Aspectos Penais da Preservao do Patrimnio Histrico e Cultural

ANTONIO CARLOS DA PONTE

Promotor de Justia
Vice-Diretor da Faculdade de Direito da PUC-SP
Mestre e Doutor em Direito pela PUC-SP
Professor de Direito Penal dos Cursos de
Graduao e Ps-Graduao da PUC-SP

Atualmente,

quase

todas

as

Constituies

estabelecem como um dos princpios norteadores a proteo ao meio

ambiente sadio. Tal preocupao constatada na Carta espanhola (1978),
na portuguesa (1976), na sua (1974), na chinesa (1978), dentre outras.
No Brasil, a preocupao com o meio ambiente
sadio foi detectada j no sculo XIX, com a reordenao das cidades, que
surge como uma forma de consolidao do Estado-nao. nesse instante
que a necessidade de proteo ao patrimnio histrico e cultural, elementos
integrantes do meio ambiente, apresenta-se, ainda que de forma tmida.

Contudo, o embate da questo, por meio de norma

constitucional no encontrou guarida nas Constituies Federais brasileiras
de 1824 e 1891. Somente a Carta Magna de 1934 preocupou-se com o
tema, ao estabelecer que competia Unio e aos Estados a proteo das
belezas naturais e dos monumentos de valor histrico ou artstico, inclusive
podendo impedir a sada de obras de arte.
A Constituio de 1937, muito embora editada
sob os afluxos do Estado-Novo, alterou a noo tradicional de propriedade
e consagrou o princpio de proteo cultura, ao estabelecer em seu artigo
134 que os monumentos histricos, artsticos e naturais, assim como as
paisagens ou locais particularmente dotados pela natureza, gozam da
proteo e dos cuidados especiais da Nao, dos Estados e dos Municpios.
Os atentados contra eles cometidos sero equiparados aos cometidos
contra o patrimnio nacional.
Na Constituio Federal de 1946, a proteo ao
patrimnio cultural tornou-se norma meramente programtica inserida no
artigo 175: As obras, monumentos e documentos de valor histrico e
artstico, bem como os monumentos naturais, as paisagens e os locais
dotados de particular beleza, ficam sob a proteo do Poder Pblico.
A Constituio Federal de 1967 repetiu a norma
programtica do texto constitucional de 1937, mas inovou ao elencar dentre

os bens sob proteo do Poder Pblico, as jazidas arqueolgicas1. O artigo

172 possua a seguinte redao: Art. 172. O amparo cultura dever do
Estado. Pargrafo nico Ficam sob a proteo especial do Poder
Pblico os documentos, as obras e os locais de valor histrico ou artstico,
os monumentos e as paisagens notveis, bem como as jazidas
arqueolgicas.
A Emenda Constitucional nmero 1, de 17 de
outubro de 1969, manteve a mesma redao do artigo 172, apenas
renumerando-o para 181.
Com a Constituio de 1988, surge a necessidade
de interao do Direito Penal como instrumento capaz e eficaz de proteo
ao meio ambiente considerado de forma ampla. A interveno penal para
punir as atividades e condutas lesivas ao meio ambiente passa no s a ser
prevista, como exigida. O patrimnio cultural passa a integrar a categoria
dos interesses metaindividuais ou difusos, ou seja, interesses que no
encontram apoio em uma relao-base bem definida, reduzindo-se o
vnculo entre as pessoas a fatores conjunturais ou extremamente
genricos.2

RODRIGUES, Jos Eduardo Ramos. A evoluo da proteo do patrimnio cultural: crimes contra o

ordenamento urbano e o patrimnio cultura. In: Revista de Direito Ambiental. v. 11, p. 29.
2

GRINOVER, Ada Pellegrini. A problemtica dos interesses difusos. In: A tutela dos interesses difusos.

So Paulo, Max Limonad, 1984.

