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Las comunicaciones
procesales
5 \ Atelier
LIBROS JURDICOS
ROCESSUS
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ISBN 8 4 - 9 6 3 5 4 - 4 5 - 8
9"788496"354456"
CONSEJO EDITORIAL
Doctora en Derecho
Abogado
Las comunicaciones
procesales
Director de
Publicaciones
Prlogo de
Francisco Ramos Mndez
Catedrtico de Derecho Procesal
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Atelier
LIBROS JURDICOS
Reservados todos los derechos. De conformidad con lo dispuesto en los arts. 270, 271 y 272 del Cdigo Penal vigente, podr ser castigado con pena de multa y privacin de libertad quien reprodujere, plagiare, distribuyere o comunicare pblicamente, en todo o en parte, una obra literaria, artstica o cientfica, fijada en cualquier tipo de soporte, sin
la autorizacin de los titulares de los correspondientes derechos de propiedad intelectual o de sus cesionarios.
ndice
PRLOGO
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ABREVIATURAS
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I.
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II.
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JURISPRUDENCIA
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BIBLIOGRAFA
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Prlogo
Cualquier ciudadano de a pie tiene clara conciencia de lo que son y para que sirven
las comunicaciones. Todo el mundo confirmara sin mayor esfuerzo los avances tecnolgicos producidos en esta materia y las posibilidades casi ilimitadas que hay de
comunicarse hoy en da: desde cualquier sitio, a cualquier hora, sin hilos, pronto
casi, acaso, sin aparatos. La filosofa de base de la comunicacin moderna es el
conectar a dos usuarios, en cualquier momento, en el lugar en que se encuentren,
sin necesidad de relacin fsica con una oficina, domicilio o locutorio. Y desde luego,
el objetivo es que hablen, que se transmitan una noticia, datos, o un chisme, que
chateen, en fin, que conecten.
Este mismo ciudadano, a lo mejor, piensa que en el mundo judicial las comunicaciones debieran ser igual o casi igual, que lo que est acostumbrado a hacer con toda
normalidad en su vida cotidiana. Sin embargo, cuando se ve abocado a una experiencia ante los tribunales de justicia, pronto se da cuenta que las comunicaciones
judiciales todava no han superado el umbral del siglo xix, por ms que en los cuadernos de instrucciones se publicitan los chips ms modernos.
La obra de la Dra. Noelia Furquet Monasterio debiera ser un mazazo definitivo para
renovar el sistema de comunicaciones procesales de raz y acercarlo a las necesidades que demandan las justas aspiraciones de una justicia moderna.
Los trabajos de renovacin comienzan por la nomenclatura para ayudar a bajar a
un escenario que se ubica ya en pleno siglo xxi. Se habla directamente de comunicaciones y con ello, sin esfuerzo, se est diciendo que exhortos, mandamientos, cartas rdenes y no se cuantos ms utensilios de la abuela son piezas
de museo, que hay que jubilar. De ello se sigue tambin, sin fatiga intelectual alguna y con apoyo constitucional, que la comunicacin persigue una conexin eficaz y
no el rellenar un mero formulario, que se abandona en manos de quien se puede,
a la primera de cambio. La filosofa de base es sencilla e irreprochable constitucionalmente.
16
Claro est, el sistema legislativo hace aguas por todas partes. Se acumulan, embarullados, reglamentos de servicio decimonnicos. Los cables son todava de tela y existe un riesgo elevado de cortocircuitos y de ineficiencia de la comunicacin. Cierto
que en las normas ms modernas, se habla sin empaques de infotelecomunicaciones. Qu excesos del lenguaje. Bueno es, pero lo que no se han renovado son las
instalaciones, ni los protocolos de comunicacin, ni se han replanteado las funciones del personal. Qu duda cabe, a mejor tcnica, sobran tareas innecesarias, o formas de comunicar que son claramente obsoletas. Tambin es indudable que hay que
cambiar los criterios de conducta que no tienen nada que ver con la realidad de una
comunicacin actualizada.
La tarea no es complicada, como demuestra el trabajo presente, pero hace falta
voluntad de hacerla. De la misma forma que se ha renovado, una y otra vez, el sector de las comunicaciones, no hay por qu pensar que en materia judicial la renovacin no es posible. Cualquier medio es til, segn las circunstancias. Hay que aprovechar el tamtan y la wifi y no hacer ninguna cuestin sobre la fiabilidad de dichos
medios, preocupaciones que la tcnica se encarga de resolver cada da mejor. Hay
un exceso de fe pblica para esforzarse en documentar lo que la tcnica hace por s
sola y pocos resultados en cuanto a la rapidez, comodidad y eficacia de las comunicaciones. En el reparto de tareas y responsabilidades, la investigacin presente aporta el estudio imprescindible para acometer con seriedad la reforma.
Abreviaturas
A.
Aranzadi
AAP
Act. Adm.
Actualidad Administrativa
Act. Civ.
Actualidad Civil
Para ser til al usuario, la obra no renuncia a exponer las entretelas del sistema de
comunicaciones judiciales, tal como est regulado todava, sacando partido a lo
mejor de l, mientras no se renueva. Por ello el libro constituye un imprescindible
manual de uso de las comunicaciones vigentes. Ello incluye todos los rtulos esperados: quin hace las comunicaciones, a quines se dirigen, dnde y cundo se realizan, qu medios se emplean y qu rastros se documentan. Corona la obra el
manual de reclamaciones de los usuarios, de uso harto frecuente.
Act. Lab.
Actualidad Laboral
Act. Pen.
Actualidad Penal
art.
Artculo
ATC
ATS
La documentacin del trabajo, tanto a nivel legislativo y jurisprudencial como doctrinal, en derecho interno y derecho comparado es impresionante. Constituye un
obligado punto de partida para cualquier proyecto de revisin del sistema europeo
de comunicaciones. El vademcum de jurisprudencia, presentado intuitivamente, es
una chuleta valiossima para las prisas que recaba la solucin de comunicaciones
imposibles o fallidas. Estoy seguro de que cada uno sacar provecho particular de la
obra, que debe ser la referencia obligada en esta materia.
BOCG
BOE
BOP
CPR
CC
Cdigo Civil
CE
Constitucin Espaola
CGPJ
Coord.
Coordinador
CPC
c.p.c.
CPP
18
19
C.p.p
pg.
pgina
D.
Decreto
PD.
Practice Direction
Dir.
Director
PrLEC
DOCE
r.
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DGVZ
RAP
DGRN
RCDI
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Deutsches Steurrecht
RCDIP
ed.
edicin
RD
Real Decreto
EGP
RDLeg
FJ
Fundamento jurdico
RDPR
Foro Ita.
II Foro Italiano
REDA
FRCP
REDI
Giu. Ita
Giurisprudenza Italiana
REDT
Jr
Juristische Rundshau
JZ
Juristenzeitung
LEC
RGD
LECRim
RGU
LH
Ley Hipotecaria
RH
Reglamento Hipotecario
UCA
RHM
LO
Ley Orgnica
LOPJ
LOTC
LPL
RJCAT
LRJ-PAC
ROCSJ
RSC
Mdr
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n.c.p.c.
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NEJSeix
ss.
siguientes
NJW
STC
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STJCE
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nmero
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Order
STSJ
20
Noelia Furquet
Monasterio
TC
Tribunal Constitucional
TJCE
TS
Tribunal Supremo
Vid.
Vase
Vol.
Volumen
W.AA.
Varios Autores
ZIP
Zeitschrift fr Wirtschaftsrecht
ZPO
ZivilprozeGordnung
ZZP
Zeitschrift fr ZivilprozeB
1. La nocin de acto, acuada por vez primera en el derecho privado, hace referencia a cualquier suceso caracterizado
por ser expresin de la voluntad humana en contraposicin al concepto de hecho, en la que aqulla no interviene (DE LA
PLAZA, M., Derecho procesal civil espaol. Tomo (I), Revista de Derecho Privado, Madrid, 2.a ed, 1945, pg. 440; GMEZ
ORBANEJA, E. HERCE QUERMADA, V., Derecho Procesal Civil, Tomo (I), Madrid, 1975, pg. 160; GUASP, J., Comentarios a la Ley
de Enjuiciamiento Civil, Tomo (I), Aguilar, Madrid, 1948, pg. 654; SILVA MELERO, V., Voz Actos Procesales, NEJSeix, Vol.
(II), Barcelona, pg. 341, con cita de bibliografa sobre el tema). Cuando el acto opera sobre una realidad jurdica estamos frente a un acto jurdico. La condicin de procesal del acto la determina el que constituya un elemento del proceso
(SILVA MELERO, VOZ Actos..., op. cit, pg. 340; PRIETO CASTRO Y FERRNDIZ, L, Derecho Procesal Civil, Tomo (I), Librera General, Zaragoza, 1946, pg. 214). En palabras de RAMOS MNDEZ se trata de la actividad que promueve el inicio, desarrollo
y terminacin del juicio convirtindose ella misma en juicio a medida que se produce (RAMOS MNDEZ, F., El Sistema Procesal Espaol, JM Bosch, Barcelona, 5.a ed., 2000, pg. 309). Para GUASP, sin embargo la calidad procesal del acto radica
ms bien en su influencia o repercusin en el proceso (GUASP, Comentarios..., op. cit, pg. 654). Igualmente, para CARNELUTTI, la processualit dell'atto non dovuta al suo compiersi nel processo ma al suo valere per al processo (CARNELUTTI,
F., Istituzioni del processo civile italiano, Vol (I), Editorial del Foro Italiano, Roma, 5.aed, 1956). Desde otra perspectiva, se
ha afirmado que los actos procesales no son ms que los medios con los que los sujetos del proceso ejercitan sus respectivas funciones, siendo as que su actividad no es libre, sino que viene determinada por las disposiciones de las leyes
procesales (REDENTI, E., VOZ Atti processuale, Enciclopedia del Diritto, Vol. (IV), Giuffr, Miln, 1961, pg. 107).
2. REDENTI, VOZ Atti..., op. cit,
pg. 116; CORTS DOMNGUEZ, V. MORENO CATENA, V GIMENO SENDRA, V., Introduccin al
22
Noelia Furquet
Monasterio
23
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Noelia Furquet
Monasterio
destinatario.9 Dicho impulso puede provenir tanto del rgano judicial, de rganos
auxiliares a ste, como de las partes o de sus representantes legales.
Se ha querido ver en la necesaria intermediacin o cooperacin de un funcionario
cualificado un elemento caracterstico de la notificacin.10 De hecho, este criterio es
utilizado en algunos ordenamientos como elemento de distincin entre la notificacin propiamente dicha y una comunicacin simplificada, tal como ocurre en el
derecho francs entre signifcatin y notifcatin,u o en el derecho italiano con las
figuras notificazione y comuncazone.u No obstante, en la medida en que los ordenamientos han ido atribuyendo a las partes y a sus representantes la facultad de
realizar notificaciones en detrimento de la participacin de los funcionarios judiciales, el requisito de oficialidad que algunos autores han derivado de la cualidad de
sujeto que se ocupa de la transmisin ha ido perdiendo importancia. Pese a lo anterior, la oficialidad de la notificacin puede seguir derivndose de la implicacin de
una autoridad que no es otra que el rgano judicial, el cual, aunque no acte directamente como transmisor del acto, interviene en todo caso en el procedimiento
notificatorio, ya sea como mero impulsor de la transmisin o validando con su sello
las notificaciones efectuadas por las propias partes.13
Con independencia de que sea el propio tribunal o la parte quien se ocupe de la
transmisin del acto a su destinatario, lo verdaderamente representativo de la notificacin es que la forma de su realizacin no es libre, sino que se halla condicionada
a una serie de requisitos legales. La solemnidad a la que se asocia la notificacin
deriva, por tanto, no de la cualidad del funcionario que efecta la transmisin del
acto a su destinatario, sino de la adecuacin de sta a las formalidades previstas por
las leyes, las cuales resultan de obligado cumplimiento, por cuanto de su correcta
9. Sobre el tema del impulso, puede verse PUNZI, La notificazione..., op. cit., pgs. 142 y ss.
10. PUNZI, loe. cit, pg. 66. Por su parte, considera MINOLI como caracterstica de la notificacin la oficialidad respecto
del autor que se ocupa de la fase de transmisin, cualidad que se predica no slo del funcionario judicial sino tambin
del funcionario de correos (Le notificazioni..., op. cit, pg. 46).
11. En el derecho francs el trmino notification es un concepto genrico empleado para referirse a la formalidad de
llevar un acto a conocimiento del interesado, que comprende dos especies: la signif catin, que es aquella que lleva a
cabo un huissier de justice y la notificacin segn la forma ordinaria, que se efecta por correo o mediante entrega
del acto al destinatario contra recibo o firma.
12. PUNZI, VOZ Notificazione, op. cit, pg. 644; La notificazione..., op. cit, pgs. 47 y ss.
13. As por ejemplo, en el derecho ingls, el inicio del proceso se produce mediante la emisin (issue) del documento introductorio o demanda (claim form). El abogado del demandante har copias suficientes para l mismo,
el tribunal y el demandado. Se quedar con una y enviar el resto al tribunal junto con el importe correspondiente a las tasas judiciales y una carta solicitando la emisin de la demanda. Esto mismo puede hacerlo acudiendo en
persona al tribunal. La emisin se produce a travs del sellado del documento (fecha a tener en cuenta en cuanto
interrumpe la prescripcin y supone el inicio del plazo de que se dispone para notificar la demanda) y de la adjudicacin de un nmero de expediente. El tribunal enviar entonces un formulario llamado notice of issue al abogado del demandante en el que se incluyen datos como el nmero de expediente, la fecha de emisin, la confirmacin del recibo de la tarifa que se ha abonado por tal concepto, y en caso de efectuar las notificaciones el
tribunal, la fecha de notificacin (SIME, S., A practical approach to civil procedure, Blackstone Press, London, 4. a
ed., 2000, pg. 66).
25
14. En opinin de LPEZ MERINO lo relevante de la notificacin es que el ordenamiento jurdico contenga un rgimen
que dispone cmo ha de practicarse y documentarse y a su vez incorpore determinadas presunciones o ficciones jurdicas (La notificacin en el ordenamiento..., op. cit, pgs. 109 y ss.) En parecidos trminos respecto de la notificacin
en el plano administrativo se expresa NEZ RUIZ, La notificacin de los actos administrativos..., op. cit., pg. 42.
15. PUNZI, La notificazione..., op. cit. pg. 7. Para LPEZ MERINO la diferencia entre notificacin y publicacin estriba en
que la primera es una comunicacin personal, en el sentido de que hay una persona fsica que se hace cargo del mensaje, la cual no existe en la segunda, que puede por ello calificarse de impersonal, limitndose a utilizar medios de
difusin para dar a conocer su contenido (La notificacin en el ordenamiento..., op. cit., pg. 101). En el derecho
administrativo, se acepta la tesis de que existe una forma de publicacin sustitutoria de la notificacin, expresin acuada por GONZLEZ NAVARRO, Notificaciones, auxilio administrativo y entidades locales, REDA, en-feb 1970, nm. 133, al
que sigue NEZ RUIZ, La notificacin de los actos administrativos..., op. cit, pg. 70 y DELGADO GARCA, A. M.a., Las notificaciones tributarias en el ordenamiento espaol, Tirant lo Blanch, Valencia, 1997, pg. 50 y ss., esta ltima, con relacin a las notificaciones tributarias.
16. Sobre esta diferencia, puede verse LPEZ MERINO, La notificacin en el ordenamiento..., op. cit, pgs. 108 y ss.
Coincide en calificar la notificacin como acto documental NEZ RUIZ, La notificacin de los actos administrativos...,
op. cit, pg. 43).
17. Tal y como se deduce, a sensu contrario, de los arts. 279.1 LEC 1881 (ahora 166.1 LEC), 61 LPL y 180.2 LECrim
(BARONA VILAR, S. junto a MONTERO AROCA, J. GMEZ COLOMER, J.L. MONTN REDONDO, A., Derecho Jurisdiccional (Parte Gene-
ral), Tomo (I), Tirant lo Blanch, Valencia, 10.a ed, 2000, pg. 428). Asimismo el art. 133.1 LEC, referente al cmputo de
plazos, seala que stos empezarn a correr al da siguiente en que se hubiere efectuado el acto de comunicacin, con
independencia, por tanto, de que haya llegado o no a manos de su destinatario.
26
importante entonces que el documento que deje constancia de la realizacin acredite no slo que sta efectivamente tuvo lugar sino que indique especficamente las
circunstancias que rodearon a la misma, a fin de verificar posteriormente si su prctica se ajust a los requisitos legales, y si pueden operar las presunciones de conocimiento legal que incorpora la norma.
27
vos que respaldan la toma de decisin de las mismas.19 Asimismo en cuanto tienen
como destinatarios no nicamente a las partes, sino que pueden dirigirse a terceros
a los que se pide colaboracin, a otros rganos judiciales o a administraciones
pblicas para recabar su cooperacin respecto a alguna actividad relacionada con
el proceso, puede decirse que desempean una funcin de enlace entre los sujetos
que intervienen en el proceso y los llamados a intervenir en l.20 Mayor relevancia
adquiere su funcin de garanta de los derechos de igualdad, audiencia, contradiccin y defensa de las partes, los cuales gozan de una proteccin especial en sede
constitucional.
Partiendo de las caractersticas anteriormente expuestas, podra darse una definicin aproximada del concepto de notificacin como aquel acto procesal por el que
se pone en conocimiento de un sujeto determinado el contenido de un acto o resolucin conforme a unos requisitos legalmente establecidos, debiendo quedar constancia de su recepcin por el destinatario. De todas las caractersticas expuestas, la
entrega del acto conforme a unas formalidades previamente establecidas as como
la necesidad de documentar la misma constituyen los rasgos distintivos de toda
comunicacin, a salvo de los matices que incorpore la disciplina a la que est adscrita.18
Desde el punto de vista de los destinatarios, la funcin caracterstica de toda comunicacin es la de llevar un acto a conocimiento de su destinatario. Virgos Soriano y
Garcimartn Alfrez estiman que la notificacin cumple las siguientes funciones: en
primer lugar, una funcin de informacin, por cuanto transmiten una informacin
sobre un acto que afecta a los derechos e intereses del sujeto al cual se dirigen. As,
es el medio a travs del cual el demandado adquiere conocimiento de la existencia
del proceso y de otros datos del mismo (quin le demanda, por qu razn, dnde,
cundo), que resultan indispensables para que ste pueda preparar adecuadamente
su defensa. Adems, como al mismo tiempo se informa a los destinatarios de las
consecuencias jurdicas derivadas del acto objeto de notificacin, se considera que
desempean una funcin de advertencia. Asimismo puesto que, como se ha dicho,
la notificacin, a diferencia de la comunicacin, deja constancia de su realizacin, le
corresponde una funcin de prueba. Desde el punto de vista del demandante,
puede decirse que cumplen una funcin de seguridad respecto de la eficacia futura
de las resoluciones dictadas por el rgano judicial con independencia de cul sea la
conducta del demandado, en especial, si ste no comparece. Por ltimo, le asignan
una funcin que denominan de simplificacin, en cuanto la notificacin efectuada
regularmente resuelve un problema de costes de informacin.21
No obstante lo anterior, se observa una evolucin del concepto tal y como se acaba
de definir, por cuanto el carcter solemne y formal con el que se identifica la entrega tiende a serlo cada vez menos. Ello obedece, por un lado, al mayor protagonismo
adquirido por las partes y sus representantes en la fase de transmisin del acto en
detrimento del funcionario judicial, pero tambin porque el cumplimiento de los
requisitos formales se ha visto relajado en la jurisprudencia en beneficio de la aplicacin de la tesis de la indefensin material, en la que, antes que la regularidad formal, se priman consideraciones como la conducta que las partes o sus representante hayan mostrado en el proceso o el conocimiento extraprocesal que las mismas
hayan podido tener del contenido del acto objeto de comunicacin.
i
18. En definicin de LPEZ MERINO ia notificacin es especie de comunicacin jurdica, expresa e individualizada que
al cumplir su finalidad de dar a conocer lo hace con el propsito de asegurarse de ello y de acreditarlo convenientemente, sometindole al efecto a un rgimen jurdico peculiar (ibidem, pg. 114). La previsin de formalidades legales y la necesidad de documentacin son asimismo notas esenciales en la definicin de notificacin dada por la doctrina alemana. As, en definicin de GOLDSMICHT la notificacin es el acto material de jurisdiccin que consiste en la
entrega de un escrito en forma legal y hecha constar documentalmente. De forma anloga, se refiere SHOENKE a la
entrega de un escrito ejecutada en forma legal y hecha constar por medio de diligencia, mientras que en palabras
de ROSEMBERG es el acto que debe efectuarse y documentarse en forma legal, mediante el cual se da oportunidad al
destinatario para tomar conocimiento de un escrito (citados por CAMIRUAGA, De las notificaciones, op. cit. pg. 17).
Un repaso exhaustivo a las caractersticas de la notificacin, entre las cuales, destacan especialmente la necesidad de
formalidad y la documentacin, puestas de relieve por diferentes autores italianos y alemanes puede encontrarse en
la monografa de MINOU, Le notificazioni..., op. cit, pgs. 44 y ss.
1
I
I
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i
19. Seala la STC 18/1999 de 22 de febrero: /a notificacin de las resoluciones judiciales tiene por objeto el conocimiento por los interesados del mandato judicial que aqullas comportan, lo que puede obtenerse mediante la comunicacin de su parte dispositiva, pero tienen igualmente otras finalidades, entre ellas la de que las partes puedan
conocer las razones o fundamentos de la decisin para, en su caso, impugnarlos, oponiendo frente a unas y otros los
argumentos que estimen procedentes y ejercitando su derecho de defensa (FJ 4).
20.
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l
|
21. VIRGOS SORIANO, GARCIMARTN ALFREZ, El convenio de Bruselas y las propuestas para su reforma: Una crtica radical.
Arts. 5.1.1, 21, 24 y 27.2, en BORRAS RODRGUEZ, A., (Coord.), La revisin de los Convenios de Bruselas de 1968 y de Lugano de 1988 sobre competencia judicial y ejecucin de resoluciones judiciales: una reflexin preliminar espaola
(Seminario celebrado en Tarragona, 30-31 mayo, 1997), Marcial Pons, Madrid-Barcelona, 1998, pg. 126; Derecho
Procesal Civil Internacional-Litigacin Internacional, Civitas, Madrid, 2000, pgs. 306 y 465).
pg.
341.
28
Noelia Furquet
Monasterio
29
27. Debe precisarse respecto de la fijacin de da y hora, que esto no puede entenderse en el sentido de que la Autoridad convocante por medio de su Agente deba llamar al citado en la hora en punto fijada en la citacin, bajo pena
de nulidad si lo hace pasada la misma (...) siendo la interpretacin ms racional la que entiende que al momento de la
citacin el citado debe estar a disposicin del rgano judicial del que haya emanado la citacin a la espera de que en
un tiempo razonable se produzca la llamada con ms o menos retraso segn el trabajo que ocupe a dicho rgano
judicial o citaciones que tengan procedencia temporal... [STS 25 mayo 1987 (A. 3862), (FJ 3)].
28. Ello se deduca del diferente contenido de sus respectivas cdulas, pues mientras que en la de citacin estableca
la ley que se sealar da y hora (art. 272 LEC 1881), se deca en la de emplazamiento que se expresar el trmino
dentro del cual debe comparecer el emplazado (art. 274 LEC 1881), si bien el precepto, en esta ltima, utilizaba la
expresin trmino cuando debera decir plazo (GUASP, Comentarios..., op, cit,, pg. 706). La LEC mantiene la misma
distincin tal y como se deduce, en primer lugar, de las definiciones dadas por el art. 149: 2. Emplazamiento, para
personarse y actuar dentro de un plazo; 3 Citaciones cuando determinen lugar fecha y hora para comparecer y
actuar... y, en segundo lugar, por el contenido de las cdulas regulado en el art. 152.2 LEC: La cdula expresar... el
lugar da y hora en que debe comparecer el citado o el plazo dentro del cual deba realizase la actuacin a que se refiera el emplazamiento.
29. Consideran que tanto la citacin como el emplazamiento tienen por objeto una comparecencia ante el rgano
jurisdiccional: GMEZ ORBANEJA, HERCE QUERMADA, Derecho Procesal..., op. cit, pg. 210; GUASP, Comentarios..., op. cit,
pgs. 706, 728; PRIETO CASTRO, Derecho Procesal..., op. cit., pg. 243; BARONA VILAR, Derecho Jurisdiccional..., op. cit.,
pg. 423. Seala ORTELLS RAMOS: ES verdad que se comunican a las partes resoluciones que conceden plazos para realizar actividades distintas a la personacin (art. 83 LEC, que abre plazo para formular alegaciones acerca de la acumulacin de procesos), pero stas no son emplazamiento en el sentido de la LEC, sino notificaciones en el sentido estricto (Junto a CMARA RUIZ, JUAN SNCHEZ, (Derecho Procesal, Introduccin, punto y coma. Valencia 2000, pg. 336.).
Otros autores definen el emplazamiento como la fijacin de un perodo de tiempo para realizar un acto procesal
que no necesariamente una comparecencia: DE LA OLIVA SANTOS, A. DE LA OLIVA SANTOS, A. DIEZ-PICAZO GIMNEZ, I. VEGAS
TORRES, J., Derecho Procesal (Introduccin), Centro de Estudios Ramn Areces, Madrid, 1999, pg. 377; MORENO CATENA, Introduccin..., op. cit, pg. 346.
30. Afirma el TC: El emplazamiento tiene como finalidad poner en conocimiento del interesado el trmino en que ha
de comparecer, el objeto del emplazamiento y el Juez o Tribunal ante quien deba hacerlo y otros datos necesarios
para defender sus derechos e intereses legtimos [SSTC 108/1987 de 26 de junio, (FJ 2), 117/1990 de 21 de junio, (FJ
2)]. Obsrvese que el TC utiliza incorrectamente la palabra trmino, cuando debera decir plazo.
31. GARBER LLOBREGAT, J. (Dir.), Los procesos civiles, Tomo (II), Arts. 99 a 280 LEC, Bosch, Barcelona, 2001, pg. 191;
RODRGUEZ MERINO, A., en su comentario al art. 149, incluido en la obra colectiva Comentarios a la Nueva Ley de Enjuiciamiento Civil (Dir. A. LORCA NAVARRETE), Tomo (I), Lex Nova, Valladolid, 2000, pg. 993.
32. GARBER LLOBREGAT, Los procesos civiles, op. cit, pgs. 188 y 190.
30
en juicio de las partes.33 Nuestras leyes utilizan adems ambos vocablos para designar la primera comunicacin por la que el demandado adquiere conocimiento de
que se ha entablado un proceso en su contra.34
El requerimiento, por su parte, impone una conducta, en opinin de algunos autores distinta a la comparecencia o personacin,35 de forma inmediata o en el plazo
que se seale.36 Se ha querido ver como rasgo distintivo del requerimiento un matiz
coercitivo,37 si bien esta caracterstica es tambin predicable de algunas citaciones.38
La nica diferencia que recoge la ley es que en los requerimientos se admite respuesta del requerido.39
33. GUASP, Comentarios..., op. Cit, pg. 706 nota (1). Comenta el citado autor al respecto: La diferencia propuesta por un sector de la doctrina que considera a la citacin como el gnero y al emplazamiento como una especie
caracterizada por las personas a quienes se hace y la naturaleza de los actos a que se invita es tcnicamente imperfecta a pesar de que, en ocasiones, se adapte ms a ella el texto de la ley (Ivi, pg. 728, nota 2). Entre esta doctrina: MANRESA Y NAVARRO, i., Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil Reformada, Tomo (I), Reus, Madrid, 1943,
pgs. 801-802; JIMNEZ ASENJO, E., VOZ Emplazamiento, NEJSeix, Vol. (VIII), Barcelona, pg. 398 y muchos ms. El
origen de esta confusin se ha visto en Las Partidas, cuyas leyes del Ttulo VIII de la Partida 3.a definan como
emplazamiento lo que en realidad era una citacin (CAMIRUAGA, De las notificaciones, op. cit., pgs. 19 y ss.). Tambin pone de manifiesto esta confusin VERG GRAU, i., La rebelda en el proceso civil, Librera Bosch, Barcelona,
1989, pg. 5.
34. La LEC utiliza indistintamente ambos trminos para referirse a la comparecencia inicial, tal y como se deduce de
la exposicin de motivos: A efectos del emplazamiento o citacin para la comparecencia inicial del demandado... y
del art. 155 LEC: (...) Asimismo el demandante sealar, como domicilio del demandado, a efectos de primer emplazamiento o citacin de ste... De hecho, en el juicio ordinario se emplaza al demandado (art. 404 LEC) mientras que
en los juicios verbales se cita a las partes para la vista (art. 440 LEC) al igual que en el proceso laboral (art. 82 LPL). Por
ltimo el art. 496 LEC relativo a la declaracin de rebelda seala en su prrafo 1. que Ser declarado en rebelda el
demandado que no comparezca en forma en la fecha o en el plazo sealado en la citacin o emplazamiento. Tambin la jurisprudencia del TC se hace eco de esta dualidad en sus sentencias: Por ello cobra especial importancia el
primer acto procesal de comunicacin (emplazamiento o citacin) en cuanto traslado por el Juez al demandado de la
pretensin deducida por el actor... [SSTC 157/1987 de 15 de octubre, (FJ 2), 242/1991 de 16 de diciembre, (FJ 3),
99/1997 de 20 de mayo, (FJ 4), 143/1998 de 30 de junio, (FJ 3)].
35.
GUASP, Comentarios..., op. cit, pg. 706; BARONA VILAR, Derecho Jurisdiccional..., op. cit., pg. 423, ORTELLS RAMOS
(Junto a CMARA Ruiz, JUAN SNCHEZ, (Derecho Procesal, Introduccin, op. cit, pg. 337). Por consiguiente, para estos
autores, la diferencia entre citacin y emplazamiento por un lado y requerimiento por otro, est no en la determinacin temporal, factor de distincin entre los dos primeros, sino en el objeto de comunicacin, pues tanto la citacin
como el emplazamiento invitan a su destinatario a comparecer, mientras que el requerimiento impone una conducta
distinta a la personacin.
36. En trminos parecidos siguen esta definicin de requerimiento sin precisar la naturaleza de la conducta: GMEZ
ORBANEJA, HERCE QUERMADA, Derecho Procesal..., op. cit, pg. 210; PRIETO CASTRO, Derecho Procesal..., op. cit, pg. 245.
Ms recientemente DE LA OLIVA SANTOS, Derecho Procesal..., op. cit, pg. 171; MORENO CATENA, Introduccin..., op. cit.,
pg. 346. Tambin la LEC, si se atiende a la definicin dada por el art. 149.4.: Requerimientos, para ordenar, conforme a la ley, una conducta o inactividad.
37.
Para GMEZ ORBANEJA, HERCE QUERMADA (Derecho Procesal..., op. cit, pg. 210), PRIETO CASTRO (Derecho Procesal...,
op. cit, pg. 245), el requerimiento es un acto formal de intimacin. Tambin para DE LA OLIVA SANTOS (Derecho Procesal (Introduccin), op. cit., pg. 377). Asimismo se observa en la definicin del 149.4 LEC, ya apuntada, la utilizacin
del verbo ordenar.
