccio dos direitos enunciados sem discriminao:
Artigo 3 Obrigao de no discriminao
Os Estados Partes neste Protocolo comprometem-se a garantir o exerccio
dos direitos nele enunciados, sem discriminao alguma por motivo de raa,
cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza,
origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra
condio social.
602
603
Caso Caballero Delgado e Santana vs. Colmbia. Sentena de reparaes e custas. Voto dissidente
do Juiz Canado Trindade, pargrafo 9.
236
Assim como a Conveno Americana cria uma obrigao de garantir, o

Protocolo de San Salvador tambm a constitui expressamente. A CorteIDH, em
julgamento j analisado, se manifestou sobre a obrigao do Estado de garantir
decidindo que em situaes de violaes aos Direitos Humanos, que no sejam, em
um primeiro momento, imputveis diretamente a um representante do Estado, seja
por sua ao ou omisso, no exerccio de suas funes, pode-se mesmo assim
caracterizar a responsabilidade internacional do Estado pela ausncia da devida
diligncia em prevenir, investigar e sancionar os culpados, resultando na obrigao
de garantir, o que, por sua vez, implica nos, j analisados, deveres de preveno,
adotando aes sejam elas jurdicas, polticas, administrativas e culturais para a
proteo dos Direitos Humanos; de investigao, no permitindo que particulares ou
grupos de pessoas atuem sem qualquer punio para atos ilcitos praticados,
conduzindo uma investigao sria; e de reparao, em caso de violao de Direitos
Humanos, devendo o Estado, assim, restabelecer, quando possvel, o direito
violado604.
Cumpre esclarecer que, conforme entendimento do Comit DESCs, as
garantias de no discriminao para o exerccio de direitos devem ser interpretadas
da melhor forma possvel, a fim de facilitar a proteo integral dos direitos sociais,
servindo, assim, tal clusula geral como norma interpretativa para o cumprimento do
Protocolo605.
Ainda dentro das clusulas gerais, h previso de dispositivo que
regulamenta as restries e limitaes aos direitos reconhecidos pelo Protocolo de
San Salvador e, ao revs, sobre a impossibilidade de quaisquer restries em dois
artigos:
Artigo 4 No-admisso de restries
No se poder restringir ou limitar qualquer dos direitos reconhecidos ou
vigentes num Estado em virtude de sua legislao interna ou de convenes
internacionais, sob pretexto de que este Protocolo no os reconhece ou os
reconhece em menor grau.
Artigo 5 Alcance das restries e limitaes
604

172.
605
[] Guarantees of equality and non-discrimination should be interpreted, to the greatest extent
possible, in ways which facilitate the full protection of economic, social and cultural rights.
237
Os Estados-parte s podero estabelecer restries e limitaes ao gozo e

exerccio dos direitos estabelecidos neste Protocolo mediante leis
promulgadas com o objetivo de preservar o bem-estar geral dentro de uma
sociedade democrtica, na medida em que no contrariem o propsito e
razo dos mesmos.
Diferentemente do tratamento atribudo a tais dispositivos pela Conveno

Americana, o Protocolo de San Salvador trata do assunto nos seus primeiros artigos,
mas sem alterar propriamente aquilo que determina a CADH no seu artigo 29.
Assim, pode-se entender, como j analisado, que qualquer limitao e restrio ao
gozo dos direitos e liberdades previstos no Protocolo, devem observar os requisitos
identificados pela CorteIDH: (1) autorizao expressa em hiptese embasada pelo
Protocolo; (2) finalidade da restrio legtima e desde que observem as razes de
interesse geral; e (3) lei interna que autorize a restrio606.
Outrossim, acompanhando entendimento da Comisso Interamericana sobre o
artigo 29 B da CADH, a qual se assemelha ao Protocolo de San Salvador, este que
no pode ser interpretado de modo a restringir o exerccio de qualquer direito, sob o
fundamento de uma legislao domstica ou de outro tratado internacional do qual o
Estado seja parte. Logo, o Estado signatrio no est autorizado a usar o Protocolo
como amparo legal para limitar direitos mais favorveis ou menos restritivos,
comparado sua normatizao de interna607.
2.2.2.2 Tipologia das obrigaes
Alm do Protocolo de San Salvador tratar das obrigaes gerais de garantir e

de adotar medidas para a progressiva efetividade dos direitos tutelados por tal
instrumento internacional, ele contm artigos (artigos 6-15) que visam reconhecer
os DESCs para toda a coletividade e dedica artigos para alguns dos denominados
grupos vulnerabilizados (artigos 16-18). Assim, relaciona os direitos ao trabalho,
garantindo condies justas e equitativas de trabalho, liberdade sindical; direito
previdncia social; sade; a um meio ambiente sadio; alimentao; educao;
aos benefcios da cultura; aos direitos famlia; das crianas; dos idosos; e dos
deficientes.
606

Opinio Consultiva n. 6, de 9 de maio de 1986, pargrafo 18.
607
238
Nos dispositivos em que enumera os direitos substantivos, o Protocolo, por

vezes, declara expressamente que toda pessoa tem direito ao trabalho (artigo 6);
greve (artigo 8 (1) B); previdncia social (artigo 9); sade (artigo 10); a viver
em meio ambiente (artigo 11); a uma nutrio adequada (artigo 12); educao
(artigo 13); a participar na vida cultural e artstica da comunidade; a gozar dos
benefcios do progresso cientfico e tecnolgico; a beneficiar-se da proteo dos
interesses morais e materiais (artigo 14); a constituir famlia (artigo 15); e s medidas
de proteo para crianas, idosos e pessoas com necessidades especiais (artigos
16 a 18).
O Protocolo de San Salvador trata das obrigaes especficas, dentre aquelas
previstas na classificao adotada pelo Comit DESCs, no direito aos benefcios da
cultura, quando prev a obrigao de respeito liberdade indispensvel para a
pesquisa cientfica e a atividade criadora608; no direito a um meio ambiente sadio
(artigo 11), quando obriga o Estado a promover a proteo, preservao e
melhoramento do meio ambiente609, constituindo, assim, na obrigao de promoo,
sendo esta tambm prevista no artigo 10 sobre o direito sade, quando determina
ao Estado que promova a educao da populao sobre preveno e tratamento dos
problemas da sade610 e ainda nos artigos 17 e 18, os quais obrigam o Estado a
promover a formao de organizaes sociais destinadas a melhorar a qualidade de
vida das pessoas idosas611 e deficientes; a obrigao de facilitar, quando menciona
crianas, idosos e deficientes, os identificando como grupos que necessitam de
assistncia do Estado para o gozo dos seus direitos.
A obrigao de implementar pode ser verificada na maioria dos dispositivos
legais, sendo que, em alguns, observa-se o detalhamento das medidas que devem
ser executadas pelo Estado-parte, como, por exemplo, no artigo 6, o qual obriga o
Estado consecuo do pleno emprego, orientao vocacional [...], ao
desenvolvimento de projetos de treinamento tcnico-profissional, [...] a executar e a
fortalecer programas [...], a fim de que a mulher tenha real possibilidade de exercer o
direito ao trabalho612; como no artigo 10 sobre sade, que obriga o Estado a
608
Artigo 14 (3): Os Estados-parte neste Protocolo comprometem-se a respeitar a liberdade

indispensvel para a pesquisa cientfica e a atividade criadora.
609
Artigo 11 (2): Os Estados-parte promovero a proteo, preservao e melhoramento do meio
ambiente.
610
Artigo 10 (2), E.
611
Artigo 17 C.
612
Artigo 6 (2).
239
implementar medidas de assistncia mdica essencial, de imunizao contra as

principais doenas infecciosas, de preveno e tratamento das doenas endmicas,
de atendimento preferencial grupos de alto risco613; no artigo 12, sobre o direito
alimentao quando estabelece que o Estado aperfeioe os mtodos de produo,
abastecimento e distribuio de alimentos614; no artigo 15 sobre proteo famlia,
obrigando o Estado-parte executar programas especiais de formao familiar615;
como nos artigos 17 e 18, estabelecendo a obrigao de executar programas
trabalhistas especficos para pessoas idosas e com necessidades especiais616.
2.2.2.3 Sistema de monitoramento
Dentre os mecanismos previstos no Protocolo de San Salvador para a

proteo dos direitos ali consagrados, pode-se mencionar a obrigatoriedade do
envio peridico de relatrios que se referem ao desenvolvimento progressivo dos
Os relatrios devem ser encaminhados pelos Estados-parte Secretaria
Geral da OEA, que os remeter obrigatoriamente, por fora do que dispe o artigo
19 do referido Protocolo, ao Conselho Interamericano Econmico e Social,
Educao, Cincia e Cultura e por fim Comisso Interamericana de Direitos
Humanos. Cumpre esclarecer, como j comentado, que os referidos Conselhos
foram
substitudos,
por
um
nico
rgo
Conselho
Interamericano
de
Desenvolvimento Integral em 1996, pela alterao Carta da OEA pelo Protocolo

de Mangua.
de competncia tambm da Secretaria Geral enviar o relatrio produzido
pelo Estado-parte a organismos especializados, dos quais o Estado seja membro e
que tenham atribuio para analisar a matria apresentada. Tais organismos, como
Comisso Interamericana de Mulheres, Instituto Interamericano da Criana, Instituto
Indigenista Interamericano, Organizao Pan-americana da Sade podero
apresentar, ao atual Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral, suas
observaes sobre o cumprimento do disposto no Protocolo pelo Estado-parte.
613
Artigo 10 (2).
Artigo 12 (2).
615
Artigo 15 (3), D.
616
Artigo 17 B; artigo 18 A.
614
240
Conselho
Interamericano
de
Desenvolvimento
Integral
deve
obrigatoriamente registrar em seu Relatrio Anual, endereado a Assembleia Geral

da OEA, as informaes recebidas pelo Estado-parte, bem como as observaes
apresentadas pelos organismos especializados, acerca da progressiva efetividade
dos direitos econmicos, sociais e culturais.
Assim como ocorria, at ento, no mbito do Sistema Global de Proteo dos
Direitos Humanos em matria de DESCs, os relatrios dos Estados-parte sero
analisados por rgos especializados no assunto, mais com uma composio
poltica, na medida em que fazem parte do Conselho Interamericano de
Desenvolvimento Integral, representantes dos Estados-membros da OEA, criado
para debater as polticas e tcnicas, voltadas para o desenvolvimento e definio de
estratgias, mediante promoo de cooperao entre os Estados-membros.
Quando o Protocolo passou a vigorar nas Amricas, em 1999, a Assembleia
Geral da OEA determinou que fossem fixadas regras para a produo e submisso
do relatrio referido no artigo 19 do Protocolo de San Salvador, a fim de que as
medidas progressivas conduzidas pelos Estados-parte pudessem ser avaliadas pelo
Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral.
Somente em 2005, o Conselho Permanente da OEA foi instrudo a criar no
mbito do Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral um Grupo de
Trabalho, com a finalidade de analisar os Relatrios Peridicos apresentados pelos
Estados-parte e foi ainda determinado Comisso Interamericana que propusesse
indicadores para medir o progresso das medidas implementadas pelos Estados para
a realizao de cada direito tutelado pelo Protocolo617.
Nesse mesmo ano, ficou definido que os Estados-parte devem apresentar
seus relatrios nacionais a cada trs anos. Da data de recebimento do referido
relatrio, o Grupo de Trabalho tem um prazo de 60 dias para iniciar a anlise deste,
garantindo-se a participao dos organismos especializados, previstos no artigo 19
do Protocolo nesse processo, os quais iro apresentar tambm suas observaes
sobre o Estado-parte. Em seguida, o Grupo de Trabalho dever encaminhar suas
concluses preliminares para o Estado-parte, devendo este, em 60 dias, apresentar
comentrios adicionais. Com base nesta ltima informao, o Grupo de Trabalho
elaborar suas concluses finais, as quais sero remetidas para o Estado-parte e
617
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral. Resoluo 2074, XXXV-O/05.
241
comunicadas oficialmente, durante reunio com a representao do Estado-parte na

OEA e ainda enviadas Assembleia Geral618.
A Comisso Interamericana, observando o disposto na Resoluo 2074,
XXXV-O/05 da Assembleia Geral da OEA naquele mesmo ano, convocou uma
reunio com especialistas na rea para debater a questo. O encontro ocorreu
durante o seu 123 perodo ordinrio de sesso e teve como tema reunio com
especialistas para o fortalecimento das atividades da Comisso Interamericana de
Direitos Humanos na rea dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Somente
em 19 de julho de 2008, a Comisso Interamericana aprovou um documento
denominado de Diretrizes para a Elaborao de Indicadores de Progresso em
Matria dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais619, dando cumprimento
determinao da Assembleia Geral de 2005, devendo este servir de base para a
atuao do Grupo de Trabalho.
Resultando em uma das provises mais acertadas do Protocolo, a Comisso
Interamericana pode apresentar observaes e Recomendaes sobre a situao
geral de violao dos direitos econmicos, sociais e culturais em determinado
Estado, incluindo o tema em seu Relatrio Anual ou dedicando um relatrio especial
sobre o assunto, os quais sero enviados a Assembleia Geral da Organizao,
conforme prev o artigo 19 (7) do Protocolo de San Salvador.
No que se refere ao sistema de peticionamento, o Protocolo Adicional apenas
permite, no artigo 19 (6), o envio de peties individuais para a Comisso
Interamericana e com posterior julgamento pela Corte Interamericana, quando
cabvel, nos casos que violarem o artigo 8, alnea A e artigo 13, que tratam
respectivamente do direito de trabalhadores de se organizarem em sindicatos, do
direito de se filiarem queles que melhor defendam seus interesses, e do direito
educao, englobando este, todos os itens que se referem aos diferentes nveis de
escolaridade, e tambm a incluso dos portadores de necessidades especiais em
programas de ensino.
De acordo com o Protocolo de San Salvador no caberia, portanto, o
exerccio do direito petio individual em caso de violao pelos Estados-parte dos
demais direitos previstos neste instrumento como direito ao meio ambiente, sade,
618
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral. Resoluo 2074, XXXVO/05, apndice.
619
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. OEA/Ser.L/V/II.132, 2008.
242
alimentao, previdncia social e etc. O controle do cumprimento das obrigaes

pelos Estados que ratificaram o Protocolo apenas se dar por meio do sistema de
monitoramento via anlise de Relatrios Peridicos, muito embora permita a
Comisso Interamericana apresentar Recomendaes sobre a situao geral de um
determinado direito, caso no venha ser observado pelo Estado-parte. Contudo,
diante de um caso especfico de violao no poder fazer qualquer tipo de
interveno, que no nas hipteses permitidas pelo aludido Protocolo.
2.2.3 Instrumentos de abrangncia especfica: outros tratados interamericanos
Alm dos instrumentos de abrangncia geral, o Sistema Interamericano

tambm possui outros, admitidos como de abrangncia especfica, na medida em
que versam sobre temticas particulares dentro da seara dos Direitos Humanos,
observando a autorizao expressa do artigo 31 da Conveno Americana de
reconhecer outros direitos, alm dos previstos no seu texto620. Assim, pode-se citar:
(1) Conveno Interamericana para Prevenir e Punir Tortura, de 1985621; (2)
Conveno Interamericana sobre Restituio Internacional de Menores, de 1989622;
(3) Protocolo Conveno Americana sobre Direitos Humanos Referentes
Abolio de Pena de Morte, de 1990623; (4) Conveno Interamericana para
Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, de 1994624; (5) Conveno
Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores, de 1994625; (6) Conveno
Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas, de 1994; (7)
Conveno Interamericana contra a Corrupo, de 1996626; e (8) Conveno
620
Artigo 31: Reconhecimento de outros direitos: podero ser includos no regime de proteo desta
Conveno outros direitos e liberdades que forem reconhecidos de acordo com os processos
estabelecidos nos artigos 76 e 77.
621
Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 05, de 31 de maio de 1989 e promulgado pelo
Decreto n. 98.368, de 09 de novembro de 1989.
622
Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 3, de 07 de fevereiro de 1994 e promulgado pelo
Decreto n. 1.212, de 03 de agosto de 1994.
623
Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 59, de 19 de abril de 1995 e promulgado pelo
624
Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 107, de 31 de agosto de 1995 e promulgado pelo
625
Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 105, de 30 de outubro de 1996 e promulgado pelo
626
Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 152, de 25 de junho de 2002 e promulgado pelo
Decreto n. 4.410, de 7 de outubro de 2002.
243
Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as

Pessoas Portadoras de Deficincia, de 1999627.
2.2.3.1 Conveno interamericana para prevenir e punir a tortura

A Conveno Interamericana sobre tortura est estruturada em 24 artigos 628,
sendo que destes, 15 so dedicados a estabelecer definies sobre o que tratado
pela Conveno, assim como direitos dos indivduos frente atuao das
autoridades pblicas, bem como as obrigaes dos Estados-parte em tratar o tema
na sua jurisdio interna.
Enquanto mecanismo para justiciabilidade de direitos, a Conveno, em
apreo, estabelece que o Estado signatrio poder ser responsabilizado
internacionalmente pelo seu descumprimento, podendo ser submetido a qualquer
instncia internacional, cuja competncia tenha aceitado expressamente, sem se
referir claramente ao Sistema Interamericano, ressaltando-se, outrossim, a
necessidade de observar a regra de esgotamento dos recursos internos629. Nesse
sentido, os rgos do SIDH vm interpretando e aplicando o disposto na
Conveno, como pode ser observado no caso Goibur e outros vs. Paraguai, em
que a Corte Interamericana entendeu que o Estado denunciado havia violado
dispositivos da Conveno Interamericana sobre tortura630.
O caso trata sobre a deteno ilegal e arbitrria, tortura e desaparecimento
forado de Agustn Goibur Gimnez, Carlos Jos Mancuello Bareiro e dos irmos
Rodolfo Feliciano e Benjamn de Jess Ramrez Villalba durante os anos de 1974 e
1977, que teriam sido cometidos por agentes do Estado do Paraguai, com auxlio do
Estado da Argentina. No presente caso, a Corte entendeu que o Estado do Paraguai
violou artigos da Conveno Interamericana que trata de tortura, por no ter adotado
medidas internas satisfatrias para o seu cumprimento, pois os tipos penais de
627
Aprovado no Brasil pelo Decreto Legislativo n. 198, de 13 de junho de 2001 e promulgado pelo
Decreto n. 3.956, de 08 de outubro de 2001.
628
Aprovada em Cartgenas das ndias, Colmbia, em 12 de setembro de 1985, durante o Dcimoquinto Perodo Ordinrio de Sesses da Assembleia Geral da OEA. Vigncia em 28 de fevereiro de
1987.
629
Artigo 8: [...] Uma vez esgotado o procedimento jurdico interno do Estado e os recursos que este
prev, o caso poder ser submetido a instncias internacionais, cuja competncia tenha sido aceita
por esse Estado.
630
Caso Goibur e outros vs. Paraguai. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 22 de setembro de
2006.
244
tortura contidos, atualmente, no Cdigo Penal paraguaio no so compatveis com o

que prev o texto internacional, do qual o Estado signatrio631.
Alm da previso para o peticionamento internacional, a presente Conveno
Interamericana trata do monitoramento do cumprimento das obrigaes contidas em
seu texto, com apresentao Comisso Interamericana de informaes relativas s
medidas legislativas, judiciais, administrativas e de outra natureza que foram
adotadas com a finalidade de aplicar o referido diploma legal. Ademais, autoriza a
CIDH a informar os Estados-membros da OEA acerca das medidas de preveno e
de combate a tortura, desenvolvidas pelos Estados-parte, por meio do seu Relatrio
Anual endereado Assembleia Geral da OEA632.
2.2.3.2 Conveno interamericana sobre restituio internacional de menores
A Conveno Interamericana que trata das restituies de menores 633 visa
assegurar o retorno de crianas, que no tenham completado 16 anos de idade,
para os Estados-parte com residncia habitual, que tenham sido trasladados
ilegalmente ou mesmo trasladados legalmente, mas foram retidos ilegalmente.
A
Conveno
determina
que
compete
autoridades
judiciais
ou
administrativas do Estado-parte, onde o menor tiver sua residncia habitual, iniciar o

procedimento de restituio, conforme os regramentos previstos no texto
internacional, salvo em caso de urgncia, onde o requerimento poder ser feito
perante as autoridades do Estado-parte em cujo territrio encontrar-se o menor.
A presente Conveno obriga o Estado signatrio a designar uma
autoridade central encarregada do cumprimento do disposto no presente texto,
comunicando sua escolha Secretaria Geral da Organizao dos Estados
Americanos, ficando, assim, responsvel pela localizao do menor trasladado
ilegalmente.
Como forma de monitorar o disposto na presente Conveno, esta estabelece
no artigo 27, que o Instituto Interamericano do Menor da OEA coordenar as
atividades das autoridades centrais, avaliar a aplicao da Conveno, mediante
631

Caso Goibur e outros vs. Paraguai. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 22 de setembro de
2006, pargrafo 179.
632
Artigo 17.
633
Aprovada em Montevidu, Uruguai, em 15 de julho de 1989 na Quarta Conferncia Especializada
Interamericana sobre Direito Internacional Privado. Vigncia em 04 de novembro de 1994.
245
informao dos Estados signatrios, assim como intermediar a cooperao com

outros organismos internacionais que tratam da matria.
2.2.3.3 Protocolo conveno americana sobre direitos humanos referentes
abolio de pena de morte
O presente Protocolo foi o primeiro adicional Conveno Americana 634,
sendo a matria referida por seu texto, objeto de discusso quando da elaborao
da CADH. De modo a obter o consenso para aprovao desta, preferiu-se, naquele
momento, dedicar um tratado especfico sobre o assunto, o que foi feito dcadas
depois.
O Protocolo traz apenas quatro artigos declarando a no aplicao de pena
de morte em territrio do Estado signatrio, admitindo-se reservas quanto ao seu
contedo, somente em situaes permitidas pelas normas de Direito Internacional
Pblico e no momento de adeso ao presente texto legal, quando o Estado deve
demonstrar a legislao nacional que autoriza tal excepcionalidade em tempos de
guerra, como fez o Brasil, por exemplo, argumentando imperativos constitucionais.
Embora o referido texto no faa previso expressa do monitoramento que
pode ser conduzido pelos rgos do Sistema Interamericano, como forma de
verificar o seu cumprimento, o presente Protocolo j foi objeto de fundamento para
decises dos rgos do SIDH em denncias encaminhadas pelo sistema de
peticionamento, como no caso Da Costa Cadogan vs. Barbados, que versa sobre a
condenao de morte por forca do peticionrio, que foi declarada pela Suprema
Corte de Barbados, em 18 de maio de 2005, apesar deste ser comprovadamente
deficiente mental, o que poderia configurar uma modalidade de excluso para
aplicao de pena de morte, o que no foi observado no presente caso, por razes
que comprometem a imparcialidade da aplicao da lei em Barbados 635.
Apesar da Corte no declarar expressamente violaes aos dispositivos do
referido Protocolo, pela ausncia de adeso de Barbados ao referido documento, ela
recorre ao seu texto como forma de demonstrar as mudanas advindas com a
634
Aprovado em Assuno, Paraguai, em 8 de junho de 1990, no Vigsimo Perodo Ordinrio de

Sesses da Assembleia Geral da OEA. Vigncia em 28 de agosto de 1991.
635
Caso Da Costa Cadogan vs. Barbados. Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e
custas, de 24 de setembro de 2009.
246
expanso do Direito Internacional dos Direitos Humanos, a partir da aprovao e

vigncia de novos tratados internacionais e por considerar que desde o perodo da
aprovao da CADH, quando 14 Estados assinaram uma declarao abolicionista
da pena de morte durante a Conferncia Especializada de 1969, havia uma
preocupao com o tema, sendo reiterada com a aprovao do referido Protocolo
pela Assembleia Geral da OEA.
2.2.3.4 Conveno interamericana para prevenir, punir e erradicar a violncia contra

a mulher
A Conveno Interamericana, que trata da violncia contra Mulher, tambm

conhecida como Conveno de Belm do Par636, est estruturada em cinco
captulos. O primeiro apresenta as clusulas gerais do tratado, esclarecendo termos
adotados pelo texto, para, em seguida, no captulo posterior, identificar os direitos
protegidos, os quais devem ser tutelados pelo Estado-parte em esfera pblica e
privada, garantindo-se, outrossim, os direitos civis, polticos, econmicos, sociais e
culturais. No terceiro captulo, o tratado refere-se s obrigaes do Estado signatrio
as classificando em medidas sem demora e outras, de forma progressiva.
Com relao aos mecanismos de proteo identificados na Conveno de
Belm do Par, esta dedica o captulo 4 ao tema, prevendo o monitoramento
perante o sistema de Relatrios Peridicos, determinando ao Estado-parte que
remeta Comisso Interamericana, relatrio nacional contendo informaes acerca
das medidas adotadas para o cumprimento do que estabelece a presente
Conveno Interamericana, bem como suas dificuldades para reduo da violncia
contra a mulher (artigo 10).
A Conveno tambm determina expressamente o direito de peticionamento,
em uma clara referncia ao previsto na CADH, pessoa, grupo de pessoas ou
entidades no governamentais, os quais esto legitimados a apresentar denncia
ou queixa637 por violaes aos deveres do Estado reconhecidos no artigo 7638
Comisso Interamericana.
636
Aprovada em Belm do Par, Brasil, em 9 de junho de 1994, no Vigsimo Quarto Perodo

Ordinrio de Sesses da Assembleia Geral. Vigncia em 05 de maro de 1995.
637
Artigo 12.
247
Diante de previso para encaminhamento de denncia para a CIDH, discutise sobre a possibilidade da presente demanda alcanar ou no a jurisdio
contenciosa da Corte Interamericana, na medida em que a Conveno no dispe
de tal competncia, mas to somente se refere Comisso. A Conveno de Belm
do Par apenas faz meno a Corte no que se refere sua competncia consultiva,
por prever que a CIDH pode solicitar CorteIDH que interprete o disposto na
Conveno sobre direitos da mulher639.
A CorteIDH j declarou sua competncia contenciosa para apreciar casos
com base no artigo 7 da Conveno de Belm do Par, como no caso Gonzlez e
outras vs. Mxico, conhecido tambm como Campo Algodoeiro, que trata sobre o
desaparecimento e assassinato das jovens Claudia Ivette Gonzlez, Esmeralda
Herrera Monreal e Laura Berenice Ramos Monrrez, cujos corpos foram
encontrados em um campo de algodoeiro na cidade de Jurez no dia 06 de
novembro de 2001, a qual conhecida pelo homicdio sistemtico de mulheres640.
No presente caso, o Estado do Mxico alegou que a CorteIDH no seria
competente para apreciar a Conveno de Belm do Par em sua jurisdio
contenciosa, pela ausncia de previso legal. Alm disso, o Estado alega que cada
tratado interamericano requer uma aceitao expressa que autoriza o exerccio da
jurisdio contenciosa por parte da CorteIDH, o que no ocorreu com o Estado do
638
Artigo 7: Os Estados-parte condenam todas as formas de violncia contra a mulher e convm em

adotar, por todos os meios apropriados e sem demora, polticas destinadas a prevenir, punir e
erradicar tal violncia e a empenhar-se em:
A
Abster-se de qualquer ato ou prtica de violncia contra a mulher e velar por que as
autoridades, seus funcionrios e pessoal, bem como agentes e instituies pblicos ajam de
conformidade com essa obrigao;
B
Agir com o devido zelo para prevenir, investigar e punir a violncia contra a mulher;
C
Incorporar na sua legislao interna normas penais, civis, administrativas e de outra natureza,
que sejam necessrias para prevenir, punir e erradicar a violncia contra a mulher, bem como adotar
as medidas administrativas adequadas que forem aplicveis;
D
Adotar medidas jurdicas que exijam do agressor que se abstenha de perseguir, intimidar e
ameaar a mulher ou de fazer uso de qualquer mtodo que danifique ou ponha em perigo sua vida ou
integridade ou danifique sua propriedade;
E
Tomar todas as medidas adequadas, inclusive legislativas, para modificar ou abolir leis e
regulamentos vigentes ou modificar prticas jurdicas ou consuetudinrias que respaldem a
persistncia e a tolerncia da violncia contra a mulher;
F
Estabelecer procedimentos jurdicos justos e eficazes para a mulher sujeitada a violncia,
inclusive, entre outros, medidas de proteo, juzo oportuno e efetivo acesso a tais processos;
G
Estabelecer mecanismos judiciais e administrativos necessrios para assegurar que a mulher
sujeitada violncia tenha efetivo acesso a restituio, reparao do dano e outros meios de
compensao justos e eficazes;
H
Adotar as medidas legislativas ou de outra natureza necessrias vigncia desta Conveno.
639
Artigo 11.
640
Caso Gonzlez e outras vs. Mxico. Sentena de exceo preliminar, mrito, reparaes e custas, de
16 de novembro de 2009.
248
Mxico ao aderir Conveno sobre os direitos das mulheres641. No entanto, para a

Corte Interamericana, como o artigo 7 da Conveno de Belm do Par trata que o
sistema de peticionamento deve observar o estipulado pela CADH que, por sua vez,
autoriza o envio de demandas CorteIDH por parte da Comisso Interamericana,
sendo essa uma das suas funes. Outrossim, o artigo, em comento, tambm deve
ser interpretado luz da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, a qual
determina que nenhuma interpretao deve ser feita de forma a enfraquecer o
sistema de proteo a que vise um tratado642.
Ademais, a CorteIDH entende que o exerccio da sua jurisdio contenciosa
faz parte do sistema de peticionamento estabelecido pela CADH, garantindo, assim,
um controle judicial do que recomendado pela Comisso Interamericana e da
aplicao do previsto na Conveno Americana. Como a Conveno de Belm do
Par faz remisso ao procedimento fixado pela CADH, [...] as normas devem ser
interpretadas como parte de um todo, cujo significado e alcance devem se fixar em
funo do sistema jurdico do qual pertencem643.
O Sistema Regional de Proteo adotou o sistema de peticionamento como
um
dos
mecanismos
de
monitoramento
do
cumprimento
dos
tratados
interamericanos e a Conveno de Belm do Par consagrou tal sistema em seu

artigo 12, com a finalidade de fortalecer o direito de petio individual. Em
consequncia, a existncia de um sistema de peties individuais dentro de uma
Conveno de tal tipo, tem como objetivo alcanar a maior proteo judicial possvel,
com relao aqueles Estados que tenham admitido o controle judicial por parte da
Corte644. Assim, diante da consagrao do princpio do efeito til, de que a
641

16 de novembro de 2009, pargrafos 35 e 37.
642
16 de novembro de 2009, pargrafos 39-42.
643
[...] las normas deben ser interpretadas como parte de un todo cuyo significado y alcance deben
fijarse en funcin del sistema jurdico al cual pertenecen. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Gonzlez e outras vs. Mxico.
Sentena de exceo preliminar, mrito, reparaes e custas, de 16 de novembro de 2009, pargrafo
43.
644
[...] En consecuencia, la existencia de un sistema de peticiones individuales dentro de una
convencin de tal tipo, tiene como objetivo alcanzar la mayor proteccin judicial posible, respecto a
aquellos Estados que han admitido el control judicial por parte de la Corte. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Gonzlez e outras vs.
Mxico. Sentena de exceo preliminar, mrito, reparaes e custas, de 16 de novembro de 2009,
pargrafo 61.
249
finalidade inerente do tratado deve ser alcanada645, a Corte decidiu que

competente para apreciar casos, envolvendo matria da Conveno de Belm do
Par.
Cumpre esclarecer que o ltimo captulo da Conveno versa sobre formas
de interpretao, restries aos direitos previstos, assinatura e ratificao do texto
legal.
2.2.3.5 Conveno interamericana sobre trfico internacional de menores

A Conveno Interamericana que trata do trfico de menores646 traz, no que
denomina de normas gerais, obrigaes de garantir para o Estado signatrio e no
captulo 2 e 3, alm de deveres de garantir, elenca as obrigaes de prevenir e de
reparar, classificando-as em medidas civis e penais, assim como identifica quais as
aes que devem ser adotadas de forma progressiva no que se refere ao trfico de
menores.
No tocante aos mecanismos de monitoramento, no h qualquer previso
expressa no texto legal referente a tal assunto, restando clara a necessidade de
cooperao entre os Estados signatrios, mediante entidades constitudas
internamente para tratar da matria; no fazendo, assim, qualquer meno a
responsabilidade internacional do Estado.
2.2.3.6 Conveno interamericana sobre o desaparecimento forado de pessoas
A Conveno Interamericana que trata do desaparecimento forado 647 est
estruturada em 22 artigos, iniciando pelas obrigaes do Estado de no praticar,
permitir, tolerar o desaparecimento forado de pessoas, de punir tal prtica e adotar
as medidas legislativas, administrativas, judiciais ou de qualquer outra natureza que
sejam necessrias para dar cumprimento ao disposto no texto internacional.
645

16 de novembro de 2009, pargrafo 65.
646
Aprovada na cidade do Mxico, Mxico, em 18 de maro de 1994 na Quinta Conferncia
Especializada Interamericana sobre Direito Internacional Privado. Vigncia em 15 de agosto de 1997.
647
Aprovada em Belm, Brasil, em 9 de junho de 1994, no Vigsimo Quarto Perodo Ordinrio de
Sesses da Assembleia Geral. Vigncia em 28 de maro de 1996.
250
A presente Conveno entende por desaparecimento forado no seu artigo 2

que: a privao de liberdade de uma pessoa ou mais pessoas, seja de que forma
for, praticada por agentes do Estado ou por pessoas ou grupos de pessoas que
atuem com autorizao, apoio ou consentimento do Estado, seguida de falta de
informao ou da recusa a reconhecer a privao de liberdade ou a informar sobre o
paradeiro da pessoa, impedindo assim o exerccio dos recursos legais e das
garantias processuais pertinentes.
Nos artigos que seguem, a Conveno determina que os Estados-parte
alterem sua legislao penal, com o intuito de tipificar tal delito com penalidade
apropriada, e prever circunstncia atenuante para aqueles que fornecerem
informaes ou contriburem para o aparecimento da vtima e no tratar tal delito
como poltico para efeitos de extradio. Estabelece, outrossim, que os suspeitos do
crime de desaparecimento forado sero processados e julgados pelas jurisdies
comuns, estando vedada, qualquer jurisdio particular, principalmente a militar; e
que circunstncias excepcionais, como estado de guerra ou ameaa de guerra,
instabilidade poltica interna ou qualquer outra emergncia pblica, no podem ser
usadas para justificar o desaparecimento forado de pessoas.
A Conveno determina como sistema de monitoramento, a petio individual
ou comunicaes interrestatais submetidas Comisso Interamericana (artigo 13),
observando-se os procedimentos fixados pela Conveno Americana, Estatutos e
Regulamentos da CIDH e da Corte Interamericana, no restando dvidas quanto
aplicao do presente texto pela CorteIDH.
O artigo 14 trata da possibilidade de requerer CIDH que solicite de um
Estado signatrio informaes urgentes sobre o paradeiro da pessoa que
supostamente est desaparecida, no importando, entretanto, em admissibilidade de
uma petio individual e tampouco em medidas cautelares.
Tal dispositivo foi aplicado no caso Alvarado Reyes e outros vs. Mxico que
trata do desaparecimento forado de Roco Irene Alvarado Reyes, Nitza Paola
Alvarado Espinoza e Jos ngel Alvarado Herrera, os quais, em 29 de dezembro de
2009, foram detidos, sem ordem de priso, por membros do Exrcito do Mxico que,
uniformizados e armados, entraram na residncia de Jos e o levaram juntamente
com sua prima Nitza. No mesmo dia, horas depois, invadiram a casa da me de
Jos e a levaram a fora. Desde esta data, os familiares das vtimas no tiveram
251
qualquer informao sobre seu paradeiro, em que pese tenham requerido s

diversas autoridades providncias para sua busca648.
Diante da ausncia de informaes, os familiares das vtimas ingressaram,
em 12 de janeiro de 2010, com uma solicitao de informaes urgente Comisso
Interamericana, para que ela requeresse, com base no artigo 14 da Conveno, em
comento, que as autoridades se manifestassem sobre o desaparecimento das
vtimas em um prazo de 48 horas, o que foi feito, mas sem informaes sobre a
localizao de Jos, sua prima e me.
O presente texto da Conveno tambm trouxe alteraes na jurisprudncia
da Corte Interamericana sobre a configurao das violaes identificadas na
Conveno Americana pelo ato do desaparecimento forado. Nesse sentido,
enquanto que no comentado caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, a Corte
entendia que o desaparecimento forado acarretava violaes vida e
liberdade649, atualmente, quando vigora a Conveno em epgrafe, no caso Radilla
Pacheco vs. Mxico, trata somente da liberdade e no mais do direito vida, como
define o artigo 2 da Conveno Interamericana para desaparecimento forado650.
Ao final do texto, apresenta os dispositivos sobre regras de interpretao,
assinatura, ratificao, adeso, reservas e vigncias.
648

Medidas Cautelares Alvarado Reyes e outros vs. Mxico. Resoluo de 26 de maio de 2010.
649
[...] la desaparicin forzada de una persona por accin de las autoridades de un Estado y ste
niega que dichos actos se han realizado, resulta muy difcil lograr un acuerdo amistoso que se
traduzca en el respeto de los derechos a la vida, a la integridad y libertad personales.
Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de 26 de junho de 1987, excees preliminares,
pargrafo 46.
650
La caracterizacin pluriofensiva y continuada o permanente de la desaparicin forzada se
desprende no slo de la propia definicin del artculo III de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas, de la cual el Estado mexicano es parte desde el 9 de abril de 2002,
los travaux prparatoires a sta, su prembulo y normativa, sino tambin de otras definiciones
contenidas en diferentes instrumentos internacionales que, asimismo, sealan como elementos
concurrentes y constitutivos de la desaparicin forzada: a) la privacin de la libertad; b) la intervencin
directa de agentes estatales o por la aquiescencia de stos, y c) la negativa de reconocer la
detencin y de revelar la suerte o paradero de la persona interesada. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Radilla Pacheco vs.
Mxico. Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e custas, de 23 de novembro de
2009, pargrafo 140.
252
2.2.3.7 Conveno interamericana contra a corrupo

A Conveno Interamericana Contra a Corrupo651 tem como finalidade
prevenir, identificar, sancionar e erradicar a corrupo. Apresenta na sua parte inicial
esclarecimentos quanto aos termos previstos no texto; no artigo 4 o que considera
atos de corrupo e as finalidades da presente Conveno para, em seguida,
elencar as obrigaes do Estado-parte, como medidas legislativas, de preveno, de
promoo de direitos, com cursos de formao para servidores pblicos, criao de
rgos de controle, presena da sociedade civil, tipificao de condutas ilcitas,
aes de cooperao e assistncia. Ao final, traz dispositivos sobre adeso,
vigncia, assinatura, reservas e denncia, mas silencia quanto aos sistemas de
monitoramento do cumprimento do tratado.
Em que pese ausncia de previso expressa, a OEA constituiu, em 2002, o
Mecanismo de Monitoramento de Implementao da Conveno Interamericana
Contra a Corrupo652, formado por um Comit que tem carter inter-governamental,
do qual fazem parte os Estados signatrios653 e visa implementar o disposto no texto
da Conveno, mediante processos de avaliaes recprocas, em que se
apresentam Recomendaes, a partir dos relatrios nacionais sobre determinadas
matrias regulamentadas pela Conveno654.
2.2.3.8 Conveno interamericana para a eliminao de todas as formas de

discriminao contra as pessoas portadoras de deficincia
A Conveno Interamericana que trata das pessoas com deficincia 655
tambm identifica na sua primeira parte termos adotados pelo texto, concebendo
651
Aprovada em Caracas, Venezuela, em 29 de maro de 1996 na Conferncia Especializada sobre

o Projeto da Conveno Interamericana contra a Corrupo. Vigncia em 06 de maro de 1997.
652
Criado pela Resoluo AG/RES. 1784 (XXXI-O/01), em 5 de junho de 2001.
653
Fazem parte atualmente do Comit: Argentina, Bahamas, Belize, Bolivia, Brasil, Canad,
Colombia, Costa Rica, Chile, Equador, El Salvador, Estados Unidos, Granada, Guatemala, Guiana,
Honduras, Jamaica, Mxico, Nicargua, Panam, Paraguai, Peru, Repblica Dominicana, So
Vicente e Granadinas, Suriname, Trinidade & Tobago, Uruguai e Venezuela.
654
A sociedade civil organizada participa do Comit avaliando tambm as informaes apresentadas
pelos Estados-parte em seu relatrios nacionais. Como o Comit no visa qualificar, classificar ou
mesmo sancionar um Estado signatrio, ao final de cada rodada de apresentao de relatrios
nacionais, elabora um relatrio hemisfrio sobre a situao da corrupo nas Amricas. Disponvel
em: <http://www.oas.org/juridico/spanish/mesicic_docs_sp.htm>. Acesso em: 02. nov. 2010.
655
Adotada em Cidade do Guatemala, Guatemala, em 7 de junho de 1999, no Vigsimo Nono
Perodo Ordinrio de Sesses da Assembleia Geral. Vigncia em 14 de setembro de 2001.
253
pessoas com deficincia com [...] restrio fsica, mental ou sensorial, de natureza
permanente ou transitria, que limita a capacidade de exercer uma ou mais
atividades essenciais da vida diria, causada ou agravada pelo ambiente econmico
e social656. A partir do artigo 3 inicia o elenco das obrigaes do Estado,
determinando que sejam adotadas medidas de [...] carter legislativo, social,
educacional, trabalhista, ou de qualquer outra natureza, que sejam necessrias para
eliminar a discriminao contra as pessoas portadoras de deficincia 657. A
Conveno tambm estabelece obrigaes de cooperao, pesquisa cientfica e
tecnolgica para preveno das deficincias e desenvolvimento de meios e recursos
que visem facilitar ou promover a vida independente das pessoas portadoras de
deficincia658.
O sistema de monitoramento, previsto no corpo da presente Conveno,
refere-se exclusivamente criao de uma Comisso para a Eliminao de Todas
as Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Deficincia, a qual
deve ser integrada por um representante de cada Estado signatrio, prevista no
artigo 6 (1).
Com a vigncia da Conveno, em comento, os Estados-parte devem
submeter aludida Comisso um relatrio nacional, o qual ser endereado
Secretaria Geral da OEA para, ento, ser encaminhado Comisso, a qual
analisar, na sua primeira sesso de trabalho, as informaes sobre s medidas
adotadas
as
dificuldades
na
implementao
da
presente
Conveno
Interamericana, para, em seguida, apontar Recomendaes e sugestes. Aps o

primeiro, os relatrios devem ser remetidos a cada quatro anos (artigo 6 (3)).
A Conveno no prev o sistema de peticionamento como mecanismo para
o cumprimento do disposto no texto internacional, no se referindo, portanto, aos
rgos do Sistema Interamericano expressamente. Entretanto, estes tm aplicado
seus dispositivos, pois a CorteIDH interpretou que tal instrumento faz parte do marco
normativo de proteo dos Direitos Humanos no SIDH e serve de fonte para
interpretar as normas da Conveno Americana659 no caso Damio Ximenes Lopes
vs. Brasil, em que um portador de deficincia mental morreu, quando internado em
656
Artigo 1.
Artigo 3 (1).
658
Artigo 4 (2).
659
Caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Sentena de mrito, reparaes e custas de 04 de julho de 2006,
pargrafo 110.
657
254
um centro de atendimento psiquitrico privado, que operava no mbito do sistema

pblico de sade, no Municpio de Sobral, Estado do Cear. Damio faleceu, em 4
de outubro de 1999, na Casa de Repouso Guararapes, aps trs dias de internao,
com indcios de maus tratos e tortura. Diante de tal caso, a CorteIDH entendeu que
os direitos tutelados pela Conveno Interamericana serviriam para interpretar o teor
da CADH, tendo em vista que o Estado brasileiro havia ratificado-os.
2.3 RGOS DO SISTEMA INTERAMERICANO
O Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos corresponde a

um sistema regional, composto por um conjunto de mecanismos que visam
monitorar o cumprimento do disposto nos tratados interamericanos aderidos ou
ratificados pelos Estados-parte, tendo em vista o que determina a Carta da OEA e a
Conveno Americana de Direitos Humanos660.
660
ATKINS, Pope G. Encyclopedia of the inter-american system. Westport: Greenwood Press,

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RAMREZ, Sergio Garca. La jurisdiccin interamericana de derechos humanos: estudios.
Mexico: Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal, 2006; RAMOS, Andr de Carvalho.
Processo internacional de direitos humanos: anlise dos sistemas de apurao de violaes de
direitos humanos e a implementao das decises no Brasil. Rio de Janeiro: Renovar, 2002;
STEINER, Henry; ALSTON, Philip. International human rights in context: law, politics, morals. 2.
ed. New York: Oxford, 2000; STOETZER, O. Carlos. The organization of american states. 2. ed.
Westport: Praeger, 1993. p. 31; TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A proteo internacional
dos direitos humanos: fundamentos jurdicos e instrumentos bsicos. So Paulo: Saraiva, 1991;
TRINDADE, Antnio Augusto Canado; ROBLES, Manuel E. Ventura (Org.) El futuro de la corte
interamericana de derechos humanos. San Jose: Corte Interamericana de Direitos Humanos; Alto
Comissariado das Naes Unidas para Refugiados, 2004; VIVANCO, Jos Miguel. El futuro del
sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. San Jose: Instituto
Interamericano de Derechos Humanos, 1998.
255
Para Canado Trindade, o Sistema Interamericano passou por quatro etapas

de desenvolvimento: (1) a etapa dos antecedentes, com a aprovao da Declarao
Americana dos Direitos e Deveres do Homem e outros instrumentos internacionais
que a precederam ou foram aprovados posteriormente; (2) a etapa de formao,
com a criao da Comisso Interamericana e a ampliao de suas competncias; (3)
a etapa de consolidao do SIDH, com a vigncia da Conveno Americana; e (4)
com a etapa do aperfeioamento, que foram adotados Protocolos Adicionais, novos
instrumentos interamericanos e a Corte Interamericana comeou a desempenhar
sua funo contenciosa, com a produo de jurisprudncia661.
Para Claudio Grossman, o SIDH surge a partir da doutrina dos parmetros
mnimos de direitos que deveriam ser garantidos, consagrados no texto da
Declarao Universal, combinada com a doutrina da no discriminao sustentada
pelos pases latinoamericanos durante a criao e desenvolvimento da OEA. Com
sua evoluo, o Sistema Interamericano teria experimentado trs fases: a primeira,
com o julgamento do caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, em que o SIDH
julgou casos envolvendo a conjuntura de ditaduras militares; a segunda, com o caso
Barrios
Altos
vs.
Peru,
onde
Sistema
julgaria
casos
ps-ditadura,
consubstanciando o sistema de peticionamento; e a terceira, em que passa por uma

nova e recente fase com vistas consolidao da democracia, dando relevncia
novos sistemas de monitoramento como relatrios informativos, relatores especiais
com nfase em grupos vulnerabilizados e Recomendaes662.
Em que pese s diversas fases histricas e polticas observadas durante o
desenvolvimento do Sistema Interamericano, Hctor Lesdema prefere analis-lo sob
o aspecto normativo, identificando dois subsistemas normativos: um, previsto na
Carta da OEA; e o outro, regulado pela Conveno Americana e pelos tratados
interamericanos de matrias especficas, os quais no so incompatveis, mas
servem para fortalec-los mutuamente.
O subsistema, normatizado pela Carta da OEA, pode ser acionado, tendo
como parte quaisquer dos Estados-membros desta Organizao regional, enquanto
que o definido pela CADH, somente pode ser aplicado ao Estado-parte.
661
TRINDADE, Antonio Augusto Canado. La proteccin internacional de los derechos humanos

en la Amrica Latina y Caribe (versin preliminar). Costa Rica: Prometo Instituto Interamericano de
Direitos Humanos, 1993. p. 13-27.
662
Claudio Grossman durante o evento Specialized Human Rights Program, realizado pela
Academy on Human Rights and Humanitarian Law, da American University, Washington College of
Law, em 1 de junho de 2010, em Washington-D.C., Estados Unidos da Amrica.
256
Em
ambos
os
subsistemas
tm-se
competncia
da
Comisso
Interamericana, cujo Regulamento e Estatuto disciplinam sua atuao em cada um

dos subsistemas normativos, embora se note que as funes polticas e diplomticas
desempenhadas pela CIDH nos dois subsistemas, por vezes, sejam semelhantes. O
mbito da sua jurisdio e a natureza das suas competncias que iro se
diferenciar de sobremaneira663.
O subsistema criado pela Carta da OEA somente se refere Comisso, ao
passo que o regulado pela Conveno Americana cria um Tribunal Internacional
Corte Interamericana conforme artigo 33664. Assim, sero tratados a seguir os dois
rgos do Sistema Interamericano, observando-se a competncia da Comisso nos
dois subsistemas existentes no mbito da Organizao dos Estados Americanos.
2.3.1 Comisso interamericana de direitos humanos
Embora tenha sido criada em 1959, conforme j se mencionou, a Comisso

Interamericana iniciou sua atuao, em 3 de outubro de 1960, em Washington-D.C.,
como forma de promover os Direitos Humanos e sua relao com a democracia
representativa, at que o projeto da Conveno Americana fosse redigido pelo
Conselho Interamericano de Jurisconsultos. Foi o primeiro rgo das Amricas a
tratar, em mbito internacional, dos Direitos Humanos, solucionando a questo da
carncia de mecanismos internacionais e regionais especficos que buscassem a
garantia dos Direitos Humanos. No entanto, inicialmente, mostrou-se um rgo com
fundamento institucional bastante frgil por ter sido constitudo pela Resoluo
VIII665 durante a V Reunio de Consultas de Ministros de Relaes dos Estadosmembros da OEA, ocorrida em Santiago no Chile, em razo das tenses polticas
que ocorriam no Caribe naquela poca.
663
LESDEMA, Hctor Fandez. El sistema interamericano de proteccin de los derechos

humanos: aspectos institucionales y procesales. 2. ed. San Jose: Instituto Interamericano de
Derechos Humanos, 1999. p. 27-29.
664
Artigo 33: So competentes para conhecer dos assuntos relacionados com o cumprimento dos
compromissos assumidos pelos Estados-parte nesta Conveno:
A
a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, doravante denominada a Comisso; e
B
a Corte Interamericana de Direitos Humanos, doravante denominada a Corte.
665
Resoluo VIII, parte II: criar uma Comisso Interamericana de Direitos Humanos, composta de
sete membros, eleitos em carter pessoal pelo Conselho da Organizao dos Estados Americanos,
de listas trplices apresentadas pelos governos, e incumbida de promover o respeito de tais direitos.
Dita Comisso ser organizada pelo citado Conselho e ter as atribuies especficas que este lhe
conferir.
257
O Conselho da OEA aprovou o Estatuto da Comisso em maio de 1960,

elegendo seus primeiros membros em junho daquele mesmo ano. Suas atribuies
iniciais continham certas restries, podendo apenas agir em situaes urgentes
quando envolvessem a paz e a segurana do continente americano e servindo como
um rgo de consulta666. A funo da CIDH, de acordo com a previso do seu
Estatuto667, era essencialmente de promoo de direitos, podendo realizar visitas ou
seu perodo de sesses nos Estados-membros da OEA668.
Uma das primeiras atuaes da CIDH enfocava a situao dos Direitos
Humanos em Cuba, mas, com o advento das ditaduras militares em diversos pases
das Amricas, seu desempenho teve de se intensificar. Ento, tornou-se
fundamental que as competncias da Comisso se ampliassem e ganhassem fora,
visto que muitos Estados faziam objeo sua atuao pelo fato de ter sido criada
por uma Reunio de Consulta, sem qualquer alterao a Carta da OEA e aprovao
de um tratado especfico669.
Mesmo que, durante a VIII Reunio de Consulta realizada, em 1962, em
Punta Del Este, no Uruguai, tenha-se questionado a insuficincia das atribuies
que foram conferidas Comisso pelo Estatuto, foi aprovada uma Resoluo,
recomendando ao Conselho da OEA, as modificaes devidas no Estatuto da
CIDH670, o que iriam ocorrer somente em 1965.
A Comisso resolveu ento submeter seu pleito na II Conferncia
Interamericana Extraordinria, ocorrida no Rio de Janeiro, em 1965, diante da inrcia
666
Cf. TRINDADE, Antnio Augusto Canado. O sistema interamericano no limiar no novo sculo:
recomendaes para o fortalecimento de seu mecanismo de proteo. In: GOMES; PIOVESAN
(Org.), op. cit., p. 111.
667
Estatuto da Comisso Interamericana: artigo 9.
a) estimular a conscincia dos direitos humanos nos povos da Amrica;
b) formular recomendaes aos governos dos Estados-membros em geral para que adotem medidas
progressivas em favor dos direitos humanos dentro de suas legislaes internas e adotem, de acordo
com seus preceitos constitucionais, medidas apropriadas para promover a fiel observncia desses
direitos;
c) preparar os estudos e relatrios que considere conveniente para o desempenho de suas funes;
d) solicitar aos governos dos Estados-membros que lhe proporcionem informaes sobre as medidas
que adotarem em matria de direitos humanos;
e) servir de corpo consultivo OEA em matria de direitos humanos.
668
Ainda em 1960, o Presidente da Comisso Interamericana se reportou ao Conselho da OEA para
se referir s suas limitadas atribuies em face de necessidade de maiores intervenes diante das
violaes de Direitos Humanos que ocorriam nas Amricas, requerendo, assim, modificaes no seu
Estatuto no tocante s suas funes.
669
Cf. LESDEMA, Hctor Fandez. El sistema interamericano de proteccin de los derechos
humanos: aspectos institucionales y procesales. 2. ed. San Jose: Instituto Interamericano de
Derechos Humanos, 1999. p. 35.
670
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Resoluo IX, OEA/Ser.F/II.8, Doc. 68 Rev.,
1962.
258
dos membros do Conselho da OEA, sendo finalmente autorizado a CIDH, mediante

a aprovao de Resoluo com o ttulo de expanso das funes da Comisso
Interamericana de Direitos Humanos, o direito de alterar seu Estatuto e, por
conseguinte, o seu Regulamento, o que foi realizado durante o perodo de sesses
do rgo em 1966, aps aprovao do Conselho da OEA, passando ento a receber
peties individuais e a adotar medidas preventivas de violaes de Direitos
Humanos, alm de poder solicitar aos Estados-membros relatrios e informaes
sobre o assunto, distinguindo suas atribuies para receber peties individuais e
tratar de situaes gerais de violaes de Direitos Humanos671.
Com o novo Estatuto, a CIDH deveria zelar pela promoo dos Direitos
Humanos nas Amricas, assim como pela proteo de alguns direitos especficos
consagrados na Declarao Americana, como o direito vida, liberdade e
segurana individual (artigo I), igualdade perante a lei, sem discriminao (artigo
II), liberdade de manifestao religiosa (artigo III), liberdade de expresso (artigo
IV), ao acesso justia (artigo XVIII), liberdade pessoal (artigo XXV), ao devido
processo legal em processos criminais (artigo XXVI).
No entanto, as alteraes primordiais viriam com o j mencionado Protocolo
de Buenos Aires, em 1967, que reformou a Carta da OEA e propiciou,
posteriormente, a formulao e a aprovao da Conveno Americana.
As principais alteraes sentidas pela CIDH, a partir da modificao da Carta
da OEA em 1967, esto nos artigos 112 e 150. O primeiro artigo modificado referese Comisso como Interamericana de Direitos Humanos, tendo como atribuies
primordiais promover o respeito e a defesa dos direitos humanos e servir como
rgo consultivo da Organizao em tal matria, devendo uma Conveno tratar
sobre sua estrutura e seu funcionamento. No que se refere ao artigo 150, este previu
a competncia da Comisso para velar sobre a promoo e a garantia dos direitos
do cidado nas Amricas, enquanto a mencionada Conveno no entrasse em
vigor, determinando que os direitos consagrados no texto da Declarao seriam
finalmente incorporados Carta da OEA, devendo, portanto, seus dispositivos serem
observados e cumpridos por todos os Estados-parte.
Com a reforma da Carta, a Comisso Interamericana se constitua em um
rgo permanente da OEA, sendo o nico e principal a tratar da temtica dos
671
As tenses no Caribe tinham influenciado sua criao, assim como a expanso das suas
atribuies, com a invaso da Repblica Dominicana pelos Estados Unidos anos depois.
259
Direitos Humanos, marcando um perodo transitrio at que a CADH fosse

aprovada.
Com a aprovao da Conveno Americana de Direitos Humanos em 1969,
quando foi ento institudo formalmente o Sistema Interamericano de Proteo dos
Direitos Humanos, estabelecendo novamente a CIDH como um rgo de promoo
e de defesa dos Direitos Humanos, surgiu um debate, durante os travaux
preparatoires da CADH, se a CIDH seria um novo ou o mesmo rgo, j criado pela
OEA672.
Superado tal debate, as funes da Comisso passariam a ser disciplinadas
em mbito do SIDH pelo artigo 41 da CADH, o qual no fez alteraes substanciais
no que estava previsto no seu Estatuto anteriormente aps as sucessivas reformas,
mas deixando explcitas quais so as suas funes para os Estados signatrios da
CADH e para o Estados-membros da OEA673. Logo, a CIDH funciona com funes
previstas nos dois subsistemas normativos, convencionalmente definidas pela CADH
como funes judiciais ou quase-judiciais, podendo serem exercidas sob aquele
Estado que seja signatrio da Conveno; e pelas normas regidas pela Carta da
OEA, alcanando, assim, todos os Estados-membros desse organismo regional e
desempenhando uma funo poltica e diplomtica.
A diferena entre os processos internacionais conduzidos pela CIDH, diante
dos dois subsistemas, pode ser basicamente identificada na possibilidade autorizada
pela CADH de realizar uma soluo amistosa e de solicitar medidas provisrias e de
enviar um relatrio de mrito CorteIDH, o que no est previsto no Estatuto da
672

sobre Derechos Humanos Actas y documentos. San Jose de Costa Rica, OEA/Ser.k/XVI/1.2, 1969.
673
Artigo 19: Com relao aos Estados Partes da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, a
Comisso exercer suas funes de conformidade com as atribuies previstas na Conveno e neste
Estatuto e, alm das atribuies estipuladas no artigo 18, ter as seguintes:
A
atuar com respeito s peties e outras comunicaes de conformidade com os artigos 44 a 51
da Conveno;
B
comparecer perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos nos casos previstos na
Conveno;
C
solicitar Corte Interamericana de Direitos Humanos que tome as medidas provisrias que
considerar pertinente sobre assuntos graves e urgentes que ainda no tenham sido submetidos ao seu
conhecimento, quando se tornar necessrio a fim de evitar danos irreparveis s pessoas;
D
consultar a Corte a respeito da interpretao da Conveno Americana sobre Direitos Humanos
ou de outros tratados concernentes proteo dos direitos humanos dos Estados americanos;
E
submeter Assembleia Geral projetos de protocolos adicionais Conveno Americana sobre
Direitos Humanos, com a finalidade de incluir progressivamente no regime de proteo da referida
Conveno outros direitos e liberdades; e
F
submeter Assembleia Geral para o que considerar conveniente, por intermdio do SecretrioGeral, propostas de emenda Conveno Americana sobre Direitos Humanos.
260
CIDH que alcana os Estados que assinaram a Carta da OEA, alm da prpria base
de fundamentao para a elaborao de Recomendaes por parte da CIDH em
peties individuais.
2.3.1.1 Composio
A CIDH, como um rgo representativo dos Estados-membros da OEA,

composta por sete membros com alta autoridade moral e notrio conhecimento na
matria de Direitos Humanos, de acordo com o artigo 34 da CADH, no havendo a
obrigatoriedade de que seja, portanto, da rea jurdica674.
Os seus membros gozam de imunidade diplomtica reconhecida pelo Direito
Internacional, enquanto durar seu mandato de quatro anos, para que possam
desempenhar suas atividades e funes com independncia, e podem ser reeleitos
apenas uma nica vez, em conformidade com o artigo 37 da CADH675.
Os comissionados so eleitos pela Assembleia Geral da OEA, mediante a
apresentao de uma lista elaborada pelos governos dos Estados signatrios ou no
da Conveno (artigo 36 da CADH), indicando at trs nomes, sendo que um deles
dever ser obrigatoriamente nacional do Estado-membro que apresenta a lista.
Segundo Hctor Lesdema, de fato, os Estados-membros indicam um nome somente
ou nenhum, o que sempre decidido pelos acordos diplomticos que norteiam as
sesses da Assembleia Geral da OEA676, comprometendo a seleo e a
independncia677 dos comissionados eleitos678.
674
A alta autoridade moral implicaria em condies morais em mbito pblico e privado, as quais
possibilitam que o comissionado exera suas funes com independncia poltica e com
compromisso pela realizao dos Direitos Humanos; e o conhecimento na matria dos Direitos
Humanos pressupe no somente competncia e habilidade, mas tambm um reconhecimento
pblico da atuao do comissionado frente aos Direitos Humanos. LESDEMA, op. cit., p.144.
675
Ainda com relao ao mandato, cumpre mencionar a previso do artigo 2 do Regulamento da
CIDH, o que estabelece que no havendo a substituio em tempo hbil para iniciar novo mandato,
os atuais comissionados permanecero no cargo at que seja concluda a eleio dos novos
membros.
676
LESDEMA, op. cit., p. 143.
677
Tom Farer, que foi comissionado entre os anos de 1976 e 1983, afirma que havia uma
conspirao de silncio entre os membros da Comisso e os Estados-membros da OEA diante das
sistemticas violaes de Direitos Humanos que ocorriam em razo das ditaduras militares,
exemplificando que independncia dos comissionados, deve advir do processo transparente e
criterioso da sua seleo (LESDEMA, op. cit., p. 144). Outrossim, verifica-se tambm que a prpria
sociedade civil organizada no participa ativamente dos espaos de deliberao da OEA que
resultam na eleio dos membros da CIDH, sem expressar, assim, sua posio acerca de certas
candidaturas.
678
[...] el procedimiento de seleccin previsto por la Convencin no ha asegurado la debida
independencia e imparicialidad de los integrantes de la Comisin; la forma como los Estados se
261
Cumpre esclarecer ainda que no poder ser membro da Comisso mais de

um nacional de um mesmo pas (artigo 36 (2)) e que ocupe cargo ou exerce
nacionalmente uma funo incompatvel com as funes que desempenhe na CIDH
(artigo 71 da CADH)679.
Alm disso, o comissionado no poder, durante um perodo de dois anos,
aps o fim do seu mandato, representar vtimas e/ou familiares, Estados em
processos internacionais perante o
Sistema
Interamericano, seja
peties
individuais, medidas cautelares ou provisrias, seja comunicaes interrestatais

(artigo 4 (1) do Regulamento da CIDH).
Outro impedimento diz respeito participao do comissionado em assuntos
relacionados ao Estado do qual nacional680, havendo, assim, proibio sua
interveno em discusses, investigaes, deliberaes ou oitivas de testemunhas
ou peritos que versam sobre situaes sobre o Estado de sua nacionalidade (artigo
17 (2) do Regulamento da CIDH)681.
2.3.1.2 Estrutura
A Comisso Interamericana tem sede em Washington-D.C., o que significa

para alguns estudiosos no assunto que sua localizao seria privilegiada, na medida
em que possibilita maior difuso das informaes, visto que a capital dos Estados
Unidos registra nmero importante de correspondentes internacionais da imprensa;
involucran em la proposicin de candidaturas y en negociaciones diplomticas para obtener los votos

suficientes para el xito de las mismas incluyendo acuerdos de apoyo recproco para la distribucin
de puestos em el conjunto de la Organizacin e incluso en otras le resta credibilidad a la supuesta
independencia de los elegidos. LESDESMA, op. cit., p. 143.
679
Foi o que ocorreu em 2003, quando a comissionada-presidente Marta Altolaguirre renunciou ao
seu mandato na CIDH para concorrer a um cargo eletivo no Parlamento da Guatemala.
680
Alm de tratar do impedimento pela nacionalidade, o artigo 17 do Regulamento da CIDH tambm
se refere proibio ao comissionado de participar de processo internacional que envolva os
mesmos fatos em que se fundamenta o assunto ou em que tenha atuado como representante de uma
das partes interessadas ou mesmo tenha servido de conselheiro para esse caso.
681
Esse impedimento no autorizou que Paulo Srgio Pinheiro participasse da audincia sobre
direito de consulta dos povos indgenas na regio amaznica e execuo de projetos de iniciativa
para a integrao da infra-estrutura regional sul-americana, do dia 19 de maro de 2010, durante o
138 Perodo Ordinrio de Sesses, pois os representantes da Red Jurdica para la Defensa de la
Amazona, que solicitaram a audincia, iriam mencionar a situao do Brasil. Ademais, o
comissionado ficar impedido de participar de misses in loco no Estado onde seja nacional (artigo 54
do Regulamento da CIDH).
262
e ainda contato clere com os Estados-membros da OEA e signatrios da CADH,

pois o referido distrito tambm serve de sede para Embaixadas e Consulados682.
A CIDH estrutura-se por uma Diretoria, a qual composta por um Presidente,
um primeiro Vice-Presidente e um segundo Vice-Presidente (artigo 6 do
Regulamento da CIDH), sendo eleita a cada primeiro perodo de sesses da
Comisso no ano civil, sendo, assim, com mandato de um ano, havendo a
possibilidade de reeleio somente uma vez a cada quatro anos.
As atividades da Comisso se estruturam com relatorias por pas. Assim,
todos os Estados-membros da OEA possuem um comissionado-relator. O primeiro
perodo de sesso ordinrio define quem so os comissionados que iro conduzir
mandato de relatorias por pas. Ademais, os comissionados podem exercer
mandatos de relatorias por reas temticas de especial interesse para o
cumprimento das funes de promoo e de proteo dos Direitos Humanos 683,
sendo tais mandatos peridicos, revistos e renovados a cada trs anos e definidos
por Resoluo, a qual conter, em conformidade com o artigo 15 (3) do
Regulamento da CIDH: a. a definio do mandato conferido, incluindo suas funes
e alcances; e b. a descrio das atividades a serem desenvolvidas e os mtodos de
financiamento projetados para tal fim.
Em sendo relatorias temticas sero exercidas obrigatoriamente por um
membro da Comisso. Entretanto, se foram relatorias especiais podero ser
conduzidas por algum designado pela CIDH, por igual perodo de mandato,
renovvel, observando os seguintes critrios do artigo 15 (4) do Regulamento:
A chamado a concurso aberto para a ocupao de cargo, com publicidade
dos critrios a serem utilizados na seleo dos postulantes, dos seus
682
Diego Rodrguez-Pinzn durante palestra no III Curso Anual de Direitos Humanos, realizado pelo
Instituto de Desenvolvimento e Direitos Humanos, em Florianpolis, Santa Catarina, entre os dias 27
de outubro e 07 de novembro de 2008.
683
So atualmente relatores temticos e por pases, os seguintes comissionados: a) Luz Patricia
Meja: Relatora para Argentina, Equador e Bolvia e Relatora sobre Direitos das Mulheres; b) Felipe
Gonzlez Relator para Brasil, Cuba, El Salvador, Honduras e Nicaragua e Relator sobre Direitos dos
Trabalhadores Migrantes e suas Famlias; c) Paulo Srgio Pinheiro: Relator para Estados Unidos e
Venezuela e Relator sobre Direitos da Criana; d) Dinah Shelton: Relatora para Chile, Guatemala,
Antigua e Barbuda, Barbados, Bahamas, Belice, Dominica, Grenada, Guiana, Haiti, Jamaica, San
Kitts e Nevis, Santa Lcia, San Vicente e Granadinas, Suriname e Trinidade & Tobago, Relatora
sobre Direitos dos Povos Indgenas; e) Mara Silvia Guilln: Relatora para Colombia, Panam e
Uruguai e Relatora sobre Direitos dos Afro-descendentes; f) Jos de Jess Orozco Henrquez:
Relator para Canad, Paraguai e Peru e Relatoria sobre Defensores de Direitos Humanos; e
g) Rodrigo Escobar: Relator para Costa Rica, Mxico e Repblica Dominicana e Relator sobre
Direitos de Pessoas Privadas da Liberdade.
263
antecedentes de idoneidade para o cargo, e da resoluo da CIDH aplicvel

ao processo de seleo;
B eleio por voto favorvel da maioria absoluta dos membros da CIDH e
publicidade dos fundamentos da deciso.
Desde 1999, a Relatoria Especial passou a fazer parte da estrutura da

Comisso, com a criao da Relatoria Especial para Liberdade de Expresso,
conduzida por um especialista independente, exercendo, assim, uma funo ad
honorem, segundo Diego Rodrguez-Pinzn, permitindo que o estudo de
determinado tema seja feito com mais profundidade, visto que no acumula outros
mandatos684.
Os relatores especiais podero, atendendo solicitao da Secretaria
Executiva, elaborar relatrios sobre peties individuais e casos, que ainda no
esto tramitando enquanto processo internacional.
Fazia parte ainda da estrutura da Comisso, uma Unidade de Defensores de
Direitos Humanos voltada para proteo dos defensores de Direitos Humanos. No
perodo de sesso de maro de 2011, a Comisso deliberou extinguir a Unidade e
criar uma Relatoria temtica sobre o assunto685.
As relatorias temticas e especiais tm em sua estrutura um tcnico
designado de Oficial de Relatoria, assim como um tcnico da Secretaria Executiva, a
qual tambm faz parte da estrutura da Comisso, composta pelo Secretrio
Executivo, Secretrio Executivo Adjunto e profissionais tcnicos e administrativos
(artigo 11 do Regulamento da CIDH), sendo que sua atuao se d de maneira
permanente no mbito da Comisso. Enquanto que os comissionados atuam nos
perodos de sesses ordinrios e extraordinrios, queles que fazem parte da
Secretaria Executiva exercem atribuies diuturnamente. Assim, compete a
Secretaria Executiva coordenar os aspectos operacionais das atividades dos grupos
de trabalho, relatorias, sesses ordinrias e extraordinrias, assessorando o
Presidente da CIDH e demais comissionados no desempenho das suas funes na
elaborao de relatrios, resolues, estudos e outros trabalhos pertinentes686.
684
CORAO, Carlos Ayala; MARTIN, Claudia; RODRGUEZ-PINZN, Diego. Manual sobre derecho
internacional de los derechos humanos: teora y prctica. Venezuela: Universidad Catlica Andrs
Bello. No publicado.
685
Disponvel em: <http://www.cidh.org/Comunicados/Spanish/2011/28A-11sp.htm>. Acesso em: 07
abr. 2011.
686
O impedimento previsto para os comissionados no tocante impossibilidade de representao
legal do Estado, vtimas e/ou familiares em processos perante o Sistema Interamericano, tambm se
aplica aquelas que trabalham na Secretaria Executiva, pelo prazo de dois anos.
264
na Secretaria Executiva da CIDH que ocorre o trmite dos documentos

relacionados com peties e comunicaes interrestatais endereadas aos membros
da Comisso, cabendo Secretaria de ofcio solicitar informaes quando pertinente
(artigo 13 do Regulamento da CIDH).
A fim de fazer com que casos e peties individuais fossem tramitados com
celeridade, a Comisso, desde as mudanas do Regulamento em 2001, vem
tambm alterando sua estrutura administrativo-organizacional.
Em 2001, com a finalidade de atribuir coerncia e dinamismo aos trabalhos,
foram criados, no mbito da Comisso, grupos de assessores divididos por pases,
os quais eram encarregados de revisar, inicialmente, os documentos do caso e
avaliar os pedidos de medidas cautelares. Em seguida, a partir de uma estratgia de
gesto especializada, foi criado grupo de apoio ao litgio perante a Corte, em 2004 e,
em 2007, o grupo de registro, com a responsabilidade de avaliar as peties com
tramitao atrasada e o grupo de proteo, para tratar somente da avaliao, trmite
e monitoramento das medidas cautelares687.
Em 2003, foi possvel ativar uma base de dados que permitiu acompanhar o
trmite de peties e medidas cautelares na Comisso Interamericana, com acesso
rpido s informaes do processo internacional688.
Em que pese s alteraes estruturais e o aumento dos tcnicos que
compem a Secretaria Executiva, os relatrios de admissibilidade e de mrito ainda
eram poucos em comparao com o crescente nmero de demandas, que aliados
ao exerccio das demais funes da Comisso, tornavam o seu trabalho
fragmentado689. Nesse sentido, em 2008, outra mudana ocorreu na Secretaria
Executiva da CIDH, com a finalidade de facilitar a comunicao entre aqueles que
trabalham na Secretaria, como tambm entre esta e os comissionados, de elaborar
constantemente relatrios de mrito e de admissibilidade, a partir de uma diviso
geogrfica e processual.
A mudana de 2008 foi uma das mais significativas na Secretaria Executiva,
na medida em que seu trabalho era tradicionalmente fracionado em tcnicos, que
atuavam em casos por pas, sejam peties, comunicaes interrestatais, medidas
687
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos.