Os interesses difusos so esparsos e informais,

ligados qualidade de vida e apresentam duas caractersticas bsicas: 1a)
seu objeto sempre um bem coletivo no suscetvel de diviso, de modo
que a leso de um abrange toda a coletividade, ao mesmo tempo que a
satisfao de um interessado implica necessariamente na satisfao de
todos; 2) so de titularidade de uma srie indeterminada de sujeitos. O
conceito abrange o patrimnio histrico e cultural, expressamente
mencionado pelo artigo 5o, Inciso LXXIII, da Constituio Federal.
Embora a expresso patrimnio histrico e
cultural seja utilizada de forma associada, certo que patrimnio cultural
gnero do qual so espcies tanto o patrimnio histrico quanto o
patrimnio artstico e outros que a Constituio Federal faz meno no seu
artigo 216, ao dispor que constituem patrimnio cultural brasileiro os
bens de natureza material e imaterial tomados individualmente ou em
conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria dos
diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se
incluem: I as formas de expresso; II os modos de criar, fazer e viver;
III as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas; IV as obras,
objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s
manifestaes artstico-culturais; V os conjuntos urbanos e stios de
valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico, palentolgico,
ecolgico e cientfico.
Os Incisos do artigo 216 da Constituio Federal
no so numerus clausus, mas apenas exemplificativos, de tal modo que o
4

legislador constitucional deixou aberta a possibilidade de construo de

novos tipos culturais. Destarte, qualquer bem pode vir a integrar o
patrimnio cultural brasileiro, desde que seja portador de referncia
identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da
sociedade brasileira, nos termos do caput do artigo 2163.
Nesse contexto, tambm constitui patrimnio
histrico e

artstico nacional o conjunto dos bens mveis e imveis

existentes no pas e cuja preservao seja de interesse pblico, quer por sua
vinculao a fatos memorveis da Histria do Brasil, quer por seu
excepcional valor arqueolgico, etnogrfico, bibliogrfico ou artstico
(artigo 1, caput, do Decreto-lei n 25/37).

I Ao penal e tutela do patrimnio histrico e cultural

A tutela dos valores ambientais, na esfera
processual penal, feita pelo Ministrio Pblico, titular exclusivo da ao
penal pblica em razo de expressa disposio constitucional (artigo 129,
Inciso I, da CF).
Na hiptese de ocorrncia de infrao penal que
atinja o patrimnio histrico e cultural, desde que no seja de pequeno
potencial ofensivo, caber ao Parquet decidir pelo oferecimento ou no da
3

RODRIGUES, Jos Eduardo Ramos, op. cit., p. 33.

competente denncia. Somente em caso de inrcia injustificada de seu

rgo de execuo, o particular que se sentir lesado estar autorizado a dar
causa a competente ao penal privada subsidiria (artigo 29 do Cdigo de
Processo Penal).
Aqui

ocorre

um

fenmeno

interessante.

Instaurado inqurito policial para a apurao de infrao penal contra o

meio ambiente, caber exclusivamente ao Ministrio Pblico, desde que
respeitados os prazos legais, decidir pela propositura ou no da ao penal.
Caso o titular da ao penal opte pelo arquivamento do inqurito policial,
desde que essa medida conte com a anuncia do chefe da Instituio, nada
poder ser feito por aquele que se sentir prejudicado. Tal constatao
permite a seguinte concluso: o jus puniendi do Estado no um interesse
difuso, medida que ao derivar diretamente da soberania estatal, interesse
do Estado, isto , interesse pblico. Como acentua Hugo Nigro Mazzilli,
diferentemente do que ocorre na rbita civil, o seu exerccio no pode ser
atribudo a qualquer do povo, ou a este indistintamente, pois implica em
funo que exige, alm de conhecimentos tcnicos, objetividade, iseno
de nimo e, sobretudo, independncia funcional4.
Na esfera penal, portanto, caber apenas ao
Ministrio Pblico decidir sobre a convenincia ou no da propositura da
ao penal em caso de violao a algum bem ou interesse relativo ao meio
ambiente, feita a ressalva da ao penal privada subsidiria.
4

MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor e outros

interesses difusos e coletivos. 7 ed. So Paulo, Revista dos Tribunais, 1995, p. 148.

