FACULDADE FORTIUM

O DIREITO LIBERDADE E O PRINCIPIO DA LEGALIDADE:

AUDINCIA DE CUSTODIA.

LUCIANO SOUSA ARAUJO

BRASILIA DF.
2015

LUCIANO SOUSA ARAUJO

O DIREITO LIBERDADE E O PRINCIPIO DA LEGALIDADE:

AUDINCIA DE CUSTODIA.

Monografia apresentada ao Curso de

Direito, como requisito obteno
de graduao em Direito.

Orientador: Prof._______________________

BRASILIA DF.
2015

AGRADECIMENTOS

Agradeo, primeiramente, a Deus, por poder concluir

mais essa etapa com sade e paz.
Agradeo aos meus pais, pelo apoio oferecido para
realizao desse curso de grande importncia para
minha vida profissional.

O ser humano tem o direito de programar o

transcorrer da sua vida da melhor forma que lhe
parea, sem a interferncia nociva de ningum. Tem
a pessoa o direito s suas expectativas, aos seus
anseios, aos seus projetos, aos seus ideais, desde os
mais singelos at os mais grandiosos: tem o direito a
uma infncia feliz, a constituir uma famlia, estudar
e adquirir capacitao tcnica, obter o seu sustento e
o seu lazer, ter sade fsica e mental, ler, praticar
esporte, divertir-se, conviver com os amigos,
praticar sua crena, seu culto, descansar na velhice,
enfim, gozar a vida com dignidade. Essa a agenda
do ser humano: caminhar com tranquilidade, no
ambiente em que sua vida se manifesta rumo ao seu
projeto de vida.
(Amaro Alves de Almeida Neto, 2005, texto digital)

LISTAS DE ABREVIATURAS E SIGLAS

APFD Auto de Priso em Flagrante Delito

CF Constituio Federal
CADH - Conveno Americana de Direitos Humanos
CNJ Conselho Nacional de Justia
CP Cdigo Penal
CPP Cdigo de Processo Penal
EC Emenda constitucional
ONU Organizao das Naes Unidas
PIDCP - Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos
PL Projeto de Lei
STF Supremo Tribunal Federal
STJ Superior Tribunal de Justia
USP Universidade de So Paulo

SUMRIO

LISTAS DE ABREVIATURAS E SIGLAS..............................................................5

1. INTRODUO.............................................................................................. 7
2. PROBLEMA.................................................................................................. 9
3. JUSTIFICATIVA.......................................................................................... 10
4 . OBJETIVOS............................................................................................... 11
4.1 GERAL.................................................................................................. 11
4.2 ESPECIFICOS........................................................................................ 11
5 . METODOLOGIA........................................................................................ 12
6 . REFERENCIAL TERICO...........................................................................13
7. DESENVOLVIMENTO DO TRABALHO.........................................................15
CONSIDERAES FINAIS.............................................................................. 20
REFERNCIA BIBLIOGRAFICA......................................................................21
TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE..............................................22
CRONOGRAMA............................................................................................. 23

1. INTRODUO
A liberdade um direito basilar em todo ordenamento jurdico, muitas
jurisdies possuem uma longa tradio de proteg-la. Existem tambm numerosos
tratados internacionais e acordos consagrando-a, dos quais sero discutidos abaixo em
detalhe. No entanto, o direito liberdade no absoluto e pode ser restringido sob
determinadas circunstncias conforme a lei. Todos os seres humanos nascem livres e
iguais em dignidade e direitos e, dotados que so de razo e conscincia, devem
comportar-se fraternalmente uns com os outros.
Perante isso, podemos questionar: o que h hoje mesmo liberdade? E
ela positiva? E para refletir sobre essa liberdade moderna, podemos buscar trs
linhas filosficas para nos ajudar a estabelecer uma definio crtica deste conceito: os
estoicos acreditam que a liberdade est na aceitao daquilo que a vida nos proporciona;
Rousseau desenvolveu a definio de bom selvagem, que se articulou com o tema da
liberdade e demonstrou como a sociedade organizada, baseada na propriedade, destruiu
a relao entre natureza e liberdade e destacou a importncia de se abrir mo de parte da
liberdade individual para a garantia do direito a todos. E, por fim, o existencialismo de
Sartre diz que a liberdade nos leva responsabilidade e que somos condenados a ser
livres.
Um ser livre no est vinculado vontade de terceiros de forma
coercitiva, a liberdade garante o respeito pela vontade individual e implica que cada
indivduo se deva responsabilizar pelos seus atos. D-se o nome de libertinagem
liberdade absoluta que d origem ao descontrole e ao caos social.
A liberdade individual, por outro lado, deve ser protegida pelo Estado.
Nenhuma pessoa tem o direito de coarctar a liberdade de outrem; caso contrrio, as
autoridades competentes devero tomar as providncias necessrias para castigar o
responsvel.
Outra anlise da liberdade prende-se com questes psicolgicas ou
metafsicas. A essncia da liberdade, de alguma forma, jamais poder ser afetada, uma
vez que existe dentro de cada pessoa (para pensar ou sentir).
O princpio da legalidade subordina a ideia de tais limitaes
compreende as noes de certeza legal, previsibilidade e proteo contra
arbitrariedades. Assim, todas as causas para a privao de liberdade devem ser
claramente definidas por previses legais pertinentes. No interesse da justia, o prazo
mximo para a priso provisria ainda sem acusao deve ser claramente definido por
lei, pois o aprisionamento uma das punies mais severas e a pessoa presa deve ser
trazida ao controle jurisdicional como uma questo de urgncia.
7