38. Tal y como poda deducirse del art. 272 LEC 1881in fine (DE LA OLIVA SANTOS (Derecho Procesal (Introduccin),
op. cit., pg. 378). Un ejemplo puede constituirlo la citacin a testigos y peritos que impone la comparecencia obligatoria de los mismos (art. 292 LEC). En el orden penal, pueden verse los arts. 182.2, 410 y ss. LECrim.
39. As lo contempla el art. 152.3 LEC, al igual que lo haca el art. 276 LEC 1881. En las notificaciones, citaciones y
emplazamientos, el admitir que en el mismo acto el destinatario haga algo ms que darse por enterado de la comu-
31
De lo expuesto se deduce que los mismos elementos apuntados por la doctrina para
diferenciar a citaciones, emplazamientos y requerimientos son, al mismo tiempo,
comunes a todos ellos, pudiendo identificarse, por un lado, un componente temporal, ya sea un trmino o un plazo y, por otro, la solicitud de una conducta o actuacin por el destinatario. Adems, todos dan a conocer al destinatario un acto determinado, y en ese sentido, ya se ha dicho que todos son notificaciones, por lo que
todas estas comunicaciones podran agruparse bajo una sola figura.
2.1.2. Comunicaciones a otros rganos judiciales
En segundo lugar, las comunicaciones que se dirigen a otros rganos judiciales se
denominan genricamente comisiones*0 o despachos de auxilio judicial,^ si bien la
figura especfica que se emplea entre rganos judiciales nacionales recibe el nombre
de exhorto*2 La LECrim mantiene todava tres modalidades dependiendo de la categora del tribunal destinatario: suplicatorio, si ste es un rgano superior, exhorto,
entre rganos de igual grado y mandamiento o carta-orden si el destinatario es uno
inferior.43 Sin embargo, tras la supresin por Ley 34/1984 de 6 de agosto de los
suplicatorios y cartas-rdenes en el proceso civil, debe entenderse que el exhorto es,
tambin en el proceso penal, el nico instrumento para recabar la cooperacin entre
tribunales nacionales. A pesar de lo que pueda indicar su nombre, los exhortos
imponen una obligacin a su destinatario, de forma que entraran en la categora ya
mencionada de actos de comunicacin impuros o mixtos.44
Este tipo de comunicaciones se emplea siempre que un rgano judicial requiera la
colaboracin de otro para la realizacin de una determinada actuacin procesal, el
cual, en virtud del principio de auxilio o cooperacin judicial deber prestarla obli-
nicacin, es decir, el admitir que conteste o que exponga algn dato o que reclame contra la resolucin desnaturalizara la esencia del acto practicado, reuniendo a la comunicacin o intimacin otro acto de parte, p.e., una alegacin
que no tiene por qu verificarse en tal momento. (GUASP, Comentarios..., op. cit,, pg. 737). Con respecto al requerimiento la admisin de respuesta tampoco es defendible, en principio, salvo que la naturaleza especial del requerimiento exija dicha contestacin. Por consiguiente, debe interpretarse restrictivamente el permiso legal... (Ibdem).
40. La antigua redaccin de la LEC 1881 dispona en su art. 285 que, a fin de obtener la colaboracin deseada, el juez
que ordenase la prctica de la diligencia cometer su cumplimiento al que corresponda y por tanto, el medio para
solicitar la cooperacin era un acto de comisin. A pesar del cambio de redaccin sufrido por el precepto se ha mantenido tal denominacin.
41. La palabra despacho se utilizaba en la LEC 1881 en dos sentidos. En un sentido estricto se equiparaba a cartaorden, entendida como comunicacin que un juez dirige a uno inferior para la prctica de alguna diligencia judicial
(antiguo art. 285). En un sentido amplio englobaba a todos los medios de auxilio judicial: suplicatorios, exhortos y
cartas-rdenes, tal y como se deduca de los arts. 291 a 293 (MANRESA, Comentarios a la Ley..., op. cit, pgs. 841). Esta
ltima acepcin perdura en varios preceptos como el 165 o el 313 LEC.
42. Art. 171 LEC.
43. Art. 184.2 LECrim.
44. GUASP, Comentarios..., op. cit, pg. 754, nota 2. Ello se deduce del tenor del art. 169.1 LEC (antes 284 LEC
1881 ):Los tribunales civiles estn obligados a prestarse auxilio en las actuaciones y diligencias, que habiendo sido
ordenadas por uno requieran la colaboracin de otro para su prctica... Menos contundentes resultan los arts. 273
LOPJ y 183 LECrim.
32
33
sa a stos por parte de los titulares de esos oficios no jurisdiccionales (Derecho Procesal (Introduccin), op. cit., pg.
373). Por su parte SNCHEZ SNCHEZ considera que la razn apuntada de dependencia de la Organizacin judicial es difcil
de encontrar y el nico motivo que halla para justificar para que la comunicacin con los mencionados destinatarios se
haga a travs de mandamiento es que todos ellos son funcionarios pblicos, no constituidos en autoridad y dotados de
una cierta independencia respecto de la organizacin Administrativa, lo que permite una cierta actuacin responsable
respecto de los Departamentos Ministeriales de los que dependen administrativamente (Ley de Enjuiciamiento Civil,
doctrina y jurisprudencia (Dir. J. L. ALBCAR LPEZ), Tomo I (arts. 1-459), Trivium, Madrid, 2.a ed, 1994, pg. 1173).
51. ORTELLS RAMOS en Comentarios a la Reforma..., op. cit, pg. 195.
52. Art. 149.6 LEC: Oficios, para las comunicaciones con otras autoridades y funcionarios distintos de los mencionados en el nmero anterior (se refiere a los mandamientos).
53. As, por ejemplo el art. 63.2 LEC seala que cuando la declinatoria se presente ante el tribunal del domicilio del
demandado, ste la har llegar por el medio de comunicacin ms rpido posible al tribunal ante el que se hubiera presentado la demanda, sin perjuicio de remitrsela por or7c/'o al da siguiente de su presentacin. Tambin los arts. 89 y 90 LEC
sobre acumulacin de procesos utilizan la forma de oficio. Estos ejemplos ya haba sido puesto de manifiesto por MORENO
CATENA (Introduccin .... op. cit, pg. 185) y GUASP (Comentarios..., op. cit, pg. 759, nota 1) respecto de la LEC 1881.
54. Por ejemplo, el nombramiento de los peritos en el proceso penal se har saber a stos por medio de oficio a tenor
del art. 460 LECrim.
55. Esta unificacin se haba propuesto bajo la forma de oficio por los PROFESORES DE DERECHO PROCESAL DE LAS UNIVERSIDADES ESPAOLAS, Correccin y actualizacin de la Ley de Enjuiciamiento Civil, Tomo (I), Madrid, 1972, pgs. 124, 287;
BARTOLOM SANZ, H., Auxilio judicial y actos de comunicacin, Rev. der. proc. iber. 1961, nm. 2, pg. 452. Durante los
trabajos parlamentarios de la reforma de 1984, se plante agruparlos bajo la figura de las exposiciones (ORTELLS RAMOS
en Comentarios a la Reforma..., op. cit, pg. 196).
49. MARES ROGER la cuestiona, aunque nicamente en relacin con el agente judicial, dada la dependencia jerrquica
del mismo respecto del juez o secretario (Los actos de comunicacin judicial..., op. cit., (II), pg. 6), pero el razonamiento sigue siendo vlido respecto de los dems funcionarios.
56. Art. 187 LECrim. La regla general es el uso de oficios, o su variante de atentos oficios, utilizada con las autoridades, funcionarios, agentes y Jefes de fuerza armada, que no estuvieren a las rdenes inmediatas de los Jueces y Tribunales, salvo que la urgencia del caso exigiera verificarlo verbalmente (195 LECrim). Las exposiciones se reservan para
las autoridades de mayor categora como las Cmaras legislativas y los Ministros (art. 196 LECrim). En caso de procesamiento contra diputados o senadores, la autorizacin se solicitar en forma de suplicatorio, segn lo dispuesto por
los arts 755 y 756 LECrim.
50. Defiende DE LA OLIVA SANTOS que el aspecto externo de estos actos viene motivado no slo por la mayor tipicidad
legal de los auxilios que han de prestarse a los rganos jurisdiccionales, sino tambin por una subordinacin ms inten-
57. En este sentido seala el art. 132.2 LEC referido al trmino o plazo en que deben practicarse las actuaciones judiciales: Cuando no se fije plazo ni trmino, se entender que han de practicarse sin dilacin.
34
2.2.
Noelia Furquet
Monasterio
35
tante, como se ha puesto de manifiesto, las diferencias reales entre cada una de
ellas no parecen justificar la diversidad de actos ni mucho menos la multiplicidad de
documentos. Ni tan siquiera la distincin del destinatario segn se trate de un particular, otro tribunal, un funcionario o una Administracin Pblica parece ser motivo
suficiente para el cambio de denominacin y forma, tal y como lo demuestra el uso
polivalente que se da al oficio. Por ello no parece descabellado simplificar la disparidad de formas y de documentos existentes partiendo de un modelo unificado de
comunicacin. La unificacin parece posible en cuanto todas comparten un contenido esencialmente homogneo, consistente en dar noticia de un acto y solicitar
una actuacin determinada del destinatario, quien deber realizarla en el tiempo
sealado, ya sea comparecer en el proceso, librar un certificado, practicar un medio
de prueba, ejecutar una medida cautelar o cualquier otra.
La reclamacin dista mucho de ser novedosa en nuestro derecho, siendo muchos los
autores que se han mostrado a favor de la unificacin de las comunicaciones procesales, si bien de forma parcial. Algunos autores abogaban por agrupar todas las
comunicaciones a particulares bajo una nica figura.62 En idntico sentido se pronunciaba el Anteproyecto de Bases para el Cdigo Procesal Civil de 1966,63 el cual
propona adems la reunin de los distintos tipos de comunicaciones relativas al
auxilio judicial en uno solo que pasara a denominarse despacho.64 Alcal Zamora se
decant por el uso del trmino comunicaciones procesales.65 Con motivo de la refor-
62. As PRIETO CASTRO propona unificarlas bajo el nombre de notificaciones (Derecho Procesal..., op. cit., pg. 240)
Tambin BARTOLOM SANZ se mostr partidario de la unificacin, aunque no sugera ninguna denominacin de la nueva
figura {Auxilio judicial..., op. cit., pg. 450). En contra se manifiesta, sin embargo, CUBILLO LPEZ, quien considera que
con cada uno de los cuatro trminos se hace referencia a un acto de comunicacin especfico, con una finalidad distinta y son, por tanto, orientadores de la conducta que debe seguir su destinatario (La comunicacin procesal en la
nueva ley de enjuiciamiento civil, Edersa, Madrid, 2001, pg. 55).
63. Redactado por la Seccin 3.a de la Comisin General de Codificacin, Cuadernos Informativos, nm. 6, Ministerio
de Justicia, Secretaria General Tcnica, Madrid, julio 1968, tambin publicado en la Rev. der. proc. iber., 1968, nm. 4,
pgs. 681 y ss. La Base 33 del mismo bajo el rtulo De las notificaciones sealaba: La comunicacin del rgano jurisdiccional con las partes y dems personas que intervengan en el proceso se ordenar conforme a las reglas siguientes: 1. Se unificarn los tipos de comunicacin revistiendo todos las formas de notificacin.... (Rev. der. proc. iber.,
1968, nm. 4, pg. 690). Idntico precepto se recoga en el Anteproyecto de Bases para una Ley Orgnica de Justicia,
cuya Base 77 De los actos de comunicacin, n.1 aada: ...s/ bien aquellas en que se ordene la citacin o comparecencia, o se exija o requiera determinada conducta de alguna persona, se redactar de modo que sta quede instruida de la conducta ordenada y de los perjuicios o apercibimientos consiguientes. (Rev. der. proc. iber., 1968, nm. 4,
pg. 675).
64. Base 32 Del auxilio judicial: El auxilio judicial se establecer sobre las bases siguientes: 1 Se refundirn en uno
solo, que se denominar despacho, los distintos tipos de comunicacin actualmente diferenciados (Rev. der. proc.
iber., 1968, nm. 4, pg. 690). Tambin en la Base 7, n.2 del Anteproyecto de Bases para una Ley Orgnica de Justicia, titulada errneamente Del auxilio a la justicia: En cuanto al auxilio interno, se establecern los medios ms directos y eficaces para llevarlo a cabo, refundiendo en uno solo, que se denominar despacho, los distintos tipos de
comunicacin actualmente diferenciados (Rev. der. proc. iber., 1968, nm. 4, pg. 646). COMELLAS SALMERN considera
que el nombre de despacho es inexpresivo y que se confunde tales medios con su materializacin (Ideas bsicas para
el estudio de los actos de comunicacin en el proceso, Rev. der. proc. iber., 1968, nm. 4, pg. 944)
65. Trmino que prefiere a notificaciones y exhortos (ALCAL-ZAMORA CASTILLO, N., Las comunicaciones por correo, telgrafo, telfono y radio en el Derecho procesal comparado, en Estudios de teora general e historia del proceso, Tomo
(II), Instituto de investigaciones jurdicas, Mxico, 1974, pg. 31)
36
ma de 1984 se sugiri la utilizacin de un documento nico de comunicacin a particulares. 66 Por ltimo, ms all de nuestras fronteras, la tendencia vigente que se
observa en el derecho comparado apunta tambin en esta direccin. 67
La propuesta de simplificacin legislativa que aqu se defiende, se plasma, en consecuencia en los siguientes puntos: a) en una regulacin de la figura en un nico cuerpo legal, sin perjuicio de su posterior desarrollo reglamentario de los puntos que as
lo requieran, b) en una reduccin de las numerosas figuras contempladas por las
leyes, y c) en la implantacin de un modelo normalizado, en sustitucin de los
numerosos documentos existentes.
Cuadro resumen de la situacin actual de las comunicaciones y propuesta
de simplificacin formal
Situacin actual
Dispersin de la regulacin en
diferentes textos legales:
- LOPJ,
- LEC, con carcter supletorio
- LECrim, LPL, UCA
- Reglamentos CGPJ
- Normativa postal
Multiplicidad de los actos de
comunicacin en funcin de su
destinatario
Propuesta de reforma
Regulacin unitaria
-LEC
- Elementos accesorios en Reglamento
CGPJ
Simplificacin formal
66. En este sentido, HERNNDEZ LPEZ, V., La notificacin normalizada, Jornadas sobre la reforma de la Ley de Enjuiciamiento Civil, (organizadas por el CGPJ del 14 al 16 de febrero de 1985), CGPJ, Madrid,1985, pgs. 331-351.
67. As en el Reino Unido, la diversidad de formas con las que puede iniciarse un proceso y los diferentes procedimientos que deben utilizarse ha conducido a que en la reforma del proceso civil abanderada por Lord Woolf (Woolf
Reports' Access toJustice 1995-6), en la que se inclua la redaccin de unas normas del proceso civil {Draft Civil Prooceeding Rules), se pusiera de manifiesto la necesidad de simplificar el vigente sistema por el que se inicia el proceso,
proponiendo un nico documento iniciador, que ha pasado a denominarse Claim (Seccin II, Captulo 12 Practice and
Procedure del Final Report, prrafos 1 a 3).
El proyecto Access tojustice se present en diciembre de 1998 en el Parlamento ingls y la redaccin definitiva de las
normas de procedimiento civil (Civil Procedure Rules) datan de 2 de febrero de 1999 y entraron en vigor el 26 de abril
de 1999.
En Francia, antes de la promulgacin del nuevo cdigo procesal civil, se utilizaban distintos trminos para designar la
llamada de una persona para que compareciera ante un tribunal, dependiendo del rgano judicial que conociera del
asunto: citation (tribunal d'instance ou le conseil des prud'hommes), assignation ou ajournement (tribunal de grande
instance ou de commerce), acte d'appel (tribunal de second degr.) Con la entrada en vigor del nuevo cdigo, el trmino assignation se define como el acto del huissier dejustice por el que un demandante cita a su adversario ante el
juez (art. 55 Noveau Code de Procedure Civile, en adelante n.c.p.c), cuyo contenido regula el art. 56 n.c.p.c, cualquiera que sea la jurisdiccin del tribunal. Citation se utiliza como sinnimo de assignation. Las expresiones ajournement y acte d'appel han desaparecido (VINCENT, J. GUINCHARD, S., Procedure civile, Dalloz, Paris, 24.a ed, 1996, pgs.
451-452; GIVERDON, C, Actes de procedure, Encyclopdie Dalloz, (Repertoire de Procedure civile), 1978, pg. 12).
37
Utilizacin de documentos
normalizados
- Implantacin de un modelo
normalizado
Las comunicaciones del rgano judicial con las partes revisten trascendencia desde
la ptica constitucional, en cuanto permiten la comparecencia e intervencin de
stas en toda clase de procesos garantizando el cumplimiento de las garantas de
audiencia y contradiccin. Estas garantas no se hallan recogidas expresamente en el
texto constitucional, aunque s implcitamente en el art. 24 CE. En algunas sentencias, el Tribunal Constitucional ha considerado que la contradiccin es una manifestacin del derecho a la audiencia bilateral, que a su vez lo es de la tutela judicial
efectiva. 68 En otras, la ha vinculado al derecho al proceso con todas las garantas del
art. 24.2 CE.69 Finalmente la ha equiparado al derecho de defensa, sealando al respecto que ste implica la posibilidad de un juicio contradictorio en el que las partes
puedan hacer valer sus derechos e intereses legtimos.70 Incluso en una misma sentencia la ha relacionado con los tres derechos a la vez.71 No obstante, es en el derecho de defensa donde debe entenderse incluida. 72
68. SSTC 114/1986 de 2 de octubre (FJ 2), 192/1989 de 16 de noviembre, (FJ 3), 212/1989 de 19 de diciembre, (FJ 2),
242/1991 de 16 de diciembre, (FJ 3), 236/1992 de 14 de diciembre, (FJ 1), 117/1993 de 29 de marzo, (FJ 2).
69. SSTC 78/1992 de 25 de mayo, (FJ 2), 192/1993 de 14 de junio, (FJ 3), 308/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 18/1995
de 24 de enero, (FJ 2), 72/1996 de 24 de abril, (FJ 2), 80/1996 de 20 de mayo, (FJ 2).
70. SSTC 37/1984 de 14 de marzo, (FJ 1), 52/1984 de 2 de mayo (FJ 2), 105/1984 de 15 de noviembre, (FJ 2),
118/1984 de 5 de diciembre, (FJ 2), 45/1985 de 26 de marzo, (FJ 2), 101/1986 de 15 de julio, (FJ 3), 233/1988 de 2 de
diciembre, (FJ 2), 16/1989 de 30 de enero, (FJ 2), 123/1989 de 6 de julio, (FJ 2), 142/1989 de 18 de septiembre, (FJ 2),
203/1990 de 13 de diciembre, (FJ 2), 78/1993 de 1 de marzo, (FJ 1).
71. STC 192/1993 de 14 de junio, citada por SERRANO HOYO G., La prohibicin de indefensin y su incidencia en el proceso, Comares, Granada, 1997, pg. 86.
72.
BORRAJO INIESTA, I. DEZ PICAZO GIMNEZ, I. FERNNDEZ FARRERES, G., El derecho a la tutela judicial y el recurso de ampa-
ro, Civitas, Madrid, 1995, pgs. 100 y ss.; CAROCCA PREZ, A, Garanta constitucional de la defensa procesal, JM Bosch,
Barcelona, 1998, pgs. 48 y ss; SERRANO HOYO, La prohibicin ...., op. tit, pg. 88. El propio Tribunal Constitucional,
consciente de lo impreciso y confuso de su doctrina ha reconocido la preferencia de sealar el derecho especfico vulnerado frente a otros ms genricos. Concretamente en la STC 176/1985 de 17 de diciembre seala: la falta de
audiencia y contradiccin acarrea una forma de indefensin, aunque es cierto que tales defectos provocan tambin la
38
El derecho de defensa lo define en sentido negativo el inciso final del art. 24.1 CE
cuando prohibe la indefensin. Se ha entendido de forma ms o menos unnime que
tal indefensin se produce si se priva o limita el derecho de las partes a alegar y a
demostrar en el proceso sus propios derechos, para que le sean reconocidos o para
oponerse a las posiciones de la contraria.73 Ello implica la necesidad de citar o emplazar a toda persona legitimada para que pueda comparecer en juicio o en cualquiera de
sus instancias74 y, en general, que nadie pueda resultar afectado por una resolucin
judicial dictada inaudita parte al trmino o en el transcurso de un proceso en el que no
se le ha dado oportunidad de ser odo y vencido en juicio.75 Por ello, la comunicacin
de las decisiones judiciales no constituye una mera exigencia formal en la tramitacin
procesal, sino que se establece en la ley procesal para garantizar a los litigantes, o a
aquellos que deban o puedan serlo, la defensa de sus derechos e intereses legtimos.76
A pesar de que el contenido del derecho de defensa debe diferenciarse del derecho
de tutela judicial efectiva es indudable la ntima conexin que existe entre ambos,
de forma que las comunicaciones, en cuanto posibilitan el acceso al proceso y a
cuantas actuaciones se decidan en l, son consideradas asimismo manifestaciones
del derecho a la tutela judicial efectiva del 24.1 CE.77
La primera comunicacin es el medio por el que el demandado adquiere conocimiento de la pendencia del proceso, dando ocasin a su destinatario de comparecer
en el mismo y ejercitar su derecho de defensa.78 Ahora bien, la finalidad del derecho
a ser emplazado no es otra que permitir que las partes sean odas directamente por
el tribunal y puedan formular sus alegaciones, a/ margen de que coincidan o no,
falta de un proceso con todas las garantas, es ms preciso sealar el derecho especfico vulnerado (el derecho a la
defensa) que no un derecho ms genrico en que aqul se engloba (derecho a un proceso con todas las garantas)
Citada por SERRANO HOYO, La prohibicin .... op. cit., pg. 118.
73.
BORRAJO INIESTA, DEZ PICAZO GIMNEZ, FERNNDEZ FARRERES, El derecho a la tutela judicial..., op. cit, pg.100; SERRANO
HOYO, La prohibicin..., op. cit, pgs. 240 y ss. Lo avalan las SSTC 4/1982 de 8 de febrero, (FJ 5), 156/1985 de 15 de
noviembre, (FJ 1), 48/1986 de 23 de abril, (FJ 1), 31/1989 de 13 de febrero, (FJ 2), 156/1992 de 19 de octubre, (FJ 3),
26/1993 de 25 de enero, (FJ 4), 300/1994 de 14 de noviembre, (FJ 2), entre otras muchas.
74. SSTC 82/1983 de 20 de octubre, (FJ 4), 195/1990 de 29 de noviembre, (FJ 3), 97/1992 de 11 de junio (FJ 3), 216/1992
de 1 de diciembre, (FJ 2), 81/1996 de 20 de mayo, (FJ 2), 99/1997 de 20 de mayo, (FJ 2), por citar unas cuantas.
75. SSTC 196/1989 de 27 de noviembre, (FJ 2), 52/1991 de 11 de marzo, (FJ 3), 123/1991 de 3 de junio, (FJ 3),
118/1993 de 29 marzo, (FJ 2), 29/1997 de 24 de febrero, (FJ 2), 100/1997 de 20 de mayo, (FJ 2), entre otras.
76. SSTC 36/1987 de 25 de marzo, (FJ 2), 110/1989 de 12 de junio, (FJ 2), 142/1989 de 18 de septiembre, (FJ 3),
37/1990 de 1 de marzo, (FJ 2), 202/1990 de 13 de diciembre, (FJ 2), 126/1991 de 6 de junio, (FJ 4), 17/1992 de 10 de
febrero, (FJ 2), 22/1992 de 14 de febrero, (FJ 3), 29/1997 de 24 de febrero, (FJ 2), 59/1998 de 16 de marzo, (FJ 3),
128/2000 de 16 de mayo (FJ 4), 130/2001 de 4 de junio (FJ 2).
77. SSTC 126/1991 de 6 de junio, (FJ 4), 314/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 65/1994 de 28 de febrero, (FJ 3), 18/1995 de
24 de enero, (FJ 1), 108/1995 de 4 de julio, (FJ 2), 148/1995 de 16 de octubre, (FJ 2). En concreto, se ha sealado que el
derecho de acceso al proceso comprende, entre otras manifestaciones, la exigencia de llamar al mismo, mediante el adecuado emplazamiento o citacin, a todas aquellas personas que puedan resultar afectadas por la resolucin que se dicte en
su seno [SSTC 35/1986 de 21 de febrero, (FJ 1), 110/1988 de 8 de junio, (FJ 2), 123/1989 de 6 de julio, (FJ 2), entre otras].
78. SSTC 157/1987 de 15 de octubre, (FJ 2), 109/1989 de 8 de junio, (FJ 2), 242/1991 de 16 de diciembre, (FJ 3),
131/1992 de 28 de septiembre, (FJ 3), 236/1993 de 12 de julio, (FJ nico), 308/1993 de 25 de octubre, (FJ 2),
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entera o parcialmente, con las de cualquiera de las dems partes que hayan comparecido, de forma que la actuacin del Abogado del Estado79 o del codemandado80
no puede privar a la parte de su derecho a ser convocada al proceso a travs del
oportuno emplazamiento o citacin. De la misma forma que es irrelevante para el
derecho a ser debidamente emplazado la actitud que hubiese podido observar la
parte en otro proceso anlogo, aun cuando sta consistiese en una conducta procesal absolutamente inactiva, abstenindose de defender sus intereses.81
Este deber de emplazar o citar a quienes hayan de comparecer en juicio como parte
resulta de exigencia ineludible en todo tipo de juicios, pero ha sido en el penal
donde se le ha otorgado mayor relevancia. Ello es debido a la trascendencia de los
intereses en juego en el mbito del proceso penal, en el que se dilucida la imposicin de penas y puede quedar afectado el derecho fundamental a la libertad del
imputado, protegido, entre otras garantas, por el derecho a la presuncin de inocencia, el de autodefensa y el derecho a ser informado de la acusacin formulada,
recogido este ltimo expresamente en el art. 24.2 CE.82
La virtualidad de las comunicaciones no se agota, sin embargo, en la primera comunicacin por la que se posibilita la comparecencia a juicio del demandado. Muy al
contrario, en la medida en que permiten a los destinatarios conocer todas las actuaciones y resoluciones pronunciadas por el rgano judicial a lo largo del proceso,
posibilitan su intervencin en las distintas fases de ste.83 En funcin del acto o resolucin que provoca la comunicacin, las partes ejercitan los medios legales de
defensa que les ofrecen las leyes procesales, ya sea la contestacin a la demanda,
cualquier otro medio de oposicin, o la interposicin de los oportunos recursos.84
327/1993 de 8 de noviembre, (FJ 2), 103/1994 de 11 de abril, (FJ 2), 10/1995 de 16 de enero, (FJ 2), 72/1996 de 24 de
abril (FJ 2), 80/1996 de 20 de mayo, (FJ 2), 126/1996 de 9 de julio, (FJ 2), 99/1997 de 20 de mayo, (FJ 4), 143/1998 de
30 de junio, (FJ 3). 26/1999 de 8 de marzo (FJ 3), 1/2000 de 17 de enero (FJ 3), 20/2000 de 31 de enero (FJ 2).
79. SSTC 48/1983 de 31 de mayo, (FJ 4), 82/1983 de 20 de octubre (FJ 5), 102/1983 de 18 de noviembre, (FJ 2),
86/1984 de 27 de julio, (FJ2), 105/1984 de 15 de noviembre (FJ 2), 100/1994 de 11 de abril (FJ 3)
80. (...) no es dable suponer que bastase al efecto con la defensa articulada por el otro recurrente comparecido ni
de lo resuelto ni de lo actuado se desprende la evidencia de una subrogacin o representacin por aqul en la actividad procesal de ste ni de que hubieran actuado conjuntamente bajo una misma defensa o articulando iguales alegaciones y medios de defensa, sino al contrario, puesto que cada uno estuvo representado por distinto Procurador.
[STC 148/1995 de 16 de octubre, (FJ 3)].
81. STC 228/1988 de 30 de noviembre (FJ 3).
82. SSTC 4/1982 de 8 de febrero, (FJ 5), 118/1984 de 5 de diciembre, (FJ 2), 196/1989 de 27 de noviembre, (FJ 2),
19/1993 de 18 de enero, (FJ 2), 236/1993 de 12 de julio, (FJ nico), 103/1994 de 11 de abril, (FJ 2), 18/1995 de 24 de
enero, (FJ 2), 135/1997 de 21 de julio, (FJ 6). 130/2001 de 4 de junio (FJ 2) Adems de en otras normas internacionales como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, firmado en Nueva York el 9 de diciembre de 1966 (art.
14.3 a) y el Convenio Europeo de Derechos Humanos rubricado en Roma el 4 de noviembre de 1950 (art. 6.3a).
83. SSTC 156/1985 de 15 de noviembre, (FJ 1), 14/1987 de 11 de febrero, (FJ 3), 171/1987 de 3 de noviembre, (FJ 2),
115/1988 de 10 de junio, (FJ 1), 109/1989 de 8 de junio, (FJ 2), 142/1989 de 18 de septiembre, (FJ 2), 123/1991 de 3
de junio, (FJ 3), 78/1992 de 25 de mayo, (FJ 2), 308/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 326/1993 de 8 de noviembre, (FJ 3),
121/1995 de 18 de julio, (FJ 3), 64/1996 de 16 de abril, (FJ 2).
84. SSTC 1/1983 de 13 de enero, (FJ 1), 205/1988 de 7 de noviembre, (FJ 3), 16/1989 de 30 de enero, (FJ 2), 141/1989
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La posibilidad de ser odo contradictoriamente debe respetarse en todos los procedimientos, tambin en los preparatorios y previos, de carcter obligatorio.85 Adems
de en todos los procedimientos, el derecho de defensa debe respetarse en cada instancia,86 lo que significa que debe emplazarse a las partes tanto en primera como en
segunda instancia, y tambin en el proceso de ejecucin.87 La falta de notificacin
de la sentencia imposibilita el acceso a la segunda instancia, y con l, la posibilidad
de que la pretensin vuelva a ser examinada por un rgano de rango superior. Si se
deniega a la parte tal posibilidad por la ausencia de la comunicacin que le informa
de la existencia del recurso, se vulnera el art. 24.1 CE pues se le est privando de su
derecho a poder defenderse ante dos tribunales distintos.88 Asimismo, la omisin de
la citacin para la vista del recurso implica una situacin de indefensin en cuanto
se priva a las partes de exponer cuanto convenga a la defensa de sus derechos e
intereses.89
Del mismo modo, en un primer momento el Tribunal Constitucional sostuvo que la
comparecencia en segunda instancia no convalidaba la falta de emplazamiento en la
primera.90 Quien comparece en apelacin no habiendo sido citado en primera instancia slo ha dispuesto de una instancia para defenderse y de un solo pronunciamiento
de fondo, lo que afecta indirectamente a su derecho a los recursos.91 Otra lnea jurisprudencial que se deduce de sentencias posteriores se aparta, no obstante, de la doc-
de 20 de julio, (FJ 3), 142/1989 de 18 de septiembre, (FJ 2), 155/1989 de 5 de octubre, (FJ 2), 37/1990 de 1 de marzo,
(FJ 2), 25/1996 de 13 de febrero, (FJ 2), 59/1998 de 16 de marzo, (FJ 3). 113/2001 de 7 de mayo (FJ 5).