II Infraes penais contra o patrimnio histrico e cultural

O Brasil, ao contrrio de outros pases, no conta
com tradio legislativa no que concerne proteo do patrimnio
histrico e cultural. Enquanto na Itlia, Frana, Espanha, Blgica, Holanda,
Turquia, Grcia, Egito, Inglaterra e Estados Unidos h um conceito
arraigado na conscincia popular de patrimnio histrico e cultural, motivo
pelo qual em alguns casos em que tais bens so protegidos as infraes
penais assumem a caracterstica de infraes transnacionais5, aqui h ainda
uma

tmida

movimentao

no

sentido

de

incriminar

alguns

comportamentos.
Quando se comete um crime contra o patrimnio
histrico e cultural no se est atingindo apenas uma cidade ou comunidade
que arrecada verbas com a explorao do turismo, mas a conscincia de um
povo, sua histria e suas tradies, que se vem vulneradas e ultrajadas.
A preocupao tmida com tal assunto pode ser
observada no somente atravs da escassa bibliografia que o envolve, mas,
em especial, do prprio aparato jurdico que pode ser classificado, com
muito boa vontade, de tmido.

Infraes penais transnacionais so aquelas que no obedecem fronteiras, atingindo aos bens e interesses

protegidos pelas legislaes de dois ou mais pases.

Na esfera penal, a proteo dada pelo legislador

brasileiro ao patrimnio cultural e artstico resume-se a quatro artigos da lei
ambiental e um dispositivo, ainda em vigor, no Cdigo Penal.
Com efeito, a Lei n 9.605/98, no Captulo
concernente aos crimes contra o meio ambiente (V), em sua seo IV, trata
dos crimes contra o ordenamento urbano e o patrimnio cultural (artigos 62
a 65). Por meio de tais normas busca-se proteger o patrimnio histrico,
artstico e cultural, de forma ampla.
O Cdigo Penal, por seu turno, no artigo 165,
cuida do crime de dano em coisa de valor artstico, arqueolgico ou
histrico. Com tal dispositivo, o legislador penal brasileiro busca tornar
mais efetiva a proteo estatal destinada a resguardar a integridade do
acervo cultural do pas.
Atravs

de

uma

anlise

abrangente

dos

dispositivos legais que tratam do aspecto penal das normas ambientais,

observa-se que estas esto em consonncia com o princpio da interveno
mnima, o qual sustenta, basicamente, que o Direito Penal deve se
apresentar como a ltima ratio, s justificando sua atuao quando os
demais ramos do Direito mostraram-se absolutamente incuos.
Muito embora o princpio da interveno mnima
no esteja explicitado no texto constitucional, indiscutivelmente o mesmo
se apresenta como um princpio imanente que apresenta vnculos com
8

outros postulados explcitos e com os fundamentos de um Estado

Democrtico de Direito. O que se questiona se a adoo do princpio da
interveno mnima mostra-se compatvel ou no com a magnitude dos
bens em discusso.
A opo do legislador brasileiro foi clara, no
sentido de agasalhar tal princpio, o que porm no encontra
correspondncia em boa parte da legislao comparada. No s. A
resposta penal destinada aos autores de tais crimes que atingem a histria e
cultura de um povo extremamente tnue, isto quando h punio, pois,
em boa parte das vezes, so adotadas medidas despenalizadoras.
A ttulo exemplificativo, quem destri, inutiliza
ou deteriora arquivo, registro, museu, biblioteca, pinacoteca, instalao
cientfica ou similar protegido por lei, ato administrativo ou deciso
judicial, estar sujeito a uma pena privativa de liberdade de um a trs anos
de recluso, alm do pagamento de multa. Se o autor de tal infrao for
primrio e lhe forem favorveis as condies mencionadas pelo artigo 59
do Cdigo Penal6, o Promotor de Justia poder oferecer a proposta de
suspenso condicional do processo, que se aceita, far com que o feito
fique suspenso por um determinado perodo e o acusado submetido a uma
srie de condies. Ultrapassado tal lapso temporal sem qualquer incidente,
ser julgada extinta a punibilidade do agente.

