RESPONSABILIDAD CIVIL Hctor Patio

Acciones Constitucionales
Accin de Tutela
Decreto 2651/91 ARTICULO 25. INDEMNIZACIONES Y COSTAS. Cuando el afectado no
disponga de otro medio judicial, y la violacin del derecho (no se ha limitado a
ningn derecho en especfico) sea manifiesta y consecuencia de una accin clara e
indiscutiblemente arbitraria, adems de lo dispuesto en los dos artculos anteriores, en
el fallo que conceda la tutela el juez (debe proceder la tutela), de oficio, tiene la
potestad de ordenar en abstracto (debe indicar el perjuicio, el nexo de causalidad, y
establecer los criterios para tasar la indemnizacin) la indemnizacin del dao
emergente (si se podra indemnizar el dao moral NO lucro cesante - La Corte
Constitucional ha ordenado por este medio indemnizaciones de la denominada
justicia restaurativa) causado si ello fuere necesario para asegurar el goce efectivo
del derecho as como el pago de las costas del proceso. La liquidacin del mismo y
de los dems perjuicios se har ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo
o ante el juez competente, por el trmite incidental, dentro de los seis meses siguientes
(no es termino de caducidad), para lo cual el juez que hubiere conocido de la tutela
remitir inmediatamente copia de toda la actuacin.
La condena ser contra la entidad de que dependa el demandado y solidariamente contra
ste, si se considera que ha mediado dolo o culpa grave de su parte, todo ellos sin
perjuicio de las dems responsabilidades administrativas, civiles o penales en que haya
incurrido1.
Si la tutela fuere rechazada o denegada por el juez, ste condenar al solicitante al pago
de las costas cuando estimare fundadamente que incurri en temeridad.
Con que criterio indemnizo?: La Corte Constitucional ha dicho que se deben seguir las pautas que
el juez indique en la sentencia, pues en ella se establece el derecho vulnerado, como fue vulnerado, la
intensidad de la vulneracin y el rubro indemnizatorio.
Improcedencia de la tutela por carencia de objeto:
La corte ha dicho que cuando el derecho fundamental ya no puede ser protegido por la accin de tutela,
por tener carencia de objeto en la medida que ya no es posible proteger el derecho fundamental, habr
que analizarse si con esa consumacin de la violacin a ese derecho fundamental se lastiman, se
lesionan o se amenazan otros derechos fundamentales distintos a aquel del que se pretende la
proteccin en sede de tutela, porque de existir otra amenaza de derechos fundamentales el juez pude
pronunciarse2.
1 Esto hace que el juez de tutela tambin tenga la capacidad de establecer la indemnizacin a cargo de funcionarios expresamente determinado, poniendo el asunto, en que no solamente
protege derechos fundamentales, sino que adems ordene indemnizaciones y condene a los particulares, esto es, la corte constitucional condenando la actuacin de un particular por medio
de una tutela por la violacin de un derecho fundamental, entonces dicen algunos: bueno usted para que esta, para proteger derechos fundamentales o para condenar particulares, porque
finalmente est realizando acciones de juez ordinario y no como juez constitucional.

2 Ejemplo: nia que fue violada y a consecuencia de eso qued embarazada y no se le permiti la interrupcin voluntaria del embarazo por parte de la EPS y al momento en que la corte
protege el derecho fundamental ya el nio haba nacido, es decir, ya no poda proteger el derecho fundamental de la mama, el punto es se puede o no hablar de carencia del objeto. la
respuesta de la corte es que respecto del derecho fundamental que se solicit proteger en la tutela carece de fundamento, pero en virtud de la consumacin del derecho violado se violaron
otros derechos fundamentales que si son objeto de proteccin por parte de la corte, por ello ordenaron indemnizar a la mama y al nio a travs de tutela, no solo desde la perspectiva
material, sino por el perjuicio moral, quedndole la ventana abierta para demandar el lucro cesante por fuera.
1 - Laura Natalia Daz Moreno

Sentencia SU-254-03: deja claro que las vctimas del conflicto armado interno, tienen derecho de
demandar la reparacin total de su dao, a pesar de haber recibido el beneficio de la ley de reparacin
de vctimas. Es decir la Corte Constitucional estableci que las indemnizaciones son acumulativas, bajo
la lgica que recibir la indemnizacin no implica la realizacin de un contrato de transaccin. En esta
tambin se dijo:
-

La accin de tutela no es una accin de reparacin, sino que se trata de una accin pendiente al
goce efectivo de derechos fundamentales.

