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(PGE-RS -2015 - CONSTITUCIONAL) Perante o STF, ajuizada arguio de descumprimento de

preceito fundamental decorrente da Constituio, sob o argumento de que a lei de anistia,
de 1979, incompatvel com os princpios fundamentais da Constituio.
Indaga-se:
a) Nesse caso seria tambm cabvel o ajuizamento de ao direta de inconstitucionalidade?
Justifique.
b) Como diferenciar a arguio de descumprimento de preceito fundamental decorrente da
Constituio e a ao direta de inconstitucionalidade, considerando o objeto e os efeitos da
deciso?
c) Qual seria o instituto jurdico cabvel se houver afronta s decises definitivas de mrito
proferidas pelo STF nessas aes?

a) A resposta da alternativa a passa pela anlise do objeto das aes direta de

inconstitucionalidade.
O candidato deveria indicar no ser cabvel o ajuizamento de ao direta de
inconstitucionalidade tendo por objeto a Lei de Anistia, tendo em vista que a ADIn no pode
ter por objeto leis ou atos normativos anteriores Constituio de 1988. Sobre o tema, veja o
que diz o STF:
A ao direta de inconstitucionalidade no se revela instrumento juridicamente idneo ao
exame da legitimidade constitucional de atos normativos do Poder Pblico que tenham sido
editados em momento anterior ao da vigncia da Constituio sob cuja gide foi instaurado o
controle normativo abstrato (STF - ADI: 4222 DF , Relator: Min. CELSO DE MELLO, Data de
Julgamento: 01/08/2014, Tribunal Pleno, Data de Publicao: ACRDO ELETRNICO DJe-169
DIVULG 01-09-2014 PUBLIC 02-09-2014)

Dessa forma, a via adequada seria mesmo o ajuizamento da Arguio de Descumprimento de

Preceito Fundamental (ADPF), conforme previso do art. 1, P.U da L9882.
Art. 1o A argio prevista no 1o do art. 102 da Constituio Federal ser proposta perante o
Supremo Tribunal Federal, e ter por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental,
resultante de ato do Poder Pblico.
Pargrafo nico. Caber tambm argio de descumprimento de preceito fundamental:
I - quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo
federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio.

b) Como diferenciar a arguio de descumprimento de preceito fundamental decorrente da

Constituio e a ao direta de inconstitucionalidade, considerando o objeto e os efeitos da
deciso?
A ADPF (Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental) uma ao de controle
ABSTRATO de constitucionalidade, de carter eminentemente subsidirio.
De acordo com o princpio da subsidiariedade, s cabe ADPF quando no couber outro meio
eficaz de sanar a lesividade. Esta a previso do art. 4, 1 da L9882:
L9882, Art 4, 1o No ser admitida argio de descumprimento de preceito fundamental
quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade.

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Assim, por exemplo, se o ato puder ser objeto de ADIn, no caber ADPF.
Desse modo, h uma clara diferena entre o objeto da ADIN e da ADPF, de forma que esta
ltima acaba sendo utilizada principalmente para questionar lei municipal em face da
Constituio Federal e para questionar leis anteriores Constituio, que no poderiam ser
objeto de ADIN.
Ademais, possvel que a ADPF seja REPRESSIVA ou PREVENTIVA, servindo tanto para evitar
quanto reparar leso a preceito fundamental resultante de ato do Poder Pblico.
Art. 1o A argio prevista no 1o do art. 102 da Constituio Federal ser proposta perante o
Supremo Tribunal Federal, e ter por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental,
resultante de ato do Poder Pblico.

Por fim, importante salientar que esse ato do poder pblico no necessariamente precisa ser
um ato normativo, sendo possvel imaginar at mesmo o cabimento de ADPF contra um ato
administrativo. Nessa linha, importante trazer as lies de Luis Roberto Barroso:
Atos administrativos so atos de individualizao do direito e, normalmente, repercutiro
limitadamente sobre a esfera jurdica das partes interessadas. Portanto, no geral, podero ser
impugnados satisfatoriamente mediante aes subjetivas, como o mandado de segurana, a
ao popular, ou mesmo por remdios de natureza coletiva, como a ao civil pblica e o
mandado de segurana coletivo. H atos administrativos, todavia, de alcance mais amplo e at
de repercusso geral, como editais de licitao, contratos administrativos, concursos pblicos,
decises de tribunais de contas71. possvel supor, assim, que em determinadas situaes de
descumprimento de preceito fundamental e de relevncia do fundamento da controvrsia
constitucional que venha se instalar seja possvel superar a regra da subsi-diariedade,
tornando-se admissvel a ADPF (BARROSO, Luis Roberto. O Controle de Constitucionalidade no
Direito Brasileiro)