85. La STC 1/1983 de 13 de enero otorg el amparo en un supuesto en que el recurrente alegaba indefensin causada por una resolucin dictada en su contra que nicamente haba tenido en cuenta su incomparecencia al acto de
conciliacin al que no haba sido citado. La Sentencia aada, sin embargo, que si la resolucin impugnada se hubiera apoyado en condiciones ajenas a la conciliacin, la indefensin no se hubiera producido al no influir en la decisin.
86. SSTC 37/1990 de 1 de marzo, (FJ 2), 156/1992 de 19 de octubre, (FJ 3), 196/1992 de 17 de noviembre, (FJ 3),
19/1993 de 18 de enero, (FJ 4), 74/1993 de 1 de marzo, (FJ 3), 113/1993 de 29 de marzo, (FJ 1), 118/1993 de 29 de
marzo, (FJ 2), 192/1993 de 14 de junio, (FJ 3), 234/1993 de 12 de julio, (FJ 2), 82/1996 de 20 de mayo, (FJ 4).
87. Por todas, STC 56/2001 de 26 de febrero.
88. SSTC 4/1984 de 23 de enero, (FJ 3), 22/1987 de 20 de febrero, (FJ 3), 34/1998 de 11 de febrero, (FJ 4).
89. SSTC 205/1988 de 7 de noviembre, (FJ 3), 222/1988 de 24 de noviembre, (FJ 2), 109/1989 de 8 de junio, (FJ 2),
192/1989 de 16 de noviembre, (FJ 3), 212/1989 de 19 de diciembre, (FJ 2), 131/1992 de 28 de septiembre, (FJ 3),
156/1992 de 19 de octubre, (FJ 3), 196/1992 de 17 de noviembre, (FJ 3), 236/1992 de 14 de diciembre, (FJ 1), 74/1993
de 1 de marzo, (FJ 3), 105/1993 de 22 de marzo, (FJ 3), 192/1993 de 14 de junio, (FJ 3), 202/1993 de 14 de junio, (FJ
2), 234/1993 de 12 de julio, (FJ 2), 316/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 317/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 61/1994 de
28 de febrero, (FJ 2), 10/1995 de 16 de enero (FJ 2), 30/1995 de 6 de febrero, (FJ 2), 4/1999 de 8 de enero (FJ 2).
90. (...) la indebida ausencia de las partes hoy recurrentes en toda la primera instancia las sita, tambin en la fase
impugnatoria, en una situacin de desigualdad, pues sobre ellas pesa la necesidad de impugnar una sentencia desfavorable que tal vez no lo habra sido si, debida y oportunamente, hubieran podido defenderse en el proceso contencioso-administrativo ante la Audiencia Nacional. Por todo ello hay que concluir que la garanta del artculo 24.7 de la
CE implica el derecho a no sufrir indefensin por falta de emplazamiento en cualquiera de las instancias, sin que
pueda entenderse corregida o subsanada la indefensin por falta de emplazamiento producida en la primera por el
hecho de que la comparecencia en apelacin ni aun cuando en esta va haya conocido el Tribunal ad quem sobre el
fondo del asunto [STC 102/1983 de 18 de noviembre, (FJ 2)].
91. BORRAJO INIESTA, DEZ PICAZO GIMNEZ, FERNNDEZ FARRERES, El derecho a la tutela judicial..., op. cit, pg. 111. El TC ha
sealado en numerosas sentencias que La tutela judicial efectiva incluye asimismo el derecho a los recursos legal-
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trina anterior al sealar la obligacin que tienen las partes de aprovechar las posibilidades que se ofrecen en el proceso para corregir la privacin del derecho de defensa
originada en el irregular llamamiento al proceso, y en concreto que la comparecencia
en segunda instancia debe utilizarse para remediar la involuntaria ausencia en la primera.92 El Tribunal Constitucional, en los supuestos en que ha defendido esta segunda
opcin, la ha justificado basndose en que se trataba de juicios de faltas en los que la
segunda instancia se configura de modo idntico a la primera, permitindose el debate y prueba sobre los hechos y la decisin en todos sus aspectos. Al mismo tiempo,
con esta argumentacin, el Tribunal defiende el carcter definitivo de la indefensin,
de forma que no existe tal si existe la posibilidad de defenderse en una ulterior instancia y subsanarla.93 La eleccin entre una y otra no est clara ni puede resolverse aportando una solucin general, sino que deben valorarse las circunstancias que concurren
en cada supuesto, en especial si el litigante ha dispuesto en segunda instancia de las
posibilidades reales de alegar y probar de las que ha carecido en primera.94
mente previstos que debe garantizarse mediante los oportunos actos de comunicacin [SSTC 316/1993 de 25 de
octubre, (FJ 2), 317/1993 de 25 de octubre 1993, (FJ 2), 334/1993 de 15 de noviembre, (FJ 2), 327/1994 de 12 de
diciembre, (FJ 2), 190/1995 de 18 de diciembre, (FJ 2), 100/1997 de 20 de mayo, (FJ 2)].
92. SSTC 118/1984 de 5 de diciembre, (FJ 2), 31/1989 de 13 de febrero, (FJ 3), 113/1993 de 29 de marzo, (FJ 1),
117/1993 de 29 de marzo, (FJ 4), 276/1993 de 20 de septiembre, (FJ 2).
93. Lo que late en el fondo de esta cuestin es que el criterio de que para que pueda entenderse producida indefensin la misma tiene que ser definitiva y no haber sido sanada, trae como consecuencia que la indefensin es algo
que slo puede ser apreciado por el rgano jurisdiccional llamado a decidir en ltimo lugar y en ltimo recurso
(BORRAJO INIESTA, DEZ PICAZO GIMNEZ, FERNNDEZ FARRERES, El derecho a la tutela judicial..., op. cit, pg.112). De la misma
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espedficos deberes de colaboracin y de esmero y las SSTC 48/1986 de 23 de abril, (FJ 2), 141/1989 de 20 de julio,
(FJ 3), 216/1989 de 21 de diciembre, (FJ 2) a una accin positiva del rgano judicial.
98. SSTC 36/1987 de 25 de marzo, (FJ 2), 233/1988 de 2 de diciembre, (FJ 2), 155/1989 de 5 de octubre, 167/1992 de
26 de octubre, (FJ 2), 103/1993 de 22 de marzo, (FJ 3), 118/1993 de 29 marzo, (FJ 2), 236/1993 de 12 de julio, (FJ
nico), 316/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 317/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 318/1993 de 25 de octubre, (FJ 2),
334/1993 de 15 de noviembre, (FJ 2), 327/1994 de 12 de diciembre, (FJ 2), 108/1995 de 4 de julio, (FJ 2), 148/1995 de
16 de octubre, (FJ 2), 190/1995 de 18 de diciembre, (FJ 2), 126/1996 de 9 de julio, (FJ 2), 49/1997 de 11 de marzo, (FJ
2), 86/1997 de 22 de abril, (FJ 1), 100/1997 de 20 de mayo, (FJ 2), 118/1997 de 23 de junio, (FJ 2), 186/1997 de 10 de
noviembre, (FJ 3), 59/1998 de 16 de marzo, (FJ 3), 165/1998 de 14 de julio, (FJ 3), 65/1999 de 26 de abril (FJ 2),
109/1999 de 14 de junio (FJ 3), 7/2000 de 17 de enero (FJ 2), 41/2000 de 14 de febrero,(FJ 2), 82/2000 de 27 de marzo
(FJ 4), 42/2001 de 12 de febrero (FJ 5), 56/2001 de 26 de febrero (FJ 2), 113/2001 de 7 de mayo (FJ 5). As resulta plasmado en la redaccin del art. 53. 1 LPL segn el cual: Los actos de comunicacin se efectuarn en forma que se
garanticen el derecho de defensa y los principios de igualdad y contradiccin.
99. SSTC 36/1987 de 25 de marzo, (FJ 2), 171/1987 de 3 de noviembre, (FJ 2), 110/1989 de 12 de junio, (FJ 2),
142/1989 de 18 de septiembre (FJ 2), 184/1989 de 6 de noviembre de 1989, (FJ 2), 141/1991 de 20 de junio, (FJ 2),
105/1993 de 22 de marzo, (FJ 4), 155/1994 de 23 de mayo, (FJ 2). Por citar un ejemplo lo suficientemente claro del
alcance de estas medidas, el Tribunal sostuvo en la STC 155/1988 de 22 de julio, que el rgano judicial poda haberse
dirigido al Letrado de la parte para la realizacin de las comunicaciones. Por otra parte, en el encabezamiento de los
autos apareca el nombre del Letrado y, aun cuando no consta documento alguno que indique otorgamiento de
poderes o funciones de representacin, el rgano judicial podra comunicar sus decisiones o requerimientos al asesor,
una vez comprobado que el destinatario no los haba recibido, u obtener de l el domicilio al que poda remitrselos,
aumentando as las posibilidades de defensa del interesado y, en general, la efectividad del derecho fundamental a la
no indefensin (FJ 8).
100. SSTC 22/1987 de 20 de febrero, (FJ 2), 39/1987 de 3 de abril, (FJ 2), 41/1987 de 6 de abril, (FJ 3), 195/1990 de
29 de noviembre, (FJ 3), 326/1993 de 8 de noviembre, (FJ 2), 186/1997 de 10 de noviembre, (FJ 4).
101. Sobre la comunicacin por edictos, vid. Captulo III.
102. Por todas, STC 121/1996 de 9 de julio, (FJ 2). En el epgrafe siguiente se sealan ejemplos de comportamiento
negligente del destinatario. Como ejemplo de malicia o comportamiento contrario a la buena fe, puede citarse la STC
108/1985 de 8 de octubre, la cual recoge el caso de un pequeo grupo de funcionarios destinados en el mismo Ayuntamiento. En ella presume el tribunal que todos conocan, por la normal comunicacin entre ellos, el ataque existente a su situacin administrativa, de ah que estime contrario a la buena fe, la conducta de quien omite voluntariamente la comparecencia procesal y la defensa, sabindose defendido por sus compaeros que estaban en igual
situacin jurdica, y esperando para cesar en su inactividad, al momento de conocer el resultado adverso del proceso
para alegar, una indefensin realmente inexistente (FJ 7).
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ceptos legales, sino que se produce indefensin.103 El lmite al respeto por parte del
rgano judicial de la legalidad procesal no debe llevarse hasta el extremo de defender una interpretacin literal de la norma que se traduzca en un formalismo.104
Este deber es mayor cuando estamos frente a la primera comunicacin por la que se
asegura el acceso al proceso al demandado.105 Por su importante finalidad, la llamada al proceso se convierte en una garanta para quien ha de ser parte en un proceso
o puede serlo y correlativamente supone una carga para el rgano judicial, que
deber cumplir con todo cuidado y respeto de las normas procesales que regulan
dicha actuacin como deber especfico integrado en el de la tutela judicial,6 sin
que pueda reducirse a un mero formalismo previsto en la Ley para la realizacin de
los subsiguientes actos procesales.107 Ello comporta la exigencia de procurar, en la
medida de lo posible, el emplazamiento o citacin personal, por tratarse de la
modalidad que ofrece una mayor garanta de que la convocatoria a juicio ha llegado efectivamente a conocimiento de su destinatario,108 siendo esencial la recepcin
de la cdula por ste y dejar constancia de la misma en las actuaciones.109 Siempre
103. SSTC 171/1987 de 3 de noviembre, (FJ 2), 141/1989 de 20 de julio, (FJ 3), 126/1991 de 6 de junio, (FJ 4),
121/1995 de 18 de julio, (FJ 3), 64/1996 de 16 de abril, (FJ 2).
104. En ese sentido, el requisito de firma de testigos que impona el art. 263 LEC 1881 debe entenderse superado por
la fe pblica judicial que prev el 281 LOPJ. As lo declara la STC 37/1990 de 1 de marzo, (FJ 2). Siguiendo esta doctrina, en la LEC desaparece la exigencia de firma alguna de testigos. Otro supuesto en que el TC ha puesto de manifiesto que el rgano judicial llev a cabo una interpretacin de la legalidad procesal no exenta de formalismo lo constituye la STC 77/1993 de 1 de marzo, en la que, aun existiendo un defecto en la comunicacin (en el caso, la ausencia de
firma del representante de la diligencia acreditativa del emplazamiento), resultaba innecesario subsanarlo y proceder
a un nuevo emplazamiento, puesto que el acto de comunicacin haba desplegado sus efectos, como lo demuestra la
comparecencia del destinatario. No lo entendi as la Audiencia Provincial quien priv de efectos a su comparecencia,
orden subsanar el defecto y que se procediera a un nuevo emplazamiento.
105. Por todas, STC 64/1996 de 16 de abril, (FJ 2), 113/2001 de 7 de mayo (FJ 5).
106. SSTC 157/1987 de 15 de octubre, (FJ 2), 16/1989 de 30 de enero, (FJ 2), 110/1989 de 12 de junio, (FJ 2),
142/1989 de 18 de septiembre (FJ 2), 97/1992 de 11 de junio, (FJ 3), 216/1992 de 1 de diciembre, (FJ 2), 103/1994 de
11 de abril, (FJ 2), 227/1994 de 18 de julio, (FJ 3), 18/1995 de 24 de enero, (FJ 2), (esta ltima referida al mbito penal
habla de obligacin del rgano judicial), 7/2000 de 17 de enero (FJ 2).
107. SSTC 39/1987 de 3 de abril, (FJ 2), 157/1987 de 15 de octubre, (FJ 2), 109/1989 de 8 de junio, (FJ 2), 141/1991
de 20 de junio, (FJ 2), 17/1992 de 10 de febrero, (FJ 2), 176/1992 de 2 de noviembre, (FJ 3), 236/1992 de 14 de diciembre, (FJ 1), 117/1993 de 29 de marzo, (FJ 2), 275/1993 de 20 de septiembre, (FJ 1), 327/1993 de 8 de noviembre, (FJ
2), 18/1995 de 24 de enero, (FJ 2), 99/1997 de 20 de mayo, (FJ 4).
108. SSTC 82/1985 de 5 de julio, (FJ 2), 68/1986 de 27 de mayo, (FJ 2), 41/1987 de 6 de abril, (FJ 3), 195/1990 de 29
de noviembre, (FJ 3), 99/1991 de 9 de mayo, (FJ 2), 123/1991 de 3 de junio, (FJ 3), 141/1991 de 20 de junio, (FJ 2),
242/1991 de 16 de diciembre, (FJ 3), 17/1992 de 10 de febrero, (FJ 2), 236/1992 de 14 de diciembre, (FJ 1), 275/1993
de 20 de septiembre, (FJ 1), 318/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 325/1993 de 8 de noviembre, (FJ 2), 327/1993 de 8 de
noviembre, (FJ 2), 108/1994 de 11 de abril, (FJ 1), 227/1994 de 18 de julio, (FJ 3), 10/1995 de 16 de enero, (FJ 2),
81/1996 de 20 de mayo, (FJ 2), 82/1996 de 20 de mayo, (FJ 3).
109. STC 327/1993 de 8 de noviembre, (FJ 2). A tales efectos, el tribunal no puede contentarse con la existencia de
una diligencia en la que se afirma que se ha practicado la notificacin pero no se acredita si la correspondiente cdula ha sido entregada al interesado o a un tercero, ni se especifica la forma en que ha tenido lugar o el contenido de la
misma, de tal manera que la fe pblica judicial no abarca ms all de la certificacin de que se ha producido formalmente la citacin, al no dar constancia de la recepcin efectiva de la misma por el citado [STC 318/1993 de 25 de
octubre, (FJ 3)].
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Tales precauciones deben extremarse en el proceso penal, en el que la citacin constituye la garanta de que el acusado ha tenido efectivo conocimiento de la acusacin
dirigida contra l. Por ello, slo si se ha asegurado suficientemente sta, es posible
la condena en ausencia del acusado en los procedimientos en que as se permite,
pues de la constancia de su correcta realizacin puede el tribunal deducir que el acusado ha conocido la acusacin y renuncia a su derecho de defensa. En este sentido
se enmarca la STC 135/1997 de 21 de julio, en la que se establece que la citacin
edictal en los juicios de faltas, aun realizada correctamente, no garantiza el conocimiento efectivo de la acusacin por el denunciado, de forma que de no existir datos
que permitan concluir el conocimiento por otros medios de la existencia del proceso, el Juez de Instruccin est obligado a suspender el juicio.
Ya se ha dicho anteriormente que el deber de diligencia que deben adoptar los
rganos judiciales en la prctica de las comunicaciones tiene su correspondencia en
la actitud diligente del demandado. El derecho del demandado a comparecer en juicio y defenderse no es absoluto111 ni puede protegerse a ultranza, sino que es necesario ponderarlo con los derechos de las restantes partes en el proceso, en especial,
a que ste se resuelva sin dilaciones indebidas y a que se ejecuten las sentencias.112
El conocimiento de la pendencia del proceso se ha modulado en razn de la diligencia exigible al interesado, con el fin de evitar que una proteccin excesiva del derecho del no emplazado suponga en su automatismo el sacrificio del derecho a la
tutela judicial efectiva de quien, actuando de buena fe, fue parte en el proceso y se
crea protegido por la seguridad jurdica de la cosa juzgada.113
110.
111. La STC 133/1986 de 29 de octubre seal al respecto que La Constitucin no consagra derechos absolutos e ilimitados ni impone como correlato obligaciones que tengan dicho carcter (FJ 4).
112.
113. Matiz incorporado por la STC 56/1985 de 29 de marzo, (FJ 4) y reiterado en muchsimas otras como la 81/1985
de 4 de julio, (FJ 3), 83/1985 de 8 de julio (FJ 4), 108/1985 de 8 de octubre, (FJ 3), 146/1985 de 28 de octubre, (FJ 1),
35/1986 de 21 de febrero, (FJ 2), 150/1986 de 27 de noviembre (FJ 2), 141/1987 de 23 de julio, (FJ 1), 182/1987 de 17
de noviembre, 208/1987 de 22 de diciembre, 34/1988 de 1 de marzo (FJ 4), 87/1988 de 9 de mayo, (FJ 2), 151/1988
de 15 de julio (FJ 2), 163/1988 de 26 de septiembre, (FJ 2), 228/1988 de 30 de noviembre, (FJ 3), 48/1990 de 20 de
marzo (FJ 2), 58/1990 de 29 de marzo, (FJ 3), 8/1991 de 17 de enero, (FJ 3), 97/1991 de 9 de mayo, (FJ 2), 129/1991
de 6 de junio, 186/1991 de 3 de octubre, (FJ 3), 105/1995 de 3 de julio, 197/1997 de 24 de noviembre, (FJ 4),
229/1997 de 16 de diciembre, 31/1998 de 11 de febrero, (FJ 2), 122/1998 de 15 de junio, (FJ 3), ATC 158/1998 de 1
de julio, 26/1999 de 8 de marzo (FJ 3), 20/2000 de 31 de enero (FJ 2), 228/2000 de 2 de octubre (FJ 2), 77/2001 de 26
de marzo (FJ 4).
Por la trascendencia constitucional que se atribuye a las comunicaciones como consecuencia de su indudable relacin con los derechos fundamentales de las partes, en
especial con el derecho de defensa, tal y como viene de exponerse, su omisin o
defectuosa realizacin colocan al afectado en una situacin de indefensin prohibida en el art. 24.1 CE. Se ha sostenido que la prohibicin de indefensin garantizada
en el art. 24.1 CE constituye un derecho fundamental autnomo distinto del derecho a la tutela judicial efectiva y de otros derechos fundamentales consistente en la
no privacin o limitacin de las posibilidades de defensa de las partes en el proceso.
La propia jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha ido perfilando un concepto
de indefensin al que ha dotado de un contenido propio en el que es posible identificar una serie de requisitos, que constituyen el parmetro del que se sirve el tribunal para determinar si ha habido o no vulneracin del derecho fundamental.114
Dichos requisitos van a ser objeto de examen a continuacin, si bien nicamente en
relacin con el tema que nos ocupa.
Se considera, en primer lugar, que el concepto de indefensin supone la vulneracin
o infraccin de preceptos procesales. Algn autor sostiene, no obstante, que este
elemento no resulta esencial en las comunicaciones procesales por cuanto, aun
cuando se hayan cumplido estrictamente las normas procesales, existen casos en los
que la comunicacin va a resultar ineficaz, en la medida en que no va a lograrse el
conocimiento de destinatario.115 Esto mismo lo ha defendido el propio Tribunal
Constitucional en su STC 135/1997 de 21 de julio referente al juicio de faltas, en la
que como ya se ha dicho, si la citacin se lleva a cabo mediante edictos, an realizada correctamente, el juez debe suspender el juicio. Aun sin dejar de reconocer a esta
tesis parte de razn, el problema de la misma radica en que, en nuestro ordenamiento, la eficacia de la comunicacin no se halla supeditada a la efectiva toma de
114. Los elementos apuntados por la doctrina como constitutivos de la indefensin son, a juicio de DIEZ PICAZO, los
siguientes: 1) la infraccin de una norma procesal, 2) la privacin o limitacin de los medios de defensa, 3) la falta de
imputabilidad al justiciable, 4) el carcter definitivo y la falta de subsanacin, 5) la carga de especificar la defensa preterida y 6) el juicio de incidencia (Junto a BORRAJO INIESTA, FERNNDEZ FARRERES, El derecho a la tutela judicial..., op. cit,
pg. 103). Por su parte, SERRANO HOYO cifra como elementos integrantes de la misma: 1) la infraccin de una norma o
garanta procesal; 2) la privacin o limitacin de los medios de defensa; 3) la no imputabilidad al justiciable y, 4) la
influencia en el fallo (La prohibicin ..., op. cit, pg. 173).
115. La ineficacia de un acto procesal de comunicacin con las partes causa indefensin, aunque se hayan respetado todas las prescripciones legales... De este modo, la cuestin no estriba en si el rgano judicial, al proceder a la notificacin edictal o mediante cdula entregada a un vecino, cumpli o no cumpli con las eventuales prevenciones legales al respecto o si agot o no agot las posibilidades de localizar al justiciable...La indefensin se produce porque un
sujeto puede verse condenado sin haber tenido la ms mnima oportunidad de defenderse y por causa que no le es
imputable... En otras palabras, el proceder a un emplazamiento edictal no causa indefensin porque el demandado
podra haber sido localizado y emplazado personalmente. El emplazamiento edictal causa indefensin porque la posibilidad de que el demandado tenga conocimiento del emplazamiento a travs de semejante expediente es remota
hasta el punto que se considera que el emplazamiento es ficticio (Junto a BORRAJO INIESTA, FERNNDEZ FARRERES, El derecho a la tutela judicial..., op. cit,, pgs. 104 y ss.).
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conocimiento del acto notificado por su destinatario, sino que se considera suficiente que se verifique el llamado conocimiento legal, que es aqul que presume la
norma si se han cumplido los requisitos legalmente previstos. No obstante lo anterior, la objecin apuntada resulta vlida si se tiene en cuenta el deber de diligencia
que pesa sobre los tribunales en la realizacin de las comunicaciones, que va ms
all de la correcta aplicacin de las previsiones legales sobre el tema, de manera que
ms que una infraccin legal, la actuacin que se imputa al tribunal es la falta de
diligencia para garantizar la efectividad del acto.116
Ahora bien, el TC ha establecido una distincin entre una indefensin formal o jurdico-procesal, que es aquella producida por la mera infraccin de una norma procesal y otra ms restringida, de ndole material o jurdico-constitucional, la cual exige
que la infraccin haya producido un perjuicio real y efectivo en las posibilidades de
defensa de quien lo aduce, con el consiguiente menoscabo actual, nunca potencial
o abstracto,117 en sus derechos e intereses.118
Esta distincin entre indefensin formal y material, cuyo origen cabe situarlo en un
intento del TC por limitar una previsible avalancha de recursos fundamentados en la
infraccin de normas procesales119 o en una prevencin frente al llamado rigor formal del enjuiciamiento,120 ha sido rechazada por la doctrina procesal, la cual se
muestra unnime a la hora de mantener que la indefensin es nica.121 El carcter
material de la indefensin exigido por la jurisprudencia constitucional supone efectuar de antemano un juicio hipottico sobre la influencia que la infraccin denunciada ha podido tener en el resultado del fallo y traslada al recurrente que la alega
la carga de fundamentar adecuadamente que la resolucin final del proceso podra
116. En el mismo sentido SERRANO HOYO, La prohibicin..., op. cit, pg. 177, pag. 185. Sobre este especial deber de
diligencia, vase lo dicho en el epgrafe anterior.
117. STC 15/1995 de 24 de enero, (FJ 4).
118. SSTC 48/1986 de 23 de abril, (FJ 1), 155/1988 de 22 de julio, (FJ 4), 31/1989 de 13 de febrero, (FJ 2), 43/1989 de
20 de febrero, (FJ 2), 123/1989 de 6 de julio, (FJ 2), 126/1991 de 6 de junio, (FJ 4), 129/1991 de 6 de junio (FJ1),
154/1991 de 10 de julio, (FJ 2), 106/1993 de 22 de marzo, (FJ 1), 290/1993 de 4 de octubre, (FJ 4), 325/1993 de 8 de
noviembre, (FJ 2), 334/1993 de 15 de noviembre, (FJ 2), 300/1994 de 14 de noviembre, (FJ 2), 105/1995 de 3 de julio,
126/1996 de 9 de julio, (FJ 2), 52/1997 de 17 de marzo, (FJ 3), 86/1997 de 22 de abril, (FJ 1), 118/1997 de 23 de junio,
(FJ 2), 59/1998 de 16 de marzo, (FJ 2), 165/1998 de 14 de julio, (FJ 4), 26/1999 de 8 de marzo (FJ 3), 126/1999 de 28
de junio (FJ3), 1/2000 de 17 de enero (FJ 7), 184/2000 de 10 de julio (FJ 2).
119. CAROCCA PREZ, Garanta constitucional..., op. cit, pg. 363, quien a su vez cita a FERNNDEZ, RIFA Y VALLS, Derecho
procesal prctico, Tomo (I), Ramn Areces, Madrid, 1995, 2.a ed, pg. 383 y DE LA OLIVA, FERNNDEZ LPEZ, Derecho Procesal Civil, Tomo (I), Ramn Areces, Madrid, 1993, pg. 213; SERRANO HOYO, La prohibicin .... op. cit, pgs. 309, 348.
120. GESTO ALONSO, Precisiones sobre el concepto de indefensin desde el punto de vista procesal, RDPR, 1991, nm.
2, pg. 302.
121. ALMAGRO NOSETE, J., La prohibicin constitucional de la indefensin, Poder Judicial, Nmero Especial, VI, 1989,
pgs. 233 y ss.; CAROCCA PREZ, Garanta constitucional..., op. cit., pgs. 363 y ss. DEZ-PICAZO GIMNEZ (junto a BORRAJO
INIESTA-FERNNDEZ FARRERES, El derecho a la tutela judicial..., op. cit, pg. 115); GESTO ALONSO sita como punto de partida de la mencionada divisin la equivocada teora de que cualquier vulneracin de norma procesal produzca indefensin meramente procesal (Precisiones sobre el concepto de indefensin..., op. cit. pg. 301); SERRANO HOYO, La
prohibicin .... op. cit, pgs. 347 y ss.
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que una parte alegue indefensin producida por la omisin o defectuosa realizacin
de las mismas, el control del Tribunal Constitucional va a centrarse en comprobar,
para decidir si sta ha tenido efectivamente lugar, en primer lugar, que con ello se
ha impedido a las partes litigantes llegar al conocimiento real de las decisiones del
rgano judicial, provocando que se dicte una resolucin judicial inaudita parte en la
que no han podido intervenir en defensa de sus derechos e intereses126 o aun no
impidindoselo dificulte sustancialmente el ejercicio de la defensa.127
El tercer elemento exigido por la doctrina constitucional para poder hablar de indefensin hace referencia a que la ausencia de una comunicacin correcta debe ser
consecuencia directa de una conducta imputable al rgano judicial,128 debido a un
error u otra causa, dentro del cual debe incluirse al personal de la oficina judicial y al
Servicio de Correos.129
No es sta, sin embargo, una conclusin que la Constitucin autorice a alcanzar. No lo sera, en primer lugar, para este
Tribunal, ya que su propia lgica lleva a realizar un juicio meramente hipottico de legalidad que notoriamente extravasara el mbito de la jurisdiccin de este Tribunal. Pues para concluir que el derecho de defensa resulta materialmente intil es preciso saber cul sera en todo caso la solucin del litigio, pero esa solucin slo pueden darla los
rganos judiciales tras el proceso debido. Porque efectivamente, en segundo y muy principal lugar, la idea de que el
derecho de defensa constitucionalmente garantizado es slo aqul susceptible de producir algn fruto material a
quien lo ejercita supone, nada ms y nada menos, prescindir de la idea misma de proceso y del muy elemental principio de contradiccin procesal. El derecho de defensa es, debe afirmarse con rotundidad, primera y principalmente un
derecho formal, consistente prioritariamente en la posibilidad material de ejercitar la defensa. El derecho a ser odo en
juicio en defensa de los propios derechos e intereses es garanta demasiado esencial del Estado de Derecho como para
matizarlo o ponerle adjetivos. En el mismo sentido se pronuncia la STC 161/1998 de 14 de julio. Ahora bien, supuesto distinto parece ser que la certeza de que la defensa no hubiera tenido incidencia en el fallo venga determinada por
una norma jurdica como ocurre en la STC 106/1993 de 22 de marzo, en la que por el carcter prejudicial de la decisin civil sobre las cuestiones debatidas en el recurso contencioso-administrativo, el tribunal consider irrelevante la
falta de emplazamiento del coadyuvante en segunda instancia, al sostener que las posibles alegaciones de ste no
hubieran podido incidir en una decisin que vena predeterminada por el orden civil.
126. SSTC 4/1982 de 8 de febrero, (FJ 5), 156/1985 de 15 de noviembre, (FJ 1), 48/1986 de 23 de abril, (FJ 1),
194/1988 de 19 de octubre, (FJ 2), 31/1989 de 13 de febrero, (FJ 2), 155/1989 de 5 de octubre, (FJ 3), 166/1989 de 16
de octubre, (FJ 1), 216/1989 de 21 de diciembre, (FJ 2), 37/1990 de 1 de marzo, (FJ 2), 126/1991 de 6 de junio, (FJ 4),
156/1992 de 19 de octubre, (FJ 3), 167/1992 de 26 de octubre, (FJ 2), 26/1993 de 25 de enero, (FJ 4), 103/1993 de 22
de marzo, (FJ 3), 234/1993 de 12 de julio, (FJ 3), 275/1993 de 20 de septiembre, (FJ 1), 312/1993 de 25 de octubre, (FJ
1), 334/1993 de 15 de noviembre, (FJ 2), 65/1994 de 28 de febrero, (FJ 3), 300/1994 de 14 de noviembre, (FJ 2),
327/1994 de 12 de diciembre, (FJ 2), 59/1998 de 16 de marzo, (FJ 3), 65/1999 de 26 de abril (FJ 2), 109/1999 de 14 de
junio (FJ 3), 7/2000 de 17 de enero (FJ 2).
127. La STC 154/1991 de 10 de julio recoge un caso en que se efectu la citacin a juicio con menos de 24 horas de
antelacin, hecho que fue considerado generador de indefensin al impedir que la parte dispusiera del tiempo mnimo legalmente imprescindible para recabar el asesoramiento tcnico. Sin embargo, en un supuesto idntico posterior,
no se apreci indefensin, por cuanto el Letrado compareci en el acto y expuso cuanto estim conveniente, si bien
se trataba de una Compaa Aseguradora y la defensa estaba limitada al objeto indemnizatorio (STC 155/1994 de 23
de mayo). En otro supuesto en que el demandado tuvo conocimiento telefnico del contenido de un telegrama el
mismo da del juicio, el tribunal entendi que la parte haba incurrido en falta de diligencia, porque aunque no hubiera podido asistir al juicio, lo que s hubiese podido hacer era personarse en el Juzgado antes de dictar sentencia y
poner de manifiesto el retraso con el que haba recibido la citacin (STC 17/1992 de 10 febrero).