Culpabilidade, antecedentes, conduta social, personalidade, os motivos, as circunstncias e

conseqncias do crime.

Em razo de um crime gravssimo, que maculou a

preservao da histria de um povo, o autor de tal infrao no cumprir
um s dia de pena; alis, sequer condenao sofrer. Certamente no com
tal tipo de legislao que se ir coibir condutas graves como a perpetrada.
O emprego de sanes penais para a proteo
do meio ambiente em determinadas ocasies se tem revelado como
indispensvel, no s em funo da prpria relevncia dos bens protegidos
e da gravidade das condutas a perseguir (o que seria natural) seno
tambm pela maior eficcia dissuasria que a sano penal possui.7
O simples fato do legislador brasileiro catalogar
as infraes contra o patrimnio histrico e cultural como passveis de
medidas despenalizadoras demonstra o compromisso assumido com o
assunto.
A tese sustentada pelos defensores do Direito
Penal Mnimo, segundo a qual no haveria lugar para a proteo de bens
coletivos, dentre os quais os delitos ambientais, no se justifica e,
tampouco, se sustenta. Os crimes que atentam contra bens protegidos ou
ligados diretamente ao meio ambiente so caracterizados por uma

MARTIN, Eduardo Ortega. Os delitos contra a flora e a fauna. Direito Penal Administrativo. Granada,

Comares, 1977, p. 401.

10

vitimao de massa, ofendendo, direta ou indiretamente, crculos amplos8

que justificam uma maior preocupao por parte do Estado.
Como j assinalado, resumem-se a cinco artigos
as infraes penais relacionadas proteo e preservao de bens de valor
artstico, arquiolgico e histrico. Quatro delas esto previstas no diploma
ambiental em vigor (Lei n 9.605/98 artigos 62 a 65) e a outra no Cdigo
Penal (artigo 165).
Dos dispositivos apontados, destacam-se o artigo
165 do Cdigo Penal e o artigo 62 da lei ambiental, os quais sero tratados.

III Dano em coisa de valor artstico, arqueolgico e histrico

Estabelece o artigo 165 do Cdigo Penal:
Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa tombada pela autoridade
competente em virtude de valor artstico, arqueolgico ou histrico. Penadeteno de seis meses a dois anos, e multa.
Coisas de valor artstico so aquelas que,
reconhecidamente, possuem tal caracterstica: uma escultura, um quadro
notvel. Justifica-se desse modo a limitao ao direito de propriedade,
porque o bem, assim declarado, do interesse de toda a coletividade, e
8

MARINUCCI, Giorgio; DOLCINI, Emilio. Derecho penal mnimo y nuevas formas de criminalidad. In:

Revista de Derecho Penal y Criminologia n. 9, enero 2002, p. 160.

11

no apenas do seu dono. Bens de valor arqueolgico so os elencados no

artigo 2 e alneas da Lei n 3.924, de 26.07.1961. Entre outros,
sambaquis, jazidas, vestgios de ocupao pelos paleomerngeos (grutas,
lapas, abrigos), cemitrios, sepulturas e inscries rupestres. Segundo o
artigo 5, qualquer mutilao ou destruio de tais bens configura crime
contra o patrimnio nacional. J com relao ao valor histrico, o
objetivo tutelar as coisas assim declaradas pelo Poder Pblico. No
necessrio que o valor seja de mbito nacional pode ser de importncia
apenas para o Estado, ou at mesmo s para o Municpio. O exemplo mais
comum o de construes que retratam a histria do Brasil, pouco
importando seu atual estado de conservao.9
O artigo 165 do Cdigo Penal cuida de uma
infrao penal de pequeno potencial ofensivo luz do que estabelece o
artigo 2, nico, da Lei n 10.259/01; portanto, passvel de transao
penal.
O dispositivo em anlise trata de bens e valores
que j foram objeto de preocupao do legislador anteriormente.
Com efeito, o Cdigo Criminal do Imprio de
1830 estabelecia que destruir, abater, mutilar ou danificar monumentos ,
edifcios, bens pblicos ou quaisquer outros objetos destinados utilidade,
decorao ou recreio pblico, cominando a pena de priso com trabalho
9