Sobre o tema, importante destacar que na ADPF n 1 o STF entendeu que o veto Presidente da
Repblica a projeto de lei no pode ser entendido como um ato do poder pblico para fins de
cabimento da ADPF, sendo ato de competncia poltica e discricionria do chefe do executivo,
insuscetvel de controle judicial. No obstante, na ADPF n 45, o Min. Celso de Mello proferiu
importante deciso monocrtica distanciando-se um pouco de tal entendimento e afirmando
que a ADPF seria sim um meio idneo a viabilizar a concretizao de polticas pblicas, quando
previstas na Constituio Federal e descumpridas pelas instncias governamentais. O julgado
se refere ao famoso caso do fornecimento de coquetis para portadores do vrus HIV, o qual
recomendamos fortemente a leitura.
Em relao aos efeitos, tanto a ADPF quanto a ADIN produzem efeitos vinculantes e erga
omnes, por se tratarem de aes de controle abstrato e concentrado. Ademais, assim como
ocorre com a Ao Direta de Inconstitucionalidade, possvel que haja a modulao dos
efeitos temporais da deciso em sede de ADPF:
L 9882, Art. 11. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, no processo de
arguio de descumprimento de preceito fundamental, e tendo em vista razes de segurana
jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de
dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha
eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado

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c) Qual seria o instituto jurdico cabvel se houver afronta s decises definitivas de mrito
proferidas pelo STF nessas aes?
Tendo em vista que tanto a ADIn quanto a ADPF consistem em aes de controle abstrato e
concentrado, produzindo efeitos vinculantes e erga omnes, revela-se cabvel o manejo de
RECLAMAO CONSTITUCIONAL para preservar a autoridade da deciso do Supremo.
CRFB, Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio,
cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:
l) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas
decises;

Tal reclamao ser direcionada diretamente ao Supremo Tribunal Federal, uma vez que
houve afronta a uma deciso definitiva de mrito da Corte Constitucional.

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(PGM-NITERI-2015 PROCESSO CIVIL) Citado regularmente o Municpio em uma ao de

obrigao de fazer, visando condenao do Ente Pblico ru ao fornecimento de
medicamentos includos na lista oficial do Sistema nico de Sade, indaga-se:
a) o Procurador do Municpio poderia reconhecer a procedncia do pedido? Justifique,
indicando os dispositivos aplicveis.
b) quais seriam as consequncias do no oferecimento de contestao no prazo legal?
Justifique, indicando os dispositivos aplicveis.

tima questo de Direito Processual Civil que traz 2 temas importantssimos de Fazenda
Pblica em Juzo: reconhecimento do pedido e revelia.
A primeira indagao envolve a possibilidade ou no de reconhecimento da procedncia do
pedido pelo Procurador.
O reconhecimento da procedncia do pedido, como sabemos, uma das causas de extino
do processo COM resoluo do mrito, previstas no art. 269 do CPC1973:
Art. 269. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)
II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido;

Trata-se de uma das diversas condutas que pode ser adotada pelo ru aps a citao, por meio
da qual este ir reconhecer a procedncia do pedido pleiteado pelo autor.

Mas ser que o Procurador do Municpio ou do Estado poderia reconhecer a procedncia do

pedido do autor, estando a fazenda na condio de r?
O tema polmico. Uma primeira corrente vai sustentar que NO, com o argumento de que o
direito defendido pela fazenda pblica seria indisponvel.
No entanto, o entendimento que prevalece o de que SIM possvel o reconhecimento do
pedido pela fazenda pblica, desde que atendidos alguns requisitos que veremos a seguir.
Os argumentos da segunda corrente so basicamente dois: (I) a depender do caso concreto,
possvel que, ainda que o bem seja indisponvel, outros valores constitucionais possam
justificar a renncia pelo poder pblico de determinados efeitos ou direitos, tal como ocorre
com uma eventual iseno ou a anistia de um crdito tributrio para portadores de deficincia,
ou quando h grave risco de violao ao direito fundamental sade;
(II) a atuao da Administrao Pblica deve estar pautada pelo princpio da legalidade (ou,
modernamente, princpio da juridicidade), de modo que se mostra sim possvel o
reconhecimento do pedido pela fazenda pblica quando o Estado verifica alguma ilegalidade
em seu ato ou verifica que no h qualquer direito do poder pblico no caso concreto. Nessas
hipteses, no haveria nem que se falar em interesse pblico, mas sim em um poder-dever do
Estado em corrigir eventual ilegalidade ou abuso. Ademais, tendo em vista que o princpio da
autotutela autoriza que a Administrao corrija eventuais ilegalidades no mbito
administrativo at mesmo de ofcio, no haveria razo em se negar fazenda pblica a
possibilidade de reconhecimento da procedncia do pedido quando j judicializada a questo.
Nesse sentido, assim leciona Eduardo Talamini:
Sustentar o contrrio - sustentar que, uma vez instaurado o processo, o Estado no teria mais o
dever de reconhecer que est errado - significaria imaginar que a litispendncia imuniza a
Administrao de seu dever maior, de submeter-se legalidade. Significaria supor que o