A superviso judicial de uma pessoa presa, acusada de um crime,

essencial para assegurar a proteo dos cidados em face do Poder Executivo. O
objetivo do presente estudo oferecer uma viso geral da situao no pas, em relao
questo da privao inicial da liberdade de uma pessoa detida. Na primeira parte, ser
discutida a abordagem do Comit de Direitos Humanos. Na segunda, seguir-se- uma
anlise de algumas previses legais e constitucionais, com nfase na custdia policial
inicial, em oposio priso pr-julgamento, que uma questo bem mais complexa.
Na terceira ser abordado a Audincia de Custdia que encontra previso normativa em
diversos Tratados Internacionais de Direitos Humanos, tais como a Conveno
Americana de Direitos Humanos (CADH) - 1969 Pacto de So Jos da Costa Rica, o
Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (PIDCP). Trata da conduo de pessoa
presa ou encarcerada por infrao penal, sem demora, presena de autoridade judicial,
a qual dever realizar imediato controle de legalidade e de necessidade da priso
efetuada, tendo por base um breve contraditrio prvio entre o Ministrio Pblico e a
Defesa, alm de avaliar questes inerentes s condies pessoais do indivduo
conduzido, especialmente em relao existncia de indcios de maus tratos ou de
tortura.

2. PROBLEMA

A audincia de custdia deve ser regra nos nossos Tribunais? As normas

brasileiras que tratam da comunicao do flagrante, o Cdigo de Processo Penal, esto
em conformidade com o que estabelecem os Pactos Internacionais de Direitos Humanos
ratificados pelo Brasil?
Que instituem a obrigatoriedade de a autoridade pblica conduzir a
pessoa presa, sem demora, presena de um juiz para verificao da legalidade da
priso e como forma de prevenir a ocorrncia de tortura e maus tratos.

3. JUSTIFICATIVA
A realidade atual tem demonstrado que o encarceramento em massa no
Brasil tem crescido assustadoramente nos ltimos anos. A Lei 12.403/2011, que altera
dispositivos do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de 1941 - Cdigo de Processo
Penal, relativos priso processual, fiana, liberdade provisria, demais medidas
cautelares, no produziu o seu efeito esperado, qual seja, o de fazer da priso preventiva
a ultima ratio das medidas cautelares pessoais.
Com isso, o ministro Ricardo Lewandowski, presidente do Conselho
nacional de Justia (CNJ), lanou o projeto Audincia de custdia para colocar em
pratica alguns tratados internacionais que o Brasil e signatrio.
Sobre as mudanas ocorridas, o CNJ divulgou o Mapa estatstico da
Implantao da Audincia de Custdia no Brasil:
O ministro Ricardo Lewandowski, presidente do
Conselho nacional de Justia (CNJ), lana o projeto Audincia de Custdia
durante a abertura do ano Judicirio no Tribunal de Justia de So Paulo.
Entra em vigor o projeto-piloto do CNJ.
Inicialmente restrito ao centro e zona sul, o projeto foi ganhando
gradativamente a adeso de todas as seccionais e hoje est implantado em
toda a capital. No primeiro dia, 25 audincias foram realizadas e 17
liberdades provisrias foram concedidas.
O Esprito Santo o segundo estado a aderir ao
projeto. Nas primeiras audincias de custdia realizadas ainda em maio, a
Justia decidiu pela liberdade provisria de 57 dos 95 presos ouvidos. Das
pessoas autorizadas a aguardar o julgamento fora da priso, 30% receberam
tornozeleira eletrnica e so monitoradas pela polcia.
A adeso do Distrito Federal fecha o ciclo de
implantao das audincias de custdia em toda a Justia Estadual. O
ministro Ricardo Lewandowski afirma que a implantao nacional do projeto
inaugura uma nova fase de respeito s leis e Constituio no pas. O DF a
primeira unidade da federao a ter todo o seu territrio coberto pelas
audincias. Nas demais, a execuo do projeto do CNJ foi iniciada nas
capitais e, no momento, est avanando por municpios do interior. (Site:
www.cnj.jus.br)