La indemnizacin solamente puede proceder en tanto y en cuanto se conceda el amparo solicitado.

La reparacin en sede de tutela es subsidiaria en el entendido que para que proceda no debe existir
ningn otro medio procesal para solicitar la reparacin.

Para que proceda la reparacin en sede de tutela la violacin o amenaza de derecho fundamental,
debe ser manifiesta, clara y evidente, lo cual trae consigo la necesidad de la indemnizacin (se trata
de evitar perjuicios irremediables se da preponderancia al estado de vulnerabilidad de la persona).

Debe respetrsele el debido proceso al accionado, en el sentido que quien puede resultar obligado a
una indemnizacin, debi haber sido o se le debi haber dado la oportunidad de contradecir y
adicionalmente se le debi dar la oportunidad de ejercer el derecho de contradiccin, frente a la
sentencia que ordena la reparacin.

La indemnizacin, debe dirigirse exclusivamente a la proteccin del derecho fundamental y la

victima tendr, la oportunidad de interponer todas las acciones necesarias para proveerse de la
indemnizacin que proviene del dao.

Hay pre judicialidad si interpongo tutela y demando ante la justicia ordinaria?:

Depende que es lo que estn buscando, porque si est buscando es una indemnizacin inmediata, para
prevenir, pues es ms fcil la accin de tutela, entonces ah no hay ningn tipo de prejudicialidad,
siempre y cuando se haya previamente iniciado las acciones ordinarias pero por prontitud se incoa la
accin de tutela (evitar perjuicios irremediables)
Por otro lado, puede verse la accin de tutela como mecanismo reparatorio, entonces por esta va es
ms difcil afirmar tajantemente que no es requisito de prejudicialidad, pero como ya se dijo en la
sentencia 254/13 la tutela no se puede ver como un mecanismo eminentemente reparatorio, por tanto
se elimin el problema.
Accin Popular
Dirigida a la proteccin de los derechos colectivos y que encuentra su fundamento en la constitucin
poltica, tiene una funcin eminentemente preventiva.
Ley 472-1998
ARTICULO 2o. ACCIONES POPULARES. Son los medios procesales para la proteccin
de los derechos e intereses colectivos.
Las acciones populares se ejercen para evitar el dao contingente, hacer cesar el
peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e intereses
colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible.
2 - Laura Natalia Daz Moreno

Cul es la mejor forma de proteger estos derechos colectivos? Varias posturas:

-

Teniendo en cuenta que est de por medio el bienestar general, el juez a efectos de evitar la
vulneracin de derechos colectivos, tena la obligacin y facultad de ordenarle a quien estaba
violando el derecho colectivo, de realizar todas las acciones necesarias para evitar la vulneracin
incluidas la ejecucin de obras de carcter inmediato y del gasto del dinero que fuera necesario para
efectos de evitar la vulneracin del derecho colectivo.

Lo que puede hacer el juez es ordenar a que se realicen unas mejores actividades de planeacin, en
las que se incluyan acciones pertinentes para evitar la vulneracin de derechos colectivos.

La posicin de la jurisprudencia plantea que el juez de accin popular va a tener un poder para
evitar la vulneracin de los derechos colectivos, tomando cualquier tipo de medida pero otorgndole
al condenado un plazo prudencial en relacin con la orden impartida, para ejecutarla y
adicionalmente otorgar la posibilidad de tomar decisiones para proteger lo que los derechos
colectivos vulnerados, aun si son distintas a la orden que se ha impartido.