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130. Para el examen de las formalidades exigidas por la normativa y su falta de observancia por el rgano judicial
vase el Captulo III.
131. Tema objeto de anlisis en el Captulo III.
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132. SSTC 56/1985 de 29 de marzo, (FJ 4), 205/1988 de 7 de noviembre, (FJ 3), 228/1988 de 30 de noviembre, (FJ 3),
16/1989 de 30 de enero, (FJ 2), 109/1989 de 8 de junio, (FJ 2), 110/1989 de 12 de junio, (FJ 2), 211/1989 de 19 de
diciembre, (FJ 2), 213/1989 de 19 de diciembre, (FJ 2), 52/1991 de 11 de marzo, (FJ 3), 126/1991 de 6 de junio, (FJ 4),
129/1991 de 6 de junio, (FJ 1), 17/1992 de 10 de febrero, (FJ 2), 167/1992 de 26 de octubre, (FJ 2), 68/1993 de 1 de
marzo, (FJ 2), 103/1993 de 22 de marzo, (FJ 3), 118/1993 de 29 de marzo, (FJ 2), 235/1993 de 12 de julio, (FJ 2),
314/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 327/1993 de 8 de noviembre, (FJ 2), 334/1993 de 15 de noviembre, (FJ 2), 61/1994
de 28 de febrero, (FJ 2), 327/1994 de 12 de diciembre, (FJ 2), 105/1995 de 3 de julio, (FJ 4), 72/1996 de 24 de abril, (FJ
2), 80/1996 de 20 de mayo, (FJ 2), 126/1996 de 9 de julio, (FJ 2), 49/1997 de 11 de marzo, (FJ 2), 110/1997 de 3 de
junio, (FJ 1), 229/1997 de 16 de diciembre, (FJ 3), 26/1999 de 8 de marzo (FJ 3), 82/1999 de 10 de mayo (FJ 2),
20/2000 de 31 de enero (FJ 2), 228/2000 de 2 de octubre (FJ 2), 232/2000 de 2 de octubre (FJ 2), 77/2001 de 26 de
marzo (FJ 4).
133. SSTC 205/1988 de 7 de noviembre, (FJ 4), 102/1989 de 5 de junio, (FJ 1), 147/1990 de 1 de octubre, (FJ 4). As,
la STS 9 octubre 2000 (A. 9903) recoge un caso en que hubo falta de entendimiento entre el abogado y el Procurador
de la parte, lo que motiv la inasistencia del primero a la vista de apelacin, en la que s acudi el segundo.
134. Apunta DEZ PICAZO GIMNEZ que en estos casos debe exigirse a los representantes procesales de las mismas una
mayor diligencia, pues es inconcebible que el procurador o el abogado se desentiendan durante meses o, a veces,
aos de un asunto, sin interesarse sobre si se ha dictado o no la providencia tenindoles por comparecido. En los
casos en que la intervencin del procurador y abogado es preceptiva o, sin serlo, han intervenido, se podra llegar a
invertir la carga de la prueba, exigiendo la acreditacin de que estos profesionales pusieron en prctica los conocimientos y pericia que a su condicin es exigible (junto a BORRAJO INIESTA, FERNNDEZ FARRERES, El derecho a la tutela judicial..., op. cit., pg. 110).
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a) El desinters por el cauce judicial seguido por el acto administrativo que ha sido
impugnado: quien se dice interesado no puede desentenderse de la posible ilegalidad del acto administrativo que le afecta, sobre todo cuando le consta que dicho
acto ha sido impugnado en va administrativa, y ms en un recurso de reposicin
previo al contencioso [SSTC 56/1985 de 29 de abril (FJ 4), 81/1985 de 4 de julio, (FJ
4), 150/1986 de 27 de noviembre, (FJ 3), 182/1987 de 17 de noviembre, (FJ 3),
163/1988 de 26 de septiembre, (FJ 2), 228/1988 de 30 de noviembre, (FJ 3), 72/1990
de 23 de abril (FJ 4)].
b) La actuacin ante la Administracin con una condicin distinta a la que en realidad se ostenta: quien creyndose titular de un derecho o inters legtimo se presenta ante la Administracin competente como un denunciante, y no como interesado (art. 23 LPA), no acta con la diligencia debida, al objeto de poder exigir de la
Sala una condicin distinta de aqulla en la que ha actuado [STC 83/1985 de 8 de
julio, (FJ 5)].
c) La falta de aviso a la Magistratura de la ausencia temporal del domicilio sealado
por la parte para recibir las notificaciones, o no haber dejado en dicho domicilio
persona alguna que pudiera hacerse cargo de la correspondencia [STC 48/1990 de
20 de marzo, (FJ 3)]. Tambin el paradero desconocido procurado voluntariamente
por el interesado, al suministrar un domicilio donde no poda ser hallado [STC
103/1994 de 11 de abril, (FJ 4)].135
d) La falta de identificacin suficiente del proceso por quien ha de comparecer en
segunda instancia, que impidi que el escrito de comparecencia se uniese al rollo
correspondiente [SSTC 235/1993 de 12 de julio, (FJ 2), 334/1994 de 12 de diciembre,
(FJ 2), 80/1995 de 5 de junio, (FJ 3), 82/1999 de 10 de mayo (FJ 2)].136
Un supuesto concreto de diligencia exigible a la parte hace referencia al conocimiento por otros medios que sta ha podido tener del contenido de la comunicacin. Es doctrina constitucional comnmente aceptada que, si pese a la falta de
emplazamiento o citacin, se demuestra que la parte afectada tuvo conocimiento
por cualquier otro medio del acto o resolucin judicial a pesar de lo cual decide
apartarse voluntariamente del proceso, no puede pretender invocar luego la omisin o infraccin del rgano judicial como causa de indefensin, habiendo tenido
135. En general sobre la incidencia de la conducta del destinatario de la comunicacin en la designacin de su domicilio vid. Captulo II.
136. No obstante, si pese al error (por ejemplo numrico o aritmtico) en alguno de los datos figurantes en el escrito
de personacin existen otras circunstancias que razonablemente permiten unirlo a las actuaciones correspondientes,
la falta de efecto procesal de la personacin no ser imputable a la parte sino al rgano jurisdiccional (STC 67/1999 de
26 de abril). En el mismo sentido se pronuncia la STC 178/2003 de 13 de octubre en un supuesto en que si bien la
parte apelada cometi un error al expresar incorrectamente el nmero de identificacin del proceso del que dimanaba el recurso de apelacin en el cuerpo del escrito mediante el que pretenda personarse ante la Audiencia, dicho error
se subsanaba en el suplico, sin contar con que existan tambin numerosas indicaciones correctas que bastaban para
la identificacin del proceso.
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137. SSTC 117/1983 de 12 de diciembre, (FJ 3), 119/1984 de 7 de diciembre, (FJ 1), 2/1985 de 10 de enero, (FJ 1),
34/1988 de 1 de marzo, (FJ 4), 151/1988 de 15 de julio, (FJ 2), 194/1988 de 19 de octubre, (FJ 2), 123/1989 de 6 de
julio, (FJ 2), 166/1989 de 16 de octubre, (FJ 1), 58/1990 de 29 de marzo, (FJ 3), 126/1991 de 6 de junio, (FJ 4),
186/1991 de 3 de octubre, (FJ 3), 14/1992 de 10 de febrero, (FJ 10), 227/1994 de 18 de julio, (FJ 3), 105/1995 de 3 de
julio, (FJ 4), 126/1996 de 9 de julio; (FJ 4), 110/1997 de 3 de junio, (FJ 1), 122/1998 de 15 de junio, (FJ 3), 20/2000 de
31 de enero (FJ 2), 232/2000 de 2 de octubre (FJ 2).
138. SSTC 133/1986 de 29 de octubre, (FJ 4), 87/1988 de 9 de mayo, (FJ 2), 101/1990 de 4 de junio (FJ 1), 8/1991 de
17 de enero, (FJ 3), 126/1996 de 9 de julio, (FJ 4), 118/1997 de 23 de junio, (FJ 2), 26/1999 de 8 de marzo (FJ 3).
139. STC 110/1987 de 1 de julio (FJ 4).
140. SSTC 117/1983 de 12 de diciembre, (FJ 3), 119/1984 de 7 de diciembre, (FJ 1), 181/1985 de 20 de diciembre, (FJ
2), 24/1986 de 14 de febrero, (FJ 2), 97/1988 de 27 de mayo, (FJ 2), 251/1988 de 20 de diciembre, (FJ 2), 129/1991 de
6 de junio, (FJ 1), 325/1993 de 8 de noviembre, (FJ 2), 100/1994 de 11 de abril, (FJ 2), 227/1994 de 18 de julio, (FJ 3),
97/1997 de 19 de mayo, (FJ 1), 118/1997 de 23 de junio, (FJ 2).
141. SSTC 101/1990 de 4 de junio, (FJ 1), 8/1991 de 17 de enero, (FJ 3).
142. SSTC 56/1992 de 8 de abril, (FJ 4), 178/1995 de 11 de diciembre, (FJ 1), 82/1996 de 20 de mayo, (FJ 5).
143. SSTC 117/1983 de 12 de diciembre, (FJ 3), 86/1997 de 22 de abril, (FJ 1).
144. SSTC 117/1983 de 12 de diciembre, 74/1984 de 27 de junio, 119/1984 de 7 de diciembre, 2/1985 de 10 de
enero, 3/1985 de 11 de enero, 6/1985 de 23 de enero, 108/1985 de 8 de octubre, 181/1985 de 20 de diciembre,
182/1985 de 20 de diciembre, 24/1986 de 14 de febrero, 45/1987 de 9 de abril, 141/1987 de 23 de julio, 153/1987 de
13 de octubre, 153/1987 de 13 de octubre, 188/1987 de 27 de noviembre, 24/1988 de 23 de febrero, 97/1988 de 27
de mayo, 151/1988 de 15 de julio, 155/1988 de 22 de julio, 163/1988 de 26 de septiembre, 228/1988 de 30 de
noviembre, 251/1988 de 20 de diciembre, 58/1990 de 29 de marzo, 97/1991 de 9 de mayo, 129/1991 de 6 de junio,
78/1993 de 1 de marzo, 325/1993 de 8 de noviembre, 70/1994 de 28 de febrero, 264/1994 de 3 de octubre, 155/1995
de 24 de octubre, 86/1997 de 22 de abril, 229/1997 de 16 de diciembre, 31/1998 de 11 de febrero, 70/1998 de 30 de
marzo, ATC 158/1998 de 1 de julio, 152/1999 de 14 de septiembre.
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145. En la STC 58/1988 de 6 de abril, del examen de las actuaciones se deduca que el interesado haba tenido conocimiento hasta cinco veces del proceso, viniendo ste avalado, en algunos casos, por la fe pblica del secretario judicial. En la STC 58/1990 de 29 de marzo, se constataba en los autos que el Ayuntamiento haba notificado a la recurrente citndole expresamente el fallo de la Sala de lo Contencioso-Administrativo. En la STC 56/2001 de 26 de
febrero, el tribunal inferi de las propias manifestaciones del Letrado que la recurrente haba tenido conocimiento del
embargo preventivo sobre la casa que le haba sido adjudicada, en el momento en que intent inscribir sin xito la
escritura de capitulaciones matrimoniales en el Registro de la Propiedad.
146. En la STC 93/1987 de 3 de junio, el asegurado afirmaba que haba cumplido con la obligacin de informar a la
compaa, quien haba aceptado el cumplimiento parcial de la condena; en la STC 123/1989 de 6 de julio, el Consejero-Delegado de la sociedad subarrendataria del local de negocios objeto de la litis neg dicha condicin, que ms
tarde invoc ante el TC para denunciar su falta de emplazamiento.
147. En el supuesto concreto se entendi que la anotacin preventiva de una demanda anterior a la escritura de
venta y a su inscripcin registral no permita deducir que el recurrente estuviera al corriente de la misma, ya que ste
tendra que haber sabido de la existencia de una posible causa de invalidez del negocio (en el caso, ineficacia sobrevenida del poder otorgado al esposo), la cual no perteneca a la esfera de actuacin del recurrente, comprador de la
finca, sino en todo caso a la de los vendedores de la misma.
148. As, en la STC 38/1987 de 1 de abril, se trataba de un asunto municipal en el que estaba interesado la generalidad del vecindario de un pequeo pueblo rural y en el que se realizaron actos procesales de notoria trascendencia; en
la STC 182/1987 de 17 de noviembre, (FJ 3) considera el tribunal difcilmente concebible que los titulares de una licencia de apertura de una empresa de reparacin de automviles con la oposicin de un numeroso grupo de vecinos,
pudieran haber permanecido ignorantes de la interposicin por parte de varios de stos de un recurso contencioso
contra la concesin de dicha licencia en especial constndoles que ya se haba interpuesto un recurso de reposicin
previo. En la STC 208/1987 de 22 de diciembre, (FJ 4) las relaciones de vecindad existentes entre los afectados por una
declaracin de ruina de una finca habran otorgado notoriedad al expediente de dicha declaracin de ruina, aunque a
algunos de los afectados no se le hubiera notificado personalmente. En la STC 73/2003 de 23 de abril, el Tribunal
dedujo el conocimiento extraprocesal de la recurrente de la existencia de un recurso Contencioso-Administrativo dirigido a la impugnacin de la constitucin de un coto privado de caza que, por sus condiciones y objeto, estaba dotado de gran relevancia en la vida de los vecinos de Xares relacionados con el mismo, entre otras razones, habida cuenta de las caractersticas de la poblacin de Zares.
149. En el supuesto, la recurrente era hermana del demandado, que compareci y actu durante todo el proceso.
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150. En la STC 97/1988 de 27 de mayo, la relacin entre los dos recurrentes, uno como titular de la licencia y el otro
como constructora, haca presumir la comunicacin entre stos. Las SSTC 113/1998 de 1 de junio, 152/1999 de 14 de
septiembre y 116/2000 de 5 de mayo resuelven supuestos parecidos en los que se denuncia la falta de emplazamiento personal en una convocatoria de concurso de mritos para la adquisicin de la condicin de Catedrticos de Enseanza Secundaria. Pese a la alegacin de falta de emplazamiento de los afectados, el tribunal infiere la existencia de
un conocimiento extraprocesal basndose, entre otras razones, en el especfico mbito de afectados por la convocatoria, al tratarse de un nmero altsimo de docentes funcionarios al servicio de la administracin demandada. En la
STC 128/2000 de 16 de mayo, en la que se ventilaba un juicio ejecutivo promovido por una entidad bancaria contra
dos sociedades mercantiles, siendo as que una haba comparecido en el proceso, mientras que la otra fue notificada
a travs de edictos, se daba la circunstancia de que compartan el mismo administrador, hecho que permiti deducir
al tribunal que esta ltima haba adquirido tambin conocimiento del proceso. En la STC 31/2002 de 11 de febrero el
litigio jurdico se desenvolvi en el contexto de una Universidad en proceso de creacin y de dimensiones reducidas,
con un nmero limitado de afectados por la especfica convocatoria de la Plaza de Catedrtico de Filosofa y que uno
de los cuatro opositores fue parte coadyuvante en el proceso, sin contar con que, junto a la publicacin edictal en el
Boletn Oficial de la Provincia el anuncio de interposicin del recurso contencioso-administrativo fue publicado en
los tablones de anuncios del Servicio de Personal de la Universidad.
151. En la STC 110/1987 de 1 de julio, el recurrente se haba referido en la demanda expresamente a la sentencia que
ms tarde afirma desconocer, en la STC 87/1988 de 9 de mayo, (FJ 3) el recurrente haba impugnado el acto administrativo, en contra de la instruccin de recursos que le dio la Administracin; en la STC 129/1988 de 28 de junio, (FJ 4),
el interesado haba presentado una cuestin de competencia por inhibitoria; en la STC 43/1989 de 20 de febrero, la
compaa de seguros que afirmaba no haber tenido conocimiento de la causa seguida contra su asegurado, present
un recurso de nulidad de actuaciones despus de la notificacin a las partes de la sentencia, sin haber recibido notificacin o comunicacin alguna; en la STC 97/1997 de 19 de mayo, consta que la Administracin recurrente remiti una
certificacin demandada por la Sala a efecto de practicar la prueba documental que le haba sido solicitada.
152. En la STC 126/1991 de 6 de junio, (FJ 4), las diligencias de notificacin fueron hechas al Abogado a quien la
parte en ningn momento reproch no haberles comunicado; en la STC 110/1997 de 3 de junio, el conocimiento se
deduca del hecho de que las diligencias de emplazamiento se haban hecho a travs de mandataria verbal, quien
haba comparecido a tales efectos en la sede judicial (FJ 1).
153. En la STC 118/1993 de 29 de marzo, la comunicacin se haba enviado por correo a la direccin que corresponda a la realidad cumplindose adems los requisitos relativos al mensaje y al destinatario, ambos perfectamente identificados. En la STC 109/1995 de 4 de julio, se practicaron tres comunicaciones en el domicilio de la actora acerca de
la existencia del procedimiento, dos de ellas entendidas con un vecino y una tercera con la propia demandada.
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154. En la STC 108/1985 de 8 de octubre, los afectados eran un pequeo grupo de funcionarios destinados en un
mismo ayuntamiento, de ah que el Tribunal presuma el conocimiento del proceso teniendo en cuenta la normal
comunicacin entre ellos; en la STC 151/1988 de 15 de julio, (FJ 4), se valor que el recurrente no slo tena la condicin de funcionario en la misma Administracin demandada, sino que adems era compaero de oficina de quien
reclam en el anterior proceso y adjudicatario de su mismo puesto. En la STC 197/1997, el recurrente haba sido funcionario durante muchos aos en una Administracin de escaso personal, en la que el acuerdo de remisin del expediente administrativo y de personacin de la Administracin haba sido hecho pblico en el Pleno municipal, y publicado adems en el correspondiente tabln de anuncios, instrumento de conocimiento interno para los funcionarios
destinados en la correspondiente oficina pblica [STC 45/1985, (FJ 3)] lo que haca inaceptable su alegacin de desconocimiento. En la STC 228/2000 de 2 de octubre, el Tribunal lleg al convencimiento de que la demandante en
amparo tuvo conocimiento, al menos, desde su nombramiento como funcionara en el ayuntamiento, en el que se
haca mencin expresa del recurso contencioso-administrativo interpuesto contra las bases de la convocatoria, cuya
identificacin, aunque omitida, no le hubiera resultado difcil de haber desplegado una mnima diligencia, dada su
condicin de funcionara del ayuntamiento y haberse personado ste en el proceso contencioso-administrativo. En la
STC 300/2000 de 11 de diciembre, adems de las reducidas dimensiones del personal de la Administracin demandada, la admisin del recurso contencioso-administrativo se haba anunciado en los tablones de anuncio de los centros
de trabajo del personal afectado y se haba comunicado a los Sindicatos para que stos les diesen publicidad. Sin
embargo, el reducido nmero de la plantilla de personal al servicio del ente pblico demandado, por s slo, no se
considera elemento suficiente para inferir el conocimiento de la existencia del proceso en el que se omiti el debido
emplazamiento personal (STC 91/2001 de 2 de abril).
155. En la STC 324/1994 de 1 de diciembre, pronunciada con motivo del caso de la Presa de Tous, el Tribunal Constitucional estim que las posibles carencias de la comunicacin procesal fueron compensadas con el conocimiento
extraprocesal resultante de un omnipresente flujo informativo acerca del desgraciado evento; en las SSTC 113/1998
de 1 de junio, 152/1999 de 14 de septiembre, 116/2000 de 5 de mayo, relativas a concursos de mritos para la adquisicin de la condicin de Catedrticos de Enseanza Secundaria, se valor el hecho de que las disposiciones en que la
convocatoria haba de fundarse corrieron como un reguero de plvora por los claustros de todos los centros, ocupndose de ella la prensa as como algn boletn profesional. En la STC 73/2003 de 23 de abril, el Tribunal valor que
la pendencia del recurso Contencioso-Administrativo fue objeto de diversas informaciones periodsticas.
156. Siendo as que se dispuso que los actos de su inters iban a realizarse a travs del mencionado Boletn
157. Sobre este particular, puede verse lo dispuesto en el Captulo III.
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en beneficio de las partes.159 Como se ha hecho mencin, las comunicaciones efectuadas regularmente estn llamadas a desempear importantes y variadas funciones en el proceso y en relacin con las propias partes: sirven de publicidad a la actividad judicial, garantizan la efectividad de los derechos de audiencia, defensa y
contradiccin, proporcionan informacin de inters al destinatario advirtindoles de
las consecuencias jurdicas que el acto lleva aparejado... Si, como reconoce la jurisprudencia, fuera suficiente el conocimiento del proceso por parte del destinatario
sin necesidad de comunicacin regular no existiran alicientes para la utilizacin por
el demandante de los cauces previstos legalmente, incentivndose el uso por ste de
otros medios como las llamadas telefnicas, las cartas privadas, la va notarial u
otros para tal fin.160 Como consecuencia del empleo por parte del demandante de
vas de comunicacin distintas a las contempladas como regulares, las funciones
anteriormente reseadas se veran gravemente comprometidas y, por ende, se reduciran las garantas de las partes. De hecho, se incurrira en una situacin de incertidumbre jurdica para stas, al no tener muy claras las consecuencias derivadas de
159. As se entenda tambin hasta hace poco en el mbito internacional, a los efectos del art. 27.2 del Convenio de
Bruselas de 1968, el cual estableca como condicin para el reconocimiento y ejecucin de las sentencias dictadas en
rebelda la concurrencia de dos requisitos: el emplazamiento realizado regularmente y con tiempo suficiente para
preparar la defensa, los cuales deban verificarse de forma independiente y acumulativa, de tal manera que la falta de
uno de ellos determinaba el no reconocimiento al amparo del Convenio. De esta forma, la notificacin irregular impeda el reconocimiento de la sentencia, aun cuando el demandado hubiera tenido conocimiento del proceso o tiempo
suficiente para defenderse (SSTJCE 3 julio 1990, Isabelle Lancray S.A. c. Peters und Sickert KG, as. 305/1988, 12
noviembre 1992, Minalmet GmbH c. Brandis Ltd., as. 123/91) y viceversa, aunque la notificacin se hubiese practicado de forma regular el reconocimiento no se otorgaba si el demandado no haba dispuesto de tiempo suficiente para
preparar su defensa (STJCE 16 junio 1981, Peter Klomps c. Karl Michel, as. 166/80). La insatisfaccin causada por la
interpretacin rigorista de dicho precepto defendida por el TJCE provoc el rechazo de quienes consideraban que dificultaba la circulacin de decisiones en el mbito comunitario, a la vez que fomentaba comportamientos fraudulentos
por parte de demandados, que teniendo conocimiento efectivo del acto notificado preferan no comparece para despus impedir el reconocimiento de la sentencia escudndose en una simple irregularidad (AGUILAR BENTEZ DE LUGO M.
RODRGUEZ BENOT, A., La revisin de los Convenios de Bruselas de 1968 y de Lugano de 1988 sobre competencia judicial
y ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil: una primera lectura, REDI, 1998, nm. 2, pg. 59;
DROZ G. A. L, Nota a la Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas de 3 de julio de 1990, RCDIP,
1991, Tomo 80, nm. 1, pg. 170; La mise en oeuvre de la Convention de Bruxelles par les jurisdictions nationales, en
BORRAS RODRGUEZ, (Coord.), La revisin de los Convenios de Bruselas de 1968..., op. cit, pg. 38). Como consecuencia
de las anteriores crticas, en la revisin de los Convenios de Bruselas y Lugano se abandon el criterio de la regularidad
formal del emplazamiento en materia de reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras. De acuerdo al art. 34.2
del Reglamento (CE) n. 44/2001 del Consejo de 22 de diciembre de 2001, relativo a la competencia judicial internacional, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil (DOCE L 12/1, 16-12001), la denegacin del reconocimiento de una decisin dictada en rebelda se producir en caso de que no se hubiese entregado al demandado la cdula de emplazamiento o documento equivalente de forma regular y con tiempo
suficiente para que pudiera defenderse, a menos que no hubiese recurrido contra dicha resolucin cuando hubiera
podido hacerlo.
160. El TJCE en su sentencia de 3 julio 1990 (As. Lancray) fundamenta su rechazo a la teora de la indefensin efectiva puesto que su aplicacin puede privar de sentido el requisito de una notificacin regular. En efecto si lo nico
importante fuese el conocimiento con tiempo suficiente, los demandantes se veran tentados a no seguir los cauces
prescritos para una notificacin regular...... Esta misma objecin es puesta de relieve por AGUILAR BENTEZ DE LUGO,
RODRGUEZ BENOT, La revisin de los Convenios de Bruselas de 1968 y de Lugano de 1988 sobre competencia judicial...,
op., cit, pg. 59; VIRGOS SORIANO, GARCIMARTN ALFREZ, El convenio de Bruselas y las propuestas para su reforma... op.
cit, pg. 128; Derecho procesal civil internacional..., op. cit, pg. 465. Si bien se trata de un argumento hecho valer
contra la utilizacin de la tesis de la indefensin material como parmetro de control de la validez de las notificaciones internacionales, resulta igualmente predicable respecto de las que tienen lugar en el mbito interno, que es el que
aqu nos interesa.
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sus estrategias procesales. El demandado no podra saber con certeza si se ha iniciado o no un proceso en su contra y, en definitiva, si tiene que preparar su defensa,161
ni el demandante confiar en la eficacia futura de la resolucin cuando sta se hubiera dictado en ausencia del demandado. La regularidad de la comunicacin evita
estos perjuicios pues genera una presuncin de conocimiento iuris et de iure, de
tal forma que si hubo comunicacin regular se presume que el demandado ha tenido conocimiento, mientras que si sta fue irregular, se presume que tal conocimiento no se ha producido,162 de ah la trascendencia de la misma como elemento a examinar por el rgano judicial.
Asimismo, una de las mayores dificultades que se predica de la aplicacin de la tesis
de la indefensin material radica en que exige una discusin caso por caso. Esto lo
reconoce el propio TC, al afirmar que a la hora de determinar si se ha producido o
no indefensin, resulta necesario examinar las circunstancias que rodean a cada
supuesto, la importancia del requisito omitido o irregularmente incumplido y la conducta procesal de quien la alega.163 En trminos de costes, la tesis de la indefensin
material implica unos costes de aplicacin muy elevados, puesto que la discusin se
centra en evaluar si el demandado tuvo conocimiento real o no del proceso, en qu
momento lo tuvo o hubiese podido tenerlo con una mnima diligencia, lo que plantea dificultades de prueba. Por otro lado, son varios los elementos que son tenidos
en cuenta a la hora de decidir si ha habido o no indefensin, sin que ninguno de
ellos se erija como factor determinante, as est la diligencia que ha desplegado el
tribunal en el cumplimiento de las previsiones legales, pero se baraja igualmente la
161. Contina la STJCE de 3 de julio de 1990: ... Esto creara una considerable inseguridad en cuanto a si los documentos haban sido notificados o no, impidiendo por tanto la aplicacin uniforme de las disposiciones del Convenio.
Por ltimo el demandado no podra saber con certeza si se haba iniciado un procedimiento que pudiese dar lugar a
una condena y si era necesario, por tanto, preparar su defensa, situacin que es asimismo contraria a los objetivos del
Convenio.
162. Ampliamente, vase VIRGOS SORIANO, GARCIMARTN ALFREZ, El convenio de Bruselas y las propuestas para su reforma... op. cit, pg. 127; Derecho procesal civil internacional..., op. cit, pg. 465. 465. Se ha sealado, no obstante que
la tesis de la regularidad formal plantea dificultades en el mbito internacional, en la medida en que, a la hora de
otorgar el reconocimiento de sentencias extranjeras, resulta necesario valorar los parmetros de regularidad tanto del
Estado de origen como del requerido (STJCE 15 julio 1982, Pendy Plstic Products BV c. Pluspunkt Handelgesellschaft
GmbH, as. 228/81), dando lugar a dos presunciones contrapuestas, una de las cuales sostendra la existencia de
comunicacin, al mismo tiempo que la otra defendera su ausencia. Dicha contradiccin podra salvarse adoptando
como parmetro de valoracin la indefensin (PREZ MILLA, J., La notificacin judicial internacional, Comares, Granada,
2000, pg. 1349). Esta observacin no resulta, sin embargo, aplicable a las notificaciones nacionales, pues la regularidad se va a hacer desde el punto de vista de los tribunales de un mismo pas y teniendo en cuenta una sola legislacin.
163. Entre las circunstancias concurrentes en cada caso ha destacado el tribunal que no son desdeables /a propia
condicin o personalidad de quien afirma haber sufrido la lesin por haber sido emplazado edictalmente, los propios
medios de que el Tribunal haya podido disponer para practicar y hacer efectivo el emplazamiento personal, la diligencia que el presuntamente lesionado haya observado a fin de comparecer en el proceso, el conocimiento extraprocesal que haya podido tener acerca de su existencia o, en fin, el momento mismo en que lleg a conocer la sentencia
que puso trmino al proceso SSTC 48/1990 de 20 de marzo, (FJ 2), 72/1990 de 23 de abril (donde se acude a las
208/1987 de 22 de diciembre, 163/1988 de 26 de septiembre y 251/1988 de 20 de diciembre), 65/1994 de 28 de
febrero, 105/1995 de 3 de julio, (FJ 4), 86/1997 de 22 de abril, (FJ 1), 197/1997 de 24 de noviembre, ATC 325/1997 de
1 de octubre, (FJ 3).
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diligencia de la parte, las oportunidades reales que sta tuvo de ejercer su derecho
de defensa... Como consecuencia de las diferentes variables que se manejan, cuya
importancia vara en funcin de los hechos de cada caso, no puede predicarse de
antemano cul va ser la solucin que va a adoptar el tribunal, pudiendo producirse
resultados distintos ante hechos semejantes, con la inseguridad jurdica que ello
conlleva.164
Este debate se evita si el objeto de la controversia se limita a examinar si la comunicacin se practic de forma regular. Como se ha dicho, la regularidad acta como
presuncin de conocimiento por el demandado, hecho que la mayora de las veces
resulta ajustada a la realidad, aun a costa de asumir un margen de decisiones errneas.165 Estas situaciones son poco frecuentes porque las leyes estn hechas con
sensatez y lo normal es que cumplidos los requisitos legales, la comunicacin
alcance su fin.166 En todo caso, para evitar tales perjuicios, parece suficiente con permitir a la parte afectada que alegue y pruebe lo que crea conveniente a fin de que
decaiga la presuncin de conocimiento que se ha manifestado equivocada.