Todos mesmo os maiores criminosos so iguais em dignidade, no

sentido de serem reconhecidos como pessoas, ainda que no se portem de forma digna
relao aos seus semelhantes. A dignidade da pessoa humana engloba necessariamente
respeito e proteo da integridade fsica e emocional (psquica) em geral da pessoa, do
que decorrem, por exemplo, a proibio da pena de morte, da tortura e da aplicao de
penas corporais bem como a utilizao da pessoa para experincias cientficas.
10

4 . OBJETIVOS

4.1 GERAL

Compreender se o encontro imediato do preso com o juiz, evitar prises

desnecessrias, maus tratos e tortura, podendo significar um passo decisivo rumo
evoluo civilizatria do processo penal, resgatando-se o carter humanitrio e at
antropolgico da jurisdio.

4.2 ESPECIFICOS
Ponderar, em consonncia com o principal objetivo do projeto, que
assegurar as garantias fundamentais do preso, como a integridade fsica, a legalidade da
investigao, a ampla defesa e a presuno da inocncia.

11

5 . METODOLOGIA

A presente pesquisa se reporta a explicitar os obstculos para a aplicao

dos princpios norteadores do Direito Penal Brasileiro e colocar em vigor os pactos
internacionais internalizados.
O meio a ser utilizado ser a pesquisa bibliogrfica e a pesquisa
explicativa,
extraindo diversas opinies de doutos doutrinadores de renome nacional com relao ao
tema, e, ao mesmo tempo, buscar identificar as causas ensejadoras da problemtica
apresentada. Tal afirmativa se corrobora no sentido de que o autor se valer de obras
doutrinrias de peso no assunto, disciplinando diversos posicionamentos de grandes
autores renomados ao assunto, aduzindo a peculiaridade existente em todos os
posicionamentos.

12

6 . REFERENCIAL TERICO
O Direito a Liberdade e garantido em quase todas as constituies,
principalmente aps a Revoluo Francesa, e est sempre presente no desejo humano.
Porm, a ideia de liberdade na atualidade defendida ao extremo. O culto liberdade
que se faz hoje acaba causando uma das formas de se autenticar e reforar uma das
caractersticas mais marcantes, e talvez mais deletrias, da ps-modernidade: o
individualismo.
O conceito de liberdade abstrato difcil de definir, e est associada
faculdade do ser humano que lhe permite levar a cabo uma ao de acordo com a sua
prpria vontade. A partir do sculo XVIII, a liberdade comeou a associar-se a
outras faculdades ou virtudes, como a justia e a igualdade. Esta mudana social veio
acompanhada do desenvolvimento das novas formas de organizao da sociedade e do
surgimento de regimes polticos at ento inditos.
No Direito Penal, o princpio da legalidade se manifesta pela
locuo nullum crimen nulla poena sine previa lege, prevista no artigo 1, do Cdigo
Penal brasileiro, segundo o qual no h crime sem lei anterior que o defina, nem h pena
sem prvia cominao legal. Alm do status lege, o princpio tambm tem fora
constitucional.
Nesse sentido, a Constituio da Repblica consagrou-o no art. 5, inciso
XXXIX, que aduz "no haver crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem
prvia cominao legal" (princpio da legalidade e princpio da anterioridade). Portanto,
trata-se de real limitao ao poder estatal de interferir na esfera das liberdades
individuais.
Conforme o eminente doutrinador Luiz Rgis Prado, o princpio da
legalidade tambm rege a medida de segurana, sob pena de comprometer, seriamente,
direitos e garantias individuais constitucionalmente assegurados.
O projeto de lei do senado n 554/2011, busca alterar o atual
procedimento adotado para as prises em flagrante, instituindo a audincia de custdia.
Segundo o dicionrio Aurlio, flagrante significa: 1. Ardente, acalorado, inflamado....
Pressupe uma relao de imediatidade entre o fato e seu conhecimento pelas
autoridades policiais.
A priso em flagrante atualmente encontra respaldo jurdico no art. 302,
do Cdigo de Processo Penal (CPP), que preceitua: considera-se em flagrante delito
quem: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; III - perseguido,
logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa
13