En materia de accin popular y para proteger los derechos colectivos lo que puede hacer el juez es
proveer a la sociedad una reparacin en trminos de compensarle de cierta forma los derechos
colectivos.
ARTICULO 34. SENTENCIA. Vencido el trmino para alegar, el juez dispondr de veinte
(20) das para proferir sentencia. La sentencia que acoja las pretensiones del demandante
de una accin popular podr contener una orden de hacer o de no hacer, condenar al
pago de perjuicios cuando se haya causado dao a un derecho o inters colectivo en
favor de la entidad pblica no culpable que los tenga a su cargo, y exigir la
realizacin de conductas necesarias para volver las cosas al estado anterior a la
vulneracin del derecho o del inters colectivo, cuando fuere fsicamente posible. La
orden de hacer o de no hacer definir de manera precisa la conducta a cumplir con el fin de
proteger el derecho o el inters colectivo amenazado o vulnerado y de prevenir que se
vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que dieron mrito para acceder a las
pretensiones del demandante. Igualmente fijar el monto del incentivo para el actor
popular.
La condena al pago de los perjuicios se har "in genere" y se liquidar en el incidente
previsto en el artculo 307 del C.P.C.; en tanto, se le dar cumplimiento a las rdenes y
dems condenas. Al trmino del incidente se adicionar la sentencia con la determinacin
de la correspondiente condena incluyndose la del incentivo adicional en favor del actor.
En caso de dao a los recursos naturales el juez procurar asegurar la restauracin del
rea afectada destinando para ello una parte de la indemnizacin.
En la sentencia el juez sealar un plazo prudencial, de acuerdo con el alcance de sus
determinaciones, dentro del cual deber iniciarse el cumplimiento de la providencia y
posteriormente culminar su ejecucin. En dicho trmino el juez conservar la competencia
para tomar las medidas necesarias para la ejecucin de la sentencia de conformidad con
las normas contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil y podr conformar un comit
para la verificacin del cumplimiento de la sentencia en el cual participarn adems del
juez, las partes, la entidad pblica encargada de velar por el derecho o inters colectivo, el
3 - Laura Natalia Daz Moreno

Ministerio Pblico y una organizacin no gubernamental con actividades en el objeto del

fallo.
Tambin comunicar a las entidades o autoridades administrativas para que, en lo que sea
de su competencia, colaboren en orden a obtener el cumplimiento del fallo.
Ley 1438-2011
ARTCULO 144. PROTECCIN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS.
Cualquier persona puede demandar la proteccin de los derechos e intereses colectivos
para lo cual podr pedir que se adopten las medidas necesarias con el fin de evitar el dao
contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los mismos,
o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible.
3

Cuando la vulneracin de los derechos e intereses colectivos provenga de la

actividad de una entidad pblica, podr demandarse su proteccin, inclusive cuando
la conducta vulnerante sea un acto administrativo o un contrato, sin que en uno u
otro evento, pueda el juez anular el acto o el contrato, sin perjuicio de que pueda
adoptar las medidas que sean necesarias para hacer cesar la amenaza o vulneracin
de los derechos colectivos. (
Antes de presentar la demanda para la proteccin de los derechos e intereses
colectivos, el demandante debe solicitar a la autoridad o al particular en ejercicio de
funciones administrativas que adopte las medidas necesarias de proteccin del
derecho o inters colectivo amenazado o violado. Si la autoridad no atiende dicha
reclamacin dentro de los quince (15) das siguientes a la presentacin de la solicitud o se
niega a ello, podr acudirse ante el juez. Excepcionalmente, se podr prescindir de este
requisito, cuando exista inminente peligro (como lo defino) de ocurrir un perjuicio
irremediable en contra de los derechos e intereses colectivos, situacin que deber
sustentarse en la demanda. (Figura extraa en nuestro ordenamiento)
Incentivos4
ARTICULO 39. INCENTIVOS. <Artculo derogado por el artculo 1 de la Ley 1425 de 2010>
Texto original de la Ley 472 de 1998:
ARTCULO 39. El demandante en una accin popular tendr derecho a recibir un incentivo
que el juez fijar entre diez (10) y ciento cincuenta (150) salarios mnimos mensuales.
Cuando el actor sea una entidad pblica, el incentivo se destinar al Fondo de Defensa de
Intereses Colectivos.
Acumulacin de pretensiones

3 Decisin Previa: Se maneja el francs. En un conflicto el paso a seguir no es la demanda judicial como forma de solucionar los conflictos, sino que el primer paso a seguir obligatorio es
plantearle el conflicto a la administracin, para que esta tenga la oportunidad de decidir si lo indemniza o no lo indemniza; en caso de que se lo indemnice, hay un mecanismo de
autocomposicin previa, sin intervencin de terceros, y si le dice que no, solamente ah se aplica la posibilidad de acudir ante la jurisdiccin (demanda )como paso a seguir y entonces es
solamente ah donde se empieza a proteger la vulneracin de los derechos colectivos.

