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SALA CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. San Jos, a las quince horas y cuarenta y cinco minutos
del diecinueve de enero de mil novecientos noventa y tres.
Accin de Inconstitucionalidad N 1203-C-90 interpuesta por Etienne Somogyi Pauncz, Presidente de Sonivisin S.A. y
Electroimpex S.A.), contra Procuradura General de La Repblica y Otro.
Redacta el Magistrado Castro Bolaos, y;
RESULTANDO
I. La accin se interpone para que se declare la inconstitucionalidad del inciso i) del artculo 252 del Reglamento de la
Contratacin Administrativa, Decreto Ejecutivo No. 7576-H del 23 de setiembre de 1977 y sus reformas por ser contrario a los
artculos 9, 105, 121 inciso 1) y 140 inciso 3) de la Constitucin Poltica, inconstitucionalidad alegada ante Contralora General
de la Repblica en diligencias administrativas de contratacin con la Universidad de Costa Rica. Considera la accin: a) Que los
reglamentos ejecutivos no pueden legislar ex novo, ni contener mandatos restrictivos de los contenidos en el texto de la ley, es
decir, no pueden limitar los derechos ni las atribuciones otorgadas por el texto legal, de manera que no es posible, por va del
reglamento ejecutivo, introducir nuevas disposiciones no contempladas en la ley que se regula, ni establecer nuevas
obligaciones o agravar las ya existentes en el texto legal reglamentado; b) Que se viola el principio de divisin de poderes
consagrado en el artculo 9 de la Constitucin que seala, adems, el principio de indelegabilidad de las funciones estatales, por
regular va decreto, materia reservada a la ley, puesto que amplia la cobertura de los funcionarios pblicos que tienen
prohibicin para contratar con las instituciones del Estado e introduce una disposicin normativa no contemplada en la ley; c)
Que se viola el artculo 105 constitucional que radica la potestad de legislar en la Asamblea Legislativa por exceso de la norma
impugnada; ch) Que se viola, tambin, el inciso 1) del artculo 121 constitucional y el inciso 3) del artculo 140 ibidem, por
exceder la norma cuestionada los lmites materiales de la potestad reglamentaria y solicita que se declare, de conformidad con
el artculo 89 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, adems la inconstitucionalidad del inciso h) del artculo 252 del
Reglamento de la Contratacin Administrativa, por ser contrario a los artculos 9, 105, 121 inciso 1) y 140 inciso 3) de la
Constitucin Poltica.
II. La Procuradura General de la Repblica contest audiencia en los siguientes trminos: a) Que el ejercicio de la potestad
reglamentaria est sujeto a lmites sustanciales y formales, entre los que se incluye la jerarqua normativa, la virtud del cual la
autoridad competente para reglamentar debe respetar el ordenamiento jurdico, lo que significa que el reglamento debe estar
sujeto a la ley, por ser inferior a sta; b) Que el reglamento est sujeto, tambin a lmites materiales o sustanciales, que le
impiden regular en forma originaria aspectos relativos a la libertad o a los derechos de los administrados, y por ello se escapa a
su contenido, el establecer limitaciones al ejercicio de los derechos o la prohibicin de realizar ciertas actividades, sin tener
contenido legal; c) Que el inciso i) del artculo 252 del reglamento de la Contratacin Administrativa establece una prohibicin
para contratar que no est en la ley, lo que infringe los lmites de la potestad reglamentaria; ch) Que la potestad de legislar
pertenece, exclusivamente, al Poder Legislativo, y slo la ley formal puede restringir o delimitar el ejercicio de la libertad y por
ello, determinar quines pueden o no contratar con la Administracin Pblica es objeto de regulacin exclusiva de la ley y por
todo lo expuesto, considera que el inciso i) del artculo 252 del Reglamento de la Contratacin Administrativa es inconstitucional;
d) en su informe, la Procuradura General, no se refiere al inciso h) del mismo artculo 252 bajo exmen.