presumir ser autor da infrao; IV - encontrado, logo depois, com instrumentos,

armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao.

7. DESENVOLVIMENTO DO TRABALHO
As garantias constitucionais processuais so componentes da
concretizao dos direitos fundamentais do Estado Democrtico. As garantias
processuais so os instrumentos que fazem valer os direitos fundamentais.
De acordo com o art. 5, 2, da CF/1988, as garantias e princpios
processuais penais presentes nos tratados internacionais de Direitos Humanos
celebrados pelo Brasil devem ser cumpridos. Por sua vez, a Emenda Constitucional 45,
promulgada em 08.12.2004, acrescentou o 3 ao art. 5 da Constituio, estabelecendo
que os tratados e convenes internacionais de Direitos Humanos aprovados por trs
quintos dos membros das duas casas do Congresso Nacional sero incorporados ao
ordenamento jurdico nacional com o status de emendas constitucionais.
Consequentemente, os direitos referentes ao processo penal constantes
em tratados de direitos humanos que foram aprovados sem o rito especial do art. 5, 3
(por exemplo, a Conveno Americana de Direitos Humanos e o Pacto Internacional de
Direitos Civis e Polticos, os dois mais abrangentes nessa temtica), tm estatura
supralegal, conforme decidiu o STF, para quem O status normativo supralegal dos
tratados internacionais de direitos humanos subscritos pelo Brasil, dessa forma, torna
inaplicvel a legislao infraconstitucional com ele conflitante, seja ela anterior ou
posterior ao ato de adeso (RE 466.343, Rel. Min. Cezar Peluso, voto do Min. Gilmar
Mendes, j. 03.12.2008, Plenrio, DJE 05.06.2009, com repercusso geral).
Assim, os tratados de direitos humanos de estatuto supralegal se
sobrepem s leis processuais penais. J os tratados aprovados pela maioria qualificada
do 3 do art. 5 da Constituio (precisamente porque contam com status
constitucional) so equiparados emenda constitucional e ainda serviro de paradigma
do controle de constitucionalidade concentrado (perante o STF) ou difuso (perante
qualquer juiz, incluindo-se os do STF).
A Organizao das Naes Unidas (ONU) foi criada pela Carta de So
Francisco (ou Carta das Naes Unidas), em 26.06.1945, tendo o Brasil como membro
fundador e possuindo, como um dos seus objetivos, a promoo dos direitos humanos e
das liberdades fundamentais para todos, sem discriminao (art. 1, n. 3). O art. 13 da
Carta encarregou a Assembleia-Geral (um dos rgos principais da ONU) de iniciar
estudos e fazer recomendaes destinadas a promover a busca da cooperao
internacional, favorecendo o gozo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais.
Ocorre que a
14