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processo, fenmeno eminentemente instrumental, teria o condo jurdico-material de mudar os

parmetros de legalidade, os critrios do correto agir pblico.
por isso que, mesmo com um processo em curso, permanece a possibilidade de o ente pblico
reconhecer sua falta de razo e pr fim ao litgio. Mais do que possibilidade, a Administrao
tem o dever de agir assim. (TALAMINI, Eduardo. A (In)disponibilidade do Interesse Pblico:
Consequncias Processuais (Composies em Juzo, Prerrogativas Processuais, Arbitragem e
Ao Monitria. Revista de Processo v. 128. So Paulo: RT, outubro de 2005)

No obstante, Leonardo Carneiro nos traz 4 requisitos para que seja possvel o
reconhecimento da procedncia do pedido pela fazenda pblica:
a) prvio processo administrativo, por meio do qual a Administrao Pblica averigue e conclua
objetivamente que no h razo na defesa a ser apresentada em juzo;
b) haver prvia autorizao da autoridade administrativa competente para o cumprimento da
obrigao exigida pelo particular (no sendo um ato autnomo do advogado pblico);
c) que o reconhecimento seja objeto de fiscalizao pelos rgos de controle, a exemplo do Poder
Legislativo, do Tribunal de Contas, entre outros;
d) respeitar a isonomia e a impessoalidade, de sorte que, havendo demandas repetitivas ou
diversos casos em idntica situao de conflito com a Administrao Pblica, o reconhecimento
deve ocorrer em todos os casos, no sendo possvel haver escolha ou seleo arbitrria de
apenas alguns dos casos. Nessa hiptese, cabvel, at mesmo, um ato geral regulando as
condies da autocomposio (CARNEIRO, Leonardo. Fazenda Pblica em Juzo)

De acordo com o autor, atendidas essas diretrizes, possvel haver o reconhecimento da

procedncia do pedido pela fazenda pblica.
No entanto, na prtica da Advocacia Pblica tem sido mais comum a celebrao de transaes,
quando haja LEI conferindo essa possibilidade ao Procurador-Geral ou ao Advogado-Geral da
pessoa jurdica de direito pblico, o qual pode autorizar que o procurador de um processo
especfico celebre o instrumento.

Continuando a questo, quais seriam as consequncias do no oferecimento de contestao

no prazo legal?
No processo civil, o no oferecimento de contestao no prazo legal caracteriza a REVELIA do
ru contumaz.
No entanto, quando a fazenda pblica figura como r, h intensa discusso acerca da
possibilidade de decretao de revelia em face da mesma e da consequente produo dos
efeitos materiais e processuais.
Consoante cedio, a revelia produz 2 (dois) efeitos: um material e outro processual. O efeito
material da revelia consiste na presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor (CPC,
art. 319).
Art. 319. Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor.

J o efeito processual acarreta a dispensa de intimao do ru para os atos do processo, de

modo que os prazos correro independentemente de sua intimao (CPC, art. 322).
Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos
independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio.

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Pargrafo nico O revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em
que se encontrar.

Importante salientar que esses 2 efeitos nem sempre sero obrigatrios para o ru revel.
O efeito processual, por exemplo, no se verificar quando o ru tiver patrono nos autos,
conforme se destaca na primeira parte do caput do art. 322.
J o efeito material tambm no ocorrer nas 3 hipteses do art. 320, a exemplo do que
ocorre quando a causa versar sobre direitos indisponveis.
Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente:
I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao;
II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis;
III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere
indispensvel prova do ato.