4 ARTICULO 2360. <COSTAS POR ACCIONES POPULARES>. Si las acciones populares a que dan derecho los artculos precedentes, se declararen fundadas, ser el actor indemnizado
de todas las costas de la accin, y se le pagarn lo que valgan el tiempo y la diligencia empleados en ella, sin perjuicio de la remuneracin especfica que conceda la ley en casos
determinados. Tendra que cumplir los requisitos que se exigen en el Cdigo Civil.
4 - Laura Natalia Daz Moreno

ARTCULO 165. ACUMULACIN DE PRETENSIONES. En la demanda se podrn

acumular pretensiones de nulidad, de nulidad y de restablecimiento del derecho, relativas a
contratos y de reparacin directa, siempre que sean conexas y concurran los siguientes
requisitos (No puede acumularse esto no ayuda a la finalidad de proteccin):
1. Que el juez sea competente para conocer de todas. No obstante, cuando se acumulen
pretensiones de nulidad con cualesquiera otras, ser competente para conocer de ellas el
juez de la nulidad. Cuando en la demanda se afirme que el dao ha sido causado por la
accin u omisin de un agente estatal y de un particular, podrn acumularse tales
pretensiones y la Jurisdiccin Contencioso Administrativa ser competente para su
conocimiento y resolucin.
2. Que las pretensiones no se excluyan entre s, salvo que se propongan como principales
y subsidiarias.
3. Que no haya operado la caducidad respecto de alguna de ellas.
4. Que todas deban tramitarse por el mismo procedimiento.
Accin de Grupo5
Indemnizar los daos causados a un grupo de personas con un mismo hecho generador. Es decir que
hay una identidad de hecho generador o daino y no entidad de dao.
Ley 472-1998
ARTICULO 3o. ACCIONES DE GRUPO. <Aparte tachado INEXEQUIBLE> Son aquellas
acciones interpuestas por un nmero plural o un conjunto de personas que renen
condiciones uniformes respecto de una misma causa que origin perjuicios individuales
para dichas personas. Las condiciones uniformes deben tener tambin lugar respecto de
todos los elementos que configuran la responsabilidad.
La accin de grupo se ejercer exclusivamente para obtener el reconocimiento y pago de
indemnizacin de los perjuicios.
Ley 1437-2011
ARTCULO 145. REPARACIN DE LOS PERJUICIOS CAUSADOS A UN GRUPO.
Cualquier persona perteneciente a un nmero plural o a un conjunto de personas que
renan condiciones uniformes respecto de una misma causa que les origin perjuicios
individuales, puede solicitar en nombre del conjunto la declaratoria de responsabilidad
patrimonial del Estado y el reconocimiento y pago de indemnizacin de los perjuicios
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5 Con la reglamentacin de la ley 1437 va a existir el problema de que ley aplicar o de cmo integrar estas normas.
6 Acaba con la discusin jurisprudencial segn la cual en utilizacin de la accin de grupo ley 472 y cuando el dao proviniera de un acto admin, no era posible pedir la nulidad del acto
admin porque era una accin reparatoria y no de legalidad.

7 ARTCULO 138. NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO. Toda persona que se crea lesionada en un derecho subjetivo amparado en una norma jurdica, podr pedir que se
declare la nulidad del acto administrativo particular, expreso o presunto, y se le restablezca el derecho; tambin podr solicitar que se le repare el dao. La nulidad proceder por las mismas
causales establecidas en el inciso segundo del artculo anterior.Igualmente podr pretenderse la nulidad del acto administrativo general y pedirse el restablecimiento del derecho directamente
violado por este al particular demandante o la reparacin del dao causado a dicho particular por el mismo, siempre y cuando la demanda se presente en tiempo, esto es, dentro de los
cuatro (4) meses siguientes a su publicacin. Si existe un acto intermedio, de ejecucin o cumplimiento del acto general, el trmino anterior se contar a partir de la notificacin de aquel. El
artculo 138 de la nulidad y el restablecimiento del derecho que es el que mete el tema de los mviles y las finalidades, establece que en trminos de caducidad se puede pedir reparacin de
daos causados por AA de carcter general pero solo dentro de los cuatro meses siguientes a la expedicin del acto. La pregunta es si es que uno se da cuenta que los daos producto de
ese AA de carcter general se consolidan en cuatro meses? Usualmente se consolidan en un tiempo superior, de ah que se concluye que no dejo la puerta abierta para que fuera el mismo
trmino de la reparacin directa, ni tampoco lo dejo para que pudiera adelantarse en cualquier tiempo como si sucede en la accin de nulidad simple, en materia de derecho administrativo.