Carta da ONU no explicitou o rol desses direitos protegidos. Em 1948,

foi adotada, em Paris, a Declarao Universal de Direitos Humanos (DUDH), firmada
em 10.12.1948, sob a forma de resoluo no vinculante da Assembleia-Geral da ONU.
A Declarao Universal explicitamente consagrou os seguintes princpios
que servem para nortear o processo penal luz dos direitos humanos: a proteo contra
a priso arbitrria (artigo IX); o direito, em plena igualdade, a uma audincia justa e
pblica por parte de um tribunal independente e imparcial para decidir sobre o
fundamento de uma acusao criminal (artigo X); o direito de ser presumido inocente o
acusado at que a culpabilidade seja provada de acordo com a lei, em julgamento
pblico no qual tenham sido asseguradas as garantias sua defesa (artigo XI, 1); o
direito de no ser julgado por fato que no seja criminalmente punvel perante o direito
nacional ou internacional, alm de no ser possvel a imposio de pena mais grave que
aquela prevista na data do fato (artigo XI, 2).
De acordo com Professor de Direito Internacional e Direitos Humanos do
Largo So Francisco (USP), Andr de Carvalho Ramos, parte das regras da DUDH
compe hoje normas costumeiras internacionais vinculantes, que incidem inclusive
sobre o Brasil e servem para auxiliar a interpretao sobre os direitos humanos em cada
pas. Explica o citado autor que o devido processo legal hoje norma costumeira do
Direito Internacional, o que abrange, ento, as normas da DUDH referentes ao processo
justo vistas anteriormente.
Embora aprovado pela Assembleia da Organizao das Naes Unidas
em 1966, o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (PIDCP) entrou em vigor
em 1976 no plano internacional, mas o Brasil s aderiu aps a redemocratizao,
ratificando-o e incorporando-o apenas em 1992.
O PIDCP estabeleceu diversas garantias inerentes ao processo penal,
especialmente em seu art. 9. Assim, prev direito liberdade e segurana pessoal; a
proibio da priso ou encarceramento arbitrrio; a privao da liberdade apenas em
virtude de lei e atravs dos procedimentos em lei previstos. Tambm estabelece o direito
ao conhecimento da acusao ou direito de ser citado. Com relao ao preso, determina
o direito de ser levado, sem demora, presena do juiz, e de ser julgado em tempo
razovel. Reconhece o princpio pelo qual a priso cautelar no pode ser regra para
aquele acusado que aguarda o julgamento. Prev expressamente a garantia de recorrer a
um tribunal para pleitear a liberdade do acusado decorrente de uma priso ilegal no
Brasil, o remdio correspondente o habeas corpus. Da mesma forma, consagra a
garantia do duplo grau de jurisdio.
So tambm expressamente acolhidas as garantias de presuno de
inocncia, ampla defesa, isonomia das partes, independncia e imparcialidade do juzo,
publicidade dos atos judiciais, o direito a um julgamento sem adiamentos indevidos, o
direito de estar presente no julgamento e de se defender pessoalmente, o direito ao
15

intrprete caso no fale a lngua utilizada no julgamento e a garantia contra a

autoincriminao.
A Conveno Americana de Direitos Humanos ou Pacto de So Jos da
Costa Rica foi elaborada em 1969 e est em vigor desde 1978 no plano internacional,
mas s foi ratificada e incorporada internamente pelo Brasil em 1992, aps a
redemocratizao do pas.
O Pacto de So Jos da Costa Rica determina que os Estados-partes tm
o dever de adotar medidas legislativas necessrias para a garantia dos direitos previstos
(art. 2).
O art. 7 da Conveno Americana estabelece as garantias da liberdade da
pessoa, determinando a proibio de encarceramento arbitrrio, o direito celeridade no
julgamento de acusados presos (definindo que, caso o julgamento no ocorra em prazo
razovel, o acusado deve ser posto em liberdade, sem prejuzo do prosseguimento do
processo), a garantia de interposio de remdios como o habeas corpus pelo prprio
acusado ou outra pessoa e a vedao de priso por dvida, com exceo daquela
proveniente por inadimplemento de obrigao alimentar.
No art. 8 da Conveno Americana esto arroladas, de forma no
taxativa, as garantias judiciais do processo: direito do acusado de ser ouvido perante um
tribunal independente e imparcial, prvia e legalmente constitudo (garantia do juiz
natural); presuno de inocncia; garantias da ampla defesa, com instrumentos que
garantam a isonomia processual (possuir um intrprete, ter conhecimento da acusao,
ser concedido o tempo e os meios para preparar a defesa, constituir defensor, se
defender pessoalmente ou ter um defensor proporcionado pelo Estado, inquirir as
testemunhas e as arrolar, no se auto incriminar e no produzir prova contra si); garantia
ao duplo grau de jurisdio.
Expressamente o Pacto determina, acatando o processo penal acusatrio,
que a confisso do acusado somente ser vlida se feita sem coao de nenhuma
natureza.
Acolhe o respeito coisa julgada e a previso do ne bis in idem, a
garantia da publicidade, o princpio da legalidade e irretroatividade da lei penal. Por
fim, o art. 10 garante o direito indenizao pela priso indevida.
O Pacto de So Jos da Costa Rica gerou grandes reflexos no direito
brasileiro. Por exemplo, aps o STF ter reconhecido o estatuto supralegal dos tratados
como a Conveno Americana de Direitos Humanos (j que ela foi aprovada pelo rito
simples e no pelo rito especial do art. 5, 3, da CF/1988), ficou consagrada no Brasil
a inaplicabilidade da priso civil do depositrio infiel, vedada pelo art. 7, 7, da
Conveno.
16