possvel at mesmo que haja revelia sem a verificao de nenhum desses efeitos, a exemplo
do que ocorre com o ru revel que tenha advogado constitudo nos autos, versando a causa
sobre direitos indisponveis.
Quanto possibilidade de decretao da revelia em face da fazenda pblica, nos parece que
no deveria haver qualquer discusso sobre o tema, uma vez que REVELIA significa
simplesmente a AUSNCIA DE CONTESTAO. Dessa forma, no havendo contestao pela
fazenda pblica, esta deve ser considerada REVEL. Nesse sentido, veja as breves e claras lies
de Leonardo Carneiro:
Sendo r a Fazenda Pblica, e no apresentando contestao, ela revel. (CARNEIRO,
Leonardo. Fazenda Pblica em Juzo)

Mas ser que, sendo revel a fazenda pblica, haver a produo dos efeitos materiais e
processuais da revelia?
Quanto aos efeitos processuais da revelia, parece no haver problemas. Se a fazenda pblica
no contestar e no tiver procurador constitudo nos autos, os prazos devem correr
independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio. No obstante,
a partir do momento em que o ru comparece aos autos, deve cessar o efeito processual da
revelia.
A polmica reside quanto aplicao dos efeitos materiais da revelia fazenda pblica.
Isso porque a doutrina e a jurisprudncia sempre sustentaram pela inaplicabilidade de tais
efeitos, tendo em vista que o direito tutelado pela fazenda pblica em juzo seria indisponvel.
Outro argumento se pauta na presuno de legitimidade e veracidade dos atos
administrativos, que no poderia ilidida por uma simples postura contumaz.
Nesse sentido, veja as lies de Leonardo Carneiro:
O direito da Fazenda Pblica indisponvel, devendo o magistrado, mesmo na hiptese de
revelia, determinar a instruo do feito para que a parte autora possa se desincumbir do seu
onus probandi.
evidncia, a revelia, sendo r a Fazenda Pblica, no produz seu efeito material, de maneira
que no haver presuno de veracidade quanto aos fatos alegados pelo autor na petio inicial.

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Como se sabe, ressuma como decorrncia do princpio da prevalncia do interesse coletivo frente
ao individual e da indisponibilidade do interesse pblico a presuno de veracidade e
legitimidade dos atos oriundos das autoridades administrativas
De fato, pacfico o entendimento de que os atos administrativos gozam da presuno de
legitimidade, de forma que no h de presumir legtima a pretenso do autor, na hiptese de ser
revel a Fazenda Pblica. Vale dizer que os atos administrativos gozam da presuno de
legitimidade, de maneira que cabe ao autor, numa demanda proposta em face da Fazenda
Pblica, demonstrar, e comprovar, as alegaes contidas em sua petio inicial. No o fazendo,
mediante a produo de qualquer prova, s restar a consequncia da improcedncia.
(CARNEIRO, Leonardo. Fazenda Pblica em Juzo)

Esse tambm sempre foi o entendimento do STJ:

TRIBUTRIO, PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO FAZENDA PBLICA DIREITOS
INDISPONVEIS INAPLICABILIDADE DOS EFEITOS DA REVELIA ART. 320, INCISO II, DO CPC
IPTU LANAMENTO ATO ADMINISTRATIVO PRESUNO DE VERACIDADE MODIFICAO
POR LAUDO TCNICO UNILATERAL IMPOSSIBILIDADE PROVA INEQUVOCA. 1. No se aplicam
os efeitos da revelia contra a Fazenda Pblica uma vez que indisponveis os interesses em jogo. 2.
O ato administrativo goza da presuno de legalidade que, para ser afastada, requer a produo
de prova inequvoca cujo valor probatrio no pode ter sido produzido unilateralmente pelo
interessado. Agravo regimental improvido.
(STJ - AgRg no REsp: 1137177 SP 2009/0079627-9, Relator: Ministro HUMBERTO MARTINS, Data
de Julgamento: 18/02/2010, T2 - SEGUNDA TURMA, Data de Publicao: DJe 02/03/2010)