III. La Contralora General de la Repblica, al dar respuesta a la audiencia conferida, indic: a) Que la Contratacin
Administrativa, por razones de resguardo de los intereses econmicos de la Administracin y la tutela de la moralidad
administrativa, pone a lmites a la libertad de concurrencia, entre los que se encuentran la prohibicin para que los funcionarios
pblicos participen; b) Que la ratio iuris de la prohibicin, radica en la permanente imparcialidad que siempre debe caracterizar
la conducta de los servidores pblicos, c) Que la alegacin de la inconstitucionalidad en su sede, se limit al inciso i) sin incluir
el inciso h) ambos del artculo 252 del Reglamento de la Contratacin Administrativa por lo que la accin debe tenerse por
limitada al citado inciso i); ch) Que los alegatos de las accionantes lo que demuestran es una eventual ilegalidad por violacin
del artculo 107 de la Ley de la Administracin Financiera de la Repblica y no un asunto de costitucionalidad, d) Que no es
consecuencia, la del control constitucional la va para impugnar la norma ilegal, sino el recurso de anulacin ante el Juez
Contencioso Administrativo y solicita que se declare sin lugar la accin. IV. Los avisos de ley se publicaron en los boletines
judiciales Nmeros 186, 187 y 188 de los das 2, 3, y 4 de octubre de 1990.
V. La audiencia oral prevista en el artculo 85 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, se celebr a las nueve horas veinte
minutos del siete de febrero de mil novecientos noventa y uno. Expusieron sus conclusiones los accionantes por medio de su
abogado director Doctor Rubn Hernandez Valle, el Procurador General de la Repblica y la Subcontralora General de la
Repblica.
VI. En los procedimientos se han observado los trmites de ley y esta resolucin se dicta dentro de la previsiones del Transitorio
Segundo de la Ley de esta Jurisdiccin.

Redacta el Magistrado Castro Bolaos, y;

CONSIDERANDO
PRIMERO: La potestad reglamentaria es la atribucin constitucional otorgada a la Administracin, que constituye el poder de
contribuir a la formacin del ordenamiento jurdico, mediante la creacin de normas escritas (artculo 140 incisos 3 y 18 de la
Constitucin Poltica). La particularidad del reglamento es precisamente el ser una norma secundaria y complementaria, a la
vez, de la ley cuya esencia es su carcter soberano (slo limitada por la propia Constitucin), en la creacin del Derecho. Como
bien lo resalta la ms calificada doctrina del Derecho Administrativo, la sumisin del reglamento a la ley es absoluta, en varios
sentidos: no se produce ms que en los mbitos que la ley le deja, no puede intentar dejar sin efecto los preceptos legales o
contradecirlos, no puede suplir a la ley produciendo un determinado efecto no querido por el legislador o regular un cierto
contenido no contemplado en la norma que se reglamenta. El ordenamiento jurdico administrativo tiene un orden jerrquico, al
que deben sujetarse todos los rganos del Estado en funcin del llamado principio de legalidad o lo que es lo mismo, que a
ninguno de ellos le est permitido alterar arbitrariamente esa escala jerrquica, que en nuestro caso, ha sido recogida por el
artculo 6 de la Ley General de la Administracin Pblica.
SEGUNDO: Dentro de los Reglamentos que puede dictar la Administracin, se encuentra el que se denomina "Reglamento
Ejecutivo", mediante el cual ese Poder en ejercicio de sus atribuciones constitucionales propias, el cual se utiliza para hacer
posible la aplicacin o ejecucin de las leyes, llenando o previendo detalles indispensables para asegurar no slo su
cumplimiento, sino tambin los fines que se propuso el legislador, fines que nunca pueden ser alterados por esa va Ejecutar
una ley no es dictar otra ley, sino desarrollarla, sin alterar su espirtu por medio de excepciones, pues si as no fuere el Ejecutivo
se convierte en Legislador. Esta tsis ha sido confirmada por este alto Tribunal, al considerla "En opinin de esta Sala, al
hacerlo as, el Poder Ejecutivo viol el numeral 140-3 de la Constitucin Poltica, ya que la competencia reglamentaria est
condicionada, en esencia, al desarrollo de aquellos principios que de manera general dispuso el legislador". (Ver folio 1130-90).
A mayor abundamiento, esta Sala en el voto 3550-92, seal que "... slo los reglamentos ejecutivos de esas leyes pueden
desarrollar los preceptos de stas, entendindose que no pueden incrementar las restricciones establecidas ni crear las no
establecidas por ellas, y que deben respetar rigurosamente su "contenido esencial".