Outra importante consequncia foi a superao do arcaico dispositivo do

Cdigo de Processo Penal (art. 594) que, antes da Lei 11.719/2008, vedava a apelao
ao ru que, condenado, no se recolhesse priso. Ainda que no houvesse a revogao
do dispositivo pela lei; ou ainda que no existisse a Smula 347 do Superior Tribunal de
Justia, que assegura o direito de apelar em liberdade independentemente do
recolhimento do ru priso, caberia o uso do direito de recorrer da sentena a juiz ou
tribunal superior (art. 8, 2, h), previsto no Pacto de So Jos.
Necessrio lembrar que a garantia contra a autoincriminao, assegurada
pela Constituio Federal, tambm est prevista no Pacto de So Jos da Costa Rica, no
art. 8, 2, g, que dispe ser direito da pessoa acusada no ser obrigada a depor contra
si mesma, nem a confessar-se culpada, e no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos, no art. 14, 3, g, que tambm dispe ser um direito da pessoa acusada no
ser obrigada a depor contra si mesma, nem a confessar-se culpada.
Atualmente, o condutor do flagrante, encerrado seu depoimento e
entregues o preso e os bens arrecadados, pode retornar para suas atribuies normais.
No caso da priso em flagrante, o auto de priso em flagrante delito (APFD) pode servir
como portaria de instaurao do inqurito policial (v. art. 535 do CPP).
A redao do art. 306 conferida pela Lei 12.403/2011 estabelece que a
priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente
ao (I) juiz competente, ao (II) Ministrio Pblico e (III) famlia do preso ou pessoa
por ele indicada.
No prazo mximo de 24 horas aps a realizao da priso, ser
encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante e, caso o autuado no
informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica.
No mesmo prazo ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota de
culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e os das
testemunhas.
A lei impe ao juiz, alterando a redao anterior do art. 310 do CPP, que
ao receber o auto de priso em flagrante dever fundamentadamente: (I) relaxar a priso
ilegal; (II) converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos
constantes do art. 312 do CPP e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas
cautelares diversas da priso; ou (III) conceder liberdade provisria, com ou sem fiana.
Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente
praticou o fato por estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento de dever
legal ou no exerccio regular de direito, poder, fundamentadamente, conceder ao
acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos
processuais, sob pena de revogao.
17

Com a alterao ocorrida com a Lei 12.403/2011, ficou abolida a priso

em flagrante como hiptese de priso cautelar. Ningum responder a processo preso
em virtude da priso em flagrante: necessariamente, a priso em flagrante dever ser
convertida em priso preventiva, ou ento ser concedida liberdade provisria.
O marco do inqurito policial a edio da portaria instauradora, que
deve conter relato sucinto dos fatos, tipificao provisria do delito, ou a lavratura do
auto de priso em flagrante delito.
As garantias da economia processual e durao razovel do processo
esto previstas no art. 5, LXXVIII, da CF/1988, com a redao dada pela EC 45/2004,
e consistem na garantia a todos, no mbito judicial e administrativo, do razovel prazo
para o trmino do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
Esse dispositivo explicitou a garantia que j estava contida na Conveno
Americana de Direitos Humanos, que, em seu art. 8, 1, ao tratar do direito tutela
jurisdicional, dispe que toda pessoa tem o direito de ser ouvida, com as devidas
garantias e dentro de um prazo razovel. So garantias que tm como escopo, portanto,
o alcance de uma efetividade maior do processo.