No entanto, um precedente da 4 Turma, datado do ano de 2013, trouxe uma possvel exceo
para o referido entendimento, at ento tido como inflexvel.
Quando a Administrao Pblica litiga em torno de obrigaes tipicamente privadas (a
exemplo de um contrato de locao), no haveria que se falar em direitos indisponveis, de
modo que seria sim possvel a incidncia dos efeitos materiais da revelia.
DIREITO CIVIL, ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL.AO DE COBRANA
AJUIZADA EM FACE DE MUNICPIO. CONTRATO DE DIREITOPRIVADO (LOCAO DE
EQUIPAMENTOS COM OPO DE COMPRA). AUSNCIA DECONTESTAO. EFEITOS MATERIAIS
DA REVELIA. POSSIBILIDADE. DIREITOSINDISPONVEIS. INEXISTNCIA. PROVA DA EXISTNCIA DA
OBRIGAO.DOCUMENTAO EXIBIDA PELO AUTOR. PROVA DO PAGAMENTO. NO
OCORRNCIA.NUS QUE CABIA AO RU. PROCEDNCIA DO PEDIDO. CONCLUSO A QUE
SECHEGA INDEPENDENTEMENTE DA REVELIA. 1. Os efeitos materiais da revelia no so
afastados quando, regularmente citado, deixa o Municpio de contestar o pedido do autor,
sempre que no estiver em litgio contrato genuinamente administrativo, mas sim uma
obrigao de direito privado firmada pela Administrao Pblica. 2. No fosse por isso, muito
embora tanto a sentena quanto o acrdo tenham feito aluso regra da revelia para a
soluo do litgio, o fato que nem seria necessrio o apelo ao art. 319 do Cdigo de Processo
Civil. No caso, o magistrado sentenciante entendeu que, mediante a documentao apresentada
pelo autor, a relao contratual e os valores estavam provados e que, pela ausncia de
contestao, a inadimplncia do ru tambm. 3. A contestao nus processual cujo
descumprimento acarreta diversas consequncias, das quais a revelia apenas uma delas. Na
verdade, a ausncia de contestao, para alm de desencadear os efeitos materiais da revelia,
interdita a possibilidade de o ru manifestar-se sobre o que a ele cabia ordinariamente, como a
provados fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor (art. 333, inciso II,
CPC), salvo aqueles relativos a direito superveniente, ou a respeito dos quais possa o juiz
conhecer de ofcio, ou, ainda, aqueles que, por expressa autorizao legal, possam ser
apresentados em qualquer tempo e Juzo (art. 303, CPC). 4. Nessa linha de raciocnio, h ntida
diferena entre os efeitos materiais da revelia - que incidem sobre fatos alegados pelo autor, cuja
prova a ele mesmo competia - e a no alegao de fato cuja prova competia ao ru. Isso por
uma razo singela: os efeitos materiais da revelia dispensam o autor da prova que lhe incumbia
relativamente aos fatos constitutivos de seu direito, no dizendo respeito aos fatos

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modificativos, extintivos ou impeditivos do direito alegado, cujo nus da prova pesa sobre o ru.
Assim, no que concerne aos fatos cuja alegao era incumbncia do ru, a ausncia de
contestao no conduz exatamente revelia, mas precluso quanto produo da prova que
lhe competia relativamente a esses fatos. 5. A prova do pagamento nus do devedor, seja
porque consubstancia fato extintivo do direito do autor (art. 333, inciso II, do CPC),seja em razo
de comezinha regra de direito das obrigaes, segundo a qual cabe ao devedor provar o
pagamento, podendo at mesmo haver recusa ao adimplemento da obrigao falta de
quitao oferecida pelo credor (arts. 319 e 320 do Cdigo Civil de 2002). Doutrina. 6. Recurso
especial no provido.
(STJ , Relator: Ministro LUIS FELIPE SALOMO, Data de Julgamento: 06/11/2012, T4 - QUARTA
TURMA)

Em outras palavras, se a demanda envolver direitos disponveis, ser possvel aplicar o efeito
material de presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor.
Buscando esclarecer a questo, alguns autores tentaram identificar esses direitos disponveis a
partir da clssica distino entre interesse pblico primrio e interesse pblico secundrio.
Sobre o tema, veja as lies de Marinoni:
Direito indisponvel aquele que no se pode renunciar ou alienar. Os direitos da personalidade
(art. 11, CPC) e aqueles ligados ao estado da pessoa so indisponveis. O direito da Fazenda
Pblica, quando arrimado em interesse pblico primrio, tambm o . O direito da Fazenda
Pblica com esteio no interesse pblico secundrio no indisponvel. (Cdigo de Processo Civil
comentado artigo por artigo. So Paulo: RT, 2008, p. 326).

Assim, se o interesse pblico for meramente secundrio (interesse patrimonial do Estado), no

teramos um direito indisponvel, mas sim um direito disponvel, que possibilitaria a aplicao
dos efeitos materiais da revelia.
No entanto, importante destacar que se trata de um precedente de turma, de maneira que
no se pode afirmar que a jurisprudncia do STJ se pacificou nesse sentido. Inclusive,
recomendvel que, em provas objetivas, o candidato assinale como CORRETA eventual
assertiva que afirma que os efeitos materiais da revelia no se aplicam fazenda pblica,
tendo em vista que os direitos por ela tutelados so considerados indisponveis, uma vez que
esta a posio clssica da doutrina e da jurisprudncia.