Se afirma, no obstante, que atender nicamente a la regularidad formal de la comunicacin privilegia los intereses del demandado en detrimento de los del demandante que acta de buena fe. Una aplicacin rigorista de la regularidad formal puede
comportar comportamientos abusivos y fraudulentos de quien, pese a tener conocimiento del acto se escuda en una mera irregularidad para mantenerse voluntariamente al margen del mismo. Para prevenir lo anterior, la tesis de la indefensin
material exige que el rgano judicial verifique si la parte que la alega colabor con
su actitud negligente y pasiva a colocarse en una situacin de indefensin de la que
luego pretende servirse. En este sentido, se ha sealado que la obligacin de diligencia exigible al rgano judicial en la realizacin de los actos de comunicacin limita con la exigencia de un mnimo de diligencia que los propios interesados han de
observar.167
Con relacin a lo anterior, pueden realizarse dos observaciones. En primer trmino,
la aplicacin del criterio de la indefensin material no impide los comportamientos
abusivos y fraudulentos del demandado, quien puede aprovechar la inseguridad
jurdica resultante del uso de vas no oficiales por el demandante en su propio beneficio y escudarse en ella para eludir el conocimiento del proceso.168 Para evitar estos
164. BORRAJO INIESTA, I., El derecho a la tutela sin indefensin (art. 24.1 CE): guin de cuestiones, El art. 24 de la Constitucin: algunos problemas pendientes, Cuadernos de Derecho Pblico, mayo-agosto 2000, nm. 10, pgs. 44-45.
165. Esto es lo que se ha definido como funcin de simplificacin de la notificacin regular. VIRGOS SORIANO, GARCIMARTN ALFREZ, El convenio de Bruselas y las propuestas para su reforma... op. cit, pg. 127; Derecho procesal civil internacional..., op. cit, pg. 465.
166.
BORRAJO INIESTA, El derecho a la tutela sin indefensin..., op. cit., pg. 44.
167.
Por todas, STC 82/2000 de 27 de marzo (FJ 4). Vase tambin lo dicho en el epgrafe anterior.
168. En el mismo sentido VIRGOS SORIANO, GARCIMARTN ALFREZ, El convenio de Bruselas y las propuestas para su reforma... op. cit, pg. 128; Derecho procesal civil internacional..., op. cit, pg. 465.
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169. La peticin de renuncia a la notificacin {waiver of service) es un procedimiento, facultativo para el demandante, que autoriza a ste a enviar al demandado la copia de la demanda junto con la solicitud de renuncia de una notificacin formal, que tiene que devolver firmada, en caso de acceder a la misma. Para incentivar la conformidad del
demandado, se le otorga un plazo superior para contestar la demanda que el que tendra de serle notificada por los
cauces oficiales. Adems de lo anterior, se imputa al demandado los costes resultantes de la notificacin formal, que
podran haberse ahorrado de haber cooperado con el demandante. Dicho procedimiento se encuentra regulado, tras
la reforma de 1993 en la Federal Rule of Civil Procedure 4 (d) (2) (b), en adelante FRCP, la cual restringe su uso a los
supuestos en que los demandados sean personas fsicas y jurdicas, no pudiendo utilizarse contra menores e incapaces ni contra demandados gubernamentales.
170.
171. SSTC 70/1994 de 28 de febrero, (FJ 3), 8/1997 de 14 de enero, (FJ 4), 229/1997 de 16 de diciembre, (FJ 3),
34/1998 de 11 de febrero, (FJ 4).
172.
En este sentido, SERRANO HOYO, La prohibicin de indefensin..., op. cit, pgs. 283 y ss.
61
173. En la STC 17/1992 de 10 febrero, recoge un supuesto en que el demandado tuvo conocimiento telefnico del
contenido de un telegrama el mismo da del juicio, a pesar de lo cual, el tribunal entendi que la parte haba incurrido en falta de diligencia, porque aunque no hubiera podido asistir al juicio, lo que s hubiese podido hacer era
personarse en el Juzgado antes de dictar sentencia y poner de manifiesto el retraso con el que haba recibido la
citacin.
174. As se deduce, por ejemplo, de la STS 30 enero 1995 (A.388) en la que la citacin, entre otros errores, citaba a la
parte para el da 30 de abril de 1987 siendo remitidas en sobres del da 18 de mayo de 1987, ante lo cual, considera
el TS que los demandados tuvieron oportunidad de acudir al Juzgado para esclarecer las anomalas que presentaba la
cdula de citacin.
Por otro lado, si bien el TC no ha tenido ocasin de resolver el supuesto concreto en que, por un error, no se incluye el
contenido de la resolucin judicial, puede aplicarse de forma analgica la doctrina establecida para aquellos casos en
los que existe un escalonamiento en el conocimiento de la sentencia, de modo que primero se sabe que existe y cul
es su contenido, pero an se desconoce su contenido, surge una carga en el afectado de promover con la mayor diligencia su acceso al texto ntegro de la misma, momento en que, por tener conocimiento suficiente y fehaciente de
la sentencia (ATC 642/1984) est en condiciones de interponer la demanda en aparo (STC 161/1998 de 14 de julio)
(FJ 2). Es de resear que la solucin apuntada en este punto por la jurisprudencia constitucional difiere del rgimen de
nulidad y subsanacin adoptado en el art. 58.3 de la Ley 30/1992 de 26 de noviembre de Rgimen Jurdico de las
Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn, en adelante LRJ-PAC, modificado por Ley
4/1999 de 13 de enero, el cual exige, que se haya notificado el texto ntegro del acto para que se produzca la convalidacin por la actitud del afectado, impidiendo de esta forma la produccin de efectos de cualesquiera notificacin
que no contenga expresin completa del acto que se pretende comunicar formalmente.
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rando su derecho a que sta se resuelva sin dilaciones indebidas.175 Los riesgos
deben imputarse entonces a la parte que est en condiciones de subsanar el defecto compareciendo ante el tribunal para impugnarlo. Si el destinatario del acto conoce el defecto, y pudiendo denunciarlo, no lo hace, cuando todava esta a tiempo de
defenderse, no puede pretender invocar luego la nulidad de la comunicacin irregularmente efectuado, al haberla consentido.176
Para llegar a esta solucin no se requiere, sin embargo, la aplicacin de la doctrina
de la indefensin material, puesto que la propia normativa prev la subsanacin de
las comunicaciones que no se hubiesen practicado con arreglo a las leyes mediante
la comparecencia en juicio del interesado dndose por enterado,177 expresin que
viene a precisar la LEC, al exigir, a fin que opere la convalidacin del acto viciado,
que la persona que se hubiera dado por enterada del asunto no hubiese denunciado la nulidad de la diligencia en el primer acto de comparecencia ante el tribunal
(art. 166.2 LEC). Dicho precepto ha sido interpretado en el sentido de permitir la
subsanacin de la comunicacin defectuosa por falta de invalidacin del destinatario en el primer momento en que tuvo oportunidad de hacerlo.178
1. Sujetos intervinientes
1.1. Quines se encargan de las comunicaciones
1.1.1. Dualidad de sistemas: sistema oficial o a instancia de parte
De forma global pueden diferenciarse dos grandes sistemas, segn se atribuya la
prctica de las comunicaciones al rgano jurisdiccional o a la propia parte. En los
sistemas continentales la realizacin de las comunicaciones ha venido siendo confiada, en principio, al propio rgano jurisdiccional. El funcionario encargado de su
prctica es el secretario judicial, en el caso espaol, (con las matizaciones que
sealaremos a continuacin), l'uffiziale giudizario en el sistema italiano, l'huissier
dejustice en el francs179 y el Gerichtsvollzieher en el alemn. Respecto a los sistemas anglosajones, el sistema de comunicaciones en el derecho ingls180 se asemeja cada vez ms, tras la ltima gran reforma del proceso civil,181 a los sistemas civilistas, por cuanto la primera comunicacin se encomienda al tribunal a excepcin
de los casos previstos por la norma.182 En cuanto al derecho estadounidense, es la
179. El derecho francs distingue dentro del concepto genrico de notification entre la signifcatin, que es aqulla
que lleva a cabo un huissier dejustice y la notificacin, en la que ste no interviene.
180. La referencia al derecho ingls debe entenderse hecha al sistema jurdico en vigor en Inglaterra y el Pas de Gales,
excluyendo, en consecuencia, el ordenamiento de Irlanda de Norte, Escocia (cuyo derecho no pertenece a la familia
del common law), as como el de otras partes del reino, como las Islas del Canal de la Mancha (JOLOWICZ, J.A., Droit
anglais, Dalloz, Pars, 2.a ed, 1992, pgs. 1-2).
181. Como ya se ha apuntado, el proceso civil ingls ha sido objeto de una reforma integral en los ltimos aos que
ha culminado con la aprobacin de un cuerpo normativo uniforme para todos los tribunales, en vigor desde el 26 de
abril de 1999.
182. Estos supuestos son aquellos en que la ley o el propio rgano jurisdiccional acuerden lo contrario, la parte manifieste que desea notificarla ella misma, o el tribunal no haya podido notificar y as se lo comunique a la parte en cuyo
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parte quien asume generalmente la carga de notificar, tarea para lo cual recurrir
la mayora de las veces a organizaciones privadas de notificadores. No obstante, a
peticin suya puede el tribunal ordenar que sta se efecte a travs de una persona designada por el rgano judicial, normalmente un US marshalP83 o un ayudante
del sherff.*
Una vez iniciado el proceso, las posteriores comunicaciones las llevan a cabo las propias partes en los sistemas anglosajones, si bien todo documento que se haga llegar
a la contraria debe posteriormente presentarse ante el tribunal. Del mismo modo,
en nuestros sistemas vecinos se tiende a conceder mayor protagonismo a los representantes de las partes en la realizacin de las notificaciones posteriores a la inicial,
al margen de la oficina judicial. As se prev en el derecho francs, en los procesos
en los que es obligatoria la representacin de las partes por abogado (arts. 672 y
673 n.c.p.c). Tambin el derecho italiano cuenta con una ley sobre la materia, la Ley
21 enero 1994, nm. 53 reguladora de la Facolt di notificazioni di atti civili, amministrativi e stragiudiziali per gli avvocati e procuratori legalh (G.U. de 25 enero
1994, nm. 20).185 En el caso espaol, los procuradores se encargan del traslado a la
parte contraria de los escritos y documentos posteriores a la demanda, y, de forma
novedosa, la LO 19/2003 de 23 de diciembre de modificacin de la Ley Orgnica
6/1985 de 1 de julio del Poder Judicial les faculta para poder realizar, en determinados procesos, los actos de comunicacin a las partes del proceso que las ley les autorice (art. 543.2 LOPJ).
1.1.2. El Secretario Judicial y el personal del Juzgado
La reforma de la LOPJ llevada a cabo por la LO de 19 de diciembre de 2003
implanta un nuevo modelo de Oficina Judicial, y da nueva definicin a los distintos Cuerpos de funcionarios al servicio de la Administracin de Justicia, creando
el Cuerpo de Gestin Procesal y Administrativa, el de Tramitacin Procesal y Administrativa y el de Auxilio Judicial, en sustitucin de Oficiales, Auxiliares y Agentes respectivamente.
nombre haba realizado la notificacin [Civil Procedure Rules 6.3 (1), en adelante CPR]. La notificacin de documentos
al extranjero la efecta el tribunal de acuerdo a las normas anteriores a la reforma [Rules of the Supreme Court, en
adelante RSC, (Ord. 11 rr. 6 y 7)], por cuanto esta materia se halla excluida expresamente de la misma.
65
La reforma incorpora un nuevo estatuto jurdico del personal al servicio de la Administracin de Justicia e intenta delimitar el mbito de actuacin de los distintos
funcionarios, de forma ms precisa y ajustada a la prctica que su predecesora, la
cual se caracterizaba por la existencia de una indefinicin en las funciones del personal al servicio de la Administracin de Justicia, a la que no era ajena la figura que
nos ocupa.186
1.1.2.1. Funciones del Secretario
En el proceso civil, la LEC otorga al Secretario, con carcter general, la direccin del
servicio de comunicaciones y la ejecucin material de los mismos, si bien puesto que
es fcilmente deducible que al Secretario le resulta materialmente imposible ocuparse l mismo de la prctica de las comunicaciones, la propia LEC prev que stas
las realice, adems del Secretario, el funcionario en quien ste delegue (art. 152.1).
En realidad se encarga ms de lo primero que de lo segundo, por mucho que sobre
el papel, las leyes procesales le atribuya funciones que no realiza en la prctica,
como expedir las correspondientes cdulas en los procesos laboral y penal (arts. 58
LPL, 167 LECrim), as como los oficios, exhortos y mandamientos (art. 62 LPL y 171.2
LEC) o la prctica de las comunicaciones en el local del juzgado (arts. 55 LPL, 166
LECrim in fine) o tambin fuera de l (art. 55 LPL).
En los tres procesos, la ley le encomienda dar fe de la remisin de las notificaciones
por correo u otros medios tcnicos (art. 160.1 LEC) y del contenido de lo remitido,
y unir a los autos el acuse de recibo o el medio a travs del cual queda constancia
de la recepcin (arts.160.1 LEC, 56.1 LPL, 166.1 LECrim). Lo anterior no debe
entenderse en su sentido material, sino que, ms bien, se refiere a su supervisin,
lo que entra de lleno en la labor de direccin de las comunicaciones que seala el
art. 152.1 LEC.
La reforma de la LOPJ de 19 de diciembre de 2003 ya no insiste en seguirle atribuyndole la facultad de la prctica de las comunicaciones, precisamente por entender la norma que su preparacin est destinada a funciones de mayor responsabilidad.
183. Marshall es el trmino con que se designa al alguacil o ejecutor de los decretos de los tribunales federales, al
mismo tiempo que el sherff hace lo propio en los tribunales estatales (ALCARAZ VAR, E. HUGHES, B., Diccionario de trminos jurdicos, Ariel, Barcelona, 4. a ed, 1997).
184. Dadas las especiales caractersticas del sistema estadounidense, entre las cuales se cuenta la interaccin entre la
normativa federal y la estatal, resulta muy difcil generalizar. En los tribunales federales, puede notificar cualquiera
que no sea parte ni menor de 18 aos, si bien a peticin del demandante la notificacin puede efectuarla un US marshall, un ayudante del sherff u otra persona u oficial especialmente designada por el tribunal [FRCP 4 (c)(2)]. En cuanto a los tribunales estatales, en algunos la primera notificacin se encomienda al tribunal y en otros a las partes.
185. La citada ley excluye la materia penal, que cuenta con una norma propia, el art. 152 Cdice di Procedura Pnale
(en adelante c.p.p.), que consiente, en las notificaciones solicitadas por la parte, el envo por el defensor de una copia
del acto mediante correo certificado con acuse de recibo.
186. El antiguo 485 LOPJ sealaba que los Oficiales efectan los actos de comunicacin que les atribuye la Ley y lo
mismo establece el art. 3.2 d) del RD 249/1996. El apartado b) del mencionado precepto les encomienda las diligencias de constancia y comunicacin cuando estn habilitados por el respectivo Secretario. De igual modo el 486 LOPJ
encargaba a los Auxiliares los actos de comunicacin que les atribuya la ley, funcin que reitera el art. 9.1 d) del
mencionado RD a la que el precepto aade y que no estn encomendados a otros funcionarios. Por ltimo los arts.
487 LOPJ y 15.2 c) RD 249/1996 asignaba a los Agentes judiciales la realizacin de los actos de comunicacin no
encomendados a otros funcionarios. La imprecisin de los Reglamentos Orgnicos a la hora de delimitar las funciones de dichos funcionarios en materia de comunicaciones propiciaba una interpretacin amplia de sus cometidos que
era aprovechada por la prctica forense.
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los Procuradores recorrieran los distintos Juzgados o Tribunales en los que su representado era parte, se permiti al Colegio de Procuradores organizar un servicio de
recepcin para canalizar las comunicaciones procedentes de todos los rganos judiciales. De esta forma, el procurador se evita desplazarse por los distintos Juzgados,
pero en contrapartida tiene la obligacin de pasarse cada da por el mencionado
servicio.
Los art. 154 LEC y 272 LOPJ proporcionan la cobertura legislativa para que los
Colegios de Procuradores organicen un servicio de recepcin de las notificaciones
dirigidas a los procuradores que no comparezcan en la sede del tribunal. 189 El rgimen interno del servicio es de competencia del Colegio (art. 154.2 LEC), de forma
que cada Colegio ha organizado su propio sistema de recepcin de notificaciones.190
1.1.4. Servicios Comunes de Notificaciones
187. El art. 9.c) de su Reglamento Orgnico le atribuye la preparacin de traslados y actos de comunicacin, integracin de expedientes y similares. Por su parte el apartado d) les encomienda los actos de comunicacin que les
atribuya la Ley y que no estn encomendados a otros funcionarios. Relata CUBILLO LPEZ que los Auxiliares, que ahora
pasan a denominarse Cuerpo de Tramitacin Procesal y Administrativa, realizan en la prctica las labores ms materiales como redactar las diligencias de notificacin y trasladarlas a los servicios oportunos para su comunicacin
(Correos, Servicio de Recepcin del Colegio de Procuradores, Servicio Comn de Notificaciones) {La comunicacin procesal..., op. cit. pg. 67).
188. Este sistema se remonta al Reglamento del Tribunal Supremo de Justicia de 17 de octubre de 1835 y Ordenanzas de las Audiencias de 19 de diciembre del mismo ao, en cuyos arts. 100 y 204 respectivamente se estableca que
los Procuradores tenan la obligacin de asistir diariamente a su respectivo Tribunal a las horas de despacho y se pre-
Para una mejor organizacin del trabajo y a fin de evitar que cada rgano jurisdiccional tuviese un departamento dedicado a la prctica de comunicaciones se pusieron en marcha servicios centralizados comunes a todos los Juzgados de una misma
poblacin o a varios de ellos dedicados a tal funcin, dependientes del Decanato o
del Presidente de la Audiencia Provincial.
El soporte legislativo de los Servicios Comunes de Notificaciones se encuentra en los
arts. 272 LOPJ y 163 LEC, si bien el grueso de la regulacin en todo lo concerniente
a sus funciones, constitucin y rgimen de funcionamiento se encuentra en el Ttulo
Vil del Reglamento 5/1995 de 7 de junio de los Aspectos Accesorios de las Actuaciones Judiciales un referido a los Servicios Comunes, incorporado por medio del
Acuerdo del Consejo General del Poder Judicial de 14 de abril de 1999 (BOE 5 de
mayo 1999, pgs. 16.563-16.566). 191 De la parca regulacin legal se infiere que la
vino que all se les hicieran las notificaciones. El Reglamento de 1 de mayo de 1844 extendi en su art. 65 esta obligacin a todos los Procuradores que actuaban en Juzgados de Primera Instancia. Posteriormente esta obligacin no se
reprodujo en ningn otro texto legal, si bien el art. 14.2 39 d) del vigente Estatuto recoge con carcter general la obligacin que tienen stos de seguir el juicio mientras no hayan cesado en su encargo y asistir a todas las diligencias y
actos para los que las leyes lo prevengan (SNCHEZ SNCHEZ, Ley de Enjuiciamiento Civil..., op. cit., pg. 1119).
189. Seala el art. 272 LOPJ en su redaccin dada por la LO 19/03 de 23 de diciembre: Podr establecerse un local
de notificaciones comn a los varios juzgados y tribunales de una misma poblacin, aunque sean de distinto orden
jurisdiccional. En este supuesto, el Colegio de Procuradores organizar un servicio para recibir las notificaciones que
no hayan podido hacerse en aquel local comn por incomparecencia del Procurador que deba ser notificado. La recepcin de la notificacin por este servicio producir plenos efectos
190. En el caso del de Barcelona el sistema sirve para canalizar del orden de 4.000 notificaciones diarias procedentes
de los Juzgados de Primera Instancia, de lo Contencioso-Administrativo, de Instruccin, de lo Penal, de lo Social,
Audiencias Provinciales y Tribunales Superiores de Justicia. Hay que citar tambin al Colegio de Procuradores de Zaragoza, pionero en la implantacin de un sistema de notificaciones por medios telemticos, que desde marzo de 2000
se est llevando a cabo de forma experimental en algunos juzgados.
191. La sucinta regulacin del art. 272 LOPJ, (no mejorada por el equivalente precepto en la LEC, que en principio
estaba llamado a sustituir a aqul), motiv la redaccin del mencionado Acuerdo de 14 de abril, tal y como reconoce
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el propio CGPJ en la introduccin al mismo (BOE 5 de mayo 1999, pg. 16564).El Acuerdo se compone de un total de
siete artculos divididos en dos captulos. En el primero de ellos se define lo que es un Servicio Comn (art. 94), se enumeran las diferentes clases de los mismos (art. 95) y se seala el rgano del cual dependen (art. 96). En el segundo
captulo se recoge todo ello referido a su constitucin y rgimen de funcionamiento: quin puede proponer la creacin de los mismos (art. 97), la tramitacin de la propuesta de creacin (art. 98), la intervencin del Pleno del Consejo para garantizar la coordinacin y conexin entre los Juzgados y los Servicios Comunes as como la homogeneidad,
en la medida de lo posible, en el funcionamiento de los referidos Servicios (art. 99) y los rganos que realizarn un
seguimiento de la actividad de los mismos (art. 99).
192. El art. 163 se limita a sealar que en las poblaciones donde est establecido, el Servicio Comn de Notificaciones practicar los actos de comunicacin que hayan de realizarse. Por poner un ejemplo real, en la ciudad de
Barcelona existe un servicio comn en cada orden jurisdiccional, que recibe el nombre de Servicio de Actos de
Comunicacin, ms conocido por sus siglas (SAC). En el SAC civil trabajan alrededor de 150 personas, al frente de
las cuales se encuentra un secretario judicial. De entre stas 5 o 6 son oficiales mientras que el resto de personal lo
forman agentes y auxiliares. El volumen de trabajo es enorme. En un ao puede llegarse a los 250.000 asuntos y
recibir alrededor de 21.600 exhortos (las cifras aproximadas corresponden a 1999). En el orden civil el SAC se
ocupa nicamente de la prctica de las notificaciones personales y por cdula en el domicilio del destinatario. El
resto de notificaciones las realiza directamente el rgano judicial que tramita el asunto en el cual se enmarca el
acto de comunicacin. El SAC se limita a actuar de mero intermediario entre el rgano judicial y el demandado sin
que pueda tomar ninguna decisin acerca de la forma en que deben realizarse las notificaciones, que en todo caso
compete al rgano judicial que encarg su cumplimiento. La LEC modifica los medios de comunicacin respecto a
la actual, siendo relegada la entrega en domicilio de la notificacin a un segundo plano por detrs de la utilizacin
del correo, del telegrama y de las nuevas tecnologas. Si como hemos dicho antes, de lo que se ocupa en exclusiva
el SAC Civil es de la notificacin en el domicilio, al haber dejado de ser sta la forma prioritaria en que va a llevarse a cabo la primera comunicacin, se prev una menor utilizacin de esta modalidad de comunicacin, vaco que
podr ser llenado potenciando otras funciones, pues pese a su denominacin (Servicio de Actos de Comunicacin)
no se ocupan nicamente de los actos de comunicacin, sino que se encargan tambin de la ejecucin de sentencias, de la prctica de embargos, y lanzamientos...
193. La supresin de la habilitacin previa haba sido solicitada tanto por el CGPJ como por el Consejo de Estado
{Reforma del proceso civil..., op. cit, pg. 106; Dictamen del Consejo de Estado..., op. cit, pg. 1064).
194. A favor de esto ltimo se manifiesta el CGPJ, siguiendo lo dispuesto por el Libro Blanco de la Justicia (Reforma
del proceso civil..., op. cit, pgs. 106 y 107). Del mismo modo el Consejo de Estado apunt la conveniencia de que los
Servicios Comunes no tuvieran una base territorial limitada a determinadas poblaciones (Dictamen del Consejo de
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Estado..., op. cit., pg. 1063). La Enmienda nm. 246 al PrLEC, propona la implantacin de Servicios Comunes en
todas las poblaciones que contasen con 5 o ms Juzgados (BOCG de 26 de marzo de 1999..., cit, pg. 239). La misma
proposicin se reiter en la Enmienda nm. 68 al texto de la ley aprobada por el Congreso (BOCG Senado, de 27 de
octubre de 1999, pg. 259).
En el Acuerdo del CGPJ incorporado al Reglamento 5/1995 de Aspectos Accesorios..., cit. no se hace ninguna alusin
al mbito territorial de los mismos, de los que nicamente se dice que pueden atender a rganos jurisdiccionales de
distinto orden jerrquico o del mismo, pero con diferente competencia territorial (art. 96).
195. No ocurre as en el ordenamiento italiano, que cuenta con una ley especfica reguladora de las notificaciones postales, la Ley de 20 de Noviembre 1982, nm. 890. De acuerdo a dicha ley el agente postal se encarga de la entrega del
acto y se le conceden ciertas facultades certificatorias, debiendo indicar el nombre, apellidos y calidad del receptor, o en
su caso dejar constancia del rechazo, poner fecha y firma (art. 7). En caso de cambio de domicilio del destinatario, desempea un papel moderadamente investigador de la nueva direccin (art. 9) (BIAVATI, R CARP, F., Notificazioni di atti a
mezzo posta e di comunicazioni a mezzo posta connesse con la notificazione di atti giudiziari, Le nuove leggi civili commentate, 1983, pgs. 1054 y 1057). Como oficial pblico que es, se otorga a su declaracin el valor de prueba plena,
hasta tal punto que la ausencia de su firma determina la nulidad de la notificacin (Ibdem, pg. 1051).
196.
197. Sobre estas cuestiones nos referiremos en el epgrafe 2.3 del Captulo III Comunicaciones por medio de representante.
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Siguiendo esta misma lnea, la LO 19/2003 de 23 de diciembre otorga a las procuradores la facultad de practicar directamente notificaciones, citaciones, emplazamientos y requerimientos, sin intervencin de la oficina judicial, siempre que asi lo
solicite la parte y a su costa, para lo cual podrn servirse de cualquiera de los
medios admitidos con carcter general en la LEC. Esta posibilidad se restringe nicamente a determinados procesos civiles, enumerados en la disposicin adicional
quinta, prrafo 2 de la LEC, creada precisamente por la indicada Ley Orgnica.198 La
medida, con la que se pretende la agilizacin de determinados procesos civiles,
parece responder a la idea de que las partes son las primeras interesadas en que las
comunicaciones se evacen de forma rpida y eficaz, ya que en ltima instancia
sobre ellas recaen los perjuicios derivados de su defectuosa ejecucin, en especial,
la dilatada duracin de los procesos y los inconvenientes derivados de una nulidad
de actuaciones. Del xito de esta iniciativa depender su ampliacin al resto de
procedimientos civiles.
Fuera del mbito de la disposicin adicional quinta de la LEC 1/2000, la intervencin
de las partes en la prctica de las comunicaciones queda reducida al diligenciamiento de mandamientos y oficios cuando as lo solicite la parte (art. 167 LEC) y a la tramitacin de los exhortos previa solicitud de la parte a quien interesa el cumplimiento de la actuacin (art. 172.2 LEC).199 Puesto que nada dice la ley sobre la forma de
remisin por conducto personal de mandamientos y oficios puede entenderse que
resulta aplicable lo dispuesto para los exhortos.200 En cuanto a stos, el encargado
de la gestin slo puede ser el litigante o procurador habilitado para actuar ante el
tribunal que deba prestar auxilio. Desaparece en consecuencia la distincin que
71
haca la LEC 1881 entre la figura del portador y la de persona designada para el
cumplimiento del exhorto, que era aquella que reuna los requisitos del art. 290 LEC
1881.201 En el proceso penal la remisin del exhorto por conducto personal de la
parte se permite nicamente si se trata de peticiones que procedan de causas por
delitos que slo pueden ser perseguidos en virtud de querella particular (art. 188
LECrim), salvo que la ley disponga otra cosa.
198.
En concreto se trata de los procesos que versen sobre las siguientes materias:
c) Medidas cautelares previas o simultneas a la demanda, a las que se refiere la regla 6.a del art. 770
d) Medidas provisionales de nulidad, separacin o divorcio, previas o simultneas a la demanda, previstas en los arts.
771 y 773.1
e) Demandas de nulidad, separacin o divorcio solicitados de mutuo acuerdo, o por uno de los cnyuges con el consentimiento del otro.
199. El art. 172.2 LEC recoge sustancialmente lo dispuesto en el art. 289 LEC con algunas pequeas diferencias.
Mejora, en primer lugar la redaccin respecto la LEC 1881, puesto que precisa que puede utilizarse esta remisin, si lo
solicita la parte a quien interesa su cumplimiento, extremo este ltimo que no contemplaba la LEC 1881, y que sin
embargo la doctrina haba interpretado en el mismo sentido (ORTELLS RAMOS, Comentarios a la Reforma..., op. cit, pg.
176). Suaviza por otro lado la regulacin de la LEC 1881, cuyo art. 293 apremiaba a la persona encargada de su tramitacin a que lo devolviese en un plazo mximo de 48 horas, en tanto que la LEC otorga a la parte un plazo de 5 das
para la presentacin en el rgano exhortado.
200. As se recoga expresamente en el art. 299 in fine LEC 1881 y as se contemplaba en el art. 166.1 PrLEC (BOCG
de 13 de noviembre de 1998..., cit, pg. 51). No obstante en la versin que fue aprobada en el Congreso se adopt
una nueva redaccin del precepto como consecuencia de la enmienda nm. 248 en la que desapareca dicha referencia (BOCG de 26 de marzo de 1999..., cit, pg. 239).
201. No se alcanza a saber muy bien por qu debe excluirse en el diligenciamiento de exhortos, mandamientos y oficios por conducto de la parte la figura del portador, privando de esta manera cualquier forma de gestin privada. Ello
parece deberse a una excesiva desconfianza por parte del legislador ms que otra cosa, a juzgar por las garantas previstas en los arts. 172 y 174 LEC, que incluso limitando la intervencin de los exhortos a las parte y a sus representantes, condiciona injustificadamente la notificacin de las resoluciones dictadas para el cumplimiento de los mismos a la
designacin de procurador para intervenir en su tramitacin, previsin cuya crtica hacemos en otro lugar.Ms ampliamente vid. el comentario de ORTELLS RAMOS a dicho precepto en la obra colectiva Comentarios a la Reforma..., op. cit,
pgs. 178yss.
202. Arts. 153 y 28.4 LEC, 182 LECrim y 53.3 LPL
203.
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207. De acuerdo a la STC 58/1988 de 6 de abril, debe exigirse la llamada al subarrendatario o cesionario cuando lo
que se discute en el juicio de desahucio es sobre la legitimidad de tal subarriendo, pues el subarrendatario no puede
estar ausente del procedimiento al extenderse a l tambin el resultado de la decisin de fondo y los efectos de cosa
juzgada sobre la validez y licitud de su situacin subarrendaticia (FJ 2).
208. Con relacin a las Entidades aseguradoras del ramo del automvil, el Tribunal Constitucional ha reconocido el
derecho de audiencia de las mismas, si bien ha establecido un diferente grado de intervencin dependiendo de si el
seguro que le vincula con su asegurado es voluntario u obligatorio. Seala al respecto la STC 57/1991 de 14 de marzo
[siguiendo las SSTC 4/1982 de 8 febrero (FFJJ 6 y 7), 48/1984 de 4 de abril y 114/1988 de 10 de junio, entre otras, y la
abundante jurisprudencia de la Sala 2.a del TS]: para condenara una Compaa aseguradora como responsable civil
directa o subsidiaria con base en la existencia de una pliza de seguro obligatorio o voluntario, es en todo caso necesaria la audiencia de la misma, salvo que no exista oposicin alguna, aunque el alcance del derecho de contradiccin
puede ser limitado al peculiar objeto indemnizatorio o de resarcimiento (FJ 3)... en los supuestos de seguro obligatorio, en los cuales las Compaas aseguradoras tienen nicamente la condicin de terceros civiles responsables,
existe una suficiente dacin de conocimiento de la existencia del proceso y, por tanto, oportunidad de intervenir en el
mismo cuando aqullas son requeridas a fin de que presten fianza conforme a lo dispuesto en el art. 784, regla 5.a,
de la Ley de Enjuiciamiento Criminal.