FREITAS, Vladimir Passos de; FREITAS, Gilberto Passos de. Crimes contra a Natureza. 7 ed. So

Paulo, Revista dos Tribunais, 2001, p. 199.

12

de dois meses a quatro anos e multa de vinte por cento do valor do dano
causado.
A preocupao foi renovada no Cdigo Penal
Republicano de 1890,

respectivamente nos artigos 327 (demolir ou

destruir de qualquer modo, no todo ou em parte, edifcio concludo ou

somente comeado, pertencente Nao, Estado, Municpio ou
particular) e 328 (destruir; abater; mutilar; ou danificar monumentos,
esttuas, ornamentos ou quaisquer objetos destinados decorao,
utilidade ou recreio pblico).
Para a caracterizao do crime previsto no artigo
165 do Cdigo Penal, dentre outros requisitos, imprescindvel que o bem
tenha sido tombado10 pela autoridade competente.
O bem ou interesse protegido pela lei penal no
artigo 165 (objetividade jurdica da infrao) a inviolabilidade do
patrimnio nacional natural e cultural, artstico, paisagstico, histrico,
arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
10

Tombar um bem inscrev-lo, registr-lo, inventari-lo e cadastr-lo, fazendo constar no Livro de

Tombo Arqueolgico, Etnogrfico e Paisagstico, ou no Livro de Tombo Histrico, ou, ainda, no Livro de
Tombo das Belas Artes e no Livro de Tombo das Artes Aplicadas. Em suma, o tombamento ato
administrativo pelo atravs do qual o Poder Pblico declara o valor cultural de coisas mveis ou
imveis, inscrevendo-as no respectivo Livro de Tombo, sujeitando-as a um regime especial que impe
limitaes ao exerccio de propriedade, com a finalidade de preserv-las (RODRIGUES, Jos Eduardo
Ramos. Tombamento e patrimnio cultural. In: BENJAMIN, Antonio Herman V. (Coord) - Dano
ambiental: preveno, reparao e represso. Revista dos Tribunais, 1993, p. 181).

13

O objeto material da ao so os bens mveis e

imveis tombados pelo Diretor do Servio de Patrimnio Histrico e
Artstico Nacional (autoridade competente).
Sujeito ativo do crime pode ser qualquer pessoa,
inclusive o proprietrio, enquanto ir figurar como vtima o Estado (titular
do tombamento). No caso do bem mvel ou imvel ser particular, iro
figurar no plo passivo da infrao o Estado e o particular.
Na precisa definio de Raphael Carneiro da
Rocha, trata-se de delito plurilesivo, onde h ofensa ao interesse
patrimonial do proprietrio, do usufruturio, do usurio, do habitador, do
locatrio ou do comodatrio, bem como do Poder Pblico, sempre que seja
o dominus ou possuidor da coisa, que objeto material da ao.11
O crime punvel a ttulo de dolo, consistente na
vontade livre e consciente de destruir, inutilizar ou deteriorar coisa mvel
ou imvel tombada em virtude de valor artstico, arqueolgico ou histrico.
Tal delito no admite a forma culposa.
Caso o agente desconhea que a coisa mvel ou
imvel esteja tombada, ocorrer erro de tipo, respondendo, eventualmente,

11

ROCHA, Raphael Carneiro da. O Cdigo Penal brasileiro e os crimes contra o patrimnio histrico e

artstico nacional (tese). 1967, p. 38.