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(PGE-MG-2012 DIREITO CIVIL) Disserte sobre a eficcia externa dos contratos, relacionando
a referida temtica com a nova principiologia contratual.
A eficcia externa um conceito ligado ao estudo do princpio da funo social dos contratos,
o qual convm brevemente revisar para a soluo da questo.
O princpio da funo social dos contratos consiste em uma norma de ordem pblica, segundo
a qual o contrato deixa de interessar apenas s partes e passa a ser visto como um fato social,
lido a partir do contexto da sociedade. Nessa linha, afirma-se que os contratantes, alm de
atenderem aos seus interesses patrimoniais, devem tambm observar interesses
extracontratuais socialmente relevantes, atravs da chamada interpretao social dos pactos.
Sobre o tema, veja a interessante analogia feita por Flavio Tartuce:
O contrato no pode ser mais visto como uma bolha, que isola as partes do meio social.
Simbologicamente, a funo social funciona como uma agulha, que fura a bolha, trazendo uma
interpretao social dos pactos. No se deve mais interpretar os contratos somente de acordo
com aquilo que foi assinado pelas partes, mas sim levando-se em conta a realidade social que os
circunda. Na realidade, luz da personalizao e constitucionalizao do Direito Civil, pode-se
afirmar que a real funo do contrato no a segurana jurdica, mas sim atender os interesses
da pessoa humana. (TARTUCE, Flavio. Manual de Direito Civil)

Assim, a funo social dos contratos traz importantes limitaes autonomia privada e
clssica ideia da fora obrigatria dos pactos (pacta sunt servanda), especialmente quando a
avena acaba por afrontar interesses metaindividuais ou valores relativos dignidade da
pessoa humana.
Enunciado 23 do CJF - Art. 421: a funo social do contrato, prevista no art. 421 do novo Cdigo
Civil, no elimina o princpio da autonomia contratual, mas atenua ou reduz o alcance desse
princpio quando presentes interesses metaindividuais ou interesse individual relativo
dignidade da pessoa humana.

Tais limitaes se do tanto a partir de uma eficcia interna (entre as partes) quanto atravs
de uma eficcia externa (para alm das partes) da funo social.
Como exemplo de limitaes embasadas na eficcia interna da funo social, Tartuce cita a
proteo dos vulnerveis contratuais (Ex: proteo do consumidor pelo CDC, do trabalhador
pela CLT, do aderente pelo Cdigo Civil etc.), a vedao da onerosidade excessiva ou
desequilbrio contratual e a proteo da dignidade humana e dos direitos da personalidade no
cumprimento do objeto do contrato (Ex: vedao exposio vexatria, tal como ocorria no
clssico caso do arremesso de anes).
Por outro lado, como decorrncia da eficcia externa da funo social do contrato, Tartuce cita
a proteo dos direitos difusos e coletivos (Ex: funo socioambiental do contrato) e a
importantssima tutela externa do crdito.
De acordo com a ideia de tutela externa do crdito, seria possvel atribuir responsabilidade
civil extracontratual ao terceiro que, conscientemente, venha a induzir uma das partes ao
inadimplemento contratual.

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O clssico exemplo o do cantor Zeca Pagodinho, no qual houve o aliciamento do pagodeiro

por uma cervejaria concorrente. Outro exemplo, para quem acompanha futebol, seria o
aliciamento de um jogador que possui contrato com outro clube, para que o boleiro venha a se
transferir no futuro para o clube aliciante.
Assim, a tutela externa do crdito traz a ideia de que o direito de crdito passa a ser oponvel
no apenas entre as partes, mas tambm em face de terceiros conhecedores, aos quais se
impe um dever de absteno, de no contribuir para o inadimplemento.
Essa ideia acabou vindo a ser consagrada no Enunciado n 21 do CJF:
Enunciado 21 do CJF - Art. 421: A funo social do contrato, prevista no art. 421 do novo Cdigo
Civil, constitui clusula geral a impor a reviso do princpio da relatividade dos efeitos do
contrato em relao a terceiros, implicando a tutela externa do crdito.

A tutela externa se relaciona tambm com o principio constitucional da solidariedade, pois o

terceiro conscientemente estaria induzindo o devedor a frustrar um direito de credito alheio.
Em suma, a eficcia externa do contrato consiste em uma importante vertente da funo
social dos contratos, que limita a conduta dos contratantes e de terceiros que eventualmente
venham a ter conhecimento da avena. Trata-se de uma via de mo dupla, que acaba por
sepultar a clssica noo de que o contrato s produz efeitos entre as partes (princpio clssico
da relatividade).