Relatrio anual de 2008, pargrafo 143.
688
Atualmente, trabalha-se para que os documentos, peties individuais e medidas cautelares faam
parte de processo digitalizado que possibilite acesso rpido a todas as informaes do processo.
689
265
cautelares, pedidos de informaes, solicitao de audincia, acompanhamento do

caso junto Corte Interamericana, visitas e relatrios sobre o pas que trabalhava,
alm das atividades de promoo de direitos.
Com a criao de unidades, levando-se em considerao as funes da CIDH
e a localizao geogrfica, privilegiou-se a especializao dos tcnicos em certas
atividades por grupos de pases, aumentando consideravelmente a produo de
relatrios de mrito e de admissibilidade, o que explicaria a ausncia de relatrios da
Comisso em alguns perodos envolvendo o Brasil, pois, durante algum tempo, a
CIDH deixou de publicar relatrios sobre casos brasileiros, por no dispor de
tcnicos o suficiente para dar andamento s peties e casos690.
Nesse sentido, a Secretaria Executiva da CIDH est estruturada com o Grupo
de Registro, o qual est encarregado de fazer a anlise preliminar do caso; Grupo
de Proteo, incumbido de analisar as medidas cautelares, a partir de metodologias
e prticas semelhantes; Grupo de Litgio perante a Corte, atuando somente nas
demandas contenciosas da CorteIDH; Sees Regionais691, as quais esto
encarregadas de tratar das denncias individuais, que sero objeto de relatrios de
admissibilidade, de mrito e de soluo amistosa, assim como so responsveis
pelo monitoramento do cumprimento das Recomendaes e podem constituir em
seu mbito grupo especializados quando o mrito de determinado caso exigir.
Alm da estrutura para andamento do sistema de peticionamento e de
monitoramento dos tratados interamericanos, a Comisso tem Sees para a rea
administrativa e financeira, de projeto e financiamentos, documentos, base de dados
e biblioteca.
A partir de uma grande reestruturao financeira, a Comisso passou a contar
nos ltimos anos com um aumento considervel dos seus tcnicos e funcionar em
690
Leonardo Hidaka, advogado da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, em entrevista

concedida no dia 07 de abril de 2010.
691
Cada Seo Regional formada por um coordenador e dois tcnicos, responsveis por 280 entre
320 demandas individuais, sendo divididas cinco regies: (1) regio de lngua inglesa, portuguesa e
francesa: Canad, Estados Unidos, Brasil, Antigua e Barbuda, Barbados, Bahamas, Belice, Dominica,
Granada, Guiana, Haiti, Jamaica, San Kitts e Nevis, Santa Lucia, San Vicente e Granadinas,
Suriname e Trinidade & Tobago; (2) regio do Mxico, Amrica Central e Caribe de lngua espanhola:
Mxico, Guatemala, Honduras, El Salvador, Nicargua, Costa Rica, Panam, Repblica Dominicana
e Cuba; (3) Regio Andina I: Colmbia, Equador e Venezuela; (4) Regio Andina II: Peru e Bolvia; e
(5) Regio do Cone Sul: Argentina, Chile, Paraguai e Uruguai. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 2008, pargrafo
144.
266
sees de trabalho, permitindo-lhe avaliar com maior celeridade, os casos

submetidos sua apreciao.
Durante muitos anos, tanto Comisso quanto Corte reiteravam os seus
pedidos, durante as atividades da Assembleia Geral, sobre a necessidade de
melhorar o repasse de recursos financeiros, pois as contribuies j no eram mais
suficientes para a manuteno das atividades decorrentes do exerccio das funes
de ambos os rgos.
Em 2005, a Comisso registrou grande crise pela ausncia de recursos, que a
imposssibilitava de atender a demanda de comunicaes que lhe eram
destinadas692. No entanto, nos ltimos anos, a Comisso conseguiu contribuies de
financeiras de outros parceiros que no os prprios membros da OEA, os quais,
atualmente, se restringem seis doadores: Brasil, Canad, Chile, Costa Rica,
Estados Unidos e Mxico, ampliando para outros que no fazem parte desta
organizao regional693.
2.3.1.3 Funes
A Comisso Interamericana tem como principal atribuio processar
denncias individuais, bem como monitorar o cumprimento das obrigaes
decorrentes da ratificao de instrumentos interamericanos de Direitos Humanos,
podendo desempenhar suas atribuies mesmo naqueles Estados que no tenham
ratificado a CADH, por fora da Carta da OEA, fazendo da CIDH, um rgo de
mltiplas funes, que a torna singular em comparao com outros entes de
organismos internacionais.
692
Contribuam para a CIDH em 2005: Argentina, Brasil, Colombia, Costa Rica, Espanha, Estados
Unidos, Finlndia, Frana, Irlanda, Itlia, Mxico, Sucia, Banco Interamericano de Desenvolvimento,
Comisso Europeia, Fundao Rights and Democracy, Fundao McCormick e Universidade de
Notre Dame. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos
Humanos. Relatrio anual de 2005, pargrafo 108.
693
Coreia do Sul, Dinamarca, Espanha, Frana, Gr-Bretanha, Itlia, Luxemburgo, Sucia, Suia,
Banco Interamericano de Desenvolvimento, Comisso Europeia, Fundo das Naes Unidas para
Infncia, Alto Comissariado de Direitos Humanos das Naes Unidas, Alto Comissariado das Naes
Unidas para Refugiados e Unidersidade de Notre Dame. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 2009, pargrafo
115.
267
Como j mencionado, a Comisso diferencia suas funes entre as

disciplinadas pelo seu Estatuto por fora da Carta da OEA e as previstas na
Com base nos dois textos normativos retromencionados, Diego RodrguezPinzn classifica as funes da Comisso em duas dimenses: a poltica e a judicial.
A primeira refere-se funo de promoo e de proteo dos Direitos Humanos
desempenhada, mediante o uso de ferramentas polticas e mecanismos tais como a
negociao e presso internacional para melhorar as condies dos direitos
humanos em um Estado-membro695, como aquela exercida pela Comisso entre os
anos 60 e 80, para evitar violaes sistemticas de Direitos Humanos, publicando
relatrios sobre a situao geral dos Direitos Humanos nas Amricas.
Para Diego Rodrguez-Pinzn, vrios so os mecanismos polticos da CIDH,
reconhecidos nos textos normativos interamericanos,
partindo-se
desde a
publicizao, por meio de comunicados de imprensa ou relatrios gerais, da situao

de violao dos Direitos Humanos, alm da assessoria aos Estados.
Para o referido autor, a Comisso deve ser cautelosa ao fazer uso da sua
funo judicial, na medida em que qualifica as democracias recentes como muito
frgeis, o que permitiria que o exerccio da funo poltica fosse mais adequado em
determinadas situaes, do que Recomendaes advindas de peties individuais,
como forma de evitar sistemticas violaes de Direitos Humanos696.
694
Hector Fix-Zamundio reproduz os dizeres do Presidente da CIDH para classificar suas funes:
De acordo com as acertadas observaes do destacado internacionalista mexicano Csar
Seplveda, atualmente presidente da citada Comisso Interamericana, a mesma realiza as seguintes
funes: a) conciliadora, entre um Governo e grupos sociais que vejam violados os direitos de seus
membros; b) assessora, aconselhando os Governos a adotar medidas adequadas para promover os
direitos humanos; c) crtica, ao informar sobre a situao dos direitos humanos em um Estado
membro da OEA, depois de ter cincia dos argumentos e das observaes do Governo interessado,
quando persistirem estas violaes; d) legitimadora, quando um suposto Governo, em decorrncia do
resultado do informe da Comisso acerca de uma visita ou de um exame, decide reparar as falhas de
seus processos internos e sanar as violaes; e) promotora, ao efetuar estudo sobre temas de
direitos humanos, a fim de promover seu respeito e f) protetora, quando alm das atividades
anteriores, intervm em casos urgentes para solicitar ao Governo, contra o qual se tenha apresentado
uma queixa, que suspenda sua ao e informe sobre os atos praticados. FIX-ZAMUDIO apud
PIOVESAN, op. cit., p. 234.
695
696
Diego Rodrguez-Pinzn, durante o curso Sistema Interamericano de Derechos Humanos do
Specialized Human Rights Program, realizado pela Academy on Human Rights and Humanitarian Law
do Washington College of Law, American University, em junho de 2010, em Washington-D.C.
268
2.3.1.3.1 Observaes e visitas in loco
A funo da Comisso em realizar visitas in loco nos Estados-membros da

OEA disciplinada pelo artigo 18 G do seu Estatuto, sendo aplicvel a todo Estado
que faz parte desse organismo regional e est prevista nos artigos 51 a 55 do seu
Regulamento, determinando que o exerccio dessa funo somente ocorra com a
aceitao expressa do Estado para receber a comitiva da CIDH em seu territrio. Tal
funo no est expressamente contida no texto da Conveno Americana e como
est prevista no seu Estatuto, contempla todos os Estados-membros da OEA,
signatrios ou no da CADH697.
As visitas in loco, enquanto exerccio de uma das funes da Comisso,
visam essencialmente verificar a realizao dos Direitos Humanos no Estado,
mediante informaes de entes governamentais e no governamentais, vtimas e/ou
familiares. E ao final da misso, a Comisso pode publicar um relatrio especial com
as informaes colhidas durante sua visita.
Outrossim, a presena da Comisso no Estado permite dar visibilidade a
determinados assuntos de Direitos Humanos, que no recebem a repercusso que
deveriam, constituindo, assim, em uma dimenso poltica. Durante sua misso, a
CIDH apresenta comunicados de imprensa que destacam os temas de sua
preocupao e possibilita tambm que outros atores tenham tambm visibilidade,
mediante os meios de comunicao. Outro objetivo da visita in loco de registrar
denncias novas que podem ser feitas pelas vtimas e/ou familiares ou por quem as
represente, realizar audincias sobre caso j em tramitao e mesmo receber
provas acerca desses casos698.
697
At 2009, Comisso j realizou 107 visitas sendo a primeira na Repblica Dominicana em 1961 e
as demais: Argentina, Bahamas, Brasil, Bolvia, Canad, Chile, Colmbia, El Salvador, Estados
Unidos, Guatemala, Guaiana Francesa, Haiti, Honduras, Jamaica, Mxico, Panam, Paraguai, Peru,
Suriname, Uruguai e Venezuela.
698
Cumpre destacar a visita in loco da Comisso na Argentina em 1979, em plena vigncia da
ditadura militar, em que foi possvel verificar as situaes de deteno arbitrria e desaparecimento
forado (ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos
)
Humanos. Relatrio anual de 1979-1980. . O que no ocorreu no Brasil, pois o governo brasileiro
no autorizou expressamente a misso da CIDH em territrio nacional, em que pese s reiteradas
solicitaes de visita in loco, como pode ser verificado no caso n. 1.684 (ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrios Anuais de
1971, 1972 e 1973. Caso n. 1.684), aberto pela CIDH devido duas peties de: 25 de junho de 1970 e
24 de julho de 1970, em que constam vrios nomes de pessoas, vtimas de priso arbitrria,
homicdio, leses corporais e tortura durante o regime militar. As denncias descrevem a situao de
cada uma das vtimas, as formas de violaes de Direitos Humanos, os nomes dos policiais militares,
os locais em que ocorriam as leses, documentos comprobatrios e laudos mdicos. Em 11 de
269
Cumpre esclarecer que as visitas in loco so funes que devem ser

estabelecidas pelo um texto internacional, ressaltando-se que outros organismos
internacionais no podem exercer tal atribuio pela ausncia de previso legal,
como o Comit de Direitos Humanos, na medida em que o Pacto Internacional de
Direitos Civis e Polticos no o autoriza, o que correspondia a mesma situao da
extinta Comisso Europeia de Direitos Humanos.
2.3.1.3.2 Relatrios gerais e especiais
Compete Comisso Interamericana elaborar e publicar estudos e

Recomendaes pertinentes ao seu mandato, com fundamento nos artigos 41 B,
C e D da CADH e artigos 18 B, C e D do seu Estatuto, alcanando, assim,
novamente, todos os Estados-membros da OEA. A Comisso designa tais estudos e
Recomendaes de relatrios gerais ou especiais com base no artigo 60 do seu
Regulamento.
Os relatrios gerais por pases so queles que visam identificar a situao
geral dos Direitos Humanos de um Estado, os quais faro parte do Relatrio Anual
da CIDH, submetida Assembleia Geral da OEA.
Durante muito tempo, os Estados criticavam a CIDH pela ausncia de critrios
objetivos para eleger um Estado-membro que seria objeto do relatrio geral por pas,
o qual obrigatoriamente submetido Assembleia Geral, implicando, por vezes, em
um constrangimento poltico.
janeiro de 1971, o governo informou que as autoridades pblicas que teriam praticado os fatos
alegados pelos peticionrios nunca teriam ocupado tais cargos, e que quanto solicitao de uma
misso in loco, o governo expressou sua mais viva estranheza diante de tal pedido e que a vinda de
um observador ao Brasil somente poderia ocorrer em situaes excepcionais e este no era o caso.
Em 26 de janeiro de 1971, a CIDH agradeceu as informaes e deplorou a negativa da solicitao da
misso in loco, diante da urgncia do caso e por constituir em um dos mais extensos e complexos
expedientes submetidos Comisso. Somente em 1997, o Estado brasileiro aceito a solicitao de
misso in loco, o que ocorreu em dezembro daquele ano com a finalidade de verificar a situao geral
de violaes de Direitos Humanos, visitando as cidades de Braslia, Rio de Janeiro, So Paulo,
Salvador, Pernambuco, Par e Roraima. Em misso, um dos casos que estarreceu a Comisso pela
demora no andamento do inqurito policial e, por conseguinte, do incio do processo judicial criminal
foi o do sindicalista Joo Canuto (ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso
)
Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 1997. Caso n. 11.287, relatrio 24/98. , o
qual era presidente do Sindicato de Trabalhadores Rurais, em Rio Maria, Estado do Par, e durante
muitos anos sofria ameaas dos fazendeiros locais por disputa de terras. Canuto foi assassinado por
fazendeiros, em 18 de fevereiro de 1985, e posteriormente dois filhos seus tambm foram mortos,
assim como outros presidentes do mesmo Sindicato. O Inqurito policial foi instaurado em 20 de
fevereiro de 1986, aps 01 ano da ocorrncia do crime e concludo 07 anos depois em julho de 1993.
A denncia criminal do Ministrio Pblico somente foi oferecida em 11 de dezembro de 1995, depois
da visita da CIDH ao Par, devido repercusso que o caso teve em mbito nacional e internacional.
270
Diante de tais crticas, a Comisso estabeleceu tais critrios para seleo dos
Estados-membros, em 1996 e, em 1997, acresceu um quinto elemento, quais sejam:
(1) Estados governados por aqueles que no alcanaram o poder mediante eleies
populares, com voto secreto, peridico e livre, em consonncia com os princpios
internacionalmente reconhecidos, na medida em que a Comisso entende que a
democracia representativa fundamental para a realizao dos Direitos Humanos,
considerando ainda tal situao como violao aos direitos polticos consagrados
nos tratados interamericanos; (2) Estados, onde o livre exerccio dos direitos
reconhecidos na Conveno ou na Declarao Americana tenham sido suspendidos,
[...] na sua totalidade ou em parte, em virtude da imposio de medidas
excepcionais, tais como o estado de emergncia, o estado de stio, suspenso de
garantias ou medidas excepcionais de segurana, entre outras699; (3) quando existir
provas suficientes, de que o Estado comete violaes sistemticas e graves de
Direitos Humanos, contrariando o que dispe a Conveno e a Declarao
Americana e demais instrumentos internacionais, provindas de entidades nacionais e
organismos inter-governamentais de sria reputao na rea dos Direitos Humanos;
(4) Estados em processo de transio de qualquer das situaes elencadas
anteriormente; e (5) Estados em situao conjuntural ou estrutural que possibilite
afeto grave ao gozo dos Direitos Humanos previstos na CADH ou na Declarao
Americana, tratando-se assim, de situaes que no permitam o funcionamento
adequado do Estado de Direito, crises institucionais, reformas institucionais com
repercusso negativa para os Direitos Humanos; ou omisses graves para a adoo
de medidas essenciais para a realizao dos Direitos Humanos700.
Aps o relatrio geral por pas, a Comisso tambm elabora o relatrio de
monitoramento das Recomendaes que so apresentadas no primeiro documento
ao Estado, como forma de verificar se o Estado vem adotando ou no suas
Recomendaes.
Outrossim, a Comisso pode elaborar relatrios gerais temticos, os quais
tambm so includos no seu Relatrio Anual e destacam assuntos como direitos
699
[...] en su totalidad o en parte, en virtud de la imposicin de medidas excepcionales, tales como el

estado de emergencia, el estado de sitio, suspensin de garantas, o medidas excepcionales de
seguridad, entre otras. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana
de Direitos Humanos. Relatrio anual de 1997, captulo V desarrollo de los derechos humanos en la
regin.
700
Relatrio anual de 1997.
271
econmicos, sociais e culturais, direitos da mulher, da criana, dos portadores com

necessidades, entre outros. Alm desses, h tambm os relatrios especiais que se
referem a aspectos especficos dentro de determinado Estado. Segundo Diego
Rodrguez-Pinzn, eles so utilizados pela CIDH como forma de pressionar certo
Estado a aceitar uma visita in loco701.
Aps a elaborao do relatrio geral ou especial, a CIDH, com base no artigo
60 do seu Regulamento, o encaminhar ao Estado referido no mesmo para
manifestao, indicando o prazo para tanto. Recebidas as observaes do Estado, a
Comisso poder ou no modificar o teor do seu relatrio, bem como a forma que
ser publicado.
2.3.1.3.3 Consulta e assessoramento

Outra funo da Comisso refere-se mencionada no artigo 18 E do seu
Estatuto, alcanando, assim, todos os Estados-membros da OEA, os quais podem,
por meio da Secretaria Geral da OEA, formular consulta sobre Direitos Humanos
Comisso. Logo, ela auxiliar o Estado, em questes que tratem da aplicao dos
dispositivos previstos nos tratados interamericanos, assim como prestar assessoria
para o cumprimento das obrigaes determinadas aos Estados signatrios.
2.3.1.3.4 Conscincia dos direitos humanos nas Amricas
A Comisso Interamericana desempenha atividades que visam desenvolver

uma conscincia em torno dos Direitos Humanos nas Amricas, atuando, assim, em
atividades de promoo de direitos, como de realizao e participao em eventos
acadmicos e informativos para difundir suas aes702.
Tal funo autorizou, por exemplo, em 2008, membros da Comisso de
participar da XIV Reunio das Altas Autoridades de Direitos Humanos do Mercosul,
701
702
Cf. GALLI, Maria Beatriz; KRSTICEVIC, Viviana; DULITZKY, Ariel E. A comisso interamericana
de direitos humanos. In: GOMES; PIOVESAN (Org.), op. cit., p. 63..
272
realizada em Braslia, Brasil, oportunidade em que foram debatidos temas de

Direitos Humanos na regio703.
2.3.1.3.5 Outras funes convencionais
Alm das contempladas no Estatuto da CIDH, h funes, como j

mencionadas, que foram previstas somente no texto da Conveno Americana e,
por isso, consideradas convencionais. Dentre elas, destacam-se: submeter projeto
de Protocolos Adicionais CADH para a Assembleia Geral (artigo 19 E do
Estatuto), ou, por meio, da Secretaria Geral, propostas de emendas Conveno
(artigo 19 F do Estatuto), assim como consultar a interpretao de tratados
interamericanos pela CorteIDH, a qual, por sua vez, emite Opinio Consultiva (artigo
19 D do Estatuto e 64 (1) da CADH).
A Comisso Interamericana, em vrios momentos, solicitou Corte
Interamericana que interpretasse dispositivos de tratados interamericanos, como na
Opinio Consultiva n. 17, de 2002, que trata sobre a condio jurdica de crianas.
Na oportunidade, a Corte declarou tal solicitao em conformidade com o artigo 64
(1) da CADH, o qual, embora no mencione expressamente a competncia da CIDH,
e sim dos Estados-membros e rgos previstos na Carta da OEA, esta que, por ter
sido reformulada pelo Protocolo de Buenos Aires, estabeleceu que a CIDH um
rgo da OEA, autorizando, portanto, a solicitao de Opinies Consultivas
CorteIDH704, preenchido os pressupostos.
2.3.1.3.6 Recebimento e processamento de peties individuais e comunicaes

interrestatais
A Comisso representa o primeiro rgo no sistema regional que estabelece

a responsabilidade internacional de um Estado-membro por violao dos direitos
previstos nos instrumentos interamericanos. Essa funo de receber e processar
denncias individuais passou a ser uma das principais da CIDH nas ltimas dcadas
com o processo de redemocratizao dos pases do continente americano e pela
703

704
Opinio Consultiva n. 17, 28 de agosto de 2002.
273
ratificao e adeso dos tratados de Direitos Humanos. Em 1996, a Comisso

recebeu 592 denncias, j para o ano de 2010, aguarda-se 2000705.
A denncia individual perante a Comisso , em regra geral, menos formal na
jurisdio interna, vez que o peticionrio no necessita constituir advogado para que
seu caso seja analisado pela CIDH, pois pode ser apresentada pela prpria vtima,
seu familiar ou algum em seu nome ou mesmo por uma entidade da sociedade civil
organizada, desde que tenha sede em um dos Estados-membros da OEA.
A petio individual deve conter, de acordo com o artigo 28 do Regulamento
da CIDH: os dados do peticionrio706; a descrio dos fatos; a relao dos direitos
dispostos nos instrumentos de abrangncia geral ou especfica que tenham sido
violados; o nome da vtima; quando possvel, o nome da autoridade local que tenha
conhecimento das violaes, ou tenha cometido tais violaes; e o nome do Estado
demandado.
A petio individual, alm de preencher determinados requisitos formais para
o
ingresso
da
denncia,
tem
de
observar
critrios
procedimentais
para
admissibilidade. Para tanto, exigido, inicialmente, que o peticionrio esgote os

recursos disponveis na jurisdio domstica (artigo 46 A da CADH).
Como a Conveno Americana prev no seu prembulo, a atuao do
Sistema Interamericano ser coadjuvante ou complementar de acordo com os
recursos disponveis internamente pelos Estados-membros707. Assim, para que uma
petio individual seja admitida na CIDH, os instrumentos internos devem ser
exauridos, primeiramente, para se ingressar com uma denncia em mbito
internacional.
Em conformidade com os princpios do Direito Internacional Pblico, um
direito do Estado arguir que os recursos internos no foram esgotados, devendo
705
Mario Lopez, advogado da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, em uma palestra

durante visita a Secretaria Executiva como parte da programao do Specialized Human Rights
Program, realizado pela Academy on Human Rights and Humanitarian Law, da American University,
Washington College of Law, em 16 de junho de 2010, em Washington-D.C., Estados Unidos da
Amrica.
706
A identificao dos peticionrios poder ser mantida em sigilo, a fim de resguardar quem informou
da violao ocorrida, com base no artigo 28 B do Regulamento da CIDH.
707
A regra do prvio esgotamento dos recursos internos permite ao Estado resolver o problema,
conforme o seu direito interno, antes de se ver enfrentado em um processo internacional, o qual
especialmente vlido na jurisdio internacional dos direitos humanos, por esta ser coadjuvante ou
complementar da interna (Conveno Americana, Prembulo). ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Corte interamericana de Direitos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs.
274
invoc-lo de forma explcita, ao revs, entender-se- que renunciou tacitamente a tal

direito708 e uma vez pronunciada a renncia, entende-se irrevogvel709.
De acordo com entendimento da Corte Interamericana, trata-se da obrigao
dos Estados-parte em colocar a disposio das vtimas recursos judiciais eficazes,
principalmente naqueles casos de iminente violao de direito. Portanto, sob este
aspecto, a regra de esgotamento dos recursos internos vem a beneficiar o indivduo,
de modo a fazer com que os mecanismos internos possam atender de pronto seu
pedido de tutela.
A Corte Interamericana entende que o peticionrio no necessita exaurir
todos os recursos para observar a regra do artigo 46 da CADH, distinguindo os
recursos entre ordinrios e extraordinrios e admitindo que somente os primeiros
devero ser esgotados, pois podem reparar o dano de pronto710.
Outrossim, cumpre esclarecer que os recursos internos sejam ordinrios ou
extraordinrios devem ainda, conforme o disposto no artigo 46 A da CADH,
observar os princpios do Direito Internacional amplamente reconhecidos e que
tambm sejam adequados e eficazes, fazendo, portanto, com que a prpria
Conveno preveja algumas excees para a regra711.
A Corte Interamericana entende por recursos adequados:
[...] que a funo desses recursos, dentro do sistema do direito interno, seja
idnea para proteger a situao jurdica infringida. Em todos os
regulamentos internos, existem mltiplos recursos, mas nem todos so
aplicveis em todas as circunstncias. Se, em um caso especfico, o recurso
no adequado, bvio que no deve esgot-lo. Assim, indica o princpio
de que a norma est encaminhada a produzir um efeito e no pode ser
interpretada no sentido de que no produza nenhum resultado ou que seu
712
resultado seja manifestamente absurdo ou sem razo .
708
Tal questo foi pela primeira vez debatida no Caso Asunto de Viviana Gallardo e outras, em 13 de
novembro de 1981, pargrafo 26, em que a Corte Interamericana entendeu que: [...] segundo os
princpios do Direito Internacional genericamente reconhecidos e pela prtica internacional, a regra
que exige o prvio esgotamento dos recursos internos est concebida em benefcio do Estado, pois
procura dispens-lo de responder diante de um rgo internacional por atos que lhe imputem, antes
de haver tido a oportunidade de remedi-los com seus prprios meios. , portanto, considerado um
meio de defesa (do Estado) e como tal, renuncivel, mesmo de modo tcito.
709
O peticionrio, ao fazer a denncia, deve comprovar quais os recursos internos que foram
esgotados, ou ainda, se alega alguma das excees do artigo 46 (2) da CADH, deve apresentar
evidncias.
710
Caso Cantoral Benavides vs. Peru. Sentena de 03 de setembro de 1998, pargrafo 33.
711
Cf. LESDEMA, op. cit., p. 233-234.
712
[...] que la funcin de esos recursos, dentro del sistema del derecho interno, sea idnea para
proteger la situacin jurdica infringida. En todos los ordenamientos internos existen mltiples
recursos, pero no todos son aplicables en todas las circunstancias. Si, en un caso especfico, el
recurso no es adecuado, es obvio que no hay que agotarlo. As lo indica el principio de que la norma
275
Ademais, o recurso, conforme est previsto na Conveno, deve ser eficaz. A

Corte tambm em um julgado, tecendo consideraes a este requisito, afirma que
um recurso eficaz aquele:
[...] capaz de produzir o resultado para o qual foi concebido. [...] o mero fato
de um recurso interno no resultar favorvel ao reclamante no demonstra,
por si mesmo, a inexistncia ou o esgotamento de todos os recursos
internos eficazes, pois poderia ocorrer, por exemplo, que o reclamante no
houvesse recorrido oportunamente ao procedimento apropriado.
O assunto toma outro rumo, contudo, quando se demonstra que os recursos
so rejeitados sem chegar ao exame da validade dos mesmos, ou por
razes fteis ou se for comprovada a existncia de uma prtica ou poltica
regulada ou tolerada pelo poder pblico, cujo efeito o de impedir certos
demandantes da utilizao dos recursos internos, que normalmente
estariam ao alcance dos outros. Em tais casos, ao recorrer a esses
713
recursos, transforma-se em uma formalidade sem sentido .
A exigncia da adequao e da eficcia dos recursos internos est

diretamente relacionada com as excepcionalidades da regra de esgotamento
previstas no artigo 46 (2) da CADH, quais sejam: (1) no existir na legislao interna
do Estado de que se tratar o devido processo legal para a proteo do direito ou
direitos que se alega tenham sido violados; (2) no se houver permitido ao
presumido prejudicado em seus direitos o acesso aos recursos da jurisdio interna,
ou houver sido ele, impedido de esgot-los; e (3) houver demora injustificada na
deciso sobre os mencionados casos714.
est encaminada a producir un efecto y no puede interpretarse en el sentido de que no produzca

ninguno o su resultado sea manifiestamente absurdo o irrazonable. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs.
713
[...] capaz de producir el resultado para el que ha sido concebido. [...] el mero hecho de que un
recurso interno no produzca un resultado favorable al reclamante no demuestra, por s solo, la
inexistencia o el agotamiento de todos los recursos internos eficaces, pues podra ocurrir, por
ejemplo, que el reclamante no hubiera acudido oportunamente al procedimiento apropiado. [...] El
asunto toma otro cariz, sin embargo, cuando se demuestra que los recursos son rechazados sin llegar
al examen de la validez de los mismos, o por razones ftiles, o si se comprueba la existencia de una
prctica o poltica ordenada o tolerada por el poder pblico, cuyo efecto es el de impedir a ciertos
demandantes la utilizacin de los recursos internos que, normalmente, estaran al alcance de los
dems. En tales casos el acudir a esos recursos se convierte en una formalidad que carece de
sentido. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de mrito, de 29 de julho de 1988,
pargrafos 66-68.
714
A Corte Interamericana tambm tem adotado critrios amplos e flexveis ao analisar as regras do
artigo 46 da CADH, motivados pela promoo e pela defesa dos Direitos Humanos, sustentando que
as excees retromencionadas seriam meramente ilustrativas e no taxativas, havendo, porquanto a
possibilidade de existiram outras excees ao artigo 46. (ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs.
276
A primeira exceo trata da inexistncia de instrumentos jurdicos que

possam reparar o dano causado vtima. Outrossim, a Comisso tem admitido que
a exceo em apreo est intrinsecamente relacionada com a matria de mrito,
haja vista que os peticionrios geralmente alegam falta de proteo judicial. Neste
aspecto, a Corte sustenta que:
[...] A regra do prvio esgotamento dos recursos internos na esfera do

direito internacional dos direitos humanos, tem certas implicaes que esto
presentes na Conveno. Com efeito, segundo a Conveno, os Estadosparte se obrigam a subministrar recursos judiciais efetivos s vtimas de
violao de direitos humanos (art. 25), recursos que devem ser fundados
em conformidade com as regras do devido processo legal (art. 8.1), tudo
dentro da obrigao geral a cargo dos mesmos Estados, de garantir o livre e
pleno exerccio dos direitos reconhecidos pela Conveno a toda pessoa
que se encontra sob sua jurisdio (art. 1). Por isso, quando se invocam
certas excees a regra do no esgotamento dos recursos internos, como
so a ineficcia de tais recursos ou a inexistncia do devido processo legal,
no somente se est alegando que o peticionrio no est obrigado a
interpor tais recursos, mas que indiretamente se est imputando ao estado
uma nova violao as obrigaes contradas pela Conveno. Em tais
circunstncias a questo dos recursos internos se aproxima sensivelmente
715
da matria de mrito .
A segunda exceo diz respeito impossibilidade de acessar os recursos

internos. A Comisso tem aplicado tal exceo, principalmente nos casos de crimes
praticados por agentes de segurana pblica que so investigados pela corporao
da qual fazem parte e julgados por uma justia prpria, inclinada a decises parciais
Honduras. Sentena de excees preliminares, de 26 de junho de 1987, pargrafo 87). A Comisso,

por exemplo, entende que sempre que existir um caso geral sobre violao de Direitos Humanos, no
h necessidade de se exaurir os recursos internos, vez que se em um Estado-parte houver uma
situao genrica de violao de Direitos Humanos, torna-se presumvel que neste pas, os recursos
internos so inadequados e ineficazes e que a exigncia de observncia da regra apenas constituiria
em mais um obstculo para a promoo dos Direitos Humanos (LESDEMA, p. 240; ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS. Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrios anuais
1971, 1972 e 1973, Caso n. 1.684).
715
La regla del previo agotamiento de los recursos internos en la esfera del derecho internacional de
los derechos humanos, tiene ciertas implicaciones que estn presentes en la Convencin. En efecto,
segn ella, los Estados Partes se obligan a suministrar recursos judiciales efectivos a las vctimas de
violacin de los derechos humanos (art. 25), recursos que deben ser sustanciados de conformidad
con las reglas del debido proceso legal (art. 8.1), todo ello dentro de la obligacin general a cargo de
los mismos Estados, de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos por la
Convencin a toda persona que se encuentre bajo su jurisdiccin (art. 1). Por eso, cuando se
invocan ciertas excepciones a la regla de no agotamiento de los recursos internos, como son la
inefectividad de tales recursos o la inexistencia del debido proceso legal, no slo se est alegando
que el agraviado no est obligado a interponer tales recursos, sino que indirectamente se est
imputando al Estado involucrado una nueva violacin a las obligaciones contradas por la
Convencin. En tales circunstancias la cuestin de los recursos internos se aproxima sensiblemente
a la materia de fondo. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de excees preliminares, de
26 de junho de 1987, pargrafo 91.
277
e sem independncia716. A ltima exceo refere-se demora injustificada que

ocorre quando os prazos dos procedimentos judiciais domsticos tenham se dilatado
de maneira no motivada.
Os critrios ou consideraes que devem ser levados em conta para
determinar se no caso de que se trata houve ou no atraso injustificado na
prestao da tutela jurisdicional, para determinar a razoabilidade do prazo, : (1) a
complexidade do caso; (2) a conduta da parte prejudicada com relao sua
cooperao no andamento do processo; (3) a atuao das autoridades judiciais; (4)
o dano que a demora pode causar s vtimas e produo de provas 717.
Alm de observar os requisitos formais mencionados e a regra de
esgotamento dos recursos internos, o peticionrio dever tambm indicar que no
haja litispendncia internacional718 de acordo com o artigo 46 C da CADH.
A denncia no pode estar sendo apreciada em outro sistema de proteo
dos Direitos Humanos, em outro rgo internacional, o que geraria a litispendncia
internacional, e, por conseguinte, decises diversas sobre a mesma denncia719.
O ltimo requisito que deve ser observado pelo peticionrio trata-se do prazo
de seis meses para o envio da petio, de acordo com o artigo 45 B da CADH.
Logo, o prazo para o encaminhamento da petio deve ser contado do ltimo ato
judicial realizado na jurisdio interna, ou mesmo de um ato administrativo que
716

Relatrio anual de 1998. Caso n. 11.290, relatrio n. 18/98.
717
Ver Caso Radilla vs. Mxico, Caso Valle Jaramillo e outros vs. Colmbia, Caso Anzualdo Castro
vs. Peru, Caso Garibaldi vs. Brasil.
718
Durante a realizao da III Consulta Latino-americana de Defensores de Direitos Humanos
ocorrida em agosto de 2004, na cidade de So Paulo, promovida pela OEA, o Secretrio Executivo
da CIDH, Santiago Cantn, afirmou que denncias individuais de violaes de Direitos Humanos
poderiam ser apresentadas CIDH independentemente de existirem outros procedimentos
apuratrios instaurados no Sistema Global de Proteo dos Direitos Humanos, o que viria a contrariar
o princpio do Direito Internacional que veda a possibilidade de haver litispendncia internacional, a
fim de evitar decises conflitantes sobre um mesmo caso.
719
Alm de o Brasil ter admitido a competncia da CIDH para processar peties individuais ao
ratificar a CADH em 1992, as denncias podem ser apresentadas no mbito do Sistema Global de
Proteo dos Direitos Humanos das Naes Unidas. O Brasil, ao aderir aos Protocolos Facultativos
da Conveno sobre Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, da
Conveno sobre os Direitos da Criana Referente Venda de Crianas, Prostituio e
Pornografia Infantil, da Conveno sobre Direitos de Pessoas com Deficincia, da Conveno contra
a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes, do Pacto Internacional
de Direitos Civis e Polticos, permitiu o envio de peties individuais aos respectivos Comits da
Organizao das Naes Unidas, os quais tm competncia tambm para receber e processar as
peties.
278
impossibilite o ingresso posterior do procedimento judicial, do qual ir se contar o

perodo de seis meses para o envio da petio720.
As excepcionalidades previstas no artigo 46 (2) tambm so extensivas
regra do prazo de seis meses para o envio da denncia.
Impende-se ressaltar que a Comisso Interamericana, com base nos artigos
1 (1) B e 20 do Estatuto e artigo 40 do Regulamento, poder reunir, em uma nica
anlise e julgamento, casos em que entenda como conexos, que guardem
semelhanas entre si e que tenham recebido tratamento jurisdicional parecido nos
procedimentos domsticos. No necessitem, no entanto, que tenham ocorrido em
momentos iguais ou ainda em locais idnticos, para que a Comisso rena em um
mesmo julgamento.
Torna-se importante mencionar, ainda, que seguindo a jurisprudncia da
Comisso Europeia de Direitos Humanos, os rgos do SIDH tm aplicado
reiteradamente o princpio de irretroatividade dos tratados e identificado em
determinados casos a distino entre situaes que podem constituir violaes de
carter continuado ou no; e admitido que pode ser um rgo internacional
competente para julgar casos ocorridos, antes da ratificao formal de um
determinado instrumento internacional de proteo dos Direitos Humanos721.
Aps a anlise dos requisitos formais e processuais das peties individuais e
das comunicaes interrestatais, a Comisso, por meio da sua Secretaria Executiva,
inicia seu processamento com a fase preliminar para aquisio de informaes
adicionais sobre o caso, seguindo, ento, o que determina o Estatuto e o
Regulamento do rgo. Assim, deve acusar o recebimento da denncia ao
peticionrio, conforme artigo 29 (1) A do seu Regulamento, e registr-lo como caso,
at que todos os pressupostos e requisitos formais da denncia (artigo 28 do
Regulamento) sejam analisados para que, ento, seja publicado o relatrio de
admissibilidade, passando a denncia a ser registrada como petio.
A Comisso tem a faculdade de solicitar maiores informaes aos
peticionrios, quando houver dvidas, para que altere o texto da inicial (artigo 26 (2)
720
A Corte Interamericana tem entendido que esse prazo no pode ser contado de forma
excessivamente formal de modo a comprometer o acesso jurisdio internacional. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Neira Alegra e
outros vs. Peru. Sentena de excees de preliminares, de 11 de dezembro de 1991, pargrafo 31.
721
Relatrio anual de 1997. Caso n. 11.287 (Joo Canuto), relatrio n. 24/98, pargrafo 16. Relatrio
anual de 2001. Caso n. 11.552, relatrio de admissibilidade n. 33/01.
279
do Regulamento)722 e, antes de publicar seu primeiro relatrio, pode solicitar ao

Estado, que se pronuncie sobre o caso no prazo de dois meses, prorrogveis por
mais trs meses (artigo 30 (3) do Regulamento), assim como aos peticionrios, que
faam novos esclarecimentos por escrito ou em audincia (artigo 30 (5) do
Regulamento). Essa etapa considerada essencial no trmite das denncias, na
medida em que 70% delas so recusadas nessa fase preliminar723.
A partir da expressa declarao de admissibilidade do caso por meio da
publicao do relatrio, a CIDH determinar que os peticionrios se manifestem
sobre a denncia em um prazo de dois meses, apresentando novas informaes e
elementos comprobatrios. Em seguida, encaminha tais observaes para o Estado
demandado, que possui igual prazo para apresentar sua manifestao, em
consonncia com o artigo 38 (1) do Regulamento.
Durante muitos anos, a CIDH no trabalhava com critrios definidos e claros
sobre a aplicao dos requisitos formais, fazendo com que muitos casos fossem
analisados conjuntamente com a matria de mrito pelos membros da Comisso,
quando, ento, era publicado o segundo relatrio, o qual consiste propriamente na
anlise do mrito da denncia.
Com as modificaes, advindas com a reforma do seu Regulamento em 2001,
foram expressamente previstas normas para a fase de admisso de denncia,
obrigando a Comisso a observ-las, permitindo-se, assim, que todas as denncias
passassem pela etapa preliminar e de admissibilidade, para, posteriormente, ter
seu mrito analisado, e para todas elas, a CIDH deveria dar ampla publicidade,
mediante comunicados de imprensa e divulgao no seu Relatrio Anual.
Durante a etapa de instruo, as partes, bem como o Estado demandado,
podero solicitar a realizao de audincias por ocasio do perodo ordinrio de
sesses da Comisso, em conformidade com o artigo 59 do Regulamento. Tal
solicitao deve ser motivada, cabendo a CIDH deferir ou no o pedido. Alm disso,
a prpria Comisso, diante da complexidade ou da urgncia de um caso poder
722

Relatrios anuais de 1974 e 1975. Caso n. 1.789.
723
280
determinar a realizao de audincia, com base no artigo 62 do referido

Regulamento724.
A qualquer tempo, mesmo na fase preliminar, a CIDH poder propor uma
soluo amigvel para o litgio, de acordo com o artigo 48 (1) F da CADH,
comunicando-o, caso ocorra o acordo, a Secretaria Geral da OEA para que seja
publicado, em consonncia com o artigo 49 da Conveno.
Aps a instruo, a CIDH proceder etapa de anlise do mrito,
elaborando um relatrio conclusivo sobre o caso e demonstrando as razes por que
entendera se houve ou no violaes dos Direitos Humanos. Caso entenda que no
houve violao, a Comisso determinar o arquivamento do caso, motivando sua
deciso. Se ao revs, verificar uma leso ao direito elencado na petio, elaborar
um relatrio, estabelecendo Recomendaes sobre o caso. Este relatrio ser
encaminhado ao Estado-parte para que cumpra as Recomendaes no prazo de
trs meses.
Alm das peties individuais, a Comisso competente para receber e
processar comunicaes interrestatais, desde que os Estados-parte reconheam
expressamente essa competncia (artigo 45 (1) da CADH). Durante muito tempo, as
comunicaes interrestatais foram consideradas polmicas, e a Comisso, por sua
vez, indicava que nenhum Estado deveria intervir sobre matria de Direitos
Humanos no outro725.
Recentemente, a Comisso recebeu duas comunicaes interrestatais. A
primeira submetida versa sobre a suposta inobservncia por parte do Estado da
Costa Rica da proteo dos Direitos Humanos da populao imigrante da Nicargua
em seu territrio726; e a segunda, refere-se a uma comunicao apresentada pelo
Estado do Equador contra a Colmbia em representao violao sofrida por
Franklin Guillermo Aisalla Molina, que foi assassinado por agentes colombianos
durante uma operao designada de Fnix, que ocorreu em territrio equatoriano727.
Em ambos os casos, a Secretaria Executiva iniciou o seu trmite, conduzindo o seu
724
Das audincias, participam entidades da sociedade civil organizada, representantes dos Estados,
vtimas ou familiares e durante sua realizao, as partes podero apresentar novas provas,
manifestar-se acerca do mrito da denncia e propor tambm uma soluo amistosa para o caso.
725
Informao fornecida pelo Secretrio Executivo da Comisso Interamericana de Direitos Humanos,
Santiago Cantn, na III Consulta Latino-americana de Defensores de Direitos Humanos.
726
Relatrio anual de 2007, Caso Interrestatal n. 01/06, relatrio n. 11/07.
727
Relatrio anual de 2010, Caso Interrestatal n. 02/09, relatrio n. 112/10.
281
processamento semelhante como as peties individuais, dando cumprimento ao

que determina a Conveno Americana.
Alm das peties e comunicaes interrestatais, verificada a urgncia e a
gravidade, poder a prpria Comisso ex officio decidir por medidas cautelares e,
at mesmo, realizar misses ao Estado-parte em que ocorreu ou est em vias de
ocorrer violao de direitos tutelados internacionalmente, a fim de impedir ou
determinar a reparao dos danos, ou ainda solicitar Corte que assim proceda, se
o Estado demandado houver reconhecido a competncia da Corte.
Para a solicitao das medidas cautelares no h necessidade de se esgotar
previamente os recursos internos, basta que sejam situaes urgentes que
envolvam um dano irreparvel a integridade fsica ou a vida e que tais argumentos
apresentados na petio sejam entendidos como verdadeiros. Esse rol de direitos
tem se ampliado de acordo com a jurisprudncia da Comisso e da Corte 728.
Cumpre esclarecer que o procedimento adotado pela Comisso no adotava
regras claras quanto admisso ou ao arquivamento das solicitaes de medidas
cautelares. Para Elizabeth Abi-Mershed, Secretria Executiva Adjunta da Comisso
Interamericana, o novo Regulamento da CIDH visa normatizar a prtica que tal
rgo vinha adotando sobre a matria729.
O novo Regulamento da Comisso esclarece quais os requisitos que devem
ser preenchidos para a solicitao das medidas cautelares em seu artigo 25 (4):
a. se a situao de risco foi denunciada perante as autoridades
competentes ou os motivos pelos quais isto no pode ser feito;
b. a identificao individual dos potenciais beneficirios das medidas
cautelares ou a determinao do grupo ao qual pertencem; e
c. a explcita concordncia dos potenciais beneficirios quando o pedido for
apresentado Comisso por terceiros, exceto em situaes nas quais a
ausncia do consentimento esteja justificada.
Alm de ficar claro que as medidas cautelares podem ser solicitadas quando
houver danos causados a grupos de indivduos, agora, a CIDH pode solicitar ao
Estado informaes sobre o caso, antes de conceder a cautelar, quando entender
pertinente. Outrossim, em sendo deferidas as medidas cautelares, o Estado pode a
728
Cf. GALLI, Maria Beatriz; KRSTICEVIC, Viviana; DULITZKY, Ariel E. A comisso interamericana
de direitos humanos. In: GOMES; PIOVESAN (Org.), op. cit., p. 76. p. 53-80.
729
Elizabeth Abi-Mershed, durante o painel Recent Developments in the Inter-American Human
Rights System: a Debate on the New Procedural Rules of the Commission and Court and their Future
Application, realizado pela Academy on Human Rights and Humanitarian Law do Washington College
of Law, American University, em 15 de junho de 2010, em Washington-D.C.
282
qualquer momento requerer o fim dos seus efeitos, desde que devidamente
fundamentado, o que poder ser deferido pela CIDH, aps manifestao dos
beneficirios ou de seus representantes, como forma de evitar a manuteno de
medidas cautelares, cujos efeitos perduram at dcadas perante o SIDH. Assim, a
CIDH pode tambm, a qualquer tempo, solicitar informaes quanto ao cumprimento
e necessidade de permanncia da medida cautelar, inovando, portanto, ao criar
uma reviso peridica.
2.3.1.3.7 Atuao junto corte interamericana de direitos humanos
A CIDH tambm tem como funo participar dos procedimentos realizados na

Corte Interamericana, exercendo, atualmente, um papel de fiscalizador.
De acordo com o artigo 44 do Regulamento da Comisso, para que seja
encaminhado um caso Corte, o Estado demandado deve ter expressamente
aderido a sua jurisdio, nos termos do artigo 62 da Conveno Americana, e que a
Comisso tenha entendido que o Estado no cumpriu com suas Recomendaes.
A Comisso tem competncia ainda para enviar o seu relatrio sobre o no
cumprimento de suas Recomendaes para a Assembleia Geral da OEA,
submetendo o Estado demandado a um constrangimento pblico e internacional
perante os demais membros da Organizao730.
Recentemente, no final de 2009, os Regulamentos da Comisso e da Corte
Interamericana731 foram alterados. Tais mudanas so consideradas como as mais
substanciais que ocorreram no Sistema Interamericano desde o incio do seu
funcionamento.
No tocante ao sistema de peticionamento, o Regulamento da Comisso foi
alterado para responder s crticas que havia em torno da participao da CIDH nos
processos judiciais internacionais apreciados pela CorteIDH. Diante da anlise das
partes presentes no processo, sustentava-se que eram dois interessados contra um,
os quais seriam Comisso e representantes das vtimas e/ou dos familiares, que se
configuravam assistentes da acusao, ao lado dos Delegados, elecandos pela
730
Cf. RAMOS, op. cit., p. 298-299.

O Regulamento da Corte Interamericana de Direitos Humanos foi aprovado no LXXXV Perodo
Ordinrio de Sesses, celebrado de 16 a 28 de novembro de 2009, e o Regulamento da Comisso
Interamericana de Direitos Humanos foi aprovado no 137 Perodo Ordinrio de Sesses, realizado
de 28 de outubro a 13 de novembro de 2009.
731
283
CIDH, contra os Agentes do Estado demandado, ferindo assim, o princpio da

igualdade previsto nos instrumentos normativos internacionais, que norteiam os
julgados e as Recomendaes do SIDH.
Para Pablo Saavedra, Secretrio da Corte Interamericana, tal situao
apenas gerava uma sensao aparente de ofensa ao princpio de igualdade, pois
cada parte interessada tinha uma atribuio especfica nos processos, perante a
CorteIDH732.
Conforme o Regulamento da CorteIDH, a Comisso Interamericana passa a
apresentar to somente o relatrio determinado pelo artigo 50 da CADH 733,
designado como relatrio de mrito, e no mais, alm disso, a denncia inicial
perante a Corte, o que ficar a cargo privativamente dos representantes das vtimas
e/ou dos familiares, de acordo com os artigos 35734 e 40735 do novo Regulamento da
Corte.
Por meio do relatrio de mrito, como j se mencionou, a Comisso
Interamericana apresenta suas Recomendaes ao Estado denunciado a respeito
do caso analisado e aponta as reparaes que este deve adotar, como indenizao
vtima e/ou aos familiares e julgamento dos responsveis pelas violaes dos
Direitos Humanos. Com as modificaes no Regulamento da CIDH, esta passa a
definir, por meio de ato discricionrio, o prazo para o Estado cumprir com as
Recomendaes identificadas no seu relatrio de mrito. No havendo cumprimento,
a Comisso, ento, enviar obrigatoriamente o mencionado relatrio CorteIDH.
732
Pablo Saavedra, durante o painel Recent Developments in the Inter-American Human Rights
System: a Debate on the New Procedural Rules of the Commission and Court and their Future
733
Artigo 50: (1) Se no se chegar a uma soluo, e dentro do prazo que for fixado pelo Estatuto da
Comisso, esta redigir um relatrio no qual expor os fatos e suas concluses. Se o relatrio no
representar, no todo ou em parte, o acordo unnime dos membros da Comisso, qualquer deles
poder agregar ao referido relatrio seu voto em separado. Tambm se agregaro ao relatrio as
exposies verbais ou escritas que houverem sido feitas pelos interessados em virtude do inciso 1, e,
do artigo 48.
734
Artigo 35. Submisso do caso pela Comisso:
(1)
O caso ser submetido Corte mediante apresentao do relatrio ao qual se refere o artigo 50
da Conveno, que contenha todos os fatos supostamente violatrios, inclusive a identificao das
supostas vtimas.
735
Artigo 40. Escrito de peties, argumentos e provas:
(1)
Notificada a apresentao do caso suposta vtima ou aos seus representantes, estes
disporo de um prazo improrrogvel de dois meses, contado a partir do recebimento desse escrito e
de seus anexos, para apresentar autonomamente Corte seu escrito de peties, argumentos e
provas.
284
2.3.1.3.8 Audincias
A Comisso Interamericana realiza anualmente dois perodos de sesses

ordinrios, podendo se reunir em sesses extraordinrias quantas considerar
necessrias, por fora do artigo 14 (1) do seu Regulamento736.
As sesses so realizadas na sua sede em Washington-D.C., mas por
deciso da maioria dos seus membros, pode-se designar outro local (artigo 14 (2) do
Regulamento) que serve para reunir os comissionados para apreciao de
denncias, admissibilidade de peties individuais e comunicaes interrestatais,
produo de relatrios de mritos e de solues amistosas, assim como para a
realizao de audincias, as quais podem versar sobre peties ou comunicaes
interrestatais, para apreciao de provas, oitivas de vtimas, familiares e
testemunhas e proposio de acordos, e temas especficos737.
Para aquelas audincias, cujos temas esto relacionados s peties ou
comunicao interrestatal em tramitao perante a CIDH, tornam-se oportunidade de
expor determinados assuntos importantes com a presena de especialistas sobre o
tema, como forma de apontar para elementos subjacentes, como foi para a
audincia sobre a situao das penitencirias pblicas no Brasil, ocorrida em 19 de
maro de 2010, durante do 138 Perodo Ordinrio de Sesses 738, na medida em
que existem vrios casos, envolvendo o Estado brasileiro no que tocante matria
das cadeias pblica e situao do crcere no Brasil.
Com relao s audincias - cujo tema ainda no foi objeto de demanda com
o sistema de peticionamento -, estas servem para avaliar a posio da CIDH como
forma de antever sua manifestao diante de casos que podem ser denunciados.
Tal momento tambm reflete uma oportunidade de ouvir relatos e especialistas no
assunto, como ocorreu na audincia sobre discriminao contra a populao
736
Devido o aumento significativo das solicitaes de audincia, atualmente, a Comisso realiza tais
audincias com pelo menos trs Comissionados presentes, modificando a composio anterior, que
contemplava a presena de todos os Comissionados.
737
As audincias temticas so cada vez mais aceitas e realizadas pela CIDH, tendo em vista
constiturem em um importante espao para apresentao de temas que so objeto ou no de
demandas junto Comisso.
738
Audincia solicitada por: Justia Global, Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI) do Sistema
Carcerrio Brasileiro, Ncleo de Estudos Pela Paz e Direitos Humanos da Universidade de Braslia
(UnB), Pastoral Carcerria Nacional, Associao dos Cristos para a Abolio da Tortura (ACAT
Brasil), Centro Feminista de Estudos e Assessoria (CFEMEA), Comisso de Direitos Humanos e
Minorias (CDHM) da Cmara dos Deputados, Associao de Advogados de Trabalhadores Rurais no
Estado de Bahia (AATR).
285
transexual, transgnero e travesti no Brasil, realizada em 25 de outubro de 2010,

durante o 140 Perodo Ordinrio de Sesso739.
2.3.1.3.9 Da natureza jurdica das recomendaes
Com a elaborao do relatrio conclusivo que contm a anlise do mrito e o

envio deste para o Estado demandado, a fim de que cumpra com as
Recomendaes, a Comisso deve monitor-lo.
A Recomendao , no entender de Andr de Carvalho Ramos, [...] uma
opinio de rgo internacional (por definio no vinculante), fruto da existncia de
obrigao internacional de monitoramento e superviso dos direitos humanos por
parte de instncias internacionais [...]740.
Para o autor existem trs tipos de Recomendao: a primeira resulta da
anlise dos relatrios que so enviados obrigatoriamente pelos governos, versando
sobre a implementao de determinado direito no pas; a segunda deriva da
apreciao de certo tema em um pas pelas organizaes internacionais; e a
terceira, que se aplica atuao da Comisso Interamericana, origina-se a partir do
exame de mrito dos procedimentos que dispem das peties individuais,
analisando casos especficos de violao de Direitos Humanos741.
Para a CorteIDH, o termo Recomendaes previsto na CADH deve ser
entendido:
[...] conforme seu sentido corrente de acordo com a regra geral de
interpretao contida no artigo 31.1 da Conveno de Viena sobre o Direito
dos Tratados e, por isso, no tem carter de uma deciso jurisdicional
742
obrigatria cujo descumprimento geraria a responsabilidade do Estado .
Muito embora, a Corte entenda que a natureza das Recomendaes no seja

de deciso de rgo jurisdicional, admite que:
739
Audincia solicitada por: Centro pela Justia e Direito Internacional, Identidade, Rede Nacional de
Negros e Negras LGBT, Grupo Ativista de Travestis e Transexuais e Amig@s.
740
RAMOS, op. cit., p. 298.
741
Id.; Ibid., p. 229.
742
[] conforme a su sentido corriente de acuerdo con la regla general de interpretacin contenida
en el artculo 31.1 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados y, por ello, no tiene el
carcter de una decisin jurisdiccional obligatoria cuyo incumplimiento generara la responsabilidad
del Estado. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica. Sentena de excees preliminares, mrito,
reparaes e custas de 2 de julho de 2004, pargrafo 185.
286
[] em virtude do princpio de boa f, consagrado no mesmo artigo 31.1 da

Conveno de Viena, se um Estado assina ou ratifica um tratado
internacional, especialmente se trata de direitos humanos, como o caso da
Conveno Americana, tem a obrigao de realizar seus melhores esforos
para aplicar as recomendaes de um rgo de proteo como a Comisso
Interamericana que , ademais, um dos rgos principais da Organizao
dos Estados Americanos, que tem como funo promover a observncia e
a defesa dos direitos humanos no hemisfrio (Carta da OEA, artigos 52 e
111).
Do mesmo modo, o artigo 33 da Conveno Americana dispe que a
Comisso Interamericana um rgo competente junto com a Corte para
conhecer dos assuntos relacionados com o cumprimento dos compromissos
contrados pelos Estados-parte, portanto, ao ratificar a referida Conveno,
os Estados-parte se comprometem a atender as recomendaes que a
743
Comisso aprova em seus relatrios .
Diante da anlise da Corte, verifica-se que apesar da Recomendao ser

desprovida de qualquer mecanismo que possibilite sano em caso de
descumprimento, seu amparo legal se orienta pelas normas do Direito Internacional
Pblico, e seus princpios so, portanto, provenientes dos costumes, pressupondo
fundamentalmente que a relao entre Estados-parte e Comits, encarregados de
conduzir o sistema de monitoramento, seja baseada no princpio de boa f. Logo, as
Recomendaes feitas por rgos quase-judiciais, como classifica a doutrina,
assumem um carter vinculativo e de execuo obrigatria pelo Estado denunciado,
da as peties individuais e suas respectivas Recomendaes serem classificadas
como mecanismos internacionais de judicialidade.
743
[] en virtud del principio de buena fe, consagrado en el mismo artculo 31.1 de la
Convencin de Viena, si un Estado suscribe y ratifica un tratado internacional, especialmente

si trata de derechos humanos, como es el caso de la Convencin Americana, tiene la
obligacin de realizar sus mejores esfuerzos para aplicar las recomendaciones de un rgano
de proteccin como la Comisin Interamericana que es, adems, uno de los rganos
principales de la Organizacin de los Estados Americanos, que tiene como funcin promover
la observancia y la defensa de los derechos humanos en el hemisferio (Carta de la OEA,
artculos 52 y 111).
Asimismo, el artculo 33 de la Convencin Americana dispone que la Comisin Interamericana es un
rgano competente junto con la Corte para conocer de los asuntos relacionados con el cumplimiento
de los compromisos contrados por los Estados Partes, por lo que, al ratificar dicha Convencin, los
Estados Partes se comprometen a atender las recomendaciones que la Comisin aprueba en sus
informes. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica. Sentena de excees preliminares, mrito,
reparaes e custas de 2 de julho de 2004, pargrafo 186.
287
Cumpre esclarecer, outrossim, que como a Comisso no emite sentenas,

mas meras Recomendaes, por ser um rgo-quase judicial, por exercer outros
atos tpicos dos rgos jurisdicionais, como oitiva de testemunhas, decises
fundamentadas em textos normativos, sendo uma realidade em mbito internacional,
acabam sendo consideradas como jurisprudncias744.
As Recomendaes apresentadas pela Comisso devem ser sim vinculantes,
sendo obrigatria para o Estado demandado a sua observncia, na medida em que
o caso analisado em primeira instncia por este rgo; e apenas em situaes
excepcionais, casos, que preencham determinados requisitos, podero ser
encaminhados para a Corte. Ademais, muitos pases das Amricas esto adotando
legislaes internas de modo a favorecer a execuo das Sentenas da Corte e das
Recomendaes da Comisso, o que comprova a vinculao jurdica do seu
cumprimento pelo Estado demandado745.
2.3.2 Corte interamericana de direitos humanos
Desde 1933, discutia-se a possibilidade de criao de um Tribunal

Internacional. O Estado do Mxico submeteu Unio Internacional das Repblicas
Americanas, durante a XVII Conferncia Internacional dos Estados Americanos, um
Cdigo de Paz que continha uma Corte Internacional de Justia. Aps a
manifestao de vrios Estados, a ideia foi abandonada, na medida em que no
havia um consenso acerca de sua criao e tampouco da adeso dos Estados.
Com o fim do segundo conflito mundial, as discusses em torno da criao de
um tribunal internacional independente voltaram ao cenrio, sendo includas na
Resoluo XXXIX sobre o sistema de paz interamericano, aprovada em 1945, na
Conferncia Interamericana sobre Problemas de Guerra e Paz.
Em 1948, durante a conferncia que criou a Organizao dos Estados
Americanos, foi aprovada uma Resoluo XXXI, recomendando a criao de uma
Corte Interamericana para a Proteo dos Direitos do Homem, devendo o Comit
744
Cf. LANGFORD, Malcolm. The justiciability of social rights: from practice to theory. In: _____.
Cambridge University Press, 2008. p. 5.
745
Para mais informaes a respeito ver: CENTRO PELA JUSTIA E O DIREITO INTERNACIONAL.
Implementao das decises do sistema interamericano de direitos humanos: jurisprudncia,
instrumentos normativos e experincias nacionais. Rio de Janeiro: CEJIL, 2009.
288
Interamericano Jurdico elaborar a minuta do texto internacional e remet-la aos

Estados para sua manifestao.
O Comit Jurdico entendeu que a ideia da criao do Tribunal no poderia
ser levada a diante, devendo aguardar pela elaborao de um tratado internacional
em Direitos Humanos, sendo tal deciso comunicada ao Conselho Interamericano
de Jurisconsultos, em 1949. No entanto, a minuta foi enviada para os Estados,
durante a X Conferncia Interamericana, ocorrida em 1954, os quais decidiram
discutir o tema na conferncia seguinte, que nunca chegaria a acontecer746.
Na V Reunio de Consulta dos Ministros de Relaes Exteriores, em 1959, o
tema voltou a ser discutido, sendo determinado que o Conselho Interamericano de
Jurisconsultos elaborasse a minuta da Conveno Americana, com a incluso de um
tribunal internacional. A II Conferncia Interamericana Extraordinria decidiu que o
projeto fosse encaminhado ao Conselho da OEA para absorver as sugestes
enviadas pelos Estados do Chile e do Uruguai, para, ento, ser analisado pela
Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
A Comisso Interamericana apresentou seu parecer ao Conselho em 1967, e,
em novembro de 1969, em San Jos, Costa Rica, com a aprovao da CADH, a
Corte Interamericana de Direitos Humanos foi instituda, sendo instalada somente
em 03 de setembro de 1979 na Costa Rica, atendendo a um convite do governo
local, passando h funcionar dois anos depois com a eleio dos juzes 747.
Desde ento, a Corte se tornou um Tribunal para a reivindicao de proteo
e de respeito dos Direitos Humanos nas Amricas. A Conveno faz expressa
previso e dispe sobre o seu funcionamento no captulo VIII.
Comparada Corte Europeia de Direitos Humanos748, a CorteIDH demorou
quase dez anos para entrar em vigor, sendo acionada pela primeira vez em 1981,
por uma demanda enviada pelo prprio governo da Costa Rica. Na oportunidade, o
Tribunal ratificou a participao obrigatria da CIDH no processo contencioso749.
746
Cf. STOETZER, op. cit., p. 243-244.

O artigo 1 do Estatuto define a Corte Interamericana como uma instituio judiciria autnoma
cujo objetivo a aplicao e a interpretao de Conveno Americana sobre Direitos Humanos.
748
A Corte Europeia de Direitos Humanos entrou em vigor trs anos aps sua institucionalizao pela
Conveno Europeia, em 1950.
749
Caso Asunto de Viviana Gallardo e outras vs. Costa Rica. Resoluo de 13 de novembro de 1981.
747
289
Inicialmente, exigia-se somente que sete Estados ratificassem a Conveno

para que esta passasse a vigorar. Todavia, a pedido do Brasil, o nmero foi elevado
para onze, o que correspondia a dois teros dos membros da OEA na poca750.
Verifica-se que no havia maturidade, por parte dos pases americanos, para
que permitissem a interferncia em sua jurisdio domstica de um rgo
internacional, baseando seu entendimento do princpio da no interveno
sustentado pelos pases latinoamericanos. Alm disso, a presena de regimes
ditatoriais e no democrticos apontada como causa da conscincia imatura por
parte de determinados lderes governistas751. Portanto, para que um Estado seja
julgado pela Corte, deve declarar expressamente que admite sua jurisdio.
Em 1979, durante a Assembleia Geral ocorrida em La Paz, Bolvia, foi
aprovado o Estatuto752 do rgo em epgrafe e seu primeiro Regulamento em 1980.
A Corte Interamericana de Direitos Humanos, diferentemente da Comisso
Interamericana, no um rgo da OEA, embora seja um rgo judicial do Sistema
Interamericano, conforme estabelece na Opinio Consultiva n. 1, de 1982753.
Desde o seu primeiro perodo de sesso entre os dias 29 e 30 de junho de
1979, a Corte realizou 34 sesses ordinrias e 20, especiais at o final de 1996,
fazendo com que nos prximos anos passasse a realizar quatro sesses ordinrias,
devido o crescente nmero de demandas judiciais e exerccio de demais funes754.
750
Atualmente, 22 pases reconhecem expressamente a competncia da Corte Interamericana:

Argentina, Barbados, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, Equador, El Salvador, Guatemala,
Haiti, Honduras, Mxico, Nicargua, Panam, Paraguai, Peru, Repblica Dominicana, Suriname,
Trinidade & Tobago, Uruguai e Venezuela.
751
752
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral. Resoluo AG/RES. 448 (IXO/79).
753
[...] la Corte est concebida como una institucin judicial del sistema interamericano.
Opinio Consultiva n. 1, de 24 de setembro de 1982, pargrafo 22; [...] La Corte es, ante todo y
principalmente, una institucin judicial autnoma que tiene competencia para decidir cualquier caso
contencioso relativo a la interpretacin y aplicacin de la Convencin, y para disponer que se
garantice a la vctima de la violacin de un derecho o libertad protegidos por sta, el goce del derecho
o libertad conculcados (artculos 62 y 63 de la Convencin y artculo 1 del Estatuto de la Corte) [...].
754
CANADO TRINDADE, Antonio Augusto. The operation of the Court, 1979-1996. In: HARRIS,
David J.; LIVINGSTONE, Stephen. The inter-american system of human rights. New York: Oxford
University Press, 1998. p. 133-149 [p.133].
290
2.3.2.1 Composio
A Corte, renovada recentemente com a Assembleia Geral da OEA, ocorrida

em junho de 2010, composta por sete membros, embora exista uma discusso,
atualmente, em torno da possibilidade de se ampliar sua composio. Designados
de juzes, os membros da Corte devem ser nacionais dos Estados-membros da
OEA, eleitos a ttulo pessoal entre juristas da mais alta autoridade moral, de
reconhecida competncia em relao aos Direitos Humanos, que renam as
condies para o exerccio das mais elevadas funes judiciais do pas, onde
nacional ou do que prope a sua candidatura, em conformidade com os artigos 52
da CADH e 4 do Estatuto755, devendo exercer um mandato de seis anos, e podem
ser reeleitos mais uma vez. Assim, diferentemente da Comisso, para ser um juiz da
Corte, o candidato deve ter obrigatoriamente uma formao jurdica756.
A Assembleia Geral da OEA elege em votao secreta, por maioria absoluta
do Estados-parte da CADH, os juzes da Corte pela indicao dos Estados-parte757,
que elaboram uma lista de candidatos, de acordo com o artigo 5 (2) do Estatuto da
Corte758.
Assim como ocorre na Comisso, a renovao dos mandatos na Corte
parcial, logo, a cada trs anos sua composio alterada parcialmente com a sada
de trs ou quatro juzes e para o incio de mandato de novos juzes, como forma de
garantir o desenvolvimento do trabalho conduzido pelos juzes.
755
O juiz candidato CorteIDH deve ser independente, no fazendo parte da Corte ttulo de
representao do Estado que o indicou ou de onde nacional e qualquer conduta reprovvel
desempenhada pelo juiz que no satisfaa tal condio, a Assembleia Geral da OEA, a pedido da
Corte, adotar as medidas necessrias, conforme artigo 20 (2) do Estatuto da CorteIDH.
756
Atualmente, so juzes da Corte Interamericana de Direitos Humanos: Diego Garca-Sayn (Peru),
Presidente; Leonardo A. Franco (Argentina), Vice-presidente; Manuel E. Ventura Robles (Costa Rica);
Margarette May Macaulay (Jamaica); Rhadys Abreu Blondet (Repblica Dominicana); Alberto Prez
Prez (Uruguai) e Eduardo Vio Grossi (Chile).
757
Ressalta-se a eleio dos primeiros juzes da Corte, como Thomas Buerghental, que era
norteamericano e foi eleito juiz da CorteIDH por indicao do Estado da Costa Rica, visto que os
Estados Unidos nunca ratificaram a Conveno Americana e, portanto, no poderiam indicar os
membros da Corte.
758
vedado dois ou mais juzes nacionais de um mesmo Estado-membro compor a Corte para o
mesmo mandato, garantindo-se, assim, representao de juristas de distintas regies do continente.
A Secretaria Geral da OEA solicita com um prazo de seis meses antes do fim do mandato regular de
permanncia dos juzes, lista de indicaes dos Estados-parte da Conveno. E com antecedncia
de um ms antes da realizao da sesso da Assembleia Geral da OEA, a Secretaria comunica todos
os candidatos a juzes da CorteIDH.
291
A Conveno Americana, em seu artigo 54 (3), determina que os juzes

permaneam desempenhando suas funes, mesmo com o fim do seu mandato,
para os casos que se encontram em fase de Sentena.
No caso Genie Lacayo vs. Nicargua, a CorteIDH pronunciou-se que para os
casos onde haja uma relao entre a matria de excees preliminares com a de
mrito, os juzes que decidiram sobre a primeira matria, mesmo que findo seu
mandato, permanecero at a Sentena final com o julgamento do mrito do
caso759.
Alm disso, a Corte tambm entendeu que o disposto no citado artigo se
aplica para casos de Decises que versam sobre interpretao e superviso de
Sentenas, devendo, assim, o juiz acompanhar todo o processo, independente do
fim do seu mandato760.
Pode ocorrer que um juiz renuncie, ou seja, declarado incapaz para
desempenhar suas funes na CorteIDH, devendo, nessas situaes, o Presidente
da Corte notificar o Secretrio Geral da OEA, conforme artigo 21 do Estatuto do
rgo em estudo, para eleio de novo juiz que complete o mandato do seu
antecessor761.
759
Este ltimo razonamiento es el aplicable al asunto Gerue Lacayo, ya que en l se acumul una
excepcin preluninar al fondo, por lo cual se inici el conocimiento del mismo por parte de los Jueces
que decidieron sobre las excepciones preliminares y, por lo tanto, son ellos los que deben resolverlo.
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso
Genie Lacayo vs. Nicargua. Resoluo de 18 de maio de 1995, pargrafo 8.
760
Esta integracin obedece a lo dispuesto por el artculo 54.3 de la Convencin, segn el cual los
jueces de la Corte debern seguir interviniendo en los casos de que ya hubieren tomado
conocimiento y se encuentren en estado de sentencia. Dicho precepto debe aplicarse tambin a la
decisin sobre interpretacin de sentencia a que se refieren los artculos 67 de la Convencin y 48 del
Reglamento porque, de acuerdo con las reglas generales del derecho procesal, un asunto
contencioso no puede considerarse concluido sino hasta que el fallo se cumpla totalmente. Por
analoga debe colegirse que han de seguir interviniendo cuando se encuentre en estado de ejecucin,
ms an cuando esta propia Corte resolvi en su citada sentencia de 21 de julio de 1989 que
supervisara el cumplimiento del pago de la indemnizacin acordada y slo despus se archivara el
expediente. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de interpretao da sentena de
reparaes e custas, de 17 de agosto de 1990, pargrafo 12.
761
Outrossim, a Conveno em seu artigo 71 e o Estatuto no artigo 18 estabelecem situaes em que
haja incompatibilidade com o exerccio das funes de juiz da Corte com outras que possam ser
desempenhadas pelo mesmo. Logo, incompatvel com a funo de juiz da CorteIDH, por exemplo,
ser servidor do Poder Executivo, salvo nos casos em que no implique em subordinao hierrquica
ordinria e agentes diplomticos que no sejam chefes de misso junto OEA ou outro Estadomembro; e funcionrio de organismos internacionais. No fazendo, assim, qualquer meno queles
oriundos de carreira no Legislativo ou no Judicirio. O artigo 19 do Estatuto da Corte trata dos
impedimentos e da inabilitao prevendo a impossibilidade do juiz em conhecer um caso em que ele
ou seu parente tiver interesse direto ou que tenha intervido como agente, conselheiro ou advogado ou
como membro da magistratura ou de comisso investigativa interna ou de outra natureza, podendo,
assim, em determinadas situaes ser substitudo.
292
No tocante possibilidade de substituio de juzes da Corte, o tema mais

controvertido diz respeito presena de juzes ad hoc, regulamentado pelo artigo 55
da CADH. Com o juiz ad hoc, o Estado-parte denunciado ou mesmo um Estadoparte que tenha interesse na lide, poder designar juiz para atuar no caso, onde no
haja nenhum juiz nacional do seu Estado, dentro do prazo de 30 dias (artigo 10 do
Estatuto da Corte).
Para Hctor Lesdema, a figura do juiz ad hoc advinda do Estatuto da Corte
Internacional de Justia, que trata sobre litgio entre Estados e visa satisfazer a
diplomacia e a conciliao, que devem vigorar entre Estados, no podendo, no
entanto, ser aplicado a uma Corte que exerce funo essencialmente jurisdicional,
definindo a responsabilidade internacional de um Estado por violaes dos Direitos
Humanos e, por conseguinte, medidas de reparao s vtimas e/ou familiares762.
A Corte durante muito tempo passou a interpretar o artigo 55 da CADH como
aplicvel tanto s peties individuais quanto s comunicaes interrestatais,
requerendo ao Estado demandado a indicao de um juiz ad hoc no incio do
processo763, muito embora, a doutrina especializada entendesse que tal dispositivo
deveria
servir
to
somente
para
situaes,
envolvendo
comunicaes
interrestatais764.
Diante
do
debate
doutrinrio
do
posicionamento
contrrio
dos
representantes das vtimas e/ou familiares nos processos judiciais, perante a

CorteIDH - devido presena excessiva de juzes ad hoc765 e pelas discusses
geradas no processo de reforma nos rgos do SIDH -, a Corte se manifestou
interpretando tal artigo, na Opinio Consultiva n. 20, requerida pelo Estado da
Argentina.
Na oportunidade, a CorteIDH, interpretando o artigo 55 em seu conjunto, [...]
assim como outras disposies do tratado, em conformidade com o seu objeto e fim,
762
LESDEMA, op. cit., p. 180-193.