14

por crime de dano qualificado (artigo 163, nico, Inciso III, do Cdigo
Penal).
No se distingue o dolo, neste crime, do dolo no
crime de dano comum. A nica diferena que existe entre um e outro que
aqui o objeto da ao coisa tombada. O dolo, portanto, no caso do artigo
165 do Cdigo Penal, envolve a conscincia do tombamento da coisa
danificada.
Cabe destacar ainda que a Lei n 3.924, de 26 de
julho de 1961, considera crime contra o patrimnio nacional a destruio
ou mutilao de monumentos arqueolgicos ou pr-histricos. O dano
causado caracteriza o crime previsto no artigo 163, nico, Inciso III, do
Cdigo Penal (contra o patrimnio da Unio, Estado, Municpio,
empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia
mista), independentemente do registro pela Diretoria do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional. Se houver o registro, a adequao tpica ser
o artigo em comento.12
O artigo 165 do Cdigo Penal trata de um crime
comum (que no exige sujeito ativo qualificado ou especial); material (o
legislador descreve conduta e resultado e o crime se consuma com a
obteno do resultado. Admite, portanto, a tentativa); de forma livre
(podendo ser cometido por qualquer meio eleito pelo agente); comissivo
12

COSTA, lvaro Mayrink da. Direito Penal Parte Especial. 5 ed. Rio de Janeiro, Forense, 2001, p.

865.

15

(fazer) e omissivo imprprio ou comissivo por omisso (o agente tem o

dever legal de agir e se mantm inerte, possibilitando a obteno do
resultado); instantneo (uma vez consumado est encerrado, deixa de
produzir efeitos); unissubjetivo (pode ser cometido por um s agente);
plurissubsistente (em regra vrios atos integram a conduta); de dano
(consuma-se com a efetiva leso ao bem jurdico tutelado) e condicionado
(a conduta s ser punvel se o fato trouxer prejuzo).

IV Dos crimes contra o ordenamento urbano e o patrimnio cultural

Os artigos 62 a 65 da Lei n 9.605/98 tratam dos
crimes que atentam contra o ordenamento urbano e o patrimnio cultural.
A norma incriminadora que interessa diretamente neste estudo est presente
no artigo 62 do apontado diploma legal, que possui a seguinte redao:
Destruir, inutilizar ou deteriorar: I bem especialmente protegido por
lei, ato administrativo ou deciso judicial; II arquivo, registro, museu,
biblioteca, pinacoteca, instalao cientfica ou similar protegido por lei,
ato administrativo ou deciso judicial. Pena recluso de um a trs anos,
e multa. Pargrafo nico. Se o crime for culposo, a pena de seis meses a
um ano de deteno, sem prejuzo da multa.
O crime em apreo, que admite a suspenso
condicional do processo, e, em caso de condenao do agente na forma
dolosa, permite que lhe seja concedido o sursis (artigo 16 da Lei n
9.605/98), desde que presentes os requisitos dos artigos 77 e seguintes do
16

Cdigo Penal, tem como bem ou interesse protegido pela lei penal
(objetividade jurdica) o patrimnio histrico, artstico e arqueolgico, com
especial ateno destinada aos museus, arquivos, registros, pinacotecas,
bibliotecas e outros bens especialmente protegidos por lei, ato
administrativo ou deciso judicial.
Respeitvel corrente doutrinria sustenta que o
apontado dispositivo legal revogou implicitamente o artigo 165 do Cdigo
Penal, por ser mais abragente13. Contudo, data maxima venia, ambos os
dispositivos parecem estar em vigncia e encontram incidncia em campos
distintos.
O artigo 165 do Cdigo Penal cuida de uma
infrao penal de menor potencial ofensivo, que no admite a forma
culposa, alm do que, o objeto material precisa ser bem tombado.
Por sua vez, o artigo 62 da Lei n 9.605/98 trata
de um crime que, na forma dolosa, no pode ser classificado como de
pequeno potencial ofensivo, embora admita a suspenso condicional do
processo, como j sustentado.