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(PGE-RJ-2008 DIREITO EMPRESARIAL) Ao decretar a falncia de sociedade limitada

empresria, pode o juiz estender a quebra aos scios, seja com base na Lei de Falncias e de
Recuperao da Empresa, seja com base na desconsiderao da personalidade jurdica?

A questo envolve o tema Efeitos da decretao da Falncia, sempre muito cobrado em

provas de concursos.
Como sabemos, a sentena que decreta a falncia de uma sociedade possui uma srie de
efeitos, que podem ser assim classificados:
- Efeitos em relao pessoa do devedor (Ex: inabilitao empresarial)
- Efeitos em relao aos bens do devedor (Ex: formao da massa falida objetiva, a partir da
arrecadao dos bens do devedor).
- Efeitos em relao aos s obrigaes de devedor (Ex: vencimento antecipado das dvidas).
- Efeitos em relao aos atos do falido (Ex: fixao do termo legal da falncia)
- Efeitos em relao aos credores do devedor (Ex: formao da massa falida subjetiva, a partir
da reunio de um quadro de credores).
Quando se fala nos efeitos em relao pessoa do devedor, h um equvoco bastante comum
em relao aos sujeitos afetados pela decretao da falncia.
Inicialmente, destaque-se que, em se tratando de empresrio individual ou sociedade de
responsabilidade ilimitada, a decretao de falncia atingir diretamente o empresrio ou os
scios ilimitadamente responsveis, que sero considerados tambm falidos. Esta a
inteleco do art. 81 da Lei de Falncias, que prev que a decretao da falncia da sociedade
tambm acarreta a decretao da falncia dos scios ilimitadamente responsveis:
Art. 81. A deciso que decreta a falncia da sociedade com scios ilimitadamente responsveis
tambm acarreta a falncia destes, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos
em relao sociedade falida e, por isso, devero ser citados para apresentar contestao, se
assim o desejarem.

Assim, os scios de responsabilidade ilimitada estaro sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos
em relao sociedade falida, devendo inclusive ser citados para apresentar contestao.
No entanto, a confuso se revela quando a decretao da falncia de uma sociedade com
responsabilidade limitada (a exemplo de uma S.A ou de uma sociedade LTDA). Nesse caso,
ainda que a nomenclatura utilizada pela Lei possa trazer uma ideia em sentido contrrio, o
entendimento o de que a decretao da falncia se d em relao sociedade, e no em
relao aos scios.
Assim, decretada a falncia de uma sociedade annima, por exemplo, esta quem ser
considerada falida, e no os scios que a integram, em respeito teoria da autonomia
patrimonial das pessoas jurdicas. Sobre o tema, veja as lies de Fabio Ulhoa Coelho:
A falncia da pessoa jurdica, e no dos seus membros. Os scios, contudo, mesmo no sendo
falidos, expem-se a consequncias decorrentes da quebra da sociedade. (COELHO, Fabio
Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. 3)

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No entanto, mesmo no sendo considerado falido, o scio de uma sociedade limitada poder
sim estar sujeito a algumas consequncias da decretao da falncia. o caso, por exemplo,
do scio de era administrador da sociedade. O tema tratado no art 82 da L11101:
Art. 82. A responsabilidade pessoal dos scios de responsabilidade limitada, dos controladores e
dos administradores da sociedade falida, estabelecida nas respectivas leis, ser apurada no
prprio juzo da falncia, independentemente da realizao do ativo e da prova da sua
insuficincia para cobrir o passivo, observado o procedimento ordinrio previsto no Cdigo de
Processo Civil.

Assim, possvel que o prprio juiz da falncia apure eventual responsabilidade pessoal dos
scios e dos administradores de uma sociedade limitada, dentro de um prazo prescricional de
2 anos, contados do transito em julgado da sentena de encerramento da falncia.
1o Prescrever em 2 (dois) anos, contados do trnsito em julgado da sentena de
encerramento da falncia, a ao de responsabilizao prevista no caput deste artigo.

Ademais, possvel tambm que o juiz, de ofcio ou a requerimento, ordene a

indisponibilidade de bens dos scios de responsabilidade limitada at o julgamento da ao de
responsabilizao.
2o O juiz poder, de ofcio ou mediante requerimento das partes interessadas, ordenar a
indisponibilidade de bens particulares dos rus, em quantidade compatvel com o dano
provocado, at o julgamento da ao de responsabilizao.