Caso Genie Lacayo vs. Nicargua; Caso Aloeboetoe e outros vs. Suriname; Caso Gangaram
Panday vs. Suriname; Caso Neira Alegra e outros vs. Peru; Caso Las Palmeras vs. Colmbia; Caso
Julia Gomes Lund e outros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil.
764
Claudia Martin, durante o curso Sistema Interamericano de Derechos Humanos do Specialized
Human Rights Program, realizado pela Academy on Human Rights and Humanitarian Law do
Washington College of Law, American University, em junho de 2010, em Washington-D.C.
765
El 18 de noviembre de 2002 la Corte emiti una Resolucin en la que [d]eclar[] que el seor
Francisco Jos Eguiguren no est impedido para el ejercicio del cargo de juez ad hoc en el presente
caso, en vista del cuestionamiento presentado por la representante de las presuntas vctimas y sus
familiares a la figura del juez ad hoc. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Caso los Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Peru. Sentena de
mrito, reparaes e custas, de 8 de julho de 200, pargrafo 22.
763
293
e com base nos trabalhos preparatrios da Conveno766, entendeu que o referido

dispositivo se aplica somente casos de comunicaes interrestatais. Outrossim, se
manifestou no sentido de determinar que um juiz no pode conhecer uma demanda
oriunda de uma petio individual, quando for da nacionalidade do Estado
demandado767.
Alm dos juzes titulares e ad hoc, a CorteIDH tambm pode ser composta
por juzes interinos, os quais podem ser nomeados para alcanar o quorum da
Corte, que deve observar o mnimo de 5 juzes para deliberao. Assim, em
conformidade com o artigo 6 (3) do Estatuto da Corte, o Conselho Permanente da
OEA, por solicitao do Presidente da Corte, nomear juzes interinos, at que sejam
substitudos pelos juzes eleitos pela Assembleia Geral da OEA.
2.3.2.2 Estrutura
A Corte Interamericana tem sede em San Jos na Costa Rica e, embora no

seja permanente, seus juzes esto sua disposio para participar dos perodos de
sesses que ocorrem ordinariamente quatro vezes ao ano, podendo ocorrer sesses
extraordinrias, convocadas por seu Presidente ou pela maioria dos juzes, conforme
artigos 11 e 12 do seu Regulamento.
A Corte possui um juiz-presidente e outro vice-presidente, os quais so eleitos
para um mandato de dois anos, que pode ser renovado por igual perodo (artigo 13
do Estatuto da Corte)768.
Assim como a Comisso Interamericana, a CorteIDH possui ainda uma
Secretaria Executiva composta de Secretrio e de Secretrio Adjunto, os quais
atuam de forma permanente na sede da Corte, por um mandato de cinco anos, que
pode ser renovado (artigo 7 do Regulamento da Corte). Compete ao Secretrio
notificar as Sentenas, Opinies Consultivas, Resolues e demais Decises da
766

Opinio Consultiva n. 20 de 29 de setembro de 2009, solicitada pela Repblica Argentina, pargrafo
66.
767
Opinio Consultiva n. 20 de 29 de setembro de 2009, solicitada pela Repblica Argentina, pargrafo
75.
768
Embora os juzes somente execeram suas funes durante o perodo de sesses, na Corte
funciona uma comisso permanente, composta pelo Presidente, Vice-presidente e outros juzes, que
o primeiro entender que sejam necessrios. A Corte pode ainda nomear uma Comisso para tratar
sobre temas especficos (artigo 6 do Regulamento da Corte).
294
Corte; assistir aos juzes durante as sesses, elaborar projetos de programas de

trabalho, regulamentos e atividades designadas pelo juiz-presidente (artigo 10 do
Regulamento da Corte).
2.3.2.3 Competncias
2.3.2.3.1 Consultiva
De acordo com o Estatuto e o Regulamento da Corte, existem duas

atribuies: consultiva e contenciosa. A primeira competncia tem por finalidade a
interpretao da Conveno e tratados que esto relacionados proteo dos
Direitos Humanos nas Amricas. Essa funo refere-se a uma forma preventiva de
atuao da Corte. Sua relevncia est no fato de que no apenas os pases que
ratificaram a Conveno podem formular consultas, mas tambm outras naes e
demais rgos elencados no artigo X da Carta da OEA769. Nesse sentido,
particulares no podem solicitar a emisso de Opinio Consultiva pela Corte, como
esta expressamente tratou na Opinio Consultiva n. 5, onde, diante da
impossibilidade dos jornalistas costa riquenhos requererem interpretao dos artigos
13 e 29 da CADH, o Estado da Costa Rica o fez770.
Para a CorteIDH, as Opinies Consultivas criam um sistema paralelo ao
artigo 62 e oferece um mtodo judicial diferente de carter consultivo, destinado a
ajudar os Estados a cumprir e aplicar tratados em matria de Direitos Humanos,
sem se submeter ao formalismo do processo contencioso que poder findar em
medidas de reparaes771.
769
Assembleia Geral, Reunio de Consulta de Ministros de Relaes Exteriores, Conselhos

(Conselho Permanente, Conselho Interamericano Econmico e Social, Conselho Interamericano para
Educao, Cincia e Cultura), Comit Jurdico Interamericano, Comisso Interamericana de Direitos
Humanos, Secretaria Geral, Conferncias Especializadas e Organismos Especializados (Organizao
Pan-americana da Sade, Instituto Interamericano de Criana, Comisso Interamericana de
Mulheres, Instituto Pan-americano de Geografia e Histria, Instituto Indigenista Americano, Instituto
Interamericano de Cincias Agrcolas.
770
[] El Gobierno accedi a plantear la consulta porque segn la Convencin la SIP no est
legitimada para hacerlo. De acuerdo con lo que dispone el artculo 64 de la Convencin, pueden
hacerlo nicamente los Estados Miembros de la OEA y los rganos enumerados en el Captulo X de
la Carta de la Organizacin reformada por el Protocolo de Buenos Aires de 1967, en lo que les
compete. []. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Opinio Consultiva n. 5, de 1 de outubro de 1985, pargrafo 14.
771
[...] crea un sistema paralelo al del artculo 62 y ofrece un mtodo judicial alterno de carcter
consultivo, destinado a ayudar a los Estados y rganos a cumplir y a aplicar tratados en materia de
derechos humanos, sin someterlos al formalismo y al sistema de sanciones que caracteriza el
295
Esta atribuio da Corte foi amplamente utilizada no incio de seu

funcionamento, servindo para ampliao e fortalecimento do entendimento dos
direitos previstos nos instrumentos de proteo do Sistema Interamericano, em
razo dos poucos casos que lhe eram submetidos para apreciao772.
A Corte revela uma preocupao com relao a esta atribuio, pois, muitas
vezes, uma petio de informao pode mascarar uma situao real, dando margem
no atribuio consultiva, mas, posteriormente, contenciosa da Corte. Nesse
sentido, a solicitao de Opinio Consultiva, fundada no artigo 64 (1) da CADH,
deve ser formulada, mediante perguntas especficas sobre as quais se tm por
escopo obter uma opinio da Corte, indicando, outrossim, quais os dispositivos que
se requer interpretao, as razes da consulta e dados do agente, delegado, ente de
representao do Estado ou funcionrio da OEA que solicita.
Quando a consulta se referir interpretao de um tratado de proteo dos
Direitos Humanos, este deve ser identificado e se disser respeito a um dispositivo de
direito interno e sua relao com a CADH e demais tratados de Direitos Humanos, a
solicitao deve ser acompanhada de uma cpia do referido documento.
A CorteIDH entendeu que para as retromencionadas situaes, qualquer
norma de direito interno, inclusive constitucionais, podem ser objeto de Opinies
Consultivas para interpretar sua compatibilidade com os tratados de Direitos
Humanos. Tal posicionamento integrou a Opinio Consultiva n. 4, que tratava sobre
a possvel incompatibilidade entre as normas constitucionais e a Conveno
Americana em matria de naturalizao e nacionalidade773. Outrossim, a CorteIDH
passou a entender tambm que poderia se pronunciar acerca de projeto de leis774.
A Conveno Americana estabelece que a Corte pode emitir uma opinio
sobre sua interpretao, assim como qualquer outro tratado que disponha sobre
Direitos Humanos, seja ele sobre direito civil ou poltico, ou mesmo sobre direitos
proceso contencioso []. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de

Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 3, de 8 de setembro de 1983, pargrafo 43.
772
Cf. GALLI, Maria Beatriz; KRSTICEVIC, Viviana; DULITZKY, Ariel E. A corte interamericana de
direitos humanos: aspectos procedimentais e estruturais de seu funcionamento. In: GOMES;
PIOVESAN (Org.), op. cit., p. 82.
773
Opinio Consultiva n. 4, de 19 de janeiro de 1984.
774
[...] llevaron a la Corte, en esa ocasin, a absolver la consulta formulada y a decidir que, en
determinadas circunstancias, la Corte, en ejercicio de la facultad contemplada en el artculo 64.2
puede contestar consultas sobre compatibilidad entre proyectos de ley y la Convencin.
Opinio Consultiva n. 12, de 1 de outubro de 1991, pargrafo 22.
296
econmicos, sociais e culturais. Devido amplitude de tal previso, a Corte, na

Opinio Consultiva n. 1, decidiu pela competncia de interpretar qualquer disposio
referente proteo dos Direitos Humanos, em qualquer tratado internacional [...]
aplicveis aos Estados americanos, independente que seja bilateral ou multilateral,
de qual seja o seu objeto principal ou de que seja, ou mesmo possa ser parte de
Estado alheio ao sistema interamericano775. E, assim, emitiu a Opinio Consultiva n.
16, referente obrigatoriedade da assistncia consular, entendendo que a
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares tem por objeto a proteo dos
Direitos Humanos e que todos os Estados americanos devem observar seus
dispositivos776.
Com a solicitao de emisso de Opinio Consultiva, a CorteIDH, por meio da
sua Secretaria, decide primeiramente sobre a admissibilidade desta, para enviar
uma cpia para todos os Estados-membros da OEA, Comisso Interamericana,
Conselho Permanente da OEA, demais rgos que tenham relao com o tema da
consulta, e outros interessados a convite ou autorizados pelo Presidente da Corte,
determinando-se um prazo para manifestao (artigo 67 do Regulamento da Corte).
Aps a manifestao escrita, a Corte poder designar uma audincia para
apresentao de argumentos dos interessados, e, por conseguinte, emitir sua
opinio777.
De acordo com a Corte Interamericana, suas Opinies Consultivas no tm o
mesmo efeito vinculante que est presente nas suas Sentenas em casos
contenciosos778. Contudo, alguns especialistas no assunto defendem que as
Opinies Consultivas so vinculativas, devido serem emitidas por um rgo
jurisdicional, cuja atribuio definida pela Conveno aplicar e interpretar seus
dispositivos, determinando, assim, que os Estados-parte apliquem o previsto nas
suas Opinies Consultivas779.
775
[] aplicable en los Estados americanos, con independencia de que sea bilateral o multilateral, de
cul sea su objeto principal o de que sean o puedan ser partes del mismo Estados ajenos al sistema
interamericano. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Opinio Consultiva n. 1, de 24 de setembro de 1982, parte final, pargrafo 1.
776
Opinio Consultiva n. 16, de 1 de outubro de 1999.
777
A Opinio Consultiva dever conter obrigatoriamente o nome dos juzes e da Secretaria Executiva,
as perguntas submetidas Corte, os atos processuais realizados, fundamentos de Direito e, por fim,
a opinio da Corte (artigo 69 do Regulamento da Corte).
778
779
LESDEMA, op. cit., p. 989-994.
297
Para emitir as Opinies Consultivas, a Corte tem adotado, alm das regras de
interpretao do j comentado artigo 29 da CADH, o previsto na Conveno de
Viena sobre o Direito dos Tratados, principalmente no que se refere ao princpio da
boa f, bem assim [...] a evoluo dos tempos e das condies de vida atuais e que
a correspodncia a outras normas internacionais no pode ser utilizada para limitar o
gozo e o exerccio de um direito, mas [...] deve contribuir com a aplicao mais
favorvel do dispositivo que se interprete780.
Cumpre esclarecer que qualquer indivduo, ou grupo de indivduos, entidades
governamentais e no governamentais, podem participar do processo instaurado
para emisso da Opinio Consultiva, na qualidade de amici curiae.
2.3.2.3.2 Contenciosa
A segunda e j citada atribuio da Corte a contenciosa, consistindo no

exame de casos em que os Estados tenham violado, em princpio, a CADH,
definindo, assim, sua competncia ratione materiae. Para ser submetido jurisdio
contenciosa da CorteIDH, o Estado deve ter reconhecido expressamente essa
competncia, segundo artigo 62 (1) da CADH, ao aderir ou ratificar o mencionado
texto legal, ou por meio de outro documento de anuncia.
Muito embora, o artigo 28 da Conveno de Viena sobre o Direito dos
Tratados781 preveja a clusula da irretroatividade dos instrumentos internacionais, a
Corte interpretou tal dispositivo, entendendo que [...] Isso corresponde ao princpio
pacta sunt servanda, segundo o qual todo tratado em vigor obriga as partes e deve
ser cumprido por elas de boa f782. Assim, a violao de uma obrigao
internacional surge em decorrncia da adeso ou da ratificao do Estado ao
tratado, sendo esse momento importante para estabelecer sua responsabilidade
780
[...] la evolucin de los tiempos y las condiciones de vida actuales, y que la correspondiente a
otras normas internacionales no puede ser utilizada para limitar el goce y el ejercicio de un derecho;
asimismo, debe contribuir a la aplicacin ms favorable de la disposicin que se pretende interpretar.
Opinio Consultiva n. 17, de 28 de agosto de 2002, pargrafo 21.
781
Artigo 28. A no ser que uma inteno diferente se evidencie do tratado, ou seja, estabelecida de
outra forma, suas disposies no obrigam uma parte em relao a um ato ou fato anterior ou a uma
situao que deixou de existir antes da entrada em vigor do tratado, em relao a essa parte.
782
[...] Ello se corresponde con el principio pacta sunt servanda, segn el cual [t]odo tratado en vigor
obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Radilla Pacheco vs. Mxico.
Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e custas, de 23 de novembro de 2009,
pargrafo 20.
298
internacional, e, por conseguinte, a competncia de um Tribunal internacional para

exercer sua funo contenciosa, aplicando os dispositivos do instrumento em
questo.
Embora o momento da adeso ou da ratificao seja importante, a Corte
aplica a tese dos atos de carter contnuo ou permanente, cujos efeitos de violao
perpetuam-se no tempo, o que possibilitaria o julgamento do caso, mesmo quando
as violaes tenham ocorrido anteriormente a aceitao expressa por parte do
Estado demandado, na medida em que os efeitos da violao permanecem e
alcanam o perodo da manifestao do Estado em se submeter jurisdio da
CorteIDH, tornando-se, assim, uma excepcionalidade ao princpio da irretroatividade
dos tratados783 e uma adequao ao princpio da pacta sund servanda:
[] aqueles fatos que constituem violaes de carter
contnuo ou permanente, ou seja, os que ocorreram antes da entrada em
vigor do tratado e persistem mesmo depois desta data, pois continuam
ocorrendo. Admitir o contrrio equivaleria a privar do seu efeito til o tratado
e a garantia de proteo que estabelece, com consequncia negativa para
784
as supostas vtimas no exerccio do seu direito de acesso justia .
Outrossim, no tocante realizao de reservas apresentadas pelos Estadosparte como forma de limitar o alcance da competncia contenciosa da Corte, ela
entende que pelo princpio da comptence de la comptence, no se pode deixar a
livre manifestao do Estado quanto determinao de quais fatos encontram-se
excludos da apreciao deste Tribunal785.
783
Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras, sentena de mrito, de 29 de julho de 1988,

pargrafo155; Caso Heliodoro Portugal vs. Panam, sentena de excees preliminares, mrito,
reparaes e custas, de 12 de agosto de 2008, pargrafo 106, Caso Tiu Tojn vs. Guatemala,
sentena de mrito, reparaes e custas de 26 de novembro de 2008, pargrafo 84.
784
[...] aquellos hechos que constituyen violaciones de carcter continuo o permanente, es decir, a
los que tuvieron lugar antes de la entrada en vigor del tratado y persisten an despus de esa fecha,
puesto que ellas se siguen cometiendo. Sostener lo contrario equivaldra a privar de su efecto til al
tratado mismo y a la garanta de proteccin que establece, con consecuencias negativas para las
presuntas vctimas en el ejercicio de su derecho de acceso a la justicia. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Radilla Pacheco vs.
Mxico. Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e custas, de 23 de novembro de
2009, pargrafo 24.
785
Caso Almonacid Arellano e outros vs. Chile, sentena de excees preliminares, mrito,
reparaes e custas, de 26 de setembro de 2006, pargrafo 45; Caso Hermanas Serrano Cruz vs. El
Salvador, sentena de excees preliminares, pargrafo 74.
299
Para pronunciamento da Corte quando do exerccio da sua funo

contenciosa, os representantes das vtimas e/ou familiares e Estado-parte da CADH
devem apresentar a demanda ou a correspondente comunicao interrestatal786.
No tocante comunicao interrestatal, h uma discusso sobre a
legitimidade de outros Estados que no tivessem ratificado ou aderido Conveno
para ingressar com uma denncia contra outro Estado perante a CorteIDH, na
qualidade de vtima, enquanto parte interessada. No entanto, como, at hoje, a
Corte no se pronunciou em casos como esses, envolvendo dois ou mais Estados
em uma lide, especialistas entendem que somente os Estados-parte podem
submeter uma comunicao interrestatal Corte787.
Cumpre esclarecer ainda que para situaes envolvendo comunicaes
interrestatais, a CorteIDH prev a possibilidade de renncia do esgotamento das
instncias prevista no SIDH para a Comisso Interamericana, na medida em que
essas servem para preservar as vtimas e seus familiares, oferecendo diversos
recursos para sua proteo788.
2.3.2.3.2.1 Legitimidade processual das vtimas luz do novo regulamento
Para demandas que tratam diretamente do interesse de vtimas e/ou

familiares, a Corte adotou novo procedimento com o Regulamento aprovado em
janeiro de 2009, que passou a vigorar desde 1 de janeiro de 2010. As mudanas so
oriundas das necessidades percebidas diante do exerccio da sua funo
contenciosa, mais presente hodiernamente, do que a j mencionada funo
consultiva, configurando uma realidade bem diversa daquela quando iniciou suas
atividades, quando a emisso de Opinies Consultivas era mais recorrente789.
786
Em 03 de dezembro de 1998, o Brasil, atravs do Decreto Legislativo n. 89/98, reconheceu a

competncia jurisdicional da Corte Interamericana. Contudo, apresentou reservas ao determinar que
somente casos de violaes aos Direitos Humanos, ocorridos aps a data da publicao do Decreto
Legislativo em questo poderiam ser submetidos jurisdio da Corte.
787
788
Caso Viviana Gallardo e outras vs. Costa Rica. Resoluo de 13 de novembro de 1981, pargrafo
14.
789
At 2009, a CorteIDH j tinha recebido 118 casos, sendo que 104 estavam em fase de superviso
de sentena, 9, em trmite inicial e 4, em fase de anlise das excees preliminares, contra a
emisso de 20 Opinies Consultivas (ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 2009, p. 81).
300
Com a apreciao e o julgamento de casos de violaes de Direitos

Humanos, os juzes da Corte observaram a necessidade de adaptar o rgo com
uma srie de medidas, a fim de garantir os princpios do Direito Internacional dos
Direitos Humanos e facilitar o processamento dos casos.
Em 1996, com a terceira reforma no Regulamento da CorteIDH 790, mudanas
significativas foram pela primeira vez sentidas no tocante insero de atos
processuais caracterizados, como a identificao de formas para a produo e a
apresentao de provas. Contudo, no que se refere participao de vtimas e/ou
familiares, embora o objetivo inicial era fazer com que tais partes, enquanto sujeitos
de Direito Internacional, pudessem participar em todas as fases do processo, elas
foram autorizadas a apresentar to somente manifestao direta e provas durante a
fase de reparaes791, de maneira independente daquela exposta pela Comisso
Interamericana, pois, at ento, a CIDH representava as vtimas e/ou os familiares
durante todas as fases do processo perante a Corte.
As discusses sobre o projeto para a alterao do Regulamento da Corte no
ano de 1996 foram claramente influenciadas pelo processamento e pelo julgamento
de trs casos, admitidos como divisores na interpretao e servindo para a
consolidao posterior da jurisprudncia desse rgo jurisdicional. No caso El
Amparo vs. Venezuela, um dos juzes solicitou que os representantes das vtimas,
presentes na audincia se manifestassem, de modo a facilitar a compreenso, no
observando as regras de atribuio de esclarecimento dos fatos to somente aos
Delegados da Comisso e aos Agentes do Estado792.
Ainda em 1996, na concluso dos memorveis casos Velsquez Rodrguez
vs. Honduras e Godnez Cruz vs. Honduras, como forma de gerar mudanas nos
Regulamentos dos rgos do SIDH para maior participao dos representantes das
vtimas e/ou dos familiares, estes apresentaram, nos casos em comento, sua
manifestao por escrito na fase de interpretao da Sentena, que previa a
compensao pelos danos com o pagamento de indenizao, o que foi crucial para
790
O Regulamento da Corte Interamericana de Direitos Humanos foi adotado em 16 de setembro de

1996 e entrou em vigor em 1 de janeiro de 1997.
791
O processo instaurado na Corte Interamericana teria as seguintes fases: anlise das excees
preliminares, julgamento do mrito, fixao das reparaes e superviso do cumprimento da
sentena.
792
Os Delegados so os representantes indicados pela CIDH e os Agentes pelo Estado para fazer a
representao legal de tais entes durante todo o processo perante a Corte, conforme o artigo 2 do
Regulamento da Corte Interamericana de Direitos Humanos.
301
verificar que o Estado violador no estava cumprindo com as Decises da CorteIDH,

o que impossibilitou o encerramento dos casos.
Alguns anos depois, em 2000, outra reforma processual surge com o
Regulamento da CorteIDH, de 24 de novembro de 2000793, o qual foi pela primeira
vez elaborado a partir de uma ampla consulta com a sociedade civil organizada, com
os Estados-membros, com rgos da OEA e com especialistas na temtica.
Concludo, as inovaes mais significativas do Regulamento referiam-se a tornar
mais eficiente os atos praticados durante a fase de instruo do processo, bem
assim a previso da participao das vtimas e/ou de seus familiares em todas as
etapas do processo judicial internacional.
Os debates durante essa reforma serviram para levantar outras discusses
que necessitavam ser amadurecidas. Assim, no XLIII Perodo Ordinrio de Sesses
da Corte Interamericana de Direitos Humanos, deliberou-se realizar um estudo sobre
novos mecanismos para o fortalecimento do Sistema, criando-se uma Comisso,
cujo relator seria o ento Juiz Canado Trindade, que entregou um primeiro relatrio,
em 2000, Comisso de Assuntos Jurdicos e Polticos (CAJP) do Conselho
Permanente da OEA, o que influenciou na aprovao do Regulamento da CorteIDH,
em comento.
Um segundo relatrio foi apresentado CAJP/OEA em 2001, denominado
Bases para um Projeto de Protocolo Conveno Americana de Direitos Humanos,
para fortalecer seu mecanismo de proteo794, desenvolvido com o consentimento
da Comisso Interamericana. Entre outros artigos destacados pelo Projeto, em
comento, verifica-se a alterao no artigo 61 (1)795 da Conveno Americana de
Direitos Humanos, que passaria a ter a seguinte redao: [...] Os Estados-parte, a
Comisso e as supostas vtimas tm direito de submeter um caso deciso da
Corte796. Com isso, estaria garantido o acesso direto das vtimas e/ou de seus
familiares Corte Interamericana jus standi , estabelecendo-se o fim do direito
793
Entrou em vigor em 1 de junho de 2001.

CONSELHO PERMANENTE DA ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Comisso de
Assuntos Jurdicos e Polticos. Bases para um Projeto de Protocolo Conveno Americana de
Direitos Humanos. 2001.
795
Artigo 61: (1) Somente os Estados-parte e a Comisso tm direito de submeter caso deciso da
Corte.
796
CONSELHO PERMANENTE DA ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, 2001.
794
302
privativo da Comisso e do Estado de postular ao, perante o rgo jurisdicional

internacional em tela797.
A CAJP/OEA no se manifestou, em 2005, de forma conclusiva sobre o
Projeto submetido e determinou ao Conselho Permanente da OEA que continuasse
considerando tal assunto, com a possibilidade de reformas no Sistema
Interamericano, o que motivou as discusses sobre o tema798 muito por influncia
do posicionamento do Canado Trindade, enquanto um dos defensores da presena
das vtimas em juzo , assim como sua postulao direta, perante a Corte
Interamericana, por entender esse avano como algo primordial para o
fortalecimento do Sistema799.
Por meio do jus standi, exercido pelas vtimas e/ou por seus familiares, estarse-ia garantindo no apenas o direito de petio no rgo jurisdicional internacional,
como ocorre no plano domstico, mas tambm a igualdade entre as partes que
litigam no processo, na medida em que, hodiernamente, as vtimas e seus familiares
797
A apresentao desse Projeto vem na esteira da evoluo ocorrida no Sistema Europeu de

Proteo dos Direitos Humanos, criado em 1950, com a Conveno Europeia de Direitos Humanos,
fortalecido por instrumentos complementares, como a Carta Social Europeia em 1965, que fixou os
direitos econmicos, sociais e culturais dos cidados europeus, e o Protocolo n 11. O Protocolo n.
11/1994 dispe sobre a alterao do sistema de peties previsto na Conveno Europeia,
determinando que a Corte Europeia se tornasse rgo permanente, garantindo ao indivduo o direito
de postular diretamente, junto a esse Tribunal, suas demandas, e declarando a extino da Comisso
Europeia. Tal modificao no se deu de forma repentina, mas muito a par do que ocorreu no
Sistema Interamericano, o primeiro passo no Sistema Europeu foi dado por meio do Protocolo n
09/1990, o qual permitiu a presena de vtimas e seus familiares na instruo do processo, para em
seguida reconhecer sua capacidade processual para a postulao direta. Durante esse perodo de
transio, foi verificado, dentro do Sistema Europeu, que a atuao da Comisso Europeia mostravase deficiente, diante da urgncia de julgar determinadas demandas e que novos mecanismos de
proteo precisavam ser formulados e os j existentes, fortalecidos. Contudo, diante da mudana
estrutural vigente em 1998, a Corte Europeia de Direitos Humanos, agora permanente, viu-se
submersa pelos incontveis casos individuais para processamento e julgamento. As alteraes no
sistema de peticionamento usado pelo Sistema Europeu eram j ventiladas no Projeto em apreo
pela CAJP/OEA, tornando a Corte Interamericana de Direitos Humanos um rgo nico e
permanente, que analisar os casos de violaes de Direitos Humanos, os quais podero ser
postulados tambm por indivduos e organizaes no governamentais.
798
[...] 6. Encarregar o Conselho Permanente de: a) continuar a considerao do tema Acesso da
vtima Corte Interamericana de Direitos Humanos (jus standi) e sua implementao, inclusive suas
implicaes financeiras e oramentrias, levando em considerao o relatrio da Corte
Interamericana de Direitos Humanos, Bases para um Projeto de Protocolo Conveno Americana
sobre Direitos Humanos, para fortalecer seu mecanismo de proteo (Tomo II), a proposta do
Governo da Costa Rica, Projeto de Protocolo Facultativo Conveno Americana sobre Direitos
Humanos, as reformas regulamentares da Corte Interamericana de Direitos Humanos e da Comisso
Interamericana de Direitos Humanos e levando em conta a necessidade tanto de preservar o
equilbrio processual como de redefinir o papel da CIDH no procedimento perante a Corte [...].
CONSELHO PERMANENTE DA ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Comisso de
Assuntos Jurdicos e Polticos. Observaes e Recomendaes sobre o Relatrio anual da Corte
Interamericana de Direitos Humanos. CP/CAJP-2287/05:
799
TRINDADE, Antonio Augusto Canado. Memorial em prol de uma nova mentalidade quanto
proteo dos direitos humanos nos planos internacional e nacional. Direito e Democracia Revista
do Centro de Cincias Jurdicas ULBRA, Porto Alegre, v. 1, n. 1, p. 5-52, 2000.
303
so refns da deciso da Comisso Interamericana de enviar ou no o caso

CorteIDH que analisa se o Estado violador cumpriu ou no com as Recomendaes
apresentadas no relatrio de mrito800. Por outro lado, o Estado pode postular junto
a Corte Interamericana a qualquer tempo.
Canado Trindade, por meio de uma interpretao literal dos artigos da
CADH, bem assim do Estatuto da Corte, entende que nas disposies desses textos
normativos fica claro, que parte seria aquela lesionada (artigo 63 (1) da CADH)
vtimas e familiares. A CIDH no seria parte, visto que os textos no se referem
Comisso com essa designao, como se depreende do artigo 57 da CADH801, que
prev o comparecimento da CIDH em todos os casos em tramitao na Corte, e
tambm se verifica no artigo 61 (1) da CADH, o qual prev a legitimidade da
Comisso e dos Estados-parte para submeterem casos Corte; todavia, em
nenhum desses artigos, Comisso e Estados-parte so configuradas como parte
no processo internacional.
Ocorre que o artigo 44 da CADH demonstra quem poderia apresentar petio
individual junto a CIDH (pessoa ou grupo de pessoas, entidade no-governamental e
Estado-parte) e o artigo 48 (1) F da CADH, que dispe sobre a soluo amistosa,
refere-se aos peticionrios como partes interessadas, o que configuraria entidades,
vtimas e familiares como partes no processo. Assim, todas as partes admitidas
formalmente no processo internacional estariam legitimadas para ingressar com uma
demanda junto Corte Interamericana, garantindo-se os princpios da igualdade, do
contraditrio e da ampla defesa, possibilitando que vtimas e/ou familiares
postulassem diretamente perante a Corte802.
No final de 2009, ocorreu a mais substancial modificao no Sistema
Interamericano, com a aprovao do novo Regulamento. As alteraes vieram ao
800
Artigo 51:
(1)
Se no prazo de trs meses, a partir da remessa aos Estados interessados do relatrio da
Comisso, o assunto no houver sido solucionado ou submetido deciso da Corte pela Comisso
ou pelo Estado interessado, aceitando sua competncia, a Comisso poder emitir, pelo voto da
maioria absoluta dos seus membros, sua opinio e concluses sobre a questo submetida sua
considerao.
(2)
A Comisso far as recomendaes pertinentes e fixar um prazo dentro do qual o Estado
deve tomar as medidas que lhe competirem para remediar a situao examinada.
(3)
Transcorrido o prazo fixado, a Comisso decidir, pelo voto da maioria absoluta dos seus
membros, se o Estado tomou ou no medidas adequadas e se publica ou no seu relatrio.
801
A Comisso comparecer em todos os casos perante a Corte.
802
TRINDADE, Antonio Augusto Canado. Memorial em prol de uma nova mentalidade quanto
proteo dos direitos humanos nos planos internacional e nacional. Direito e Democracia Revista
do Centro de Cincias Jurdicas ULBRA, Porto Alegre, v. 1, n. 1, p. 5-52, 2000. p. 13-15.
304
encontro dos debates conduzidos pelos rgos do SIDH, encampados pelo ex-juiz
Canado Trindade, para normatizar certas prticas que j eram realizadas por tais
rgos e, por ausncia de regulamentao especfica, eram objeto de diversas
crticas, e, por fim, para responder s anlises negativas feitas sobre o ento vigente
sistema de peticionamento.
Cumpre esclarecer que tais alteraes foram feitas novamente a partir de
uma ampla consulta, alcanando Estados-membros, rgos da OEA, representantes
da sociedade civil e da comunidade acadmica, os quais tiveram a oportunidade de
sugerir inovaes e modificaes803.
2.3.2.3.2.2 O novo papel da comisso interamericana: ombusdman
No tocante ao sistema de peties individuais, o Regulamento da Comisso

foi alterado para responder s crticas que havia em torno da participao da CIDH
nos processos judiciais internacionais apreciados pela CorteIDH.
Com as modificaes nos Regulamentos, busca-se o fortalecimento do papel
das vitimas e/ou dos familiares perante a CorteIDH, na medida em que, eles, agora,
passam a postular diretamente sua demanda diante da Corte Interamericana, e no
mais por meio da Comisso, como ocorria at o final de 2009.
Cumpre esclarecer que a Comisso Interamericana no poderia ser retirada
totalmente do processo judicial na Corte, tendo em vista a previso convencional
que obriga a participao da CIDH em todos os casos apreciados pela Corte (artigo
57 da CADH). Restou para Comisso uma participao voltada para a sua funo de
fiscalizao do que propriamente interessada na lide, passando a apresentar to
somente o relatrio determinado pelo artigo 50 da CADH.
Como a CIDH no atua mais como representante das vtimas e/ou dos
familiares e na impossibilidade de constiturem advogados para tal fim, a OEA criou
um Fundo de Assistncia Jurdica do Sistema Interamericano de Direitos Humanos
803
Este novo Regulamento se insere na segunda fase de dilogo e reflexo que a Corte
Interamericana vem empreendendo desde h algum tempo com os diferentes atores e usurios do
sistema interamericano, a qual se manifestou em um processo de consulta realizado atravs da
convocao de todas as pessoas e instituies que desejassem participar, valendo-se para tanto de
distintos meios de informao e mecanismos ao alcance de todos [] (ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Exposio de motivos da
Reforma Regulamentar. 2009).
305
(FAJ), previsto no artigo 79 (2) do novo Regulamento da CorteIDH 804, o qual ter
como principal objetivo custear as depesas com o processo, como produo de
provas e testemunhas em audincias, e garantir a representao legal por um
Defensor Interamericano805. No entanto, em razo do oramento anual colocado
disposio do Sistema Interamericano pela OEA, restam dvidas quanto
viabilidade financeira do FAJ para custear todas as despesas propostas.
A Corte Interamericana, recentemente, celebrou um convnio com a
Associao Interamericana de Defensoria Pblica, a qual agrupa representaes de
Defensorias nas Amricas, que teria definido quais Defensores poderiam atuar
diante da Corte, na qualidade de Defensores Interamericanos. Tal iniciativa foi objeto
tambm de inmeras crticas, na medida em que impossibilitaria que entidades da
sociedade civil organizada ou dos meios acadmicos pudessem habilitar-se como
representantes legais, quando as vtimas e/ou os familiares no pudessem arcar
com despesas do processo, perante a CorteIDH806.
Ainda no que se refere representao legal das vtimas e/ou dos familiares,
havendo pluridades, estas deveriam designar um nico advogado; contudo, com o
novo Regulamento da CorteIDH em seu artigo 25, podem existir no processo at trs
representantes legais.
Cumpre esclarecer, outrossim, que a atuao da Corte no est adstrita ao
entendimento da Comisso Interamericana sobre um determinado caso em seu
relatrio de mrito, podendo, por conseguinte, refazer a fase instrutria e at decidir
de modo diverso da Comisso, no reconhecendo que um direito tenha sido violado,
por exemplo807.
804
A XXXVIII Assembleia Geral da Organizao dos Estados Americanos, realizada em Medelln em

junho de 2008, aprovou, por meio da Resoluo n. 2426, a criao da Fundo de Assistncia Jurdica,
cujo objetivo facilitar el acceso al sistema interamericano de derechos humanos a aquellas
personas que actualmente no tienen recursos necesarios para llevar su caso al sistema. O Conselho
Permanente da OEA aprovou em 11 de novembro de 2009, por meio da Resoluo n. 963 (1728/09)
o Regulamento para o Funcionamento do Fundo de Assistncia Jurdica do Sistema Interamericano
de Direitos Humanos.
805
Artigo 37: Defensor Interamericano: em casos de supostas vtimas sem representao legal
devidamente credenciada, o Tribunal poder designar um Defensor Interamericano de ofcio que as
represente durante a tramitao do caso.
806
As crticas levaram a um novo e amplo processo de consulta popular quanto regulamentao do
FAJ e participao do Defensor Interamericano, realizado pela Comisso Interamericana por meio
da sua pgina oficial na Internet.
807
[...] En el ejercicio de esas atribuciones la Corte no est vinculada con lo que previamente haya
decidido la Comisin, sino que est habilitada para sentenciar libremente, de acuerdo con su propia
apreciacin. Obviamente la Corte no acta, con respecto a la Comisin, en un procedimiento de
revisin, de apelacin u otro semejante. Su jurisdiccin plena para considerar y revisar in toto lo
precedentemente actuado y decidido por la Comisin, resulta de su carcter de nico rgano
306
O aludido posicionamento pode ser verificado no caso Apitz Barbera vs.

Venezuela, em que a Corte entendeu que poderia apreciar elementos j decididos
pela CIDH, pois tais decises no so definitivas. Assim, a matria considerada
inadmissvel perante a Comisso, pode ser apreciada pela Corte, na medida em que
as decises da CIDH, com base no artigo 47 da CADH, [...] so qualificaes
jurdicas prima facie, que no limitam a competncia da Corte para pronunciar-se
sobre ponto de direito que j tenha sido analisado pela Comisso somente de forma
preliminar808.
2.3.2.3.2.3 Do processo judicial internacional
A Corte, no exerccio de sua competncia contenciosa, poder requerer

provas, manifestaes, citar Estados, pessoas e outros rgos, para a investigao
dos casos submetidos a sua apreciao, de acordo com o artigo 58 do seu
Regulamento.
Os representantes das vtimas e/ou dos familiares tero um prazo de dois
meses para apresentar sua denncia diretamente Corte, a contar do recebimento
da notificao da Secretaria Executiva. Sua denncia809 deve conter, conforme reza
o artigo 40 do Regulamento da CorteIDH: (1) a descrio dos fatos, sem conter
elementos novos daqueles j analisados pelo procedimento junto Comisso; (2)
provas relacionadas aos fatos e argumentos apresentados; (3) identificao das
testemunhas e dos peritos a serem ouvidos ou cujas declaraes sero juntadas ao
processo judicial internacional; (4) pedidos com as medidas de reparao
pertinentes; e (5) custas e demais despesas com o processo em questo.
Ao Estado demandado cabe a apresentao da contestao tambm em um
prazo de dois meses, contados a partir do recebimento da notificao com cpia da
denncia apresentada pelos representantes das vtimas e/ou dos familiares, em
consonncia com o artigo 41 do Regulamento da CorteIDH810. Caso o Estado no
jurisdiccional de la materia. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana
de Direitos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de excees preliminares,
de 26 de junho de 1987, pargrafo 29.
808
Caso Apitz Barbera e outros vs. Venezuela, sentena de excees preliminares, mrito,
809
Alguns doutrinadores chamam a denncia perante a CorteIDH de demanda termo tambm
usado pelo idioma espanhol ou mesmo de escritos de peties, conforme previsto no
Regulamento em apreo.
810
Se as vtimas e/ou os familiares tiverem representaes legais diferente, o prazo para a
307
refute
aspectos
dos
fatos
apresentados
pelos
denunciantes,
eles
sero
considerados verdadeiros.
Na contestao, o Estado pode aceitar os fatos e as pretenses dos
representantes das vtimas e/ou familiares, ou contradiz-los; apresentar as provas
com a indicao dos fatos e argumentos sobre os quais versam; identificar as
testemunhas e peritos, rementendo, para este ltimo, seu currculo e dados de
contato; fundamentos de Direito; observaes quanto ao pedido e custas e
concluses pertinentes (artigo 41 do Regulamento da Corte).
A contestao do Estado ser comunicada obrigatoriamente para a
Presidncia e demais juzes da Corte, Comisso Interamericana e representantes da
vtimas e/ou familiares, por fora do artigo 41 (2) do Regulamento da Corte.
O Estado pode alegar excees preliminares na constestao, devendo, para
tanto, expor fundamentos de Direito, concluses e documentos comprobatrios, ou
oferecer elementos de provas. As excees preliminares no tero efeito suspensivo
para apreciao do mrito (artigo 42 do Regulamento da Corte).
Das excees preliminares, os representantes das vtimas e/ou familiares
podem apresentar alegaes escritas dentro do prazo de 30 dias, contados da
notificao da Secretaria e a Corte pode realizar uma audincia especial antes de
decidir sobre a matria.
Aps a manifestao escrita das partes envolvidas e antes mesmo do incio
do procedimento oral, Comisso, vtimas e representantes, assim como Estado
demandado, podero solicitar Corte a apresentao de outros documentos
escritos, devendo a Presidncia da CorteIDH deliberar sobre o requerimento e definir
prazo, caso seja deferido o pedido (artigo 43 do Regulamento da Corte).
Com o incio do procedimento oral, a Corte definir as datas das audincias
que forem consideradas necessrias811.
O novo Regulamento da CorteIDH esclarece sobre a juntada de declaraes
de testemunhas, vtimas e familiares que possam servir como prova nesta etapa do
processo. Tais declaraes somente sero admitidas se forem affidavit, ou seja,
transcritas por um agente dotado de f pblica (artigo 46 do Regulamento da
contestao do Estado demando ser determinado pelo juiz-presidente da Corte Interamericana de
Direitos Humanos.
811
Tal prtica comea a ser mais utilizada pela Corte no ano de 2004, quando se verifica a realizao
de 27 dias de audincias para a anlise de 15 casos, contra 7 dias de audincias para 5 casos no
ano anterior (ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Relatrio anual de 2008, p. 66).
308
CorteIDH). Tal iniciativa visa reduzir as custas do processo por meio da realizao
de audincia com a finalidade de receber as declaraes de testemunhas, o que
suprido com a juntada de affidavit.
Contudo, antes da apresentao de tal declarao, as partes devem indicar
quais sero as pessoas consideradas declarantes e testemunhas do processo, e,
havendo a necessidade de realizar audincia, quais seriam aquelas que poderiam
dela participar. A Corte abrir prazo de 10 dias para que as partes possam impugnar
os declarantes e as testemunhas do caso e, posteriormente, a prpria affidavit
juntada ao processo. Mediante Resoluco, a Corte decidir acerca das observaes,
objees ou recursos dos declarantes e testemunhas do caso, assim como sobre a
remessa de declaraes prestadas e sobre quem ser convocado para participar da
audincia (artigo 50 do Regulamento do Corte).
Atualmente, a CorteIDH inova ao permitir que a parte contrria formule
perguntas por escrito aos declarantes da outra parte, que fica obrigada a juntar
affidavit com as respectivas respostas (artigo 50 (5) do Regulamento da Corte).
Durante a audincia, a Comisso participar da abertura, expondo os
fundamentos do seu relatrio de mrito, podendo, ainda, apresentar outros assuntos
pertinentes ao caso (artigo 51 do Regulamento da Corte). Aps isso, a Presidncia
da Corte iniciar a oitiva dos declarantes, com as perguntas da parte que tenha
proposto tal declarante, depois da parte contrria e por ltimo dos juzes. Ao final,
ser concedida palavra para as vtimas e/ou familiares ou seus representantes e ao
Estado demandado para manifestao oral. Em seguida, a Comisso poder
apresentar suas observaes finais. Os juzes podem inquirir as partes, bem como
os representantes da Comisso Interamericana. Assim, antes, o tempo de durao
da audincia era fracionado entre trs CIDH, vtimas e/ou familiares e Estado;
agora, com tal mudana, d-se mais tempo s duas partes interessadas.
No tocante aos peritos apresentados pela Comisso, ela pode fazer
perguntas, assim como para os declarantes indicados pelos representantes das
vtimas e/ou familiares e pelo Estado demandado, caso a Corte autorize, desde que
haja motivao e quando for afetar [...] de maneira relevante a ordem pblica
interamericana dos direitos humanos e sua declarao versar sobre alguma matria
contida em uma percia oferecida pela Comisso812.
812
Artigo 52 (3) do Regulamento da Corte.
309
Com relao s provas analisadas, no procedimento conduzido pela

Comisso Interamericana, elas somente sero admitidas pela CorteIDH desde que
comprovada a observncia do contraditrio e da ampla defesa, em consonncia com
o artigo 57 do Regulamento813.
Pelo novo Regulamento, provas no indicadas ou juntadas na primeira
manifestao escrita das partes no processo ante a Corte, podero ser admitidas
ulteriormente, desde que haja motivao (artigo 57 (2) do Regulamento da Corte).
O artigo 63 do Regulamento prev a possibilidade de realizao de acordo
entre as partes, podendo a Corte determinar o prosseguimento do caso, definindo as
medidas de reparao, quando couberem, mesmo quando celebrado acordo entre
as partes814, ocorra a desistncia dos representantes das vtimas e/ou familiares, ou
ainda quando o Estado reconhea sua responsabilidade internacional815.
Conforme o artigo 67 da CADH, as Sentenas proferidas pela Corte so
definitivas, no sendo passveis de apelao ou outro tipo de recurso. As Decises
da Corte possuem fora vinculante, de execuo imediata.
O artigo 65 do Regulamento da Corte define a forma das Sentenas da Corte
como resposta s crticas daqueles que sustentavam no entender os fundamentos
da Deciso da Corte, visto que no havia preocupao em identificar provas e
argumentos das partes816. Com base no artigo mencionado, a Sentena da Corte
deve conter: a identificao das partes e seus representantes; a determinao dos
fatos; as concluses da Comisso, dos representantes das vtimas e do Estado
demandado; os fundamentos de Direitos; a deciso sobre o caso, com suas
reparaes e custas; o resultado das votaes entre os juzes; e o voto concordante
ou dissidente fundamentado do juiz.
A Corte poder, em outra oportunidade, decidir sobre reparao e custas,
observando se as partes realizaram acordo quanto ao cumprimento da Sentena
sobre o mrito, conforme artigo 66 do Regulamento da CorteIDH.
813
A apresentao de provas era matria controvertida nos processos apreciados pela CorteIDH, pois
os representantes das vtimas e/ou dos familiares sempre manifestavam interesse em demonstrar
outras provas, que no aquelas j juntadas pela Comisso Interamericana; da as alteraes
significativas com relao produo de provas no processo judicial internacional em questo.
814
Ver Caso Maqueda vs. Argentina.
815
Ver Caso Albn Cornejo e outros vs. Equador; Caso Aloeboetoe e outros vs. Suriname; Caso
Balden Garca vs. Peru; Caso Barrios Altos vs. Peru; Caso Blake vs. Guatemala; Caso Bueno Alves
vs. Argentina; Caso Vargas Areco vs. Paraguai; Caso Ximenes Lopes vs. Brasil.
816
310
As partes tm a faculdade de solicitar Corte que interprete sua Sentena de

mrito, de reparaes ou custas, assim como sobre excees preliminares, a fim de
verificar o seu sentido e alcance. Diante de tal solicitao, a Corte determina que a
parte contrria manifeste por escrito as alegaes que considere pertinentes. Tal
solicitao no tem efeito suspensivo (artigo 68 do Regulamento da Corte).
2.3.2.3.2.4 Medidas de reparaes
A partir da apreciao da situao em concreto, a Corte poder exigir a

restaurao do direito violado ou ainda, o pagamento de uma justa indenizao ou
compensao, de acordo com que prev o j mencionado artigo 63 (1) da CADH.
No momento de definir as reparaes para a Corte, essencial que haja a
reparao integral do dano e que ocorra tambm a punio dos responsveis pelas
violaes aos Direitos Humanos.
As reparaes so voltadas para as vtimas do caso. Tal matria objeto de
debate de modo a determinar de fato que so as vtimas. De acordo com a
jurisprudncia da Corte, a Comisso deve em seu relatrio de mrito qualificar as
vtimas do caso e, em situaes que impliquem na impossibilidade de faz-lo, como
em casos envolvendo massacres de pessoas, a Corte definir em qual oportunidade
identificar as vtimas (artigo 35 (2) do Regulamento da Corte).
Podem ser qualificadas como vtimas do caso: os familiares,817 [...] em
virtude do sofrimento adicional por que passaram, em consequncia das
circunstncias especiais das violaes praticadas contra seus entes queridos e das
posteriores aes ou omisses das autoridades818. Mesmo que no seja um
familiar, a Corte tem admitido os dependentes para efeitos de reparaes, desde
que seja comprovada a relao financeira e econmica que havia entre vtima e
demandante.
As reparaes [...] consistem nas medidas que tendem a fazer desaparecer
ou reduzir os efeitos das violaes cometidas. Sua natureza e sua fixao
817
Caso Damio Ximenes Lopes vs. Brasil, sentena de mrito, reparaes e custas, de 4 de julho de
2006, pargrafo 156; Caso Balden Garca vs. Peru, sentena de mrito, reparaes e custas, de 6
de abril de 2006, pargrafo 128; Caso Lpez lvarez vs. Honduras, sentena de mrito, reparaes e
custas, de 1 de fevereiro de 2006, pargrafo 119; Caso do Massacre de Pueblo Bello vs. Colmbia,
sentena de mrito, reparaes e custas, de 31 de janeiro de 2006, pargrafo 154.
818
Caso Damio Ximenes Lopes vs. Brasil. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 4 de julho de
2006, pargrafo 156.
311
dependem do dano ocorrido nos planos material ou imaterial819, devendo, assim, ter
uma relao com as violaes reconhecidas na Sentena.
A j comentada obrigao do Estado-parte em reparar, deve ser definida pela
Corte em sua Sentena em todos os aspectos: alcance, natureza, modalidades e
definio dos beneficirios, no podendo ser descumprida ou alterada pelo Estado
demandando, invocando direito interno. O prazo de cumprimento da Sentena de,
geralmente, um ano.
Compete Corte elencar uma srie medidas que visam alm de garantir o
respeito pelos direitos consagrados nos tratados, reparar as consequncias
advindas de leses, determinando o pagamento de uma indenizao, a ttulo de
compensao; [...] devem reparar imediatamente todas consequncias direta e
indireta do dano. Alm disso, tem um foco duplo no sofrimento da vtima e na ilegal
conduta governamental820. Devem ainda assegurar que fatos violadores no
ocorram novamente821.
A Corte adota o conceito de reparao integral, entendendo que a
indenizao prevista no artigo 63 (1) da CADH para as vtimas e/ou familiares, deve
ser estabelecida com a finalidade de restitutio in integrum dos danos causados pelas
violaes de Direitos Humanos. Tem-se como primeira finalidade a restituio total
da situao lesionada; contudo, diante da natureza irreversvel pelos danos
causados, deve-se pagar uma justa indenizao [...] em termos suficientemente
amplos para compensar, na medida do possvel, a perda sofrida822.
O dano material corresponde perda ou reduo de renda, percebida pelas
vtimas ou seus familiares, e as despesas realizadas por estes em decorrncias das
819
[...] consisten en las medidas que tienden a hacer desaparecer o mitigar los efectos de las
violaciones cometidas. Su naturaleza y su monto dependen del dao ocasionado en los planos tanto
material como inmaterial. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Caso Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Peru. Sentena de mrito, reparaes e
custas, de 8 de julho de 2004, pargrafo 190.
820
[...] should repair all the proximate direct and indirect consequences of the harm. Moreover, with
dual focus on suffering of the victim and wrongfulness of government conduct []. SHELTON, Dinah.
Reparations in the Inter-American System, In: HARRIS, David J.; LIVINGSTONE, Stephen. The interamerican system of human rights. New York: Oxford University Press, 1998. p.151-172 [p. 171].
821
Caso Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Peru, sentena de mrito, reparaes e custas, de 8 de
julho de 2004, pargrafo 189; Caso Maritza Urrutia vs. Guatemala, sentena de mrito, reparaes e
custas, de 27 de novembro de 2003, pargrafo 144; Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala,
sentena de mrito, reparaes e custas, de 25 de novembro de 2003, pargrafo 286; Caso Bulacio
vs. Argentina, sentena de mrito, reparaes e custas, de 18 de setembro de 2003, pargrafo 73.
822
[...] en trminos lo suficientemente amplios para compensar, en la medida de lo posible, la prdida
sufrida. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de interpretao da sentena de
312
violaes sofridas, como gastos com tratamento de sade, funeral, caracterizando o

que a Corte classificada como dano emergente823. Para fixar o quantum
indenizatrio, a Corte realiza uma apreciao prudente dos danos observados em
cada caso824.
Para situaes de perda ou reduo da renda que afete as condies
econmicas das vtimas e/ou familiares, a Corte aplica a teoria do lucro cessante,
definindo alguns critrios para fixar o montante indenizatrio para as vtimas: (1) a
renda real percebida pela vtima quanto s violaes ocorrerem; (2), na
impossibilidade de verificar o primeiro, o salrio mnimo vigente ou custo de vida da
vtima e sua famlia. Outrossim, o Estado condenado deve garantir que o valor do
pagamento ttulo de compensao no tenha nenhuma depreciao pelo decurso
do tempo.
Para os familiares, a Corte observa que sucessores e dependentes das
vtimas tm direito a receber tudo o que teriam recebido se as violaes no
tivessem incapacitado a vtima ou gerado o seu bito. A fim de quantificar o quantum
indenizatrio, a Corte verifica tudo o que a vtima teria recebido durante sua vida
com as condies de existncia anteriores violao, deduzindo-se das suas
despesas pessoais, da possibilidade atual e futura de obter renda pelos sucessores
ou dependentes e a idade destes.
J o dano imaterial no tem carter econmico ou patrimonial, albergando os
sofrimentos e angstias causadas nas vtimas e seus familiares, que alteraram as
condies de existncia destas. Decorre do dano imaterial, as medidas
denominadas pela Corte como de reabilitao, de satisfao e de garantias de no
repetio.
As medidas de reparao de reabilitao determinam ao Estado condenado a
obrigao de garantir reabilitao para as vtimas e/ou familiares, como mediante a
entrega de bens ou execuo de servios, como concesso de bolsas de estudos,
atendimento mdico especializado, entre outras.
As medidas de satisfao tm natureza geral, no repercutindo to somente
na esfera particular das vtimas e/ou familiares, mas pela realizao de atos ou
823
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana

Caso Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Peru. Sentena de mrito, reparaes
de 2004, pargrafos 205 e 207.
824
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana
Caso Godnez Cruz vs. Honduras. Sentena de reparaes e custas, de
pargrafo 46.
e custas, de 8 de julho
21 de julho de 1989,
313
obras de alcance ou repercusso pblica, que recuperam a memria das vtimas,

para o conhecimento da verdade e consola o seu sofrimento, por meio da
transmisso de mensagem de reprovao oficial das violaes ocorridas; da
publicao da Sentena em meios de comunicao de grande circulao;
designao de bens pblicos com os nomes das vtimas; realizao de cerimnias
pblicas sobre o caso com ampla divulgao825.
Cumpre esclarecer que as medidas de reparao de no repetio so s de
maior complexidade e exigem mais tempo de Estado condenado para dar
cumprimento, referem-se ao que est expressamente previsto no artigo 2 da CADH
para adoo de medidas internas para garantir o disposto no texto internacional,
mediante a criao ou extino de entidades governamentais, assim como aquelas
situaes em que se verifica a incompatibilidade entre legislaes, atos
administrativos internos e Sentenas judiciais e artigos da Conveno Americana de
Direitos Humanos.
De acordo com o ex-juiz da Corte, Sergio Garca Ramrez, as medidas de
reparao de no repetio podem consistir na modificao ou anulao de norma
ou ato administrativo ou judicial interno826, como ocorreu em casos, envolvendo leis
de anistia827, alterando de forma significativa a aplicao de legislao e exercendo
o controle de convencionalidade828.
Aquelas medidas que prevejam o dever de investigar os fatos que resultaram
nas violaes e responsabilizar individualmente os culpados, so designadas de
dever de justia penal ou dever de justia, devendo ser adotadas internamente
pelo Estado condenado, pois a jurisdio da Corte no dispe de atribuies penais
que impliquem em julgar agentes do Estado ou mesmo cidados, decidindo, todavia,
825

Caso Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Peru. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 8 de julho
de 2004, pargrafos 211 e 223.
826
RAMREZ, Sergio Garca. La jurisdiccin interamericana de derechos humanos: estudios.
Mxico: Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal, 2006. p. 157.
827
Caso Barrios Altos vs. Peru, Caso Almonacid Arellano e outros vs. Chile, Caso Guerrilha do
Araguaia vs. Brasil.
828
[...] Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana,
sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les obliga a
velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermadas por la
aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos jurdicos. En
otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de control de convencionalidad entre las
normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Caso Almonacid Arellano e outros vs. Chile. Sentena de excees preliminares,
mrito, reparaes e custas, de 26 de setembro de 2006, pargrafo 124.
314
sobre a responsabilidade internacional pelos atos e omisses conduzidos pelo

Estado829. Tais medidas visam combater a impunidade, no podendo o Estado
arguir a aplicao de determinados institutos, como: prescrio, anistias, entre
outros, para afastar a responsabilidade do culpado internamente, alegando, por
conseguinte, previso do Direito interno.
As medidas de reparao alcanam, ainda, as despesas com o procedimento
seja na jurisdio interna, seja internacional e tambm podem fixar os honorrios
pela assistncia jurdica realizada s vtimas e/ou familiares.
Recentemente, a Corte tem entendido que a responsabilidade do Estado
pode ser agravada observando-se as circunstncias em que se ocorrera os fatos do
cas despce, como, por exemplo, em violaes sistemticas de Direitos Humanos
ou que configuram como vtimas crianas. Assim, as medidas de reparao devem
ser mais severas830, acompanhando o que o ex-juiz Canado Trindade j defendia
em seus votos separados831.
Em que pese aplicao do entendimento de responsabilidade agravada do
Estado, verifica-se, hodiernamente uma reduo no quantum indenizatrio
estabelecido pela Corte, havendo uma tendncia no decrscimo do montante,
principalmente no que se refere aos Estados demandados que respondem a muitas
aes judiciais832, ocorrendo, outrossim, variaes considerveis nos valores para
casos, envolvendo nmero reduzido de vtimas e outros, em que se verifica
reparaes coletivas.
A Comissionada, Dinah Shelton, diante da jurisprudncia da Corte, entende
que suas medidas de reparaes so menos generosas s vtimas do que
aparentam, sendo, por vezes, inconsistentes por no saberem dimensionar os
829
RAMREZ, op. cit., p. 158.

Caso Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Peru, sentena de mrito, reparaes e custas, de 8 de
julho de 2004, pargrafo 76; Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala, sentena de mrito,
reparaes e custas, de 25 de novembro de 2003, pargrafo 139.
831
Para Canado Trindade [...] A partir del momento en que la comunidad internacional pasa a profesar
determinados valores fundamentales y superiores, hay que aceptar la consecuencia del establecimiento
de un rgimen especial de responsabilidad agravada (correspondiente al crimen de Estado) siempre y
cuando se atenta contra aquellos valores o se viola las normas que los protegen. A responsabilidade
agravada pode ser comprovada quando se demonstra [...] la intencin del Estado de causar el dao o su
negligencia en evitarlo; la falta o culpa trnase, aqu, en la base imprescindible de la responsabilidad del
Estado, agravada por esta circunstancia. Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala. Sentena de mrito,
reparaes e custas, de 25 de novembro de 2003, voto em separado do Juiz Antonio Augusto
Canado Trindade, pargrafos 30 e 40.
832
No caso Nios de la Calle (Villagrn Morales e outros) vs. Guatemala, as indenizaes foram em
torno de U$30.000,00. J no recente caso Manuel Cepeda Vargas vs. Colmbia, os montantes das
indenizaes ficaram entre U$70.000,00 e U$20.000,00.
830
315
interesses da Comisso e da vtima com relao ao caso833.

Diante das estatsticas divulgadas pela Corte Interamericana em seu Relatrio
Anual de 2008, pode-se verificar o cumprimento das medidas de reparao
estabelecidas nas Sentenas, ressaltando-se, outrossim, que as informaes
fornecidas levam em considerao no a totalidade dos casos j sentenciados, mas
nmero limitado e previamente identificado.
Assim, no tocante ao cumprimento das reparaes sobre custas e despesas
com o processo internacional, dos 51 casos analisados, em 76% h cumprimento
parcial ou total e 24% pendente de cumprimento. As reparaes que preveem
pagamento de indenizao, 81%, dos 58 casos verificados, so consideradas total
ou parcialmente cumpridas; e 19%, ainda pendentes834. Para as reparaes que
envolvam medidas de satisfao de resguardar a memria das vtimas e seus
familiares, como perdes pblicos, publicizao da Sentena, e outras medidas
simblicas, verifica-se entre 60% a 70% de cumprimento835.
A Organizao no governamental, Asociacin por los Derechos Civiles,
realizou pesquisa sobre o cumprimento das Decises da CorteIDH. Para tanto,
classificou as medidas de reparao definidas pela Corte nas suas Sentenas,
como: (1) econmica com pagamento de indenizao; (2) econmica com no
pagamento de indenizao, mas com prestao de servios, doao de bem
especfico, criao de fundo; (3) reparao simblica, com o reconhecimento pblico
da responsabilidade do Estado; (4) restituio de direitos, como garantias
processuais, direito de liberdade, medidas de segurana para pessoas despejadas;
(5) preveno mediante a formao de servidores pblicos; (6) preveno por meio
da conscientizao da populao; (7) preveno com reformas legais; (8) preveno
com o fortalecimento, criao ou reforma de instituies pblicas; (9) prevenes
gerais, sem especificar as medidas; (10) investigao e sano com reforma de lei;
(11) investigao e sano sem reforma de lei; (12) proteo s vtimas e
testemunhas; (13) outras medidas que no se classificam em nenhuma das
833
SHELTON, Dinah. Reparations in the Inter-American System, In: HARRIS, David J.;
LIVINGSTONE, Stephen. The inter-american system of human rights. New York: Oxford University
Press, 1998. p.151-172 [p. 153].
834
Relatrio anual de 2008. p. 75-74.
835
316
categorias mencionadas, como autorizao da sada de pessoa do pas.