En el caso de seguro voluntario, en el que las Compaas tienen inters en fijar el quantum se ha sealado que debe
drseles la oportunidad de personarse y defenderse frente a su asegurado y terceros perjudicados, mediante la oportuna citacin [STC 43/1989 de 20 febrero, (FJ 1)].
209. Para otros ejemplos, entre los cuales pueden citarse aquellas personas que pueden verse afectadas por la ejecucin que se siga en base en tal resolucin (arts. 538.2.2. y 3.,543 y 544) vase el comentario de UREA GUTIRREZ en la
obra colectiva Comentarios prcticos a la Nueva Ley de Enjuiciamiento Civil (Coord. J. C. CABANAS GARCA), Trivium,
Madrid, 2000, pgs. 176-180.
210. Esta era la interpretacin restrictiva defendida por CEDEO HERNN en relacin con los arts. 270 LOPJ y 260 LEC
1881. En opinin de la autora, la utilidad de los mismos consiste en ofrecer al rgano jurisdiccional un instrumento
eficaz para combatir el fraude procesal en perjuicio de terceros (La tutela de los terceros..., op. cit, pg. 60. Ampliamente, (Ibidem, pgs. 53 y ss.).
211. El Consejo de Estado se mostr a favor de la supresin del inciso final del art. 150.2, pues consideraba, por un
lado, que era impreciso y por otro, que sus objetivos resultaban cubiertos por la previsin recogida en el primer inciso (Dictamen del Consejo de Estado de 17 de septiembre de 1998 relativo al Anteproyecto de Ley de Enjuiciamiento
Civil en Enjuiciamiento Civil, Documentacin preparada por la Direccin de Estudio y documentacin del congreso de
los Diputados, Secretara General, Madrid, 1998, pg. 1062).
212. Mediante tal previsin, se zanja definitivamente la cuestin sobre el alcance de discrecionalidad del rgano judicial para ordenar la notificacin a los terceros perjudicados, pues, como ya se dijo, se discuta si ste poda obrar
segn su libre criterio o, si por el contrario, deba atenerse nicamente a los casos en que as lo dispusiera la propia
ley. La controversia queda resuelta en el momento en que la norma integra las dos soluciones.
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obligacin de notificar el archivo de las actuaciones penales al perjudicado no personado en el proceso penal que no haya renunciado a la accin civil derivada del
delito, pues de otro modo no podra ste conocer el inicio del plazo de prescripcin
para ejercitar la accin civil.217
213. PRIETO CASTRO Y FERRNDIZ, L, Tutela jurdica del subarrrendatario en Estudios y comentarios para la teora y prctica procesal civil, Vol. (I), Reus, Madrid, 1950, pg. 419.
214. ste es el sentido que debe darse a la expresin a quienes se refiera la resolucin empleada en los arts. 260
LEC 1881, 54.2 LPL y 270 LOPJ. Ello lo demuestra el hecho de que en la redaccin del art. 150 PrLEC presentada al Congreso se recoga la obligacin de notificar a los destinatarios de citaciones, requerimientos, mandamientos y oficios
(Diario Oficial del Congreso, Serie A, Nm. 147-15, de 5 de octubre de 1999, pg. 1196), en sustitucin de la mencionada expresin y a aquellas otras personas a las que se refieran, la cual se haba mantenido en las distintas versiones anteriores del PrLEC. La supresin es consecuencia de la enmienda nm. 228 presentada por el PP en el Senado,
que la justifica por considerar la redaccin confusa pues parece dar a entender que todas las resoluciones deben
notificarse en todo caso no slo a las partes, sino a los destinatarios de los actos de comunicacin que all se citan, lo
que originara la absurda obligacin de que a un testigo se le tuviera que notificar la sentencia recada. En mi opinin, la supresin es justificable, no por las razones que defiende la enmienda, sino por la obviedad que supone notificar a los destinatarios que expresamente se seale en la propia resolucin, entendiendo como tal, aqulla que ordena la realizacin de una determinado comunicacin (Ctese a fulanito como testigo, dirjase oficio al Ayuntamiento...)
215. Como, por ejemplo, el trmite de emplazamiento para los terceros responsables civilmente designados en los
escritos de acusacin en el procedimiento abreviado (GIMENO SENDRA, Derecho Procesal Penal, op. cit, pg. 790). En
invocacin de lo dispuesto en el art. 270 LOPJ, la Instruccin de la Fiscala General del Estado nm. 8/1991 de 8 de
noviembre (Boletn de Informacin del Ministerio de Justicia de 25 febrero 1992, nm. 1627 suplemento) se dirigi a
los Fiscales con el objeto de que stos interesasen de los rganos jurisdiccionales la notificacin de las sentencias y
resoluciones judiciales a las personas, que, aun no habiendo sido parte en el proceso penal, se les hubieren reconocido derechos o indemnizaciones.
216. La STC 186/1990 de 15 de noviembre, concluye con el siguiente prrafo: Ahora bien, de conformidad con lo
establecido en el art. 270 de la LOPJ, la resolucin por la cual el Juez ordena la continuacin del proceso habr de
La interpretacin del art. 270 LOPJ dada por el Tribunal en el sentido de entender un
supuesto deber del Juez de instruccin de notificar al perjudicado la conclusin de
las actuaciones penales no es, sin embargo, pacfica. Quienes se muestran disconformes defienden que el mencionado precepto condiciona dicho deber a que as se
disponga expresamente en la ley,218 o bien que lo que hace la norma es dejar a la
libre valoracin del juez determinar a qu perjudicados tiene que realizarse la notificacin, sin imponer ningn deber al respecto.219 Atendiendo al sentido literal de la
norma, el art. 270 LOPJ parece en efecto referirse nicamente a aquellos supuestos
previstos por la ley,220 pero como ya se ha dicho, dicha interpretacin no es la nica
posible que admite el precepto equivalente en la LEC, el cual impone adems al
rgano judicial una bsqueda de oficio de los perjudicados por las resoluciones
judiciales, con la limitacin de que los mismos figuren en los autos. En la medida en
que debe existir homogeneidad en la interpretacin de ambas normas, debe entenderse que la interpretacin del Tribunal Constitucional es la correcta.
notificarse a los que sean parte en el procedimiento, bien entendido que por partes aqu, y en todo lo referente a
la comunicacin de dicha resolucin al sujeto pasivo de la instruccin, hay que entender, no slo a las partes formales, sino tambin al propio imputado en tanto que parte material (es decir, est o no personado en las actuaciones),
pues el segundo apartado del art. 2 de la L E. Crim. obliga al Juez de instruccin a efectuar dicha puesta en conocimiento con ilustracin expresa de los recursos que pueda ejercitar contra la misma, razn por la cual queda garantizada, a travs de la posibilidad de ejercicio de los recursos, la vigencia del principio constitucional de contradiccin
(FJ 8). Sobre la problemtica que plantea este prrafo puede verse GUTIRREZ GIL, A.J., Comentario a la Sentencia del Tribunal Constitucional 186/1990, de 15 de noviembre, relativa al art. 790.1 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, Act.
Pen., 1991, nm. 1, XII, pgs. 175-184.
217. SSTC 220/1993 de 30 de junio, 89/1999 de 26 de mayo.
218. En comentario a la STC 220/1993, ORAA GONZLEZ considera, en una interpretacin literal del precepto, que la
notificacin a los perjudicados viene condicionada, no tanto a la valoracin del rgano judicial en torno a quin
pudiera verse perjudicado o afectado por una resolucin judicial como a que la ley expresamente prevea que la notificacin se realice a un tercero ajeno al pleito. Ello ocurre, por ejemplo, en el art. 131 LH (notificacin al ltimo titular
inscrito o a los acreedores posteriores de la existencia del procedimiento) o en el 144 RH (notificacin del embargo al
cnyuge no demandado) (La notificacin al perjudicado del archivo de diligencias penales. Efectos de su omisin
sobre el cmputo del plazo prescriptivo. Comentario a la STC (Sala 2.a) de 30 de junio de 1993, La Ley, 1994, nm. 4,
pg. 40). Se pregunta adems el citado autor sobre el alcance que debe darse al trmino perjudicados, debe incluirse slo el cnyuge o tambin a ascendientes, descendiente, hermanos, etc? (Ibdem).
219. En Voto particular formulado por D. Vicente Conde Martn de Hijas a la STC 89/1999, entiende el citado Magistrado que lo que dice en realidad el art. 270 LOPJ es que el juez puede ordenar la notificacin, pero ello no implica la
existencia de un deber legal de hacerla. En la medida en que no existe dicho deber, no puede incumplirlo la ausencia
de orden por el juez. De acuerdo, por tanto, a la interpretacin de dicho magistrado, este precepto introduce un elemento subjetivo que no es otro que la libre valoracin del rgano judicial en la determinacin de los perjudicados a
quienes tiene que realizarse una notificacin.
220. Seala el art. 270 LOPJ, en su versin dada por la LO 19/2003 de 23 de diciembre : Las resoluciones dictadas por
jueces y tribunales, as como las que lo sean por secretarios judiciales en el ejercicio de las funciones que le sean propias se notificarn a todos los que sean parte en el pleito causa o expediente y tambin a quienes se refieran o puedan parar perjuicios, cuando as se disponga expresamente en aquellas resoluciones de conformidad con la ley.
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221. De esta forma ha declarado el TC que los terceros titulares de intereses legtimos que no les son especficos y
propios, tienen derecho a personarse en el proceso y a constituirse como parte del mismo, si as lo solicitan, pero no
ostentan, slo por ello, el derecho a ser emplazados personal y directamente. A este respecto, hemos declarado, en
nuestro ATC 377/1990, que los interesados en un proceso, aun cuando puedan tener derecho a tomar parte en l, no
ostentan slo por ello el derecho a ser emplazados personalmente, sino que se hace preciso que puedan verse afectados por los ulteriores efectos materiales de la cosa juzgada [SSTC 192/1997 de 11 de noviembre, (FJ 2), 31/1998 de
11 de febrero, (FJ 4), ATC 158/1998 de 1 de julio, (FJ 3) por citar las ms recientes].
222.
CRDOBA CASTROVERDE, D., en Comentarios a la Ley de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa, (Dir. LEGUINA VILLA,
SNCHEZ MORN), Lex Nova, Valladolid, 1999, pg. 267. La adquisicin de derechos subjetivos y de intereses legtimos
sobrevenidos despus de la interposicin abre a los titulares la posibilidad de comparecer o actuar en el procedimiento
ya en marcha como codemandados o coadyuvantes en virtud del emplazamiento edictal o por propia iniciativa, pero
carece de relevancia en la fase inicial para imponer a la oficina judicial la obligacin de emplazar a quien no se conoce
[SSTC 65/1994 de 28 de febrero, (FJ 3), 192/1997 de 11 de noviembre, (FJ 5), 122/1998 de 15 de junio, (FJ 3)].
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223. El art. 233.4 Cdigo de Processo Civil Portugus, en adelante CPC, incorpora expresamente dicha presuncin.
Nos casos expressamente previstos na le, equiparada ctaco pessoal a efectuada em pessoa diversa do citando,
encarregada de Ihe transmitir o contedo do acto, presumindose, salvo prova em contrario, que o citando dla teve
oportuno conhecimento.
224. En la LPL la multa oscila entre 2.000 y 20.000 ptas. (art. 57.3 LPL), mientras que la LEC no prev sancin alguna.
Lo ridculo de la cantidad prevista por la ley penal, de 25 a 200 ptas. (art. 173 LECrim) la desprovee de toda utilidad
ntimidatoria.
225. La jurisprudencia del TC ha considerado que las notificaciones por correo certificado no tienen por qu entregarse personalmente al destinatario, pudiendo recibirlas un tercero. Ahora bien, tiene que tratarse de una de las personas reconocidas por la ley para hacerse cargo de las notificaciones en ausencia del destinatario. Seala la STC
39/1987 de 3 de abril: (...) no es exigible, legal y constitucionalmente, que la cdula de citacin sea entregada personalmente al destinatario, pues tal exigencia podra perturbar el normal desenvolvimiento de la justicia, s lo es, en
cambio, cualquiera que sea la forma en que la citacin se realice, el que, en los casos en que la comunicacin no
pueda ser recibida por el propio destinatario, lo sea por una de las personas a quienes la Ley impone la obligacin de
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La presuncin en que se basa la ley para declarar vlidamente efectuada la comunicacin a estas personas se fundamenta en la presencia fsica de las mismas en el
domicilio del destinatario o en lugar prximo a ste, ms que en la relacin de
parentesco, dependencia laboral o vecindad entre receptor y destinatario.
Veamos con mayor detenimiento cada uno de estos supuestos.
1.3.1.1. El pariente y familiar
El primer problema lo plantea la distincin entre pariente y familiar contemplados
en la LPL y la LECrim. Por familiar no puede entenderse el perteneciente a una
familia si se interpreta la familia como el conjunto de personas unidas por vnculos de parentesco, pues de otra forma no habra diferencia alguna con la nocin de
pariente. La interpretacin que se ha dado a familiar es la de aquella persona que sin
estar unida por grado de parentesco con el destinatario recibe un trato anlogo
como si realmente lo estuviese.226 De haber varios parientes presentes, la ley muestra su preferencia por el de grado ms cercano al destinatario.
La dicotoma pariente-familiar resulta absurda y la resuelve bien la LEC en favor del
familiar. Del mismo modo el derecho italiano menciona nicamente al familiar (art.
139 c.p.c). El criterio de pertenencia a la familia es tambin escogido por el derecho
alemn (181.1 ZPO). La opcin no resulta sin embargo del todo satisfactoria pues la
nocin de familiar no queda exenta de problemas de interpretacin, en particular,
teniendo en cuenta la transformacin que ha sufrido el concepto de familia.227 Por
hacerla llegar a aqul, ya que estos requisitos constituyen la garanta mnima para que el destinatario pueda ejercitar
el derecho de defensa que la Constitucin le reconoce (FJ 3), doctrina que ha refrendado en otras resoluciones posteriores como, por ejemplo, la STC 275/1993 de 20 de septiembre. En segundo lugar, tienen que cumplirse los mismos
requisitos exigidos por la norma cuando la notificacin se deja a persona distinta del destinatario: /a notificacin por
correo certificado con acuse de recibo practicada a un tercero requiere, para que surta efectos legales, las mismas
garantas de seguridad y certeza sobre la personalidad de quien la ha recibido que las exigidas en los supuestos en
que la diligencia no se entienda con el interesado [SSTC 41/1989 de 16 de febrero, (FJ 1), 110/1989 de 12 de junio,
(FJ 3), 216/1989 de 21 de diciembre, (FJ 3), ATC 300/1996 de 22 de octubre, (FJ 1)].
226. GUASP, Comentarios..., op. cit, pg. 722.
227. En el caso italiano algunas decisiones han sostenido que el concepto de familiar comprende no slo los componentes del ncleo familiar en sentido estricto, sino tambin aquellos otros parientes que no convivan de forma estable con el destinatario. Puesto que la entrega de la copia del acto a estas personas se justifica por la presuncin de
que, de aceptarlo, van a entregarlo al destinatario, sta puede efectuarse en el domicilio o en el lugar de trabajo.
Otras sentencias sealan, por el contrario, que la norma exige una presuncin de convivencia, de ah que la notificacin deba efectuarse necesariamente en el domicilio (CARP, F. TARUFFO, M., Commentario breve al cdice di procedura
civile, Cedam, Padova, 1996, pg. 386, con cita de la jurisprudencia en uno y otro sentido).
Del mismo modo en el derecho alemn, se suscit la cuestin de si deba entenderse o no por perteneciente a la familia la pareja con la que se convive sin estar casada. A raz de una decisin de 1987 se adopt el criterio de hacer depender la validez de la notificacin entregada a la pareja no casada a que en el domicilio junto a la pareja vivieran ms
personas (por ejemplo algn hijo de ambos o de una relacin anterior). Esta interpretacin restrictiva fue criticada por
la doctrina, entre otros motivos porque exclua un concepto de familia formado nicamente por dos personas y en
definitiva por desconocer la finalidad ltima de la notificacin a persona distinta del destinatario prevista en el 181
ZPO, que no es otra que dejar la notificacin con una persona que por su relacin con el destinatario merece la sufi-
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otro lado no solventa otros supuestos que pueden darse en la prctica como la entrega a un amigo que se halla en el domicilio,228 al compaero de piso, a la pareja de
hecho, al hijo de sta o al del actual cnyuge que convive con el destinatario, etc.229
No obstante aun si se incluyesen en el precepto algunas de estas categoras o incluso
todas, seguiran quedando fuera otros supuestos posibles. A fin de agotar todas las
hiptesis parece ms conveniente optar por un enunciado genrico que incluya a cualquier persona que se encuentre en el domicilio del demandado. Esta es la solucin
adoptada en el procedimiento administrativo230 y por el Reglamento que regula la
prestacin de los Servicios Postales.231 Tambin en el derecho francs se prev en primer lugar la entrega de la notificacin a toda persona presente en el domicilio del
destinatario (art. 655.1 n.c.p.c).232 La mera presencia en el domicilio parece preferible
a la exigencia de residir en l que es la solucin acogida por el derecho estadounidense.233 En primer lugar la primera es ms fcil de probar e incluye un mayor nmero de
casos (as por ejemplo incluira tambin a cualquier empleado del destinatario, quienes quedaran excluidos si se exige que residan en el domicilio) y en segundo lugar, es
precisamente el hecho de encontrarse en el lugar de domicilio del destinatario en el
momento en que se efecta la notificacin lo que convierte a estas personas en idneas receptoras de las mismas, siendo indiferente el carcter temporal o permanente
cente confianza como para esperar que le entregar la notificacin que le ha sido confiada, lo que parece concurrir
en la pareja, con independencia de que estn o no casados y de que la pareja pertenezca o no al mismo sexo (DAVID,
Ersatzzustellung an Lebensgefhrten, DGVZ, 1988, pgs. 162-163; MAYER, Der Lebensgefhrte untauglicher Empfnger
einer Ersatzzustellung?, NJW, 1988, pgs. 811-812; ORFANIDES, ZZP, 1991, pgs. 67-78, ROTH, JZ, 1990, pgs. 759-762;
SCHNEIDER, Tendenzen und Kotroversien in der Recthsprechung, (III. Ersatzzustellung an Lebensgefhrten), MDR, 2000,
pgs. 192-193; SCHREIBER, JR, 1990, pgs. 508-509; WENDISCH, Nstz, 1987, pgs. 469-471). La discusin parece haber
sido superada, permitindose la entrega de la notificacin a la pareja que vive con el destinatario, pero queda en el
aire la necesidad de reformar la redaccin del artculo, en cuanto a la mencin de la pertenencia a la familia (SCHILKEN,
berlegungen zu einer Reform des Zustellungsrecht, DGVZ, 1995, pgs. 162 y ss.). El ejemplo alemn ilustra perfectamente la dificultad a la que se haca mencin respecto de la adopcin del criterio de la pertenencia a la familia en este
tipo de notificaciones, habida cuenta de la evolucin que ha experimentado la nocin de familia.
228. En el Anteproyecto de Ley de Enjuiciamiento Civil de diciembre de 1997 se contemplaba al amigo como receptor de las comunicaciones en el domicilio del destinatario (art. 161.3). Este aspecto fue criticado por el Consejo de
Estado en su dictamen al Anteproyecto (Dictamen del Consejo de Estado..., op. cit, pg. 1068). Se hiciera o no caso
al Dictamen, lo cierto es que la posibilidad de que el amigo reciba la comunicacin no se ha mantenido en la LEC.
229. La limitacin de las hiptesis recogidas en el art. 268 LEC 1881 (aplicable por extensin a los arts. 57 LPL y 172
LECrim y reproducidas en el art. 161.3 LEC) la realiz en su da GUASP (Comentarios..., op. cit, pg. 722, nota 1).
230. Cuando la notificacin se practique en el domicilio del interesado, de no hallarse presente ste en el momento
de entregarse la notificacin podr hacerse cargo de la misma cualquier persona que se encuentre en el domicilio y
haga constar su identidad (art. 59. 2 in fine LRJ-PAC).
231. El art. 41.2 del mencionado RD 1829/1999 de 3 de diciembre prcticamente reproduce el dictado de la Ley
30/1992: Cuando se practique la notificacin en el domicilio del interesado y no se halle presente ste en el momento de la entregarse dicha notificacin, podr hacerse cargo de la misma cualquier persona que se encuentre en el
domicilio y haga constar su identidad.
232. La expresin toda persona presente (que puede hacer referencia al cnyuge, un pariente, un empleado o cualquier otro) ha sustituido la redaccin del antiguo cdigo, cuyo art. 68 prevea la entrega de la copia a un parent, alli ou
serviteurtrouv par l'huissier, el cual haba suscitado problemas de interpretacin, sobre todo la expresin serviteur.
233. La FRCP 4 (e) (2) permite la entrega de la notificacin en la residencia del demandado with some person ofsuitable age and discretion residing therein.
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234. En su redaccin anterior a la reforma de 1995/1996, el art. 235 prevea como receptores de la citacin cualquer
pessoa maior que viva na casa, preferindo os parentes do citando. Se nenhuma das pessoas ali se encontra, ou, estando presentes, nao se prestaren) a recebera citacao, ser esta efectuada na pessoa do porteiro ou do vizinho mais prximo que fr encontrado.
No deja de ser significativo que las disposiciones similares de nuestras leyes de enjuiciamiento (arts. 57 LPL, 172
LECrim o 161.3 LEC) o del Cdice di Procedura Civile italiano (art. 139) guarden mayor semejanza con las versiones
antiguas de los cdigos procesal civil francs y portugus.
235. Art 236.2: No caso de citacao de pessoa singular, a carta pode ser entregue, aps assinatura do aviso de recepcao, ao citando ou a qualquer pessoa que se econtre na sua residencia ou local de trabalho e que declare encontrarse em condices de a entregar prontamente ao citando.
236. El lmite de los 14 aos es predicable de parientes y familiares y no slo de los criados a pesar del uso del adjetivo mayor, en singular, inmediatamente despus del trmino criado. A favor de esta interpretacin se aduce la
existencia de una coma entre criado y mayor de 14 aos, as como la ratio legis que no es distinta en uno u otro
caso (GUASP, Comentarios..., op. cit, pg. 722, nota 1). Por si quedase alguna duda, la LPL utiliza en el artculo correspondiente la expresin mayores de 16 aos en plural poniendo de manifiesto que el lmite de edad debe entenderse aplicable tanto a familiares, parientes como a criados. En todo caso el que las leyes civil y penal establezcan el lmite en los 14, mientras que la laboral haga lo propio en los 16 es un ejemplo ms de descoordinacin propiciada por la
pluralidad de cuerpos legales que regulan la materia.
237.
238. As lo estableca el hoy derogado 1246 CC El art. 361 LEC permite declarar a los menores de 14 aos si, a juicio
del tribunal, poseen el discernimiento suficiente para conocer y declarar verazmente.
239. En realidad el artculo se refiere a una persona adulta (erwachsene Person), expresin que se ha interpretado no
necesariamente como mayor de edad, pero en todo caso no menor de 14 aos (THOMAS-PUTZO, ZPO, 20 aufl., Mnchen, 1997, pg. 360) aunque en alguna ocasin se ha entendido vlida la notificacin hecha a un menor de 13 aos
(BAUMBACH-LAUTERBACH-ALBERS-HARTMAN, ZivilprozeBordnung, 58 aufl., Mnchen, 2000, pg. 685).
240. Megacode, Nouveau code de procdure civile, (coment parSerge Guinchard), Dalloz, Paris, 1999, pg. 675.
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edad el derecho estadounidense, de la que slo se dice que tiene que ser adecuada
y converger con cierto grado de madurez.241 Aparte de la edad, nuestro derecho no
hace referencia a ningn otro supuesto de incapacidad para recibir la comunicacin como podra ser la locura. En este punto podra servir de inspiracin el derecho italiano, el cual exige que la persona a quien se entregue la notificacin sea
mayor de 14 aos y manifiestamente no incapaz.242 Del mismo modo, el derecho
portugus menciona expresamente que la persona que recibe la citacin tiene que
ser capaz (art. 240.2 CPC).
Por ltimo, puede asimismo plantearse el supuesto de que la persona a la que se
hace entrega de la comunicacin sea precisamente la parte contraria, algo que ocurre con frecuencia en los procesos matrimoniales.243 El derecho alemn cuenta con
un precepto especfico sobre el tema que prohibe la entrega de la notificacin en
estos supuestos (185 ZPO).
1.3.1.2. El empleado
La mencin de criado que emplea la ley penal ha quedado anticuada resultando
ms acorde con la poca actual la alusin al empleado utilizada por la LEC y la
241. Vid. FRCP4 (e) (2):person of suitable age and discretion. Una persona de edad y madurez apropiada es
aquella que comprende las circunstancias de la notificacin (Federal Procdure, Lawyers Edition, Vol. (28), 65:131,
Lawyer Cooperative Publishing, New York, 1996, pgs. 364-365).
242. En este sentido, propone GUASP optar por una frmula genrica como por ejemplo que no concurra ninguna de
las causas de incapacidad natural para ser testigo sealadas por el CC (Comentarios..., op. cit, pg. 723, nota 1). stas
las recoge ahora el art. 361 LEC.
243. SNCHEZ SNCHEZ, Ley de Enjuiciamiento Civil..., op. cit, pg. 1124. Esta misma reflexin se hace el AAP Navarra
31 enero 1992 (A. 12) en un supuesto en que al demandado se le cit con arreglo a las formalidades establecidas en
la Ley, pues la comunicacin fue entregada a un hijo de la pareja, a pesar de lo cual se le produjo indefensin, al no
cumplir el receptor con su obligacin de entrega al destinatario. >4 la luz de esta doctrina jurisprudencial, se plantea
la Sala la especial problemtica que surge en las citaciones, principalmente en la de traslado de la demanda y contestacin, en los asuntos de Familia. No hay que perder de vista que normalmente, salvo casos de abandono del domicilio conyugal, tanto el actor como el demandado residen en el mismo domicilio, el domicilio conyugal, y que la demanda de uno si es contenciosa ir dirigida contra el otro. Tngase en cuenta, adems, el complejo cuadro de
tensiones, incomunicacin y general mala convivencia existente entre los cnyuges, al que no pocas veces, por desgracia, son ajenos los hijos, no siempre espectadores, sino tambin partcipes al tomar partido por uno u otro de los
padres. A la vista de ello no es irrazonable poner en tela de juicio, la eficacia real de las citaciones, cuando stas se
realizan en la persona de un pariente, de forma que pueda verse frustrado el fin material del acto de comunicacin,
no obstante guardarse las formalidades rituarias, por concurrir factores ajenos a la voluntad del destinatario de la
comunicacin, como pueda ser desidia o falta de diligencia en el traslado de la citacin, o incluso verdadera mala fe
procesal, en connivencia con la contraparte, que a la sazn viven en el mismo domicilio y puede desplegar una cierta
influencia o coaccin en el pariente receptor de la comunicacin. No resulta por tanto desproporcionado exigir, a la
vista del criterio expuesto por el TC, en aras de evitar una efectiva indefensin, una especial diligencia por parte del
rgano judicial, plasmada en la adopcin de aquellas cautelas que resulten razonables al fin perseguido, no obstante
haberse guardado las formas exigidas por la Ley de Enjuiciamiento, cuando la citacin se realiza mediante cdula
entregada a un pariente, y especialmente dirigidas a inquirir si el destinatario del acto de comunicacin recibi de
manera eficaz, la cdula correspondiente (FJ 3). De igual forma, la jurisprudencia francesa ha entendido que no
puede entregarse el acto a una persona presente en el domicilio del destinatario cuando se trata precisamente de la
persona que ha solicitado la notificacin, puesto que ello vulnerara los derechos de defensa de la parte (Megacode,
Noveau code de la procdure civile, op. cit., pg. 675.
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LPL244 Por empleado se entiende la persona que presta a otra un servicio de forma
continuada mediando retribucin. Los servicios no tienen por qu ser nicamente
de carcter domstico. Al realizarse la comunicacin en el lugar donde habita el destinatario considera Guasp que no hay razn para excluir a cualquier otra persona
que preste servicios de distinta naturaleza, si se halla en tal sitio.245 El que prime la
relacin del receptor con el lugar de domicilio del destinatario lo demuestra el
hecho de que la jurisprudencia haya considerado vlidamente efectuada la comunicacin hecha a un empleado no del destinatario sino del lugar donde ste reside
habitualmente (hotel, pensin, edificio...)246
De forma anloga se ha interpretado que el empleado puede serlo no de una persona fsica, sino tambin de una persona jurdica, ante la falta de una normativa especfica que contemple la comunicacin a sta y que no ha subsanado la LEC
1.3.1.3. El vecino y el portero
La opcin entre familiar o empleado es alternativa. Intentada sin xito la entrega a
alguno de estos sujetos, las leyes penal y laboral permiten acudir al vecino, cuya
eleccin debe hacerse en funcin de la proximidad.247 En defecto del mismo, la LPL
autoriza la entrega de la notificacin al portero o al conserje de la finca.248 La LEC ha
eliminado al vecino como receptor idneo para las comunicaciones y en su lugar ha
introducido expresamente al conserje de la finca. Digo expresamente, porque pese a
244 En el derecho italiano se contempla la posibilidad de entrega a una personaadeffa alia casa, all'ufficio o all'azienda(art. 139 c.p.c). Tambin el derecho alemn recoge la entrega a un empleado (Dienstperson) (181.1 ZPO).
245. As lo entiende en su comentario al 268 LEC 1881 (Comentarios..., op. cit, pg. 723, nota 1).
246. Cita GUASP la STS 17 noviembre 1908 (Comentarios..., op. cit, pg. 723). La STS 30 enero 1993 (A. 350) entendi vlidamente efectuado el emplazamiento hecho en la persona del jardinero del edificio. De forma anloga las SAP
Granada 5 octubre 1998 (A. 1891) y SAP Mlaga 31 octubre 2002 (JUR 2002/77103) recogen sendos supuestos en los
en que el emplazamiento se realiz en la persona del jardinero del inmueble, si bien la diligencia no cumpla los requisitos formales exigidos por las leyes.
247. A pesar de que el art. 41.2 del RD 1829/1999 de 3 de diciembre no hace referencia al mismo, sino slo a cualquier persona que se encuentre en su domicilio, puede dejarse la comunicacin al vecino. As se hace en la prctica y
asi lo ha aceptado la jurisprudencia constitucional, que como ya se ha apuntado, ha admitido la entrega a terceros de
as comunicaciones por correo certificado, si bien sus receptores tienen que ser una de las personas reconocidas por
las leyes procesales para hacerse cargo de stas en defecto del destinatario.