TERCERO: El artculo 107 inciso d) de la LEY DE LA ADMINISTRACION FINANCIERA DE LA REPUBLICA establece en lo que
se interesa lo siguiente: ARTICULO 107.- Queda absolutamente prohibido celebrar contratos administrativos o participar en los
trmites previos a su celebracin, de manera directa o indirecta, con carcter particular: d) A los funcionarios o empleados
pblicos que tengan injerencia o poder de decisin respecto de tales negocios, segn determininacin que har la Contralora
General de la Repblica. Por su parte el artculo 252 del Reglamento de la Contratacin Administrativa, en su inciso i),
adicionado por Decreto Ejecutivo nmero 17946-P-H del 25-1-88, publicado en la Gaceta N.32 del l6 de febrero de 1988,
seala lo que interesa: ARTICULO 252: Queda absolutamente prohibido celebrar contratos administrativos, o particulares a
nombre propio o en representacin, en los trmites previos a su celebracin, de manera directa o indirecta, con carcter
particular en relacin con negocios de toda la Administracin, salvo que se diga lo contrario, a los siguientes funcionarios
pblicos: i) Respecto a negocios con la propia institucin en que sirven, a todos sus empleados, funcionarios o agentes, excepto
cuando la contratacin se realice dentro de un proyecto de traspaso de actividades del sector pblico, hacia el sector privado,
aprobado por la autoridad superior de cada institucin y previa autorizacin de la Contralora General de la Repblica.
CUARTO: El inciso i) del artculo 252 del Reglamento de la Contratacin Administrativa, regul supuestos no contemplados en
el artculo 107 inciso d) de la Ley de la Administracin Financiera, pues mientras la prohibicin del primero se refiere a todos los
empleados, funcionarios y agentes de la Institucin que va a contratar, la segunda nicamente seala la prohibicin para los
funcionarios o empleados pblicos, que tengan injerencia o poder de decisin respecto de tales negocios. La norma
reglamentaria introduce preceptos normativos no contemplados por la ley. Lo anterior no es otra cosa que una violacin al
artculo 9- al atribuirse una facultad del Poder Legislativo- en relacin con el 140 inciso 3) y 18 todos de la Constitucin Poltica al extender el mbito y adicionar por va de Reglamento una ley - y al principio constitucional de legalidad (artculo 11 dem) lmite de la potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo, procediendo en consecuencia la declaratoria de inconstitucionalidad del
inciso i) del Reglamento supracitado. Por ltimo en cuanto a la solicitud de declaratoria de inconstitucionalidad del inciso h) del
artculo 252 de dicho Reglamento, en aplicacin de los dispuesto en el artculo 89 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, se
declara inconstitucional dicho inciso por tener conexin inmediata y directa, con la declaratoria de inconstitucionalidad arriba
sealada, pues de igual forma se amplia la prohibicin por va de reglamento para todos los funcionarios, empleados y agentes
de la Administracin Central, no contemplada en Ley de la Administracin Financiera de la Repblica, pues debe entenderse
que aquella prohibicin lo es nicamente para los funcionario o empleados pblicos que tengan injerencias o poder de decisin
respecto de tales negocios y no otros.
POR TANTO
Se declara con lugar la accin de incostitucionalidad planteada y se anulan los incisos h) e i) del artculo 252 del Reglamento de
Contratacin Administrativa, por ser contrarios a los artculos 9, 105 y 140 inciso 3) de la Constitucin Poltica. De conformidad
con el artculo 91 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional, sta resolucin tiene efecto declarativo y retroactivo a la fecha de
vigencia de la norma, sin perjuicio de los derechos adquiridos de buena fe.

Luis Paulino Mora M.

Presidente
R. E. Piza E. Jorge E. Castro B.
Luis Fernando Solano C. Eduardo Sancho G.
Carlos M. Arguedas R. Jos Luis Molina Q.
Gerardo Madriz P.
Secretario a.i.
Accin de Inconstitucionalidad N 1203-90
Etienne Somogyi Pauncz
Procuradura General de La Repblica y Otro.