Para realizao de tal classificao foram analisadas 41 Sentenas da Corte
e identificadas 174 medidas de reparaes, dentre as quais 72 eram simblicas; 42,
econmicas com pagamento de indenizao; 34, econmicas sem o pagamento de
indenizao; 26 de restituio de direitos; 6 (seis) de investigao e sano com
reforma de lei; 27 de preveno com reformas de lei.
A fim de avaliar o grau de cumprimento das Sentenas da Corte e suas
respectivas medidas de reparao, a pesquisa identificou, com base nos Relatrios
Anuais da Corte, 59 Sentenas de superviso e diante da classificao apontada
para as medidas de reparao, verificou que apenas 29% delas foram cumpridas
totalmente836. Entre as medidas descumpridas, h de se ressaltar as de preveno
com reformas legais, 93% de descumprimento; de investigao e sano sem
reformas da lei, 89%; de fortalecimento institucional, com 84% de descumprimento e
de conscientizao da populao com 50%. As mais cumpridas medidas de
reparao foram as simblicas com 49%; de pagamento de indenizao e de
preveno com aes de formao para servidores pblicos, 43%837.
Com base nos artigos 33, 62 (1), 62 (3) e 65, combinados com o artigo 29 A
da CADH; artigo 30 do Estatuto da Corte e artigo 31 (1) da Conveno de Viena
sobre o Direito dos Tratados, a Corte Interamericana realiza a superviso da sua
Sentena, sendo tal atribuio um dos elementos que compe a sua jurisdio, visto
que o exerccio desta no se limita a to somente declarar o Direito. Por isso,
fundamental que a Corte estabelea um mecanismo de superviso do cumprimento
da Sentena, a fim de verificar a efetividade desta.
[...] A efetividade das sentenas depende do seu cumprimento 838, sendo
este parte integrante do direito de acesso justia, entendido em sentido amplo 839,
como [...] a materializao da justia para o caso concreto [...], pois caso contrrio
836
Os Estados-parte que mais descumprem com as sentenas da Corte so: Venezuela, Trinidade &
Tobago e Costa Rica. E os Estados-parte que mais cumprem so: Chile, Nicargua e Honduras.
837
Disponvel em: <http://adc-sidh.org/documentos.php?idsec=3&idsub0=460>. Acesso em: 09 jun.
2010.
838
[...] La efectividad de las sentencias depende de su cumplimiento. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Baena Ricardo e outros
vs. Panam. Sentena de 28 de novembro de 2003, pargrafo 129.
839
[...] parte integrante del derecho de acceso a la justicia, entendido ste en sentido amplio.
Baena Ricardo e outros vs. Panam. Sentena de 28 de novembro de 2003, pargrafo 130.
317
se estaria atentando contra a raison dtre do funcionamento do Tribunal840. Se um

Estado deixar de cumprir com as medidas de reparaes, est negando o direito de
acesso justia internacional.
No caso Baena Ricardo, o Estado demandado Panam arguiu a
incompetncia da CorteIDH para realizar a superviso do cumprimento da Sentena,
pela ausncia de dispositivo expresso na Conveno Americana. A Corte declarou in
casu que competncia garantida pelo artigo 62 (1) da CADH para tratar de todos os
assuntos relacionados com interpretao e aplicao da Conveno, inclui a
superviso da Sentena841. Alm disso, como a Corte deve informar Assembleia
Geral da OEA se um Estado vem cumprindo ou no com sua Deciso, por fora do
artigo 68 (1) da CADH, o Tribunal deve supervisionar que os Estados efetivamente
cumpram com as reparaes ordenadas, antes de informar Assembleia Geral842.
A Corte sustenta ainda que atribuio em supervisionar sua Deciso, decorre
do opinio juris communis, o qual compreende [...] a manifestao da conscincia
jurdica universal, atravs da observncia, pela generalidade dos membros da
comunidade internacional, de uma determinada prtica obrigatria. [...] tem se
manifestado, onde os aludidos Estados tm mostrado uma atitude generalizada e
reiterada de aceitao da funo supervisora da Corte
843
, percebida mediante a
apresentao de relatrios solicitados pela Corte s partes, bem como quando esta
elucida como medidas de reparao podem ser cumpridas, a pedido das partes.
No ano de 2008, a Corte contabilizava 94 casos em fase de superviso da
Sentena844. Ela iniciada aps dois anos da data da Sentena e feita mediante
relatrios escritos apresentados pelos representantes das vtimas e do Estado,
840
[...] la materializacin de la justicia para el caso concreto y, por ende, de la jurisdiccin; en caso
contrario se estara atentando contra la raison dtre de la operacin del Tribunal. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Baena Ricardo e
outros vs. Panam. Sentena de 28 de novembro de 2003, pargrafo 72.
841
Caso Baena Ricardo e outros vs. Panam. Sentena de 28 de novembro de 2003, pargrafo 93.
842
Caso Baena Ricardo e outros vs. Panam. Sentena de 28 de novembro de 2003, pargrafo 101.
843
manifestacin de la conciencia jurdica universal a travs de la observancia, por la generalidad de
los miembros de la comunidad internacional, de una determinada prctica como obligatoria. [...] se ha
manifestado en que dichos Estados han mostrado una actitud generalizada y reiterada de aceptacin
de la funcin supervisora de la Corte. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Caso Baena Ricardo e outros vs. Panam. Sentena de 28 de
novembro de 2003, pargrafo 102.
844
Relatrio anual de 2008. p. 65.
318
assim como por observaes feitas pela Comisso no que se refere aos relatrios
das partes845.
Diante de uma prtica j realizada pela Corte, o novo Regulamento passa a
normatizar a acumulao de duas ou mais Sentenas sobre um mesmo Estado
nesta fase de superviso846, desde que as medidas de reparao guardem estreita
relao entre si847.
O Secretrio da Corte Interamericana entende que as medidas de reparao
mais difceis de serem cumpridas pelos Estados condenados, dizem respeito
obrigao de investigar e punir os responsveis nacionalmente pelas violaes de
Direitos Humanos. Para tanto, a Corte tem convidado autoridades internas
responsveis pelos processos de investigao para participar das audincias de
superviso da Sentena848.
2.3.2.3.2.5 Amicus curiae
Assim como h a previso de tal instituto para a Comisso Interamericana,

instituies e entidades podem participar da fase inicial do processo judicial na
Corte, fazendo uso do amicus curiae, intervindo como um terceiro interessado,
fornecendo informaes adicionais sobre o caso. Para tanto, a Corte tem dado boas
vindas utilizao deste instituto, que assume papel relevante na elucidao das
denncias849. No entanto, restam ainda crticas com relao utilizao de tal
instituto pela Corte, visto que esta no se manifesta sobre o valor dos argumentos
apresentados no amicus curiae.
A figura do amicus curiae no era disciplinada por quaisquer normas
existentes no SIDH anteriormente.
845
Com
novo
Regulamento
da
Corte
A Corte Interamericana pode requer outras informaes e realizar oitiva de peritos e audincias
para a superviso da execuo da sentena e conceder mais prazo para manifestao das partes,
para, ao final, emitir Resoluo sobre o cumprimento da sua sentena (artigo 69 do Regulamento da
Corte).
846
Caso 19 Comerciantes vs. Colmbia, Caso Gutirrez Soler vs. Colmbia, Caso Massacre de
Mapiripn vs. Colmbia, Caso Massacre do Pueblo Bello vs. Colmbia, Caso Massacres de Ituango
vs. Colmbia, Caso Massacre da Rochela vs. Colmbia, Caso Valle Jaramillo e outros vs. Colmbia.
847
Artigo 30 (5) o Regulamento da Corte Interamericana de Direitos Humanos.
848
849
Cf. GALLI, Maria Beatriz; KRSTICEVIC, Viviana; DULITZKY, Ariel E. A corte interamericana de
direitos humanos: aspectos procedimentais e estruturais de seu funcionamento. In: GOMES;
PIOVESAN (Org.), op. cit., p. 93..
319
Interamericana, o amicus curiae pode ser apresentado por fax, por envio postal ou
eletrnico no idioma definido para o caso, devendo ser assinado por todos os seus
autores. No havendo assinatura e se os documentos comprobatrios pertinentes
no tiverem sido anexados ao original, seus autores tero sete dias para sanar tais
elementos, conforme reza o artigo 44 (2) do Regulamento da CorteIDH, sob pena de
arquivamento.
O prazo para o envio do amicus curiae at quinze dias, aps a realizao da
audincia do caso. No havendo tal audincia, o prazo de quinze dias conta-se da
data da publicao da Resoluo da CorteIDH que determina o envio das alegaes
finais pelas partes. Ademais, a divulgao do amicus curiae entre as partes ser
deferida pelo Juiz-Presidente da Corte Interamericana (artigo 44 (3) do Regulamento
da CorteIDH), e fica autorizada a apresentao de amicus curiae no procedimento
de superviso de Sentena e de manuteno de medidas provisrias (artigo 44 (4)
do Regulamento da CorteIDH).
2.3.2.3.2.6 Medidas provisrias
Diante da gravidade e urgncia de determinado caso, a CorteIDH, com base

no artigo 25 do seu Regulamento, poder adotar o que denomina de medidas
provisrias, a fim de evitar danos irreparveis. Desde 2002, a Corte tem sido
demandada com mais frequncia a conceder tais medidas850.
Como as medidas provisrias possuem um procedimento diferenciado de
processamento, pode-se sustentar que sua admisso por parte da Corte implicaria
no exerccio de uma terceira funo, prevista para a Corte na Conveno Americana
e no para a Comisso, cujo procedimento cautelar regido to somente pelo seu
Regulamento. Ademais, em seus Relatrios Anuais, a Corte trata do exerccio das
suas atribuies referindo-se s medidas provisrias em separado da funo
contenciosa e da funo consultiva.
As medidas provisrias podem ser solicitadas em qualquer fase do processo
mencionado anteriormente por qualquer parte interessada851, assim como por
850
Em 2002, a Corte Interamericana de Direitos Humanos concedeu 20 medidas provisrias contra

10, de 2001. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Relatrio anual de 2008. p. 78.
851
Caso a Corte no esteja reunida, a sua Presidncia, em consulta Comisso Permanente, e,
quando possvel, aos demais juzes, decidir sobre as providncias urgentes e necessrias que
320
Deciso ex officio da Corte852. Pode, outrossim, atendendo solicitao da Comisso,

conceder tais medidas para aqueles casos que ainda no alcanaram a sua esfera
de atuao853.
A superviso das medidas provisrias realizar-se- por meio de relatrios do
Estado e de observaes apresentadas pelos beneficirios e mediante manifestao
da Comisso Interamericana. Assim como permitido no processo judicial
internacional ordinrio, a Corte poder requerer informaes complementares,
provas periciais e realizar audincia para tratar sobre tal questo.
Matria de maior polmica no tocante vigncia das medidas provisrias diz
respeito ao tempo da sua concesso, na medida em que h casos, cuja vigncia de
tal instituto j alcana 14 anos. Assim, muito se discute sobre prazos de seu
encerramento e critrios para sua manuteno.
devem ser adotadas pelo Estado interessado at que delibere definitivamente sobre ela em seu
perodo de sesses, tornando tal deciso vinculativa. Para tanto, a Presidncia poder solicitar
informaes adicionais para o Estado, Comisso e representantes dos beneficirios das medidas
provisrias (artigo 27 do Regulamento da Corte).
852
Em 120 solicitaes de medidas provisrias, somente 26% delas esto relacionadas casos em
tramitao da Corte, o restante (74%) em procedimentos ainda analisados pela CIDH, assim ela o
ente que mais solicita tais medidas Corte, 94%. Para as concesses de ofcio pela Corte, tem-se a
estatstica de 6%. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Relatrio anual de 2008. p. 79.
853
Um caso sobre medida provisria submetido apreciao da Corte a pedido da CIDH, envolvendo
o Brasil, trata-se da Penitenciria de Rondnia, conhecida como Penitenciria do Urso Branco. Uma
Organizao no governamental brasileira denunciou junto CIDH a tortura e a chacina de presos
ocorridas na penitenciria em janeiro de 2002. Havia presos que estavam em celas especiais por
medidas de segurana, em virtude de terem praticado crimes considerados imorais pelos demais
reclusos, pois poderiam sofrer atentados e retaliaes por parte dos outros presos. Outrossim, havia
aqueles que gozavam de certa liberdade dentro da penitenciria, vez que eram de confiana das
autoridades. Por ordem da direo da penitenciria, os presos, que corriam perigo de vida, foram
remanejados para celas da populao geral, dividindo os pavilhes gerais com outros reclusos,
inclusive aqueles que gozam de privilgios dentro da casa prisional. Aps esse realocao foi iniciado
o que a CIDH chamou de homicdio sistemtico, perdurando durante todo o perodo do 1 semestre
de 2002 at quando a Corte determinou a adoo de medidas provisrias, no sentido de evitar outras
violaes de direitos, por meio da Resoluo de 18 de junho de 2002. Aps a Deciso da Corte, os
presos foram colocados de castigo durante 5 dias no ptio da penitenciria nus, sob o sol forte do dia,
recebendo apenas gua esporadicamente, sem direito a comida alguma. Todos os pertencentes
pessoais foram retirados das celas e jogados no lixo. No ms de julho daquele ano aumentaram os
relatos de tortura dentro da casa prisional. Ver <http://www.corteidh.or.cr/medidas.cfm >.
321
PARTE III: OS DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS NO SISTEMA

INTERAMERICANO
[...] los derechos econmicos, sociales y culturales, cuya progresividad no ha permitido abarcar,
hasta hoy, a millones y millones de seres humanos que, en plena infancia, distan mucho de contar
con los satisfactores que esas declaraciones y esas normas --pendientes de cumplimiento-prometen formalmente. A esto se ha referido la Corte [...] cuando avanza en la formulacin de
conceptos que proveern nuevos rumbos para la jurisprudencia [...] En este extremo cobra presencia
la idea unitaria de los derechos humanos: todos relevantes, exigibles, mutuamente complementarios y
condicionados (Corte Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 17, pargrafos 34 e
35).
3.1 REANALISANDO A JUSTICIABILIDADE
A justiciabilidade dos Direitos Humanos caracterizada pela existncia de

mecanismos ou de outras formas de procedimentos que tenham competncia
internacional para analisar violaes de direitos, considerando sua natureza,
identificando o descumprimento de obrigaes internacionais e determinando as
medidas de reparaes854.
Os mecanismos de exigibilidade e de judicialidade so essenciais para a
justiciabilidade dos Direitos Humanos, pois, como j mencionado, possibilitam
reparao de direitos para vtimas e/ou familiares e servem ainda para evitar futuras
violaes, implicando, no entanto, em procedimentos distintos que devem ser
observados por aqueles que os acessem.
Os mecanismos de exigibilidade so aqueles classificados pelo Comit
DESCs como outras medidas ou remdios efetivos, correspondem a outras
formas de proteger e de promover os Direitos Humanos, que no mediante um
sistema judicial, o qual, por sua vez, caracterizaria os mecanismos de judicialidade,
sendo as Cortes Internacionais, rgos jurisdicionais competentes para apreciar tal
mecanismo, ressaltando-se, desde j, que no mbito internacional h de se
considerar tambm os rgos quase-judiciais como mecanismos de judicialidade855.
854
474, 463], 2004.
855
The term justiciability has become the common term to refer to a rights faculty to be subjected to
the scrutiny of a court of law or another judicial or quasi-judicial entity. A right is said to be justiciable
when a judge can apply it in a specific case, and when this application can result in the further
determination of this rights meaning. ARAMBULO, Kitty. Strengthening the supervision of the
322
O Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos (SIDH) possui

alm dos mecanismos de exigibilidade, os de judicialidade como as peties
individuais e comunicaes interrestatais, que so analisadas pelo rgo quasejudicial Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) e posteriormente
pela Corte Interamericana de Direitos Humanos, assim como as medidas cautelares
e medidas provisrias, observando-se o procedimento especial destinado a cada
uma delas, como j comentado.
Em que pese tais previses de mecanismos de justiciabilidade, as discusses
em torno da normatizao dos Direitos Humanos em mbito internacional,
fracionando-os em dois grupos: direitos civis e polticos e direitos econmicos e
sociais, repercutindo na previso normativa de tais mecanismos, alcanou tambm o
Sistema Interamericano de Direitos Humanos.
Diante da j comentada falsa compreenso de que os DESCs seriam direitos
sem contedo e desprovidos de mecanismos que os tornassem justiciveis, de que
tais direitos no poderiam ser processados por procedimentos judiciais ou quasejudiciais no plano internacional, pois tal matria estaria adstrita discricionariedade
dos poderes constitudos de um pas856, fez com que os mecanismos do SIDH
fossem criados sem observar o princpio da indivisibilidade dos Direitos Humanos.
Mecanismos para a justiciabilidade dos direitos civis e polticos foram mais
normatizados do que para DESCs no mbito do SIDH, lembrando que as primeiras
mudanas no Estatuto da Comisso determinaram maior relevncia para a anlise
de casos, envolvendo os direitos civis e polticos.
A falsa compreenso dos Direitos Humanos como um todo, se deve s
concepes poltico-ideolgicas vigentes no momento da elaborao e da aprovao
dos tratados interamericanos, e fundamentalmente, pela ausncia do efetivo
exerccio da uma jurisdio internacional nas Amricas, alcanado a sua plenitude
com as modificaes das funes da Comisso Interamericana, por fora da
Conveno Americana de Direitos Humanos (CADH) vigente em 1978 , e,
principalmente, pelo exerccio da funo contenciosa da Corte Interamericana de
Direitos Humanos (CorteIDH), observado no final dos anos 90 e de forma mais
international covenant on economic, social and cultural rights: theoretical and procedural
aspects. Oxford: Intersentia, 1999. p. 55.
856
Cf. COURTIS, Christian. Courts and the legal enforcement of economic, social and cultural
rights. Genebra: International Commission of Jurists, 2008. p. 01-03.
323
significativa com sua jurisprudncia na virada do sculo, influenciada pela doutrina

das necessidades fundamentais dos indivduos.
Nesse sentido, observa-se, mediante o estudo dos mecanismos de
justiciabilidade presentes no SIDH, a tentativa de se garantir a mesma proteo aos
DESCs conferida aos direitos civis e polticos, em que pese distino na
normatizao de tais mecanismos para a proteo dos dois grupos de Direitos
Humanos, como se ver adiante.
3.1.1 Mecanismo de judicialidade: sistema de peticionamento
Os mecanismos de justiciabilidade internos so essenciais para a proteo

dos Direitos Humanos e, portanto, anteriores ao acionamento dos existentes nos
Sistemas Internacionais de Proteo, com base no princpio da complementaridade
e subsidiariedade de jurisdio. Assim, o Sistema Interamericano somente deve ser
acionado quando os mecanismos internos forem inadequados ou insuficientes para
reparar os danos causados pelas vtimas e/ou familiares e demonstrarem que, por si
s, no evitaram a ocorrncia de novas violaes, na medida em que a utilizao do
SIDH deve ser admitida como uma das estratgias locais para mudanas de
realidades jurdico-sociais, visto que produzir efeitos localmente e servir como um
mecanismo de fato eficaz na defesa dos Direitos Humanos.
Os
organismos
internacionais
esto
autorizados
criar
sistemas
internacionais de proteo dos Direitos Humanos, bem como fazer com que os
Estados-membros se submetam aos seus mecanismos de monitoramento previstos
nos tratados internacionais aceitos e ratificados pelos Estados-parte para verificar o
seu cumprimento, sem com que tal submisso configure uma violao soberania
dos Estados.
Como as normas oriundas do Direito Internacional dos Direitos Humanos,
revelam o princpio pro personae, pela caracterstica particular dos tratados de
Direitos Humanos que visam proteo e a promoo dos direitos dos indivduos,
os rgos do SIDH devem intervir de forma que menos afete a soberania dos
Estados-parte, mas que, ao mesmo tempo, protejam os indivduos e responsabilize o
Estado pelas violaes de Direitos Humanos ocorridas em seu territrio.
Diante das determinaes dos rgos dos Sistemas Internacionais de
Proteo, em particular da Comisso e Corte Interamericanas, mediante suas
324
Recomendaes e Sentenas, respectivamente, o Estado condenado no pode

alegar incompatibilidade com o Direito Interno como forma de descumprir com os
dispositivos previstos nos tratados do qual seja parte e tampouco para no observar
as determinaes dos rgos internacionais, em conformidade com o princpio da
primazia do Direito Internacional.
Ao aplicar as normas internas, diante de um caso em concreto, o Estado deve
interpret-las luz das normas do Direito Internacional dos Direitos Humanos que
outrora se obrigou pela primazia que tais normas possuem.
Tais princpios autorizam, portanto, o exerccio das funes, j analisadas,
dos rgos do SIDH, os quais contam com os seguintes mecanismos de
judicialidade
para
justiciabilidade
dos
Direitos
Humanos:
comunicaes
interrestatais, peties individuais e medidas cautelares e provisrias.
3.1.1.1 Comunicaes interrestatais
As comunicaes interrestatais correspondem a mecanismos de judicialidade,

na medida em que permitem um Estado-parte denunciar outro por no estar
cumprindo com as obrigaes previstas nos tratados interamericanos monitorados
pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos e pela CorteIDH, havendo a
necessidade, de que o Estado-parte interessado declare expressamente a
competncia de tais rgos para conhecer da comunicao, devendo, ainda, o
Estado-denunciado ter anteriormente ratificado expressamente tal medida, como j
comentado.
Diante da utilizao recente de tais mecanismos o primeiro caso no
admitido pela Comisso Interamericana pelo no esgotamento dos recursos internos
e impossibilidade de aplicao da excepcionalidade de que se tratava de uma
prtica sistemtica e generalizada857; e o segundo caso, embora admitido
formalmente ainda no teve o seu mrito julgado858 , resta mencionar a importncia
de tal mecanismo para a proteo dos Direitos Humanos e pela possibilidade
existente de se iniciar uma demanda diretamente na CorteIDH, caso haja renncia
expressa por parte do Estado em no fazer uso dos procedimentos presentes na
857
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos,

Relatrio n. 11/07, de 08 de maro de 2007, Caso Interrestatal 01/06, Nicargua vs. Costa Rica.
858
Relatrio n. 112/10, de 21 de outubro de 2010, Caso Interrestatal 02/10, Equador vs. Colmbia.
325
Comisso, podendo, assim, uma matria, envolvendo direitos econmicos, sociais e

culturais, ser levada diretamente ao conhecimento da Corte.
3.1.1.2 Peties individuais
No tocante ao segundo mecanismo de judicialidade, como j se mencionou, o

Sistema Interamericano inclui duas modalidades de sistema de peties individuais:
a primeira prevista dentro da prpria Carta da OEA859, que permitiu tal atribuio
CIDH; e a segunda criada pela CADH, reforando a CIDH para receber peties
individuais e criando a Corte Interamericana como rgo jurisdicional.
A Comisso competente para receber uma petio individual desde que o
Estado seja membro da Organizao dos Estados Americanos (OEA), pela
modalidade de peticionamento prevista na Carta da OEA e desde que um Estado
tenha ratificado a Conveno Americana, nos termos do seu artigo 44. J a
competncia da Corte para apreciar uma demanda, est previamente condicionada
ao reconhecimento expresso por parte do Estado demandado acerca de sua
jurisdio contenciosa.
A competncia ratione temporis dos rgos do SIDH implica em observar a
data de adeso ou ratificao pelo Estado Carta, CADH e declarao expressa
jurisdio da Corte, para que tais rgos declarem-se competentes para receber a
petio. Ressalta-se que o SIDH aplica a teoria do crime continuado para declarar a
responsabilidade internacional dos Estados por fatos anteriores ao reconhecimento
da competncia dos seus rgos, que consistiriam em violaes de [...] carter
contnuo ou permanente, ou seja, aqueles que ocorreram antes da data de
reconhecimento da competncia [...] e persistem ainda depois dessa data860.
Para fazer uso do mecanismo de petio individual, a vtima e/ou familiar
deve observar o local onde ocorreu a violao, a fim de caracterizar a competncia
859
Com a primeira modalidade de processamento de peties individuais, o SIDH o nico sistema

de proteo dos Direitos Humanos que recebe e processa casos envolvendo os Estados Unidos,
tendo em vista que este no ratificou, expressamente, tratados ou clusulas que autorizam o
recebimento de peties individuais por parte de rgos de monitoramento ou jurisdicionais como os
Comits temticos da ONU e tampouco a CADH, para se submeter jurisdio da Corte
Interamericana.
860
[...] violaciones de carcter continuo o permanente, es decir, aquela que tuvieron lugar antes de la
fecha de reconocimiento de la competencia de la Corte y persisten an despus de esa fecha.
Heliodoro Portugal vs. Panam. Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e custas de
12 de agosto de 2008, pargrafo 25.
326
ratione loci, demonstrando que as violaes dos direitos protegidos pela Carta ou
Conveno Americana, ocorreram no territrio do Estado-membro da OEA ou
signatrio da CADH861, ressaltando-se que o conceito de territrio aplicado pela
CIDH mais amplo862, albergando ainda locais que sejam considerados reas
internacionais, mas que tenham relao com as violaes ocorridas, como alegou
para julgar casos, envolvendo a repatriao de haitianos por soldados americanos
em alto mar, invaso dos Estados Unidos no Panam, entre outros863.
Deve-se demonstrar ainda a competncia em razo da pessoa para que a
petio individual seja recebida pelos rgos do SIDH. Assim, Comisso e Corte so
competentes para apreciar violaes sofridas por pessoas ou em que haja um dano
em potencial. No caso Maria Eugnia vs. Guatemala, a vtima no havia sofrido
violao alguma, mas foi caracterizada como uma vtima concreta, visto que a
legislao interna da Guatemala previa uma srie de limitaes ao exerccio de
direitos por parte das mulheres casadas e, com isso, havia um impacto direto na
faculdade da vtima do caso em exercer seus direitos864.
Em que pese o artigo 1 (2) da CADH tratar como pessoa todo o ser humano,
para efeitos do previsto na Conveno, recentemente a Corte entendeu que o SIDH
poderia analisar casos envolvendo pessoas jurdicas, por meio dos seus
representantes legais, como no caso Cantos vs. Argentina que trata sobre Jos
Mara Cantos que era proprietrio de um grupo empresarial, de um banco e de
diversos bens imveis urbanos e rurais nos anos 70. Jos Cantos teve diversos dos
861
[] la Comisin Interamericana tiene competencia ratione loci para conocer la peticin por cuanto
en ella se alegan violaciones de derechos protegidos en la Convencin Americana que habran tenido
lugar dentro del territorio de Brasil, Estado parte en dicho tratado []. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 2009,
Caso Armando Lerco e Alain Rouland vs. Brasil. Relatrio n. 12/09, de 19 de maro de 2009, Petio
4643-02, pargrafo 35.
862
Em 31 de maro de 2009, a Comisso tratou de um caso envolvendo um pas no membro da
OEA; concedeu medidas cautelares em favor de Wong Ho Wing, que fazia parte de um processo de
extradio a pedido da China, onde poderia ser aplicado-lhe pena de morte e o Estado do Peru havia
deferido o pedido de extradio. A CIDH determinou ao Peru que no extraditasse o peticionrio com
base na CADH (ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de
Direitos Humanos, Relatrio anual de 2009, Medida Cautelar n. 10/09). A Corte manteve a
recomendao da CIDH para o caso at a realizao de audincia prevista para o julgamento da
medida provisria. (ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Medida Provisria: Wong Ho Wing vs. Peru, Resoluo de 26 de novembro de
2010).
863
Caso 10573. Relatrio n. 31/93, de 14 de outubro de 1993; Caso 10.675, Relatrio n. 28/98, de 13 de
outubro de 1993.
864
Caso Maria Eugnia Morales de Sierra vs. Guatemala. Relatrio n. 28/98, de 6 de maro de 1998,
Caso 11.625.
327
seus bens sequestrados administrativamente e foi autuado para pagamento de

multas administrativas por infrao legislao interna, o que lhe acarretou grande
prejuzo econmico, impossibilitando-o de manter o negcio. Vrias aes judiciais e
administrativas foram ingressadas, havendo distintas irregularidades no seu
processamento, o que levou a vtima a ingressar com uma petio perante o SIDH,
alegando violaes as garantias e protees judiciais, na qualidade de representante
das empresas, o que foi acatado pela Comisso e Corte865.
A competncia ratione materiae tambm precisa ser demonstrada em uma
petio individual. Assim, compete aos rgos do SIDH analisar se os Estados
descumpriram a Carta da OEA, na primeira modalidade do sistema de
peticionamento, ou a Conveno, para os casos que se baseiam em tal instrumento.
Como j mencionado, a CorteIDH ao analisar as implicaes do artigo 29 da
CADH, entende que direitos anlogos previstos em outros tratados internacionais
podem ser interpretados pelos rgos do SIDH; outros instrumentos internacionais
tambm podem ser utilizados na interpretao dos dispositivos previstos na CADH; e
por fim, que competente para aplicar tratados interamericanos, mesmo que no
haja dispositivo expresso acerca de sua competncia.
A competncia ratione materiae essencial para compreender como os
rgos do SIDH tutelam os direitos econmicos, sociais e culturais face forma
como tais direitos foram normatizados no mbito do Sistema Interamericano, muito
embora um Protocolo Adicional, tratando de maneira especfica sobre tais assuntos
tenha sido aprovado na OEA. H quem sustente que seria melhor para proteo dos
DESCs, a clusula aberta prevista no artigo 26 da CADH, do que as limitaes
impostas pelo Protocolo de San Salvador ao direito de peticionamento, restrito to
somente liberdade sindical e ao direito educao866.
Os rgos do SIDH vm protegendo os DESCs por meio do mecanismo de
judicialidade em apreo sistema de peticionamento de diversas formas, quer pela
aplicao direta de dispositivo previsto na CADH, quer fazendo uma interpretao
ampla da CADH luz da indivisibilidade dos Direitos Humanos, quer ainda mediante
865

Caso Cantos vs. Argentina. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 28 de novembro de 2002.
866
Cf. Diego Rodrguez-Pinzn, durante o curso Sistema Interamericano de Derechos Humanos do
Specialized Human Rights Program, realizado pela Academy on Human Rights and Humanitarian Law
do Washington College of Law, American University, em junho de 2010, em Washington-D.C.
328
a proteo de um direito civil ou polticos que indiretamente repercute na tutela dos

direitos sociais.
3.1.1.2.1 Proteo indireta
A proteo indireta aos DESCs pode ser observada em alguns casos,

julgados pelos rgos do SIDH, como, por exemplo, no j mencionado caso Mara
Eugenia Morales de Sierra vs. Guatemala, em que os peticionrios questionavam a
convencionalidade de legislao interna Cdigo Civil que discriminava as
mulheres casadas, conferindo ao marido, na relao conjugal, a representao da
famlia e a administrao do patrimnio desta, e a mulher casada, o dever de cuidar
dos filhos e do lar, podendo exercer o direito ao trabalho, quando o marido autorizar
e desde que o emprego no prejudique suas obrigaes domsticas.
Ao aplicar o artigo 24 da CADH867 no presente caso, a Comisso definiu que
o direito a igual proteo lei e a no discriminao so bases essenciais ao prprio
conceito de Direitos Humanos, sendo inseparveis dignidade da pessoa. Contudo,
no impede diferenas de tratamento, no se caracterizando, portanto, medidas
discriminatrias, desde que se observem critrios razoveis e objetivos, que sirvam
ao interesse legtimo do Estado e que sejam empregados meios proporcionais ao fim
que se visa alcanar868.
Nos fatos provados pelos peticionrios, a Comisso verificou que as
distines de gnero existentes nas tradies e nos valores da sociedade da
Guatemala so previstas no ordenamento jurdico interno, fundadas na necessidade
de certeza e segurana jurdicas e de proteger a mulher pela sua qualidade de
esposa e de me. As distines que surgem no presente caso, aqui apontadas, no
so consideradas pela CIDH, compatveis com os objetivos a que visam alcanar,
visto que as diferenas so baseadas to somente em questo de sexo, negando
mulher casada sua autonomia legal, tornando seus direitos patrimoniais e liberdades
vulnerveis, protegendo, assim, os direitos econmicos da vtima.
Outro caso que pode ser mencionado acerca da proteo indireta dos DESCs
tem-se o julgado pela Comisso Interamericana, cuja petio individual foi
867
Artigo 24: Igualdade perante a lei: todas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte,
tm direitos, sem discriminao, a igual proteo da lei.
868
Relatrio anual de 2001. Caso 11.625. Relatrio n. 4/01, de 19 de janeiro de 2001, pargrafo 31.
329
encaminhada pelo Movimento de Vanguarda Nacional de Aposentados e

Pensionista contra o Estado do Uruguai869. A demanda versa sobre o aumento
concedido pelo Estado para aposentadorias e penses a partir de critrios
diferenciados, fixados por ndices diferentes, o que acarretou, para a maioria, um
ajuste inferior na aposentadoria e na penso recebida, em comparao com outro
grupo
de
aposentados
pensionistas.
Os
ndices
foram
considerados
discriminatrios por parte dos peticionrios que alegaram violao ao artigo 24 da

CADH.
Muito embora a CIDH no tenha admitido formalmente o caso, por entender
que os recursos internos no foram esgotados e que no haveria a possibilidade de
aplicar alguma das excees a esta regra, manifestou-se sobre o mrito do caso,
considerando suas dimenses morais e circunstncias especiais, pela [...]
qualidade, condio social e econmica e nmero de afetados pela situao ftica
de desigualdade. Trata-se de um considervel setor social, particularmente sensvel
e economicamente frgil da sociedade que se deve proteo especial 870. Nesse
sentido, a CIDH considerou que as obrigaes, contidas no artigo 24 da CADH, no
foram observadas pelo Estado, apesar dos esforos para contornar a situao aps
1986, relacionando o tratamento discriminatrio e os danos econmicos de uma
parcela de sociedade que necessita de proteo especial por parte do Estado.
Para verificar se houve um tratamento desigual e discriminatrio, deve-se
observar os critrios da razoabilidade, da proporcionalidade e da justia, segundo a
CorteIDH:
[...] No se fala, pois, de discriminao se uma distino de tratamento est
orientada legitimamente, ou seja, se no conduz a situaes contrrias a
justia, a razo ou a natureza das coisas. Da no se pode afirmar que
exista discriminao em toda diferena de tratamento do Estado frente ao
indivduo, sempre que essa distino parta de pressupostos de fatos
substancialmente diferentes e que expressem de modo proporcional uma
conexo fundamentada entre essas diferenas e os objetivos da norma, os
quais no podem separar-se da justia ou da razo, vale dizer, no podem
perseguir fins arbitrrios, caprichosos, despticos ou que de alguma
869

Relatrio anual de 1990-1991. Caso 9.893. Relatrio n. 90/90, de 3 de outubro de 1990.
870
[...] calidad, condicin social y econmica, y nmero de los afectados por una situacin fctica de
desigualdad. Se trata de un considerable sector social, particularmente sensible y econmicamente
dbil al que la sociedad le debe especial proteccin. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 1990-1991.
Caso 9.893. Relatrio n. 90/90, de 3 de outubro de 1990, pargrafo 23.
330
maneira repugnem a unidade essencial e a dignidade da natureza

871
humana .
Outro dispositivo da CADH, que pode ser aplicado e resultar na proteo

indireta dos DESCs, trata-se do artigo 8 sobre garantias judiciais. Tal previso
normativa foi aplicada no caso Baena Ricardo vs. Panam julgado pela CorteIDH. O
caso trata da exonerao de 270 servidores do Estado do Panam, por terem
organizado e participado de uma passeata e paralisao em prol de um movimento
do Sindicato que requeria ao governo reformas legislativas e pagamento de
bonificaes e do 13 salrio, dentre outras exigncias. Contudo, o movimento dos
trabalhadores coincidiu com a fuga do Coronel Eduardo Herrera Hassn que, junto
com outro militares e ex-militares, tambm realizou uma passeata, sendo logo
depois preso por foras militares dos Estados Unidos.
Diante de tal cenrio, o Presidente da Repblica apresentou um projeto de lei
determinando a exonerao de 270 servidores por considerar que o movimento
desses trabalhadores visava subverter a ordem constitucional e implantar um regime
militar. O projeto de lei foi aprovado e os trabalhadores exonerados. A lei foi
considerada constitucional e os trabalhadores, que recorreram justia para sua
reintegrao, tiveram seus pedidos negados, embora no restasse prova da sua
vinculao com o movimento militar do Coronel Eduardo Hssan.
No presente caso, a Corte entendeu que o descumprimento das obrigaes
contidas no artigo 8 da CADH resultou em graves:
[...] consequncias socioeconmicas para as pessoas despedidas e seus
familiares e dependentes, tais como a perda de renda e reduo do padro
de vida. No resta dvida que ao aplicar uma sano com to graves
consequncias, o Estado deve garantir ao trabalhador um devido processo
872
com as garantias contempladas na Conveno Americana .
871
No habr, pues, discriminacin si una distincin de tratamiento est orientada legtimamente, es

decir, si no conduce a situaciones contrarias a la justicia, a la razn o a la naturaleza de las cosas. De
ah que no pueda afirmarse que exista discriminacin en toda diferencia de tratamiento del Estado
frente al individuo, siempre que esa distincin parta de supuestos de hecho sustancialmente
diferentes y que expresen de modo proporcionado una fundamentada conexin entre esas diferencias
y los objetivos de la norma, los cuales no pueden apartarse de la justicia o de la razn, vale decir, no
pueden perseguir fines arbitrarios, caprichosos, despticos o que de alguna manera repugnen a la
esencial unidad y dignidad de la naturaleza humana. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 4, de 19 de janeiro
de 1984, pargrafo 57.
872
[...] consecuencias socioeconmicas para las personas despedidas y sus familiares y
dependientes, tales como la prdida de ingresos y la disminucin del patrn de vida. No cabe duda
que, al aplicar una sancin con tan graves consecuencias, el Estado debi garantizar al trabajador un
debido proceso con las garantas contempladas en la Convencin Americana. ORGANIZAO DOS
331
Nesse sentido, a CorteIDH relacionou as obrigaes contidas nas garantias

judiciais devidas pelo Estado, com as consequncias possveis ao exerccio dos
direitos sociais.
3.1.1.2.2 Interpretao ampla

No que se refere interpretao ampla tambm denominada por Elizabeth
Salmn de interpretao social873 os rgos do SIDH tambm protegem os DESCs
com a aplicao de dispositivos da CADH, relacionados fundamentalmente com a
matria de direitos civis e polticos, sendo que isso ocorre pela prpria imposio do
j comentado prembulo da CADH que implica em estabelecer condies que
permitam a cada pessoa gozar dos seus direitos econmicos, sociais e culturais, bem
como dos seus direitos civis e polticos, devendo assim, os rgos do SIDH atuar no
sentido de proteger de maneira integral aos Direitos Humanos.
A interpretao ampla foi mencionada pelo juiz Rodolfo Piza Escalante em voto
separado, o qual admite que [...] as normas da prpria Conveno devem entender-se
aplicveis extensivamente aos chamados direitos econmicos, sociais e culturais na
medida e aspectos que resultem razoavelmente exigveis por si mesmo874. Neste
sentido, o Sistema Interamericano vem buscando alternativas para processar e
julgar casos que envolvam os DESCs, valendo-se dos direitos individuais, os quais
esto amplamente protegidos pela CADH.
3.1.1.2.2.1 Direito ao reconhecimento da personalidade jurdica
Pode-se observar a proteo indireta dos DESCs no caso das meninas Dilcia
Yean e Violeta Bosico que trata sobre a no concesso do registro de nascimento
para as vtimas, por terem pais de nacionalidade haitiana, embora tenham nascido
vs. Panam. Sentena de mrito, reparaes e custas de 2 de fevereiro de 2001, pargrafo 134.
873
SALMN, Elizabeth. Jurisprudencia de la corte interamericana de derechos humanos. Peru:
Pontifcia Universidade Catlica del Peru, 2010. I vol.
874
[...] las normas de la propia Convencin deben entenderse aplicables extensivamente a los
llamados 'derechos econmicos, sociales y culturales' en la medida y aspectos en que stos resulten
razonablemente exigibles por s mismos []. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS,
Corte Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 4, de 19 de janeiro de 1984. Voto
em separado do Juiz Rodolfo Pisa Escalante, pargrafo 6.
332
na Repblica Dominicana e esta adotar o critrio do ius solis para efeitos de

nacionalidade. A situao de apatria resultou em uma situao de ilegalidade e
vulnerabilidade para as crianas, as quais ficaram impossibilitadas de frequentar a
escola, pela ausncia de documento de identificao.
No presente caso, a Corte entendeu que o artigo 3 da CADH875 que trata da
personalidade jurdica foi violado, na medida em que lesiona a [...] dignidade
humana e que nega de forma absoluta sua condio de sujeito de direito e torna o
indivduo vulnervel frente a no observncia dos seus direitos pelo Estado ou por
particulares876.
A
vulnerabilidade
existente
pela
ausncia
de
nacionalidade
de
personalidade jurdica est relacionada, no entendimento da CorteIDH, ao

impedimento de estudo durante o perodo escolar de 1998-1999, o que somente foi
possvel para as vtimas durante o horrio noturno, juntamente com estudantes
maiores de 18 anos. Nesse sentido, o Estado falhou diante da obrigao de [...]
promover a educao primria gratuita a todos os menores, em um ambiente e
condies propcias para o seu pleno desenvolvimento intelectual877.
No presente caso, a Corte refere-se diretamente ao direito educao, que
fica protegido de forma indireta pelo artigo 3 da CADH.
3.1.1.2.2.2 Direito vida
O artigo que segue o direito da personalidade jurdica, trata do direito vida

(artigo 4 da CADH878), e corresponde a um dos dispositivos mais aplicados pelos
875
Artigo 3: Direito ao reconhecimento da personalidade jurdica: toda pessoa tem direito ao
reconhecimento de sua personalidade jurdica.

876
[] dignidad humana, ya que niega de forma absoluta su condicin de sujeto de derechos y hace
al individuo vulnerable frente a la no observancia de sus derechos por el Estado o por particulares.
Meninas Yean e Bosico vs. Repblica Dominicana. Sentena de excees preliminares, mrito,
reparaes e custas, de 8 de setembro de 2005, pargrafo 179.
877
[] proveer educacin primaria gratuita a todos los menores, en un ambiente y condiciones
propicias para su pleno desarrollo intelectual. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS,
Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Meninas Yean e Bosico vs. Repblica Dominicana.
Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e custas, de 8 de setembro de 2005,
pargrafo 185.
878
Artigo 4. Direito vida:
(1)
Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e,
em geral, desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente.
333
rgos do SIDH879 e com estreita relao com os DESCs, visto que a CorteIDH
entende que tal previso normativa deve ser interpretada da forma mais ampla
possvel, em funo do seu carter fundamental que no admite enfoques restritivos
sobre este, devendo assim, compreend-lo como aquele que no somente abrange
[] o direito de todo ser humano de no ser privado da vida arbitrariamente, mas
tambm o direito de no ser impedido do acesso condies que garantam uma
existncia digna880, da Antonio Gomes Moreira Maus sustentar que tal direito []
no se limita a proteger a dimenso biolgica da vida, desenvolvendo-se no sentido
da incluso das vrias dimenses da dignidade humana da vtima e seus
familiares881.
A garantia pelo Estado de condies de existncia digna est relacionada ao
pleno e harmonioso desenvolvimento da personalidade do indivduo, resultando no
que a Corte Interamericana denomina de projeto de vida, que deve ser [] cuidado
e fomentado pelos poderes pblicos882 para que se desenvolva em benefcio da
pessoa e da sociedade a qual pertence.
O ex-juiz Canado Trindade conceitua o projeto de vida como decorrente do
direito existncia, requerendo para o seu desenvolvimento, condies de vida
(2)
Nos pases que no houverem abolido a pena de morte, esta s poder ser imposta pelos delitos
mais graves, em cumprimento de sentena final de tribunal competente e em conformidade com lei que
estabelea tal pena, promulgada antes de haver o delito sido cometido. Tampouco se estender sua
aplicao a delitos aos quais no se aplique atualmente.
(3)
No se pode restabelecer a pena de morte nos Estados que a hajam abolido.
(4)
Em nenhum caso pode a pena de morte ser aplicada por delitos polticos, nem por delitos
comuns conexos com delitos polticos.
(5)
No se deve impor a pena de morte pessoa que, no momento da perpetrao do delito, for
menor de dezoito anos, ou maior de setenta, nem aplic-la a mulher em estado de gravidez.
(6)
Toda pessoa condenada morte tem direito a solicitar anistia, indulto ou comutao da pena, os
quais podem ser concedidos em todos os casos. No se pode executar a pena de morte enquanto o
pedido estiver pendente de deciso ante a autoridade competente.
879
De acordo com o Relatrio Anual da Corte Interamericana de Direitos Humanos, o artigo 4 o
quinto dispositivo mais declarado como violado, sem levar em considerao a clusula geral do artigo
1 da CADH, a qual sempre aplicada quando se verifica a responsabilidade internacional do Estado.
880
[] derecho de todo ser humano de no ser privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el
derecho a que no se le impida el acceso a las condiciones que le garanticen una existencia digna.
Villagrn Morales e outros vs. Guatemala. Sentena de mrito, de 19 de novembro de 1999,
pargrafo 144.
881
MAUS, Antonio Gomes Moreira. O direito vida na jurisprudncia da Corte Interamericana de
Direitos Humanos. In: COSTA, Paulo Srgio Weyl A. (Coord.). Direitos humanos em concreto.
Curitiba: Juru, 2008. p. 45-68 [p. 47].
882
[] cuidado y fomentado por los poderes pblicos. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Villagrn Morales e outros vs.
Guatemala. Sentena de mrito, de 19 de novembro de 1999, pargrafo 191.
334
digna, de segurana e de integridade da pessoa humana, assim como encontrar

associado ao direito de liberdade, pelo fato de cada pessoa exercer o direito de
definir o seu prprio destino: [] O projeto de vida envolve plenamente o ideal da
Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem de 1948 de exaltar o
esprito como finalidade suprema e categoria mxima da existncia humana 883.
Nesse sentido, diante da clssica classificao, j comentada, acerca dos
Direitos Humanos, entre prestaes positivas e negativas, segundo os juzes da
CorteIDH, Canado Trindade e Alirio Abreu Burelli, o artigo 4 implica em obrigaes
de garantir, mediante a criao de condies necessrias para a no violao desse
direito humano bsico, incluindo o dever do Estado de impedir que seus prprios
agentes o violem:
[] O direito vida implica no somente na obrigao negativa de no
privar ningum da vida arbitrariamente, mas tambm na obrigao positiva
de adotar as medidas ncessrias para assegurar que no seja violado
aquele direito bsico. Tal interpretao do direito vida, de modo que
abarque medidas positivas de proteo por parte do Estado, encontra
respaldo hoje em dia tanto na jurisprudncia internacional como na doutrina
[].
O dever
do Estado de adotar as medidas positivas se acentuam
precisamente com relao proteo da vida de pessoas vulnerveis e
indefesas, em situao de risco, como so as crianas de rua. A privao
arbitrria da vida no se limita, pois, ao ilcito do homicdio; se estende
igualmente a privao do direito de viver com dignidade. Esta viso avalia o
direito vida como pertencente, ao mesmo tempo, ao domnio dos direitos
civis e polticos, assim como aos direitos econmicos, sociais e culturais,
ilustrando assim a interrrelao e indivisibilidade de todos os direitos
884
humanos .
883
[] El proyecto de vida envuelve plenamente el ideal de la Declaracin Americana de 1948 de

exaltar el espritu como finalidad suprema y categora mxima de la existencia humana.
Loayza Tamayo vs. Peru. Sentena de reparaes e custas, de 27 de novembro de 1998, voto em
separado dos Juzes Antonio Augusto Canado Trindade e Arilio Abreu Burelli, pargrafo 16.
884
El derecho a la vida implica no solo la obligacin negativa de no privar a nadie de la vida
arbitrariamente, sino tambin la obligacin positiva de tomar las medidas necesarias para asegurar
que no sea violado aquel derecho bsico. Dicha interpretacin del derecho a la vida, de modo que
abarque medidas positivas de proteccin por parte del Estado, encuentra respaldo hoy da tanto en la
jurisprudencia internacional como en la doctrina []. El deber del Estado de tomar medidas
positivas se acenta precisamente en relacin con la proteccin de la vida de personas vulnerables e
indefensas, en situacin de riesgo, como son los nios en la calle. La privacin arbitraria de la vida
no se limita, pues, al ilcito del homicidio; se extiende igualmente a la privacin del derecho de vivir
con dignidad. Esta visin conceptualiza el derecho a la vida como perteneciente, al mismo tiempo, al
dominio de los derechos civiles y polticos, as como al de los derechos econmicos, sociales y
culturales, ilustrando as la interrelacin e indivisibilidad de todos los derechos humanos.
Villagrn Morales e outros vs. Guatemala. Sentena de mrito, de 19 de novembro de 1999, voto em
separado dos Juzes Antonio Augusto Canado Trindade e Arilio Abreu Burelli, pargrafos 2 e 4.
335
Alm de tais obrigaes assumidas pelo Estado quando da adeso ou

ratificao CADH, a CorteIDH elenca que tambm compete ao Estado, para tutela
do direito vida, criar um [] marco normativo adequado que dissuada qualquer
ameaa ao direito vida; e estabelecer um sistema de justia efetivo, capaz de
investigar, castigar e reparar toda privao da vida por parte de agentes estatais ou
particulares885.
No tocante s obrigaes contidas no artigo 4 que se referem ao dever do
Estado de impedir que seus agentes atuem direita ou indiretamente no sentido de
contribuir para a privao arbitrria da vida de um indivduo, a CIDH entendeu no
caso Mara Meja e outros vs. Guatemala, que o impedimento de desenvolver
atividade laborativa para o seu sustento e de adquirir alimentos em outra localidade
configuram violaes relacionadas ao direito vida.
O caso ocorreu em um contexto de grave violaes de Direitos Humanos,
durante a ditadura militar do General Efran Ros Montt, que criou Patrulhas de
Autodefesa Civil (PACs), com a finalidade de reassentar a populao indgena e a
eliminao pessoas de comunidades suspeitas.
Camponeses, indgenas e moradores do Centro Parraxtut recusaram-se a
participar das PACs e, por isso, sofriam com ameaas e atos de retaliao, como
ocorreu com a famlia de Mara Meja, que no tinha mais como moer o seu milho,
devido uma ordem do governo que proibia os moinhos locais de no moer mais o
milho.
Pela necessidade de sobrevivncia, em vrias ocasies, Mara Meja, ao se
dirigir com seus filhos para uma cidade vizinha para comprar mantimentos, foi
detida, obrigada a voltar para sua residncia e ameaada de morte, caso sasse da
sua comunidade outra vez, o que foi confirmado dias depois com o seu
assassinato886.
Diante dos fatos alegados no presente caso, a Comisso entendeu que as
medidas adotadas pelo Estado impedimento o acesso a alimentos e atividade
laborativa foram fundamentais para expor a vtima e seus familiares em uma
885

Caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 4 de julho de 2006,
pargrafo 125.
886
Relatrio anual de 1996. Caso 10.553. Relatrio n. 32/96, de 16 de outubro de 1996.
336
situao de vulnerabilidade que resultou na violao ao artigo 4 da CADH,

mencionando alguns dos direitos sociais.
Alm de cumprir com suas obrigaes de respeito, o Estado deve adotar
medidas protetivas, principalmente quando os indivduos esto sob a sua custdia,
guardando assim uma estreita relao entre o direito vida e ao tratamento de
indivduo que est sob a custdia do Estado, mormente em centro de deteno,
como j se pronunciou a CorteIDH no caso Neira Alegra e outros vs. Peru em que
[...] toda pessoa privada de liberdade tem direito de viver em condies de deteno
compatveis com sua dignidade pessoal e o Estado deve garantir o direito vida e
da integridade pessoal887.
Para aquelas situaes que envolvam pessoas privadas de liberdade, a
CorteIDH entende que o Estado deve assumir obrigaes especiais, na medida em
que as autoridades penitencirias exercem um forte controle ou domnio sobre as
pessoas que se encontram sujeitas sua custdia888. Nesse sentido, verifica-se
uma relao particular de sujeio da pessoa frente ao Estado, onde este regula
seus direitos e deveres diante das circunstncias advindas com o crcere, o que
impede o indivduo de, por si s, satisfazer suas necessidades mais bsicas.
Portanto, cabe ao Estado adotar medidas especiais para garantir aos encarcerados
o gozo efetivo de direitos que em qualquer condio no possam ser restringidos ou
mesmo aqueles que possam, mas que no derivam da privao de liberdade, no
devem ser admitidos.
Aqueles que tm a sua liberdade privada, alm de terem seus direitos
individuais garantidos pelo Estado, devem ter seus direitos sociais tambm
observados, como ocorreu no caso Juan Hernndez Lima vs. Guatemala, que trata
sobre a priso da vtima, que foi julgada e condenada a 30 dias de priso e faleceu
em um centro de deteno em decorrncia de um edema cerebral e clera. A vtima
887
[] toda persona privada de libertad tiene derecho a vivir en condiciones de detencin

compatibles con su dignidad personal y el Estado debe garantizarle el derecho a la vida y a la
integridad personal. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Caso Neira Alegra e outros vs. Peru. Sentena de mrito, de 19 de janeiro de
1995, pargrafo 60.
888
[] las autoridades penitenciarias ejercen un fuerte control o dominio sobre las personas que se
encuentran sujetas a su custodia. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Caso Instituto de Reeducao do Menor vs. Paraguai. Sentena
de excees preliminares, mrito, reparaes e custas, de 2 de setembro de 2004, pargrafo 152.
337
recebeu tratamento mdico insuficiente na priso, apesar de ter sido concedida

transferncia para um hospital889.
In casu, a Comisso Interamericana entendeu que como o Estado da
Guatemala signatrio da Conveno Americana, deve garantir os direitos dos
presos, em especial o direito vida e sade, e que, em relao ao Sr. Hernndez
Lima, cometeu uma omisso, que violou suas obrigaes decorrentes do direito
vida e sade, por no os ter garantido a uma pessoa sob sua custdia, visto que
exercia controle completo sobre sua vida e integridade pessoal, advogado, mdico
particular890.
No caso Ximenes Lopes vs. Brasil, a CorteIDH tambm fez uma relao entre
os direitos sade e vida, quando a vtima encontra-se sob a custdia do Estado.
O caso refere-se a Damio Ximenes Lopes e corresponde primeira condenao do
Brasil pela Corte Interamericana. Damio Lopes era portador de deficincia mental e
foi torturado e assassinado quando estava hospitalizado para tratamento psiquitrico
em uma clnica no Estado do Cear.
A CorteIDH declarou a responsabilidade internacional do Estado brasileiro,
por no observar:
[...] seu dever de cuidar e de prevenir a vulnerao da vida e da integridade
pessoal, bem como seu dever de regulamentar e fiscalizar o atendimento
mdico de sade, os quais constituem deveres especiais, decorrentes da
obrigao de garantir os direitos consagrados nos artigos 4 e 5 da
891
Conveno Americana .
Em caso semelhante sobre pessoa privada de liberdade e com transtornos

mentais, a Comisso Interamericana fez uma relao entre o direito vida e a
obrigao do Estado em garantir o efetivo gozo dos Direitos Humanos para pessoas
sob a sua custdia, dentre eles: alimentao e tratamento mdico, no caso Vctor
Rosario Congo vs. Equador. O caso trata da condenao judicial da vtima pelo
crime de roubo, tendo, portanto, cumprido pena em uma cadeia pblica. Ocorre que
a vtima sofria de transtornos mentais e ficou detida em local no apropriado e, em
889

890
Relatrio anual de 1996. Caso 11.297. Relatrio n. 28/96, de 16 de outubro de 1996, pargrafos 5961.
891
Caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 4 de julho de 2006,
pargrafo 146.
338
funo dos seus problemas de sade, foi submetida a diversos isolamentos e maus
tratos, vindo a falecer.
Diante das provas demonstradas de que a vtima ficou 40 dias sem ingerir
gua e tampouco alimento, em total isolamento, sem receber qualquer tipo de
ateno mdica, a Comisso entendeu que o Estado no cumpriu com suas
obrigaes em adotar as medidas necessrias para resguardar a vida do interno que
apresentava leses fsicas e exigia ateno mdica pelo seu estado mental, no
podendo se responsabilizar pelo seu prprio cuidado. Assim, as medidas
necessrias para sobrevivncia da vtima [...] consistiam em assistncia mdica
para recuperao das leses fsicas, cuidados vitais como asseios e alimentao e
assistncia psicolgica para tratar da depresso e da psicose, caractersticas da
Sndrome de Ganser892.
Outro pronunciamento semelhante da CorteIDH sobre situaes de pessoas
sob a custdia do Estado trata de modo particular sobre crianas privadas de
liberdade, no caso Instituto de Reeducao do Menor vs. Paraguai, em que a Corte
reitera seu posicionamento acerca do direito vida e a sua relao com o exerccio
dos demais Direitos Humanos, bem como sobre a especial proteo necessria para
crianas e o seu projeto de vida.
O caso trata sobre o assassinato e maus tratos de crianas internadas no
Instituto de Reeducao de Menor Coronel Panchito Lpez no Estado do Paraguai,
o qual se caracterizava pelas condies inadequadas para o seu funcionamento
como: superpopulao, insalubridade, ausncia de infraestrutura, quantidade e
capacitao inadequada de monitores. Aps trs incndios, que vitimaram dezenas
de crianas, essas foram transferidas para penitencirias de adultos em locais
distantes das suas famlias e representantes legais.
Diante dos argumentos e fatos comprovados pela Comisso e pelos
representantes legais das vtimas e familiares no processo judicial perante a Corte,
esta entendeu que como se trata de crianas sob a custdia do Estado, este tem a
obrigao de [...] prov-los de assistncia de sade e de educao, para assim
assegurar-se de que a deteno a que as crianas esto sujeitas no destruir seus
892
[...] consistan en asistencia mdica para la recuperacin de sus lesiones fsicas, cuidados vitales
tales como el aseo y la alimentacin y asistencia psicolgica para tratar la depresin y la psicosis
caractersticos del Sndrome de Ganser. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS,
Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 1999. Caso 11.247. Relatrio n.
63/99, de 13 de abril de 1999, pargrafo 74.
339
projetos de vida893, interpretando o artigo 4 luz da tese sobre projeto de vida,

bem como sobre o carter sistmico a que se refere aos Direitos Humanos, pois pela
violao de um direito, pode-se acarretar a violao de outros direitos, como os
sociais.
J no caso Luis Rolando Cuscul Pivaral e outros vs. Guatemala, a CIDH
admitiu a petio com base no artigo 4 da CADH, na medida em que o caso trata de
vtimas que so portadores do vrus HIV/AIDS894. Os peticionrios do caso
recorreram ao Ministrio da Sade para ter acesso medicao necessria para a
manuteno das vidas das vtimas, no entanto, o referido rgo respondeu que no
tinha recursos para custear o tratamento.
A Comisso Interamericana distinguiu os dois elementos contidos no artigo 26
da CADH, sustentando que o [...] direito sade tem uma obrigao de
cumprimento progressivo, e isto se refere ao direito sade em geral, tanto curativa
quanto preventiva, e cuja ateno devida a toda a populao895. A despeito do
seu carter progressivo, a CIDH identifica duas possibilidades para a justiciabilidade
imediata do direito sade, a primeira com base no artigo 24 que trata da no
discriminao, pois poderia ser alegado no presente caso que a negativa de ateno
mdica ou medicamentos s vtimas em detrimento de outras pessoas ou tratamento
diferenciado para outras pessoas que sofrem de doenas distintas; e a segunda,
com relao ao artigo 4 da CADH (direito vida), diante do grave ou iminente risco
de perda da vida das vtimas, cujo dever de garantir determinado ao Estado pela
Conveno em seus artigos 1 (1), 4 e no no artigo 26.
893
[] proveerlos de asistencia de salud y de educacin, para as asegurarse de que la detencin a

la que los nios estn sujetos no destruir sus proyectos de vida. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Instituto de Reeducao do Menor
vs. Paraguai. Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e custas, de 2 de setembro de
2004, pargrafo 161.
894
Relatrio anual de 2005. Petio 642-03. Relatrio n. 32/05, de 7 de maro de 2005.
895
[...] derecho a la salud hay una obligacin de cumplimiento progresivo, y esto se refiere al derecho
a la salud en general, tanto curativa como preventiva, y cuya atencin es debida a toda la poblacin.
Relatrio anual de 2005. Petio 642-03. Relatrio n. 32/05, de 7 de maro de 2005, pargrafo 42.
340
3.1.1.2.2.3 Direito integridade pessoal
Alm do direito vida, deve-se tambm buscar uma interpretao ampla para
o artigo 5 da CADH896 que visa proteger a integridade do indivduo de forma a
albergar os DESCs. Para tanto, os rgos do SIDH entendem que a previso do
artigo 5 deve ser interpretada de forma a abranger diversos atos degradantes, os
quais resultam em [...] sentimento de medo e angstia e inferioridade com o fim de
humilhar, degradar e de romper a resistncia fsica e moral da vtima897. Nesse
sentido, para a CorteIDH, a violao do direito integridade fsica e psquica do
indivduo constitui em uma classe de violao que possui:
[...] diversas conotaes de grau e que abarca desde a tortura at outro tipo
de vexames ou tratamentos cruis, desumanos ou degradantes, cujas
sequelas fsicas e psquicas variam de intensidade, segundo fatores
endgenos e exgenos que devem ser demonstrados em cada situao
898
concreta .
Com a descrio dos fatores endgenos e exgenos, a Corte Interamericana

demonstrou violaes ao artigo 5 da CADH, relacionando com matrias que
envolvem a proteo dos DESCs, no caso Surez Rosero vs. Equador, que trata da
priso arbitrria da vtima e no observncia do devido processo legal.
896
Artigo 5. Direito integridade pessoal:
(1)
Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral.
(2)
Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou
degradantes. Toda pessoa privada da liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade
inerente ao ser humano.
(3)
A pena no pode passar da pessoa do delinquente.
(4)
Os processados devem ficar separados dos condenados, salvo em circunstncias excepcionais,
e ser submetidos a tratamento adequado sua condio de pessoas no condenadas.
(5)
Os menores, quando puderem ser processados, devem ser separados dos adultos e conduzidos
a tribunal especializado, com a maior rapidez possvel, para seu tratamento.
(6)
As penas privativas da liberdade devem ter por finalidade essencial a reforma e a readaptao
social dos condenados.
897
[] sentimiento de miedo, ansia e inferioridad con el fin de humillar, degradar y de romper la
resistencia fsica y moral de la vctima. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Caso Loayza Tamayo vs. Peru. Sentena de mrito, de 17 de
setembro de 1997, pargrafo 57.
898
[] La infraccin del derecho a la integridad fsica y psquica de las personas es una clase de
violacin que tiene diversas connotaciones de grado y que abarca desde la tortura hasta otro tipo de
vejmenes o tratos crueles, inhumanos o degradantes cuyas secuelas fsicas y psquicas varan de
intensidad segn los factores endgenos y exgenos que debern ser demostrados en cada situacin
concreta. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Caso Loayza Tamayo vs. Peru. Sentena de mrito, de 17 de setembro de 1997, pargrafo
57.
341
Rafael Ivn Surez Rosero permaneceu vrios dias incomunicvel, no

podendo receber visitas da famlia ou do seu advogado. Diante da impossibilidade
da vtima de se comunicar com o mundo exterior, a Corte entendeu que se
caracterizava tratamento cruel, desumano e degradante, agravado pelo fato da
incomunicabilidade ser arbitrria, contrariando norma de Direito interno e por ter sido
mantido em uma cela mida, subterrnea, de aproximadamente 15 metros
quadrados com outros 16 detentos, sem condies de higiene, sendo obrigado a
dormir sobre folhas de jornal e convivendo com constantes agresses e ameaas 899.
Para a Corte, a descrio dos fatos demonstra a crueldade e o tratamento
desumano, o qual a vtima foi submetida, havendo estreita relao com a violao de
outros direitos900.
No j comentado caso Ximenes Lopes vs. Brasil, a Corte tambm declarou a
responsabilidade do Estado brasileiro por violaes ao artigo 5 da CADH, que
resulta da no observncia do dever de cuidar, de regular e de fornecer um
atendimento mdico eficaz para pessoas portadoras de deficincia mental 901. Diante
da sujeio a que foi submetido vtima, a Corte entende que [...] esta forma de
sujeio fsica [...] no atende necessidade de proporcionar ao paciente um
tratamento digno nem a proteo de sua integridade psquica, fsica ou moral902.
3.1.1.2.2.4 Proibio da escravido e da servido

Com relao ao artigo 6 que trata da proibio de escravido e servido 903,
h vrias implicaes para a proteo dos DESCs. Embora a CorteIDH ainda no
899
Ver caso semelhante: CasoTibi vs. Equador, sentena de excees preliminares, mrito,
reparaes e custas, de 7 de setembro de 2004.
900
Caso Surez Rosero vs. Equador. Sentena de mrito, de 12 de novembro de 1997, pargrafo 91.
901
O Estado tem responsabilidade internacional por descumprir, neste caso, seu dever de cuidar e
de prevenir a vulnerao da vida e da integridade pessoal, bem como seu dever de regulamentar e
fiscalizar o atendimento mdico de sade, os quais constituem deveres especiais decorrentes da
obrigao de garantir os direitos consagrados nos artigos 4 e 5 da Conveno Americana.
Ximenes Lopes vs. Brasil. Sentena de mrito, reparaes e custas de 04 de julho de 2006, pargrafo
146.
902
Caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Sentena de mrito, reparaes e custas de 04 de julho de 2006,
pargrafo 136.
903
Artigo 6. Proibio da escravido e da servido:
(1)
Ningum pode ser submetido escravido ou a servido, e tanto estas como o trfico de
escravos e o trfico de mulheres so proibidos em todas as suas formas.
342
tenha se pronunciado sobre tal artigo, verifica-se que o tema est relacionado com o
direito ao trabalho, pelo fato de que as situaes que envolvem escravido e
servido ocorrem quando se exige atividade laborativa de uma pessoa.
A Comisso Interamericana tratou do assunto no j citado caso Mara Meja
vs. Guatemala, em que as vtimas se recusaram a participar das Patrulhas de
Autodefesa Civil, as quais seriam obrigatrias e tinham por finalidade realizar rondas
e atividades de vigilncia que no eram remuneradas. Ante tais fatos, a CIDH
entendeu que a participao obrigatria nas PACs [...] implica assim na imposio
de trabalhar foradamente nelas. Por isso, a Comisso conclui que o artigo 6 (2) da
Conveno, que probe expressamente o trabalho forado, probe a participao
obrigatria nas PACs e protege o direito de renunciar a tal obrigao 904. Portanto,
verifica-se a possibilidade de proteo ampla dos DESCs frente previso do artigo
6, mormente quando relacionado aos direitos decorrentes do trabalho.
3.1.1.2.2.5 Liberdade de associao

O direito liberdade de associao, previsto no artigo 16 da CADH 905,
tambm pode tutelar de forma indireta os direitos sociais, sendo importante para [...]
(2)
Ningum deve ser constrangido a executar trabalho forado ou obrigatrio. Nos pases em que
se prescreve, para certos delitos, pena privativa da liberdade acompanhada de trabalhos forados, esta
disposio no pode ser interpretada no sentido de que probe o cumprimento da dita pena, imposta por
juiz ou tribunal competente. O trabalho forado no deve afetar a dignidade nem a capacidade fsica e
intelectual do recluso.
(3)
No constituem trabalhos forados ou obrigatrios para os efeitos deste artigo:
A
os trabalhos ou servios normalmente exigidos de pessoa reclusa em cumprimento de
sentena ou resoluo formal expedida pela autoridade judiciria competente. Tais trabalhos ou
servios devem ser executados sob a vigilncia e controle das autoridades pblicas, e os indivduos
que os executarem no devem ser postos disposio de particulares, companhias ou pessoas
jurdicas de carter privado;
B
o servio militar e, nos pases onde se admite a iseno por motivos de conscincia, o servio
nacional que a lei estabelecer em lugar daquele;
C
o servio imposto em casos de perigo ou calamidade que ameace a existncia ou o bem-estar
da comunidade; e
D
o trabalho ou servio que faa parte das obrigaes cvicas normais.
904
[...] implica entonces la imposicin de trabajar forzosamente con ellas. Por ello, la Comisin concluye
que el artculo 6.2 de la Convencin, que proscribe expresamente el trabajo forzoso, prohbe la
participacin obligatoria en las PACs y protege el derecho de renunciar a tal obligacin.
Relatrio anual de 1996. Caso 10.553. Relatrio n. 32/96, de 16 de outubro de 1996, pargrafo 62.
905
Artigo 16. Liberdade de associao:
(1)
Todas as pessoas tm o direito de associar-se livremente com fins ideolgicos, religiosos,
polticos, econmicos, trabalhistas, sociais, culturais, desportivos ou de qualquer outra natureza.
(2)
O exerccio de tal direito s pode estar sujeito s restries previstas pela lei que sejam
necessrias, numa sociedade democrtica, no interesse da segurana nacional, da segurana ou da
343
a defesa dos interesses legtimos dos trabalhadores e faz parte do corpus juris dos
direitos humanos906.
Para a CorteIDH, a liberdade de associao, que deve sempre ser
relacionada liberdade sindical, corresponde faculdade de constituir organizaes
sindicais e definir [...] sua estrutura interna, atividades e programas de ao, sem
interveno das autoridades pblicas que limite ou impea o exerccio do respectivo
direito907, o que caracteriza sua dimenso individual, devendo ser compreendida de
forma mais ampla para alm de formar sindicatos, mas [...] o direito de utilizar
qualquer meio apropriado para exercer essa liberdade 908. J a sua dimenso
coletiva, a liberdade de associao corresponde a um meio [...] que permite os
integrantes de um grupo ou coletividade laboral alcanar determinados fins em
conjunto e beneficiar-se do mesmo909. Tais dimenses, acrescenta a CorteIDH,
devem ser garantidas simultaneamente.
No j comentando caso Baena Ricardo vs. Panam, a Corte entendeu que a
exonerao dos trabalhadores do efetivo do Estado, a qual inclua dirigentes
sindicais, mediante ato contrrio a legislao vigente, tinha por finalidade limitar as
aes das organizaes sindicais do referido setor, violando, portanto, a liberdade
sindical, acarretando danos aos 270 trabalhadores demitidos910, relacionando,
portanto, um direito de ordem individual, com o direito ao trabalho das vtimas.
A CIDH tambm se pronunciou sobre tal assunto atribuindo uma relao entre
a liberdade sindical e o direito ao trabalho, no caso Carlos Ranfer Gmez Lpez vs.
ordem pblicas, ou para proteger a sade ou a moral pblica ou os direitos e liberdades das demais
pessoas.
(3)
O disposto neste artigo no impede a imposio de restries legais, e mesmo a privao do
exerccio do direito de associao, aos membros das foras armadas e da polcia.
906
[...] la defensa de los intereses legtimos de los trabajadores y se enmarca en el corpus juris de
los derechos humanos. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Caso Baena Ricardo e outros vs. Panam. Sentena de mrito, de 28 de
907
[...] su estructura interna, actividades y programa de accin, sin intervencin de las autoridades
pblicas que limite o entorpezca el ejercicio del respectivo derecho. ORGANIZAO DOS
vs. Panam. Sentena de mrito, de 28 de novembro de 2003, pargrafo 156.
908
[...] el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para ejercer esa libertad. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Huilca Tecse vs.
Peru. Sentena de mrito, de reparaes e de custas, de 3 de maro de 2005, pargrafo 70.
909
[...] que permite a los integrantes de un grupo o colectividad laboral alcanzar determinados fines
en conjunto y beneficiarse de los mismos. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Caso Huilca Tecse vs. Peru. Sentena de mrito, de reparaes
e de custas, de 3 de maro de 2005, pargrafo 71.
910
Caso Baena Ricardo e outros vs. Panam. Sentena de mrito, de 28 de novembro de 2003,
pargrafos 160, 166.
344
Guatemala, que trata de uma tentativa de homicdio por agentes do Estado contra a
vtima por ser membro de um grupo sindical do pas.
Aps o atentado, a vtima se refugiou nos Estados Unidos para continuar o
seu tratamento mdico. Para Comisso, a tentativa de homicdio de Carlos Lpez,
[...] provocada com a finalidade de evitar a continuidade de seu trabalho
sindical e social, constitui, alm disso, por sua prpria natureza ilegtima e
violenta, uma represlia justificada pela necessidade de vingar, do ponto de
vista da intolerncia e do autoritarismo, uma discordncia de opinio e
911
ideologia .
3.1.1.2.2.6 Direitos da criana

O artigo 19 da CADH912 tambm foi interpretado de forma ampla, protegendo,
assim, os direitos sociais como ocorreu no caso Villagrn Morales vs. Guatemala,
constituindo a primeira Sentena da Corte Interamericana sobre violao dos direitos
da criana. Cinco meninos de rua foram torturados e assassinados em 1990 na
cidade de Guatemala por um grupo de extermnio, composto por agentes de
segurana pblica, que atua na regio.
A Sentena da Corte foi apresentada em 19 de novembro de 1999 e tendo em
vista o carter restritivo do artigo 19 da CADH que versa sobre os direitos da
criana, fez uso da Conveno da ONU sobre Direitos da Criana, de forma a fixar o
contedo e alcance da sua Deciso.
A Corte entendeu que a prtica sistemtica de violao aos direitos das
crianas no Estado da Guatemala as vitimavam duplamente: de um lado porque o
Estado permitiu que as crianas fossem torturadas e assassinadas; e de outro, pelo
Estado no ter agido de forma a garantir um tratamento digno s vtimas, um
desenvolvimento pleno e harmonioso de sua personalidade, com educao, sade,
dentro de uma famlia, permitindo que fossem conduzidas misria913.
Logo, a Corte ampliou sua Deciso, no somente atingindo os direitos
individuais das crianas, mas tambm direitos sociais, como educao e sade que
911

912
Artigo 19: Direitos da criana: toda criana tem direito s medidas de proteo que a sua condio
de menor requer por parte da sua famlia, da sociedade e do Estado.
913
Caso Villagrn Morales e outros vs. Guatemala. Sentena de mrito, de 19 de novembro de 1999,
pargrafo 196.
345
deveriam ser garantidos pelo Estado da Guatemala para todas as crianas,

principalmente aquelas em situao de risco e de vulnerabilidade.
A mesma interpretao ao artigo 19 tambm foi aplicada no caso do Instituto
de Reeducao do Menor vs. Paraguai, em que a Corte entendeu que tal previso
normativa corresponde a um direito adicional, complementar, por ser estabelecida
para indivduos em desenvolvimento fsico e emocional, os quais necessitam,
portanto, de uma proteo especial914.
Com base nos dispositivos da Conveno sobre os Direitos da Criana e do
Protocolo de San Salvador, a Corte declarou que as obrigaes do Estado, contidas
no artigo 19 da CADH, devem abranger aspectos econmicos, sociais e culturais, os
quais constituem elementos formadores principalmente do direito vida e do direito
integridade pessoal das crianas.
Nesse sentido, diante dos fatos apresentados no presente caso, que versam
sobre as condies em que viviam as crianas no Instituto, sem ateno sade
adequada e [...] tampouco superviso mdica regular que assegura s crianas
um desenvolvimento normal, essencial para o seu futuro915; sem educao, da qual
o Estado obrigado a garantir, pois o programa educativo do Instituto era deficiente
e carecia de professores e recursos adequados, e com uma significativa limitao a
possibilidade de reinsero efetiva das crianas sociedade e ao desenvolvimento
de seus projetos de vida, ocorrendo violao ao artigo 19 da CADH e direito
decorrentes916.
914

Caso Instituto de Reeducao do Menor vs. Paraguai. Sentena de excees preliminares, mrito,
reparaes e custas, de 2 de setembro de 2004, pargrafo 147.
915
[...] la atencin de salud adecuada []; [], tampoco la supervisin mdica regular que asegure
a los nios un desarrollo normal, esencial para su futuro. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Caso Instituto de Reeducao do Menor
vs. Paraguai. Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e custas, de 2 de setembro de
2004, pargrafo 173.
916
Ver caso semelhante: Caso Bulacio vs. Argentina, sentena de mrito, reparaes e custas, de 18
de setembro de 2003.
346
3.1.1.2.2.7 Direito propriedade privada

O direito de propriedade previsto no artigo 21 da CADH917 tambm aplicado
pelos rgos do SIDH como forma de proteger os DESCs indiretamente.
Para a CIDH, ocorre violao ao direito de propriedade quando houver leso
[...] no uso e no gozo de um bem que lhe pertence ou em um interesse referente a
um objeto em relao ao qual tenha adquirido direitos legtimos conforme a
legislao interna, ou que o Estado o tenha despojado desses direitos 918.
Para a CorteIDH, os bens referidos pelo artigo 21 da CADH so coisas [...]
materiais apropriveis, assim como todo direito que possa fazer parte do patrimnio
de uma pessoa, o referido conceito compreende todos os mveis e imveis, as
coisas corpreas e incorpreas e qualquer outro objeto imaterial suscetvel de
valor919.
Nos casos, envolvendo populaes indgenas, a Corte Interamericana
estabelece uma relao entre o direito de propriedade comunal e os direitos
econmicos, sociais e culturais dessas populaes que podem ser afetados pela
violao ao direito previsto no artigo 21 da CADH. Nesse mesmo sentido, se
pronuncia a CIDH, diante da importncia da proteo do direito de propriedade dos
povos indgenas em seus territrios ancestrais, [...] porque seu gozo efetivo implica
no somente a proteo de uma unidade econmica, mas a proteo dos direitos
humanos de uma coletividade que baseia seu desenvolvimento econmico, social e
cultural em relao terra920.
917
Artigo 21. Direito propriedade privada:

(1)
Toda pessoa tem direito ao uso e gozo dos seus bens. A lei pode subordinar esse uso e gozo
ao interesse social.
(2)
Nenhuma pessoa pode ser privada de seus bens, salvo mediante o pagamento de indenizao
justa, por motivo de utilidade pblica ou de interesse social e nos casos e na forma estabelecidos pela lei.
(3)
Tanto a usura como qualquer outra forma de explorao do homem pelo homem devem ser
reprimidas pela lei.
918
919
[...] materiales apropiables, as como todo derecho que pueda formar parte del patrimonio de una
persona; dicho concepto comprende todos los muebles e inmuebles, los elementos corporales e
incorporales y cualquier otro objeto inmaterial susceptible de tener un valor. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Comunidade Yakye Axa vs.
Paraguai. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 17 de junho de 2005, pargrafo 137.
920
[...] porque su goce efectivo implica no slo la proteccin de una unidad econmica sino la
proteccin de los derechos humanos de una colectividad que basa su desarrollo econmico, social y
cultural en la relacin con la tierra. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Comunidade Yakye Axa vs. Paraguai. Sentena de mrito,
reparaes e custas, de 17 de junho de 2005, pargrafo 120 C.
347
Para a CorteIDH, as populaes indgenas requerem uma proteo especial

por parte do Estado e qualquer restrio juridicamente possvel em uma propriedade
privada, precisa ser bem mais avaliada diante do propriedade comunal, na medida
em que o direito de propriedade em territrio indgena muito mais amplo, pois deve
ser relacionado ao direito coletivo, sobrevivncia de um povo organizado, que
controle seu habitat, como [...] uma condio necessria para a reproduo de sua
cultura, para seu prprio desenvolvimento e para conduzir seus planos de vida 921.
Um dos casos mais emblemticos sobre o assunto trata-se do caso Awas
Tingni vs. Nicargua. A denncia foi submetida pela Comisso Interamericana em
1998 Corte, em razo do Estado da Nicargua no ter demarcado, o que a Corte
denominava de terras comuns da comunidade Awas Tingni922, tampouco por ter
adotado medidas efetivas que assegurassem o direito de propriedade desta
comunidade em suas terras ancestrais e os respectivos recursos naturais, tendo
inclusive concedido a terceiros a explorao de tais recursos, sem o consentimento
do povo indgena.
Em 05 de janeiro de 1995, o Servio Florestal Nacional aprovou um plano de
manejo florestal apresentado pela empresa Solcarsa, para o aproveitamento de
madeira na regio habitada pelos Awas Tingni. O plano foi apresentado para um
Conselho Regional, que firmou convnio com a empresa, outorgando concesso de
explorao para 30 anos.
Durante o processo internacional, a Comisso Interamericana se pronunciou
no sentido de que a comunidade indgena, em tela, tem direitos comunais de
propriedade sobre as terras e os recursos naturais com base nos padres
tradicionais de uso e de ocupao territorial, que est relacionada a uma
continuidade histrica e no necessariamente a um nico lugar ou uma nica
conformao social. Os direitos comunais de propriedade no prescindem de atos
estatais para existirem.
921
[...] una condicin necesaria para la reproduccin de su cultura, para su propio desarrollo y para
llevar a cabo sus planes de vida. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte
reparaes e custas, de 17 de junho de 2005, pargrafo 146.
922
O povo Awas Tingni uma comunidade indgena de etnia Mayagna, formada por seiscentos
indgenas, localizada na Costa Atlntica da Nicargua, Regio Autnoma Atlntico Norte (RAAN). Os
membros da comunidade subsistem da agricultura familiar e comunal, da coleta de frutas e plantas
medicinais, caa e pesca. Essas atividades, assim como o uso e gozo da terra que habitam, so
realizadas em um espao territorial, de acordo com um esquema de organizao coletiva tradicional.
348
Apesar do Estado da Nicargua ter realizado soluo amistosa sobre o caso

perante a CIDH, no efetivou as Recomendaes, mantendo inclusive a explorao
da rea pela madeireira, fazendo com que a Comisso ingressasse com denncia
perante a Corte Interamericana, aps consentimento dos peticionrios.
A CorteIDH, ao fazer uma anlise sobre as terras comunais e quelas
ocupadas tradicionalmente pelos indgenas, compreendeu-as relacionando com os
DESCs:
[...] entre os indgenas existe uma tradio comunitria sobre uma forma
comunal da propriedade coletiva da terra, no sentido de que a posse desta
no se centra em um indivduo, mas em um grupo e sua comunidade. Os
indgenas, pelo fato da sua prpria existncia, tm direito a viver livremente
em seus prprios territrios; a estreita relao que os indgenas mantm
com a terra deve ser reconhecida e compreendida como a base
fundamental de suas culturas, sua vida espiritual, sua integridade e sua
supervenincia econmica. Para as comunidades indgenas, a relao com
a terra no meramente uma questo de possesso e produo, mas um
elemento material e espiritual de que devem gozar plenamente, inclusive
923
para preservar seu legado cultural e transmiti-lo a geraes futuras .
No entender da Corte Interamericana, o Estado da Nicargua violou o artigo