248^ En realidad no est claro por qu el art. 57 LPL se refiere al conserje y al portero cuando puede entenderse que
ambos conceptos son sinnimos. As se deduce del Diccionario del Espaol Actual, op. cit, el cual define portero
como la persona que tiene a su encargo la vigilancia de la puerta de un edificio, mientras que se refiere al conserje
en los siguientes trminos: en general, portero de un edificio. Por el contrario, el Diccionario de la Lengua Espaola (Real Academia de la Lengua Espaola, Madrid, 21 ed, 1992) da un concepto ms restringido de conserje trmino
importado del francs concierge, al definirlo como la persona que tiene a su cuidado la custodia, limpieza y llaves de
un edificio o establecimiento pblico, al tiempo que se seala que el portero cumple funciones similares tanto en
edificios publ.cos como en privados. A pesar de esta diferencia, lo cierto es que ambos conceptos no slo son intercambiables en el habla cotidiana, sino que de ello deja constancia el Diccionario del Espaol Actual de M SECO de
forma que podra escogerse uno de ellos. Asimismo cuando la LEC se refiere en su art. 160.3 al conserje de la finca lo
hace en sentido ampho, con independencia de la naturaleza pblica o privada del establecimiento que tiene a su viqilancia.
'
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que ni la LEC 1881 ni la LECrim contemplaban al portero como receptor se entendan incluidos dentro del concepto de vecino.249 En todo caso, la jurisprudencia ha
admitido explcitamente la validez de la comunicacin hecha al portero.250
En consecuencia, el orden de los receptores de las comunicaciones en el proceso
penal y laboral sera el siguiente: pariente o familiar, empleado, el vecino ms prximo y en su defecto el portero de la finca. En la LEC, con la supresin del vecino, quedaran como receptores los siguientes: familiar o empleado o el conserje de la finca.
La desaparicin del vecino en la LEC ha sido objeto de valoraciones de distinto
signo.251 La supresin probablemente tenga sus races en la dificultad con la que
diariamente se encuentra el agente para encontrar a algn vecino que quiera hacerse cargo de la comunicacin, a lo que podran aadirse razones sociolgicas, ya que
no hay que olvidar que posiblemente, en nuestra poca, sea mucho ms normal
entablar alguna relacin con el portero que con un vecino.252 Cabra asimismo preguntarse si la relacin de vecindad tiene que llevar necesariamente aparejada el
deber y la responsabilidad que le adjudica la normativa.253 Del mismo modo pueden
apuntarse razones sociolgicas que aconsejen mantener al vecino como receptor,
puesto que la figura del portero tiende a desaparecer de los edificios, exceptuando,
quizs, las zonas acomodadas de la ciudad, siendo reemplazados en los bloques de
nueva construccin por los llamados grficamente porteros automticos. Al mismo
tiempo, en el plano urbanstico proliferan no ya edificios sino viviendas unifamiliares, en los que no hay porteros, pero s vecinos. En todo caso, para incrementar de
alguna forma las posibilidades de entrega de la comunicacin personal en el domicilio no est de ms incluir al vecino como receptor, aunque como ltimo sujeto al
que cabe acudir, una vez que se ha agotado el resto de personas que contempla la
norma.254 A favor de esta opcin puede aducirse adems un argumento de derecho
249. As lo reconoce la STS 15 diciembre 1914 (GUASP, Comentarios..., op. cit, pg. 724, nota 1). Probablemente ello
sea as porque en la poca en que se redact la Ley era habitual que los porteros viviesen en el mismo edificio. Por
analoga debe entenderse lo mismo respecto a la LECrim.
250. SSTC 3/1991 de 14 de enero, (FJ 2), 275/1993 de 20 de septiembre. En ambas sentencias la notificacin se haba
practicado por correo y las haba firmado el portero. Vid. tambin STS 17 mayo 1993 (A. 3557).
251. A favor de suprimir al vecino se mostr el Consejo de Estado (Dictamen del Consejo de Estado..., op. cit, pg.
1068). A favor de su mantenimiento se pronunci el Consejo General del Poder Judicial (Reforma del proceso civil..., op.
cit, pg. 112) as como alguna enmienda al PrLEC (Enmienda nm. 1629, BOCG de 26 de marzo de 1999...c/'t, pg. 650).
252. Tal observacin la realiz BIAVATI a propsito de su comentario al art. 7 de la ley italiana de 20 de noviembre de
1982, n 890, reguladora de las notificaciones a travs del servicio postal, el cual suprimi la referencia del vecino
como receptor, omisin que el autor justific atendiendo a las razones sociolgicas expuestas (BIAVATI-CARPI, Notificazioni diatti a mezzo posta.., op. cit., pg. 1049).
253. DE LA OLIVA SANTOS, Derecho Procesal (Introduccin), op. cit., pg. 376.
254. Puede pensarse el caso de un agente que acude al domicilio de una persona y no encuentre a nadie en el mismo,
si bien, para ello, se supone que anteriormente ha fracasado la comunicacin por correo. Una vez que se haya asegurado que efectivamente es el domicilio del destinatario, por ejemplo, porque consta su nombre en el buzn o porque
as se lo confirme un vecino, cabe preguntarse qu puede hacer el funcionario si la finca carece de portero. Al vecino
no puede entregarle la comunicacin, porque la LEC no lo contempla como receptor. La ley no parece darle otras
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alternativas que volver en otro momento o intenta localizarle en el lugar de trabajo, si es que, primero, tiene trabajo
y, segundo, si es que se ha facilitado la direccin o en otro domicilio que se haya designado. Otras prcticas no contempladas en la ley, podra ser entregarle al vecino de todos modos y esperar a que comparezca, subsanando de esta
forma la irregularidad que supone entregarla al vecino, o dejarle una nota en el buzn carente de efectos legales invitndole a que se pase por el juzgado. En casos como el expuesto se observa la utilidad de seguir manteniendo al vecino como receptor.
255. En el derecho francs despus de procurar la entrega a roda persona presente se intenta hacerla al portero de
la vivienda, o si no encuentra a nadie o stos rechazan recibir la copia, a un vecino (art. 655.2 n.c.p.c). En el derecho
italiano los sujetos a quienes puede entregarse la copia del acto son sucesivamente: un familiar, una persona encargada de la casa o perteneciente a la oficina o negocio, el portero del inmueble del domicilio u oficina y finalmente el
vecino que acepte recibirla (139 c.p.c). En el derecho alemn, de no encontrarse al destinatario puede entregarse la
notificacin a una persona adulta perteneciente a la familia y que viva en el domicilio, o a una persona del servicio. De
no encontrase a estas personas, puede entregarse al casero o arrendador que vive en el mismo edifico y que quiera
hacerse cargo de la misma (181 ZPO). Dentro del concepto de casero se incluye entre otros, al conserje o portero
(BAUMBACH ef alter, ZivilprozeBordnung.op. cit, pg. 686; THOMAS-PUTZO, ZPO, op. cit, pg. 360; ZLLER, ZivilprozeBordnung, 21 aufl., Kln, 1999, pg. 611).
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encargada de recibir la correspondencia, en lugar de que el agente se ponga a indagar entre los presentes quin conoce al destinatario.
Asimismo, la LPL prev la posibilidad de entregar la cdula sin necesidad de constituirse en el domicilio a cualquiera que por su relacin con el destinatario puede
garantizar el eficaz cumplimiento del acto de comunicacin (art. 57.2 LPL). Una
interpretacin plausible de la norma es que se est pensando en que el agente se
persone en el lugar de trabajo y haga entrega a un compaero o empleado, aunque
en realidad la expresin es lo suficientemente ambigua para dar cabida a todo tipo
de supuestos.
Lo que el ordenamiento espaol no prev es la posibilidad de que el destinatario
pueda escoger voluntariamente un sujeto para recibir las notificaciones en su nombre.256 Probablemente ello sea as porque una vez designado representante, con l
se entendern todas las notificaciones. A pesar de la falta de previsin expresa, la
jurisprudencia ha admitido la validez de una diligencia de emplazamiento realizada
en la sede del tribunal a travs de mandataria verbal.257 Una excepcin la constituye
el art. 775 LECrim, que dispone en el procedimiento abreviado, que en la primera
comparecencia del imputado se le requerir para que designe un domicilio para
hacer las notificaciones o una persona para recibir las notificaciones a su nombre. A
pesar de la disyuntiva, la mayora de los autores insisten en la prioridad de la notificacin personal de la acusacin al imputado.258
1.3.3. Supuesto en que el destinatario es una persona jurdica
Nuestras leyes procesales no prevn ningn sujeto en concreto al que necesariamente deba hacerse entrega de las comunicaciones cuando stas tengan como destinatario a una persona jurdica, omisin que contrasta con las estadsticas que revelan el alto grado de intervencin de las mismas, al menos en el proceso civil.259
En otros ordenamientos, por el contrario, s se especifica los sujetos a quienes
debe hacerse la entrega. En el derecho italiano, si se trata de un ente con personalidad jurdica, la notificacin se llevar a cabo en su sede (legal o efectiva)
256. En el derecho italiano tal previsin se halla en el art. 141 c.p.c. y aunque tal eleccin suele recaer en el procurador de la parte, no necesariamente tiene que ser as. En el estadounidense se contempla asimismo dicha opcin en la
FRCP 4 (e) (2). Tambin el derecho portugus, tal y como reconoce el art. 233.5 CPC.
257.
258. RAMOS MNDEZ, El Proceso..., op. cit, pg. 92; GARBERI LLOBREGAT, J., La ausencia del acusado en el proceso penal,
Colex, Madrid, 1992, pgs. 127 y ss.; VELASCO NUEZ, E., Notificacin y consecuencias derivadas de la manera de realizarla del auto de apertura del juicio oral al acusado en el procedimiento abreviado, La Ley, 1993, nm. 1, pgs.
854-859, y otros.
259. De acuerdo a datos publicados en el Libro Blanco de la Justicia, en el 46 % de los casos el demandante es una
persona jurdica (Libro Blanco de la Justicia, Anexos, CGPJ, Madrid, 1997, pg. 71), mientras que en uno de cada tres
casos figura como demandada una persona jurdica (Ibdem, pg. 80).
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260. HRON, Droit judiciare priv, ed Montchrestien, Paris, 1991, pg. 108. Ejemplos de personas habilitadas lo conforman un jefe de correos (chef de courrier), un jardinero, una secretaria... (VINCENT-GUINCHARD, Procdure.., op. cit.,
pg. 463 nota 3; GIVERDON, ces..., op. cit, pg. 26).
261. Dicha expresin se define en la Practice Direction Part 6, Rule 6.2:
(1) in respectofa registered company or corporation: a director, the treasurer, secretary, chief executive, manageror
other officer of the company or corporation, and
(2) in respect of a corporation which is not a registered company, in addition to those persons set out in (1) the mayor,
chairman, president, town clerk or similar office in the corporation
Las Practice Direction (en adelante PD) proporcionan los detalles necesarios para poner en prctica los principio establecidos en las normas. La separacin entre normas (rules) y Practice Directions pretende que las primeras ganen en
simplicidad y comprensibilidad.
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262. Para un anlisis en profundidad del exacto alcance de cada trmino puede verse 28 Fed. Proc, L. Ed, 65:140-
65:153, pgs. 373 y ss.
263. STS 3 octubre 1990 (A. 7466).
264. STS 27 enero 1993 (A. 508).
265. As lo ha reconocido la STS 24 octubre 1983 (A. 5341), citada por SAMANES ARA (La tutela del rebelde..., op. cit.,
pg. 64, nota 188).
Lo mismo se prev en el ordenamiento francs si no puede notificarse de forma personal a una de las personas indicadas por la norma, en cuyo caso el huissier deja constancia de las gestiones que ha llevado a cabo para intentar notificar a la persona e intenta entregar el acto a toda persona presente, al portero o a un vecino (HRON, Droit.., op. cit,
pgs. 108-109). En el derecho italiano, por el contrario, para que el portero del establecimiento donde se halle la sede
de la persona jurdica pueda recibir la notificacin, debe aparecer identificado como una de las personas habilitadas a
recibirla, para que sta se considere vlida. En caso contrario, la notificacin se estimar nula (CARPI-TARUFFO, Commentario...., op .cit, pgs. 398-399; SATTA-PUNZI, Diritto Processuale..., op. cit., pg. 270, nota 64).
266. En el derecho italiano, si no puede llevarse a cabo como se ha dicho anteriormente y se indica la persona fsica
que representa a la persona jurdica, puede buscrsele fuera de la sede legal, en su residencia o domicilio y entregarle la notificacin personalmente a l, a un familiar, a persona perteneciente a su casa o lugar de trabajo, o a cualquier
otra designada expresamente por ste (art. 145.3 c.p.c). Tambin en el derecho alemn se permite la entrega en el
domicilio del representante legal o del director de la persona jurdica, en el caso de que no exista local comercial. En
este supuesto se aplican las normas previstas para la entrega en el domicilio de los 181, 182 (184.11 ZPO). En el
derecho portugus, se admite, en el caso de no poder encontrarse empleado o representante en la sede o local de
normal funcionamiento de la administracin que se cite o notifique a cualquier representante en su residencia o lugar
de trabajo, segn lo dispuesto por el art. 237, de acuerdo a la redaccin dada por el Decreto-Ley n. 183/2000 de 10
de agosto.
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Propuesta de reforma
267. Afirma CUBILLO LPEZ que en el Servicio Comn de Notificaciones de los Juzgados de Madrid se realizaban mediante la prctica de citar al destinatario para que se presentase en los locales del mencionado Servicio para un asunto de
su inters alrededor del 40% de las comunicaciones que se le encargaba, lo que supona un considerable ahorro de
tiempo y energas (a comunicacin procesal..., op. cit., pgs. 138-139). Estas razones son las que parecen haber
motivado la legalizacin de esta prctica, si bien la diferencia con el sistema anterior est en que en la LEC 1881 la
modalidad principal de comunicacin era la personal, de ah que esta corruptela supusiera un ahorro de trabajo para
los funcionarios de los Servicios Comunes, en tanto que en la LEC, la forma primordial de comunicacin que se prev
es el correo, as que el mismo esfuerzo implica remitir la cdula de emplazamiento para que comparezca al tribunal
para ser notificado que remitir directamente lo que haya de notificrsele por correo.
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que resulta obligar al destinatario a comparecer para ser notificado, cuando sera
ms correcto y efectivo transmitirle directamente lo que haya de notificrsele en la
misma cdula que se enva por correo.268
2.7.2. Servicio organizado por el Colegio de Procuradores
El art. 154 LEC contempla como lugares para la realizacin de las comunicaciones a
los Procuradores la sede del tribunal y el Servicio organizado por el Colegio de Procuradores, sin que se prevea que puedan recibirla en sus domicilios.269 Sin embargo,
si se pone en relacin lo anterior con el art. 162 LEC, el cual permite la remisin de
la comunicacin por medios electrnicos y telemticos y contempla adems la utilizacin de los mismos con dichos profesionales,270 queda la duda de si esta remisin
tendr que dirigirse necesariamente a uno de los lugares que seala el 154 LEC o si,
por el contrario, stos podran dirigirse a su domicilio profesional, puesto que nada
se dice al respecto en el 162 LEC. Cuestin distinta es que la remisin por medios
electrnicos al despacho profesional de los procuradores deba hacerse necesariamente a travs del Servicio Comn de Recepcin organizado por el Colegio de Procuradores, en orden al mejor cumplimiento de los requisitos que el propio 162 LEC
exige para este tipo de comunicaciones. Precisamente, esta ltima opcin es la que
prev, en una segunda fase, el proyecto LEXNET del Ministerio de Justicia, con el que
se pretende que los Procuradores puedan en un futuro conectarse al servidor del
Colegio desde sus propios despachos profesionales.271
2.1.3. El domicilio del destinatario
2.1.3.1. El domicilio de las personas fsicas
Ante la falta de probabilidad de que el destinatario se persone en la sede del tribunal, la ley prev como lugar de entrega de la notificacin el domicilio de la persona a quien sta va dirigida. El concepto de domicilio tiene enorme relevancia en
nuestro sistema de comunicaciones hasta el punto de poder afirmar que el sistema gravita en torno a l. La localizacin del domicilio del demandado resulta
imprescindible para el normal desarrollo del proceso, pues es el lugar al que la
norma dirige la primera comunicacin por la que ste adquiere conocimiento de
la pendencia del proceso. Tambin es el lugar previsto por la ley para la prctica de
la comunicacin personal en aquellos casos en los que no haya nombrado repre-
268. Se muestra asimismo crtico con el precepto MARES ROGER, LOS actos de comunicacin judicial..., op. cit, (II), pg. 2.
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sentante,272 cuando en otros ordenamientos la comunicacin entregada en la persona del destinatario del acto no est constreida a un lugar determinado,
pudindose efectuar en cualquier lugar donde se le encuentre.273
As por ejemplo en el derecho ingls, la notificacin puede entregarse al destinatario en cualquier lugar de Inglaterra y Gales.274 Tampoco en el derecho estadounidense la notificacin personal a una persona fsica residente en Estados Unidos que no
sea ni menor ni incapaz est sometida a lugar determinado, siempre que se encuentre dentro de los lmites de competencia del tribunal [FRCP 4 (e)]. sta no es, sin
embargo, una caracterstica nica del sistema anglosajn, pues en el derecho francs la signification personal la lleva a cabo el huissier mediante entrega del acto al
mismo destinatario, en cualquier lugar donde se le encuentre (art. 689.2 n.c.p.c). Se
pide, eso s, guardar el decoro y evitar causar un escndalo en el momento de la
entrega.275 Asimismo, en el derecho italiano, la notificacin personal puede efectuarse en cualquier lugar, dentro de los lmites de competencia del oficial judicial
(art. 138.1 c.p.c).276 Tambin el derecho alemn permite que la notificacin al destinatario se le entregue en cualquier lugar donde se le encuentre (180 ZPO).277 Por
ltimo, el derecho portugus posibilita igualmente la notificacin en cualquier lugar
donde se encuentre el destinatario, en especial tratndose de persona fsica en su
residencia o lugar de trabajo, con la excepcin que se halle en el interior de los templos o en acto de servicio pblico que no deba ser interrumpido (art. 232 CPC).278
272. Una excepcin de lo dicho la constituye lo previsto en el art. 57.2 LPL, en virtud del cual sin necesidad de constituirse en el domicilio del interesado se podr entregar la cdula a cualquiera de las personas antes mencionadas y a
quien por su relacin con el destinatario pueda garantizar el eficaz cumplimiento del acto de comunicacin. A pesar
de que la norma se refiere a personas distintas del destinatario de la notificacin, adelantamos ahora que no por ello
pierde sta el carcter de personal. En este sentido, seala la STC 326/1993 de 8 de noviembres...an admitiendo
que, en efecto, por notificacin personal,..., haya de entenderse toda aquella que se realiza en el domicilio del demandado, bien en su persona, bien en la de cualquiera de las otras personas a las que se refiere el art. 268 LEC (FJ 5).
273. En el caso espaol, puede citarse el caso anecdtico de una indigente que fue citada por dos veces por el funcionario judicial en un banco de una importante va barcelonesa donde pernoctaba y pasaba la mayor parte del da,
al entenderse que dicho lugar era lo ms parecido a su domicilio (El Mundo, martes 19 de mayo de 1998, Seccin Barcelona, pg. 1).
274. La CPR Part 6, Rule 6.4 define la notificacin personal en los siguientes trminos: a document is served personally on an individual by leaving it with that individual.
275. Prev el art. 689.2 n.c.p.c: es notifications son faites au lieu o demeure le destinataire s'il s'agit d'une personne physique. Toutefois, lorsqu'elle est faite personne, la notifcatin est valable quel que soit le lieu o elle est
dlivre, y compris le lieu de travail. Por consiguiente es vlida la signification realizada en su domicilio o residencia,
en el de un tercero, en un lugar pblico, en l'tude de l'huissier, en la prisin... (GIVERDON, Actes..., op. cit, pg. 25).
Tambin en un hospital si el destinatario se encuentra hospitalizado, (Montpellier 28 febrero 1995, Rvue d'Huiss.
1995, 816) citada en el Nouveau cde de procdure civile cit, pg. 376 nota A) 3 bis.
269. As lo estableca el art. 265 LEC 1881, que impona al procurador el pago de los gastos adicionales ocasionados
con motivo de haber efectuado la notificacin en su domicilio.
276. Dispone el art. 138.1 c.p.c:L'ufficiale giudiziario pu sempre eseguire la notificazione mediante consegna della
copia nelle mani propie del destinatario, ovunque lo trovi, nell'ambito della circoscrizione dell'ufficio giudiziario al
quale addetto.
270. Ello parece posible a tenor de lo dispuesto en el art. 162.1.11 LEC que dispone la obligacin por parte de Las
partes y los profesionales que intervengan en el proceso de comunicar al tribunal la tenencia de dichos medios as
como su direccin.
277'. Segn el 180 ZPO, Ort der Zustellung: Die Zustellungen knnen an jedem Ort erfolgen, wo die Person, der
zugestellt werden sol, angetroffen wird.
278. En palabras del art. 232 CPC: 7. A citago e as notificacoes podem efectuarse em qualquer lugar onde seja
encontrado o destinatario do acto, designadamente, guando se trate de pessoas singulares, na sua residencia ou local
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dencia del demandado.285 La cuestin, que parece de detalle, reviste cierta importancia por cuanto la norma equipara el domicilio a la residencia cuando no son conceptos equivalentes.286 Esta diferencia s se recoge en el derecho comparado. En el
derecho francs, l'huissier puede entregar la copia del acto en el domicilio ( domicile) o, a falta de domicilio conocido, en la residencia ( rsidence) del destinatario
(art. 655 n.c.p.c.).287 Por el contrario, en el derecho italiano se da preferencia al
municipio de residencia sobre el del domicilio.288
de trabalho. 2. Ningum pode ser citado o notificado dentro dos templos o enquanto estiver ocupado em acto de
servico pblico que nao deva ser interrompido.
279. As se prev en el proceso laboral (art. 53 LPL), corroborado por el ATS 31 julio 1991 (A. 6269). Estos profesionales
pueden ser Abogados, Procuradores y Graduados Sociales. En el proceso civil, este representante ser la mayora de las
veces el Procurador. As, en la STC 147/1990 de 1 de octubre, la notificacin por correo se dirigi al domicilio profesional
del Procurador. Como ya se dijo, ms que en el domicilio de stos, no previsto por la LEC, la prctica de las notificaciones
se efectuar en el servicio de recepcin organizado por el Colegio de Procuradores y eventualmente en la sede del tribunal.
280.
281. GUASP, Comentarios..., op. cit., pg. 716. Vid asimismo arts. 80 b) LPL y 172 LECrim.
282. La residencia habitual es definida por la jurisprudencia como aqulla en la que se materializa la voluntad de permanencia de la parte [SSTS 13 julio 1996 (A. 5583), FJ 1, 22 marzo 2001 (A. 4756), FJ 2 ]. En definicin de la STS 30
enero 1993 (A. 350) es /a residencia permanente e intencionada en un precisado lugar o como tambin ha sostenido
esta Sala en forma objetivizada [SS. 3-12-1955 A. 213 (1956) y 1 8-5-1956], al tenerse slo en cuenta la efectiva vivencia y habitualidad, con races familiares y econmicas.
283. La preocupacin de la LEC responde a un intento de superar la limitacin de los medios contemplados por la LEC
1881 en todo aquello referente a la identificacin y localizacin del demandado, causa de no pocas disfunciones del
sistema. As lo pone de manifiesto el Libro Blanco de la Justicia: No pocas de las dilaciones que se producen en el proceso civil vienen determinadas por problemas de correcta identificacin de las partes... Los actos de comunicacin se
dilatan la mayora de las veces por el desconocimiento de los datos del demandado...Como se ha comprobado anteriormente al analizar los tiempos de duracin de cada una de las fases procesales, la inicial, a la que ahora nos referimos, es una de las ms dilatadas. Como se acreditar posteriormente, las dilaciones en esta fase tienen mucho que ver
con la propia prctica de los actos de comunicacin, pero en no pocas ocasiones, estas disfunciones estn relacionadas con las dificultades de identificacin y localizacin del demandado y con la imposibilidad para el rgano judicial
de exigir a las partes datos cuya obligatoriedad no consta en las leyes procesales (op. cit., pg. 189).
284. Arts. 264, 266, 269 LEC 1881, arts 53.2 y 3, 55, 57, 59 LPL y 172, 174, 176, 178 LECrim. Asimismo cuando las
leyes aluden a la habitacin (arts. 266 LEC, 172 y 174 LECrim) se entiende que estn refirindose al domicilio (GUASP,
Comentarios..., op. cit, pg. 718, nota 3). Una excepcin lo constituye lo dispuesto sobre la notificacin edictal, cuyo
presupuesto es el hallarse el destinatario de la notificacin en ignorado paradero (arts. 269 LEC, 59 LPL).
285. En concreto en el art. 156, a pesar de que tanto en el ttulo del precepto, como en el rtulo y articulado del art.
155 slo se menciona el domicilio del demandado.
286. Tcnicamente existe diferencia entre domicilio, residencia y paradero. Ya se ha definido el domicilio como residencia habitual, es decir, aqulla en la que se materializa la voluntad de permanencia de un sujeto. La simple residencia es toda aquella que, aun no siendo habitual, sea ms o menos estable, en tanto que paradero es el lugar donde se
halla actualmente una persona, sin necesidad de tener en l estabilidad alguna (ALBADALEJO GARCA, M., Comentarios al
Cdigo Civil y Compilaciones Forales, Tomo (I), Vol. 3., Arts. 17 a 41 del Cdigo Civil, Edersa, Madrid, 1993, pgs.
941-942).
287. Art. 655 n.c.p.c: Si la significaron personne s'avre impossible, l'acte peu tre delivr soit domicile, soit, a
dfaut de domicile connu, rsidence).
288. En realidad el ltimo prrafo del art. 139 c.p.c establece tres lugares sucesivos: residenza, dimora y domicilio:
Quando non noto il comune di residenza, la notificazione si fa nel comune di dimora, e, se anche questa ignota,
nel comune di domicilio .... La dimora indica el lugar en el que se encuentra una persona, aunque sea de forma transitoria. La figura tiene escasa relevancia jurdica, a excepcin de lo dispuesto en este artculo, pues no la define el CC
La residenza es un quid facti, esto es, resulta del hecho de que la persona permanece de manera estable en un lugar,
a lo que se le aade el animus del sujeto de residir en ella (art. 43 CC). El domicilio es un quid iuris, determinado por
el lugar donde una persona ha establecido la sede principal de sus asuntos e intereses. Sobre el tema puede verse TRABUCCHI, A., Istituzioni di Diritto Civile, Cedam, Padova, 37 ed, 1997, pgs. 101-102.
Segn la jurisprudencia civil, el elemento de distincin entre residenza y dimora se concreta en el carcter de permanencia en un lugar, dato que deriva no tanto del elemento objetivo de la duracin temporal de la estancia, como de
la voluntad (el animus) del sujeto de permanecer de forma estable en un lugar, elemento caracterstico de la residenza (JAZETTI, A. PACINI, M., La disciplina degli atti nel nuovo processo pnale, Giuffr, Milano, 1993, pgs 139-140).
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cen una profesin para la que deban colegiarse obligatoriamente (155.3 LEC).289 Tal
eleccin responde a la creencia de que las personas hacen gala de un comportamiento social y cvicamente responsable que les lleva a hacer constar en dichos
registros y entidades pblicas su verdadero domicilio,290 lo que correlativamente
implica que sobre ellas tienen que recaer las consecuencias derivadas de la falta de
coincidencia entre su propio domicilio y el declarado.291 Esta conclusin, vlida para
las personas jurdicas, no parece que pueda igualmente predicarse respecto de las
personas fsicas, en la medida en que no existe obligacin alguna de publicar el
domicilio de los individuos, ni tampoco de empadronarse. En todo caso, el domicilio
oficial parece ser subsidiario respecto de aqul que indique el propio demandante,
en virtud de los trminos con que se expresa el art. 155.3: A efectos de actos de
comunicacin, podr designarse como domicilio.... Este podr tiene carcter facultativo, introduce una enumeracin de los posibles lugares que pueden designarse
como domicilio, pero ello no significa que el demandante no pueda indicar cualquier otro que conozca.292
Por otro lado, ampla el concepto de domicilio e incorpora el lugar de trabajo no
ocasional del demandado, definido en el art. 155.3 como el lugar en que desarrolle actividad profesional o laboral no ocasional. El lugar de trabajo como alternativa al domicilio es una posibilidad consolidada en el derecho comparado que finalmente recoge expresamente la ley civil. En derecho francs el lugar de trabajo se
prev expresamente entre los lugares donde l'huissier puede entregar la notificacin
(art. 689.2 n.c.p.c.).293 Asimismo, en el derecho italiano, ante la imposibilidad de
entrega personal de la notificacin, el oficial judicial puede, respetando el orden
sucesivo entre municipio de residenza, dimoray domicilio, buscar al destinatario de
forma alternativa en su domicilio (casa di abitazione) o lugar de trabajo (dove ha
l'ufficio o esercita l'industria o il commercio) (art. 139 c. p.c). Por su parte, el derecho alemn dedica un precepto especfico a la entrega de la notificacin cuando el
destinatario sea un profesional (183 ZPO) permitiendo que sta se efecte en su
domicilio profesional en su persona, o de no encontrrsele a l, en la de un empleado suyo.294 Por ltimo, como se ha hecho mencin anteriormente, el derecho portugus menciona asimismo el local de trabajo como lugar donde pueden efectuarse
las notificaciones de acuerdo al art. 232 CPC.
289.
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Siguiendo en este concreto aspecto la propuesta del Libro Blanco de la Justicia, op. cit., pg. 190.
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295. En concreto, en los arts. 64 a 71 LEC 1881, como ejemplos de los cuales pueden citarse el de los diplomticos,
militares... Seala al respecto la STS 30 enero 1993 (A. 350): Tambin prevn los ordenamientos los denominados
domicilios legales, as como las vecindades administrativas no coincidentes siempre con el efectivo domicilio (S. 8-31983), los de los comerciantes (art. 65 de la LECiv) y otros, como los de naturaleza exclusivamente procesal, foral,
internacional, social, diplomtica, de militares, domicilios oficiales, etc.
296. Art. 65 LEC 1881. Vase tambin la STS 26 enero 1987 (A. 357).
297. En la STC 129/1988 de 28 de junio se estim como lugar adecuado para notificaciones las oficinas centrales del
Banco en que prestaba servicios el demandado. La STC 29/1997 de 24 febrero entiende vulnerado el derecho de tutela judicial efectiva del litigante al que se cit por edictos, cuando en la demanda figuraba su lugar de trabajo, siendo
por tanto localizable en l. La STC 132/2002 de 3 de junio considera correcto que el emplazamiento a un juicio de faltas se realizara en el domicilio social de la empresa donde el denunciado ejerca funciones de guarda de seguridad y
no en su domicilio particular. La STSJ Catalua 15 febrero 1996 (A. 6249) estima un recurso de.revisin en el que la
citacin se haba realizado por estrados, cuando los demandantes conocan el lugar de trabajo del demandado, pues
as constaba en el contrato de arrendamiento. En semejantes trminos la STS 20 noviembre 1995 (A. 9978) reconoce
la inexistencia de una mnima diligencia por el actor que solicit la citacin por edictos del demandado cuando saba
donde trabajaba. Pero no slo la jurisprudencia ms reciente, ya la STS 15 febrero 1982 (A.683) consider vlida la
citacin efectuada en el local arrendado para oficina, donde acuda diariamente el demandado para el desarrollo de
su actividad de Agente Comercial, en virtud de la doctrina sentada por el tribunal segn la cual no constituye fraude
fijar como domicilio del demandado el de su establecimiento aunque su morada la tenga en otro paraje [STS 29 octubre 1965 (A. 4749)]
En contra se haba manifestado la STS 4 julio 1996 (A. 5557): La alegacin de que se le deba haber emplazado en su
lugar de trabajo carece de la ms mnima consistencia legal porque el domicilio, segn el art. 40 del Cdigo Civil, es el
lugar de residencia habitual de las personas, y all precisamente se le hicieron las notificaciones y emplazamientos en
este pleito (FJ 2), si bien su tesis, a la vista de los ejemplos anteriores, se ha revelado minoritaria.