13

FREITAS, Vladimir Passos de; FREITAS, Gilberto Passos de. Crimes contra a Natureza. 7 ed. So

Paulo, Revista dos Tribunais, 2001, p. 199.

GOMES, Celeste Leite dos Santos Pereira. Crimes contra o Meio Ambiente Responsabilidade e Sano
Penal. 2 ed. So Paulo, Juarez de Oliveira, 1999, p. 151.
PRADO, Luiz Regis. Crimes contra o ambiente. So Paulo, Revista dos Tribunais, 1998, p. 190.
RODRIGUES, Jos Eduardo Ramos. A evoluo da proteo do patrimnio cultural Crimes contra o
ordenamento urbano e o patrimnio cultural. In: Revista de Direito Ambiental n 11, p. 35.

17

No bastassem tais distines, quando se discute a

ocorrncia de eventual crime previsto na lei ambiental, no se pode
esquecer que tal diploma legal, em seu artigo 3, permite a punio da
pessoa jurdica, posto que no entender do legislador, ela pode cometer
crimes, muito embora no pratique conduta humana; pressuposto bsico
para o reconhecimento de qualquer infrao penal. Sem adentrar na
discusso acerca da possibilidade ou no da pessoa jurdica cometer delitos
e considerando apenas o disposto na lei ambiental e na Constituio
Federal (artigos 173, 5, e 225, 3), conclui-se que o sujeito ativo do
delito em comento pode ser qualquer pessoa, inclusive o proprietrio do
bem especialmente protegido, ou at mesmo uma empresa.
Sendo uma empresa apontada como autora de
uma infrao, dois requisitos apresentam-se como imprescindveis para
sua punio: 1) que o ato lesivo ao meio ambiente tenha decorrido de uma
deciso de seu representante legal, contratual ou do rgo colegiado; 2)
que o ato tenha sido praticado no interesse ou benefcio de tal pessoa
jurdica.
A sano destinada pessoa jurdica, por seu
turno, tambm apresenta peculiaridades. A uma empresa podem ser
impostas as penas de multa; restritiva de direitos (suspenso total ou parcial
das atividades. Interdio temporria de estabelecimento, obra ou atividade,
proibio de contratar com o Poder Pblico, bem como dele obter
subsdios, subvenes ou doaes); prestao de servios comunidade
(custeio de programas e de projetos ambientais, execuo de obras de
18

recuperao de reas degradadas, manuteno de espaos pblicos e

contribuies a entidades ambientais ou culturais pblicas) e perda de bens
e valores.
Sujeito passivo do crime analisado ser a pessoa
jurdica de Direito Pblico (Unio, Estado ou Municpio) e, dependendo da
hiptese, o proprietrio do bem merecedor de ateno.
As condutas incriminadas consistem em: 1)
inutilizar (tornar intil, imprestvel), destruir (arruinar, demolir, assolar)
ou deteriorar (estragar, corromper, desfigurar) qualquer bem, desde que
especialmente protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial
(artigo 62, Inciso I, da Lei n 9.60/98); 2) inutilizar, destruir ou deteriorar
arquivo, registro, museu, biblioteca, pinacoteca, instalao cientfica ou
similar protegida por lei, ato administrativo ou deciso judicial (artigo 62,
Inciso II, da Lei n 9.605/98).
So normas penais em branco, que necessitam ser
complementadas por lei, ato administrativo ou deciso judicial.
O inciso I do artigo 62 da lei ambiental possui
carter genrico, referindo-se a qualquer valor material ou imaterial que
possa ser objeto de uma relao de direito. Pode-se utilizar como exemplo
de conduta incriminada a destruio uma casa tombada por seu valor
histrico ou arquitetnico.