21 da CADH, por ter infringido o direito de uso e de gozo dos bens da comunidade
Awas Tingni, na medida em que no delimitou a propriedade comunal e concedeu a
terceiro a explorao dos bens e recursos. Propriedade indgena e propriedade
comunal esto relacionadas aqui tambm, com a preocupao com a natureza e sua
consequente proteo, para garantia da subsistncia da comunidade 924.
Da mesma forma, a CorteIDH se pronunciou no caso Moiwana vs. Suriname
que trata sobre o assassinato de 39 membros da aldeia Moiwana, pertencente
comunidade Ndjuka925, que guarda origem nos Maroons e possui outros cinco
grupos tnicos: Matawai, Saramaka, Kwinti, Paamaka e Boni ou Aluku.
923
[...] Entre los indgenas existe una tradicin comunitaria sobre una forma comunal de la propiedad
colectiva de la tierra, en el sentido de que la pertenencia de sta no se centra en un individuo sino en
el grupo y su comunidad. Los indgenas por el hecho de su propia existencia tienen derecho a vivir
libremente en sus propios territorios; la estrecha relacin que los indgenas mantienen con la tierra
debe de ser reconocida y comprendida como la base fundamental de sus culturas, su vida espiritual,
su integridad y su supervivencia econmica. Para las comunidades indgenas la relacin con la tierra
no es meramente una cuestin de posesin y produccin sino un elemento material y espiritual del
que deben gozar plenamente, inclusive para preservar su legado cultural y transmitirlo a las
generaciones futuras. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni vs. Nicargua. Sentena de mrito,
924
Ver tambm: Caso do Massacre de Ituango vs. Colmbia. Sentena de exceo preliminar,
reparaes e custas, de 1 de julho de 2006.
925
Os Ndjuka so formados por cerca de 49.000 membros, organizados em aldeias dentro do
territrio tradicional da comunidade e se diferenciam dos outros povos Maroon por terem seu prprio
349
A aldeia Moiwana ocupava cerca de 4 km da parte oriental do Estado do

Suriname, sendo que o territrio para caa, agricultura e pesca abrangia dezenas de
kilometros.
Em 1980, Desire Bouterse liderou um golpe de Estado no Suriname. Uma
fora armada de oposio foi constituda em 1986, liderada por Ronnie Brunswijk,
que era Maroon, motivando ataques massivos dos militares aos civis, na maioria
Maroon na regio oriental do Suriname.
Em novembro de 1986, ocorreu o massacre e a destruio da aldeia
Moiwana, onde 39 pessoas foram assassinadas, e 130 membros, para sobreviver,
fugiram da aldeia; parte para Guiana Francesa e outros para grandes cidades, onde
passaram a viver em extrema pobreza, visto que no podiam desenvolver as
atividades a que estavam acostumados e tampouco enterrar os mortos.
Diante da relao dos Ndjuka com sua terra, a CorteIDH entende que as [...]
comunidades indgenas que tm ocupado suas terras tradicionais de acordo com
suas prticas consuetudinrias mas que carecem de um ttulo formal de
propriedade a posse da terra deveria bastar para que obtenham o reconhecimento
oficial da referida propriedade [...]926, mantendo, assim, sua jurisprudncia, no
sentido de que o nico e duradouro lao que une as comunidades indgenas o seu
territrio ancestral.
No caso Yakye Axa vs. Paraguai, que versa sobre a comunidade Yakye
Axa927 que pertence ao povo Lengua Enxet Sur, tambm formado por Lengua Enlhet
Norte,
Sanapan,
Toba,
Angait,
Toba
Maskoy
Guan,
que
ocupam
tradicionalmente a regio conhecida como Chaco paraguaio, a CorteIDH emitiu

pronunciamento semelhante.
idioma e histria, bem como tradies culturais e religiosas. A relao dos Ndjuka com sua terra de
vital importncia espiritual, cultural e material. Logo, para manuteno da sua cultura, integridade e
identidade, os membros desta comunidade devem ter acesso terra de origem. Os Ndjuka possuem
rituais especficos para a morte de um membro, os quais so realizados mediante vrias cerimnias,
que ocorrem durante meses. Portanto, importante a posse dos restos mortais de um membro para a
realizao das cerimnias religiosas. Casos essas no ocorram pela tradio Ndjuka, tal ato
considerado uma transgresso, provocando doenas naqueles que vivem.
926
[...] comunidades indgenas que han ocupado sus tierras ancestrales de acuerdo con sus
prcticas consuetudinarias pero que carecen de un ttulo formal de propiedad la posesin de la
tierra debera bastar para que obtengan el reconocimiento oficial de dicha propiedad.
Comunidade Moiwana vs. Suriname. Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e
custas, de 15 de junho de 2005, pargrafo 131.
927
Vivem principalmente da agricultura e da caa. Vrios lugares, no territrio onde habitam, recebem
nomes que se conservam na memria histria do seu povo, formado por 319 pessoas reunidas em 90
famlias.
350
No final do sculo XIX, grande extenso de terras do Chaco paraguaio foi

vendida para empresas britnicas, o que incentivou a instalao da Igreja Anglicana
e forou a comunidade Yakye Axa, desde 1996, a viver, nas mesmas terras que as
comunidades indgenas de Makxlawaya e sem poder praticar sua cultura livremente.
No presente caso, a Corte atribuiu relevncia ao elemento cultural que vigora
na relao entre as terras tradicionalmente ocupadas e os povos indgenas, que
alm de ser vital para a vida espiritual, integridade e sobrevivncia econmica,
importante para a preservao da identidade cultural928. Para a CorteIDH, a cultura
dos membros de comunidades indgenas configura em uma forma de vida particular
de ser, de ver e de atuar no mundo, na medida em que h uma profunda relao
com o seu territrio e os recursos existentes, servindo no somente como um meio
de sobrevivncia, mas, sobretudo de religiosidade e de identidade, constituindo,
assim, em bens incorpreos, tutelados pelo artigo 21 da CADH929.
Outrossim, a Corte identifica que a violao do direito propriedade produziu
impacto em outros direitos da comunidade indgena:
[...] O deslocamento dos membros da Comunidade dessas terras tem
ocasionado especiais e graves dificuldades para obter alimento,
principalmente porque a zona que compreende o assentamento provisrio
no conta com as condies adequadas para o cultivo nem para a prtica
de suas atividades tradicionais de subsistncia, tais como: caa, pesca e
colheita. Alm disso, neste assentamento os membros da Comunidade
Yakye Axa veem impossibilitado o acesso a uma moradia adequada dotada
dos servios bsicos mnimos, como gua limpa e servios sanitrios.
Essas condies impactam negativamente na devida nutrio dos membros
da Comunidade que se encontram nesse assentamento [...]. A isso somase, tal como provado no presente caso [...], as especiais dificincias na
educao que recebem as crianas e a inacessibilidade fsica e econmica
e na ateno sade em que se encontram os membros da
930
Comunidade .
928

Comunidade Yakye Axa vs. Paraguai. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 17 de junho de
2005, pargrafo 124.
929
Comunidade Yakye Axa vs. Paraguai. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 17 de junho de
2005, pargrafos 135 e 137. Ver tambm: Comunidade Sawhoyamaxa vs. Paraguai. Sentena de
mrito, reparaes e custas, de 29 de maro de 2006.
930
[...] El desplazamiento de los miembros de la Comunidad de estas tierras ha ocasionado que
tengan especiales y graves dificultades para obtener alimento, principalmente porque la zona que
comprende su asentamiento temporal no cuenta con las condiciones adecuadas para el cultivo ni
para la prctica de sus actividades tradicionales de subsistencia, tales como caza, pesca y
recoleccin. Asimismo, en este asentamiento los miembros de la Comunidad Yakye Axa ven
imposibilitado el acceso a una vivienda adecuada dotada de los servicios bsicos mnimos, as como
a agua limpia y servicios sanitarios. Estas condiciones impactan negativamente en la debida nutricin
de los miembros de la Comunidad que se encuentran en este asentamiento [...]. A ello se suma, tal
como ha sido probado en el presente caso [...], las especiales deficiencias en la educacin que
reciben los nios y la inaccesibilidad fsica y econmica a la atencin de salud en la que se
351
J no caso Saramaka vs. Suriname, observa-se que a Corte se pronunciou

vrias vezes sobre a relao dos DESCs com a garantia do direito propriedade,
mas ainda quando descreveu a relao do povo tribal com terra, sustentando que
seriam semelhantes aos povos indgenas, embora tenham [...] tradies sociais,
culturais e econmicas diferentes [...], identificam-se com seus territrios tradicionais
[...]931.
Cabe ressaltar que o povo Saramaka pertence a um dos seis grupos dos
Maroon no Suriname. Sua populao varia entre 25.000 a 35.000 membros,
divididos em 63 comunidades.
Diante das particularidades das vtimas, a Corte apresenta as caractersticas
do povo tribal com base nos direitos sociais, demonstrando que a estrutura social de
tal comunidade est organizada pela linhagem materna, sendo regida pelos seus
costumes e tradies932. J a cultura mantm uma forte relao espiritual com o
territrio ocupado tradicionalmente, pois a terra significa muito mais que um territrio
para a sobrevivncia, mas a continuidade da vida e da identidade do povo de
Saramaka933. Com relao economia, a referida comunidade pesca e caa, tendo
as mulheres um importante papel na plantao de certos alimentos. Diante de tais
aspectos, a Corte conclui que os Saramaka conformam uma comunidade tribal,
[...] cujas caractersticas sociais, culturais e econmicas so diferentes de
outros tipos da comunidade nacional, particularmente devido relao
especial existente com seus territrios ancestrais, e porque se regulam a si
mesmos, ao menos de forma parcial, mediante suas prprias normas,
934
costumes e tradies .
encuentran los miembros de la Comunidad. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte

reparaes e custas, de 17 de junho de 2005, pargrafos 165 e 166.
931
[...] tradiciones sociales, culturales y econmicas diferentes [...] identificarse con sus territorios
ancestrales. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Povo Saramaka vs. Suriname. Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e
custas, de 28 de novembro de 2007, pargrafo 79.
932
Povo Saramaka vs. Suriname. Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e custas, de
933
Povo Saramaka vs. Suriname. Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e custas, de
934
[...] cuyas caractersticas sociales, culturales y econmicas son diferentes de otras secciones de
la comunidad nacional, particularmente gracias a la relacin especial existente con sus territorios
ancestrales, y porque se regulan ellos mismos, al menos en forma parcial, a travs de sus propias
normas, costumbres y tradiciones. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte
352
Para a CorteIDH, o artigo 21 da CADH estabelece a obrigao do Estado em

respeitar a relao que os povos indgenas e tribais tem com sua terra, a fim de
garantir de maneira livre seu desenvolvimento e sua sobrevivncia social, cultural e
econmica, incluindo o direito ao gozo da relao espiritual que possuem com o seu
territrio ocupado tradicionalmente.
No presente caso, a Corte ressalta ainda que os recursos naturais, advindos
da terra ocupada, so essenciais para a sobrevivncia, a cultura e a economia da
comunidade, estando, portanto, tambm protegidos pelo artigo 21 da Conveno:
[...] no entanto, o referido direito requer uma maior elaborao,
especialmente quanto relao intrnseca entre a terra e os recursos
naturais que ali se encontram, assim como entre o territrio e a
sobrevivncia econmica, social e cultural dos povos indgenas e tribais
935
[...] .
Assim, para a CorteIDH, o direito de uso e de gozo dos frutos advindos da

terra no teriam sentido sem a proteo normativa dos recursos naturais do territrio
ocupado tradicionalmente936.
3.1.1.2.2.8 Direito de circulao e de residncia
Pode-se ainda verificar a interpretao ampla da Conveno Americana de

forma a tutelar os direitos sociais quando da aplicao do artigo 22 da CADH937, que
trata do direito circulao e residncia.
Interamericana de Direitos Humanos. Povo Saramaka vs. Suriname. Sentena de excees

preliminares, mrito, reparaes e custas, de 28 de novembro de 2007, pargrafo 84.
935
[...] Sin embargo, el alcance de dicho derecho requiere de una mayor elaboracin, especialmente
en cuanto a la relacin intrnseca entre la tierra y los recursos naturales que all se encuentran, as
como entre el territorio (entendido como comprendiendo tanto la tierra como los recursos naturales) y
la supervivencia econmica, social y cultural de los pueblos indgenas y tribales, [...].
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Povo
Saramaka vs. Suriname. Sentena de excees preliminares, mrito, reparaes e custas, de 28 de
936
Ver tambm: Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 2004. Caso
12.053. Relatrio n.40/04, de 12 de outubro de 2004; Relatrio anual de 2007. Petio 1.118-03.
Relatrio n. 39/07, de 24 de julho de 2004.
937
Artigo 22. Direito de circulao e de residncia:
(1)
Toda pessoa que se ache legalmente no territrio de um Estado tem direito de circular nele e de
nele residir em conformidade com as disposies legais.
(2)
Toda pessoa tem o direito de sair livremente de qualquer pas, inclusive do prprio.
(3)
O exerccio dos direitos acima mencionados no pode ser restringido seno em virtude de lei, na
medida indispensvel, numa sociedade democrtica, para prevenir infraes penais ou para proteger a
353
No caso Massacre de Mapiripn vs. Colmbia, a CorteIDH adotou os critrios

do Comit de Direitos Humanos das Naes Unidas em seu Comentrio Geral n. 27
para definir o que seria direito circulao e residncia, concluindo pelos seguintes
elementos:
[...] a) o direito de quem se encontra legalmente dentro de um Estado de
circular livremente nesse Estado e escolher seu lugar de residncia; e b)
direito de uma pessoa de ingressar em seu pas e permanecer nele. O gozo
desse direito no depende de nenhum objetivo ou motivo em particular da
938
pessoa que deseja circular ou permanecer no lugar .
O caso em apreo versa sobre o assassinato, tortura e o deslocamento

forado da populao do Municpio de Mapiripn939 em julho de 1997, quando um
grupo paramilitar940, com a conivncia de membros das foras armadas da
Colmbia, ocupou o Municpio durante 5 (cinco) dias, conduzindo atos de violaes
graves e sistemticas de Direitos Humanos, levando a total desocupao do lugar.
Quando as autoridades da rea de segurana pblica chegaram ao local [] no
segurana nacional, a segurana ou a ordem pblicas, a moral ou a sade pblicas, ou os direitos e

liberdades das demais pessoas.
(4)
O exerccio dos direitos reconhecidos no inciso 1 pode tambm ser restringido pela lei, em zonas
determinadas, por motivo de interesse pblico.
(5)
Ningum pode ser expulso do territrio do Estado do qual for nacional, nem ser privado do direito
de nele entrar.
(6)
O estrangeiro que se ache legalmente no territrio de um Estado-parte nesta Conveno s
poder dele ser expulso em cumprimento de deciso adotada de acordo com a lei.
(7)
Toda pessoa tem o direito de buscar e receber asilo em territrio estrangeiro, em caso de
perseguio por delitos polticos ou comuns conexos com delitos polticos e de acordo com a legislao
de cada Estado e com os convnios internacionais.
(8)
Em nenhum caso o estrangeiro pode ser expulso ou entregue a outro pas, seja ou no de
origem, onde seu direito vida ou liberdade pessoal esteja em risco de violao por causa da sua raa,
nacionalidade, religio, condio social ou de suas opinies polticas.
(9)
proibida a expulso coletiva de estrangeiros.
938
[...] a) el derecho de quienes se encuentren legalmente dentro de un Estado a circular libremente
en ese Estado y escoger su lugar de residencia; y b) el derecho de una persona a ingresar a su pas y
permanecer en l. El disfrute de este derecho no depende de ningn objetivo o motivo en particular
de la persona que desea circular o permanecer en un lugar. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Massacre de Mapiripn vs. Colmbia.
Sentena de mrito, reparaes e custas, de 15 de setembro de 2005, pargrafo 168.
939
O Municpio de Mapiripn fica em uma regio rica em produo de coca e papoula. Nos anos 90,
os grupos paramilitares, organizaes ligadas ao narcotrfico e as Foras Armadas Revolucionrias
da Colmbia (as FARC) iniciaram aes na tentativa de controlar a regio.
940
Nos anos 70 surgiram na Colmbia diversos grupos de guerrilhas, o que motivou a criao por
parte do Estado de grupos de auto-defesa, os quais eram equipados pelo poder pblico,
transformando-se, posteriormente, em grupos paramilitares, margem da legalidade, nos anos 80,
sendo responsveis por inmeros assassinados, massacres com motivos polticos na Colmbia,
havendo fortes indcios da relao entre esses grupos e membros das foras armadas.
354
estava o povo, nem o prefeito, nem funcionrios da prefeitura941, o que

impossibilitou at mesmo a identificao dos corpos.
Diante das caractersticas do deslocamento forado existente na Colmbia942,
apontadas pelo presente caso, para a CorteIDH, a restrio liberdade de
movimento da populao de Mapiripn, assim como o deslocamente forado, aps o
massacre seriam suficientes para demonstrar a violao ao artigo 22 da CADH.
Contudo, diante da complexa situao de vulnerabilidade que afeta as pessoas
descoladas de maneira forada na Colmbia, que vivem em um contexto de conflito
armado, torna-se primordial entender o contedo e o alcance do artigo 22 e a sua
relao com os direitos sociais, devendo, portanto, abranger a proteo daqueles
que sofrem descolamentos forados e so submetidos a uma situao de
vulnerabilidade acentuada devido repercusses psicolgicas graves, como:
[] (i) a perda da terra e da moradia, (ii) a marginalidade, (iii) a perda do lar,
(iv) o desemprego, (v) a deteriorizao das condies de vida, (vi), o
aumento da enfermedades e da mortalidade, (vii) a perda do acesso
propriedade comum, (viii) a insegurana alimentar, e (ix) a desarticulao
social, assim como o empobrecimento e deteriorizao das condies de
943
vida .
Ademais, tal vulnerabilidade corresponde a uma situao que deve ser

compreendida como uma [] condio individual de fato de desproteo 944 com
relao ao restante dos indivduos, assumindo uma dimenso social, pelo fato de
gerar diferenas no acesso aos recursos pblicos administrados pelo Estado para as
pessoas deslocadas de maneira forada, o que, por sua vez, obriga o Estado a
adotar medidas de carter positivo para reduzir os efeitos da condio de
vulnerabilidade.
941
[...] no estaban en el pueblo ni el Alcalde ni los funcionarios de la alcalda. ORGANIZAO DOS

ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Massacre de Mapiripn vs.
Colmbia. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 15 de setembro de 2005, pargrafo 96.28.
942
Dado oficiais registram 985.212 pessoas deslocadas e estatsticas no oficiais apontam entre 1,5
milhes e 3 milhes de pessoas.
943
[...] (i) la prdida de la tierra y de la vivienda, (ii) la marginacin, (iii) la prdida del hogar, (iv) el
desempleo, (v) el deterioro de las condiciones de vida, (vi) el incremento de las enfermedades y de la
mortalidad, (vii) la prdida del acceso a la propiedad entre comuneros, (viii) la inseguridad alimentaria,
y (ix) la desarticulacin social, as como el empobrecimiento y el deterioro acelerado de las
condiciones de vida. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Massacre de Mapiripn vs. Colmbia. Sentena de mrito, reparaes e custas,
de 15 de setembro de 2005, pargrafo 175.
944
Massacre de Mapiripn vs. Colmbia. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 15 de setembro
355
3.1.1.2.3 Proteo direta pelo artigo 26 da conveno americana de direitos

humanos
3.1.1.2.3.1 Sistema de peticionamento baseado na conveno americana de direitos

humanos
Alm da interpretao ampliativa para tutelar os direitos sociais por outros
dispositivos que no os prevejam diretamente, os rgos do Sistema Interamericano
j se pronunciaram acerca de aplicao do artigo 26 da CADH em alguns casos
submetidos pelo do sistema de peticionamento.
O j comentado artigo 26 da CADH estabelece o desenvolvimento
progressivo dos direitos econmicos, sociais e culturais, sendo admitido como uma
clusula geral, o que teria motivado a aprovao de um Protocolo Adicional
Conveno Americana para ampliar os artigos voltados para proteo dos DESCs.
Contudo, tal previso convencional considerada importante para tutela dos direitos
sociais, na medida em que foi elaborada com a finalidade de incluir os direitos
mencionados na Carta da OEA, de acordo com os travaux preparatoires da
Conveno Americana.
Nos casos j apreciados pelos rgos do SIDH, a aplicao do artigo 26
sempre est relacionada sua obrigao geral de implementar os direitos sociais de
forma progressiva e no propriamente associadas aos DESCs previstos na Carta da
OEA.
Cumpre relembrar que a obrigao geral contida no artigo 26 no se refere
somente os direitos econmicos, sociais e culturais, como afirma o ex-juiz da Corte,
Pisa Escalante, que as obrigaes do desenvolvimento progressivo previstas no
artigo em estudo, embora tratem das normas econmicas, sociais e sobre educao,
cincia e cultura, devem ser [...] aplicveis a quaisquer direitos civis e polticos
consagrado na Conveno Americana945 e acrescidas ao rol das clusulas gerais
previsto na CADH, mormente nos seus artigos 1 e 2.
945
[...] aplicables a cualquiera de los derechos 'civiles y polticos' consagrados en la Convencin

Americana []. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Opinio Consultiva n. 4, de 19 de janeiro de 1984. Voto em separado do Juiz Rodolfo Pisa
Escalante, pargrafo 6.
356
Alm da retromencionada obrigao geral, o artigo 26, de acordo com Tara

Melish
946
946
, contm direitos protegidos, que so aqueles oriundos da Carta da OEA947,
MELISH, Tara. Protecting economic, social and cultural rights in the Inter-American human
rights system: a manual presenting claims. New Haven: Center for International Human Rights; Yale
Law School, 2003. p. 380-388.
947
Artigo 34: Os Estados membros convm em que a igualdade de oportunidades, a eliminao da
pobreza crtica e a distribuio equitativa da riqueza e da renda, bem como a plena participao de
seus povos nas decises relativas a seu prprio desenvolvimento, so, entre outros, objetivos bsicos
do desenvolvimento integral. Para alcan-los convm, da mesma forma, dedicar seus maiores
esforos consecuo das seguintes metas bsicas:
[...]
B
Distribuio equitativa da renda nacional;
[...]
D
Modernizao da vida rural e reformas que conduzam a regimes equitativos e eficazes de
posse da terra, maior produtividade agrcola, expanso do uso da terra, diversificao da produo e
melhores sistemas para a industrializao e comercializao de produtos agrcolas, e fortalecimento e
ampliao dos meios para alcanar esses fins;
[...]
F
Estabilidade do nvel dos preos internos, em harmonia com o desenvolvimento econmico
sustentado e com a consecuo da justia social;
G
Salrios justos, oportunidades de emprego e condies de trabalho aceitveis para todos;
H
Rpida erradicao do analfabetismo e ampliao, para todos, das oportunidades no campo
da educao;
I
Defesa do potencial humano mediante extenso e aplicao dos modernos conhecimentos da
cincia mdica;
J
Alimentao adequada, especialmente por meio da acelerao dos esforos nacionais no
sentido de aumentar a produo e disponibilidade de alimentos;
K
Habitao adequada para todos os setores da populao;
L
Condies urbanas que proporcionem oportunidades de vida sadia, produtiva e digna;
[...]
Artigo 45: Os Estados-membros, convencidos de que o Homem somente pode alcanar a plena
realizao de suas aspiraes dentro de uma ordem social justa, acompanhada de desenvolvimento
econmico e de verdadeira paz, convm em envidar os seus maiores esforos na aplicao dos
seguintes princpios e mecanismos:
A
Todos os seres humanos, sem distino de raa, sexo, nacionalidade, credo ou condio
social, tm direito ao bem estar material e ao seu desenvolvimento espiritual em condies de
liberdade, dignidade, igualdade de oportunidades e segurana econmica;
B
O trabalho um direito e um dever social; confere dignidade a quem o realiza e deve ser
exercido em condies que, compreendendo um regime de salrios justos, assegurem a vida, a
sade e um nvel econmico digno ao trabalhador e sua famlia, tanto durante os anos de atividade
como na velhice, ou quando qualquer circunstncia o prive da possibilidade de trabalhar;
C
Os empregadores e os trabalhadores, tanto rurais como urbanos, tm o direito de se
associarem livremente para a defesa e promoo de seus interesses, inclusive o direito de
negociao coletiva e o de greve por parte dos trabalhadores, o reconhecimento da personalidade
jurdica das associaes e a proteo de sua liberdade e independncia, tudo de acordo com a
respectiva legislao;
D
Sistemas e processos justos e eficientes de consulta e colaborao entre os setores da
produo, levada em conta a proteo dos interesses de toda a sociedade;
[...]
F
A incorporao e crescente participao dos setores marginais da populao, tanto das zonas
rurais como dos centros urbanos, na vida econmica, social, cvica, cultural e poltica da nao, a fim
de conseguir a plena integrao da comunidade nacional, o aceleramento do processo de mobilidade
social e a consolidao do regime democrtico. O estmulo a todo esforo de promoo e cooperao
populares que tenha por fim o desenvolvimento e o progresso da comunidade;
G
O reconhecimento da importncia da contribuio das organizaes, tais como: os sindicatos,
as cooperativas e as associaes culturais, profissionais, de negcios, vicinais e comunais para a
vida da sociedade e para o processo de desenvolvimento;
H
Desenvolvimento de uma poltica eficiente de previdncia social; e
357
expresso normativamente pela obrigao do Estado em garantir a toda pessoa [...]

efetividade dos direitos que decorrem das normas econmicas, sociais e sobre
educao, cincia e cultura, constantes da Carta da Organizao dos Estados
Americanos948, fazendo, portanto, parte do rol dos direitos tutelados pela CADH, de
igual forma daqueles previstos nos artigos 3 a 25, no captulo dos direitos civis e
polticos.
Diante do exposto, os direitos previstos no artigo 26 em um captulo que, ao
lado dos direitos civis e polticos, tambm estabelece outros direitos que devem ser
protegidos, so interpretados em conformidade com as normas da CADH e princpios
do Direito Internacional como o pro personae, da primazia do Direito Internacional e
do efeito til.
No caso Milton Garca Fajardo e outros vs. Nicargua que trata da demisso
arbitrria de 142 empregados da alfndega na Nicargua, os peticionrios alegaram
que aps uma greve foram demitidos, e no mais reintegrados, apesar da existncia
de Sentena judicial que determinava sua reintegrao949. Diante dos fatos, a
Comisso Interamericana entendeu que houve danos econmicos e postergao
dos direitos sociais dos trabalhadores da alfndega, visto que os direitos econmicos
das trabalhadores estariam tutelados pelo artigo 26 da CADH, e que o Estado
descumpriu com suas obrigaes decorrentes da Conveno, abstendo-se de atos
I
Disposies adequadas a fim de que todas as pessoas tenham a devida assistncia legal
para fazer valer seus direitos.
Artigo 49: Os Estados-membros empreendero os maiores esforos para assegurar, de acordo com
suas normas constitucionais, o exerccio efetivo do direito educao, observados os seguintes
princpios:
A
O ensino primrio, obrigatrio para a populao em idade escolar, ser estendido tambm a
todas as outras pessoas a quem possa aproveitar. Quando ministrado pelo Estado, ser gratuito;
B
O ensino mdio dever ser estendido progressivamente, com critrio de promoo social, a
maior parte possvel da populao. Ser diversificado de maneira que, sem prejuzo da formao
geral dos educandos, atenda s necessidades do desenvolvimento de cada pas; e
C
A educao de grau superior ser acessvel a todos, desde que, a fim de manter seu alto
nvel, se cumpram as normas regulamentares ou acadmicas respectivas.
Artigo 50: Os Estados-membros dispensaro especial ateno erradicao do analfabetismo,
fortalecero os sistemas de educao de adultos e de habilitao para o trabalho, asseguraro a toda
a populao o gozo dos bens da cultura e promovero o emprego de todos os meios de divulgao
para o cumprimento de tais propsitos.
Artigo 51: Os Estados-membros promovero a cincia e a tecnologia por meio de atividades de
ensino, pesquisa e desenvolvimento tecnolgico e de programas de difuso e divulgao, estimularo
as atividades no campo da tecnologia, com o propsito de adequ-la s necessidades do seu
desenvolvimento integral; concentraro de maneira eficaz sua cooperao nessas matrias; e
ampliaro substancialmente o intercmbio de conhecimentos, de acordo com os objetivos e leis
nacionais e os tratados vigentes.
948
Artigo 26 da Conveno Americana de Direitos Humanos.
949
Relatrio anual de 1996. Caso 11381. Relatrio n.14/97, de 12 de maro de 1997.
358
que frustaram o objeto e a finalidade do tratado em tela, como as medidas

estabelecidas nas clusulas gerais dos artigos 1 e 2 da CADH.
No entanto, embora tenha relacionado o artigo 26 aos artigos que versam
sobre as obrigaes de respeito e de garantia, ao aplicar diretamente o artigo 26 da
CADH, menciona to somente a obrigao geral do desenvolvimento progressivo ao
sustentar que o [] Estado nicaraguense, em vez de adotar medidas de
desenvolvimento progressivo em benefcio dos trabalhadores alfandegrios, buscou
reduzir os seus direitos, ocasionando-lhes graves prejuzos a seus direitos
econmicos e sociais950, no se referindo portanto, aos direitos sociais protegidos
pela CADH e que foram violados pelo Estado da Nicargua.
J no caso Cinco Aposentados vs. Peru, muito embora alegada a violao ao
artigo 26 da CADH, a CorteIDH to somente ressaltou o carter de obrigao geral
contida no dispositivo em estudo, mas identificou suas dimenses individuais e
coletivas.
O caso trata sobre a reduo da aposentadoria em 78% para quatro vtimas e
sobre a extino do mesmo benefcio para uma vtima. Os aposentados fizeram jus
ao benefcio, aps 20 anos de trabalho, e pela legislao que vigorava a poca da
aposentadoria, eles teriam direito a reajustes semelhantes aos que beneficiam os
servidores ativos, o que ocorreu normalmente at 1992. Aps procedimentos
administrativos e aes judiciais, os aposentados conseguirem restabelecer o
pagamento dos benefcios somente em 2002, muito embora as determinaes
administrativas e judiciais que indicam a necessidade de se restabelecer
normalmente o pagamento tenham ocorrido desde 1994.
Mesmo comprovados os danos materiais e morais sofridos pelas vtimas pela
extino do benefcio da aposentadoria ou por sua reduo, a Corte acatou as
alegaes do Estado de que o desenvolvimento progressivo do direito seguridade
social deve ser medido sobre o conjunto da populao, [...] tendo presentes os
imperativos da equidade social, e no em funo das circunstncias de um limitado
grupo de aposentados no necessariamente representativos da situao geral
prevalecente951.
950

Relatrio anual de 1996. Caso 11.381. Relatrio n. 14/97, de 12 de maro de 1997, pargrafo 100.
951
[...] teniendo presentes los imperativos de la equidad social, y no en funcin de las circunstancias
de un muy limitado grupo de pensionistas no necesariamente representativos de la situacin general
prevaleciente. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos
359
Tal Deciso deve-se pelo fato de que os representantes das vtimas e os

Delegados da Comisso alegaram violao ao artigo 26 da CADH com base na sua
dimenso coletiva, portanto, pelo [...] no cumprimento do dever de dar
desenvolvimento progressivo dos seus direitos econmicos, sociais e culturais,
particularmente [...] o desenvolvimento progressivo do direito aposentadoria 952.
Logo, embora a Corte tenha reconhecido que o artigo 26 da CADH contm duas
dimenses individual e coletiva aquela alegada pelos peticionrios no pode ser
decidida pela Corte Interamericana pelas razes j expostas.
3.1.1.2.3.2 Sistema de peticionamento baseado na carta da organizao dos

estados americanos
No tocante ao sistema de peticionamento previsto na Carta da OEA, que

somente permite a apreciao de uma petio individual pela Comisso
Interamericana, no podendo, assim, alcanar a jurisdio contenciosa da CorteIDH,
a CIDH aplicou a Declarao Americana no caso Oscar Elas Biscet e outros vs.
Cuba, que trata sobre a deteno arbitrria de defensores de Direitos Humanos e de
jornalistas independentes pelo Estado de Cuba que alegou atos subversivos e
contrrios ao governo de Cuba, sendo estes submetidos, posteriormente
processos de julgamento sumrio, sem oportunidade de escolher sua representao
legal e com total incomunicabilidade com terceiros, e, aps a condenao, foram
detidos em carceragem insalubres953.
As vtimas comprovaram que vrias haviam sido torturadas e maltratadas,
fsica e psicologicamente por oficiais do Estado e por outros detentos, que tinham
acesso restrito luz do sol, ao ar livre, ao exerccio fsico e comida, bem como
algumas delas tiveram problemas de sades agravados pela inadequada assistncia
mdica ou pela negativa de tratamento mdico em casos graves. Por isso, a CIDH
entendeu que o artigo XI da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Humanos. Cinco Aposentados vs. Peru. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 28 de fevereiro
952
[...] no cumpli el deber de dar el desarrollo progresivo de sus derechos econmicos, sociales y
culturales, particularmente no les garantiz el desarrollo progresivo al derecho a la pensin.
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Cinco
Aposentados vs. Peru. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 28 de fevereiro de 2003,
pargrafo 146.
953
360
Homem954, que trata de preservao da sade do bem estar, foi violado pelo Estado
de Cuba, bem como aplicou tambm diretamente o artigo 26 da CADH955.
No caso Armando Valladares vs. Cuba que trata da priso da vtima que foi
submetida de maneira forada a uma greve de fome declarada pelo diretor da
penitenciria onde estava custodiado, a Comisso Interamericana tambm aplicou o
mencionado dispositivo da Declarao956.
Durante dois meses sem alimentos adequados, a vtima ficou com problemas
graves de sade, o que poderia ser reversvel, caso tivesse um tratamento mdico
adequado. Nesse sentido, a Comisso declarou que o Estado de Cuba violou o
artigo XI da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem957.
Cumpre
esclarecer
ainda
que
relacionada
obrigao
geral
do
desenvolvimento progressivo contida no artigo 26 da CADH est proibio de

retrocesso, a qual foi comentada pela Comisso Interamericana no caso Associao
Nacional de ex-Servidores do Instituto Peruano de Seguridade Social e outras vs.
Peru, em que a CIDH entendeu que a proibio de retrocesso seria uma obrigao
correlata clusula geral e plenamente justicivel, mediante o sistema de
peticionamento, em caso de violao.
O presente caso versa sobre reforma constitucional e legislativa que ocorreu
em 2004 no Peru, afetando pensionistas e aposentados, pois extinguiu o instituto
constitucional do direito adquirido; proibiu o nivelamento das aposentadorias
remunerao recebida quando no exerccio do cargo; e reduziu as aposentadorias
superiores a uma tabela que impunha valores reduzidos aos anteriores.
Diante do presente caso, a CIDH admitiu o direito seguridade social como
tutelado pelo artigo 26 da CADH, devendo, assim, o Estado signatrio desenvolver
de forma progressiva tais direitos, o que:
954
Artigo XI: Toda pessoa tem direito a que sua sade seja resguardada por medidas sanitrias e
sociais relativas alimentao, vesturio, habitao e cuidados mdicos correspondentes ao nvel

permitido pelos recursos pblicos e da coletividade.
955

Relatrio anual de 1996. Caso 11.381. Relatrio n. 14/97, de 12 de maro de 1997, pargrafo 265.
956
Relatrio anual de 1981-1982. Caso 2.300. Resoluo n. 2/82, de 8 de maro de 1982.
957
Ver casos semelhantes em: Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de
1980-1981. Caso 4.492. Resoluo n. 46/81, de 25 de junho de 1981, Caso 4.677. Resoluo n.
47/81, de 25 de junho de 1981. Relatrio anual de 1981-1982. Caso 6.091. Resoluo n. 3/82, de 8
de maro de 1982.
361
[...] implica um correlativo dever de no retroceder nos avanos alcanados

na referida matria. Tal obrigao de no regressividade desenvolvida por
outros organismos internacionais e entendida pela CIDH como um dever
estatal justicivel mediante mecanismo de peties individuais consagrados
958
na Conveno .
A Comisso Interamericana esclarece que uma restrio ao exerccio de um

direito no deve ser entendida como regressividade, pois torna-se necessria avaliar
o conjunto das medidas que afetaram o indivduo no exerccio do seu direito e sua
relao com as consequncias coletivas das medidas. Assim, [] no qualquer
medida regressiva incompatvel com o artigo 26 da Conveno Americana959.
3.1.1.3 Medidas cautelares e provisrias
As medidas cautelares e provisrias podem ser classificadas como outro

mecanismo de judicialidade, previsto dentro do sistema de peticionamento do SIDH.
As medidas cautelares, conforme j foi mencionado, so apreciadas pela
Comisso Interamericana e pela previso normativa, pois a doutrina sustenta que
carecem de fora convencional, vez que esto apenas previstas no artigo 25 do
Regulamento, diferentemente com o que ocorre na Corte, onde tais medidas de
proteo em carter de urgncia esto fundadas no artigo 63 (2) da CADH960.
Embora sua natureza jurdica acarrete discusses sobre a sua vinculao e
real obrigaes do Estado, as medidas cautelares tm servido como importantes
mecanismos para a justiciabilidade dos direitos econmicos, sociais e culturais, o
que pode ser verificado em vrios casos j apreciados pela CIDH, onde h aplicao
direta dos direitos protegidos pela CADH, embora no se observe sua
fundamentao, na medida em que as ementas das decises da Comisso no que
tange s medidas cautelares no dispem sobre o mrito de forma destacada.
958
[] implica un correlativo deber de no retroceder en los logros avanzados en dicha materia. Tal
es la obligacin de no regresividad desarrollada por otros organismos internacionales y entendida por
la CIDH como un deber estatal justiciable mediante el mecanismo de peticiones individuales
consagrado en la Convencin. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso
Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 2009. Caso 12.670. Relatrio n. 38/09, de
27 de maro de 2009, pargrafo 139.
959
[] no cualquier medida regresiva es incompatible con el artculo 26 de la Convencin
Americana. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos
Humanos. Relatrio anual de 2009. Caso 12.670. Relatrio n. 38/09, de 27 de maro de 2009,
pargrafo 140.
960
LIMA JUNIOR, Jayme Benvenuto (Org.). Manual de direitos humanos internacionais. 2. ed.
So Paulo: Loyola, 2002. p. 95.
362
No que se refere ao direito sade, cumpre lembrar medidas cautelares

solicitadas Comisso Interamericana, em 23 de setembro de 1999, para garantia
ao acesso de medicamentos antirretrovirticos e atendimento mdico e nutricional
para o fortalecimento do sistema imunolgico de dois portadores do vrus HIV no
Estado do Chile. Trs dias depois, o governo chileno informou que as duas pessoas
estavam recebendo o tratamento necessrio961.
Para a solicitao das medidas cautelares, basta que sejam situaes
urgentes que envolvam um dano irreparvel integridade fsica ou vida de uma
pessoa e que tais argumentos apresentados na petio sejam entendidos como
verdadeiros962. Com efeito, observa-se que no presente caso estava se discutindo a
matria do direito vida e integridade fsica, e no propriamente o acesso a um
tratamento mdico, sem discriminao de qualquer natureza. Todavia, a solicitao
da medida cautelar resultou na obrigao do Estado do Chile em avaliar seu
atendimento mdico para portadores do vrus HIV, de forma a atingir no somente
os dois peticionrios, mas tambm demais cidados chilenos em iguais condies,
resultando, assim, em uma interpretao ampliativa por parte da CIDH acerca dos
artigos 4 e 5 da CADH, tutelando um direito social.
Outro recente caso que trata do direito sade que ensejou concesso de
medidas cautelares para CIDH, refere-se ao caso X e XX vs. Colmbia, em que se
alega que X e sua filha XX de quinze anos foram agredidas e ameaas, e, em
consequncia dos atos de violncia, X engravidou e sofreu graves problemas de
sade em sua gestao. Diante dos fatos, a CIDH determinou ao Estado da
Colmbia que garantisse tratamento mdico adequado s vtimas, devido gravidez
de risco de X e sade fsica e mental debilitada de XX por conta da violncia
sofrida963.
Ainda tratando de direito sade, mas referindo-se s pessoas com restrio
da sua liberdade e sob a custdia do Estado, pode-se mencionar a medida cautelar
concedida em favor dos detentos da Cadeia de Toussaint Louverture no Estado do
Haiti. Na referida cadeia, menores de idades eram mantidos no mesmo espao que
961

Relatrio anual de 2001, seo A, pargrafo 12.
962
Cf. GALLI, Maria Beatriz; DULITZKY, Ariel E. A comisso interamericana de direitos humanos. In:
GOMES, Luiz Flvio; PIOVESAN, Flvia (Org.). O sistema interamericano de proteo dos
direitos humanos e o direito brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 53-80 [p. 76].
963
Relatrio anual de 2009. Medida Cautelar 270/09, seo C, pargrafo 17.
363
adultos e pessoas portadoras de HIV/AIDS. A CIDH concedeu medidas para que o

Estado garantisse [] alimentao, ateno mdica e instalaes sanitrias
adequadas, assim como transferisse os menores privados de liberdade para um
centro de deteno adequado964.
Outro caso que pode ser apresentado, trata-se tambm de medidas
cautelares concedidas no j comentado caso Meninas Yean e Bosico vs. Repblica
Dominicana, que trata sobre duas meninas que nasceram na Repblica Dominicana,
mas de ascendncia haitiana, sendo negado acesso escola pela ausncia de
registro civil965.
Diante disso, a Comisso concedeu medida cautelar em respeito
integridade psquica e moral das crianas, previstas no artigo 5 da CADH. A
Repblica Dominicana de pronto permitiu que as meninas voltassem a frequentar a
escola, contudo no concedeu o registro civil, fazendo com que o caso fosse
encaminhado pela Comisso Corte Interamericana, que determinou ao Estado o
cumprimento das Recomendaes, o que foi feito pela Repblica Dominicana antes
da Sentena definitiva da Corte sobre o caso966.
Observa-se que o fundamento legal para a apresentao da medida cautelar
estava na integridade psquica e moral das duas meninas, bem como no direito de
personalidade jurdica (artigo 3 CADH), nos direitos especficos das crianas (artigo
19 CADH), direito nacionalidade (artigo 20 CADH) e igualdade perante a lei
(artigo 24 CADH). No entanto, o direito educao tambm protegido pela CADH,
por consequncia acaba por ser determinado pela CIDH nas medidas cautelares e,
posteriormente, pela Corte Interamericana.
Outro caso que pode ser citado que relaciona o direito propriedade com os
DESCs em sede de medida cautelar corresponde ao caso de 63 crianas e 50
adultos que foram expulsos de suas casas por foras militares no Municpio de Bello,
na Colmbia. A Comisso, ao conceder as medidas cautelares, determinou ao
Estado da Colmbia que garantisse moradia adequada a todas as vtimas e demais
964
[...] alimentacin, atencin mdica e instalaciones sanitarias adecuadas, as como trasladar a los
nios privados de libertad a un centro de detencin adecuado. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 2008. Medida
Cautelar 144/08, seo C, pargrafo 26.
965
Relatrio anual de 2001. Caso n. 12.189. Relatrio 28/01, de 22 de fevereiro de 2001.
966
Caso Meninas Yean e Bosico vs. Repblica Dominicana. Sentena de excees preliminares, mrito,
reparaes e custas, de 8 de setembro de 2005.
364
condies necessrias para a sua sobrevivencia, devido a amea sade e

integridade pessoal em que se encontravam os peticionrios967.
No mesmo sentido, pronunciou-se a Comisso no caso do povo indgena
Naso que vive no Panam e que foi despejado de suas terras, mediante atos de
violncia que destruiu casas, escolas e espaos comunitrios. A Comisso
determinou que o Estado do Panam adotasse medidas necessrias para evitar os
despejos, assim como garantisse nova moradia e ateno mdica s vtimas968.
Sobre s medidas provisrias, elas podem ser solicitadas se o Estado
demandado houver reconhecido a competncia da CorteIDH e no observar as
Recomendaes da CIDH quanto adoo de aes urgentes, previstas na
concesso da medida cautelar.
Sobre o direito sade, a Corte Interamericana tambm se pronunciou no
caso Cesi Hurtado vs. Peru que trata da priso da vtima, que foi impedida de
receber alimentos e medicamentos de sua famlia, em que pese tenha obtido
autorizao para tanto, na medida em que sofria de problemas cardacos h alguns
anos e a ausncia de tratamento colocava sua vida em risco. Nesse sentido, a Corte
entendeu que o Estado do Peru deveria adotar medidas urgentes [...] mediante o
outorgamento de um tratamento mdico adequado devido suas doenas cardacas
com o objetivo de preservar sua integridade fsica, psquica e moral969.
Da mesma forma se pronunciou a Corte no caso da Penitenciria Dr.
Sebastio Martins Silveira, localizada em Araraquara, Estado de So Paulo. Diante
da falta de segurana, ausncia de separao de pessoas privadas de liberdades e
sua idade, da superlotao, das condies sanitrias, fsicas e mdicas, a Corte
concedeu medidas provisrias, determinando que o Estado adotasse aes para
garantir condies de deteno compatveis com a vida digna dos presos, dentre
elas:
[...] a) ateno mdica necessria, em particular queles que padecem de
doenas infecto-contagiosas ou se encontram em grave condio de sade;
967

Relatrio anual de 2004, seo C, pargrafo 16.
968
Relatrio anual de 2009. Medida Cautelar 118/09, seo C, pargrafo 43.
969
[...] mediante el otorgamiento de un tratamiento mdico adecuado debido a sus dolencias
cardacas con el objeto de preservar su integridad fsica, psquica y moral. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Medida Provisria: Cesi
Hurtado vs. Peru, resoluo de 29 de julho de 1997, pargrafo 7.
365
b) proviso de alimentos, vestimentas e produtos de higiene em quantidade

970
e qualidade suficientes [...] .
Diante dos casos mencionados com base nos direitos tutelados pela CADH,
verifica-se que h diversas formas de proteo dos DESCs pelos rgos do Sistema
Interamericano, havendo distines entre o sistema de peties individuais e das
medidas de carter preventivo.
Em que pese, observe-se a aplicao do artigo 26 da CADH em alguns
casos, sempre a dimenso coletiva referenciada, tratando-se, assim, do alcance
progressivo por parte do Estado demandado. J com base na Declarao
Americana, por haver dispositivos que tutelam expressamente alguns dos direitos
sociais, a aplicao da previso normativa como fundamentao para as
Recomendaes sobre o caso em concreto so comumente observadas.
No tocante s medidas cautelares e provisrias, tanto Comisso quanto Corte
apontam nas medidas de urgncia, que devem ser adotadas pelo Estado
demandado, aes voltadas diretamente para a proteo de um direito social,
configurado em uma dimenso individual.
Para Tara Melish, mesmo em casos de peties individuais, e no somente
em medidas de carter preventivo, possvel a aplicao direta do artigo 26, em
caso de violao aos direitos protegidos pelo dispositivo em apreo, mediante o que
denomina de enfoque de integrao, demonstrando a dimenso individual do artigo
26 da CADH.
Para tanto, no sistema de peticionamento, importante que o peticionrio
preencha os requisitos de uma denncia individual, demonstrando os danos sofridos
pelas violaes aos direitos protegidos pelo artigo 26, a imputabilidade do dano ao
Estado seja por ao ou omisso, bem como as obrigaes que no foram
cumpridas pelo Estado diante da sua responsabilidade assumida quando da adeso
ou ratificao Conveno Americana, seja quelas de respeito, de garantia ou de
alcance progressivo. Polticas pblicas ou legislaes e medidas administrativas
podem ser apresentadas na petio quando demonstrar que diretamente resultaram
em danos para as vtimas e/ou familiares que constam na denncia971.
970

Medida Provisria: Penitenciria Dr. Sebastio Martins Silveira vs. Brasil, resoluo de 30 de
setembro de 2003, pargrafo 3.
971
366
3.1.2 Mecanismo de exigibilidade
O Sistema Interamericano, enquanto parte de um organismo internacional,

tambm dispe de mecanismos de exigibilidade de direitos que caracterizam a
justiciabilidade dos Direitos Humanos, ao lado dos mecanismos de judicialidade,
compondo o seu sistema de monitoramento do cumprimento dos tratados
interamericanos.
Assim como os mecanismos de judicialidade de direitos servem para verificar
o descumprimento das obrigaes internacionais contradas pelos Estados quando
da adeso ou ratificao dos tratados interamericanos, os mecanismos de
exigibilidade tambm avaliam o cumprimento das obrigaes, alm de, por vezes,
apontar Recomendaes que devem ser observadas pelos Estados, visando evitar
futuras violaes de Direitos Humanos.
Os mecanismos de exigibilidade, como j foram comentados, tm por escopo
tambm a promoo e a tutela dos direitos consagrados, nos textos legais
interamericanos, que no mediante um sistema judicial, como j identificado, que
funcionam no mbito da Comisso e da Corte Interamericana de Direitos Humanos.
Conforme se observa mais adiante, os mecanismos de exigibilidade
existentes no SIDH contemplam tanto a proteo e a promoo dos direitos civis e
polticos quanto os direitos econmicos, sociais e culturais. A fragmentao em torno
dos dois grupos de Direitos Humanos que atingiu a normatizao destes no tocante
previso de mecanismos de judicialidade, no foi to sentido para os mecanismos
de exigibilidade, o que permite aos rgos do SIDH tutelar os DESCs na mesma
medida dos direitos civis e polticos, em que pese a previso de alguns mecanismos,
voltados exclusivamente para os direitos sociais.
Cumpre esclarecer que diante do contexto histrico-poltico que caracterizava
os pases americanos em torno da proteo dos direitos civis e polticos, o incio do
funcionamento dos mecanismos de exigibilidade dos rgos do SIDH ser pautado
por situaes que demandam o monitoramento do cumprimento das obrigaes
relativas aos direitos civis e polticos, ressaltando que a prpria modificao
estatutria que ocorreu na Comisso nos anos 60, determinava que, no exerccio de
suas funes, dever-se-ia d prioridade para situaes que envolvessem os aludidos
direitos.
367
No tocante tutela dos direitos econmicos, sociais e culturais, como se ver

a seguir, os mecanismos de exigibilidade esto mais voltados promoo e
garantia de tais direitos em sua dimenso coletiva, visando monitorar o grau de
cumprimento das obrigaes contidas no artigo 26 da CADH, que tratam da
progressiva efetividade dos DESCs, bem como das previstas no Protocolo de San
Salvador.
As Relatorias especiais e temticas, em funo do seu mandato e do que
dispe o Regulamento da CIDH, tambm atuariam na garantia dos DESCs, com
base no artigo 26 da CADH em sua dimenso individual, de forma excepcional, na
medida em que podem trabalhar em casos especficos, mediante o recebimento e o
processamento de peties individuais, mas no servem como um mecanismo de
judicialidade, pois to somente solicitam informaes aos Estados-membros sobre o
caso em particular.
Os mecanismos de exigibilidade, previstos no Sistema Interamericano, podem
ser classificados em dois grupos: mecanismos de exigibilidade convencionais e
mecanismos de exigibilidade extra-convencionais ou no convencionais. Essa
classificao segue a doutrina que estuda o Sistema Global de Proteo dos Direitos
Humanos que, com base na existncia normativa ou no de tais de mecanismos de
exigibilidade nos tratados da ONU, tradicionalmente identifica os mencionados
grupos972.
Como j tratado no captulo primeiro do presente estudo, os mecanismos de
exigibilidade
convencionais
so
aqueles
normatizados
pelos
tratados
interamericanos que reconhecem explicitamente a obrigao dos Estados em

cumprir com a previso normativa, assim como possibilitam aos rgos do SIDH que
exeram sua funo de monitorar o cumprimento do disposto nos textos legais
internacionais.
972
LIMA JUNIOR, Jayme Benvenuto (Org.). Manual de direitos humanos internacionais. 2. ed.
So Paulo: Loyola, 2002. INTERNATIONAL SERVICE FOR HUMAN RIGHTS. Human rights
standards: learning from experience. Genebra: International Council on Human Rights Policy, 2006.
INTERNATIONAL SERVICE FOR HUMAN RIGHTS. Simple guide to the un treaty bodies. Geneva:
Genevoise, 2010. PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional.
6. ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Max Limonad, 2004. RAMOS, Andr de Carvalho. Processo
internacional de direitos humanos: anlise dos sistemas de apurao de violaes de direitos
humanos e a implementao das decises no Brasil. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. STEINER,
Henry; ALSTON, Philip. International human rights in context: law, politics, morals. 3. ed. New
York: Oxford, 2007.UNITED NATIONS. The united nations today. New York: United Nations, 2008.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. The committee on economic, social and cultural rights. Fact
sheet n. 16. Genebra: OHCHR, 1996.
368
Os mecanismos de exigibilidade convencionais so, por sua vez, subdivididos

em: Relatrios Anuais, os quais podem ser gerais, temticos e por pases, que so
emitidos pela CIDH com base nas atividades desenvolvidas, mediante estudos
especficos conduzidos sobre a situao de direitos humanos em um pas, sobre um
direito em especial tutelado pelos tratados interamericanos, visitas in loco realizadas;
e Relatrios Peridicos, os quais devem ser remetidos pelos Estados e analisados
pelos rgos da OEA; e Opinies Consultivas, que so emitidas pela Corte
Interamericana no exerccio da sua funo consultiva.
J os mecanismos extra-convencionais so aqueles no previstos em textos
legais internacionais, mas normatizados pelo Estatuto e Regulamento dos rgos do
SIDH, bem como podem ser criados, mediante atos normativos da OEA e por
Resolues. Assim, tem-se como exemplo, os Relatores da CIDH, que funcionam
atualmente no mbito da Comisso Interamericana e os Grupos de Trabalho, os
quais tambm so criados no mbito dos rgos do SIDH em carter temporrio
para estudar determinado assunto e podem surgir tambm dentro da estrutura mais
ampla da Organizao dos Estados Americanos.
Torna-se mister ressalvar que os mecanismos de exigibilidade - sejam
convencionais, sejam extra-convencionais, pelo seu funcionamento e resultados
alcanados - so to importantes quanto os de judicialidade em matria de DESCs
como forma de demonstrar que o debate em torno da falsa compreenso de que os
direitos sociais seriam desprovidos de contedo e de mecanismos que os tornassem
justiciveis, que contrape-se concepo contempornea dos Direitos Humanos
luz do princpio da indivisibilidade.
3.1.2.1 Mecanismos convencionais
3.1.2.1.1 Relatrios anuais: temticos e por pases
Os Relatrios Anuais da CIDH foram originalmente previstos no seu primeiro

Estatuto de 1960, determinando que a Comisso apresentasse, anualmente, um
relatrio contendo suas atividades voltadas para alcanar os objetivos previstos na
Declarao Americana, Conferncia Interamericana, substituda atualmente pela
Assembleia Geral da OEA, ou para a Reunio de Consulta dos Ministros das
Relaes Exteriores.
369
No que diz respeito aos DESCs, inicialmente, a CIDH elaborava seus

relatrios, tendo por base as informaes fornecidas pelos Estados-membros,
apresentando um breve resumo sobre o seu contedo, que inclua matrias
relacionadas aos servios mdicos, trabalho, seguridade social e educao.
Contudo, nenhuma concluso ou Recomendao era apresentada pela CIDH em
ateno s informaes prestadas, somente no tocante a alguns temas especficos,
ou em aspectos que envolviam denncias individuais encaminhadas973. As
dificuldades enfrentadas pela CIDH apontavam a necessidade de adoo do
Protocolo Adicional CADH em matria de direitos sociais.
No Relatrio Anual de 1982, observa-se mudana significativa na forma de
conduzir o monitoramento geral da realizao dos Direitos Humanos. A CIDH deixa
de analisar o progresso no alcance dos objetivos identificados pela Declarao
Americana, para se voltar s obrigaes contidas na CADH, com sua vigncia em
1978 e diante das recentes alteraes no seu Estatuto e Regulamento.
A CADH em seu artigo 42974, por sua vez, garante que a CIDH deveria
receber cpia dos relatrios endereados anualmente pelos Estados signatrios s
Comisses Executivas do Conselho Interamericano Econmico e Social e do Conselho
Interamericano de Educao, Cincia e Cultura, autorizando de maneira expressa que
a Comisso monitorasse a promoo dos direitos econmicos, sociais e sobre
educao, cincia e cultura nas Amricas.
Com base na anlise dos seus primeiros Relatrios Anuais, verifica-se que a
Comisso, algumas vezes, expressou preocupao em monitorar a implementao
dos direitos sociais pelos Estados-membros. A primeira pode ser identificada no seu
Relatrio Anual de 1979-1980, onde a Comisso sustentava que a dificuldade em
monitorar o grau de cumprimento dos DESCs estaria associada clssica noo de
soberania dos Estados diante da sua autonomia em questes polticas e
econmicas. Alm disso, haveria a prpria dificuldade em desenvolver critrios para
avaliar o grau de cumprimento, verificar a adequao na alocao de recursos
973

Relatrio anual de 1974, parte II.
974
Artigo 42: Os Estados-parte devem remeter Comisso cpia dos relatrios e estudos que, em
seus respectivos campos, submetem anualmente s Comisses Executivas do Conselho
Interamericano Econmico e Social e do Conselho Interamericano de Educao, Cincia e Cultura, a
fim de que aquela vele para que se promovam os direitos decorrentes das normas econmicas,
sociais e sobre educao, cincia e cultura, constantes da Carta da Organizao dos Estados
Americanos, reformada pelo Protocolo de Buenos Aires.
370
pblicos975 e, principalmente, antes disso, definir o contedo e alcance dos direitos

sociais976.
De acordo com as dificuldades apontadas pela CIDH, nota-se, em seus
Relatrios Anuais subsequentes, a ausncia de meno ao trabalho de anlise dos
relatrios recebidos pelas Comisses Executivas do Conselho Interamericano
Econmico e Social e do Conselho Interamericano de Educao, Cincia e Cultura, de
forma a cumprir com a determinao do artigo 42 da CADH.
Durante o desenvolvimento de suas atividades, a Comisso preferiu fazer uso
das prerrogativas previstas no artigo 41 B e C da CADH977 de apresentar
Recomendaes gerais aos Estados-parte, como forma de medir a progressiva
efetividade dos direitos sociais, adotando os relatrios gerais e temticos, os estudos
dos seus Relatores por pas, temticos e especiais, do que observar o disposto no
artigo 42 da CADH, diante de algumas dificuldades apontadas.
Nesse sentido, alm dos Relatrios Anuais dos rgos do CIDH terem a
finalidade de apresentar suas atividades para aprovao pela Assembleia Geral da
OEA, a Comisso Interamericana os utiliza, ainda, para publicizar estudos e
Recomendaes sobre aspectos gerais ou especficos que envolvam violaes de
Direitos Humanos em um dado pas ou de forma geral, sem se referir a um Estado
em especial, com fundamento nos artigos 41 da CADH e 60 do seu Regulamento.
975

Relatrio anual de 1979-1980, captulo VI.
976
La falta de precisin de la norma transcrita unida a la indudable dificultad que encierra la
consideracin de los derechos econmicos, sociales y culturales, ha determinado la inoperancia
prctica del artculo 42 de la Convencin Americana que establece la obligacin de los Estados de
remitir a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos copia de los informes presentados a las
Comisiones Ejecutivas del Consejo Interamericano Econmico y Social y del Consejo Interamericano
para la Educacin, la Ciencia y la Cultura, a fin de que la CIDH vele por la promocin de los derechos
mencionados en la Carta de la OEA. Esta norma ha sido complementada por el artculo 60 del
Reglamento de la Comisin que ha resultado, tambin, sin aplicacin prctica. Sin embargo, es
preciso sealar que la Convencin ha resuelto ya el problema de la institucin encargada de la tutela
y promocin de los derechos econmicos, sociales y culturales, al encargar esa tarea a la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos. Adicionalmente, al avanzar en materia de mecanismos
operativos a travs del sistema de informes, proporciona una base para que la CIDH pueda comenzar
a realizar algunas acciones concretas en este campo. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 1983-1984,
captulo V.
977
Artigo 41: A Comisso tem a funo principal de promover a observncia e a defesa dos direitos
humanos e, no exerccio do seu mandato, tem as seguintes funes e atribuies:
[...]
B
formular recomendaes aos governos dos Estados-membros, quando o considerar conveniente,
no sentido de que adotem medidas progressivas em prol dos direitos humanos no mbito de suas leis
internas e seus preceitos constitucionais, bem como disposies apropriadas para promover o devido
respeito a esses direitos;
C
preparar os estudos ou relatrios que considerar convenientes para o desempenho de suas
funes;
371
Nos relatrios gerais por pases, a Comisso Interamericana identifica a

situao geral dos Direitos Humanos em um determinado Estado-membro, por fora
da Carta da OEA e da CADH, podendo assim tratar de qualquer assunto que se
refere aos Direitos Humanos, sejam eles civis ou polticos, bem como direitos
sociais978.
Os relatrios gerais por pases podem ser elaborados em decorrncia da
realizao de uma visita in loco, com base em informaes fornecidas por
Organizaes no governamentais e movimentos sociais, assim como organismos
internacionais e outras fontes credenciadas.
Desde o seu funcionamento, a Comisso j publicou mais de 60 relatrios
gerais por pas, apresentando concluses e Recomendaes aos Estados, sendo o
primeiro divulgado em 1962 sobre Cuba. Atualmente, dedica um captulo do seu
Relatrio Anual para publicar os relatrios sobre pases.
A primeira vez que a Comisso Interamericana se pronunciou sobre DESCs
em um relatrio geral sobre pas teve como fundamento a Declarao Americana e a
CADH em 1978. O contexto de violao que envolvia, principalmente, tortura,
tratamento desumano e degradante em El Salvador, resultou em uma anlise mais
detida acerca dos direitos civis e polticos. Contudo, a CIDH analisou elementos
econmicos e sociais, ao identificar grande concentrao de terras e a influncia que
isso
representava
no
campo
poltico,
que
demandou
da
Comisso,
Recomendaes sobre desigualdade na distribuio de terras e seus impactos na

vida dos indivduos979.
Igualmente analisou a situao geral de violaes de Direitos Humanos na
Guatemala quando verificou que a violncia generalizada que havia era
consequncia direta das disparidades sociais e econmicas do Estado980.
978
Para a presente pesquisa foram analisados os relatrios disponveis no endereo eletrnico da

CIDH: Argentina (1980), Bolvia (1981, 1996, 2007, 2007 monitoramento), Brasil (1997), Chile
(1974, 1976, 1977, 1985), Colmbia (1981, 1999 monitoramento), Cuba (1962, 1963, 1970 1979,
1976, 1970, 1983), Equador (1997), El Salvador (1978, 1970, 1994), Guatemala (1981, 1983, 1985,
1993, 2001, 2003), Haiti (1969, 1979, 1988, 1990, 1993, 1994, 1995, 2005, 2007), Honduras (1970,
2009, 2010), Mxico (1998), Nicargua (1978, 1981), Panam (1978, 1989), Paraguai (1978, 1987,
2001), Peru (1993, 2000), Repblica Dominicana (1966, 1965, 1999), Suriname (1983, 1985), Uruguai
(1978) e Venezuela (2003, 2009).
979
Relatrio anual de 1978.
980
Relatrio anual de 1979-1980.
372
Matthew Craven observa que nos primeiros pronunciamentos da Comisso

acerca dos DESCs, nos seus relatrios gerais, tais direitos sempre estavam
relacionados ao efetivo gozo dos direitos civis e polticos, demonstrando que a
garantia dos direitos sociais decorre primeiramente do exerccio dos direitos civis e
polticos. Sem isso, no haveria como se implementar os direitos econmicos,
sociais e culturais.
Outrossim, verifica-se que os DESCs no eram tratados de maneira
autnoma, enquanto direitos verdadeiramente humanos, pois sempre eram
reconhecidos pela CIDH em seus relatrios gerais diante de um contexto e de
situaes gerais, mas no individualizados como direitos, em descumprimento de
obrigaes convencionais, acabando por reforar as teorias existentes em torno do
fracionamento dos Direitos Humanos que vigoravam poca981. Pode-se mencionar
como exemplo, o relatrio do Haiti, onde a Comisso verificou os problemas em que
viviam os cortadores de cana de acar, como ausncia de gua potvel e de
higiene, mas no se refere diretamente violao do direito ao trabalho ou
sade982.
Igualmente abordou matria relacionando aos DESCs quando tratou da
situao no Panam durante a invaso dos Estados Unidos, quando quase 15.000
pessoas foram despejadas das suas casas e perderam ainda familiares por conta
dos ataques militares. A CIDH avaliou a situao, em especial dos refugiados da
guerra, e determinou ao Estado que adotasse as medidas necessrias para reparar
as violaes ocorridas, sem, contudo, identificar, de maneira especfica, os direitos
econmicos, sociais e culturais que foram lesionados983.
J com a vigncia do Protocolo de San Salvador, no relatrio sobre a situao
de violaes de Direitos Humanos na Colmbia em 1999, a Comisso passa a
ressaltar a importncia de adotar medidas imediatas em torno da progressiva
implementao dos DESCs. Em um contexto, onde a Comisso analisa fatos que
envolvem tenses polticas, deslocamentos forados, impunidades e criminalizao
daqueles que atuam na defesa e na promoo dos Direitos Humanos, ela dedica
981
CRAVEN, Matthew. The protection of economic, social and cultural rights under the inter-american
system of human rights. In: HARRIS, David J.; LIVINGSTONE, Stephen. The inter-American system
of human rights. New York: Oxford University Press, 1998. p. 289-321 [p. 313].
982
Relatrio anual de 1991, captulo IV, Haiti.
983
Relatrio anual de 1991, captulo IV, Panam.
373
uma parte especfica do seu relatrio aos direitos econmicos, sociais e culturais de
grupos
admitidos
como
vulnerveis,
crianas,
mulheres,
indgenas
afrodescendentes, identificando aes importantes adotadas pelo Estado 984. No

entanto, observa-se alguns excees nos relatrios gerais por pas, como no caso
de Cuba (1983, 1994) e Guatemala (1993)985.
Para Vernica Gmez, ex-advogada da Comisso Interamericana, a
metodologia aplicada pela CIDH, como forma de verificar o desenvolvimento
progressivo e o gozo efetivo dos direitos econmicos, sociais e culturais, leva em
considerao os seguintes elementos: (1) cumprimento das obrigaes contidas nos
tratados interamericanos e sua relao com a previso normativa domstica dos
Estados; (2) avaliao do planejamento e execuo de polticas pblicas; (3) os fatos
alegados em peties individuais ou durante visitas in loco; (4) dados estatsticos
sobre pobreza extrema, desemprego, ndice de desenvolvimento humano e
indicadores para concentrao de terra, prestao de servios mdicos e de
educao986.
Outrossim, a Comisso elabora relatrios gerais temticos que tambm fazem
parte do seu Relatrio Anual e visam destacar temas relacionados aos Direitos
Humanos.
Em 1990, quando apenas um nico Estado havia ratificado o Protocolo de
San Salvador Suriname , a Assembleia Geral da OEA determinou que a
Comisso Interamericana elaborasse um estudo sobre a situao dos direitos
econmicos, sociais e culturais nas Amricas987. A CIDH, ento, redigiu um relatrio
preliminar em 1991, com base nas informaes prestadas pelos Estados s
agncias internacionais, pelo Comit DESCs e em um estudo realizado pela
Organizao Pan-Americana de Sade, visto que ainda no vigorava o sistema de
monitoramento via Relatrio Peridico. Diante das informaes obtidas, a CIDH no
analisou de forma detalhada a implementao dos referidos direitos no hemisfrio,
984

Relatrio anual de 1999, captulo V, Colmbia.
985
CRAVEN, Matthew. Economic, social, and cultural rights. In: HARRIS, David J.; LIVINGSTONE,
Stephen. The inter-American system of human rights. New York: Oxford University Press, 1998. p.
289-321 [p. 313-314].
986
GMEZ, Vernica. Economic, social and cultural rights in the inter-american system. In: HARRIS,
David J.; LIVINGSTONE, Stephen. The inter-american system of human rights. New York: Oxford
University Press, 1998. p. 167-194 [p. 178-179].
987
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral. Resoluo 1044 (XX-0/90),
pargrafo 15.
374
contendo-se a determinar que os Estados deveriam atuar no sentido de conduzir o

nvel mnimo do desenvolvimento, apesar da situao financeira e econmica
vigente no incio dos anos 90988.
O relatrio de 1992 no difere muito do preliminar, assim como suas
concluses e Recomendaes ao final. No entanto, dessa vez, o referido relatrio foi
produzido com base em informaes fornecidas pelos prprios Estados-membros:
Argentina, Brasil, Canad, Colmbia, Mxico e Panam989.
J em 1993, a Comisso Interamericana publicou um extenso e ltimo
relatrio especfico sobre a situao geral dos direitos econmicos, sociais e
culturais nas Amricas com concluses e Recomendaes mais relevantes,
atendendo a mais uma solicitao da Assembleia Geral990.
Diante do novo contexto poltico, vivenciado por diversos pases nas
Amricas, ps-ditaduras militares, a Comisso, no relatrio em comento, ressalta a
importncia que a garantia dos direitos de integridade pessoal e de participao
poltica tm para o efetivo gozo dos direitos econmicos, sociais e culturais luz do
princpio da indivisibilidade dos Direitos Humanos, pois, para a Comisso, a
participao popular representa a presena da sociedade para formular, realizar e
supervisionar programas nacionais voltados para proteo e promoo dos DESCs,
assim como para eleger seus representantes, garantindo-se, ademais, sistemas
polticos e econmicos mais estveis.
A CIDH tambm identifica a pobreza como uma das principais consequncias
advindas com a ausncia de aes voltadas para a proteo dos direitos sociais, o
que afeta a populao mais vulnervel de um Estado, que no tem acesso aos
elementos mais bsicos de sobrevivncia, o que dificulta deixar essa realidade.
No presente relatrio, como j comentado, a CIDH sustenta explicitamente
que a obrigao do comeo est contida na clusula geral da progressiva
efetividade dos direitos econmicos, sociais e culturais, exigindo-se do Estadomembro, portanto, que seu empenho em torno da realizao plena de tais direitos
seja imediato, em consonncia com os recursos materiais que os permitam avanar
988

Relatrio anual de 1991, captulo VI, o estado dos direitos econmicos, sociais e culturais no
hemisfrio.
989
Relatrio anual de 1992-1993, captulo V, III, o estado dos direitos econmicos, sociais e culturais no
hemisfrio.
990
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral. Resoluo 1213 (XXIII-0/93).
375
de maneira gradual e constante. O nvel de desenvolvimento de um Estado no

pode servir como excludente para sua obrigao internacional de desenvolvimento
progressivo, devendo-se, portanto, avaliar o grau de cumprimento do compromisso
assumido pelo Estado diante da comunidade internacional.
Outrossim, destaca, o que j havia sustentado em peties e medidas
cautelares, que o desenvolvimento progressivo uma obrigao geral prevista na
CADH, afetando todo e qualquer direito tutelado pelo presente texto legal
internacional.
Para a elaborao do presente relatrio, a Comisso recebeu informaes de
diversos Estados-membros991, os quais ressaltaram programas de ao, legislaes
especficas aprovadas e as dificuldades existentes, diante do contexto estrutural e
econmico que historicamente vivenciam. Na oportunidade, a CIDH mais uma vez
destacou que os ajustes econmicos no devem resultar em inobservncia dos
Direitos Humanos, pelo contrrio, devem ser usados para corrigir desequilbrios
sociais e estruturais nos pases.
Ao final do relatrio, a CIDH aponta, dentre outras Recomendaes, que os
Estados deveriam reformar suas estruturas econmicas e polticas, garantindo-se a
participao de todos os setores, inclusive o dos mais pobres, para que todas as
pessoas tenham acesso a alimentos, servios de sade e educao, de se organizar
em sindicatos. Recomenda ainda que os Estados conduzam estudos voltados para
programas de reestruturao econmica, assim como identifiquem indicadores
essenciais para avaliar programas de fortalecimento dos direitos econmicos, sociais
e culturais, a fim de auxiliar no processo de elaborao de relatrios aos rgos
especializados da OEA.
No que se refere s obrigaes de medidas legislativas, a Comisso
recomendou que os Estados ratificassem o Protocolo Adicional CADH em matria
de DESCs, assim como determinou que os Estados estabelecessem legislaes
internas que dotassem de contedo e de efetividade tais direitos.
A Comisso Interamericana tambm dirigiu Recomendao para a Secretaria
Geral da OEA com o escopo de criar uma Relatoria Especial para estudar e elaborar
mtodos de monitoramento de programas de ajuste econmicos que afetem o gozo
991
Canad, Chile, Repblica Dominicana, El Salvador, Mxico, Nicargua, Panam, Paraguai e