Por fim, se o scio no honrou com sua obrigao social de integralizar a respectiva quota,
possvel tambm que o administrador judicial do processo falimentar promova uma ao
judicial de integralizao.

possvel desconsiderao da personalidade jurdica para a responsabilizao dos scios de

responsabilidade limitada?
SIM. Outra forma de responsabilizao dos scios de responsabilidade limitada se d atravs
da desconsiderao da personalidade jurdica, que pode at mesmo ser feita incidentalmente
no processo falimentar.
Agravo de Instrumento. Falncia. A desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade
falida, para atingir o patrimnio particular de scios de responsabilidade limitada, pode ser
declarada incidentalmente no processo de falncia, desde que observada a ampla defesa, o
contraditrio e o devido processo legal, devendo ser comprovados os requisitos do art. 50 do
Cdigo Civil. No observados os princpios constitucionais impe-se a anulao da deciso e a
revogao da ordem de constrio dos bens particulares dos scios. Agravo provido. (TJSP, AI n
990.10.399532-5, rel. Des. Pereira Calas, j. 14.12.2010)
Agravo de Instrumento. Falncia de sociedade limitada. Desconsiderao da personalidade
jurdica da sociedade e extenso dos efeitos da falncia aos scios-administradores deferida a
requerimento do Administrador Judicial e do representante do Ministrio Pblico. Arrecadao
de bens particulares dos scios administradores. Desconsiderao da personalidade jurdica
decretada com base no artigo 50 do CC, sob o argumento de que houve desvio de finalidade.
Prova segura de que a sociedade, cujo objeto social era a revenda de combustveis,
comercializava produtos adulterados. Denncia do Ministrio Pblico contra o administrador
pela prtica de crime contra a ordem econmica, alm de cassao da inscrio da sociedade do
cadastro de contribuintes de ICMS. Desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade
mantida. Pedido subsidirio de preservao da metade ideal da esposa do scio administrador

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rejeitado, em face de ser ela scia e administradora da sociedade falida. Agravo desprovido.
(TJSP, Agravo de Instrumento n 563.612.4/4-00, rel. Des. Pereira Calas.)

No entanto, convm ressaltar que, desconsiderada a personalidade jurdica, o scio no

passar a ostentar a condio de falido. Tal situao, como se infere da leitura art. 81 da Lei,
somente se aplica aos scios de responsabilidade ilimitada. Nessa linha, veja o seguinte
julgado:
Falncia do Banco Santos S/A Extenso da falncia pessoa natural de Edemar Cid Ferreira,
controlador de fato Inadmissibilidade A lei s autoriza que seja declarado falido o scio
ilimitadamente responsvel, o que ocorre nos casos raros de sociedades em nome coletivo e
comandita simples (artigo 81 da Lei n. 11.101/2005) Nos casos de sociedades outras, como a
sociedade annima, a responsabilidade dos controladores e dos administradores ser apurada
na forma da lei (artigo 82 da Lei n. 11.101/2005) Na hiptese de instituio financeira, como a
dos autos, essa ao de responsabilizao a ao civil pblica j em andamento, prevista na Lei
n. 6.024, de 13 de maro de 1974, na qual, inclusive, foi deferida medida com carter cautelar,
autorizando a arrecadao dos bens particulares do agravado Em qualquer hiptese de
propositura de ao de responsabilizao, de desconsiderao da personalidade jurdica e de
extenso da falncia, a sua eventual procedncia s pode ter conseqncias patrimoniais, ou
seja, sujeitando os bens do scio, controlador ou administrador, ao pagamento das obrigaes
sociais, mas no o sujeitando condio de falido No se sujeita o acionista controlador de
sociedade annima condio de falido porque continua vigorando o princpio da autonomia
da pessoa jurdica A falncia de uma sociedade empresria projeta, claro, efeitos sobre os
seus scios. Mas no so eles os falidos e, sim, ela. Recorde-se, uma vez mais, que a falncia
da pessoa jurdica, e no dos seus membros Agravos de instrumentos interpostos pela Massa
Falida e pelo Ministrio Pblico no providos.(TJSP, Ais n 521.791.4/2-00 e 553.068.4/2-00, rel.
Des. Romeu Ricupero).

Dessa forma, os deveres impostos ao falido recairiam apenas sobre a sociedade e sobre os
administradores, no sendo cabvel sua imposio aos scios, conforme Enunciado 49 da 1
Jornada de Direito Comercial:
49. Os deveres impostos pela Lei n. 11.101/2005 ao falido, sociedade limitada, recaem apenas
sobre os administradores, no sendo cabvel nenhuma restrio pessoa dos scios no
administradores.

No entanto, este entendimento no exime que o scio eventualmente venha a sofrer

eventuais consequncias patrimoniais da decretao da falncia, tal como acima exposto.