5 - Laura Natalia Daz Moreno

causados al grupo, en los trminos preceptuados por la norma especial que regula la
materia.
Cuando un acto administrativo de carcter particular afecte a veinte (20) o ms personas
individualmente determinadas, podr solicitarse su nulidad si es necesaria para determinar
la responsabilidad, siempre que algn integrante del grupo hubiere agotado el recurso
administrativo obligatorio.
La accin de grupo vincula en trminos de proteccin de indemnizacin de los daos a los
determinados8, quienes participan en el grupo y a los indeterminados 9 que no participan en el grupo, y
respecto de los indeterminados que no se hicieron parte dentro del proceso, quienes van a ser
beneficiaros de la indemnizacin que se establezca en la sentencia a favor de ellos, pero con dos
particularidades:
- Solamente van a tener derecho a la reparacin del dao que establece el juez en la sentencia y en la
cuanta que establece.
- Tiene que hacerse necesariamente parte del proceso, dentro del trmino que establece la ley, delante
del defensor del pueblo10.
Qu perjuicios?
Todos los perjuicios, pecuniarios o no pecuniarios, no hay exclusin en la medida en que la accin de
grupo no es ms que una accin de proteccin de derechos individuales y bajo esa lgica no existe
ningn tipo de restriccin para solicitar indemnizacin de perjuicios 11.
Qu pasa cuando son tantos los indeterminados como que la sentencia no abarca en trminos
econmicos la posibilidad de indemnizar a todos los indeterminados? 12
-

No puede tocarse la indemnizacin de los determinados (postura predominante).

En virtud del colectivismo que caracteriza la accin puede tomarse una porcin de la indemnizacin
de los determinados.

Por ello se ha propuesto que el se cierre en sede judicial, desde la lgica indemnizatoria y que haya
una etapa procesal en que tenga derecho a probar mis perjuicios plenos de un lado y otra etapa donde
tenga derecho a lo que dice la ley y as el juez cuando dicte la sentencia va poder fijar una condena
acorde con los perjuicios causados a todo el grupo.
8 Los determinados si tiene una carga grandsima, por eso el Dr. prefiere irse por la accin de nulidad porque la accin de grupo genera ms problemas que beneficios porque entre otras
cosas, quien gira la indemnizacin, es el defensor del pueblo y ello puede convertirse en un lio administrativo, para que pague y si este se niega ah entonces se demanda el acto
administrativo, mientras eso la plata se acaba y finalmente termina pagando la defensora del pueblo. De ah que algunos dicen que es mejor meter todo dentro del proceso y en ltimas lo
nico que haga el defensor sea girar la plata, porque el demandado es el que termina poniendo toda la plata al defensor y est pagando, l lo administra.

9 La accin de grupo para los indeterminados termina siendo casi que el reconocimiento de la condicin de vctima por va administrativa porque ya no es el juez quien determina que ud
sufri un dao sino es la administracin, esto es, la defensora del pueblo la que va a determinar si lo tiene como vctima, es decir, parte del grupo, para hacerlo beneficiario del dao.

10 El defensor solo puede negar la inclusin como parte del grupo por no probar la condicin de ser miembro del grupo, no por no probar el dao.
11 Cuando me voy por la accin individual renuncio a hacer parte del grupo.
12 Se terminara actuando de forma similar a las Action Class donde no solo condeno en dinero, sino que la reparacin se da mediante otros mecanismos.
6 - Laura Natalia Daz Moreno

Si la condena no se ejecuta dentro de los 18 meses, a quien le cae, a la entidad causante del
dao o a la defensora del pueblo?
Las entidad pblica se les empieza a cobrar los intereses de mora a los 6 meses, si la entidad pblica
paga pero la defensora se demora quin me reconoce el dinero?, una sentencia que estaba a mi
favor problema e vuelve un problema administrativo, mientras se consolida el grupo y es ms hay
algunos q mientras solucionan el problema con los indeterminados a quienes no les reconocieron,
congelan la plata y si es determinado no le pagan hasta que se consolide, desde la lgica del
colectivismo. Ese es el problema de consolidar el grupo despus de la sentencia judicial, y al final
termina siendo un problema del bloque de efectividad de la condena. Todo por va del colectivismo de
ah que resulta ms viable adelantar la accin individual contra el demandado- entidad, o accin
individual y acumular procesos y se evita la consolidacin del grupo salvo que cuando se sabe que el
grupo son solo 20.

7 - Laura Natalia Daz Moreno