Venezuela.
376
dos direitos sociais, bem como facilitar a interrelao entre Estados e organismos
econmicos992.
Alm dos relatrios gerais, que podem ser temticos ou por pases, h ainda
os relatrios especiais, os quais dizem respeito a temas especficos, relacionados a
um Estado em particular, e como no so publicados em conjunto com o Relatrio
Anual da CIDH, so, em regra, mais detalhados.
Como se verifica na redao dos relatrios gerais temticos, em que abordou
pela primeira vez de forma particular os direitos econmicos, sociais e culturais,
observa-se que a Comisso superou a noo clssica de soberania diante do
desenvolvimento e da repercusso do Direito Internacional dos Direitos Humanos,
possibilitando que os Estados aderissem e aceitassem o sistema de monitoramento
criado em mbito internacional.
J com relao aos critrios de avaliao do grau de cumprimento das
obrigaes, a Comisso tinha clara dificuldade em definir os DESCs enquanto
direitos em seus primeiros relatrios, preferindo caracteriz-los como meras
necessidades bsicas993 que podem resultar no estabelecimento de prioridades para
essas necessidades, o que seria incompatvel com os Direitos Humanos luz do
princpio da indivisibilidade. No entanto, nos j mencionados relatrios gerais
temticos, a Comisso ressalta a necessidade de garantir o contedo mnimo dos
direitos econmicos, sociais e culturais previstos na CADH e na Declarao
Americana994, posicionando-se de forma semelhante ao que sustenta o Comit
DESCs, marcando um momento importante para a justiciabilidade de tais direitos no
mbito do SIDH.
Nesse sentido, passa a adotar outros posicionamentos semelhantes ao do
Comit DESCs, que so fundamentais para a implementao de tais direitos, como
da existncia de obrigaes imediatas para a progressiva efetividade dos direitos
sociais, na ateno prioritria devida pelos Estados aos grupos admitidos como
vulnerveis, na existncia de standards internacionais que devem ser cumpridos
992

Relatrio anual de 1993, captulo V, a realizao dos direitos econmicos, sociais e culturais na
regio.
993
Relatrio anual de 1979-1980, captulo VI.
994
regio.
377
pelos Estados, assim como de legislaes nacionais com a finalidade de garantir o

efetivo exerccio dos DESCs995.
Em que pese evoluo do entendimento da Comisso Interamericana,
mediante
anlise
dos
seus
relatrios
e,
por
conseguinte,
das
suas
Recomendaes gerais virem na esteira do que sustenta o Comit DESCs, verificase a ausncia do desenvolvimento do contedo mnimo dos direitos sociais que
devem ser alcanados pelos Estados e ter seu grau de cumprimento avaliado pela
CIDH, logo, tal contedo ainda permanece a critrio dos Estados.
3.1.2.1.2 Relatrios peridicos
Ainda em 1983, quando a minuta do Protocolo Adicional em matria de

DESCs era discutida no mbito da OEA, a Comisso alertava para a relevncia de
que o cumprimento dos DESCs fosse monitorado por um grupo de especialistas
independentes, em comparao com que ocorria no Sistema Global de Proteo dos
Direitos Humanos, onde, at ento, os Relatrios Peridicos eram analisados pelo
Conselho Econmico e Social, rgo poltico da ONU. Ademais, a Comisso
ressaltava que a prpria Conveno Americana, ao ser aprovada, instituiu rgos
independentes para conduzir o sistema de monitoramento das obrigaes contidas
em seu corpo. Logo, o Protocolo de San Salvador deveria contemplar dispositivo
semelhante996.
Na mesma oportunidade, a Comisso atribuiu importncia ao sistema de
monitoramento via Relatrios Peridicos, a fim de avaliar o estado dos direitos
econmicos, sociais e culturais nas Amricas. Todavia, apontou que uma avaliao
adequada exige conhecimento tcnico e especializado sobre o assunto e tambm
metodologia satisfatria para anlise dos referidos relatrios, na medida em que as
concluses geradas pelas essas anlises eram fundamentais para as decises dos
rgos especializados da OEA, assim como para os entes de proteo dos Direitos
Humanos.
995

regio, parte IV relatrio dos pases.
996
Relatrio anual de 1983-1984, captulo V, parte II, pargrafo 8.
378
A despeito da competncia convencional da Comisso para monitorar o

cumprimento das obrigaes internacionais relativas aos DESCs, ela entende que o
rgo no composto de pessoal especializado para analisar e avaliar [...]
aspectos to diversos e complexos como os envolvidos na considerao dos direitos
econmicos, sociais e culturais997. Portanto, reitera que o exerccio dessa funo
deve ser feito de maneira conjunta, com outros rgos internacionais que atuam em
reas relacionadas s matrias de DESCs, de modo a identificar os meios e
recursos necessrios para a sua implementao.
Logo, a participao do Conselho Interamericano de Educao, Cincia e
Cultura, do Conselho Interamericano Econmico e Social, da Organizao PanAmericana de Sade e de outros rgos internacionais, que no fazem parte da
estrutura da OEA, mas que desenvolvam atividades voltadas para os direitos sociais,
como a OIT, seriam fundamentais no processo de anlise dos Relatrios Peridicos.
Como proposta para superar as dificuldades, impostas pela ausncia de equipe
especializada em assuntos relacionados aos direitos sociais na Comisso
Interamericana, esta sugere, para o sistema de monitoramento previsto no artigo 42 da
CADH, que a CIDH possa conferir a tarefa de anlise a um especialista que no seja
membro da Comisso.
Para o sistema de monitoramento via Relatrio Peridico normatizado pela
minuta do Protocolo de San Salvador, a Comisso sugere que seja complementar ao
sistema previsto no artigo 42 da CADH. Assim, recomenda a elaborao de um
questionrio comum, com alguns elementos diferenciados, de acordo com a
particularidade de cada Estado-parte, devido experincia exitosa de outros
organismos internacionais que j fizeram uso de tal metodologia.
A proposio da Comisso Interamericana contemplada em parte com a
criao recente dos indicadores de progresso, que orientam a elaborao dos
Relatrios Peridicos, preenchidos com um formulrio base, mas no resta clara qual
sua relao com o relatrio citado no artigo 42 da CADH.
Mais uma vez, volta a externar preocupao quanto metodologia utilizada para
medir o grau de cumprimento, mediante a anlise do Relatrio Peridico normatizado
pela minuta do Protocolo, uma vez que se trata do principal mecanismo de tutela da
997
[...] aspectos tan diversos y complejos como los involucrados en la consideracin de los derechos
econmicos, sociales y culturales. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso
Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 1983-1984, captulo V, parte II, pargrafo
8.
379
maioria dos direitos que seriam consagrados no referido texto legal internacional. Os
critrios de avaliao no poderiam ser gerais e flexveis, pois caracterizariam, na
prtica, uma ausncia de controle real sobre o cumprimento das obrigaes.
Diante do contexto de violaes de Direitos Humanos em que vivem a Amrica
Latina e o Caribe e pelas recentes discusses acerca da natureza dos direitos sociais
em mbito do Sistema Global, para a CIDH tornava-se necessrio [...] adotar um
critrio rgido como o de exigir o cumprimento imediato por parte dos pases das
obrigaes que eventualmente assumiriam ao aderir ao Protocolo998.
Muito embora ratifique a dificuldade em definir critrios de avaliao quando da
anlise dos Relatrios Peridicos para cumprimento do disposto no Protocolo de San
Salvador, a Comisso Interamericana, claramente influenciada pelas teorias em voga
na poca, sugere que os critrios devem levar em considerao a natureza
progressiva da vigncia concreta dos direitos econmicos, sociais e culturais. Assim,
deve-se adotar uma metodologia que inclua elementos comparativos e temporais em
torno dos programas internos adotados pelo Estado-parte e os resultados alcanados,
o que permitiria identificar, ao mesmo tempo, os avanos para a progressiva
efetividade dos DESCs e os retrocessos existentes.
Igualmente, poderia ser utilizada como critrio de avaliao vontade externada
pelo Estado-parte, como forma de alcanar a vigncia efetiva dos direitos tutelados
pelo novo texto legal internacional. Nesse sentido, o questionrio sugerido pela CIDH
seria importante ferramenta para identificar as medidas adotadas pelos Estados, sua
real finalidade, o montante dos recursos empregados, mediante as informaes
fornecidas pelo prprio Estado. Isso permitiria, na prtica, verificar as polticas
prioritrias de um governo, relacionando com as obrigaes assumidas para a
proteo e a promoo dos direitos econmicos, sociais e culturais, perante a
comunidade internacional.
Na mesma oportunidade, diante da complexidade que envolve o assunto, a
Comisso ressaltou que os dois critrios retromencionados no excluem outros que
permitam [...] conciliar a necessidade de alcanar um controle internacional efetivo
998
[...] adoptar un criterio rgido como el de exigir un cumplimiento inmediato por parte de los pases
de las obligaciones que eventualmente asumiran al suscribir el Protocolo. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de
1983-1984, captulo V, parte II, pargrafo 8.
380
com as exigncias da progressividade vinculadas natureza da matria de que se

trata999.
Em 1996, quando o Protocolo de Mangua, que alterou mais uma vez a Carta
da OEA passou a vigorar, a estrutura da OEA foi modificada e ambos os Conselhos
Interamericanos de Educao, Cincia e Cultura e Econmico e Social foram
substitudos pelo Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral (CIDI), como
j se comentou.
O CIDI tornou-se um importante rgo de deciso para a OEA. formado por
representantes de todos os Estados-membros e, alm de apresentar seu relatrio de
atividades Assembleia Geral da OEA, que serve de pauta para as discusses no
referido espao, tem como principais finalidades debater de forma tcnica, polticas
dirigidas ao desenvolvimento dos Estados e fortalecer as relaes de parceria entre os
Estados-membros, de modo a promover cooperaes para o desenvolvimento e
eliminao da pobreza extrema.
As sesses do CIDI ocorrem anualmente, mas tambm h sesses especiais
para tratar de temas especficos, dos quais podem surgir Comits Especializados, com
mandatos para tratar sobre comrcio, desenvolvimento sustentvel, dentre outros
assuntos1000.
Quando o Protocolo de San Salvador entrou em vigor em 1999, a Assembleia
Geral da OEA determinou ao CIDI que elaborasse regras para cumprir o disposto no
artigo 19 do Protocolo de San Salvador1001, que trata do sistema de monitoramento
via Relatrio Peridico, de forma a avaliar o grau de cumprimento das obrigaes
contidas no presente instrumento normativo, conforme j se ressaltou.
Cinco anos depois do incio de vigncia do referido Protocolo, em 2004, a
Assembleia Geral da OEA voltou a tratar do tema, determinando por meio da
Resoluo AG/RES. 2030 (XXXIV-O/04)1002, desta vez, ao Conselho Permanente da
999
[...] conciliar la necesidad de lograr un control internacional efectivo con los requerimientos de
progresividad vinculados con la naturaleza de la materia de que se trata. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de
1983-1984, captulo V, parte II, pargrafo 8.
1000
Para maiores detalhes, consultar: <http://www.oas.org/en/cidi/default.asp>.
1001
Artigo 19. Meios de proteo:
(1)
Os Estados-parte neste Protocolo comprometem-se a apresentar, de acordo com o disposto
por este artigo e pelas normas pertinentes que a propsito devero ser elaboradas pela Assembleia
Geral da Organizao dos Estados Americanos, relatrios peridicos sobre as medidas progressivas
que tiverem adotado para assegurar o devido respeito aos direitos consagrados no mesmo Protocolo.
1002
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral. Resoluo 2030 (XXXIVO/04):
381
OEA que elaborasse as regras para redao e anlise do Relatrio Peridico,

contido no Protocolo de San Salvador, em consulta Comisso Interamericana e ao
mais curioso, Organizao no governamental Instituto Interamericano de Direitos
Humanos1003.
O Conselho Permanente formado por representantes dos Estados-membros
e dentre outras atribuies analisa os Relatrios Anuais da Corte e da Comisso
Interamericana1004.
No ano seguinte, a Assembleia Geral, por meio da Resoluo AG/RES. 2074
(XXXV-O/05), aprovou as Normas para Elaborao do Relatrio Peridico Previsto
no Protocolo de San Salvador, decorrente da obrigao contida no artigo 19 do
referido texto legal internacional.
Alm de aprovar as Normas para Elaborao do Relatrio Peridico, a
Resoluo, em comento, determinou que o Conselho Permanente criasse, no mbito
da Comisso de Assuntos Jurdicos e Polticos, um Grupo de Trabalho para analisar
os Relatrios Peridicos; que a referida Comisso definisse composio e
funcionamento deste Grupo de Trabalho; que a CIDH identificasse indicadores para
medir o avano da progressiva efetividade dos direitos sociais, os quais deveriam
ser utilizados pelo Grupo de Trabalho e que fosse definida a periodicidade de
apresentao dos relatrios nacionais.
As Normas para Elaborao dos Relatrios Peridicos, previstas no anexo da
Resoluo da AG, em comento, fazem parte do sistema de monitoramento do
cumprimento do tratado interamericano; assim, visam evitar duplicidade com outros
mecanismos, previstos em organismos de proteo dos Direitos Humanos
semelhantes, e apontam avanos e progressos obtidos, diferentemente do sistema
de peticionamento, que analisa uma denncia individual.
(4)
To instruct the Permanent Council to complement and consolidate the progress referred to in
operative paragraph 3 by:
[]
G
Proposing standards for the preparation of periodic reports on progressive measures adopted
by the states parties to the Additional Protocol to the American Convention on Human Rights in the
Area of Economic, Social, and Cultural Rights, or Protocol of San Salvador, as provided in Article 19
of that legal instrument, in consultation with the Inter-American Commission on Human Rights and
taking into account the contributions of the Inter-American Institute of Human Rights.
1003
O Instituto Interamericano de Direitos Humanos (IIDH) uma instituio acadmica, criado em
1980 em San Jose, mediante um convnio entre o Estado da Costa Rica e a Corte Interamericana de
Direitos Humanos, com a finalidade de conduzir pesquisas e promover os Direitos Humanos com a
execuo de projetos locais e regionais para entidades governamentais e no-governamentais.
1004
Para maiores detalhes, consultar: <http://www.oas.org/consejo/about.asp>.
382
As Normas, em si, tm por escopo, alm de dar cumprimento ao que prev o

artigo 19 do Protocolo, servir ao prprio Estado-parte para avaliar as suas aes e
as estratgias voltadas para tutela dos DESCs, facilitando a identificao de
prioridades, de gesto de polticas pblicas, assim como permitir a comparao
entre experincias exitosas desenvolvidas por outros Estados.
As Normas para Elaborao dos Relatrios Peridicos so compostas pelos
indicadores de progresso que foram desenvolvidos pela Comisso Interamericana;
definem a periodicidade em que tais indicadores sero aplicados; e a competncia
para anlise e emisso de concluses e Recomendaes, como sero detalhados
mais a frente.
No tocante periodicidade, o primeiro Relatrio Peridico deve ser enviado
pelo Estado que aderiu ou ratificou o Protocolo de San Salvador no prazo de um ano
a contar da data de vigncia da Resoluo da AG em apreo ou depois da vigncia
do Protocolo para aqueles Estados que ratificaram posteriormente. Os relatrios
subsequentes sero encaminhados a cada trs anos, sendo tal periodicidade
definida em funo de compatibilizar os perodos de gesto do Executivo e do
Legislativo nos Estados.
Como j se salientou, a Secretaria Geral da OEA competente para receber
os Relatrios Peridicos, encaminhando-os para o Conselho Interamericano de
Desenvolvimento Integral, que deu lugar aos entes previstos no artigo 19 (2) do
Protocolo de San Salvador1005, assim como para a Comisso Interamericana, a qual
poder apresentar concluses e Recomendaes diante das informaes fornecidas
pelos Estados, e as publicizar em seus Relatrios Anuais, ou ainda em relatrios
temticos, definindo, assim, a forma que lhe convir e sobre quantos Estados faro
parte dos referidos relatrios.
Os Relatrios Peridicos devem versar obrigatoriamente sobre os direitos
protegidos pelo Protocolo Adicional CADH em matria de DESCs: (1) artigos 6 e
7, direito ao trabalho, condies justas, equitativas e satisfatrias ao trabalho; (2)
artigo 9, direito seguridade social; (3) artigo 8, direitos sindicais; (4) artigo 10,
1005
Artigo 19. Meios de proteo:

[...]
(2)
Todos os relatrios sero apresentados ao Secretrio-Geral da OEA, que os transmitir ao
Conselho Interamericano Econmico e Social e ao Conselho Interamericano de Educao, Cincia e
Cultura, a fim de que os examinem de acordo com o disposto neste artigo. O Secretrio-Geral enviar
cpia desses relatrios Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
383
direito sade; (5) artigo 11, direito ao meio ambiente saudvel; (6) artigo 12, direito
alimentao; e (7) artigos 13 e 14, direito educao e aos benefcios da cultura.
Ao discorrer sobre cada um dos retromencionados direitos protegidos, o
Estado-parte deve atribuir diferentes enfoques, como: equidade de gnero, grupos
especiais de pessoas (crianas, pessoas deficientes), diversidade tnica e cultural,
mormente sobre povos indgenas e afrodescendentes e a participao da sociedade
civil nas mudanas legislativas e na elaborao e execuo das polticas pblicas. A
finalidade tambm discorrer sobre os direitos tutelados de maneira especfica entre
os artigos 15 e 18 do Protocolo de San Salvador, que dispe sobre o que a
Resoluo da AG entende como grupos especiais de pessoas: crianas, pessoas
idosas, deficientes e famlia.
Os Relatrios Peridicos devem ser elaborados, obrigatoriamente, com a
participao da sociedade civil e sero analisados por um Grupo de Trabalho que
funcionar no mbito do CIDI1006, que emitir Recomendaes de carter geral,
tendo como base as informaes fornecidas pelos Estados.
Os Relatrios Peridicos definidos pelas normas da OEA tm, portanto,
natureza convencional. Logo, as Recomendaes, advindas da sua avaliao,
devem ser observadas e cumpridas pelos Estados signatrios, podendo, at mesmo,
resultar em assistncia e cooperao entre Estados e ainda com organismos
internacionais,
da
mesma
forma
que
as
Recomendaes
da
Comisso
Interamericana em seus relatrios anuais, temticos e por pases, resultam em

medidas que sejam implementadas pelos Estados de modo a garantir a satisfao
integral dos direitos consagrados nos textos internacionais.
3.1.2.1.3 Opinies consultivas
Outro mecanismo de exigibilidade convencional refere-se s Opinies

Consultivas que correspondem a uma das funes da Corte Interamericana de
Direitos Humanos, prevista no artigo 64 da Conveno Americana, que visa
interpretar a CADH e tratados que esto relacionados proteo dos Direitos
Humanos nas Amricas, como j se ressaltou1007.
1006
O Grupo de Trabalho atuar em conformidade com seu Regulamento e ter apoio da Secretaria
Geral da OEA para desenvolver suas atividades.
1007
Ver tpico 2.3.2.3.1 da tese.
384
A emisso de Opinies Consultivas pela Corte no tem o mesmo efeito

vinculante que est presente nas suas Sentenas em casos contenciosos1008. No
entanto, essencial para ampliao e fortalecimento do entendimento dos direitos
previstos nos instrumentos de proteo do Sistema Interamericano, principalmente
no que se refere aos direitos econmicos, sociais e culturais1009.
A Opinio Consultiva n. 4, solicitada pelo Estado da Costa Rica acerca de
reformas que seriam realizadas na sua Constituio no tocante naturalizao e sua
compatibilidade com a Conveno Americana, o que acaba por proteger de forma
indireta os DESCs, por se referir a no discriminao de exerccio de direitos1010.
Um dos aspectos mais importantes da reforma constitucional trata de um
dispositivo que autoriza a naturalizao somente para mulher, que casada com um
costa-riquenho h dois anos e que resida no pas, pode ser naturalizada.
O texto atual da Constituio da Costa Rica tambm somente trata da
situao da mulher estrangeira e condiciona ao casamento civil com um costariquenho para que ela se naturalize.
Alguns deputados do pas, entendendo que tal dispositivo constitucional viola
o direito igualdade, apresentaram uma moo, a qual tambm faz parte do
contedo da consulta, sugerindo nova redao de texto. Assim, o artigo, em
comento, trataria de todo e qualquer estrangeiro que, contraindo matrimnio com um
costa-riquenho, desde que esteja casado a mais de dois anos e resida nesse tempo
no pas, poder se naturalizar e perder sua nacionalidade de origem.
O Estado da Costa Rica solicita CorteIDH que analise as propostas de
reforma luz dos artigos 17 (proteo famlia), 20 (direito nacionalidade) e 24 da
CADH (igualdade perante a lei).
Na presente consulta, a Corte Interamericana aplicou a doutrina da margem
de apreciao do Estado ao deferir a naturalizao, mediante o preenchimento de
1008

1009
De acordo com a Corte Interamericana de Direitos Humanos, a Opinio Consultiva crea un
sistema paralelo al del artculo 62 y ofrece un mtodo judicial alterno de carcter consultivo, destinado
a ayudar a los Estados y rganos a cumplir y a aplicar tratados en materia de derechos humanos, sin
someterlos al formalismo y al sistema de sanciones que caracteriza el proceso contencioso (Opinio
Consultiva n. 3, de 8 de setembro de 1983, pargrafo 43). Assim, embora a CorteIDH afirme que
trata-se de um mtodo judicial e como ela prpria qualifica como de natureza jurdica no vinculante,
aliado ao fato de que muitas das suas Opinies Consultivas so emitidas de forma a interpretar
dispositivos da CADH que no tratam de direito substantivo, na presente pesquisa, preferiu-se
classific-la como mecanismo de exigibilidade.
1010
Opinio Consultiva n. 4, de 19 de janeiro de 1984.
385
certos requisitos e demais anlises que forem pertinentes, os quais podem ser
definidos pelo Estado. Contudo, qualquer forma de restrio infundada ou mesmo
no motivada para o exerccio do direito poltico naturalizao, pode significar uma
violao aos tratados internacionais de Direitos Humanos por discriminao em
razo da origem do lugar de nascimento ou mesmo por outros critrios como gnero
e condio social.
A restrio infundada pode ser observada no dispositivo que trata
especificamente da mulher estrangeira, segundo a CorteIDH, a qual tambm
ressalta um movimento amparado pelos tratados e Decises internacionais que vm
reconhecendo a capacidade da mulher e determinando a igualdade entre os sexos
baseada na no discriminao, resultando, portanto, em obrigaes internacionais
para os Estados signatrios desses tratados em adotarem medidas imediatas que
modifiquem a sua estrutura administrativa ou legislativa que gerem qualquer forma
de discriminao, dentre elas, as questes de gnero. Logo, tais medidas implicam
em promover e proteger o exerccio dos direitos civis, polticos, econmicos, sociais
e culturais de qualquer indivduo.
Outra contribuio importante para a proteo dos DESCs na referida Opinio
Consultiva, trata-se do j comentado voto em separado do ento Juiz da Corte,
Rodolfo Piza Escalante, sobre as teorias entre os direitos civis e polticos e os
direitos econmicos, sociais e culturais. O juiz aplica a proibio do retrocesso ao
direito poltico dos estrangeiros de se naturalizarem, sustentando que o projeto de
reforma constitucional se caracteriza por reduzir os direitos que atualmente gozam
os estrangeiros na Costa Rica e, por outro lado, no se est garantindo, de forma
progressiva, os direitos da famlia tambm protegidos pela Conveno Americana.
Para a retromencionada concluso, Rodolfo Escalante parte do entendimento
de que a distino entre os direitos civis e polticos e os direitos sociais resulta de
questes histricas e no da natureza jurdica de tais direitos, sendo que a diferena
entre eles estaria na sua exigibilidade, a qual poderia ser direta ou indireta para
aqueles de carter progressivo. Portanto, a progressividade e a proibio de
retrocesso previstas no artigo 26 da CADH podem ser aplicadas a todos os Direitos
Humanos indistintamente, [...] na medida e nos aspectos em que eles no resultem
razoavelmente exigveis por si mesmo1011 e as demais normas previstas na CADH
1011
[...] en la medida y aspectos en que stos no resulten razonablemente exigibles por s mismos.
386
podem tambm ser aplicadas aos direitos econmicos, sociais e culturais [...] na
medida e nos aspectos em que eles resultem razoavelmente exigveis por si mesmo
(como ocorre, por exemplo, com o direito ao descanso)1012.
No tocante s implicaes discriminatrias que a reforma constitucional da
Costa Rica trata, o ex-juiz, em seu voto separado, lembra que medidas
discriminatrias devem ser elaboradas pelo Estado, levando em considerao o
critrio de adequao, de razoabilidade e de proporcionalidade, observando-se
ainda questes histricas, polticas, econmicas, sociais, culturais, espirituais e
ideolgicas das sociedades, onde as normas produzam seus efeitos, de forma a no
violar tratados internacionais que se fundam em princpios de igualdade e no
discriminao1013.
Outra Opinio Consultiva que merece ser comentada a de n. 5, que no
trata diretamente de um direito social, mas protege de forma indireta o direito ao
trabalho. Ela refere-se solicitao do Estado da Costa Rica, em 1985, sobre a
interpretao dos artigos 13 e 29 da CADH com relao Lei n. 4420, de 22 de
setembro de 1969, que trata da obrigatoriedade de associao em rgo de classe
para o exerccio da profisso de jornalista1014.
O Estado solicitante consulta a Corte para saber se a sua legislao interna
era compatvel com os termos da Conveno Americana, na medida em que vrios
jornalistas haviam sido condenados na Costa Rica por exerccio ilegal da profisso,
por no estarem autorizados pelo seu rgo de classe, impedindo, assim, que
exercessem livremente o trabalho de jornalista. Tais fatos ensejaram peties
individuais Comisso Interamericana sob o fundamento de violao ao artigo 13 da
CADH, que trata da liberdade de expresso1015.
A Corte Interamericana, ao analisar o artigo 13 da Conveno, identificou
naquela consulta duas dimenses do direito liberdade de expresso, que devem
Opinio Consultiva n. 4, de 19 de janeiro de 1984, voto em separado do Juiz Rodolfo Piza Escalante,
pargrafo 6.
1012
[...] en la medida y aspectos en que stos resulten razonablemente exigibles por s mismos
(como ocurre, por ejemplo, con el derecho de huelga). ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 4, de 19 de janeiro
de 1984, voto em separado do Juiz Rodolfo Piza Escalante, pargrafo 6.
1013
Opinio Consultiva n. 4, de 19 de janeiro de 1984, voto em separado do Juiz Rodolfo Piza Escalante,
pargrafo 16.
1014
Opinio Consultiva n. 5, de 1 de outubro de 1985.
1015
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos
Humanos. Relatrio anual 1984-1985. Resoluo n.17/84, caso n. 9178, de 2 de outubro de 1984.
387
ser garantidas simultaneamente pelo Estado. A primeira diz respeito dimenso

individual, que trata do direito de difundir livremente o pensamento e as ideias por
qualquer meio, e no somente de falar ou escrever. Assim, qualquer forma de
restrio divulgao implicaria em uma limitao do exerccio do direito de
liberdade de expresso1016. J a segunda dimenso social, pois a liberdade de
expresso deve ser tambm admitida como um meio massivo para a troca de
informaes e ideias entre os seres humanos, e tambm como uma forma de cada
um externar o seu ponto de vista e do direito de conhecer a opinio dos outros 1017.
A liberdade de expresso essencial para partidos polticos, sindicatos e
comunidades cientficas e culturais, pois podem influenciar no desenvolvimento
pleno da coletividade por fazerem parte da opinio pblica, deixando a sociedade
bem informada. [...] Uma sociedade que no est bem informada no plenamente
livre1018.
Para a Corte Interamericana, a organizao das profisses em rgos de
classe, em entes colegiados, por si s, no contraria os termos da Conveno
Americana, ao revs [...] constitui um meio de regulao e de controle de f pblica
e da tica atravs da atuao dos colegas1019. Sua existncia encontra fundamento
na noo de ordem pblica, para [...] assegurar o funcionamento harmnico e
normal das instituies sobre a base de um sistema coerente de valores e
princpios1020. No entanto, a inscrio obrigatria em rgo de classe por razes de
ordem pblica no deve ser aplicada ao jornalismo, pois impediria de forma
permanente aqueles no inscritos de exercer plenamente as faculdades garantidas
pelo artigo 13 da Conveno.
O jornalismo no pode ser entendido como uma profisso que presta um
servio sociedade com os conhecimentos ou capacitaes obtidas na universidade
1016

1017
1018
[...] una sociedad que no est bien informada no es plenamente libre. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 5, de 1
de outubro de 1985, pargrafo 70.
1019
[...] constituye un medio de regulacin y de control de la fe pblica y de la tica a travs de la
actuacin de los colegas. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 5, de 1 de outubro de 1985, pargrafo 68.
1020
[...] aseguran el funcionamiento armnico y normal de las instituciones sobre la base de un
sistema coherente de valores y principios []. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS,
Corte Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 5, de 1 de outubro de 1985,
pargrafo 68.
388
e obrigatoriamente deva estar inscrito em um rgo de classe, como ocorre em

outras profisses, e sim, como um meio de manifestar a liberdade de expresso que
um direito inerente ao ser humano. Assim,
[...] O exerccio do jornalismo profissional no pode ser diferenciado da
liberdade de expresso, pelo contrrio, ambas as coisas esto
evidentemente imbricadas, pois o jornalista profissional no , nem pode ser
outra coisa que uma pessoa que tenha decidido exercer a liberdade de
1021
expresso de modo contnuo, estvel e remunerado .
Ao fazer a relao entre a profisso de jornalista e o exerccio do direito

liberdade de expresso, e ao concluir que ambos esto protegidos pelo artigo 13 da
CADH, a Corte acaba por tutelar indiretamente o direito ao trabalho, in casu, do
jornalismo. Da o Ministro de Relaes Exteriores, citado pelo ex-Juiz da Corte,
Rafael Navia, sustentar que a presente consulta trata mais do direito associao e
da regulao do direito ao trabalho, do que propriamente de liberdade de
expresso1022.
Nesse sentido, a Corte entende ser importante que um rgo de classe atue
para buscar melhores condies de trabalho, mas a inscrio no ente colegiado de
jornalismo no deve restringir o direito da sociedade em ter diversas fontes de
informaes, inclusive quelas que no faam parte do referido rgo de classe, o
que viola a Conveno Americana.
Com relao profisso especfica de jornalista, a CorteIDH destaca que os
jornalistas e todos aqueles que trabalham com meios de comunicao devem
receber do Estado uma proteo especial para que exeram sua profisso com
liberdade e independncia, na medida em que o seu ofcio fundamental para a
sociedade.
1021
[...] El ejercicio del periodismo profesional no puede ser diferenciado de la libertad de expresin,
por el contrario, ambas cosas estn evidentemente imbricadas, pues el periodista profesional no es,
ni puede ser, otra cosa que una persona que ha decidido ejercer la libertad de expresin de modo
continuo, estable y remunerado. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 5, de 1 de outubro de 1985, pargrafo 74.
1022
La solicitud de consulta formulada por Costa Rica para esta Opinin mencion solamente los
artculos 13 y 29 de la Convencin. Pero el Ilustrado Gobierno de ese pas manifest, a travs del
seor Ministro de Relaciones Exteriores, en la audiencia de 5 de setiembre de 1985, que el problema
aqu no es un problema de libertad de expresin: es un problema de derecho de asociacin y es un
problema de regulacin de un trabajo. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 5, de 1 de outubro de 1985, voto em
separado do Juiz Rafael Nieto Navia, pargrafo 1: La solicitud de consulta formulada por Costa Rica
para esta Opinin mencion solamente los artculos 13 y 29 de la Convencin. Pero el Ilustrado
Gobierno de ese pas manifest, a travs del seor Ministro de Relaciones Exteriores, en la audiencia
de 5 de setiembre de 1985, que el problema aqu no es un problema de libertad de expresin: es un
problema de derecho de asociacin y es un problema de regulacin de un trabajo.
389
Em ateno consulta feita pelo Estado da Costa Rica, a Corte

Interamericana emitiu opinio que, muito embora o artigo 13 elenque as
possibilidades de limitao ao direito de liberdade, a obrigatoriedade de inscrio em
rgo de classe para o exerccio da profisso de jornalista no se ajusta s
limitaes do dispositivo legal em apreo.
Em outra Opinio Consultiva, a CorteIDH tambm teve a oportunidade de se
manifestar sobre temas relacionados aos direitos econmicos, sociais e culturais.
Trata-se da Opinio Consultiva n. 17, referente condio jurdica e Direitos
Humanos das crianas, que foi solicitada pela Comisso Interamericana, a fim de
que a Corte interpretasse os artigos 8 e 25, combinado com o artigo 19 da CADH, e
determinasse se as medidas especiais contidas nesse ltimo artigo so
estabelecidas pela mera liberalidade do Estado com relao s crianas1023.
A Comisso justifica tal consulta pelo fato de que muitos pases americanos
possuem legislaes e prticas que no respeitam plenamente as crianas enquanto
sujeitos de direitos, tanto na jurisdio penal e civil quanto em procedimentos
administrativos. Alm das garantias judiciais, outros direitos no so tutelados pelo
Estado, principalmente no que se refere proteo da honra, integridade pessoal,
liberdade pessoal e proteo da famlia, sendo que esta, por sua vez, implica em
situao econmica, educacional e integrao familiar.
Segundo a Corte Interamericana, a tutela efetiva da criana exige que toda
deciso do Estado, da sociedade e da famlia que se referir a uma limitao do
exerccio dos direitos da criana, leve em considerao o interesse superior desse
sujeito e esteja em consonncia com as normas vigentes de proteo.
Compete ao Estado executar aes de proteo para favorecer de forma
ampla o desenvolvimento e o fortalecimento do ncleo familiar, que tambm
responsvel pela proteo da criana.
A Corte analisa vrios direitos consagrados nos textos internacionais, como a
integridade fsica e a vida, em que o Estado deve adotar todas as medidas
necessrias para que as crianas vivam em condies dignas. Outrossim, a
CorteIDH declara expressamente a importncia da tutela dos direitos econmicos,
sociais e culturais das crianas, em que o Estado [...] deve realizar o maior esforo,
de maneira constante e deliberada, para assegurar o acesso das crianas a esses
1023

Opinio Consultiva n. 17, de 28 de agosto de 2002.
390
direitos, e ao gozo dos mesmos, evitando retrocessos e demoras injustificadas e

destinando a esse cumprimento os maiores recursos disponveis 1024.
Dentre as medidas de proteo das crianas que devem ser garantidas pelo
Estado, a Corte Interamericana destaca que o direito educao tem dupla
finalidade: a primeira diz respeito a propiciar uma vida digna e a segunda trata de
prevenir situaes de vulnerabilidade para a criana e para a sociedade como um
todo1025.
Ademais, a Corte, com base em outros tratados internacionais que tutelam de
maneira especfica os direitos das crianas, sustenta a importncia do cuidado da
sade da criana, devido a sua imaturidade e vulnerabilidade, por se encontrar
desprovida do acesso aos recursos necessrios para a defesa dos seus direitos1026.
A Corte Interamericana tambm elenca claramente na Opinio Consultiva, em
comento, algumas medidas positivas, pois alm do Estado ter obrigao
internacional de respeito ao se abster de interferir de forma arbitrria e ilegal nas
relaes particulares das crianas, principalmente com seus familiares, o Estado
tambm assume obrigaes de proteo, diante de maus tratos que possam atingir
as crianas, seja praticados por autoridades pblicas, seja por entes no estatais,
seja por particulares ou mesmo familiares, e ainda obrigaes de implementar
medidas para assegurar o exerccio e gozo pleno dos Direitos Humanos, o que
requer aes de carter econmico, social e cultural1027.
Ao final da Opinio Consultiva, a CorteIDH volta a declarar a importncia do
Estado cumprir com suas obrigaes internacionais para que a existncia das
crianas se desenvolva em condies dignas e que eles possam exercer seus
Direitos Humanos, em que se destacam os econmicos, sociais e culturais,
consagrados em diversos diplomas legais internacionais.
A ltima Opinio Consultiva a ser comentada a de n. 18, que dispe sobre a
condio jurdica e os direitos dos migrantes no documentados, solicitada pelo
1024
[...] debe realizar el mayor esfuerzo, de manera constante y deliberada, para asegurar el acceso
de los nios a esos derechos, y el disfrute de los mismos, evitando retrocesos y demoras
injustificadas y asignando a este cumplimiento los mayores recursos disponibles. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n.
17, de 28 de agosto de 2002, pargrafo 81.
1025
1026
1027
Opinio Consultiva n. 17, de 28 de agosto de 2002, pargrafos 87-88.
391
Mxico sobre o no exerccio dos direitos trabalhistas dos migrantes e a relao com
a obrigao internacional dos Estados de garantir, com base na igualdade e na no
discriminao,
proteo
efetiva
dos
direitos
consagrados
nos
tratados
internacionais, cujos efeitos devem ser erga omnes para a satisfao de

determinadas polticas pblicas realizadas internamente pelos Estados americanos
e, ainda, de obrigao progressiva para a efetiva proteo de certos direitos tambm
tutelados internacionalmente1028.
O Estado do Mxico justifica a consulta aqui apresentada por considerar que
os trabalhadores migrantes devem ser admitidos como vulnerveis, na medida em
que sua condio os coloca em situaes de discriminao e de desigualdade,
diante da lei para o efetivo gozo e exerccio dos Direitos Humanos.
Nesse
sentido,
Estado
solicitante
observa
que
legislaes,
interpretaes e prticas em muito Estados-membros da OEA, signatrios da Carta

dessa Organizao e seus tratados em matria de Direitos Humanos, bem como de
tratados interamericanos, que negam os direitos trabalhistas, com base em critrios
discriminatrios, pela condio de trabalhador migrante no documentado, alm de
muitas vezes, tambm reduzir progressivamente o gozo de outros direitos
trabalhistas, o que resultaria, no entendimento do Mxico, em uma violao aos
instrumentos internacionais.
No tocante parte da consulta que se refere a no discriminao e igualdade,
a Corte volta a mencionar que os Estados tm a obrigao de respeitar e de garantir
os Direitos Humanos luz dos princpios da igualdade e da no discriminao, o que
resulta em adotar medidas positivas para no limitar ou reduzir o exerccio de um
direito fundamental e para suprimir aes que restrinjam ou violem tais direitos.
Assim, qualquer ao do Estado que no observe um tratamento no discriminatrio
gera responsabilidade internacional.
Outrossim, a CorteIDH ressalta que os princpios de igualdade e de no
discriminao so normas de jus cogens, na medida em que so princpios
fundamentais que permeiam todo o ordenamento jurdico interno e o Direito
Internacional. Alm disso, tm carter erga omnes, pois [...] se impem aos
1028

Opinio Consultiva n. 18, de 17 de setembro de 2003.
392
Estados,
em
benefcio
dos
seres
humanos
sob
suas
independentemente do status migratrio das pessoas protegidas
jurisdies
1029
Os migrantes, definidos pela CorteIDH, com base na Conveno Internacional

sobre Proteo dos Direitos de Todos os Trabalhadores Migrantes e Membros da
sua Famlia, como [...] toda pessoa que ir realizar, realize ou tenha realizado
atividades remuneradas em um Estado onde no nacional 1030, so declarados
como grupos vulnerveis, pela condio de ausncia ou diferena de poder com
relao aos nacionais ou residentes do pas onde vivem. Essa vulnerabilidade
possui uma dimenso ideolgica, que varia de Estado para Estado, mas [...]
mantida por situaes de jure (desigualdade entre nacionais e estrangeiros nas leis)
e de facto (desigualdades estruturais)1031, o que gera diferenas no acesso bens e
recursos administrados pelo Estado.
Para aqueles trabalhadores migrantes no documentados, a condio de
vulnerabilidade ainda maior, pois eles no tm autorizao para ingressar,
permanecer e realizar uma atividade remunerada no Estado, onde no so
nacionais1032 e acabam sendo empregados em postos de trabalho menos favorveis,
sem os devidos direitos trabalhistas garantidos1033.
Para a CorteIDH, os direitos trabalhistas surgem da condio do trabalhador e
devem ser regulados nacional e internacionalmente, o que implica em tratar dos
direitos e obrigaes do empregador e do empregado - cuja natureza corresponde a
um direito humano laboral, que deve ser garantido para qualquer ser humano
empregado, independentemente da sua situao migratria - sem qualquer forma de
discriminao.
1029
[...] se impone a los Estados, en beneficio de los seres humanos bajo sus respectivas
jurisdicciones, e independientemente del estatus migratorio de las personas protegidas.
1030
[...] toda persona que vaya a realizar, realice o haya realizado una actividad remunerada en un
Estado del cual no es nacional. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Corte
Interamericana de Direitos Humanos. Opinio Consultiva n. 18, de 17 de setembro de 2003, pargrafo
128.
1031
[...] es mantenida por situaciones de jure (desigualdades entre nacionales y extranjeros en las
leyes) y de facto (desigualdades estructurales). ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS,
pargrafo 112.
1032
1033
393
A CorteIDH observa que h certos direitos trabalhistas que so inalienveis

ao indivduo trabalhador, migrante ou no, mas so frequentemente violados, como:
[...] proibio de trabalho forado ou obrigatrio, proibio e abolio do
trabalho infantil, atenes especiais s mulheres trabalhadoras, e os direitos
relacionados : associao e liberdade sindical, negociao coletiva, salrio
justo pelo trabalho realizado, seguridade social, garantias judiciais e
administrativas, durao de jornada de trabalho razovel e condies
1034
laborais adequadas (segurana e higiene), repouso e indenizao .
Os direitos aqui mencionados pela Corte so essenciais para que o

trabalhador e seus familiares tenham uma vida digna, sendo um direito do
trabalhador exercer seu ofcio em condies no somente justas, mas tambm
dignas. O trabalho deve servir para que o indivduo desenvolva suas habilidades,
suas capacidades e o desenvolvimento integral como um ser humano1035.
Nem Estado, nem particulares esto obrigados a admitir como seu
empregado um migrante no documentado, mas quando o fazem, eles se tornam
titulares de direitos trabalhistas, como os demais trabalhadores em situao regular.
As obrigaes de respeito e de garantia, determinadas pelos tratados
internacionais de Direitos Humanos, resultam em diversos alcances e efeitos para os
Estados e terceiros no que diz respeito aos direitos trabalhistas. Nas relaes
laborais entre Estados e indivduos, sejam migrantes ou no, documentados ou no,
tais obrigaes parecem evidentes no entendimento da Corte Interamericana. Nas
relaes entre particulares tambm h obrigaes de promoo e de proteo dos
Direitos Humanos, cabendo ao Estado a obrigao positiva de assegurar que todos
os direitos tutelados em instrumentos internacionais sejam respeitados, mesmo em
relao a terceiros1036, no tolerando qualquer tipo de discriminao.
Outrossim, compete ao Estado velar pelo cumprimento das normas relativas
ao trabalho e aquelas que melhor protejam o trabalhador, independente da sua
condio de origem social, tnica ou racial, migratria ou de nacionalidade, devendo
1034
[...] la prohibicin del trabajo forzoso u obligatorio, la prohibicin y abolicin del trabajo infantil, las
atenciones especiales para la mujer trabajadora, y los derechos correspondientes a: asociacin y
libertad sindical, negociacin colectiva, salario justo por trabajo realizado, seguridad social, garantas
judiciales y administrativas, duracin de jornada razonable y en condiciones laborales adecuadas
(seguridad e higiene), descanso e indemnizacin. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS,
pargrafo 157.
1035
1036
Opinio Consultiva n. 18, de 17 de setembro de 2003, pargrafos 139 e 140.
394
assim, assumir suas obrigaes administrativas, legislativas e judiciais quando

necessrias, para reverter discriminaes de jure e de facto.
No desenvolvimento da Opinio Consultiva, em comento, a Corte destaca
ainda como faculdade do Estado, a existncia de polticas migratrias.
perfeitamente lcito que o Estado estabelea regras com condies para o ingresso,
sada e permanncia de indivduos no seu territrio que estejam relacionadas ao
desenvolvimento de atividades laborais, mas desde que tais normas sejam
compatveis com os instrumentos de proteo dos Direitos Humanos, garantindo
uma vida digna e retirando-os da condio de vulnerabilidade.
Para a Corte, o que no pode ser considerado admitido, que o Estado
empregador tolere ou incentive a contratao de trabalhadores migrantes no
documentados para serem explorados, com a finalidade de desenvolver sua
economia e de proteger sua poltica social, mediante poltica migratria.
A ausncia do cumprimento das mencionadas obrigaes do Estado
signatrio de tratados internacionais que prevejam tais medidas, resulta em
responsabilidade internacional por violao aos Direitos Humanos, logo, compete ao
Estado garantir o gozo e exerccio dos direitos trabalhistas para todos os
trabalhadores, independentemente da sua condio.
3.1.2.2 Mecanismos extra-convencionais
3.1.2.2.1 Relatores da comisso interamericana de direitos humanos
Como j comentado, fazem parte da estrutura da Comisso Interamericana,

por uma previso regulamentar (artigo 15), Relatorias que podem se organizar por
pases, temticas ou especiais.
As Relatorias por pases e as temticas tm seus mandatos exercidos pelos
prprios comissionados, os quais so divididos por temas de interesse da CIDH e de
todos os Estados-membros da OEA. As Relatorias especiais tm seu mandato
desempenhado por um especialista independente designado pela prpria Comisso,
sendo que, atualmente, essa dispe de uma nica Relatoria especial, que se refere
liberdade de expresso.
395
Os Relatores da Comisso tm servido como importantes mecanismos no

monitoramento
dos
direitos
protegidos
pelos
tratados
interamericanos,
principalmente em matria de direitos econmicos, sociais e culturais.

Em que pese no disponham do sistema de peticionamento, embora assistam
a CIDH em peties individuais, os Relatores da Comisso podem receber relatrios
oficiais de Estados, acerca de temas especficos, de Organizaes no
governamentais e movimentos sociais, sendo que essas duas ltimas circunstncias
podem gerar pedidos de informaes aos Estados sobre casos individuais, no
recebidos pelo sistema de peticionamento regular da CIDH. Embora seja apenas um
pedido de esclarecimento, em algumas situaes, a cincia do Estado quanto
comunicao que foi feita Relatoria, sem observar qualquer requisito formal para
admissibilidade, pode resultar em medidas positivas adotadas pelo Estado para
prevenir ou reparar determinada violao de direito, seja civil e poltico, seja
econmico, social e cultural que foi anteriormente informada Relatoria.
Diante das informaes fornecidas pelo Estado e demais fontes que forem
convenientes para a Relatoria da CIDH, esta realiza estudos e apresenta, ao final,
Recomendaes sobre temas e casos especficos que tenham sido encaminhados.
A Relatoria Especial sobre os Direitos das Mulheres ainda no publicou
relatrio especfico que trate dos direitos sociais ou mesmo de algum deles de forma
particular. Contudo, elaborou, em 2007, um relatrio sobre acesso justia para
mulheres em situao de violncia, em que enfatizou a importncia da proteo dos
direitos sociais das mulheres.
Ao tratar da discriminao sofrida pelas mulheres em situao de violncia, a
Relatoria afirma que as mulheres nas Amricas - mesmo diante de tantos avanos
legislativos e com a implantao de regimes democrticos - sofrem no somente
pela participao desigual no exerccio dos direitos civis e polticos, mas tambm
pelo acesso restrito aos benefcios oriundos do desenvolvimento econmico e social,
especialmente quando so vtimas de violncia, embora sejam a maioria dentro das
Amricas1037.
Para o exerccio dos direitos sociais, a Relatoria lembra que as mulheres
fazem parte dos grupos admitidos como vulnerveis da sociedade e que, portanto,
como afirma o Comit DESCs, requerem medidas especiais para o gozo de tais
1037

Humanos. Acesso justia para as mulheres vtimas de violncia nas Amricas, 2007, p. 15.
396
direitos, como, por exemplo, proteo em situaes de ajustes econmicos,

prioridade no acesso moradia, tratamento especial de sade, entre outros1038.
Ademais,
Relatoria
trata
de
maneira
particular
as
mulheres
afrodescendentes e as suas dificuldades em acionar os recursos judiciais existentes,

medida que tal situao, por vezes, est associada a condies econmicas, alm
da cor da pele1039. Outrossim, pode-se observar em muitos pases do continente que
raa e etnia tambm esto relacionadas com a dificuldade de acesso servios
sociais essenciais, como educao e sade1040.
No que se refere s medidas legislativas para a proteo das mulheres, a
Relatoria esclarece que a Conveno de Belm do Par protege claramente as
mulheres em situao de violncia e que tal condio dificulta no apenas o
exerccio dos direitos civis e polticos, mas tambm os econmicos, sociais e
culturais. Sob o aspecto da legislao domstica, a Relatoria analisa que muitos
pases j adotaram leis especficas de combate violncia contra a mulher, incluindo
violncias econmicas, as quais [...] consistem em aes do agressor para eliminar
os meios econmicos de subsistncia da vtima e/ou danos a sua propriedade 1041,
como fizeram Brasil, Costa Rica e Honduras. Nesse sentido, torna-se primordial a
proteo da vtima de ordem econmica e que tambm a legislao preveja diversas
modalidades de sanes que tratem alm do agressor, mas possibilitem que a vtima
tenha acesso a servios sociais de sade, de educao e de justia.
A Relatoria enfatiza a existncia de planos e programas nacionais que vrios
pases vm implantando com a finalidade de reduzir as discriminaes por gnero e
dotar a mulher de uma proteo especial, como ocorre no Chile, Venezuela, Peru,
Brasil, Panam, Guatemala, Costa Rica, e ainda a criao de sistemas centralizados
de informaes que permitem maior eficcia na execuo de polticas pblicas
voltadas para as mulheres, mediante a anlise de dados de sade da mulher,
educao e violncia.
Ao
final
do
documento
em
apreo,
Relatoria
apresenta
vrias
Recomendaes aos Estados-membros da OEA, dentre elas cumpre mencionar as

1038

1039
1040
1041
397
relacionadas com os direitos sociais, como: capacitao de servidores pblicos de

diversos setores da administrao (justia sade, educao, trabalho) para a
promoo dos direitos das mulheres; fortalecimento de polticas de preveno com
enfoque integral dos direitos das mulheres, incluindo os seus direitos sociais; criar
um formulrio nico para copilar informaes sobre o perfil socioeconmico das
mulheres.
No tocante aos seus relatrios por pases, os quais fazem parte dos
Relatrios Anuais da CIDH, a Relatoria tambm destaca alguns aspectos
relacionados s mulheres e aos DESCs.
Pode-se mencionar o relatrio que a CIDH elaborou sobre a situao geral
dos Direitos Humanos no Brasil, em 1997, em que a Relatoria Especial sobre os
Direitos das Mulheres participou e ressaltou o direito ao trabalho exercido pela
mulher brasileira. No presente documento, a Relatoria identificou que a
discriminao em razo do sexo ainda uma realidade no Brasil. Em que pese as
previses constitucionais e infra-constitucionais vedarem as diferenas salariais em
razo do sexo, isso ainda se constitui como uma prtica existente, aliada dispensa
de mulheres grvidas, sem observar a estabilidade temporria garantida pela
legislao, no admisso de mulheres em idade frtil, exigncia de exame de
esterelidade para admisso.
Outrossim, a Relatoria tambm observou, no Brasil, a prostituio forada de
mulheres e de meninas, a qual corresponde a uma violao complexa de Direitos
Humanos por envolver no somente questes de gnero, mas tambm o efetivo
gozo de outros direitos, como os sociais1042.
Outra Relatoria da CIDH que deve ser comentada da Relatoria Especial de
Trabalhadores Migrantes e Membros de sua Famlia, a qual produziu vrios
relatrios sobre a situao dos trabalhadores migrantes, relacionada com temas
diferentes. No entanto, sobre os direitos econmicos, sociais e culturais, cumpre
mencionar o relatrio que trata sobre as consequncias econmicas da migrao.
Nesse documento, a Relatoria em apreo analisa a discusso atual sobre os
processos migratrios e se a repercusso econmica gerada positiva ou negativa,
enfrentando os argumentos daqueles que defendem a migrao e dos que so
1042

Humanos. Relatrio anual de 1997. Relatrio sobre a situao dos direitos humanos no Brasil,
captulo III, p. 11-15.
398
contrrios, os quais sustentam que as polticas migratrias dos pases devem ser
mais rgidas, assim como baseando sua anlise em diversos estudos de
especialistas no assunto, embora alerte que tal questo revestida de uma
complexidade nica, pela ausncia de dados oficiais sobre a situao dos migrantes
no continente, sobre as consequncia da sua presena nos denominados pases
receptores no desenvolvidos e sobre o prprio impacto econmico nos chamados
pases emissores1043.
A Relatoria enfatiza ento, alguns temas especficos em torno das
consequncias econmicas produzidas pelos trabalhadores migrantes, como
emprego e salrio, pois para aqueles que so contrrios aos processos migratrios,
a presena desse tipo de trabalhador altera de forma negativa as taxas de emprego,
por substiturem trabalhadores regulares, o nvel das remuneraes e por aceitarem
condies inferiores de trabalho. No entanto, estudos macroeconmicos, realizados
em pases receptores desenvolvidos, demonstraram uma relao inexpressiva entre
migrao e taxas de emprego e de remunerao, e concluem que as dificuldades
dos migrantes esto, em certas situaes, na chegada de outros trabalhadores
migrantes.
As taxas de desemprego e o nvel dos salrios, regra geral, so associados
com ciclos e estruturas econmicos e com a densidade populacional, e no
propriamente aos trabalhadores, e sim, a pontecialidade do mercado de absorver a
mo de obra existente. Alm disso, pesquisas demonstram que a presena de
trabalhadores migrantes tende a criar novos postos de trabalho pela criao de
novos bens e servios e por seus prprios empreendimentos, o que permite concluir
tambm que o efeito da migrao na economia marginal.
No tocante aos sistemas sociais e de bem estar dos pases receptores,
alguns defendem que os trabalhadores migrantes e seus familiares sobrecarregam
servios como sade e educao, o que gera um dficit para o Estado 1044. Todavia,
estudos tambm realizados sobre esse aspecto mostram que a presena dos
trabalhadores serviu para incrementar tais servios nos Estados Unidos nos ltimos
anos, mediante o pagamento de tributos de diferentes formas e pelo fato de que a
1043

Humanos. Terceiro relatrio de progresso da Relatoria sobre Trabalhadores Migrantes e
Membros de sua Famlia. Captulo IV, pargrafos 79 e 80.
1044
Membros de sua Famlia. Captulo IV, pargrafo 94.
399
populao idosa vem crescendo e aumentando a expectativa de vida com o passar

dos anos, gerando um nus maior para o Estado1045.
A Relatoria comenta ainda a histria do desenvolvimento de certos Estados,
relacionada com a presena dos movimentos migratrios - como no Canad e nos
Estados Unidos e ainda na contemporaneidade -, onde os trabalhadores migrantes
permanecem como efeito positivo para o crescimento econmico de determinados
pases, por gerarem mais consumo e melhorar a produtividade1046.
No que se refere s consequncia dos pases emissores, a Relatoria acresce
que os efeitos podem ser positivos, quando os trabalhadores migrantes aliviam os
problemas sociais e garantem o ingresso de recursos oriundos das remessas, mas
tambm podem ser negativos, por impedir o desenvolvimento local com as remessas
de recursos do exterior ou ainda quando incentivam a sada de pessoas com
qualificao, que tiveram um custo social para sua formao1047. Dados de pases
como a Jamaica e Trinidad & Tobago demonstram que sessenta por cento da
populao com formao universitria mora nos Estados Unidos1048.
Como concluso ao seu documento, a Relatoria entende ser muito importante
fomentar estudos nesse campo, tendo em vista as discusses divergentes sobre o
assunto, bem como a ausncia de dados e estatsticas confiveis, onde se assentem
polticas pblicas acerca dos movimentos migratrios1049.
Com relao a relatrios sobre pases, impende-se destacar o estudo
realizado pela Relatoria em apreo sobre o Mxico, que enfrenta um movimento de
migrao, bastante complexo, como caracteriza a prpria Relatoria, por fatores
sociais, econmicos, histricos e culturais.
De acordo com estudos realizados sobre o assunto, h trs grandes fatores
que justificam esse processo de migrao: (1) existncia de demanda de trabalho
1045

Membros de sua Famlia. Captulo IV, pargrafos 95-98.
1046
Membros de sua Famlia. Captulo IV, pargrafos 100-101.
1047
1048
1049
400
nos Estados Unidos; (2) ausncia de postos de trabalho no Mxico; e (3) redes de
imigrantes e de contatos.
Diante da situao econmica no desenvolvida no Mxico, a ausncia de
polticas que tornem efetivo o exerccio de direitos sociais, como trabalho,
pagamento de salrios justos, benefcios da previdncia social acabam por
impulsionar migrao dos trabalhadores mexicanos1050. Ademais quanto ao fator
cultural, para aqueles que migram resta possibilidade de ter acesso a certos
benefcios sociais e para os familiares que ficam no Mxico, j comum na
sociedade, ter um familiar que resida nos Estados Unidos1051.
A Relatoria da Comisso Interamericana sobre os Direitos dos Povos
Indgenas no dispe de relatrios sobre temas especficos, contudo, j publicou
documentos sobre a situao dos povos indgenas e o gozo dos direitos sociais em
alguns Estados-membros.
Pode-se mencionar, como exemplo, o relatrio sobre a Guatemala, onde as
populaes indgenas representam a maioria da populao, embora vivam em
condies de pobreza extrema devido sofrer historicamente de discriminao.
A Comisso, mediante a atuao da Relatoria, em diversos Relatrios Anuais
sobre a situao dos povos indgenas na Guatemala, apresentou Recomendao
sobre educao intercultural, fomento de atividades produtivas e adoo de medidas
para eliminar a discriminao, o que foi em parte alcanado com:
[...] acordos de paz, julgamento e punio dos responsveis de massacres
contra o povo maia ocorridos durante conflitos armados e ao respeito e
reconhecimento efetivo dos direitos humanos dos povos indgenas,
1052
includos os direitos econmicos, sociais e culturais .
Durante o perodo de conflito armado na Guatemala, nos anos 70 e 80, povos

indgenas sofreram diversos massacres, sendo que ainda permanece na sociedade
uma situao de excluso e de discriminao da [...] dinmica social, econmica e
1050

Humanos. Relatrio anual de 2003, captulo V, pargrafo 168.
1051
1052
[...] Acuerdos de Paz, el juzgamiento y sancin de los responsables de las masacres contra el
pueblo maya ocurridas durante el conflicto armado, y el respeto y reconocimiento efectivo de los
derechos humanos de los pueblos indgenas, incluidos los derechos econmicos, sociales y
culturales. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos
401
poltica do pas1053. Com o reconhecimento da identidade indgena, permite-se fazer

com o Estado adote medidas especficas voltadas para os direitos culturais, sociais,
econmicos e espirituais desses povos, que vm ocorrendo com mudanas
estruturais profundas, o que inclui educao e promoo dos idiomas indgenas,
reconhecimento das terras ocupadas tradicionalmente, proteo dos templos e
centros de cerimnias e alteraes de normas constitucionais e infra-constitucionais.
No entanto, a Relatoria ressalta que as medidas j adotadas pelo Estado esto
aqum do desejado, havendo a necessidade de congregar esforos de todos os
setores da sociedade, no somente polticos, mas econmicos e sociais, como
forma de garantir os direitos dos povos indgenas.
Cumpre
ressaltar,
tambm,
atuao
da
Relatoria
da
Comisso
Interamericana sobre os Direitos das Pessoas Privadas de Liberdade em matria de

DESCs. No Relatrio sobre a situao dos direitos humanos na priso de
Challapalca de regime fechado no Peru, a Relatoria apresenta as condies da
cadeia para a deteno dos presos e faz uma relao com a obrigao de garantir o
efetivo gozo dos direitos sociais1054.
A priso em questo fica em uma parte isolada e fria dos Andes peruanos e
embora seja uma construo recente, no dispe de servios essenciais, como:
gua, energia e comunicao e abriga os presos mais perigosos do Peru. Diante da
infraestrutura da priso, a Relatoria entende que o local no atende as regras
mnimas de tratamento propostas pela ONU1055, pois mesmo com temperaturas
baixssimas, o Estado no garante calefao para os presos, o que agravado
pelas infiltraes e pela ausncia de proteo contra o vento, gerando a
impossibilidade de tomar banho diariamente ou fazer outras atividades que
requerem gua, como limpeza e lavar as roupas, no dispondo o lugar de meio de
higiene e de sade bsicas. Alm disso, a mesma gua tambm utilizada para
1053
[...] dinmica social, econmica y poltica del pas []. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 2003, captulo V,
pargrafo 218.
1054
Humanos. Relatrio especial sobre a situao dos direitos humanos na priso de Challapalca,
Departamento de Tacna, Repblica do Peru, 2003.
1055
Disponvel
em:
<http://www.direitoshumanos.usp.br/index.php/Direitos-Humanos-naAdministra%C3%A7%C3%A3o-da-Justi%C3%A7a.-Prote%C3%A7%C3%A3o-dos-Prisioneiros-eDetidos.-Prote%C3%A7%C3%A3o-contra-a-Tortura-Maus-tratos-e-Desaparecimento/regras-minimaspara-o-tratamento-dos-reclusos.html. Acesso em: 02 jan. 2011.
402
consumo humano sem qualquer tratamento, o que acarreta problemas de sade

para os presos.
No que se refere ao atendimento bsico de sade dos detentos, a
penitenciria no dispe de atendimento especializado pelas doenas acometidas
nos presos devido altitude, baixas temperaturas e pssimas condies de higiene
e de salubridade. Ademais, as visitas de tcnico em assistncia social e psicologia
so extremamente espordicas.
No h nenhuma espcie de programa voltado para alfabetizao ou
educao em diferentes nveis para os presos, ou ainda de atividade laborativa, que
so fundamentais para ressocializao, o que para a Relatoria deve-se pelo total
isolamento proporcionado pela localizao da cadeia.
Em sua concluso e Recomendaes, a Relatoria constatou que as
condies da priso so inadequadas para o seu funcionamento, que a situao de
isolamento tambm penaliza os familiares dos presos, colocando ainda a sade
destes em perigo.
A Relatoria da Comisso sobre os Direitos das Crianas no dispe de muitos
relatrios temticos que tenham relao com os direitos econmicos, sociais e
culturais. No entanto, cumpre citar o relatrio especial sobre a infncia e seus
direitos no Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos, em que a
Relatoria reiterou o princpio do interesse superior estabelecido pela Corte
Interamericana
em
sua
Opinio
Consultiva
sobre
assunto,
comentada
anteriormente. A Relatoria destacou que [...] todos os casos que envolverem

decises que afetem a vida, a liberdade, a integridade fsica ou moral, o
desenvolvimento, a educao, a sade ou outros direitos dos menores de idade,
devem ser decididos luz do interesse mais vantajoso para a criana1056.
Em relatrios por pases, cumpre mencionar o relatrio envolvendo o Estado
brasileiro, onde a Relatoria relacionou o trabalho da criana e o exerccio dos seus
direitos tutelados pelos tratados internacionais de Direitos Humanos, os quais
merecem proteo especial por tratar-se de grupos admitidos como vulnerveis.
1056
[...] todos los casos que involucren decisiones que afecten la vida, la libertad, la integridad fsica
o moral, el desarrollo, la educacin, la salud u otros derechos de los menores de edad, dichas
decisiones sean tomadas a la luz del inters ms ventajoso para el nio. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio Especial
sobre a Infncia e seus Direitos no Sistema Interamericano de Proteo aos Direitos Humanos,
2008, pargrafo 70.
403
A Relatoria observa em 1997, quando da redao do relatrio em apreo,

normas constitucionais e infra-constitucionais Estatuto da Criana e do
Adolescente no Brasil que probem a explorao do trabalho infantil. No entanto,
verifica tambm que tal prtica era bastante recorrente na sociedade brasileira,
principalmente envolvendo adolescentes e indstria, onde eles trabalhavam em
condies insalubres e em atividades perigosas e noturnas, em detrimento das
atividades escolares, e, ainda, nas zonas rurais, juntamente com seus familiares1057.
A Relatoria destaca o trabalho desenvolvido por crianas nas indstrias de
cana de acar, localizadas em reas distantes, onde as crianas so submetidas a
jornadas extenuantes de trabalho, com salrios baixos e, por vezes, com o regime
de aviamento, caracterizando o trabalho escravo.
Diante da situao analisada, a Relatoria conclui que a no responsabilizao
daqueles que exploram a mo de obra infantil, demonstra o descumprimento das
obrigaes contradas com a adeso aos tratados interamericanos, alm da prpria
legislao nacional, devendo o Estado brasileiro adotar medidas mais eficientes de
combate ao trabalho infantil1058.
Outrossim, a Relatoria tambm enfrentou o tema da explorao sexual infantil
no Brasil, atribuindo como causa as socioeconmicas, [...] expressadas na misria
familiar, no processo migratrio das famlias desde as regies mais pobres do pas
at as grandes cidades, com a esperana de escapar da pobreza; a falta de
facilidades para estudar e a situao familiar1059.
A ausncia de proteo familiar, de oportunidades de estudo e necessidade
de se sustentar, fazem com que crianas se entreguem prostituio. A Relatoria
identificou que os protetores so, por vezes, os principais causadores de situao de
abusos e de explorao sexual e tambm recebeu informaes sobre o trfico de
meninas nos garimpos e para as cidades grandes com a promessa de educao e
de moradia de qualidade, mas a realidade que enfrentavam era de explorao
1057

captulo V, pargrafos 40-41.
1058
captulo V, pargrafo 43.
1059
[] expresadas en la miseria familiar, el proceso migratorio de las familias desde las regiones
ms pobres del pas hacia las grandes ciudades, con la esperanza de escapar de la pobreza.
Relatrio anual de 1997. Relatrio sobre a situao dos direitos humanos no Brasil, captulo V,
pargrafo 46.
404
sexual, com a cumplicidade de autoridades estatais na rea de segurana

pblica1060.
Embora o Estado brasileiro tenha adotado polticas no sentido de combater o
trabalho e a prostituio infantil com a criao do disque denncia e de redes de
enfrentamento, a Relatoria observa a no aplicao de dispositivos normativos para
a responsabilizao judicial e administrativa daqueles que exploram sexualmente as
crianas brasileiras, resultando em total impunidade, em violaes aos tratados
internacionais que protegem os Direitos Humanos das crianas e dos adolescentes e
em uma necessria e urgente resposta do Estado brasileiro.
No que se refere Relatoria sobre os Direitos dos Afrodescendentes e contra
Discriminao Racial e Relatoria Especial para Liberdade de Expresso, no foi
identificado nenhum relatrio conclusivo acerca dos direitos sociais, muito embora se
verifique uma intensa produo de estudos e relatrios na segunda Relatoria da
CIDH; em matria de no discriminao e direito igualdade, no se observou
relao estreita e Recomendaes entre tais questes e os direitos econmicos,
sociais e culturais, diferentemente do que se observou com as demais Relatorias da
Comisso Interamericana.
Cumpre esclarecer, ainda, que, conforme j se comentou, a CIDH dispe de
uma Unidade de Defensores de Direitos Humanos, cujo mandato tambm no
conduzido por um membro especfico da Comisso, mas pela Secretaria Executiva
da CIDH. No tocante aos direitos econmicos, sociais e culturais, a Unidade no
produziu nenhum relatrio especfico sobre temas relacionados aos DESCs, na
medida em que o enfoque da sua atuao est dirigido a pessoas, individualmente,
grupos de pessoas ou entidades que trabalham na defesa e promoo dos Direitos
Humanos, sejam eles civis ou polticos, econmicos, sociais ou culturais.
3.1.2.2.2 Grupos de trabalho
Torna-se importante mencionar outro mecanismo no convencional que serve

tambm para o monitoramento do efetivo gozo dos direitos econmicos, sociais e
culturais. Trata-se dos Grupos de Trabalho, permanentes ou temporrios,
1060

captulo V, pargrafos 47-51.
405
constitudos no mbito do Sistema Interamericano ou da OEA, com a finalidade

realizar estudos, elaborar relatrios temticos com Recomendaes aos Estados e
receber e analisar os Relatrios Peridicos e tambm, ao final, apresentar
Recomendaes aos Estados.
No mbito do Sistema Interamericano, a CIDH normatizou recentemente, com
as modificaes do seu Regulamento, uma prtica de formar Grupos de Trabalho
temporrios com o escopo de executar programas, estudos ou projetos especiais.
Nesse sentido, o artigo 15 do Regulamento da CIDH1061 a autoriza expressamente a
criar Grupos de Trabalho, cujo resultado das suas atividades contribuiu para os
Recentemente, a Comisso aprovou, em junho de 2010, um estudo elaborado
por um Grupo de Trabalho sobre sade materna. Nesse documento, a CIDH parte da
constatao que a mortalidade materna um grave problema mundial de Direitos
Humanos que afeta diretamente as mulheres, em especial s historicamente
discriminadas em razo da raa, etnia, situao econmica e idade, e de forma
indireta seus familiares e suas comunidades.
O relatrio aprovado faz uma relao entre as obrigaes internacionais
assumidas pelo Estado de respeitar e garantir os Direitos Humanos, sem qualquer
forma de discriminao, sobretudo do direito integridade pessoal e a sua relao
com o acesso aos servios para sade materna, sendo este definido como [...] sade
das mulheres durante a gravidez, parto e perodo posterior ao parto1062.
O direito integridade fsica, psquica e moral, previsto na CADH, possui uma
estreita relao com o direito sade, na medida em que a execuo de servios,
adequados da sade materna, constitui uma das principais formas de se garantir a
integridade pessoal das mulheres. Alm da CADH, a prpria Declarao Americana e
o Protocolo de San Salvador preveem obrigaes de adotar medidas, sem
1061
Artigo 15. Relatorias e grupos de trabalho:

(1)
A Comisso poder atribuir tarefas ou mandatos especficos a um dos seus membros, ou
grupo de membros, para a preparao dos seus perodos de sesses ou para a execuo de
programas, estudos ou projetos especiais.
1062
[...]
salud de las mujeres durante el embarazo, parto y el periodo posterior al parto.
Acesso Servios de Sade Materna em uma Perspectiva de Direitos Humanos, 2010,
pargrafo 1.
406
discriminao, para o exerccio do direito sade para [...] o gozo do mais alto nvel
de bem estar fsico, mental e social1063.
No entendimento da Comisso, os servios adequados que devem ser
realizados na sade materna so aqueles relacionados com a gravidez, perodo psparto e tambm os de informao acerca da maternidade e de reproduo. Um dos
aspectos que dificulta o acesso de tais servios, quando disponveis, alm da
condio de excluso em que vivem algumas mulheres, e se refere ausncia de
polticas pblicas com enfoque na perspectiva de gnero.
Ao citar os dados da Organizao Mundial de Sade, a CIDH sustenta que a
mortalidade materna deve ser utilizada como um dos indicadores para demonstrar as
diferenas que persistem entre homens e mulheres no acesso aos servios sociais,
de sade e econmicos. Outrossim, as diferenas existentes entre mulheres de
distintos nveis sociais e econmicos, de grupos tnicos e de regies e de idades
tambm devem ser utilizadas para o planejamento e execuo de polticas pblicas.
A CIDH reconhece os esforos dos Estados para melhorar os servios de
ateno bsica sade da mulher. No mbito das Naes Unidas, tal esforo pode
ser observado pela adeso s Metas e Objetivos do Milnio e a renovao recente de
tal compromisso com a aprovao de Resoluo do Conselho de Direitos
Humanos1064. Nas Amricas, a Comisso observa modificaes internas com
legislaes, polticas e programas especializados. No entanto, os indicadores atuais
demonstram que a eficcia de tais medidas est muito aqum do necessrio1065.
Dentre as obrigaes dos Estados, contradas quando da adeso ou
ratificao dos tratados interamericanos em matria de sade materna, a CIDH
observa que as imediatas so as que se seguem:
(1) identificao e alocao de recursos para eliminar os obstculos e acesso
aos servios de sade mulher;
(2) execuo de medidas para reduzir a morte de mulheres grvidas ou em
trabalho de parto, o que perfeitamente previsvel por um atendimento mdico prvio
ou durante o parto;
1063
[...] el disfrute del ms alto nivel de bienestar fsico, mental y social. ORGANIZAO DOS
ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Acesso Servios de
Sade Materna em uma Perspectiva de Direitos Humanos, 2010, pargrafo 2.
1064
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS, Conselho de Direitos Humanos. A/HRC/ 11/L.16/Rev.1,
de 12 de junho de 2009.
1065
Humanos. Acesso Servios de Sade Materna em uma Perspectiva de Direitos Humanos,
2010, pargrafo 17.
407
(3) adoo da perspectiva de gnero e eliminao de todas as formas de

discriminao que impedem que a mulher tenha acesso sade materna;
(4) priorizao dos servios de sade materna para as mulheres que esto
em situao de maior risco e em condies de total excluso, como as indgenas,
adolescentes, afrodescendentes e que vivem em zonas rurais;
(5) execuo de servios de educao e informao para mulheres atendidas
pelas redes de sade acerca dos seus direitos como pacientes, sobre sade e
planejamento familiar;
(6) desenvolvimento de polticas e programas de sade materna de forma
participativa; e
(7) acesso a recursos judiciais efetivos e urgentes para mulheres que no
tenham seus direitos garantidos pelo descumprimento das obrigaes do Estado.
Ao final do documento, a Comisso Interamericana apresenta vrias
Recomendaes que devem ser observadas pelos Estados-membros. Como
exemplo, pode-se citar a anlise de normas, prticas, polticas pblicas e rgos,
sejam Legislativo, Executivo ou Judicirio, que permitam de alguma forma
tratamentos diferenciados, baseando-se em critrios discriminatrios em razo do
sexo.
Quando da existncia de normas que estabeleam a proteo da sade
materna, a Comisso recomenda que o Estado se adeque aos dispositivos legais
previstos nos tratados internacionais sobre o assunto, tornando tal legislao
realmente efetiva e aplicvel mediante a execuo de programas com a perspectiva
de gnero, cujo processo de elaborao tenha a participao das mulheres.
No tocante a capacidade dos Estados fornecerem servios de qualidade em
ateno bsica sade materna, a Comisso recomenda aos Estados que os
servios durante a gravidez, o parto e ps-parto, principalmente aqueles realizados
em situaes de emergncia e programas de nutrio para a mulher e sua criana,
alcancem todas as mulheres sem distino entre elas, respeitando suas
necessidades especficas e ainda o exerccio dos seus direitos culturais, como no
caso das mulheres indgenas e afrodescendentes. Para as adolescentes, a
Comisso ainda apresenta Recomendaes especiais, em que o Estado deve
respeitar sua intimidade e confidencialidade, entendendo sua idade e, por
conseguinte, sua maturidade e respeitando os direitos e deveres dos pais.
408
A Comisso recomenda ainda que todos os obstculos, que limitem ou

reduzam o acesso das mulheres a servios de sade materna, previamente
apontados, sejam eliminados pelos Estados, alm de outros com efeitos indiretos
como a distncia dos centros de atendimento mdico e a falta de transporte
adequado.
Ademais, a Comisso, a ttulo de Recomendao, acrescenta, com relao
poltica de educao e de informao que, para ter xito, essencial que o Estado
organize e analise um sistema de dados e de estatsticas acerca da sade materna,
como mortalidade materna, mortalidade neonatal, o que auxiliar tambm no
planejamento de outras polticas pblicas e na capacitao de profissionais que
atuam na rea. Para esses ltimos, a Comisso tambm recomenda a criao de
mecanismos para responsabilizar servidores e profissionais que no cumpram com
suas obrigaes de ateno mdica s mulheres1066.
Outro estudo publicado pela CIDH, que foi elaborado em 2007, por um Grupo
de Trabalho envolvendo direitos sociais, refere-se ao relatrio sobre acesso justia
como garantia aos direitos econmicos, sociais e culturais, comentando as normas
do Sistema Interamericano para auxiliar na interpretao dos direitos previstos na
Conveno Americana pelo Judicirio dos Estados-membros e para melhorar
polticas e servios sociais, fortalecendo instncias de monitoramento, de
fiscalizao e de participao da sociedade.
Para a Comisso, o primeiro elemento que deve ser levado em considerao
para que os DESCs sejam garantidos pelo Judicirio, a obrigao do Estado de
remover todos os obstculos econmicos e financeiros para que os indivduos
tenham acesso aos recursos judiciais. Para tanto, o Estado estaria obrigado a
garantir defensorias pblicas e reduzir os custos do processo, pois um recurso
judicial deve ser efetivo e rpido, mas tambm econmico. Alm disso, a
jurisprudncia da CIDH aponta para outras situaes em que o Estado deveria
garantir representao judiciria gratuita: (1) complexidade tcnica de certas aes
constitucionais e questes envolvidas e (2) importncia dos direitos afetados1067.
1066

Humanos. Acesso a Servios de Sade Materna em uma Perspectiva de Direitos Humanos,
2010, pargrafo 105.
1067
Humanos. Acesso Justia como Garantia dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 2007,
pargrafo 6.
409
Outra atuao do Estado, que deve ser realizada para remover obstculos de
acesso justia, est relacionada ao fortalecimento de mecanismos judiciais
coletivos, bem como a promoo e a informao acerca dos direitos aos recursos
judiciais existentes.
Outrossim, torna-se fundamental que haja devido processo legal em
procedimentos administrativos, na medida em que a maioria das prestaes sociais
so resolvidas em esfera administrativa na avaliao da Comisso Interamericana.
Tal concluso decorre do fato de que as polticas e os servios sociais, presentes
em muitos pases americanos, surgem a partir de uma lgica inversa, como
benefcios assistenciais e no propriamente como direitos sociais. Logo, tais
polticas ocorrem em sede administrativa, luz da discricionariedade da
Administrao Pblica.
Os rgos do Sistema Interamericano vm demonstrando em suas
jurisprudncias a importncia dos Estados de adotar regras claras para atos
administrativos praticados por servidores pblicos, a fim de evitar prticas arbitrrias
e discriminatrias. Outrossim, tanto a CorteIDH quanto a Comisso estabelecem que
um dos limites que devem ser fixados para os atos administrativos a proteo dos
Direitos Humanos e quando se referir grupos admitidos como vulnerveis, torna-se
primordial, a observncia do princpio da no discriminao. Tal posicionamento
pode ser vislumbrado em casos, envolvendo direitos indgenas e os direitos
relacionados ao meio ambiente em instncias administrativas1068.
Alm do devido processo legal em mbito administrativo, a Comisso analisa
tal questo em processos judiciais como forma de tutelar os direitos sociais, o qual
decorre da obrigao geral do Estado em garantir normativamente recursos efetivos
e adequados para a proteo dos Direitos Humanos e de que sejam de fato
reconhecidos pelas autoridades pblicas como um meio idneo.
A Comisso Interamericana entende que os processos judiciais, envolvendo
os direitos sociais, guardam distines com outros processos que versam sobre
matrias diferentes. Um dos aspectos que os tornam diverso trata-se do que a CIDH
denomina de princpio da igualdade de armas, onde os processos judiciais sobre
algum dos direitos sociais pressupem a existncia de desigualdade entre as partes,
1068
Para a Comisso, os direitos que devem observados para a garantia do devido processo legal
so de: assistncia jurdica, defesa, prazo para produo de provas, notificao prvia da existncia
do processo, deciso motivada e fundamentada, de recurso e de durao razovel do procedimento.
410
pois esto relacionados a empregadores e empregados, beneficirio de um servio

pblico social e o Estado, entre outros1069.
Diante da aludida questo, torna-se fundamental que o Estado adote medidas
para reduzir os efeitos das desigualdades existentes em tais processos judiciais, de
forma a resguardar o interesse das partes e reparar qualquer forma de
desvantagem.
Os rgos do SIDH tambm entendem que a garantia do devido processo
legal nos processos judiciais pressupe decises motivadas e fundamentadas em
todas as etapas, garantindo-se, ademais, recursos s mencionadas decises. Alm
disso, o processo judicial deve durar um prazo razovel, observando os quatro
critrios desenvolvidos pela CorteIDH e CIDH para definir a razovel durao do
processo judicial1070, ressaltando-se que a durao do processo deve ser contada
desde o procedimento administrativo, quando houver, e incluir ainda na contagem
desse prazo a execuo da Sentena judicial, tambm quando existir, o que pode
ser, muitas vezes, vislumbrado em processos para recebimento de benefcios
previdencirios.
Para a garantia dos direitos econmicos, sociais e culturais, mediante os
recursos judiciais, o sistema de justia interno tambm deve prever recursos que
possam ser acionados em situaes de urgncia, devendo os rgos de justia
atuar de forma clere e eficiente para a tutela de um direito social1071.
O quarto e ltimo aspecto que a CIDH trata sobre o acesso justia e a
proteo dos DESCs est relacionado ao direito de tutela judicial efetiva dos direitos
sociais, o que corresponderia, no entendimento da CIDH, na obrigao dos Estados
em garantir [...] mecanismos judiciais idneos e efetivos para a proteo dos direitos
sociais tanto em sua dimenso individual como coletiva1072.
1069

pargrafo 19.
1070
pargrafos 21-22.
1071
pargrafo 23.
1072
[...] mecanismos judiciales idneos y efectivos para la proteccin de los derechos sociales, tanto
en su dimensin individual como colectiva. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS,
Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Acesso Justia como Garantia dos Direitos
411
A CIDH conclui que as aes judiciais, sejam ordinrias ou cautelares, foram

desenhadas normativa e tradicionalmente para proteo dos direitos civis e polticos,
sendo que no funcionam adequadamente para a tutela dos direitos sociais.
A legislao processual impe uma limitao s aes coletivas por grupos
afetados, demora nos processos judiciais que faz com que no tenham mais
efetividade e exclui da proteo judicial alguns direitos sociais que no so
admitidos como direitos fundamentais; prev requisitos processuais excessivos que
devem ser preenchidos para admisso da ao, alm de uma srie de prerrogativas
da qual goza o Estado em um litgio judicial, como limites s obrigaes patrimoniais.
Sobre a obrigao do Estado garantir mecanismos judiciais idneos e
efetivos, a CIDH esclarece que eles devem ser [...] simples, urgentes, informais,
acessveis e tramitar por rgos independentes1073, quer como recursos individuais
ou como cautelares coletivas para proteger direitos de grupos determinados ou no,
devem possibilitar que se recorra a outras instncias quando s primeiras se
mostrarem parciais e tambm devem prever meios de consultas amplas para os
afetados.
Para CIDH, a jurisprudncia do Sistema Interamericano vem evoluindo
expressamente em torno da proteo dos direitos sociais em sua dimenso coletiva,
determinando aos Estados que garantam o litgio coletivo versando sobre DESCs e,
de forma mais recente, vem atuando na tutela dos direitos sociais em sua dimenso
individual, como em casos envolvendo trabalhadores1074.
Cumpre esclarecer, outrossim, que as Diretrizes para a Elaborao de
Indicadores de Progresso em Matria dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais,
comentada mais a frente, tambm foi redigida por um Grupo de Trabalho da
Comisso Interamericana, aprovada por esta e posteriormente pela Assembleia
Geral da OEA.
Sobre tal documento cumpre destacar aqui a criao do Grupo de Trabalho
no mbito da OEA para receber, analisar e apresentar Recomendaes aos Estados
sobre seus Relatrios Peridicos. Como j tratado, esse Grupo de Trabalho foi
1073
[...] sencillo, urgentes, informales, accesibles y tramitados por rganos independientes.