19

Por outro lado, o inciso II do artigo 62 do

apontado diploma legal, tutela especificamente os arquivos (locais onde se
guardam documentos); registros (livros onde se anotam ocorrncias
pblicas ou particulares); museus (locais destinados ao abrigo de obras de
arte, colees cientficas, peas, objetos antigos e outros bens de interesse
cultural); bibliotecas (colees pblicas ou privadas de livros e documentos
destinados a consulta e estudos); pinacotecas (colees de quadros ou
museus exclusivamente dedicados pintura); instalaes cientficas
(laboratrios e locais destinados pesquisa); sem prejuzo de outros
estabelecimentos similares protegidos por lei, ato administrativo ou deciso
judicial.
Trata o artigo 62, Incisos I e II, da Lei n
9.605/98, de crimes comuns; materiais (admitem a tentativa); de forma
livre; comissivos e omissivos imprprios ou comissivos por omisso;
instantneos; unissubjetivos; plurissubsistentes; e de dano. Por serem
delitos que deixam vestgio, mostra-se como imprescindvel a prova
pericial (CPP, artigo 158), podendo, todavia, nos termos do artigo 19 da lei
ambiental, ser aproveitada a percia realizada em inqurito civil ou na ao
civil pblica proposta.
O nico do artigo 62 prev a modalidade
culposa para o delito em anlise. Sendo a pena mxima cominada igual a
um ano de deteno, admite-se a transao penal, desde que haja prvia
composio do dano ambiental, salvo comprovada impossibilidade.

20

V Concluso
um equvoco associar o meio ambiente apenas
natureza intocada e imaginar os aglomerados urbanos como a sua negao.
Meio ambiente algo muito mais abrangente, podendo ser conceituado
como o conjunto de condies, leis, influncias e interaes de ordem
fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as
suas formas, inclundo as reas naturais intocadas ou degradas, mares e
terras e as reas rurais e urbanas.
A nfase do ordenamento jurdico brasileiro,
infelizmente no se dirigiu proteo e preservao do patrimnio
histrico e cultural, mas, sobretudo, s reas naturais. Tal tica distorcida
do legislador permite compreender a razo pela qual os crimes que tm
como objetividade jurdica a preservao do partimnio cultural e histrico
so classificados, na quase totalidade das vezes, como sendo de menor
potencial ofensivo.
Aplica-se o princpio da proporcionalidade s
avessas. Quem destri a memria de um povo apontado como autor de
uma infrao de pequeno potencial ofensivo e, quando muito, ser
compelido doao de algumas cestas bsicas a uma entidade filantrpica
qualquer. Caber a sociedade suportar e absorver com resignao o
prejuzo provocado pelo agente, que sequer criminoso poder ser
considerado.
21

 tal subverso de valores que contribui para o

absoluto descrdito da Justia Penal, trazendo a certeza de que o Direito
Penal, que no pode ser confundido com Direito premial, precisa ser
repensado.
Infraes

penais

que

atentam

contra

comunidade, contra a sade pblica, o meio ambiente e o consumidor,

analisadas de forma ampla, no podem ser tachadas de infraes de
pequeno potencial ofensivo. A resposta penal destinada aos responsveis
por tais condutas deve ser proporcional ao prejuzo buscado ou alcanado.
E mais, precisa ser clere, pois a Justia que tarda no ir falhar, j falhou.
A reparao do dano, ou quando impossvel, o
recolhimento de valor significativo em favor de um fundo destinado
preservao do patrimnio histrico e cultural, dever figurar como
elemento imprescindvel extino da punibilidade.
Finalmente, de se observar que carece o
ordenamento jurdico penal brasileiro no somente de penas mais enrgicas
para os crimes relacionados ao patrimnio histrico, artstico e cultural,
mas tambm de um tipo penal que proba a exportao de bens culturais
mveis, sem autorizao, como o caso da venda de quadros classificados
como de interesse nacional. A legislao vigente resume-se Lei n 4.845,
de 19 de novembro de 1965, que no possui natureza penal.

22

Com a adoo de tais singelas medidas, ouso

concluir que, certamente, estaremos contribuindo para o desenvolvimento
sadio e responsvel das futuras geraes.

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