18

CONSIDERAES FINAIS
Como j exposto, o direito da pessoa presa ser conduzida, sem demora,
perante uma autoridade judicial, para o controle jurisdicional da legalidade da sua priso
e da necessidade e adequao de manuteno da priso, substituio por medida
alternativa, ou mesmo sua revogao, previsto no art. 7(5) da Conveno Americana de
Direitos Humanos, integra o ordenamento jurdico brasileiro.
Por outro lado, a aplicao pura e simples do art. 306 do Cdigo de
Processo Penal brasileiro, com apenas comunicao do auto de priso em flagrante
autoridade judiciria, que decidir sobre a legalidade da priso em flagrante e a
necessidade de convert-la em priso preventiva ou aplicar medida alternativa, nos
termos do caput do art. 310 do mesmo cdigo, insuficiente para cumprir e respeitar o
preceito convencional. necessrio que tal se d em audincia judicial.
A Constituio Federal de 1988 tem uma srie de garantias em relao
priso cautelar, visando conter abusos e estabelecer um conjunto de meios protetivos
para evitar que tal priso possa implicar qualquer outra restrio alm daquelas previstas
em lei.
Portanto, ressaltada a priso em flagrante, ningum poder ser preso,
seno por ordem judicial, sendo a priso comunicada imediatamente ao juiz e famlia
do preso, que tambm ter direito assistncia de um advogado, bem como
identificao dos responsveis pela priso. Sendo comunicada ao juiz, se a priso for
ilegal ser relaxada e, mesmo nos casos em que respeite a lei, no se manter ningum
na priso se a lei admitir liberdade provisria.
Resta, pois, analisar qual a consequncia da inobservncia do direito do
preso ser conduzido, sem demora, presena do juiz, para o controle judicial da sua
priso em flagrante.
A resposta, sem qualquer margem de dvida : a priso em flagrante que
for convertida em priso preventiva, sem que seja observado o art. 7(5) da Conveno
Americana de Direitos Humanos ser ilegal e, como toda e qualquer priso ilegal,
dever ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria, nos exatos termos do art.
5, caput, inciso LXV, da Constituio.
A realizao da chamada audincia de custdia etapa procedimental
essencial para a legalidade da priso.

19

A anlise do contedo e do fundamento do direito de o preso ser

conduzido, sem demora, presena de um juiz, para o controle judicirio da sua priso
em flagrante, foi feita nesse estudo.
A ilegalidade da priso que no observe tal regra evidente e a mesma
dever ser imediatamente relaxada.
Mas, como adverte Norberto Bobbio:
O problema fundamental em relao aos direitos do homem, hoje, no
tanto justific-los, mas o de proteg-los. Trata-se de um problema no filosfico, mas
poltico.
Caber ao Poder Judicirio a indispensvel e necessria vontade poltica
de resolver tal problema e assegurar e proteger os direitos fundamentais do preso.

20

REFERNCIA BIBLIOGRAFICA

AURELIO, O minidicionrio da lngua portuguesa. 4 edio revista e ampliada do

minidicionrio Aurlio. 7 impresso Rio de Janeiro, 2002.
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro:
Campus, 1992.
Brasil, Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 acesso: 14/03/2015
09:34 - http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/ConstituicaoCompilado.htm
Brasil, Cdigo de Processo Penal Decreto Lei N 3.689 de 03 de outubro de 1941
acesso: 10/03/2015 09:27 - http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decretolei/Del3689.htm
Brasil, Lei N12.403 de maio de 2011 - Cdigo de Processo Penal, alteraes relativas
priso processual, fiana, liberdade provisria, demais medidas cautelares, e d outras
providncias.

Acesso:
20/05/2015

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22

TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE

Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo aporte
ideolgico e autoral conferido ao presente Trabalho de Concluso de Curso TCC,
intitulado ________________________________________________________,
isentando a Faculdade Fortium, a Coordenao do Curso de Direito e o orientador
(_____________________) de toda e qualquer responsabilidade acerca deste trabalho.
Braslia, de
2015.
Aluno: _____________________________________________
Curso: _____________________________________________
Assinatura_______________________________

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CRONOGRAMA
AGOSTO
Definio de
tema/
Introduo/
Problema/
Justificativa
Objetivos/
Metodologia
Referencial
Terico
Bibliografias/
Consideraes
Finais
Lanamento de
Notas

SETEMBRO

OUTUBRO

NOVEMBRO

DEZEMBRO

X
X
X
X
X

24

25