Acesso Justia como Garantia dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 2007, pargrafo
29.
1074
pargrafos 31-32.
412
criado em 2005, 6 (seis) anos depois da vigncia do Protocolo de San Salvador, pela
Resoluo AG/RES. 2074 (XXXV-O/05), que tambm definiu as normas para
elaborao dos Relatrios Peridicos.
No ano seguinte, o Conselho Permanente solicitou, por fora da AG/RES.
2178 (XXXVI-O/06), Comisso de Assuntos Jurdicos e Polticos que elaborasse
uma proposta de composio e funcionamento do Grupo de Trabalho que receber
e analisar os Relatrios Peridicos e, ao final, apresentasse Recomendaes aos
Estados-parte do Protocolo de San Salvador.
Em 2007, a Assembleia Geral aprovou, mediante a Resoluo AG/RES. 2262
(XXXVII-O/07), a composio e o funcionamento do Grupo de Trabalho. Nesse
sentido, aqueles que iro avaliar os Relatrios Peridicos e integraro o Grupo de
Trabalho devem ser trs especialistas governamentais, eleitos pela Assembleia
Geral da OEA pelos Estados-parte do Protocolo de San Salvador, por meio de uma
lista de candidatos apresentados tambm pelos Estados-parte, observando como
critrio de eleio uma distribuio geogrfica para a ocupao das trs vagas.
Alm deles, a Secretaria Geral da OEA tambm indicar um especialista
independente de reconhecido e notrio conhecimento na rea, oriundo de lista
elaborada pelos Estados-parte, mas desde que seja acadmico, integrante de
organizao da sociedade civil e nacional do Estado que apresenta a candidatura
ou entidade da sociedade civil credenciada na OEA e que no ocupe nenhuma
funo ou cargo em rgo governamental.
Ademais, a Comisso Interamericana parte no Grupo de Trabalho com um
dos seus membros, perfazendo assim, um total de cinco integrantes do aludido
Grupo, os quais tero mandato de trs anos, sendo vedada qualquer reconduo,
exceto no primeiro perodo de atuao, em que se eleger um integrante entre os
especialistas governamentais e um, entre os independentes para um mandato
acrescido de dois anos, de forma a possibilitar a continuidade dos trabalhos.
Aos integrantes do Grupo de Trabalho vedada a anlise de Relatrios
Peridicos do Estado do qual nacional e suas reunies presenciais ocorrero a
cada seis meses por cinco dias na sede da OEA. Compete ainda ao Grupo de
413
Trabalho elaborar um relatrio anual de suas atividades para o CIDI, que o

apresentar Assembleia Geral1075.
Em 2008, a Assembleia Geral aprovou nova Resoluo (AG/RES. 2430
(XXXVIII-O/08),
determinando
ao
Conselho
Permanente
que
elegesse
os
especialistas governamentais para a composio do Grupo de Trabalho, bem como

o Secretrio Geral da OEA exercesse sua prerrogativa de nomear um membro do
Grupo. Outrossim, a mesma Resoluo reiterou a importncia para a aprovao dos
indicadores de progresso, com a finalidade de comear a contar o prazo para
apresentao dos Relatrios Peridicos, e aprovou a criao de um fundo para
financiar as atividades do aludido Grupo1076.
A Assembleia Geral da OEA aprovou nova Resoluo em 2009, tendo em
vista que faltavam membros do Grupo de Trabalho. Nesse sentido, a Resoluo
AG/RES. 2506 (XXXIX-O/09) determinou aos Estados que indicassem seus
candidatos para eleio, de modo que o referido Grupo iniciasse seu funcionamento
aps aprovao do seu Regulamento; e ao Conselho Permanente reiterou a sua
solicitao para aprovao das Diretrizes para a Elaborao de Indicadores de
Progresso em Matria dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, apresentada
pela Comisso Interamericana desde 2007 e para aprovao do fundo especfico
que servir ao Grupo de Trabalho.
Em junho de 2010, a Assembleia Geral da OEA aprovou nova Resoluo
(AG/RES. 2582 (XL-O/10) para declarar que o Grupo de Trabalho, que analisar os
Relatrios Peridicos, estava com a formao dos seus titulares completa1077,
devendo este elaborar, o que a AG designou de indicadores de progresso, para
conduzir a avaliao dos aludidos Relatrios Peridicos, levando em considerao o
documento redigido pela CIDH, em 2007, sobre a questo e as prprias Normas
para Elaborao do Relatrio Peridico Previsto no Protocolo de San Salvador
(AG/RES. 2074 (XXXV-O/05), j aprovadas pela AG.
1075
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. ASSEMBLEIA GERAL. RESOLUO 2262 (XXXVII-
O/07), ANEXO.
1076
Ainda em 2008, a misso permanente do Brasil junto OEA apresentou a candidatura de Flvia
Piovesan na qualidade de especialista governamental.
1077
Especialistas governamentais: Ramiro vila Santamara (Equador) eleito em outubro de 2008;
Flvia Piovesan (Brasil), eleita em fevereiro de 2009; Paola Buenda Garca (Colmbia), eleita em
maro de 2010. Especialista independente: Laura Pautassi (Argentina), eleita em maro de 2009.
Membro da Comisso Interamericana de Direitos Humanos: Luz Patricia Meja indicada em maro de
2008.
414
Ainda com relao ao documento da CIDH, atendendo a um pedido do

prprio Grupo de Trabalho1078, a AG solicitou Comisso de Assuntos Jurdicos e
Polticos que encaminhasse aos Estados para apreciao at setembro de 2010,
para ento o Grupo de Trabalho fazer sua avaliao final sobre o documento e
submeter aprovao da Assembleia Geral da OEA os indicadores de progresso, e
finalmente comear contar o prazo para envio do Relatrio Peridico, previsto no
artigo 19 do Protocolo de San Salvador. Tal solicitao deve-se ao fato de que, at
ento, apenas Peru e Colmbia tinham apresentado suas observaes quanto aos
indicadores elaborados pela CIDH.
Em julho de 2010, o Conselho Permanente da OEA aprovou, com a
Resoluo CP/RES. 972 (1761/10), o Fundo Especfico para o Grupo de Trabalho. O
objetivo do Fundo financiar a atividade do Grupo para conduo do seu mandato
que, de acordo com o artigo 1(2) do referido Regulamento, [...] consiste na anlise
dos relatrios de implementao dos direitos econmicos, sociais e culturais
consagrados no Protocolo de San Salvador, inclusive as reunies entre os membros
do Grupo de Trabalho estabelecidas nas Regras Gerais da Composio e do
Funcionamento do Grupo de Trabalho.
Para o ano de 2011, aguarda-se que o Grupo de Trabalho apresente uma
proposta dos indicadores de progresso com base nos documentos j aprovados pela
Assembleia Geral da OEA, para ento iniciar a fase de recebimento dos Relatrios
Peridicos.
3.2 PASSOS PARA A PROGRESSIVA IMPLEMENTAO DOS DIREITOS

ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS NO SISTEMA INTERAMERICANO
3.2.1 Obrigao de adotar medidas progressivas
O Comit DESCs da ONU j havia comentado que as obrigaes decorrentes

dos direitos econmicos, sociais e culturais, devido adeso ou ratificao dos
tratados internacionais, podem ser tanto imediatas quanto progressivas. A mesma
assertiva pode se identificada em diversos pronunciamentos dos rgos do Sistema
Interamericano em mecanismos de judicialidade e de exigibilidade de direitos.
1078
OEA/Ser/L/V/II.132.
415
A Assembleia Geral da OEA, quando da elaborao das normas para os

Relatrios Peridicos para os direitos sociais, definiu o princpio da progressividade
como:
[...] adoo de uma poltica pblica que considere os DESCs como direitos
humanos cuja realizao completa, em geral, no pode dar-se rapidamente
e que por isso requerem um processo durante o qual cada pas avance em
1079
diferentes perodos at alcanar a meta .
O princpio da progressividade, ainda conforme a referida Resoluo da AG,

que decorre de um sistema de monitoramento via relatrios nacionais, deve guiar as
reas e setores do Estado que so obrigados a garantir o efetivo gozo dos direitos
sociais de forma progressiva para toda a populao. Serve de critrio para identificar
o avano gradativo no [...] estabelecimento de condies necessrias para garantir
o exerccio de um direito econmico, social ou cultural1080.
O progresso dos direitos sociais possvel de ser medido com a aplicao de
indicadores de progresso que, por sua vez, de forma objetiva, verificaro as
distncias entre a realidade e a meta desejada em matria de DESCs.
No mbito do Sistema Interamericano, o princpio da progressividade est
consagrado no artigo 26 da CADH, bem como no artigo 1 do Protocolo de San
Salvador1081, sendo um princpio prprio do Direito Internacional dos Direitos
Humanos, pelo seu reconhecimento em outros textos normativos internacionais, mas
deve ser interpretado de forma a refutar a compreenso mais comum de que o
referido princpio implica em uma postergao do cumprimento das obrigaes
internacionais.
O sistema de indicadores deve fazer parte do princpio da progressividade, de
acordo com a Assembleia Geral da OEA, e a obrigao do Estado em fornecer
1079
[...] adopcin de una poltica pblica que considere a los DESC como derechos humanos cuya
realizacin completa, en general, no puede darse rpidamente y que por ello requieren de un proceso
durante el cual cada pas avanza con distintos tiempos hacia el logro de la meta. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral. Resoluo 2074 (XXXV-O/05).
1080
[...] establecimiento de las condiciones necesarias para garantizar el ejercicio de un derecho
econmico, social o cultural. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral.
Resoluo 2074 (XXXV-O/05).
1081
Artigo 1. Obrigao de adotar medidas:
Os Estados-parte neste Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos
comprometem-se a adotar as medidas necessrias, tanto de ordem interna como por meio da
cooperao entre os Estados, especialmente econmica e tcnica, at o mximo dos recursos
disponveis, levando em conta o grau de desenvolvimento, a fim de conseguir, progressivamente e de
acordo com a legislao interna, a plena efetividade dos direitos reconhecidos neste Protocolo.
416
informaes para a construo dos indicadores de progresso tambm est includa

em um dever internacional do Estado.
O sistema de monitoramento do cumprimento de um tratado internacional de
Direitos Humanos, via relatrio nacional, deve se pautar pelo princpio da
progressividade, na medida em que o ente, que analisar o referido relatrio, ter de
avaliar o grau de cumprimento das obrigaes assumidas para a proteo dos
direitos legais, previstos no tratado, pelo Estado-parte. Nesse sentido, torna-se
fundamental que o primeiro relatrio nacional apresente a situao geral de proteo
dos direitos consagrados, contextualizando o momento em que o Estado assumiu
tais obrigaes internacionais para se medir, em relatrios posteriores, os avanos e
os retrocessos, permitindo, assim, modificaes nos indicadores de progressos, na
medida em que o Estado avana em torno da proteo dos Direitos Humanos.
Ainda de acordo com a OEA, a avaliao dos Relatrios Peridicos, alm de
demonstrar as medidas desenvolvidas luz do princpio da progressividade, devem
tambm observar o princpio da devoluo, que decorre do primeiro.
O princpio da devoluo, segundo a Assembleia Geral da OEA, permite que
o Estado em fase de monitoramento do cumprimento das obrigaes internacionais
elenque uma relao das suas necessidades diante de tais obrigaes e defina suas
dificuldades da forma mais detalhada possvel1082.
Pode-se entender que o princpio da devoluo ou da reciprocidade uma
resposta a previso normativa da cooperao internacional, a qual implica no
somente na possibilidade do Estado em receber auxlio financeiro, mas tambm de
ter acesso s tcnicas e experincias exitosas em matria de proteo dos Direitos
Humanos.
Em que pese a Assembleia Geral da OEA no tratar de maneira explcita da
assistncia ou cooperao internacional na comentada Resoluo, a fim de
provavelmente evitar questo bastante controvertida nos organismos internacionais,
principalmente acerca da natureza da assistncia e da cooperao, se seriam ou
no: de um lado, o direito dos Estados que necessitam; e, de outro, a obrigao
daqueles pases em condies de fornecer o apoio requerido, pois, o princpio da
devoluo ou da reciprocidade parece favorecer a relao entre a satisfao integral
1082
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral. Resoluo 2074 (XXXVO/05), anexo.
417
dos Direitos Humanos e o desenvolvimento progressivo dos Estados em cooperao

entre si e com organismos internacionais.
Cumpre esclarecer que, conforme j se comentou, o Comit DESCs sustenta
que os Estados desenvolvidos devem criar programas de assistncia e de
cooperao internacional, constituindo-se em obrigao com fundamento em textos
internacionais.
Em que pese previso legal no artigo 1 do Protocolo de San Salvador
acerca da cooperao entre Estados e em alguns direitos tutelados pelo referido
documento internacional, que estabelece expressamente a cooperao, como: o
direito alimentao (artigo 12) e benefcios da cultura (artigo 14), sendo que no
h nenhum outro dispositivo que discorra sobre como se dar a cooperao entre
Estados, se ser econmica, tcnica. Tal questo somente enfatizada pela
Conveno Americana no artigo 26, quando determina que os Estados devem
adotar as medidas necessrias, tanto no mbito interno como mediante cooperao
internacional,
especialmente
econmica
tcnica,
fim
de
conseguir
progressivamente a plena efetividade dos DESCs.

Aguarda-se a atuao do Grupo de Trabalho que analisar, por fora do
Protocolo de San Salvador, os Relatrios Peridicos, os quais tambm devero
contemplar o princpio da devoluo ou da reciprocidade, onde os Estados
exercero, o que a Assembleia Geral da OEA entendeu ser um benefcio concedido
e elencaro suas necessidades e principais dificuldades, o que permitir ao Grupo
de Trabalho definir se tal princpio alberga a cooperao e a assistncia entre
Estados e organismos internacionais.
Outrossim, havendo a Recomendao de elaborao e de execuo de plano
de cooperao e de assistncia tcnica ou financeira pelo Grupo de Trabalho, que
atuar com o sistema de indicadores de progresso - diferentemente do que ocorre
no Sistema Global de Proteo dos Direitos Humanos,onde o Comit DESCs no
trabalha com indicadores de progresso-, ser possvel adequar os indicadores
quando a existncia de cooperao e/ou de assistncia para medir os avanos e/ou
retrocessos.
Alm do que a prpria Assembleia Geral da OEA definiu como princpio da
progressividade, cumpre mencionar que a Comisso Interamericana procurou tratar
de tal princpio, no tocante aos direitos sociais, alguns anos depois da vigncia da
Conveno Americana, relacionando a proteo dos DESCs com a necessria
418
defesa dos direitos civis e polticos nas Amricas, marcada, em parte, por ditaduras
militares.
Diante de uma srie de dificuldades para a CIDH cumprir sua funo de
monitorar a efetividade progressiva dos DESCs, foi prefervel tratar da questo ao
analisar a situao geral dos Direitos Humanos em um pas, como fez na Colmbia,
onde aderiu a doutrina do contedo mnimo para a proteo imediata dos direitos
sociais e definiu o que deveria ser implementado de forma progressiva em matria
de DESCs1083.
A Comisso Interamericana tambm se manifestou sobre o princpio da
devoluo ou da reciprocidade, entendendo que o sistema de indicadores de
progresso deve tambm servir para auxiliar os Estados a avaliarem e a melhorarem
suas prprias aes e programas voltados para a proteo dos DESCs, o que
permite identificar quais so as suas dificuldades para a implementao de tais
medidas e como a cooperao internacional poderia apoiar diante das suas
necessidades1084.
No tocante ao pronunciamento da Corte Interamericana sobre o princpio da
progressividade, torna-se mister ressalvar o voto em separado pelo ex-juiz Pisa
Escalante ao declarar que tal princpio previsto no artigo 26 da CADH tambm se
extendia aos direitos civis e polticos, embora estivesse consagrado no captulo da
Conveno que se refere aos DESCs1085.
Enquanto que no caso Cinco Aposentados vs. Peru, o ex-juiz Sergio Garca
Ramrez, tambm em voto separado, entendeu que a progressividade deve ser
medida [...] em funo da crescente cobertura dos direitos econmicos, sociais e
culturais em geral [...], em particular, sobre o conjunto da populao, tendo
presentes os imperativos da equidade social1086, ao passo que a dimenso
1083
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Comisso Interamericana de Direitos

Humanos. Relatrio anual de 1999, captulo V, Colmbia.
1084
Humanos. Diretrizes para a Elaborao de Indicadores de Progresso em Matria dos Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte I, pargrafo 7.
1085
1086
[...] teniendo en funcin de la creciente cobertura de los derechos econmicos, sociales y
culturales en general, y del derecho a la seguridad social y a la pensin, en particular, sobre el
conjunto de la poblacin, teniendo presentes los imperativos de la equidad social. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Cinco Aposentados vs.
Peru. Sentena de mrito, reparaes e custas, de 28 de fevereiro de 2003, voto em separado do
Juiz Sergio Garca Ramrez.
419
individual do artigo 26 da CADH se traduz no interesse jurdico e de um direito

correspondente que deve ser exercido pelo indivduo.
Diante de tais posicionamentos, verifica-se que o princpio da progressividade
previsto no artigo 26 da CADH est relacionado diretamente ao sistema de produo
e apresentao de relatrios, que avalia os DESCs em sua dimenso coletiva, para
identificar o efetivo gozo de tais direitos pelos indivduos como um todo, com
especial ateno aos grupos admitidos como vulnerveis, sendo tal atribuio
conferida no mbito do SIDH Comisso e no mbito da OEA ao Grupo de Trabalho
recm composto.
Tal concluso refora o entendimento de que o artigo 26 da CADH no sistema
de peticionamento permite aos rgos do Sistema Interamericano que o aplique em
casos concretos em sua dimenso individual, exigindo do Estado demandado,
medidas imediatas e no progressivas para a satisfao de um direito protegido pelo
aludido dispositivo legal.
3.2.2 Anlise da proibio de retrocesso
Alm de se caracterizar pelo gradualismo, o princpio da progressividade

tambm comumente relacionado com a proibio do retrocesso na implementao
de polticas pblicas e na omisso do Estado signatrio do tratado, para a proteo
dos direitos consagrados. Assim, da proibio do retrocesso resulta a obrigao de
garantir os direitos em sua dimenso coletiva, para a populao em geral, devido a
sua relao com o princpio da progressividade.
Para a Assembleia Geral da OEA, na Resoluo que aprovou as normas para
elaborao dos Relatrios Peridicos do Protocolo de San Salvador, o princpio da
progressividade invalida qualquer possibilidade de medidas regressivas que sejam
adotadas pelos Estados, ressaltando-se casos plenamente justificveis e que no
resultem da omisso do Estado de executar as medidas possveis para o efetivo gozo
dos direitos sociais.
A Assembleia Geral da OEA entende por medidas regressivas:
[...] todas aquelas disposies ou polticas cuja aplicao signifique um
retrocesso em nvel de gozo ou exerccio de um direito protegido. Lembra
ainda que o carter delimitado pelo tempo de certas medidas regressivas
420
como consequncia ou continuao de situaes excepcionais permite uma

1087
avaliao distinta .
Diante de tal entendimento, a Assembleia Geral da OEA determinou que o

Grupo de Trabalho declarasse qualquer medida regressiva incompatvel com as
obrigaes assumidas pelos Estados-parte quando da adeso ou da ratificao do
Protocolo de San Salvador1088.
Em 1993, a Comisso Interamericana se manifestou acerca das medidas
regressivas e a sua relao com situaes de crise econmica, as quais seriam
admitidas para justificar no somente a ausncia de aes voltadas para a proteo
dos direitos sociais, como tambm retrocessos no gozo de tais direitos. No entanto, a
CIDH entendeu que situaes que afetam a economia do Estado, podem ser teis
para que este encontre e execute medidas voltadas para aqueles que mais sofrem
diante de tais circunstncias, com a finalidade ainda de reduzir os desequilbrios
sociais existentes, a partir de mudanas profundas nas estruturas econmicas e
sociais do Estado1089. Ademais, acrescenta que a proibio do retrocesso e suas
excepcionalidades motivadas no autorizam em si, que as medidas de ajuste
econmico atinjam os grupos sociais vulnerabilizados1090.
No ano seguinte, a Comisso Interamericana ao analisar a situao de El
Salvador, sustentou que o Estado poderia ser responsabilizado internacionalmente,
caso fosse denunciado pelo sistema de peticionamento do SIDH, por no ter
elaborado um plano e executado-o de boa f e de maneira oportuna, para adotar
medidas que impedissem o retrocesso do gozo dos DESCs1091.
1087
[...] todas aquellas disposiciones o polticas cuya aplicacin signifique un retroceso en el nivel del
goce o ejercicio de un derecho protegido. Se recuerda tambin que el carcter acotado en el tiempo
de ciertas medidas regresivas como consecuencia o a continuacin de situaciones excepcionales
permite una evaluacin distinta. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral.
Resoluo 2074 (XXXV-O/05).
1088
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral. Resoluo 2074 (XXXVO/05).
1089
Humanos. Relatrio anual de 1993, captulo V, a realizao dos direitos econmicos, sociais e
culturais na regio, p. 526.
1090
Humanos. Relatrio anual de 1993, captulo V, a realizao dos direitos econmicos, sociais e
culturais na regio, p. 320.
1091
En lo que al derecho a la propiedad se refiere, debe mencionarse que la garanta de los
derechos humanos incluye la de "lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se
derivan de las normas econmicas, sociales". En este sentido, el programa de transferencia de
tierras a los desmobilizados en el marco de la reinsercin de excombatientes de la Fuerza Armada y
del FMLN constituye un elemento fundamental en la implementacin efectiva de las obligaciones
emanadas del artculo 2 (el deber de adoptar disposiciones de derecho interno) y el artculo 26 de la
Convencin Americana, en el marco de la consolidacin del proceso de paz. ORGANIZAO DOS
421
Em 2000, enfrentou novamente o tema diante do Peru, pois a CIDH entendeu

que a proteo constitucional que antes era garantida para os direitos sociais, havia
sido retirada em parte, quando da aprovao da nova Constituio no pas em 1993,
correspondendo assim, a uma situao de retrocesso para os DESCs1092.
Apesar de tais consideraes da Comisso Interamericana, acerca da
proibio do retrocesso, ela entendeu que h ausncia de previso, expressa no
Protocolo de San Salvador sobre tal proibio.
De acordo com a CIDH, o Protocolo de San Salvador no prev a
necessidade de analisar a qualidade das polticas pblicas dos Estados-parte, mas
em monitorar as obrigaes jurdicas positivas ou negativas, imediatas ou
progressivas, contidas no documento internacional em questo. Portanto, no
contempla a proibio do retrocesso.
No tocante Corte Interamericana, cumpre mencionar que o referido rgo se
pronunciou sobre tal questo mediante sua funo consultiva, quando emitiu a
Opinio Consultiva n. 17, referente condio jurdica e Direitos Humanos das
crianas.
A Corte, ao analisar os direitos das crianas, consagrados em diversos
tratados internacionais de Direitos Humanos, declarou que os Estados devem atuar
de maneira constante e deliberada e de forma a evitar retrocessos para garantir o
efetivo gozo dos direitos sociais e garantir condies de existncia digna para as
crianas1093.
Outra contribuio da CorteIDH pode ser encontrada no voto em separado do
ento Juiz da Corte, Rodolfo Piza Escalante, na Opinio Consultiva n. 4, em que
declara a proibio do retrocesso para qualquer direito humano, seja civil e poltico,
seja econmico, social ou cultural, na medida em que apresentam o mesmo
ESTADOS AMERICANOS. Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio anual de 1994,
captulo VI.
1092
Al respecto, la CIDH estima importante resaltar que la Constitucin peruana de 1993 elimin
algunas disposiciones importantes sobre derechos econmicos y sociales que existan en la
Constitucin de 1979, tales como el derecho a alcanzar un nivel de vida que permita a la persona
asegurar su bienestar y el de su familia (artculo 2.15), el derecho a la alimentacin (artculo 18) y
diversos aspectos relacionados con el derecho al trabajo.
De acuerdo con lo anterior, y an cuando como se ver infra, indicadores generales sobre desarrollo
sealan que en trminos generales Per ha ido progresando en materia de derechos econmicos,
sociales y culturales, la Comisin debe resear que la eliminacin efectuada por Per del carcter
constitucional de algunos de tales derechos constituye un retroceso en la materia. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS. Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Relatrio sobre a
situao dos Direitos Humanos no Peru, 2000, captulo VI, pargrafos 12 e 13.
1093
422
fundamento e que a distino entre os dois grupos estaria na sua exigibilidade,

direta para os que no tm carter progressivo1094.
No mbito do Sistema Global de Proteo dos Direitos Humanos, a proibio
do retrocesso est diretamente relacionada com a anlise de relatrios nacionais,
preocupando-se com a dimenso coletiva dos direitos, e no propriamente ao
sistema de monitoramento do cumprimento de um tratado de Direitos Humanos via
peticionamento, em que pese o Comit DESCs no ter desenvolvido ainda
manifestaes sistemticas em torno da proibio do retrocesso quando avalia os
Relatrios Peridicos, o que pode ser resultado da ausncia de um sistema de
indicadores que contemple as obrigaes do PIDESC.
Diante da obrigao imposta pela Assembleia Geral da OEA ao Grupo de
Trabalho de avaliar a progressividade e a retroatividade, a qual ocorre quando o
Estado-parte adota medidas contrrias ao que determina o Protocolo de San
Salvador, e mesmo sem ao atinge nveis inferiores ao que deveria realizar para
cumprir com suas obrigaes internacionais, o referido Grupo dever atuar no
sentido de definir as excepcionalidades para justificar situaes de retrocesso.
Outrossim, importante notar que nem a Resoluo da Assembleia Geral da
OEA e nem das diretrizes da CIDH trabalham o conceito do mximo de recursos
disponveis, cabendo, assim, tambm ao Grupo de Trabalho fazer a relao devida
entre a progressividade e retrocesso, com o mximo dos recursos existentes.
3.2.3 Indicadores de progresso
Conforme j analisado, uma das dificuldades, identificadas no Sistema Global

para monitorar avanos e retrocessos em matria de DESCs, tratava-se da ausncia
de indicadores que demonstrassem as medidas internas adotadas pelos Estados em
torno da efetividade progressiva dos direitos sociais, sendo primordial para o sistema
de monitoramento via Relatrio Peridico, e, por conseguinte, a proteo de tais
direitos em sua dimenso coletiva.
O Sistema Interamericano se destaca pela recente adoo de indicadores de
progressos formulados pela Comisso Interamericana como forma de atender
1094

Opinio Consultiva n. 4, de 19 de janeiro de 1984, voto em separado do Juiz Rodolfo Piza Escalante.
423
previso do Protocolo de San Salvador e determinao da Resoluo AG/RES. 2074

(XXXV-O/05).
A referida Resoluo determinava que os indicadores de progresso servissem
como uma base comum e fossem empregados por grupos de direitos protegidos
que,
obrigatoriamente,
seriam
referenciados
pelo
Estado-parte.
Deveriam
demonstrar o progresso conduzido pelos Estados diante da leitura dos distintos

grupos de direitos, permitindo estudar tendncias, condies favorveis e obstculos
nestes processos, a fim de facilitar, por outro lado, a elaborao de Recomendaes
concretas.
Nesse sentido, a CIDH convocou uma reunio com especialistas para discutir
o assunto e, em 2008, finalmente aprovou um documento denominado de Diretrizes
para a Elaborao de Indicadores de Progresso em Matria dos Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais1095, que faz parte das Normas para Elaborao do
Relatrio Peridico Previsto no Protocolo de San Salvador e serve para a atuao
do Grupo de Trabalho.
Para a Comisso, as Normas da Resoluo da AG so mais amplas que a
prpria previso normativa contida no Protocolo de San Salvador, pois determinam
que a CIDH construa pautas e critrios para a elaborao de relatrios, mediante um
sistema de indicadores, ao passo que o Protocolo to somente estabelece a
obrigao do Estado em demonstrar os avanos na realizao efetiva dos direitos
protegidos,
sem
mencionar
identificao
de
retrocessos
em
torno
de
desenvolvimento econmico e social, como fixam as Normas da Resoluco da

Assembleia Geral da OEA1096.
O Protocolo de San Salvador, ainda segundo a CIDH, no documento em
anlise, no requer um estudo sobre a qualidade das polticas pblicas dos Estadosparte, mas o monitoramento das obrigaes jurdicas contidas no texto legal, sejam
elas positivas ou negativas, sejam imediatas ou progressivas, a partir da adeso ou
1095

Econmicos, Sociais e Culturais. OEA/Ser.L/V/II.132, 2008.
1096
La inclusin especfica de indicadores de progreso en las Normas implica una evolucin en
relacin con el Protocolo, que no lo contemplaba especficamente. De acuerdo con el espritu del
propio Protocolo, los indicadores de progreso tienen que incorporar los avances en la realizacin de
los derechos y no considerar los adelantos o retrocesos en trminos de desarrollo (econmico y
social). Se debe entonces diferenciar entre progreso econmico y social y cumplimiento del Protocolo
de San Salvador. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de
Direitos Humanos. Diretrizes para a Elaborao de Indicadores de Progresso em Matria dos
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte I, pargrafo 3.
424
da ratificao do Estado ao documento. Logo, torna-se primordial analisar as

estratgias executadas pelo Estado para realizar tais obrigaes e no julgar as
opes feitas pelo Estado. Desse modo, os indicadores formulados pela CIDH no
devem ter como finalidade o exame das polticas pblicas em si, mas os seus
impactos diante da progressiva efetividade dos DESCs, aps a vigncia interna do
instrumento internacional1097.
Como j afirmado, as Normas da Resoluo da AG determinam que a CIDH
elabore indicadores amplos que contemplem no somente o carter geral dos
progressos conduzidos pelo Estado, mas tambm o retrocesso em torno do
cumprimento do Protocolo de San Salvador, na medida em que a Assembleia Geral
entende que o princpio da progressividade contido no referido Protocolo e na
Conveno Americana [...] permite sua aplicao tanto no exame de situaes
gerais, como em situaes particulares de eventual retrocesso em relao ao
exerccio de certos direitos1098, como problemas de alcance coletivo, prticas
reiteradas, fatores estruturais que afetem determinados setores da sociedade, como
j tratado.
Nesse sentido, as Diretrizes elaboradas pela CIDH so caracterizadas por ela
mesma como amplas e abertas, diante de variaes, realidades regionais e locais
distintas, adequando metas e ndices de progressos qualitativos a contextos
particulares, sem deixar de observar a transparncia necessria, que exige a
elaborao do Relatrio Peridico e suas Recomendaes1099.
A CIDH, ao elaborar as Diretrizes, observou, outrossim, a orientao da
Resoluo da AG no sentido de evitar duplicidade com o relatrio que apresentado
pelos Estados signatrios do PIDESC ao Comit DESCs. Portanto, os indicadores
1097

1098
[...] permite su aplicacin tanto en el examen de situaciones generales, como respecto de
situaciones particulares de eventual retroceso en relacin con el ejercicio de ciertos derechos.
Diretrizes para a Elaborao de Indicadores de Progresso em Matria dos Direitos
1099
Consisten en lineamientos metodolgicos que no pretenden ser acabados, sino lo
suficientemente amplios y abiertos para permitir la incorporacin de ajustes y variaciones que den
cuenta de los diversos contextos locales y regionales, buscando adecuar metas, indicadores y
seales de progreso cualitativas a las distintas realidades y en un contexto participativo amplio y de
rigurosa transparencia metodolgica. Diretrizes para a Elaborao de Indicadores de Progresso
em Matria dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte I, pargrafo 5.
425
foram elaborados como indicativos, pois se deve levar em considerao as

problemticas especficas de cada regio e de cada Estado1100.
Em um primeiro momento, os indicadores permitem que se avalie a extenso
da titularidade e do contedo dos direitos e suas respectivas garantias existentes no
plano interno, como forma de avaliar avanos ou ainda retrocessos, que iro
demandar justificativa adequada.
Alm disso, os indicadores propostos pela CIDH devem ser quantitativos e
complementados com indcios de progresso qualitativo, de forma a auxiliar no
contexto em que os dados estatsticos se encontram e levando em considerao os
enfoques determinados pela Resoluo da AG e situaes particulares, que afetem
certos setores da populao1101.
Os objetivos das polticas dos Estados podem ser utilizados como termos
qualitativos, enquanto que as metas so nveis quantitativos de progresso dentro de
um perodo previamente definido. Outrossim, o Estado pode demonstrar os ndices
quantitativos, mediante dados de censo, de pesquisas, de gastos pblicos,
observando os enfoques necessrios por gnero, etnia, entre outros; ressalta-se que
tais estatsticas devem ser produzidas pelo Estado com transparncia, garantindo,
desse modo, a participao da sociedade civil nesse processo, do modo a tornar a
fonte confivel e segura.
A CIDH ressalta a importncia de diferenciar os indicadores de direitos e os
indicadores sobre o contexto econmico e social, sendo os primeiros restritos a
verificar o grau de cumprimento dos tratados, ou seja, a realizao progressiva dos
direitos protegidos e no necessariamente a medir o desenvolvimento econmico e
social, muito embora este seja relevante para o cumprimento de certas obrigaes
internacionais, como a da aplicao do mximo de recursos disponveis.
1100

1101
Asimismo la Comisin considera que los indicadores cuantitativos deben ser complementados
con seales de progreso cualitativas, que contribuyan a poner en contexto la informacin estadstica y
brinden elementos de anlisis al rgano de supervisin. Tanto los indicadores cuantitativos como las
seales de progreso cualitativas deben ser elaborados considerando los diversos enfoques sugeridos
por las Normas. El esquema de indicadores y seales de progreso que se utilice debera contemplar
un margen de flexibilidad para abordar problemas y caractersticas particulares de la situacin de un
determinado pas al momento de ser examinado, al mismo tiempo de permitir registrar sus cambios y
comparabilidad en el tiempo. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso
Interamericana de Direitos Humanos. Diretrizes para a Elaborao de Indicadores de Progresso
em Matria dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte I, pargrafo 10.
426
Os indicadores sobre o contexto econmico e social visam avaliar o

desenvolvimento dos Estados e so quantificados, mediante a utilizao de
indicadores estatsticos e de metodologias especficas, como as aplicadas pelo
Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD), e pelo ndice de
Desenvolvimento Humano e pela prpria Declarao do Milnio.
Os indicadores de direitos objetivam verificar as polticas e as prticas de
rgos jurdicos e administrativos internos, a conduta de servidores pblicos, os
mecanismos institucionais existentes, a previso normativa dos direitos sociais, a
participao da sociedade civil, a capacidade das pessoas em exigir seus direitos,
sejam elas culturais, jurdicas ou sociais e a garantia concedida pelo Estado, sendo
complementados pelos indicadores estruturais, propostos pela ONU nos Objetivos e
Metas do Milnio, os quais esto mais relacionados ao contexto econmico e social
de um Estado1102.
No mbito do sistema da ONU, h um recente documento aprovado para
medir os avanos para implementao dos direitos consagrados em tratados
aprovados nas Naes Unidas, a fim de atender o disposto na Declarao e no
Programa de Ao de Viena, que recomendava a criao de um sistema de
indicadores para os tratados da ONU1103. Trata-se do Relatrio sobre Indicadores
para Monitorar o Cumprimento dos Instrumentos Internacionais de Direitos Humanos
que apresenta um sistema de indicadores, baseado na classificao do Relator
Especial das Naes Unidas sobre o Gozo do mais Alto Nvel Possvel de Sade
1102
Si bien en la tradicin de el SIDH se han utilizado indicadores de progreso, que a su vez estn
expresamente considerados en las Normas y resultan los ms aptos para medir lo prescripto en el
Protocolo, se debe diferenciar entre indicadores de derechos e indicadores sobre contexto econmico
y social. Los indicadores de progreso a los que hace alusin las Normas tienen como objetivo verificar
el cumplimiento de obligaciones suscritas en un tratado internacional de derechos humanos. Por
consiguiente, estos indicadores de derechos no se restringen a recaudar informacin sobre la
situacin econmica y social de un Estado Parte, sino que apuntan a verificar el nivel de cumplimiento
y efectividad de tales derechos. El proceso de construccin de indicadores en derechos humanos
busca utilizar los datos sobre la situacin social y econmica como referentes para el anlisis de las
obligaciones progresivas de los Estados frente a derechos sociales, pero no asigna a esta
informacin un lugar excluyente, pues los complementa con otros datos referidos a los mecanismos
institucionales y las polticas pblicas que permiten garantizar progresivamente la efectividad de esos
derechos, y a los recursos y capacidades con que cuenta la poblacin para exigirlos con cierto grado
creciente de efectividad. Esto es, procura medir la realizacin progresiva de los derechos, y no
directamente el grado de desarrollo econmico y social del pas, aun cuando este grado de desarrollo
pueda servir como un factor relevante en la determinacin de algunas obligaciones
estatales.ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte II, pargrafos 15 e 16.
1103
Artigo 98: [...] deve-se examinar outros enfoques, como a aplicao de um sistema de indicadores
para medir o progresso alcanado na realizao dos direitos.
427
Fsica e Mental, Paul Hunt, em indicadores estruturais, de processo e de

resultado1104.
A Comisso baseia a formulao dos seus indicadores no aludido documento,
pela semelhana entre os dispositivos do Protocolo de San Salvador com os dos
instrumentos das Naes Unidas, assim como alerta que alguns indicadores de
direitos podem concidir com indicadores do contexto econmico e social. Portanto,
os indicadores apresentados pela CIDH so: (1) estruturais; (2) de processo; e (3) de
resultados.
Os indicadores estruturais visam, em sentido amplo, identificar quais as aes
executadas pelo Estado com a finalidade de implementar os direitos protegidos pelo
Protocolo de San Salvador. Assim, so capazes de demonstrar como o Estado se
organiza administrativa e judicialmente para cumprir com suas obrigaes
internacionais em matria de direitos sociais, mediante a identificao de normas
jurdicas, estratgias, programas e planos de aes, criao de entes pblicos, sem
revelar, contudo, a qualidade das aes, se as normas so aplicadas ou mesmo se
as instituies so adequadas.
Os indicadores de processo avaliam a qualidade e a grandeza dos esforos
dos Estados para efetivar os DESCs, na medida em que visam medir o alcance, o
contedo das aes e dos programas ou mesmo de polticas especficas para a
realizao de um determinado direito. Os referidos indicadores demonstram as
variaes que existam na qualidade e no alcance das polticas executadas pelo
Estado em um perodo de tempo, demandando, assim, uma anlise dos resultados
atingidos e das metas previamente estipuladas, o que resultar em percentuais ou
cifras desses resultados.
Os ltimos indicadores de resultado tm por escopo verificar [...] o impacto
real das estratgias, programas e intervenes do Estado. Em certa maneira
constituem um indcio de como impactam essas aes pblicas sobre aqueles
aspectos que definem o grau de efetividade de um direito do Protocolo 1105. Com
esses indicadores, possvel comparar realmente a atuao do Estado para a
1104
Para
mais
detalhes,
consultar:
<http://daccess-ddsny.un.org/doc/UNDOC/GEN/N03/564/69/PDF/N0356469.pdf?OpenElement>.
1105
[...] el impacto real de las estrategias, programas, intervenciones del Estado. En cierta manera
constituyen un indicio de cmo impactan esas acciones pblicas sobre aquellos aspectos que definen
el grado de efectividad de un derecho del Protocolo. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Diretrizes para a Elaborao de
Indicadores de Progresso em Matria dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte
III, pargrafo 32.
428
garantia dos direitos protegidos, significando uma melhora nos indicadores de

resultado, uma melhor adequao do Estado s obrigaes internacionais, desde
que haja uma anlise conjunta com os indicadores de processo, para avaliar se o
progresso alcanado pelo Estado no ocorreu de forma involuntria.
A fim de melhor organizar as informaes que devero ser fornecidas pelos
Estados diante dos indicadores propostos, a CIDH identificou trs categorias: (1)
recepo do direito; (2) capacidades estatais; e (3) contexto financeiro e
compromisso oramentrio (compromiso presupuestario).
A primeira categoria trata da recepo do direito consagrado no Protocolo de
San Salvador, no sistema jurdico e nas polticas do Estado-parte. Com isso,
pretende-se detalhar as normas que reconhecem os direitos protegidos em mbito
internacional, sua hierarquia normativa e eficcia, revelando os nveis das
obrigaes jurdicas internas, os titulares dos direitos e a sua capacidade de exigir o
cumprimento de tais dispositivos legais e a resposta do Estado a essas demandas.
Auxiliaro tambm na identificao de quais polticas ou servios sociais podem ser
usados para implementar os direitos do Protocolo de San Salvador1106.
A ttulo de exemplo, a CIDH ilustra como tal categoria poderia ser utilizada
nos indicadores propostos: no estrutural, a categoria de recepo do direito indicaria
se um direito havia sido previsto ou no na Constituio de um pas; e no de
processo, se h jurisprudncia relevante sobre um direito social.
A segunda categoria designada de capacidades estatais objetiva descrever
quais so os aspectos que o Estado leva em considerao para definir suas metas e
estratgias no processo de implementao dos direitos protegidos pelo Protocolo, o
que possvel identificar, mediante a anlise dos rgos pblicos destinados a
cumprir com tais metas; as relaes institucionais existentes; a distribuio dos
recursos humanos e materiais voltados para executar as polticas do Estado em
matria de DESCs; as condies reais na implementao de determinada poltica; e
as possveis dificuldades na gesto pblica.
Com isso, um indicador estrutural de capacidade estatal pode demonstrar a
existncia de um rgo especfico que - voltado para proteo de um direito social e
1106
Una primera categora es la recepcin del derecho en el sistema legal, en el aparato institucional
y en las polticas pblicas. Se procura alcanzar informacin relevante sobre la forma en que un
derecho incluido en el Protocolo se encuentra incorporado en el sistema normativo domstico y en las
prcticas y polticas pblicas. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso
em Matria dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte III, pargrafo 35.
429
um indicador de processo, tambm de capacidade estatal - visa verificar o alcance e

a cobertura de um programa ou servio executado pelo referido rgo1107.
A ltima categoria se refere ao contexto financeiro bsico, para analisar a
disponibilidade de recursos existentes e sua distribuio. Tal categoria tambm
auxilia a medir a real capacidade estatal para implementar determinada poltica de
proteo de direito social, assim como possibilita verificar medidas de retrocesso,
como a reduo de aporte financeiro para certas polticas ou mesmo mudanas de
aes para outros grupos vulnerveis em detrimento de outros1108.
Com tais categorias, a CIDH prope, ao final, que cada direito protegido pelo
Protocolo de San Salvador tenha indicadores quantitativos e progresso qualitativos,
divididos em trs tipos de indicadores (estruturais, processo e resultado), os quais
devero, por sua vez, corresponder a informaes de recepo de direito,
capacidades estatais, contexto financeiro e compromisso oramentrio 1109.
Em ateno determinao da Resoluo AG/RES. 2074 (XXXV-O/05) para
trabalhar com grupos admitidos como vulnerveis pelo Protocolo de San Salvador
(crianas, enfoque de gnero, pessoas com deficincia etc), a CIDH sugere
indicadores quantitativos e de progresso qualitativos divididos em temas que so
considerados transversais a todos os direitos protegidos pelo referido tratado
internacional, quais sejam: (1) igualdade; (2) acesso justia; e (3) acesso
informao e participao.
A igualdade corresponde a uma obrigao de efeito imediato no tocante aos
direitos econmicos, sociais e culturais, os quais devem ser exercidos sem
discriminao, no havendo diferenas de tratamento de forma arbitrria. Logo, os
indicadores devem demonstrar quais so os grupos de pessoas que sofrem com
1107
Una segunda categora refiere a las capacidades estatales. Esta categora describe un aspecto
tcnico instrumental y de distribucin de recursos de poder al interior del aparato estatal. Es decir,
implica revisar de qu manera y bajo que parmetros el Estado (y sus diversos poderes y
reparticiones) resuelven el conjunto de cuestiones socialmente problematizadas. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Diretrizes para a
Elaborao de Indicadores de Progresso em Matria dos Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais, 2008, parte III, pargrafo 38.
1108
En similar direccin una categora a incorporar en el proceso de medicin y de evaluacin es el
contexto financiero bsico, que alude a la disponibilidad efectiva de recursos del Estado para ejecutar
el Gasto Pblico Social, y de qu manera se distribuye el mismo, ya sea medido de la manera usual
(porcentaje del Producto Bruto Interno para cada sector social) o por algn otro mecanismo.
Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte III, pargrafo 42.
1109
Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte III.
430
desigualdades estruturais e quais so as polticas destinadas a esses grupos, os

recursos existentes e instituies disponveis, voltadas para solucionar problemas de
discriminao no exerccio dos direitos sociais, em especial, para grupos
considerados historicamente discriminados, como os povos indgenas, cuja
discriminao se [...] sustenta por construes ideolgicas de dominao, que
assumem como naturais as desigualdades entre os grupos e no as referem como
consequncia de uma estruturao social atribuda1110.
A Comisso Interamericana recomenda ainda na anlise de tais indicadores,
a utilizao da noo de igualdade material para verificar as normas que
contemplam direitos, mas tambm fomentam polticas pblicas que garantam o
exerccio de tais direitos ou mesmo impossibilite, em ateno ao que sustenta o
Comit DESCs para adoo de medidas especiais de proteo ou compensatrias
que observem as especificidades de grupos em condio de desigualdade1111.
Os indicadores voltados para temas transversais como igualdade tambm
visam contribuir para a prpria produo de dados e de estatsticas pelo Estado, que
servem para o planejamento e a execuo de poltica pblica, voltada para setores
em condies de desigualdade na sociedade. Nesse sentido, a Comisso observa
avano em muitos Estados, no tocante informao relativa desigualdade de
gnero e a sua contribuio para polticas pblicas no somente para mulheres, mas
tambm para homens. No entanto, ainda so preocupantes as limitaes de
estatsticas e dados, diante da diversidade tnica e cultural existente nas Amricas.
Segundo a CIDH, as dificuldades - em torno da anlise dos problemas
resultantes de racismo, discriminao e de xenofobia e consequente formulao de
indicadores - passam pela ausncia de informaes confiveis quanto, por exemplo,
s populaes indgenas e afrodescendentes, suas caractersticas, localizao, pois,
muitas das vezes, a negao da existncia de racismo, a discriminao e a
xenofobia torna-se a informao mais recorrente.
1110
[...] sustenta en construcciones ideolgicas de dominacin, que asumen como naturales las
desigualdades entre los grupos y no refieren a que estas consitituyen una consecuencia de una
estructuracin social dada. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso
em Matria dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte IV, pargrafo 51.
1111
El empleo de la nocin de igualdad material supone una herramienta de enorme potencialidad
para examinar las normas que reconocen derechos, pero tambin la orientacin de las polticas
pblicas que pueden servir para garantizarlos o en ocasiones que tienen el potencial de afectarlos.
Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte IV, pargrafo 54.
431
Nesse sentido, a CIDH prope indicadores baseados em direitos dos povos

indgenas, sobre excluso e incluso de grupos em situao de pobreza, ou vtimas
de intolerncia e estigmatizao, entre outros elementos, aliados aos de acesso ao
mercado de trabalho, distribuio de recursos pblicos, como forma de avaliar os
contextos de desigualdade existentes.
Outrossim, a Comisso aponta tambm para a necessidade de que tais
indicadores no somente estejam voltados para grupos vulnerveis, mas ainda para
regies do Estado em situao de desigualdade com relao infraestrutura,
servios, postos de trabalho, problemas sociais e ambientais, transporte pblico,
aplicao de recursos pblicos e organizao administrativa do Estado nessas
regies.
O segundo tema transversal que a CIDH prope que faa parte do Relatrio
Peridico trata do acesso justia e a sua relao com a efetividade progressiva dos
direitos sociais protegidos pelo Protocolo de San Salvador. Para a Comisso, acesso
justia deve ser compreendido de forma ampla, como [...] o exame sobre a
possibilidade legal e ftica de acesso a mecanismos de solicitao e proteo
administrativos e judiciais1112.
Em ateno ao posicionamento do Comit DESCs, acerca da importncia do
sistema judicial interno dos Estados em tutelarem os Direitos Humanos luz do
princpio da indivisibilidade, a CIDH entende que essencial para a proteo dos
DESCs, a existncia de recursos judiciais idneos e efetivos, sendo dupla a
obrigao dos Estados signatrios do Protocolo de San Salvador, de um lado,
negativa, de modo a no impedir o acesso aos recursos internos; e positiva, por
determinar ao Estado que se organize para que os indivduos os acessem, alterando
as estruturas que impedem a utilizao dos recursos, como mediante alteraes e
inovaes legislativas.
Tal matria j vem sendo objeto de anlise por parte do Sistema
Interamericano que estuda a relao entre o devido processo legal e a defesa dos
direitos econmicos, sociais e culturais, mediante um sistema judicial efetivo. Nesse
sentido, a Comisso entende que essa relao passa por quatro questes:
1112
[...] examen sobre la posibilidad legal y fctica de acceso a mecanismos de reclamo y proteccin
administrativos y judiciales. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso
em Matria dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte IV, seo B, pargrafo 66.
432
(1) obrigao em remover obstculos econmicos para garantir acesso ao

Judicirio;
(2) elementos do devido processo legal nos procedimentos administrativos
relacionados aos DESCs;
(3) elementos do devido processo legal nos procedimentos judiciais
relacionados aos DESCs; e
(4) elementos do direito tutela judicial efetiva dos direitos sociais, individuais
e coletivos1113.
No documento em epgrafe, a CIDH recomenda indicadores sobre o acesso
justia, formulados sob orientao do estudo j realizado pelos rgos do SIDH,
visando receber informaes quantitativas e qualitativas dos Estados.
Nesse sentido, os indicadores devem primeiramente fornecer informaes
acerca da possibilidade de acionar os recursos judiciais para proteo dos DESCs e
as aes do Estado realizadas para remover os obstculos que impeam tal acesso.
Posteriormente, devem demonstrar no procedimento administrativo, a existncia de
requisitos claros e objetivos para concesso de benefcios assistenciais ou mesmo
servios, evitando a discricionariedade do servidor pblico e prticas arbitrrias.
O terceiro aspecto est relacionado ao devido processo legal no Judicirio e
as Sentenas resultantes em matria de DESCs, bem como sua execuo,
enquanto que o ltimo aspecto trata da tutela efetiva dos direitos sociais protegidos
pelo Protocolo de San Salvador por meio dos recursos judiciais internos, devendo os
indicadores demonstrarem quais os recursos que podem ser acionados em
situaes urgentes, por exemplo, ou ainda de forma cautelar ou preventiva, bem
como temas processuais importantes para a proteo dos direitos sociais, como a
legimitidade de grupos ou sujeitos coletivos, de Organizaes no governamentais e
aes de interesse pblico.
O ltimo tema destacado como transversal pela Comisso refere-se ao
acesso informao e participao da sociedade civil nas polticas pblicas voltadas
para efetividade dos direitos sociais. Portanto, torna-se primordial que o Estado
1113

Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte IV, seo B, pargrafo 69. Para mais informaes,
consultar: ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos
Humanos. Acesso Justia como Garantia dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, 2007.
433
produza tais informaes que validem os indicadores propostos, sendo que tal ao
considerada pelo Comit DESCs uma obrigao positiva internacional1114.
Alm da produo de dados e de estatstica de forma transparente, a
divulgao destes relevante para o exerccio do controle social e para a
justiciabilidade de direitos, observando-se limitaes legais impostas para sua
divulgao com base no princpio da proporcionalidade e da necessidade, sendo a
confidencialidade excepcional.
Outrossim, torna-se importante assinalar que a participao da sociedade
civil, Organizaes no governamentais, representaes sociais dos setores
beneficiados com as polticas pblicas essencial para melhorar sua adequao e
pertinncia. Assim, os indicadores devem demonstrar a realizao de audincias
pblicas e as normas elaboradas com a participao de tais atores, sua presena
em conselhos consultivos e demais aes conjuntas em que se observe avaliao e
fiscalizao por parte de tais entes.
Alm de elaborar indicadores amplos e de cumprir com as determinaes da
Resoluo da Assembleia Geral da OEA no que se refere aos grupos vulnerveis e
tambm a reunio em blocos dos direitos protegidos pelo Protocolo de San
Salvador, a Comisso Interamericana, com base na sua experincia, principalmente
pelo sistema de peticionamento, tambm recomendou no documento em epgrafe,
indicadores de progresso para dois direitos protegidos pelo tratado internacional em
tela, os quais podem servir tambm para outros direitos especficos.
Os indicadores de progresso esto relacionados ao direito seguridade social
e sade. Com relao ao primeiro, previsto no artigo 9 do Protocolo 1115, a CIDH
entende que o conceito referente seguridade social est relacionado [...] a um
acontecimento ou fato futuro que, em caso de ocorrer, acarretar consequncias
1114
El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, ha precisado que es una obligacin

estatal la de producir bases de informacin a partir de las cules sea posible la validacin de
indicadores y, en general, el acceso a muchas de las garantas cubiertas por cada derecho social.
Esta obligacin es entonces fundamental para la exigibilidad de estos derechos. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Diretrizes para a
Elaborao de Indicadores de Progresso em Matria dos Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais, 2008, parte IV, seo C, pargrafo 78.
1115
Artigo 9. Direito previdncia social:
(1)
Toda pessoa tem direito previdncia social que a proteja das consequncias da velhice e da
incapacitao que a impossibilite, fsica ou mentalmente, de obter os meios de vida digna e decorosa.
No caso de morte do beneficirio, as prestaes da previdncia social beneficiaro seus dependentes.
(2)
Quando se tratar de pessoas em atividade, o direito previdncia social abranger pelo menos o
atendimento mdico e o subsdio ou penso em caso de acidentes de trabalho ou de doena
profissional e, quando se tratar da mulher, licena remunerada para a gestante, antes e depois do parto.
434
danosas para o indivduo [...], que leva a necessidade de proteger o indivduo ou um

grupo de indivduos1116. Com os indicadores, pretende-se identificar os nveis de
realizao do direito em tela, legislao pertinente, suas formas de acesso,
condies da cobertura e os responsveis pela sua garantia, quer o Estado, quer o
particular.
J com relao ao direito sade, previsto no artigo 10 do Protocolo de San
Salvador1117, a CIDH considera que o texto legal diz respeito garantia de um
sistema de sade essencial para prestao de servio de ateno bsica e ao
desenvolvimento de uma ampla cobertura, atingindo toda a populao do pas, em
especial aos grupos vulnerveis1118. Portanto, os indicadores propostos pela
Comisso so particularmente quantitativos, contemplando informaes das Metas e
Objetivos do Milnio (mortalidade infantil, mortalidade materna, HIV/AIDS e outras
doenas), podendo o Estado reunir tais dados outrora fornecidos.
Com a formulao de tais indicadores por direitos protegidos pelo Protocolo
de San Salvador, a CIDH tem por escopo demonstrar que os principais indicadores
(estruturais, processo e resultado) e os indicadores sobre os temas transversais
podem ser combinados com indicadores autnomos sobre direitos especficos, sem
gerar duplicidade de informaes, mas complementariedade entre elas, como forma
de monitorar a implementao dos direitos consagrados no texto legal internacional
em referncia.
1116
[...] a un acontecimiento o hecho futuro que, en caso de producirse, acarrea consecuencias

daosas para el individuo. [...] que lleva a la necesidad de proteger al individuo, o a un grupo de
individuos. ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS, Comisso Interamericana de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte V, seo A, pargrafo 82.
1117
Artigo 10. Direito sade:
(1)
Toda pessoa tem direito sade, entendida como o gozo do mais alto nvel de bem-estar fsico,
mental e social.
(2)
A fim de tornar efetivo o direito sade, os Estados-parte comprometem-se a reconhecer a
sade como bem pblico e, especialmente, a adotar as seguintes medidas para garantir este direito:
A
Atendimento primrio de sade, entendendo-se como tal a assistncia mdica essencial
colocada ao alcance de todas as pessoas e famlias da comunidade;
B
Extenso dos benefcios dos servios de sade a todas as pessoas sujeitas jurisdio do
Estado;
C
Total imunizao contra as principais doenas infecciosas;
D
Preveno e tratamento das doenas endmicas, profissionais e de outra natureza;
E
Educao da populao sobre preveno e tratamento dos problemas da sade; e
F
Satisfao das necessidades de sade dos grupos de mais alto risco e que,
por sua situao de pobreza, sejam mais vulnerveis.
1118

Econmicos, Sociais e Culturais, 2008, parte V, seo B, pargrafo 90.
435
Ademais, a Comisso, no mesmo documento que trata dos indicadores

retromencionados, tambm apresenta recomendaes quanto elaborao e
critrios para avaliao dos Relatrios Peridicos produzidos pelo Estado por fora
do artigo 19 do Protocolo Adicional CADH em matria de DESCs, com a
perspectiva de auxiliar o Grupo de Trabalho criado pela Resoluo da AG/RES.
2262 (XXXVII-O/07).
Sempre com a finalidade de evitar duplicidade com o relatrio previsto no
PIDESC, a CIDH prope que a produo do Relatrio Peridico observe a forma de
agrupamento de direitos afins e ainda contemple temas estratgicos, conforme as
necessidades e as prioridades da regio, onde se situa o Estado em monitoramento.
Tal sugesto deve-se pela estrutura que a OEA conta para realizar o aludido
monitoramento e pelo perodo de anlise feita pelo Grupo de Trabalho que curto
(sessenta dias), no podendo, assim, avaliar relatrio excessivamente longo, o que
poderia acarretar Recomendaes gerais sobre obrigaes internacionais no
cumpridas, sem o devido detalhamento de como implement-las.
O Relatrio Peridico deve conter primeiramente temas transversais,
conforme proposio da Comisso Interamericana, que sejam comuns a todos os
direitos protegidos pelo Protocolo de San Salvador, com enfoque na exigibilidade e
na judicialidade interna dos direitos sociais, o que permitiria em uma segunda rodada
de relatrios, a construo de indicadores especficos de direitos, como os sugeridos
pela Comisso, mas de forma participativa.
Nesta primeira fase, com indicadores voltados para temas transversais, o
Estado deve demonstrar no seu Relatrio Peridico, suas metas e objetivos
prioritrios para a efetividade progressiva dos DESCs, seguidas dos planos de aes
e estratgicas traadas para a realizao das tarefas.
Como os indicadores propostos pela CIDH foram elaborados mediante um
modelo geral que visa se ajustar aos problemas regionais e locais do Estado em
monitoramento em um perodo de tempo, a Comisso sugere que o Grupo de
Trabalho, previamente apresentao do Relatrio Peridico, produza um
diagnstico preliminar sobre os principais problemas enfrentados pelo Estado em
matria de DESCs.
O referido diagnstico pode ser elaborado com base em informaes,
fornecidas pelos rgos especializados da OEA, como a prpria Comisso
Interamericana, entidades da sociedade civil organizada, entes do Estado
436
especializados em monitoramento, permitindo que o Grupo de Trabalho acrescente

ou retire alguns dos indicadores propostos, com fundamento em uma anlise
preliminar do Estado, o que facilitaria a prpria informao que ser fornecida por
este posteriormente.
Impende-se ressaltar a importncia que a sociedade civil organizada
representa nesse processo de monitoramento do avano e/ou do retrocesso que
ocorre nas Amricas quanto garantia e proteo dos DESCs.
Para a Comisso, a participao da sociedade civil organizada deve ocorrer
nos dois mbitos: interno e OEA. Nos Estados, a CIDH entende que, como as
informaes que faro parte do Relatrio Peridico so pblicas e de interesse
pblico, no se justifica impedir a presena da sociedade civil em espaos de
discusso. Ao contrrio, o Estado deve fomentar tais momentos, garantindo ampla e
diversidade na representao dos atores interessados em participar de tal processo
e transparncia e credibilidade na elaborao do Relatrio Peridico.
Na OEA, a presena da sociedade civil organizada est autorizada pela
Resoluo do Conselho Permanente da OEA, CP/RES. 759 (1217/99), que
estabelece as normas para a participao de tais entes nas atividades da OEA,
permitindo que o Grupo de Trabalho tambm crie espao para a presena da
sociedade civil organizada, ampliando suas fontes de informao, principalmente,
acerca da eficcia das aes do Estado, voltadas para os direitos sociais, garantindo
legitimidade e transparncia, servindo, por conseguinte, como importante aliado no
processo de monitoramento do cumprimento das obrigaes decorrentes do
Protocolo de San Salvador.
Outrossim, a Comisso recomenda tanto para o Estado em monitoramento
quanto para o Grupo de Trabalho que adote o princpio da ampla publicidade ao
conduzir as atividades de elaborao e avaliao do Relatrio Peridico, na medida
em que a natureza das informaes, contidas no referido documento, so pblicas e
de
interesse
pblico,
ressalvadas
situaes
excepcionais
de
informaes
confidenciais.
No tocante avaliao dos Relatrios Peridicos, a CIDH recomenda ao
Grupo de Trabalho que realize visitas in loco aos Estados, sendo tal atividade
perfeitamente vivel, na medida em que ir analisar relatrios apenas dos Estados
signatrios do Protocolo Adicional CADH em matria de DESCs, diferentemente
437
do Comit DESCs, que trabalha com um nmero maior de pases, o que inviabiliza
misses in loco, cotidianamente.
As visitas in loco permitiriam ao Grupo de Trabalho um contato direto com
entes governamentais e nogovernamentais e ainda a realizao de um dilogo
construtivo para a formulao de medidas adequadas para o cumprimento das
obrigaes internacionais.
Para a Comisso, o Grupo de Trabalho deve obrigatoriamente levar em
considerao as informaes da sociedade civil organizada, mediante seus
relatrios alternativos ou complementares1119, no momento de avaliar os Relatrios
Peridicos.
No que se refere ao monitoramento das Recomendaes, oriundas da
avaliao dos Relatrios Peridicos, a CIDH entende que tal atribuio deve ser
prvia e objetivamente definida pelo Grupo de Trabalho, com prazos claros para os
Estados em monitoramento e precisam estar atreladas ao Relatrio Peridico
seguinte.
Como j salientado, alm do Protocolo de San Salvador tratar do sistema de
monitoramento via Relatrio Peridico, a Conveno Americana prev em seu artigo
42 tambm a anlise de um relatrio nacional, diferente do Relatrio Peridico, o
que possibilitou as primeiras atuaes do SIDH, voltado para o monitoramento dos
direitos sociais nas Amricas.
O aludido dispositivo autoriza a Comisso Interamericana a receber cpias de
relatrios e estudos realizados pelos Estados signatrios da CADH que so
endereados ao Conselho Interamericano Econmico e Social e ao Conselho
Interamericano de Educao, Cincia e Cultura, atual Conselho Interamericano de
Desenvolvimento Integral.
Assim, o relatrio mencionado pelo artigo 42 da CADH possibilita o SIDH atingir
mais Estados das Amricas, pelo status da hodierna adeso ou ratificao do referido
texto legal internacional e auxilia a Comisso Interamericana na sua funo de
1119
Os relatrios alternativos, tambm designados de relatrios sombras, complementares ou contrarelatrios, tm origem em uma iniciativa da sociedade civil organizada brasileira no mbito do Sistema
das Naes Unidas de Proteo dos Direitos Humanos e visam orientar o processo de avaliao dos
Relatrios Peridicos e do dilogo interativo, que se estabelece entre os membros dos Comits
Temticos e a Delegao brasileira antes das Observaes Conclusivas. So redigidos por meio de
um amplo processo de participao da sociedade brasileira. A iniciativa foi considerada to exitosa,
que o Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos passou a incentivar tal
medida em outros pases e os Comits comearam a aceitar de forma oficial tais informaes
contidas nos relatrios alternativos.
438
monitorar os Direitos Humanos nas Amricas, mediante a publicao de relatrios

gerais e especiais e, por conseguinte, Recomendaes, as quais so apresentadas
pelos prprios membros da CIDH. Ao passo que o Relatrio Peridico, previsto no
artigo 19 do Protocolo de San Salvador, como j comentado, tem suas regras
estipuladas pela OEA, apresentado pelo Estado signatrio do referido documento e
remitido tambm ao CIDI, mas sua anlise e Recomendaes sero realizadas por um
Grupo de Trabalho, que receber auxlio de rgos especializados da OEA, inclusive
da Comisso Interamericana, que ter cincia do contedo do Relatrio Peridico,
mediante uma cpia.
3.2.4 Reanalisando a indivisibilidade
Em que pese o mantra da indivisibilidade dos Direitos Humanos tenha por

escopo fazer com que os direitos econmicos, sociais e culturais sejam admitidos
como verdadeiros Direitos Humanos, as dificuldades com as previses normativas
que reconhecem os direitos sociais e dotam o Sistema Interamericano de
mecanismos de monitoramento do cumprimento das obrigaes dos tratados
interamericanos, aliadas resistncia dos Estados americanos, fundadas em teorias
que justificam o fracionamento dos Direitos Humanos, fazem com que os direitos
sociais enfrentem diversos obstculos para sua proteo pelos rgos do SIDH.
A alterao da Carta da OEA pelo Protocolo de Buenos Aires, que permitiu
que os dispositivos previstos na Declarao Americana fossem introduzidos em seu
texto, a aprovao do Protocolo Adicional Conveno Americana em matria de
direitos econmicos, sociais e culturais, que dotou os direitos previstos no artigo 26
da CADH de contedo e permitiu novos mecanismos de monitoramento das
obrigaes internacionais para proteo dos DESCs, foram medidas assumidas pela
OEA norteadas pelo princpio da indivisibilidade e como forma de aderir concepo
contempornea dos Direitos Humanos, inspirada na compreenso original dos
Direitos Humanos consagrada em seu primeiro texto internacional: Declarao
Universal.
O princpio da indivisibilidade deve servir no somente para a consagrao
dos Direitos Humanos como um todo, mediante previso em textos normativos,
dotando-os de contedo, mas tambm de instituir, em mbito internacional, um
sistema de garantia de direitos, em que os organismos internacionais exijam dos
439
Estados o cumprimento das obrigaes assumidas quando da adeso ou da

ratificao dos tratados internacionais de Direitos Humanos, bem como possibilitem
que os indivduos acessem os sistemas internacionais para requerer uma reparao
por violaes de Direitos Humanos ou proteo em caso de iminente violao.
O referido sistema de garantia est relacionado com os mecanismos
existentes nos organismos internacionais para realizar o monitoramento dos
tratados, quer com mecanismos de judicialidade, quer com mecanismos de
exigibilidade de direitos. Assim, luz do princpio da indivisibilidade, em que a
realizao plena dos Direitos Humanos somente possvel quando todos so
exercidos simultaneamente, os mecanismos tambm devem ser previstos para a
proteo dos Direitos Humanos como um todo, sem fazer distino quanto
necessidade de se tutelar em mbito internacional uns em detrimento dos outros.
Ocorre que, no Sistema Interamericano, os mecanismos existentes para a
proteo dos direitos econmicos, sociais e culturais so diferentes daqueles para a
defesa dos chamados direitos civis e polticos, pelas mesmas razes que motivaram
tambm tal fracionamento no mbito do sistema da ONU.
No tocante aos mecanismos de judicialidade, os DESCs sofreram uma
restrio expressa no Protocolo de San Salvador para o sistema de peticionamento
por denncia individual, comunicao interrestatal e medidas cautelares e
provisrias, autorizadas somente em casos que envolvem o direito educao e a
liberdade sindical. No entanto, permanece a previso ampla para a proteo direta
dos direitos sociais pelo artigo 26 da CADH, sendo este o fundamento para casos,
envolvendo os DESCs que acionam o Sistema Interamericano via sistema de
peticionamento.
J com relao aos mecanismos de exigibilidade convencionais e no
convencionais, observa-se que alguns so voltados para os Direitos Humanos como
um todo, passando por diversas fases de utilizao pelos rgos do SIDH para
monitorar o cumprimento das obrigaes, como os Relatrios Anuais e Relatores da
Comisso Interamericana e Opinio Consultiva da CorteIDH, os quais, inicialmente,
deram nfase aos direitos civis e polticos que, influenciados pela concepo
contempornea dos Direitos Humanos, passaram a albergar tambm os direitos
sociais; enquanto que h outros mecanismos, como os Relatrios Peridicos
contidos no Protocolo de San Salvador e o Grupo de Trabalho, que foram criados
440
para realizar o monitoramento to somente das obrigaes internacionais existentes

em matria de DESCs em sua dimenso coletiva.
O princpio da indivisibilidade visa demonstrar que os Direitos Humanos
fazem parte de um conjunto de direitos, que no podem ser separados ou
classificados entre os mais importantes ou ainda os que devem ser protegidos
prioritariamente, na medida em que apresentam o mesmo fundamento que motiva a
sua existncia e todo o sistema jurdico para sua defesa, o que implica, por sua vez,
afirmar que a violao de um, acarreta a violao de outros, no mesmo sentido, a
proteo de um direito, gera a defesa de outro. Tal entendimento permitiu que a
Comisso Interamericana se pronunciasse em seus primeiros relatrios sobre a
importncia de se proteger os direitos civis e polticos, como forma de tambm
tutelar os direitos econmicos, sociais e culturais.
O princpio, em comento, acabou por contribuir para a construo de novos
parmetros de interpretao dos tratados internacionais de Direitos Humanos, diante
da ausncia de normas especficas e de mecanismos voltados para a proteo dos
DESCs, mediante o sistema de peticionamento e do carter permevel das normas
de Direitos Humanos existentes1120. Tal prtica, no mbito do sistema das Naes
Unidas, tambm alcanou o SIDH em seus relatrios de mrito e Sentenas,
proporcionando a justiciabilidade dos direitos sociais.
Alguns casos de violaes de Direitos Humanos, submetidos aos rgos do
SIDH por meio do sistema de peticionamento, possibilitaram que dispositivos da
Conveno Americana em matria de direitos civis e polticos fossem interpretados
de forma a proteger de maneira indireta algum direito econmico, social ou cultural,
mormente em casos que debatiam violaes ao direito igualdade e no
discriminao (artigo 24) e garantias judiciais (artigo 8).
Em parte significativa dos casos analisados pelos rgos do SIDH pelo
sistema de peticionamento, preferiu-se realizar uma interpretao ampla ou social
dos dispositivos que reconhecem os direitos civis e polticos, para proteger tambm
os direitos sociais quando era possvel pelos fatos provados, estabelecendo
1120
SCOTT, Craig. The interdependence and permeability of human rights norms: towards a partial
fusion of the international covenants on human rights. Osgoode Hall Law Journal, Ottawa [Canad],
v. 27, p. 769-878 [p. 771]; SEPLVEDA, M. Magdalena. The nature of the obligations under the
international covenant on economic, social, and cultural rights. Antwerpen; New York:
Intersentia, 2003. p. 53.
441
Recomendaes ou medidas de reparao diretamente voltadas para sua defesa ou

promoo, com base em fundamentos jurdicos de um direito civil ou poltico.
Os novos parmetros de interpretao, desenvolvidos pela Comisso e Corte
Interamericanas, serviram para dotar os direitos econmicos, sociais e culturais de
contedo e rejeitar as teorias que os declaram como direitos vagos e imprecisos.
Cumpre esclarecer que, diante do estudo dos mecanismos existentes no
Sistema Interamericano, o princpio da indivisibilidade auxiliou na criao de novos
mecanismos e formas interpretao dos dispositivos da CADH para proteger
internacionalmente os direitos sociais. Contudo, em razo de que os novos
mecanismos tratam de forma especfica sobre a dimenso coletiva dos DESCs, o
princpio da indivisibilidade ainda no conseguiu reverter s teorias que distinguem
os Direitos Humanos pela natureza dos direitos protegidos e caracterizam
exclusivamente os DESCs como progressivos e impossibilitam mecanismos para
avaliar a progressividade dos direitos civis e polticos tambm.
O que se verifica da anlise dos mecanismos do Sistema Interamericano e
pela utilizao por seus rgos que a progressividade ainda parece estar atrelada
to somente as questes envolvendo direitos econmicos, sociais e culturais, e, por
conseguinte, temas correlatos, como proibio de retrocesso e aplicao do mximo
de recursos disponveis que tambm so estabelecidos quando se est diante de
uma situao que envolva os direitos sociais.
Outrossim, em que pese a incluso do princpio da indivisibilidade, nota-se
uma nova classificao para ambos os grupos de direitos, que passam a ser
aplicados ora em uma dimenso individual, ora em uma dimenso coletiva,
dependendo do mecanismo de justiciabilidade adotado. Contudo, resta ainda uma
clara dificuldade em adotar a dimenso individual dos direitos previstos no artigo 26
da CADH, quando o SIDH acionado pelo sistema de monitoramento via petio
individual, devendo declarar as obrigaes imediatas e/ou progressivas para as
vtimas e/ou familiares do caso.
Torna-se mister ressalvar ainda com relao ao princpio, em comento,
consagrado na Declarao de Viena de 1993, que ele est agregado ao princpio
universalista dos Direitos Humanos, determinando que tais direitos sejam exercidos
por toda a humanidade, por serem inerentes aos seres humanos, trazendo para os
Estados uma obrigao erga omnes de proteo e um reconhecimento necessrio
para a tutela de tais direitos.
442
A obrigao erga omnes de proteo pode ser identificada no Sistema

Interamericano na comentada Opinio Consultiva da CorteIDH de n. 18, que trata da
condio jurdica e direitos dos migrantes no documentados. Na oportunidade, a
Corte Interamericana se pronunciou que as polticas pblicas executadas pelos
Estados para a satisfao dos Direitos Humanos devem ter efeitos erga omnes, por
ter assento na igualdade e no discriminao, independente do status migratrio do
indivduo, alm de dar cumprimento a obrigao internacional em torno da
efetividade progressiva de determinados Direitos Humanos1121.
3.2.5 Comit de especialistas independentes em matria de direitos

econmicos, sociais e culturais para dimenso coletiva
Embora o princpio da indivisibilidade no tenha atingido os instrumentos

normativos do Sistema Interamericano em sua fase de elaborao, os mecanismos
de proteo e a interpretao ampla de tais instrumentos tm sido utilizados como
forma de tutelar os Direitos Humanos como um todo, principalmente no tocante aos
DESCs, que no receberam a mesma ateno conferida aos direitos civis e polticos
quando surgiram os Sistemas Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos.
Nesse sentido, o Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos
dispe de vrios mecanismos de judicialidade e de exigibilidade, para verificar o
cumprimento das obrigaes assumidas pelos Estados quando da adeso e da
ratificao dos tratados interamericanos de Direitos Humanos.
Os
mecanismos
de
judicialidade
que
contemplam
sistema
de
peticionamento, quer mediante uma petio individual, quer com uma comunicao
interrestatal, quer com medidas cautelares quer provisrias, servem para prevenir
e/ou reparar violaes aos direitos protegidos pelos tratados interamericanos,
principalmente no tocante dimenso individual, quando envolver casos que atinjam
de maneira especfica indivduos.
O sistema de peticionamento deve, por excelncia, atender a solicitao das
partes diante de um caso concreto, declarando ou no a veracidade dos fatos e dos
dispositivos violados, aplicando as normas internacionais pertinentes e determinando
as medidas de reparao que afetem diretamente as vtimas e/ou familiares e devem
1121

443
ainda evitar novas violaes de direitos, fazendo com que o Estado violador, adote
as medidas necessrias, sejam elas administrativas ou legislativas, imediatas ou
progressivas, para que tal situao no volte a ocorrer. Neste caso, as medidas de
reparao acabam por beneficiar no somente as vtimas e/ou familiares, mas
tambm comunidades e a sociedade como um todo.
Como j se tratou, o artigo 26 da CADH, que versa sobre os direitos
econmicos, sociais e culturais, em casos que ingressam via sistema de
peticionamento no Sistema Interamericano, aplicado muito mais voltado para a sua
dimenso coletiva, como forma de identificar a progressiva efetividade dos direitos
para a populao como um todo, principalmente no que se refere aos grupos
vulnerveis e situaes de retrocesso, do que propriamente para sua dimenso
individual, impossibilitando, portanto, medidas de reparao dessa ordem.
Alguns casos julgados, mediante o sistema de peticionamento do SIDH,
demonstram que outros dispositivos da Conveno Americana tm sido muito mais
eficazes para a proteo dos direitos sociais em sua dimenso individual, do que
propriamente o artigo 26 que tutela tais direitos e interpretado pela CorteIDH como
sendo aplicvel em sua dimenso coletiva at o momento. Assim, seja por uma
proteo indireta aos DESCs com a aplicao de dispositivos dos tratados
interamericanos que versam sobre os direitos civis e polticos, seja por uma
interpretao ampla das mesmas normas, mas, que dessa vez, ao serem
interpretadas desse forma, abrangem expressamente direitos econmicos, sociais
ou culturais, o sistema de peticionamento faz com que o mecanismo para
judicialidade dos Direitos Humanos tenha reflexos na dimenso individual dos
direitos protegidos, e de forma excepcional, na coletiva.
J os mecanismos de exigibilidade dos Direitos Humanos que esto
disponveis no Sistema Interamericano, sejam eles convencionais, previstos nos
tratados interamericanos, sejam extra-convencionais, prprios dos Regulamentos e
Resolues dos rgos da Organizao dos Estados Americanos, esto mais
voltados a verificar o cumprimento dos tratados interamericanos em sua dimenso
coletiva, no resguardando os direitos particulares dos indivduos em casos
concretos, ressalvadas situaes excepcionais, realizando o monitoramento para
atestar os progressos alcanados pelos Estados em torno sua poltica interna para
proteo e promoo dos Direitos Humanos para toda a sociedade.
444
Os mecanismos de exigibilidade convencionais como os relatrios da

Comisso Interamericana por pases ou por temas so utilizados para destacar de
forma geral como alguns direitos so protegidos ou descumpridos pelos Estados,
assim como tm por escopo analisar e, ao final, apontar Recomendaes sobre a
situao geral de violaes de Direitos Humanos em certo pas ou para as Amricas.
Da mesma forma que uma Opinio Consultiva da Corte Interamericana, a qual
tambm no tem o objetivo de debater diretamente um caso especfico de violao
de direito ou temas envolvendo a relao entre Estados, mas visa interpretar os
tratados de Direitos Humanos e identificar sua melhor forma de aplicao pelos
Estados americanos, demonstrando a importncia destes para o sistema de garantia
de Direitos Humanos para todos os indivduos ou grupos diretamente interessados
na consulta solicitada CorteIDH.
Enquanto que os Relatrios Peridicos so, por excelncia, mecanismos
voltados para a dimenso coletiva dos direitos econmicos, sociais e culturais, na
medida em que visam analisar sua progressiva implementao diante das
obrigaes assumidas pelos Estados - que contemplando todos os indivduos sob a
jurisdio do pas, com especial ateno para grupos vulnerveis j declarados
pelos rgos do Sistema Interamericano -, no tratam, portanto, de casos
especficos de violaes de Direitos Humanos.
Os mecanismos de exigibilidade extra-convencionais como os Relatores da
Comisso Interamericana, em que pese possam receber casos individuais, no
esto autorizados a process-los como denncias individuais existentes no sistema
de peticionamento, podendo to somente solicitar informaes ao Estado, onde
ocorreram os fatos e auxiliar a CIDH em casos individuais que versem sobre o seu
mandato, sendo que a Comisso que admite ou no a petio e analisa o seu
mrito quanto aos direitos violados, apresentando Recomendaes ao Estado, e no
propriamente a Relatoria diante de um caso individual. Ela tem, propriamente, por
finalidade realizar estudos gerais ou situaes especficas sobre temas afeto ao seu
mandato, sem interferir diretamente na dimenso individual de direito protegido por
tratado interamericano diante de um caso em concreto.
Outro mecanismo no-convencional com enfoque na dimenso coletiva dos
direitos protegidos pelos tratados internacionais trata-se dos Grupos de Trabalho,
mencionados
anteriormente,
que
esto
voltados
tambm
para
estudo
Recomendaes sobre temas especficos de Direitos Humanos, sendo que um
445
deles, criado no mbito da OEA, funcionar para receber e analisar os Relatrios

Peridicos em matria de DESCs e, ao final, apresentar Recomendaes aos
Estados, no tratando, novamente, de um caso em concreto.
Em que pese a existncia de mecanismos no Sistema Interamericano que
possibilitem aos seus rgos interpretar e aplicar em casos concretos os dispositivos
dos tratados que protegem os Direitos Humanos em sua dimenso individual e
coletiva, o SIDH no dotado de um mecanismo independente que analisa a
clusula geral da obrigao de progressividade para o efetivo gozo dos direitos
econmicos, sociais e culturais para toda a populao, de forma a fazer com que o
sistema de peticionamento responda de forma efetiva e direta s demandas
individuais em matria de DESCs.
O Grupo de Trabalho, criado recentemente em mbito da OEA, no pode ser
declarado independente e imparcial, na medida em que a maioria dos seus membros
especialista do Estado-parte e no somente indicao dos Estados-membros,
como ocorre nos rgos do Sistema Interamericano.
O Grupo - que atuar para avaliar a dimenso coletiva do artigo 26 da
Conveno e para dar cumprimento ao disposto no artigo 19 do Protocolo de San
Salvador que obriga a apresentao de Relatrios Peridicos - deve ser integrado
por especialistas no assunto e principalmente indivduos que no tenham qualquer
vinculao com os Estados, mesmo que se aplique a proibio geral de no analisar
o relatrio do Estado do qual nacional.
Outrossim, o Grupo de Trabalho da OEA ter de avaliar, com a aplicao dos
respectivos indicadores de progresso, os quinze Estados-parte do Protocolo de San
Salvador em um prazo muito exguo (sessenta dias) para cada pas, como bem
salientou a Comisso Interamericana, no restando claro como essa avaliao ter
de ocorrer em um perodo de um ano com tantos Estados-parte, ressaltando-se que
tal processo se repetir em trs anos.
Outro elemento que dificulta a atuao do atual Grupo de Trabalho diz
respeito ao fato de que sua atividade no permanente, assim seus membros no
atuam com exclusividade para o cumprimento do seu mandato e por mais que a
CIDH tenha recomendado, diante de tal dificuldade, que os Relatrios Peridicos
no sejam excessivamente longos, restam dvidas como todo o processo de
avaliao ser observado pelo Grupo (participao da sociedade civil, de outras
agncias especializadas e da CIDH, visitas in loco) para apresentar, ao final,
446
Recomendaes aos Estados, mesmo de carter geral, mas com o detalhamento

necessrio para que sejam efetivamente implementadas.
Diante das dificuldades apontadas para a composio e funcionamento do
atual Grupo de Trabalho e da no observncia de algumas sugestes apresentadas
pela CIDH sobre tais questes, verifica-se que o SIDH no dispe de um mecanismo
de exigibilidade dos DESCs em sua dimenso coletiva que seja realmente eficiente
no monitoramento do efetivo gozo progressivo dos direitos sociais e ainda
identificao das medidas imediatas para a garantia desses direitos ao lado da
jurisprudncia dos rgos do SIDH.
Nesse sentido, seria fundamental para o cumprimento fiel das obrigaes
contidas nos tratados interamericanos, a criao de um novo mecanismo de
exigibilidade extra-convencional, o qual no necessita da aprovao de um tratado
internacional ou de protocolo adicional, de carter permanente e independente para
identificar o ncleo dos direitos mnimos que representariam o comeo na efetiva
implementao do Protocolo de San Salvador, alm de analisar se as medidas
adotadas pelos Estados-membros da OEA esto voltadas para a implementao o
comeo em torno do exerccio dos direitos sociais.
O novo mecanismo poderia ser criado com base no artigo 42 da CADH, pela
impossibilidade, j apontada pela CIDH, de realizar sozinha tal tarefa, que inclusive
sugeriu a criao de uma Relatoria Especial, sem, no entanto, gerar duplicidade de
procedimentos, na medida em que ter por escopo, em primeira instncia, auxiliar os
demais rgos criados com a finalidade de monitorar o cumprimento das obrigaes
contidas nos tratados interamericanos.
Esse mecanismo seria designado de Comit de Especialistas Independentes
em matria de DESCs para dimenso coletiva, composto por especialistas
independentes, com notrio conhecimento em Direitos Humanos e de forma
especfica em direitos econmicos, sociais e culturais, indicados pelos Estados, aps
uma ampla consulta interna, com a participao da sociedade civil organizada,
sendo aprovados pela Assembleia Geral da OEA. Assim como em outros rgos
desse organismo regional, os membros seriam eleitos a ttulo pessoal e para o
cumprimento de mandatos de quatro anos.
O aludido Comit funcionaria no mbito da OEA - em estreita relao com os
rgos do Sistema Interamericano e os especializados da OEA em matria de
DESCs - para auxiliar tecnicamente o atual Grupo de Trabalho na anlise dos
447
Relatrios Peridicos e na elaborao das Recomendaes, como forma de suprir

crticas que so geralmente feitas aos Comits de monitoramento do Sistema Global
de Proteo, de que os seus membros, embora sejam defensores de Direitos
Humanos, com notrio conhecimento na rea, acabam por no detalhar algumas
Recomendaes ou deixar de analisar certos temas com a profundidade requerida,
pela ausncia de conhecimento tcnico sobre algumas questes1122.
O Comit de Especialistas Independentes atuaria tambm conjuntamente
com as Relatorias da Comisso Interamericana na elaborao de relatrios
temticos e sobre pases com enfoque nos DESCs, o que auxiliaria, de um lado, o
Grupo de Trabalho no momento de avaliar os temas transversais, propostos pela
CIDH nas diretrizes para o monitoramento dos direitos sociais e, futuramente, os
direitos especficos que so tutelados pelo Protocolo de San Salvador e pelo artigo
26 da CADH, como forma at mesmo de suprir a anlise preliminar do Estado que
ser avaliado, como havia sugerido a CIDH; e de outro lado, auxiliaria a prpria
Comisso Interamericana, cujo mandato caracterizado por mltiplas funes,
principalmente no tocante promoo e preveno de violaes de direitos, o que
demandou recentemente mudanas administrativas na Secretaria Executiva, para
poder atender com presteza as peties individuais e os casos em andamento pelo
sistema de peticionamento. Com isso, a CIDH poderia empreender maiores esforos
aos direitos protegidos pelos tratados interamericanos em sua dimenso individual, o
que incluiria a aplicao do artigo 26 da CADH.
Assim, em que pese o Comit tenha como mandato a anlise da progressiva
efetividade dos direitos sociais, tal trabalho acompanharia a evoluo da
jurisprudncia do Sistema Interamericano em torno dos DESCs em sua dimenso
individual, mormente no que se refere s medidas de reparao impostas pela
CorteIDH em suas Decises e s Recomendaes apontadas pela CIDH em seus
relatrios de mrito. Essa relao entre o Comit e as jurisprudncias dos rgos do
SIDH essencial, tendo em vista as dificuldades existentes de implementar algumas
medidas de reparao e Recomendaes. Logo, a anlise feita pelo Comit poderia
estar tambm relacionada aos temas tratados pela CorteIDH e CIDH em casos
individuais.
1122
Cf. DOWELL-JONES, Mary. The committee on economic, social and cultural rights: assessing the
economic deficit. Human Rights Law Review, Oxford, v. 1, n. 1, p. 11-33 [p. 33], 2001.
448
Torna-se mister tambm ressaltar a importncia entre o Comit e agncias

especializadas da OEA e de outros organismos internacionais, como j antevia a
CIDH nos anos 80, para auxiliar na anlise de temas trazidos pelos Relatrios
Peridicos e, principalmente, identificar Recomendaes com medidas tcnicas de
implementao imediata e progressiva, com os detalhes necessrios para serem
cumpridos pelo Estado e com os resultados bem definidos.
O Comit de Especialistas Independentes funcionaria com essa estreita
relao com outros entes e como seria permanente sua atuao no seria restrita s
sesses peridicas ou anuais. Alm disso, tal caracterstica tambm possibilita que o
Comit acompanhe o Grupo de Trabalho e membros da Comisso em visitas in loco
aos Estados-parte e membros da OEA, tendo contato com entes governamentais e
no governamentais que atuam na promoo e proteo dos DESCs.
Outrossim, o Comit poderia participar do dilogo interativo com os Estadosparte que apresentarem seus Relatrios Peridicos ao Grupo de Trabalho, bem
como manter relao com a sociedade civil organizada para a anlise dos relatrios
paralelos, na medida em que so essenciais no processo de monitoramento do
avano e/ou do retrocesso na garantia dos direitos sociais. Nesse sentido, o Comit
serviria de um mecanismo para avaliar a participao da sociedade civil quer na
elaborao dos relatrios nacionais oficiais, quer nos dilogos interativos existentes
no Grupo de Trabalho, quer na anlise dos relatrios complementares.
Outrossim, como bem asseverou a Comisso Interamericana, o princpio da
ampla publicidade deve permear as atividades do Comit como forma dot-las de
credibilidade e que a sociedade civil tenha acesso as informaes, consideradas
pblicas e de interesse pblico.
Como o Comit atuar em auxlio ao Grupo de Trabalho e rgos do Sistema
Interamericano, as Recomendaes sero apresentadas por esses entes, as quais
j esto fundamentadas em dispositivos de tratados internacionais ou em
Resolues aprovadas pela AG da OEA.
Alm de participar do processo de avaliao dos Relatrios Peridicos e da
elaborao dos relatrios da CIDH, a participao do Comit importante para
monitorar o cumprimento das Recomendaes apresentadas nos documentos
citados, o que poder demandar visitas tcnicas e levantamento de dados in loco,
assim como incentivar a participao da sociedade civil nesta etapa para a
449
progressiva efetividade dos direitos sociais e da conduo das medidas

consideradas imediatas.
450
CONCLUSO
Com a Segunda Guerra Mundial, o Direito Internacional dos Direitos

Humanos marcado pela International Bill of Rights Declarao Universal e
Pactos Internacionais de Direitos Civis e Polticos e de Direitos Econmicos, Sociais
e Culturais para ser posteriormente desenvolvido com os instrumentos e os
mecanismos de organismos internacionais, voltados para a proteo e a promoo
dos Direitos Humanos.
Em que pese avanos verificados quanto ao reconhecimento internacional
dos Direitos Humanos, a sua normatizao finda por fracion-los em blocos de
direitos, dando causa a debates quanto a sua natureza, s formas de
implementao, s obrigaes decorrentes dos tratados internacionais, prioridade
de adoo de medidas para sua satisfao e ao contexto poltico-ideolgico, que
serviu de cenrio. Das discusses resultaram consequncias nefastas para os
Direitos Humanos, distintos, essencialmente, pelo sistema de monitoramento
adotado em mbito internacional.
Da anlise das atas, dos documentos, dos travaux preparatoires que
demonstram as preocupaes e os posicionamentos dos Estados-membros da ONU
poca, e do contexto poltico aps a Segunda Guerra Mundial, com as revelaes
do Tribunal de Nuremberg, fica evidente que os Direitos Humanos necessitam ser
reconhecidos e normatizados como um todo e que os Estados Unidos tiveram uma
importante participao para a incluso dos denominados direitos econmicos,
sociais e culturais na primeira norma internacional sobre Direitos Humanos: a
Declarao Universal.
Aps a fase de elaborao da Declarao Universal dos Direitos Humanos,
aumenta a preocupao dos Estados acerca das obrigaes assumidas diante da
comunidade internacional, na medida em que o Sistema Global desenvolvia-se com
a aprovao de tratados e seus mecanismos de justiciabilidade.
As preocupaes e os posicionamentos dos Estados-membros da ONU marcada pela presena de pases oriundos das Amricas, da Europa, com o Leste
europeu, ainda, unificado em torno da Unio Sovitica, da sia e da frica, essas
ltimas caracterizadas notadamente pelas colnias - deram margem a criao de
teorias que motivaram a diviso dos Direitos Humanos nos dois grupos.
451
Uma das teorias mais difundidas pela literatura no Brasil diz respeito
influncia da Guerra Fria para a redao da International Bill of Rights, onde os
Estados Unidos teriam defendido arduamente os direitos civis e polticos, enquanto
que os direitos sociais seriam sustentados pelos pases socialistas. Entretanto, no
estudo dos travaux preparatoires, verifica-se que o posicionamento adotado pela
representao dos Estados Unidos foi fundamental para a incluso dos DESCs no
rol dos chamados Direitos Humanos e para o estabelecimento de um sistema de
monitoramento, via Relatrios Peridicos, equivalente para ambos os grupos de
Direitos, questionando to somente as medidas de implementao e o sistema de
peticionamento. Assim, as agncias especializadas da ONU foram indubitavelmente
responsveis pela criao de sistemas de monitoramento distintos.
Para aquela poca de Guerra Fria, tal anlise no impede afirmar que o
contexto poltico-ideolgico influenciou o desenvolvimento dos instrumentos e dos
mecanismos de acesso ao Sistema Global, assim como para o contexto poltico
atual, as discusses - distintas sobre cooperao, assistncia e desenvolvimento,
enquanto direitos internacionais - tm como cenrio a dicotomia Norte vs. Sul.
Outra discusso refutada trata-se do carter universal dos Direitos Humanos,
claramente reconhecido no tocante aos direitos civis e polticos, mas, supostamente,
no evidenciado nos DESCs. No entanto, como se verificou com o estudo dos casos
julgados
pelos
rgos
do
Sistema
Interamericano,
assim
como
pelas
Recomendaes da Comisso Interamericana, advindas de outros mecanismos de

justiciabilidade internacional, resta comprovada que a garantia dos direitos sociais,
implica na prpria realizao dos direitos civis e polticos. Ademais, os DESCs fazem
parte do rol dos Direitos Humanos pelas necessidades fsicas ou possibilidades
fticas que os seres humanos demonstram de gozar de benefcios materiais e
sociais.
Outras teorias presentes tratam que os direitos civis e polticos demandariam
para sua satisfao to somente a normatizao, enquanto que os DESCs, medidas
governamentais especficas para cumprir com as obrigaes internacionais
assumidas, o que motivou ainda a utilizao de termos distintos para os dois grupos
de direitos quando da redao dos Pactos Internacionais.
Assim, para os direitos civis e polticos bem mais detalhados quando
redigidos, as obrigaes dos Estados so de garantir, de assegurar, de tornar
efetivo, imediatas, de carter absoluto, enquanto que, para o segundo grupo de
452
direitos, supostamente desprovido de contedo, as obrigaes so cumpridas de

forma progressiva diante da disponibilidade financeira do Estado, o que os tornaria
direitos de segunda classe.
Contudo, a tcnica legislativa empregada na redao dos dois Pactos
Internacionais e de outros tratados internacionais implica na forma da redao e no
em consideraes acerca da natureza dos direitos protegidos. Ademais, do estudo
realizado pela presente pesquisa, observa-se que ambos os grupos contm
obrigaes imediatas e progressivas, onde a sua simples normatizao no
suficiente para garantir o seu gozo efetivo, sendo fundamental a elaborao e a
aplicao do ncleo mnimo de direitos, para auxiliar os Estados a conduzir os
primeiros passos para o cumprimento das obrigaes internacionais.
Ainda com base nas obrigaes assumidas pelo Estado quando adere ou
ratifica um tratado internacional, h quem sustente que os direitos civis e polticos
seriam implementados por obrigaes negativas, menos custosas, sem qualquer
atuao do Estado, ao passo que os DESCs impem obrigaes positivas e
dispendiosas, dependendo da ao do Estado.
Tal concepo questionada, atualmente, pela doutrina e jurisprudncia
internacional, entendendo que os Direitos Humanos possuem graus diferentes para
o cumprimento das obrigaes internacionais que so positivas, negativas e com
custos diversos para ambos os grupos de direitos, no questionando, mais uma vez,
a natureza destes, e, sim, as obrigaes internacionais e as medidas que devem ser
implementadas para a proteo de um direito consagrado em tratado.
Diante das obrigaes decorrentes dos tratados de Direitos Humanos, os
organismos internacionais criaram uma estrutura voltada para os mecanismos de
controle e de monitoramento, de forma a verificar se o Estado havia violado ou no
dispositivos dos documentos normativos internacionais. Nesse aspecto, observa-se
que os Sistemas Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos estiveram muito
mais voltados a promover e a garantir o cumprimento das obrigaes decorrentes
dos direitos civis e polticos, do que, propriamente, dos direitos econmicos, sociais
e culturais, no em funo da natureza de tais direitos, mas pela ausncia de iguais
mecanismos de monitoramento.
Tais questes podem ser verificadas durante os travaux preparatoires que
antecederam a elaborao da Carta da OEA de 1948. Houve discusso acerca dos
princpios elencados, se seriam ou no vinculativos; e com a instabilidade poltico-
453
econmica que afetava muitos pases da Amricas e a necessria insero dos

latinoamericanos no conflito entre capitalistas e socialistas, em 1967, a Carta da
OEA foi alterada e o Protocolo de Buenos Aires previu expressamente a absoro
do previsto na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem pela Carta,
reconhecendo que tais dispositivos gozam de valor normativo e so obrigaes
jurdicas assumidas pelos Estados.
Em que pese, a Corte Interamericana no ter enfrentado profundamente a
questo, mas to somente ter afirmado que a natureza da Declarao aponta para
obrigaes internacionais aos seus signatrios, no se pode deixar de relacionar o
rol dos Direitos Humanos que devem ser protegidos pelos rgos do SIDH e
garantidos pelos Estados signatrios diante do que prev o artigo 29 da Conveno
Americana, o qual determina que nenhum dispositivo da CADH pode ser
interpretado de forma a excluir ou limitar o que estabelece a Declarao Americana.
Assim,
deve-se
compreender
que
tais
instrumentos
internacionais
so
complementares, onde a Declarao Americana tem um papel fundamental, pois

contm uma relao ampla dos direitos sociais, comparado a natureza vaga do
artigo 26 da CADH, que prev os mesmos direitos.
A Conveno Americana deveria ser a nica referncia legislativa dos rgos
que compem o Sistema. Contudo, como sua adeso ou ratificao no foi feita de
forma imediata e muitos Estados ainda no so signatrios, a utilizao da Carta e
da Declarao Americana pela Comisso Interamericana permite que exera sua
jurisdio sobre Estados-membros da OEA. Outrossim, devido a vagueza com que
prev os direitos sociais no seu artigo 26, tambm por influncia das teorias que
fragmentaram os Direitos Humanos, a Carta e a Declarao ampliam o rol dos
direitos que devem ser tutelados pelos rgos do SIDH: CorteIDH, rgo
jurisdicional por excelncia e CIDH, rgo de mltiplas funes.
Embora avanos sejam observados na elaborao e na aprovao de
diplomas legais internacionais no mbito das Amricas, as distorcidas teorias que
fragmentaram a proteo indivisvel dos Direitos Humanos, tambm influenciaram o
desenvolvimento da atuao dos rgos do SIDH e a construo das suas
respectivas jurisprudncias por algum perodo, acarretando, principalmente, entraves
em torno da justiciabilidade dos DESCs.
A regra de que havendo uma violao ao direito, deve-se colocar a
disposio da vtima, um mecanismo que viabilize uma justa reparao, mediante
454
um sistema judicial eficaz ou por outro meio adequado, tornando tal direito
justicivel, demorou a alcanar as instncias internacionais em matria de DESCs.
A questo iniciou a ser debatida com o funcionamento do Comit DESCs,
embora tardio e sui generis em sua concepo, foi essencial para afastar as teorias
que fracionam os Direitos Humanos e, por conseguinte, fazer oposio
justiciabilidade
dos
direitos
sociais
demais,
ao
interpretar
dispositivos,
desmistificando a ideia de que as obrigaes seriam meramente progressivas,

definindo, portanto, um ncleo mnimo de direitos que deveriam ser garantidos
imediatamente pelo Estado, sob pena de responsabilidade internacional e emisso
de Recomendaes expressas.
O Comit DESCs tornou-se o principal rgo internacional a dotar de
contedo os direitos sociais, enfrentando matrias como progressividade, aplicao
do mximo de recursos disponveis, proibio do retrocesso, cooperao e
assistncia. Ainda que no de forma sistemtica e pela ausncia de indicadores,
para verificar o gradualismo e os recursos aplicados pelo Estado, o Comit DESCs
avana em torno da justiciabilidade internacional dos direitos sociais, aguardando a
vigncia do Protocolo Opcional para responsabilizar o Estado por violaes s
obrigaes decorrentes dos dispositivos do PIDESC em casos concretos, o que j
seria possvel no SIDH pela previso normativa atual.
Uma das grandes contribuies do Comit DESCs foi de ter adotado
classificao das obrigaes do PIDESC, como: imediatas e progressivas, de
conduta e de resultado, de respeito, de proteo, de implementao e de promoo.
A despeito da controvertida classificao das obrigaes de conduta e de resultado,
se teriam importncia para verificar se o Estado vem cumprindo ou no com os
deveres assumidos, a classificao proposta pelo Comit DESCs dota os DESCs de
contudo, os caracteriza como plenamente justiciveis, auxilia os Estados de boa f
a identificar os primeiros passos para o comeo para a efetividade progressiva dos
direitos sociais e a entender que as obrigaes progressivas devem ser
interpretadas de forma a no permitir sua atuao discricionria.
No mbito do Sistema Interamericano, em que pese ausncia de
classificao em torno das obrigaes, oriundas dos principais tratados em matria
de DESCs, observa-se que o artigo 26 da CADH, que aborda de forma especfica
tais direitos, prev, alm do princpio da progressividade, que os Estados signatrios
adotem todas as medidas necessrias para garantir a sua implementao.
455
Outrossim, resta claro que as clusulas gerais que regem as obrigaes dos
Estados signatrios da CADH tambm devem ser aplicadas aos direitos sociais e
aos civis e polticos, como as obrigaes de respeito e de garantia do artigo 1,
desdobradas em obrigaes de preveno, de investigao, de reparao em caso
de violao, de restabelecer, quando possvel, o direito violado, de garantia do
contedo mnimo de direitos e do seu livre e pleno exerccio. Assim como as
previstas no artigo 2, que estabelecem que a adoo de previses legislativas e de
outra natureza necessria para garantir o disposto na Conveno Americana,
reforando a aplicao imediata de obrigaes para todos os direitos, no deixando
o comeo para depois.
Do exposto, a classificao sobre os deveres do Estado, seja em mbito do
Sistema Global ou do Interamericano, questiona o carter essencial de prestao
positiva por parte do DESCs e demonstra sua interdependncia com os demais
Direitos Humanos, atribuindo natureza equivalente e confirmando o princpio da
indivisibilidade.
O princpio da indivisibilidade visa nortear o rol dos denominados Direitos
Humanos para que sejam concebidos como direitos, cuja eficcia plena, somente
poder ser alcanada com sua realizao simultnea, decorrente de obrigao erga
omnes de proteo. Outrossim, objetiva ainda reorientar a interpretao dos tratados
de Direitos Humanos pelos rgos internacionais, os quais vm recepcionando a
concepo contempornea acerca de tais direitos, possvel pela permeabilidade
das normas interpretadas. Assim, em que pese normatizao dos DESCs e a
ausncia destes mecanismos internacionais, previstos para os direitos civis e
polticos, atualmente, os direitos sociais so tutelados internacionalmente.
A tutela internacional dos DESCs reorienta o conceito de justiciabilidade
deturpado poca da redao do PIDESC e da CADH, pois os torna plenamente
justiciveis, recebidos e processados por procedimentos judiciais ou quase-judiciais
no plano internacional, ou mesmo por mecanismos internacionais no judiciais, que
resultam em medidas que devem ser observadas pelos Estados, responsabilizandoos, quando suas instituies demonstram-se omissas no que se refere promoo e
garantia dos Direitos Humanos.
Os direitos econmicos, sociais e culturais so justiciveis quando houver
quaisquer mecanismos que possibilitem sua tutela por rgo competente e medidas
de reparao. Assim, h mecanismos de judicialidade, que envolvem o Poder
456
Judicirio e os rgos internacionais e mecanismos de exigibilidade, os quais, por

sua vez, permitem evitar futuras violaes e determinar medidas de reparao, em
caso de violao, mediante procedimentos administrativos internos e mecanismos
internacionais.
Quanto aos mecanismos de judicialidade, remete-se ao debate acerca da
gesto dos recursos pblicos e da legitimidade do Poder Judicirio para processar e
julgar matria referente aos direitos sociais, na medida em que determinados
assuntos, envolvendo os DESCs, seriam concebidos mais como polticos do que
propriamente jurdicos, devendo, assim, serem tratados pelo Executivo e pelo
Legislativo.
A harmonizao dos princpios democrticos, face a garantia dos Direitos
Humanos, principalmente dos grupos admitidos como vulnerveis, mostrar-se
necessria como forma de se contrapor a teoria mais atual de fracionamento dos
dois grupos de direitos que faz uma releitura das ultrapassadas teorias tradicionais
para reiterar os direitos sociais como aqueles que demandam custos para sua
satisfao; e os civis e polticos como custo zero, sem exigir qualquer poltica
especfica para a sua proteo, autorizando, neste ltimo caso, a atuao do
Judicirio.
Jurisprudncias, recentes do Poder Judicirio de alguns Estados, vm
refutando o carter no justicivel dos direitos sociais apontados por alguns,
concedendo sua tutela e organizando-se institucionalmente para solucionar a
contabilizao das despesas para sua real proteo, ora tratando-os como direitos
fundamentais, ora tutelando de forma indireta, pela sua interdependncia com os
direitos civis e polticos.
No mbito internacional, os Sistemas de Proteo dos Direitos Humanos
tambm dispem de tais mecanismos de judicialidade para comprovar a
justiciabilidade dos direitos sociais. Eles funcionam em carter subsidirio aos
existentes internamente nos Estados e permitem responsabilizar um Estado por
violaes aos Direitos Humanos, ao descumprir com suas obrigaes, fazendo com
que o debate - em torno da interferncia do Judicirio em polticas conduzidas por
outras esferas do Poder do Estado - d lugar, em mbito internacional, ao
monitoramento da aplicao dos recursos pblicos.
O mecanismo de judicialidade do SIDH caracterizado por duas modalidades
de sistema de peticionamento Carta da OEA e CADH que visa atender a
457
solicitao das partes, diante de um caso concreto, declarando ou no, a veracidade

dos fatos e dos dispositivos violados, aplicando as normas internacionais pertinentes
e determinando as medidas de reparao que afetem diretamente as vtimas e/ou
familiares, voltadas para restaurao da situao anterior, caso seja possvel; e justa
reparao e outras medidas que visem evitar futuras violaes, fazendo com que o
Estado violador adote as medidas necessrias, sejam elas administrativas ou
legislativas, imediatas ou progressivas, para que tal situao no volte a ocorrer. As
Decises e Recomendaes so vinculantes e de execuo obrigatria.
O sistema de peticionamento do SIDH vem protegendo os DESCs de
diversas formas, quer pela aplicao direta de dispositivo previsto na CADH ou na
Declarao Americana albergada pela Carta da OEA, quer fazendo uma
interpretao ampla da CADH luz da indivisibilidade dos Direitos Humanos, quer
ainda mediante a proteo de um direito civil ou poltico que indiretamente repercute
na tutela dos direitos sociais.
A proteo indireta aos DESCs pode ser observada quando os rgos do
SIDH aplicam dispositivos que atingem direitos e liberdades das vtimas em casos,
onde as consequncias de atos de violao alcanam o exerccio dos direitos como
um todo, como os que envolvem o artigo 24 da CADH - que trata do direito igual
proteo lei e no discriminao - que base essencial do prprio conceito de
Direitos Humanos, em conjunto com o artigo 8 (garantias judiciais). Da sustentar
que a proteo dos direitos sociais ocorre de forma indireta pela relao entre
tratamento discriminatrio e a no garantia judicial e os danos econmicos e sociais
das vtimas.
No que se refere interpretao ampla, os rgos do SIDH aplicam
dispositivos da CADH, relacionados com a matria de direitos civis e polticos,
estendendo sua proteo de forma expressa aos direitos sociais. Tal interpretao
pde ser observada, na presente pesquisa, em casos de peticionamento,
envolvendo direito ao reconhecimento da personalidade jurdica; direito vida, em
funo do seu carter fundamental que no admite enfoques restritivos, devendo
compreend-lo como um direito amplo para as condies de existncia digna; direito
integridade pessoal, que constitui em uma classe de violao com estreita relao
com a violao de outros direitos; da proibio da escravido e da servido,
mormente quando relacionada aos direitos decorrentes do trabalho; direito
liberdade de associao e suas dimenses que abrangem o direito ao trabalho
458
sindical e social; direitos da criana, que corresponde a um direito adicional,

complementar, por ser estabelecido para indivduos em desenvolvimento fsico e
emocional, os quais necessitam de proteo especial que devem abranger aspectos
econmicos, sociais e culturais; direito propriedade privada, pela relao entre
direitos econmicos, sociais e culturais e propriedade comunal; e direito circulao
e residncia, nos casos de deslocamento forado, que obriga o Estado a adotar
medidas de carter positivas para reduzir os efeitos da condio de vulnerabilidade,
dentre eles, de violar os direitos sociais.
Sobre a tutela direta dos DESCs pelos rgos do SIDH, cumpre destacar a
aplicao do artigo 26 da CADH, sempre, no entanto, relacionada obrigao de
implementar os direitos sociais em sua dimenso coletiva, com base no princpio da
progressividade e no propriamente associada aos DESCs previstos na Declarao
Americana. Em que pese, a CorteIDH ter reconhecido que o artigo 26 da CADH
contm duas dimenses individual e coletiva , os rgos do SIDH invocam o
princpio da progressividade, que estaria bem mais caracterizado na dimenso
coletiva de tal dispositivo, o que impede a satisfao de um direito social, diante de
uma vtima e/ou familiar em um caso especfico.
Com relao ao sistema de peticionamento previsto na Carta da OEA, que
somente permite a apreciao de uma petio individual pela Comisso
Interamericana, ela aplicou diretamente dispositivos previstos na Declarao
Americana que protegem os DESCs, tratando-os, desta vez, em sua dimenso
individual.
As medidas cautelares tm servido como importantes mecanismos para a
justiciabilidade dos direitos sociais, o que pde ser verificado em vrios casos
apreciados pela CIDH e pela CorteIDH, onde h aplicao direta dos direitos
protegidos pela CADH, com determinao de aes voltadas expressamente para a
proteo de um direito social, em sua dimenso individual, embora no se verifique
aplicao direta de artigos violados, na medida em que as ementas divulgadas no
dispem sobre o mrito de forma destacada.
Diante da previso do Protocolo de San Salvador, cumpre esclarecer que os
mecanismos de judicialidade para os DESCs sofreram restrio expressa no
sistema de peticionamento por denncia individual, comunicao interrestatal e
medidas cautelares e provisrias, autorizadas somente em casos envolvendo o
direito educao e liberdade sindical.
459
Pelos casos mencionados, verifica-se que h diversas formas de proteo

dos DESCs pelos rgos do Sistema Interamericano, havendo distines entre o
sistema de peticionamento, com base na CADH, na Declarao Americana e no
Protocolo de San Salvador.
Os casos de DESCs - que ingressam via sistema de peticionamento no
Sistema Interamericano, com base no artigo 26 da CADH - so analisados em sua
dimenso coletiva, como forma de identificar a progressiva efetividade dos direitos
para a populao como um todo, enquanto que casos, que geram uma repercusso
individual para proteo dos DESCs, so fundamentados por outros dispositivos da
CADH, que no pelo artigo 26, a partir de uma interpretao ampla ou por uma
proteo indireta.
Impende-se ressaltar que a proteo direta dos direitos sociais em sua
dimenso individual est contida no artigo 26 da CADH, cuja suposta vagueza na
previso normativa deve ser superada pelos novos parmetros de interpretao, em
conformidade com a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados e com os
princpios da efetividade expressa, da primazia do Direito Internacional e do pro
personae. Logo, deve ser aplicado de boa f pelo Estado signatrio, em
considerao ao prembulo e aos objetivos a que se prope a CADH, para que
tenha efeito til, no servindo como mera diretriz para ser cumprida pelo Estado.
Tal interpretao permite que os rgos do Sistema Interamericano definam
sua competncia ratione materiae e tutelem de forma direta os direitos sociais do
artigo 26, ampliados pelos direitos previstos na Declarao Americana, introduzidos
Carta da OEA, ressaltando-se a possvel utilizao de outros tratados
internacionais de Direitos Humanos que tenham finalidade e objetivo semelhantes ao
da CADH, como o PIDESC e outros instrumentos de natureza semelhante, como
Princpios de Limburgo, Declarao de Quito, Diretrizes da Maastricht, por fora do
artigo 29 da CADH e de precedentes jurisprudenciais da Corte Interamericana,
nesse sentido.
Os rgos do SIDH tm competncia para analisar casos contenciosos com
base no artigo 26 da CADH, desde que seja comprovada a relao entre a violao
dos direitos econmicos, sociais e culturais e a conduta ou omisso do Estado,
exigindo do Estado obrigaes que vo alm das progressivas, mas contempladas
nos artigos 1 e 2 da CADH.
460
A despeito dos mecanismos de judicialidade, os mecanismos de exigibilidade

possibilitam tambm a proteo dos DESCs, para que indivduos tenham seus
direitos reparados e sirvam para evitar futuras violaes, correspondendo outra
forma de proteger e de promover os direitos econmicos, sociais e culturais, que no
por meio do Judicirio e seus mecanismos de judicialidade.
A normatizao dos mecanismos de exigibilidade existentes no SIDH no foi
to atingida pelas teorias que fragmentaram os Direitos Humanos, diferentemente do
que ocorreu com os mecanismos de judicialidade, o que permite aos rgos do
SIDH, com base na obrigao expressa na CADH, determinar que o Estado crie
todos os meios apropriados, para tutelar os DESCs na mesma medida dos direitos
civis e polticos, ressaltando-se que tais mecanismos esto mais voltados
promoo e garantia dos direitos em sua dimenso coletiva.
Os Relatrios Anuais da CIDH configuram um dos mecanismos de
exigibilidade convencional, onde a Comisso apresenta Recomendaes gerais aos
Estados-parte, como forma de medir a progressiva efetividade dos direitos sociais,
adotando os relatrios gerais e temticos. Contudo, a CIDH, algumas vezes,
expressou preocupao em monitorar a implementao dos direitos sociais pelos
Estados-membros que, no incio, sempre apareciam relacionados ao efetivo gozo
dos direitos civis e poltico.
Somente com a vigncia do Protocolo de San Salvador, a Comisso passa a
ressaltar em seus Relatrios a importncia de adotar medidas imediatas em torno da
implementao dos DESCs, entendendo que a obrigao do comeo est contida
na clusula geral da progressiva efetividade dos direitos econmicos, sociais e
culturais e dos civis e polticos, ressaltando, outrossim, a garantia do contedo
mnimo dos direitos e da ateno prioritria devida pelos Estados aos grupos
admitidos como vulnerveis, sem, contudo, detalhar o ncleo mnimo dos direitos.
Com o Protocolo de San Salvador institudo outro mecanismo de
exigibilidade convencional, o Relatrio Peridico que , por excelncia, voltado para
a dimenso coletiva dos direitos econmicos, sociais e culturais, na medida em que
visa analisar sua progressiva implementao diante das obrigaes assumidas pelos
Estados. Contudo, o presente Relatrio Peridico do Protocolo de San Salvador no
deveria substituir o previsto no artigo 42 da CADH, expressamente criado para
monitorar o cumprimento das obrigaes relacionadas com os DESCs, cuja
competncia conferida CIDH.
461
Seguindo a classificao dos mecanismos de exigibilidade convencionais, as

Opinies Consultivas, mais recentes, emitidas pela CorteIDH, tm sido essenciais
para ampliao do entendimento dos direitos previstos nos instrumentos
interamericanos, principalmente no que se refere aos direitos econmicos, sociais e
culturais, seja mencionado-os diretamente ou a partir de uma interpretao ampla de
outros dispositivos da CADH, seja servindo como estratgia para debater um caso
em concreto, como na Opinio Consultiva, solicitada pelo Mxico, sobre o no
exerccio dos direitos trabalhistas dos migrantes e a relao com a obrigao
internacional dos Estados de garantir, com base na igualdade e na no
discriminao,
proteo
efetiva
dos
direitos
consagrados
nos
tratados
internacionais.
J os mecanismos de exigibilidade no convencionais, no previstos em
textos legais internacionais, mas to somente normatizados pelo Estatuto e
Regulamento dos rgos do SIDH, bem como por atos normativos da OEA, pode-se
citar a importncia das Relatorias por pases e as temticas da CIDH para o
monitoramento dos direitos protegidos pelos tratados interamericanos, mediante
suas Recomendaes.
Embora no sejam classificadas pela presente tese como mecanismos de
judicialidade, as Relatorias temticas assistem a CIDH em peties individuais e,
com base em relatrios oficiais de Estados acerca de temas especficos, tm a
faculdade de pedir informaes aos Estados sobre casos individuais, o que pode
resultar, por sua vez, em medidas positivas adotadas para prevenir ou reparar
determinada violao de DESCs. No entanto, tm, propriamente, como finalidade
realizar estudos gerais ou situaes especficas sobre temas afetos ao seu mandato,
sem interferir direitamente na dimenso individual de direito protegido por tratado
interamericano.
Os Grupos de Trabalho, permanentes ou temporrios, tambm correspondem
a mecanismos no convencionais, pois visam executar programas, estudos ou
projetos especiais, cujo resultado pode contribuir para o efetivo gozo dos direitos
Cumpre destacar o Grupo de Trabalho que elaborou as Diretrizes para a
Elaborao de Indicadores de Progresso em Matria dos Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais, o que resultou em uma contribuio extremamente indita e
462
importante para o monitoramento dos DESCs com formulao de indicadores de

progressos.
Alm disso, o mais recente Grupo de Trabalho criado, que cuidar de
maneira especfica dos DESCs, trata-se daquele que receber e analisar os
Relatrios Peridicos do Protocolo de San Salvador e, ao final, emitir
Recomendaes que devem ser observadas e cumpridas pelos Estados signatrios,
de modo a garantir a satisfao integral dos direitos consagrados no texto
internacional.
Do
estudo
dos mecanismos de
exigibilidade
convencionais
no
convencionais em mbito do SIDH, observa-se que alguns so voltados para os

Direitos Humanos como um todo, passando por diversas fases de utilizao pelos
rgos do SIDH para monitorar o cumprimento das obrigaes; enquanto que h
outros mecanismos, como os Relatrios Peridicos, contidos no Protocolo de San
Salvador e o Grupo de Trabalho, que foram criados para realizar o monitoramento
to somente das obrigaes internacionais existentes em matria de DESCs em sua
dimenso coletiva, no resguardando os direitos particulares dos indivduos em
casos concretos, realizando o monitoramento para atestar os progressos alcanados
pelos Estados em torno da sua poltica interna para proteo e promoo dos
Direitos Humanos para toda a sociedade.
Ademais, pode-se concluir diante da aplicao dos dispositivos dos tratados
interamericanos
nos
mecanismos
de
justiciabilidade,
que
princpio
da
progressividade, ainda, parece estar atrelado apenas as questes envolvendo

direitos econmicos, sociais e culturais, e, por conseguinte, temas correlatos, como
proibio de retrocesso e aplicao do mximo de recursos.
A prpria Assembleia Geral da OEA, ao referir-se sobre o princpio da
progressividade, sustenta que sempre ser aplicado ao sistema de monitoramento
via relatrios nacionais, com a respectiva adoo dos indicadores de progresso que,
por sua vez, de forma objetiva, verificaro as distncias entre a realidade e a meta
desejada em matria de DESCs, mediante o funcionamento do Grupo de Trabalho.
Alm disso, de acordo com a CorteIDH, pela previso no artigo 26 da CADH, que
congrega DESCs e progressividade, esse auxilia na aplicao da dimenso coletiva
dos direitos sociais.
O princpio da progressividade, consagrado no artigo 2 do PIDESC e
disposto nos artigos 26 da CADH e 1 do Protocolo de San Salvador, teria sido
463
interpretado, primeiramente, para tornar os direitos sociais programticos e sem

qualquer aplicao imediata ou ainda como meras obrigaes morais. Contudo, a
jurisprudncia dos rgos do SIDH demonstra que alguns direitos so progressivos,
enquanto que outros so de aplicao imediata, o que implica na adoo de
medidas imediatas para direitos do ncleo mnimo, em especial as legislativas e dos
primeiros passos, alm de medidas gradativas para tornar tais direitos efetivos,
dentro de um prazo razovel.
Outrossim, como admitem os rgos do SIDH, o princpio da progressividade
uma clusula geral que se aplica a todo e qualquer direito que no possa ser
implementado imediatamente, impondo uma obrigao internacional ao Estado em
promover todos os direitos, implantando a estrutura necessria para sua garantia e
programas que contemplem e realizao dos direitos, mormente dos grupos
admitidos como vulnerveis, bem assim aplicando o mximo dos recursos
disponveis.
Com tal entendimento, o princpio da progressividade resta no mais atrelado
apenas ao artigo 26 da CADH, permitindo aos rgos do Sistema Interamericano
que apliquem a mencionada previso normativa em casos concretos em sua
dimenso individual, exigindo do Estado demandado, medidas imediatas e
progressivas, como as medidas de reparao de no repetio, para a satisfao de
um direito protegido.
Ainda de acordo com a OEA, do princpio da progressividade decorre tambm
o princpio da devoluo que permite ao Estado, em fase de monitoramento, que
elenque suas necessidades diante das obrigaes internacionais e defina suas
dificuldades da forma mais detalhada possvel. Nesse sentido, pode-se entender que
tal princpio abrange a cooperao internacional, a qual implica no somente na
possibilidade do Estado em receber auxlio financeiro, mas tambm de ter acesso s
tcnicas e experincias exitosas em matria de proteo dos Direitos Humanos.
Contudo, a questo no enfrentada pela Assembleia Geral da OEA como
um direito assistncia e cooperao do Estado em monitoramento. Logo, aguardase a atuao do Grupo de Trabalho que analisar, por fora do Protocolo de San
Salvador, os Relatrios Peridicos para definir se o princpio da devoluo implica
em cooperao e a assistncia entre Estados e organismos internacionais e suas
agncias financeiras.
464
A disponibilidade de recursos existentes em um Estado signatrio decorre

tambm do princpio da progressividade e significa que h determinados deveres,
previstos no texto internacional, que devem ser aplicados obrigatoriamente pelos
Estados-parte, em sua dimenso coletiva, para a populao em geral, levando-se em
considerao o seu nvel de desenvolvimento. Contudo, tal disponibilidade no
implica em uma autorizao para descumprir com as obrigaes internacionais
progressivas, pois mesmo o comeo e parmetros mnimos devem ser conduzidos
pelos Estados pela aplicao equitativa e efetiva dos recursos existentes,
respeitando-se o que orienta a teoria da margem de apreciao, permitindo, assim,
ao Estado que defina qual tipo de medida ir adotar, seja ela administrativa ou
legislativa.
O princpio da progressividade tambm inclui a no retroatividade, a qual
veda o Estado-parte de adotar medidas contrrias s previstas em tratados
internacionais e atingir nveis inferiores ao que vinha realizando para dar
cumprimento as suas obrigaes, mas autoriza algumas excepcionalidades, para
justificar situaes de retrocesso, que no esto previstas nos textos internacionais,
cabendo, atualmente, ao Grupo de Trabalho, que analisar os Relatrios Peridicos,
defini-las.
A dificuldade de analisar situaes de retrocesso e suas excepcionalidades
remete complexidade em identificar e monitorar o progresso alcanado e o
retrocesso muito presente no Sistema Global de Proteo dos Direitos Humanos. O
Sistema Interamericano, ao contrrio, destaca-se pela recente adoo de
indicadores de progressos, formulados pela Comisso Interamericana, como forma
de atender previso do Protocolo de San Salvador, examinando os impactos das
polticas pblicas diante da progressiva efetividade dos DESCs em um lapso
temporal, a partir de indicadores estruturais, de processo e de resultados, divididos
em temas, que so considerados transversais a todos os direitos protegidos.
A despeito da existncia de mecanismos no SIDH e na OEA - que
possibilitem aos seus rgos interpretar e aplicar os dispositivos dos tratados que
protegem os Direitos Humanos em sua dimenso individual e coletiva, da anlise da
criao e da composio do atual Grupo de Trabalho - pode-se afirmar que no h
um mecanismo de exigibilidade dos DESCs em sua dimenso coletiva que seja
realmente eficiente e independente, analise a clusula geral da obrigao de
progressividade, monitore efetivo gozo progressivo dos direitos sociais e identifique
465
as medidas imediatas para a garantia desses direitos ao lado da jurisprudncia dos

rgos do SIDH.
Nesse sentido, com base no artigo 42 da CADH, pela impossibilidade j
apontada pela CIDH de realizar tal tarefa, sugere-se a criao de um Comit de
Especialistas Independentes em matria de DESCs para dimenso coletiva, que
funcionaria em estreita relao com os rgos do Sistema Interamericano e os
especializados da OEA sobre o assunto, para auxiliar tecnicamente o atual Grupo de
Trabalho, na anlise dos Relatrios Peridicos e na elaborao e no monitoramento
do cumprimento das Recomendaes, caracterizadas com medidas tcnicas de
implementao imediata e progressiva, com resultados bem definidos.
O Comit de Especialistas Independentes atuaria tambm conjuntamente
com as Relatorias da Comisso Interamericana na elaborao de relatrios
temticos e sobre pases com enfoque nos DESCs e acompanharia a evoluo da
jurisprudncia do Sistema Interamericano em torno dos DESCs em sua dimenso
individual, mormente no que se refere s medidas de reparao, impostas pela
CorteIDH em suas Decises e as Recomendaes, apontadas pela CIDH em seus
relatrios de mrito.
Com os delineamentos possveis para os direitos sociais garantidos por
standarts internacionais de Direitos Humanos, quer com a previso normativa
dotando os DESCs de contedo, quer com mecanismos de justiciabilidade, o que
geraria, por sua vez, atuao mais expressiva do Sistema Interamericano de
Proteo dos Direitos Humanos na garantia dos aludidos direitos, caracterizado por
um sistema de monitoramento coerente em seus posicionamentos e com
ferramentas de monitoramento mais adequadas diante do contexto atual.
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______. A proteo internacional dos direitos humanos: fundamentos jurdicos e
instrumentos bsicos. So Paulo: Saraiva, 1991.
______. O esgotamento de recursos internos no direito internacional. 2. ed.
atual. Braslia: Universidade de Braslia, 1997.
477
______ ; ROBLES, Manuel E. Ventura (Org.) El futuro de la corte interamericana

de derechos humanos. San Jose: Corte Interamericana de Direitos Humanos; Alto
Comissariado das Naes Unidas para Refugiados, 2004.
TRINDADE, Jos Damio de Lima. Histria social dos direitos humanos. 2. ed.
So Paulo: Peirpolis, 2002.
VIERDAG, E. The legal nature of the rights granted by the international covenant on
economic, social and cultural rights. Netherlands Yearbook of International Law,
The Hague, v. IX, p. 69-105, 1978.
VIVANCO, Jos Miguel. El futuro del sistema interamericano de proteccin de
los derechos humanos. San Jose: Instituto Interamericano de Derechos Humanos,
1998.
478
ANEXOS
479
ANEXO A Lista de Documentos Consultados
Declarao de Quito, Princpios sobre a exigibilidade e a realizao dos DESC,

1998.
Diretrizes de Maastricht sobre Violaes de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais,
1997.
Mensagem anual do Presidente Norteamericano The State of the Union, 11 de
janeiro de 1944.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 60/251.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 2106, 21 de
dezembro de 1965.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 217 E (III),
de 1948.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 217 E (III),
de 1948.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 2200 A
(XXI), 1966.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 2542
(XXIV), 1969.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 2625 (XXV),
1970.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 421 (V),
Sect. E, 1950.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 543 (VI),
1952.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 544 (VI),
1952.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo 833 (IX),
sesso 4, 1954.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Assembleia Geral. Resoluo
A/RES/63/117.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Econmico, Sociais e
Culturais. Comentrio Geral n. 1, 2, 3, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19 e
21.
480
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Comit de Direitos Humanos. Comentrio

Geral n. 6, 17 e 21.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Declarao e Programa de Viena, 1993.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Outline for Drafting General Comments on
Specific Rights of the International Covenant on Economic, Social and Cultural
Rights. E/C.12/1999/11, anexo IX.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Princpios de Bagalore para Conduta do
Judicirio, 2002.
ORGANIZAO DO ESTADOS AMERICANOS. Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Opinio Consultiva n. 1, 2, 3, 4, 5, 6, 8, 10, 12, 14, 16, 17, 18 e 20.
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Assembleia Geral. Resoluo
1044 (XX-0/90).
1213 (XXIII-0/93).
2074, XXXV-O/05.
2030 (XXXIV-O/04).
2262 (XXXVII-O/07).
AG/Res. 691, XXII-0/82.
AG/RES. 448 (IX-O/79).
Princpios de Limburgo para Implementao do Pacto Internacional de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, 1986.
481
ANEXO B Lista de Casos julgados pela Corte Interamericana de Direitos Humanos

que foram analisados para a elaborao da presente tese
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
9)
10)
11)
12)
13)
14)
15)
16)
17)
18)
19)
20)
21)
22)
23)
24)
25)
26)
27)
28)
29)
30)
31)
32)
33)
34)
35)
36)
37)
38)
39)
40)
41)
42)
43)
44)
45)
Caso Almonacid Arellano e outros vs. Chile

Caso Anzualdo Castro vs. Peru
Caso Apitz Barbera e outros vs. Venezuela
Caso Baena Ricardo e outros vs. Panam
Caso Balden Garca vs. Peru
Caso Blake vs. Guatemala
Caso Bulacio vs. Argentina
Caso Caballero Delgado e Santana vs. Colmbia
Caso Cantoral Benavides vs. Peru
Caso Cantos vs. Argentina
Caso Cinco Aposentados vs. Peru
Caso Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni vs. Nicargua
Caso Comunidade Moiwana vs. Suriname
Caso Comunidade Yakye Axa vs. Paraguai
Caso Da Costa Cadogan vs. Barbados
Caso Damio Ximenes Lopes vs. Brasil
Caso Garibaldi vs. Brasil
Caso Genie Lacayo vs. Nicargua
Caso Godnez Cruz vs. Honduras
Caso Goibur e outros vs. Paraguai
Caso Gonzlez e outras vs. Mxico
Caso Heliodoro Portugal vs. Panam
Caso Hermanas Serrano Cruz vs. El Salvador
Caso Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Peru
Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica
Caso Huilca Tecse vs. Peru
Caso Instituto de Reeducao do Menor vs. Paraguai
Caso Loayza Tamayo vs. Peru
Caso Lpez lvarez vs. Honduras
Caso Maritza Urrutia vs. Guatemala
Caso Massacre de Ituango vs. Colmbia
Caso Massacre de Mapiripn vs. Colmbia
Caso Massacre de Pueblo Bello vs. Colmbia
Caso Meninas Yean e Bosico vs. Repblica Dominicana
Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala
Caso Neira Alegra e outros vs. Peru
Caso Povo Saramaka vs. Suriname
Caso Radilla Pacheco vs. Mxico
Caso Surez Rosero vs. Equador
Caso Tibi vs. Equador
Caso Valle Jaramillo e outros vs. Colmbia
Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras
Caso Villagrn Morales e outros vs. Guatemala
Caso Viviana Gallardo e outras vs. Costa Rica
Medida Provisria: Cesi Hurtado vs. Peru
482
46) Medida Provisria: Penitenciria Dr. Sebastio Martins Silveiravs. Brasil

47) Medida Provisria: Wong Ho Wing vs. Peru

A Atuação Do Sistema Interamericano de Proteção Dos Direitos Humanos Na Defesa Dos Direitos Econômicos, Sociais e Culturais

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UNIVERSIDADE FEDERAL DO PAR

INSTITUTO DE CINCIAS JURDICAS

CRISTINA FIGUEIREDO TEREZO

A ATUAO DO SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEO DOS DIREITOS

CRISTINA FIGUEIREDO TEREZO

A ATUAO DO SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEO DOS DIREITOS

Tese apresentada como requisito obteno

Dados Internacionais de Catalogao-na-Publicao (CIP)

Terezo, Cristina Figueiredo

1. Direitos humanos. 2. Direito internacional pblico. I. Maus, Antonio Gomes

A ATUAO DO SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEO DOS DIREITOS

CRISTINA FIGUEIREDO TEREZO

Tese apresentada como requisito obteno do ttulo de Doutora em Direito pelo

Aos defensores e defensoras de Direitos Humanos.

A presente tese resultado de alguns anos da minha vida profissional, como

Sociedade Paraense de Defesa dos Direitos Humanos, pelos amigos que

Todos os seres humanos nascem livres e

Palavras-chave: Direitos Humanos. Direito Internacional Pblico. Sistema

Keywords: Human Rights. Public International Law. Inter-American Human Rights

Mots-cls: Droits de lHomme. Droit Public International, Systme Interamricain des

rea de Livre Comrcio das Amricas

Conveno Americana de Direitos Humanos

Comisso de Assuntos Jurdicos e Polticos

Comisso de Direitos Humanos

Comisso Interamericana de Direitos Humanos

Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral

Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais

Corte Interamericana de Direitos Humanos

Direitos Econmicos, Sociais e Culturais

Declarao Universal dos Direitos Humanos

Conselho Econmico e Social

Fundo de Assistncia Jurdica

Comisso de Direito Internacional

Organizao dos Estados Americanos

Organizao Internacional do Trabalho

Organizao das Naes Unidas

Patrulhas de Autodefesa Civil

Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos

Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais

Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento

Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos

Reviso Peridica Universal

1.6.2 Previso de mecanismos de justiciabilidade: o papel do

O SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEO DOS

2.2.3.2 Conveno interamericana sobre restituio internacional de

3.2 PASSOS PARA A PROGRESSIVA IMPLEMENTAO DOS

Os Direitos Humanos passam por rediscusso em seu estgio atual, onde se

Em que pese existncia de normas interamericanas para a proteo dos

internacionais, que recusavam em aceitar a mesma natureza para os Direitos

internacionais, mesmo quando restasse comprovada a omisso ou a ao do

congregam obrigaes positivas, negativas, imediatas e progressivas, fazendo parte

normatizao e ausncia de mecanismos de justiciabilidade de igual forma para

mecanismos que tratam da dimenso individual dos direitos protegidos em mbito

ao, seja por omisso, medidas de reparao diretamente relacionadas s vtimas

promoo e na garantia de tais direitos. Assim, temas, como: competncia do

decorrem como gradualismo e o cumprimento imediato do ncleo mnimo de diretos;

PARTE I: A DINMICA DOS DIREITOS HUMANOS E A ESTTICA DOS

1.1 OS DIREITOS HUMANOS UNIFICADOS PELA DECLARAO UNIVERSAL

Os Direitos Humanos so resultado de uma evoluo da histria da

transnacionalizao de bens, de pessoas e de capital; com o crescimento das

Tais questes - aliadas manuteno da paz e da segurana internacional;

Nesse contexto, em janeiro de 1947, a Comisso de Direitos Humanos

direitos dos trabalhadores e suas manifestaes e, para no limitar o gozo dos

A DUDH traz no seu prembulo as quatro liberdades, sustentadas pelo