298. Juntamente a stos existe el denominado domicilio electivo, en virtud del cual los interesados en un determinado negocio prescinden de la domiciliacin propia, para someterse a la que libremente fijan en la relacin contractual que crean domicilio por designacin o afectivo, produciendo as un domicilio ficticio y restringido, pero que
desempea funcin anloga a la del domicilio real en el mbito jurdico y de relaciones para el que se aport expresamente y que resulta vinculante por no prohibirlo expresamente el citado art. 40 del Cdigo Civil [STS 30 enero
1993 (A. 350)].
En el derecho francs se recoge tal posibilidad en el art. 689.3 n.c.p.c, segn el cual La notification estaussi valablement faite au domicile lu lorsque la loi l'admet o l'impose. El sistema italiano permite al destinatario escoger el
lugar para efectuar las notificaciones con indicacin especfica del acto o actos que deban notificarse (art. 141 c.p.c).
Si la eleccin se halla inserta en un contrato, sta es obligatoria si as se ha declarado expresamente (art. 141.2 c.p.c).
Tambin ser obligatoria cuando lo seale la ley. Fuera de estos casos, la eleccin de un domicilio a efectos de notificacin tiene carcter alternativo respecto a las otras formas previstas en los arts 138 y ss. (PUNZI, Voz Notificazione..., op. cit, pg. 653).
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De lo que s se olvida la LEC es del llamado domicilio electivo, que es aqul que las
partes pueden pactar en sus relaciones contractuales para la realizacin de las
comunicaciones.298 De hecho, puesto que ha sido establecido en virtud de la autonoma de las partes se le otorga mayor valor que al propio domicilio real, de forma
que intentada la comunicacin en l, no tiene por qu reiterarse en el real, aunque
sta hubiese resultado negativa.299
2.1.3.2. El domicilio de las personas jurdicas de derecho privado y de los entes
sin personalidad
Ante la ausencia en la ley de disposicin alguna referente al domicilio a efectos de
comunicaciones en las personas jurdicas, la definicin genrica del mismo, al margen de la que puede encontrarse en la ley reguladora de cada modalidad,300 se ha
construido a partir de una interpretacin analgica de los arts. 65 y 66 LEC 1881301
y subsidiariamente del 41 CC. En virtud de dichos preceptos, se entiende que el
domicilio de una persona jurdica es aqul que se fija en el momento de su constitucin. No constando esta circunstancia, se considera como domicilio el lugar donde
tiene establecida su representacin legal o donde ejerza su actividad principal.302
299. En este sentido la STS 3 julio 1992 (A. 6050) considera correcta la citacin en el domicilio que la parte haba
designado en el contrato. A su vez, la STS 4 noviembre 1996 (A. 8154) estima como vlidamente efectuado el emplazamiento en el domicilio que figura en el contrato, sin que sea exigible una actividad policiaca de indagacin y pesquisas que exceden en mucho a la simple diligencia de resultados positivos y seguros y con suficiente intensidad para
despojar de todo su valor al domicilio del contrato, donde se practic el emplazamiento judicial. Doctrina reiterada
en las SSTS 22 diciembre 1997 (A. 8900), 14 diciembre 1998 (A. 9634), SSTSJ Catalua 5 marzo 1997 (A. 2128), 4 septiembre 1997 (A. 1998\9096).
300. Como por ejemplo: art. 6 de la Ley de Sociedades Annimas, texto refundido aprobado por RDLeg 1564/1989
de 22 de diciembre; art. 7 de la Ley 2/1995 de 23 de marzo de Sociedades de Responsabilidad Limitada; art. 3.2.3. de
la Ley de 191/164 de 24 de diciembre de Asociaciones; art. 3 de la Ley 3/1987 de 2 de abril, General de Cooperativas;
art. 4 de la Ley 30/1994 de 24 de noviembre de Fundaciones y de Incentivos Fiscales a la Participacin Privada en Actividades de Inters General.
97
Adems de los mismos, la LPL prev expresamente como lugar en que deba practicarse las diligencias de comunicacin con una persona jurdica las delegaciones,
sucursales, representaciones o agencias establecidas en la poblacin donde radique
el Juzgado o Tribunal que conozca del asunto.303
Esta alternativa de posibles domicilios viene siendo aplicada por la jurisprudencia
atendiendo a un determinado orden. El primer domicilio en el que debe intentarse
la comunicacin de una persona jurdica es su domicilio social.304 No obstante, en
los casos, muy frecuente, en los que una sociedad cuente con establecimientos (ya
sean delegaciones, sucursales, representaciones o agencias) en lugares distintos a
los de su domicilio social, se considera suficiente remitir las comunicaciones a cualquier establecimiento de la entidad relacionado con el litigio, en lugar de a su sede
principal, al entenderse que la remisin de la comunicacin desde cualquier delegacin o agencia a la principal es un simple aspecto organizativo de orden interno.305 Lo mismo cabe decir en el caso de una empresa extranjera con delegacin en
Espaa.306
En cuanto al domicilio de su representante legal, la jurisprudencia no lo considera
propiamente como domicilio de la sociedad,307 y nicamente ha admitido practicar
las comunicaciones en ste, una vez que se ha intentado sin xito en el domicilio
social, como ltimo recurso antes de proceder al emplazamiento edictal.308 No obstante, en otras ocasiones se ha considerado innecesario facilitar el domicilio particu-
encuadrables en su propia funcin negocia! de comercio y relaciones inherentes y necesarias para la misma. Vase
tambin STS 15 junio 2000 (A. 4419).
303. Art. 60.2 LPL.
301. A pesar de que los mismos hacan referencia a las reglas para determinar la competencia territorial.
304. Son muchas las resoluciones que sealan la validez del emplazamiento en el domicilio social que aparece en los
estatutos o resulta del Registro Mercantil: SSTS 9 julio 1993 (A. 6003), 8 julio 1994 (A. 6301), 21 noviembre 1995 (A.
8739), 23 abril 1996 (A. 3019), 5 junio 1996 (A. 4820), 16 septiembre 1996 (A. 6650), 18 noviembre 1996 (A. 8631),
18 febrero 1997 (A. 1241), 10 noviembre 1997 (A. 7893), 2 diciembre 1997 (A. 8965), 31 marzo 1998 (A. 3164), 28
noviembre 1998 (A. 9325), por citar algunas.
302. Art. 66 LEC 1881: El domicilio de las compaas civiles y mercantiles ser el pueblo que como tal est sealado
en la escritura de sociedad o en los estatutos por que se rijan. No constando esta circunstancia se estar a lo establecido respecto a los comerciantes.
305. Como ejemplos de sentencias en las que se decreta la validez del emplazamiento hecho en el domicilio de una
sucursal o agencia pueden citarse las SSTS 24 octubre 1983 (A. 5341), 24 octubre 1984 (A. 4974), 27 junio 1988 (A.
5467), 13 diciembre 1989 (A. 8830), 4 junio 1991 (A. 4417).
Art. 65 LEC 1881: El domicilio legal de los comerciantes, en todo lo que concierne a actos y contratos mercantiles y a
sus consecuencias ser el pueblo donde tuvieren el centro de sus operaciones comerciales. Los que tuvieren establecimientos comerciales a su cargo en diferentes partidos judiciales podrn ser demandados por acciones personales en
aquel en que tuvieren el principal establecimiento, o en el que se hubieren obligado, a eleccin del demandante.
306. STS 26 febrero 1990 (A. 716). La SAP Las Palmas 26 diciembre 2002 (AC 2004/463) considera vlido el emplazamiento a una sociedad extranjera efectuado a travs del domicilio de su Director Comercial, siendo indiferente al efecto que el emplazado fuera representante o no de la sociedad, pues lo importante es que la sociedad cuente con domicilio en Espaa en el que pueden entenderse las notificaciones, pudiendo perfectamente a travs de ese domicilio
haber tomado conocimiento de la demanda la sociedad.
Art. 41 CC: Cuando ni la ley que las haya creado o reconocido, ni los estatutos o las reglas de fundacin fijaren el
domicilio de las personas jurdicas, se entender que lo tienen en el lugar en que se halle establecida su representacin legal, o donde ejerzan las principales funciones de su instituto.
En cuanto a la interpretacin de los mismos dada por la jurisprudencia seala al respecto la STS 28 enero 1994 (A.
572): El domicilio de las personas jurdicas est bien precisado en el artculo 66, en relacin al 65 de la Ley de Enjuiciamiento Civil y, al no concurrir los supuestos, ha de atenderse en todo caso al artculo 41 del Cdigo Civil que remite la determinacin domiciliaria, a falta de fijacin en el momento de constitucin, al lugar donde la persona jurdica
tenga establecida su representacin legal, es decir, sus rganos de direccin, gobierno, gestin o administracin. Si
no cabe fijar el domicilio conforme a las reglas anteriores, se considerar que la persona jurdica tiene su domicilio
donde ejerza sus principales actividades, que han de entenderse en relacin con la misma y emanadas directamente,
307. STS 22 diciembre 1997 (A. 8900): Las leyes son taxativas y repetitivas en cuanto que el domicilio de las sociedades en el lugar designado en la escritura de constitucin de la sociedad, y una de las menciones obligatorias que se
exigen en ella es la del domicilio (art. 66 LECiv; art. 5 LSA de 1951 y art. 8 TRLSA de 1989. Sera un absurdo jurdico
que tales preceptos imperativos quedasen sustituidos por los del domicilio particular de la persona fsica que representa a la sociedad (FJ 3). No obstante, la entrega de la cdula en el domicilio de la sociedad, s implica la de sus
administradores o representantes legales, segn declaran las SSTC 7/2003 de 20 de enero y 90/2003 de 19 de mayo.
308. STC 81/1996 de 20 de mayo: aun cuando el Juzgado de Primera Instancia actu inicialmente de manera correcta al llevar a cabo el emplazamiento de las entidades adoras a travs del Oficial del Juzgado, en su domicilio social,
ante el resultado infructuoso de tal diligencia, omiti el examen de los autos a fin de comprobar si exista cualquier
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LAS COMUNICACIONES PROCESALES
otro dato que hubiera posibilitado la localizador) de las entonces demandadas en el proceso civil que hubiera permitido la prctica de un nuevo emplazamiento directo de las demandantes. De haberse realizado esta comprobacin de
las actuaciones con la atencin y diligencia exigibles, se habra podido conocer el domicilio del Administrador nico y
representante legal de ambas sociedades que obraba en el contrato de opcin de compra suscrito entre las partes litigantes, documento que se haba aportado al proceso acompaando a la demanda (FJ 5).
STS 10 julio 1989 (A. 5596): (...) fcilmente le hubiera sido a la expresada entidad demandante posibilitar la citacin
personal o de otra ndole que no fuese la de edictos, con simplemente ponerse en relacin con el referido don Manuel
O., en su domicilio que ste haba fijado en la aludida carta, a fin de que aceptase como Director Gerente que se nominaba llamada a juicio de tal entidad demandada o de no aceptar tal llamada a juicio, de no reconocer ese carcter de
Director General que invocaba, indagar cuando menos con quin pudiese entenderse al respecto..., STS 19 junio
1990 (A. 5478): Obraba tambin en poder de los actores otro documento a efectos de percepcin de las prestaciones por desempleo, consistente en una certificacin expedida por un titulado representante de dicha empresa, en el
que constan su nombre y apellidos y el de la empresa representada, en el que se estamp un sello, a modo de antefirma en el que figura el nombre del representante, su condicin de Graduado Social y su domicilio. Sin embargo, al
constar tambin en l, en primer lugar, en el cuerpo o contenido del documento, el nombre de la empresa y su domicilio, no induce en modo alguno a error en cuanto al domicilio de la demandada, por lo que la actuacin de los
demandantes dirigiendo su demanda contra la Sociedad Annima, sin hacer mencin de su representante, al domicilio de ste ocultando esta circunstancia, dio lugar a que el funcionario del Servicio de Correos consignara que no
poda hacer entrega del sobre por no ser conocida la S. A. en el domicilio consignado. (FJ nico), STS 8 noviembre
1993 (A. 8555): En el supuesto que se contempla, la citacin por edictos tuvo su origen en que el demandante, pese
a conocer perfectamente cul era el domicilio del administrador nico de la sociedad demandada, as como de que el
social de sta, por la singular caracterstica del negocio, se hallaba frecuentemente cerrado, design nicamente ste,
omitiendo aqul, sin sealar este ltimo cuando result infructuosa la citacin intentada en el primero, propiciando
as la indefensin que se denuncia. (FJ 2), STSJ Navarra 10 mayo 1994 (A. 4399): En definitiva, aunque fuese el
domicilio legal segn certificacin del Registro Mercantil el lugar de ubicacin de las instalaciones litigiosas de EXPO
NAVAR, SA, el mismo domicilio que constaba en el contrato de arrendamiento, y el de la gua telefnica, el Club de
Tenis pudo buscar y conocer el domicilio efectivo de los representantes legales y emplazarlos personalmente en la
demanda de desahucio, por lo que el emplazamiento edictal ha de considerarse insuficiente, procediendo en consecuencia la revisin de la sentencia de desahucio (FJ 4), STS 25 junio 1998 (A. 5014): Conviene dejar sentado que el
emplazamiento de la mercantil Aniceta Fornell, SL tuvo lugar en el domicilio social correspondiente,...,si bien la diligencia fue negativa, al resultar desconocida la Sociedad en su domicilio social. El demandante de referencia interes
la notificacin edictal de la Sociedad, lo que autoriza el artculo 269 de la Ley Procesal Civil, en cuanto la prev para el
supuesto de que resultase desconocido el domicilio de la persona que debe ser notificada; pero sucede en este caso
y entraa maquinacin fraudulenta, que dicho litigante tena a su disposicin el domicilio del administrador de la mercantil de referencia, ya que al escrito que present en el Juzgado solicitando la publicacin de edictos, acompa nota
informativa del Registro de la Propiedad referente a la finca nmero 38402, en la que no slo aparece el domicilio en
Sevilla de la compaa Aniceta Fornell, SA, sino tambin el de su administrador... (FJ 1).
309. STS 25 octubre 1997 (A. 7360): Lo que antecede permite entender que el seor I. M. actu conforme a las prescripciones legales al sealar, en el juicio declarativo 76/1994, como domicilio de Edificio Montelen, SA el figurado
en la escritura de la sociedad; cosa distinta sera que cupiera, a lo sumo, imputar al actor la omisin de participar al
Juzgado el domicilio del despacho personal del seor Consejero-Delegado de la sociedad para facilitar su emplazamiento, ante el resultado negativo del practicado, es de repetirlo, con arreglo a la ley, pero semejante comportamiento excedera del que se exige al buen padre de familia en el artculo 1104 del Cdigo Civil, y, en ningn caso, esa
omisin sera encuadrable en la maquinacin (FJ 5). Por su parte la SAP Cdiz de 17 de marzo 2003 (JUR
2003/253827) declara la nulidad de lo actuado en un supuesto en que el demandante se limita a dar el domicilio del
administrador social de la entidad demandada, resultando que ya en esa direccin no se encuentra, sin que se intentaran realizar las citaciones bien en el local arrendado bien en el domicilio social de la entidad, no siendo en este
punto diligente ni el actor ni el juzgado, quien debi agotar todas las posibilidades antes de proceder a realizar la citacin por edictos en los estrados del juzgado.
310. STSJ Catalua 17 julio 1995 (A. 8177): Entiende el recurrente que la actora, antes de recurrir al emplazamiento
edictal hubiera debido localizar el domicilio de los administradores y/o su representante legal (folio 6). Conducta
que cabra calificar de diligente en circunstancias normales pero que en modo alguno resultaba exigible a ATOPRICO
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Por ltimo, en el supuesto de que figure un domicilio en el contrato, resulta trasladable lo dicho a propsito del domicilio electivo designado por las personas fsicas.311
Frente a la diversidad de lugares que ofrece el ordenamiento y admite la jurisprudencia, la LEC se decanta, al igual que en el caso de las personas fsicas, por designar como domicilio de la persona jurdica, a efectos de comunicaciones, un domicilio oficial. Concretamente en el caso de empresas y otras entidades se prev que ste
sea el que refleje el Registro oficial (art. 155.3). Nada habra que objetar a ello, si
no fuera por la existencia de muchas entidades que actan en el trfico jurdico sin
haber cumplido con la obligacin de inscribir sus datos en el correspondiente registro o an habindolos inscrito, descuidan actualizarlo, sin mencionar a aquellas
otras que carecen de personalidad jurdica. Por ello, si la ley no se contenta con establecer un nico domicilio para las personas fsicas, debera asimismo incorporar
otros posibles lugares en los que intentar la comunicacin a personas jurdicas y
hacer lo propio para aquellos entes carentes de personalidad jurdica.
Estos posibles lugares los recoge el propio ordenamiento en el art. 51 LEC (que es el
equivalente al 66 LEC 1881) y en el 41 CC. Atendiendo a los mismos y a lo dispuesto
en el art. 60 LPL, la comunicacin a una persona jurdica debera poder intentarse en
su domicilio social o en cualquiera de sus establecimientos que tengan relacin con
el litigio. A falta de los mismos, o despus de haber intentado la comunicacin en
ellos con resultado negativo, debera efectuarse en el domicilio del representante
legal. En cuanto al domicilio de los entes sin personalidad, debe entenderse que ste
es el domicilio de sus representantes o el de cualquier lugar donde desarrollen su
actividad, en coherencia con el art. 51.2 LEC.
Dicha previsin concuerda grosso modo con lo dispuesto en otros ordenamientos
cercanos. En el derecho italiano, la notificacin a una persona jurdica tiene lugar en
su sede, entendindose como tal la legal o la efectiva, esto es, donde desarrolla la
actividad administrativa o de direccin del ente (art. 145.1 c.p.c). Si el ente carece
de personalidad jurdica, las notificaciones se hacen del modo ya expuesto, en el
lugar en el que la persona jurdica desarrolla su actividad de forma continuada (art.
habida cuenta de las mltiples vicisitudes sufridas por Catalua Welcome Tours, SA: incumplimiento de sus obligaciones, situacin de dficit econmico e irregularidades administrativas, llegando a la cancelacin de la denominacin
de la Sociedad en el Registro Mercantil mediante asiento de 18 de marzo de 1992, sin que conste inscripcin alguna
posterior a dicha fecha (FJ 3), STS 31 marzo 1998 (A. 3164): oy (...) es cierto que pudo sealar en la demanda el
domicilio de ste para citar a la Sociedad dado su condicin de Administrador nico, en previsin de que en el designado no pudiera ser citada, pero de ah no puede llegarse a la conclusin de existencia de maquinacin fraudulenta;
e) por otra parte, como esta Sala dijo en su Sentencia de 6 noviembre 1992 la falta de diligencia hay que imputarla a
la ahora recurrente en revisin, que en contra de lo que es habitual en un ordenado comerciante, de tener cerrado el
local, aun antes del cambio de domicilio social, no dej seas, colocndose en una situacin de paradero desconocido (FJ 3).
311. En este sentido puede citarse la STC 174/1990 de 12 de noviembre, la cual declara que en una compraventa
mercantil no puede alegarse desconocimiento del paradero sin consultar el domicilio de la entidad en el Registro Mercantil o el domicilio pactado para la entrega.
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de la Administracin del Estado es la Ley 52/1997 de Asistencia Jurdica al Estado e Instituciones Pblicas de 27 de noviembre, en cuyo art. 11 se seala el despacho oficial del Abogado del Estado como lugar para la realizacin de las
comunicaciones, en el supuesto de que la Administracin del Estado, los organismos autnomos o los rganos constitucionales sean representados por ste y
las normas internas de estos ltimos no dispongan otra cosa.314 Lo mismo se
aplicar tratndose de entidades pblicas empresariales u otros Organismos
pblicos cuya representacin y defensa se encomiende al Abogado del Estado.
En el caso de las administraciones autonmicas se hace necesario acudir a su
normativa especfica para determinar el lugar donde debe efectuarse la comunicacin.315
2.7.4. La localizacin del domicilio del demandado
2.1.4.1. La mnima diligencia del actor
La determinacin del domicilio del demandante no plantea problemas, pues el
mismo demandante seala en su primera comparecencia, escrito de demanda o en
el primer escrito que presente ante el tribunal los datos necesarios para su localizacin.316 Mayores dificultades conlleva la designacin del domicilio del demandado
que es asimismo carga del demandante, quien viene obligado a indicar en su
demanda o escrito inicial los datos identificadores de ste, entre los cuales debe
incluir su domicilio.317 A fin de evitar una actuacin fraudulenta por parte de los
demandantes a quienes les bastara con ocultar el domicilio de los demandados o
indicar, a sabiendas, uno errneo para impedir que stos tengan conocimiento de
la existencia del proceso, la jurisprudencia del TS ha considerado insuficiente para
proceder a la realizacin de la comunicacin edictal la simple afirmacin del actor
de desconocer el domicilio del demandado, cuando una mnima diligencia
hubiera permitido conocerlo.318
314.
As lo reiteran las SSTS 14 marzo 1983 (A. 1152), 30 enero 1990 (A. 231).
315.
316. Art. 155.2 LEC. As se estableca tambin en el art. 4 ltimo prrafo de la LEC 1881.
312. Corporation y company son dos trminos utilizados en el derecho ingls para referirse a una persona jurdica o sociedad mercantil. En general corporation se reserva para las grandes compaas (COLLIN, P.H. Dictionary of
Law, Peter Collin Publishing, 2 ed, 1992).
317. La LEC lo seala expresamente en su art. 155.2, al igual que se desprenda de la redaccin del art.524 LEC 1881.
Lo mismo se prev en el art. 80 b) LPL. Que la identificacin del demandado con todos los datos necesarios, entre los
cuales se encuentra su localizacin, es una carga que corresponde al demandante lo declara tambin la STC 118/1993
de 29 de marzo (FJ 2).
313. En el derecho francs, el art. 692 n.c.p.c seala como domicilio de colectividades y establecimientos pblicos
con carcter administrativo, el lugar de su establecimiento, remitindose a las normas que los rigen. El reenvo es
tambin el sistema utilizado por el derecho italiano. En el caso de que la notificacin se efecte a la Administracin
del Estado, el art. 144.1 nos remite a las leyes especiales que prescriben la notificacin en las oficinas de la Abogaca
del Estado, en cuyo distrito tiene sede la autoridad judicial ante la que se procede. La ley a que se refiere es el r.d 30
octubre 1933, n 1611 (modificado por la Ley 25 marzo 1958, n 260 y Ley 103/79) y resulta de aplicacin cuando la
Administracin venga representada y defendida por el Abogado del Estado (SATTA-PUNZI, Dirtto Processuale..., op.
cit, pg. 271).
318. SSTS 18 enero 1991 (A. 299), 16 diciembre 1991 (A. 9714), 26 mayo 1993 (A. 3984), 27 julio 1993 (A. 6390), 28
diciembre 1993 (A. 10049), 18 marzo 1994 (A. 4590), 21 diciembre 1994 (A. 10367), 3 noviembre 1995 (A. 8428), 20
noviembre 1995 (A. 9978), 17 abril 1996 (A. 2966), 23 abril 1996 (A. 3238), 5 noviembre 1996 (A.8140), 7 noviembre
1996 (A. 8418), 20 diciembre 1996 (A. 9810), 31 enero 1997 (A. 650), 28 abril 1997 (A. 4223), 21 octubre 1997 (A.
7177), 10 noviembre 1997 (A. 7893), 25 marzo 1998 (A. 1652), 13 julio 1998, (A. 6119), 2 marzo 1999 (A. 1357), 25
enero 2000 (A. 62), 17 enero 2001 (A. 511), entre otras. En otras ocasiones el tribunal se refiere a la mnima diligencia de un buen padre de familia [SSTS 17 enero 1983 (A. 246) y 20 julio 1990 (A. 6440)] o a elementales gestiones
[STS24julio1995(A. 5601)].
102
103
todos estos casos se trata de unas gestiones mnimas, sin que pueda imponrsele
al actor una labor detectivesca de bsqueda y hallazgo del paradero del demandado. 333
Preocupada por asegurar la localizacin del demandado, la LEC permite al demandante designar no uno, sino varios lugares como posibles domicilios, para lo cual, la
norma seala varios posibles (bsicamente los que consten en registros y el lugar de
trabajo no ocasional), si bien puede designar cualquier otro que conozca, indicando,
en todo caso, el orden en que debe intentarse la comunicacin. Por otro lado, se le
exige adems que aporte otros datos que puedan facilitar su localizacin como
nmeros de fax, telfonos o similares.334 En este sentido, la jurisprudencia ha ido ms
all y ha exigido al actor un comportamiento diligente en orden a suministrar al Juzgador los datos a su alcance para la efectividad de la contradiccin ,335 Si a pesar de
todo, al demandante le resulta imposible sealar un domicilio o si fracasa el intento
de comunicacin en el lugar por ste indicado, la LEC traslada al rgano judicial la
labor indagatoria del domicilio del demandado invirtiendo la tendencia de la jurisprudencia que, como hemos expuesto, haca recaer tal carga en el actor.
2.1.4.2. La actividad investigadora del rgano judicial
A pesar de que la lnea jurisprudencial expuesta atribua al actor la carga de indagar
el domicilio del demandado, ello no significa que la jurisprudencia dispense al rgano judicial de toda labor investigadora. Que ste no puede conformarse con lo alegado por el actor obviando cualquier comprobacin del domicilio del demandado lo
ha argumentado la jurisprudencia esgrimiendo razones tales como el carcter pblico de las normas reguladoras de los actos de comunicacin,336 el principio de impulso de oficio que rige en nuestro sistema,337 la condicin del rgano judicial de direc-
104
tor del proceso338 o incluso en atencin a la mejor situacin en que se halla el rgano judicial para conseguir tal informacin.339
Ahora bien, la cuestin estriba en determinar el nivel de diligencia exigible al rgano judicial en sus averiguaciones para intentar localizar el domicilio del demandado.
Ante el silencio de la normativa, suplido ahora parcialmente tras la aprobacin de la
LEC, ha sido la jurisprudencia quien ha ido perfilando de forma casustica el alcance
de la labor investigadora del tribunal. Como manifestaciones ms relevantes que
conforman su contenido pueden citarse las siguientes:
En primer lugar, tras el fracaso de la comunicacin en el domicilio sealado por la
parte actora, se exige al rgano judicial que requiera de nuevo a sta para que seale un nuevo domicilio.340
En segundo lugar, el rgano judicial no puede dar por buena la afirmacin del actor
de desconocer el domicilio del demandado sin ninguna comprobacin adicional,
especialmente cuando los documentos que figuran en autos contradicen lo manifestado por ste. En este sentido se ha sealado el deber de la jurisdiccin de suplir,
en su caso, las deficiencias observables en la designacin del domicilio de los afectados a partir de los datos obrantes en las actuaciones judiciales a los que debe
darse la oportuna relevancia jurdico-procesal. En este sentido pone de relieve la STC
165/1998 de 14 de julio: Es evidente que sobre los Tribunales no puede pesar la
carga de llevar a cabo largas y arduas pesquisas ajenas a su funcin (STC 133/1986
y ATC 1296/1987), pero s tienen la obligacin de dar la debida relevancia jurdicoprocesal a los datos obrantes ante ellos y observando la diligencia mnima que les
es exigible, localizar a los interesados que, como tales, aparecen identificados en el
proceso (STC 97/1991) (FJ 3). En parecidos trminos se manifiesta la STC 121/1995
de 18 de julio (FJ3).341
338. Seala al respecto la STC 138/2003 de 14 de julio: La colaboracin del demandante en esta labor (impuesta hoy
en el art. 155.2 de la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil [RCL 2000, 34, 962 y RCL 2001, 1892]) no excusa al rgano
juzgador de la necesaria diligencia en este aspecto, en tanto que director del proceso con la potestas que su condicin le concede. Conviene recordar en tal sentido que este Tribunal ya ha reprochado en alguna ocasin el seguimiento mecnico por el juez de la indicacin de la parte actora precisamente en la cuestin a la que ahora nos referimos (STC 49/1997, de 11 de marzo [RTC 1997, 49], F. 3).
105
A la hora de dar la debida relevancia a los datos que figuran en autos, el tribunal no
puede limitarse a comprobar si el domicilio del demandado aparece en la documentacin (entendida sta en sentido amplio ya se trate del poderes notariales, incluso el
poder para pleitos, apoderamiento apud acta, contratos, correspondencia, actuaciones
judiciales de instancias inferiores342 u otras...)343 sino que debe extender sus averiguaciones tomando en consideracin cualquier referencia que aparezca sobre el demandado y que podra ayudar a localizarle. As, puede tratarse tanto de representantes,344
de 27 de octubre (FJ 5). Tambin las SSTS 24 octubre 1984 (A. 5322), 13 febrero 1990 (A. 910), 9 junio 1995 (A. 4879)
(voto particular), SSTSJ Castilla y Len, Valladolid, (Sala de lo Social), 10 diciembre 1996 (A. 4661), Galicia 20 marzo
2000, (A. 1513) y las SSAP Alicante, 7 diciembre 1994, (A. 2351) Pontevedra, Seccin 3.a, 31 diciembre 1998 (A.
2482), Tarragona, Seccin 3.a, 15 enero 1998 (A. 2846) y 2 febrero 1999 (A. 4335), Mlaga, Seccin 6.a, 15 marzo
1999 (A. 4533), Valencia, Seccin 9.a, 14 septiembre 1999 (A. 1962).
Asimismo son numerosos los recursos de revisin en los que, a pesar de que el domicilio del demandado puede deducirse de los documentos que figuran en autos, el tribunal, en lugar de prestar atencin a lo dispuesto en los mismos,
realiza la notificacin edictal, tal y como haban solicitado las partes. En la STS 5 diciembre 1983 (A. 6170) el domicilio constaba en las hojas de salario, declaracin de la empresa en la Seguridad Social y otros; en la STS 14 marzo 1984
(A. 1566), el domicilio verdadero se deduca de los documentos aportados; en la STS 26 enero 1987 (A. 357) en el
documento de compraventa, en la STS 9 marzo 1988 (A. 1896) en la prueba que aporta el demandado en 1. a instancia; en la STS 6 febrero 1991 (A. 804) el domicilio constaba en una certificacin del Registro Mercantil, en la STS 14
julio 1998 (A. 6522) se trataba de una pequea empresa lo que haca imposible desconocer el domicilio particular del
empresario, que adems figuraba en el contrato de arrendamiento. En la STS 23 septiembre 1998 (A. 6749) constaba
en el requerimiento notarial realizado con anterioridad a la demanda; en la STS 30 noviembre 1998 (A. 10046) en la
que el contrato de trabajo inclua el domicilio real del demandado, al igual que en la STS 31 diciembre 1998 (A.
1999\457).
En otros casos en los que se cuenta con varios domicilios, tras el resultado negativo de uno de ellos, en lugar de intentar en el otro del que se tiene conocimiento, se procede sin ms a la notificacin por edictos. As en la STS 6 febrero
1993 (A. 686), el actor no solicit la citacin en el domicilio particular segn el contrato, despus de haberse intentado con resultados negativos en el local arrendado, mientras que en la STS 4 octubre 1994 (A. 7450) se realiza la citacin en el domicilio de la demandada, pero no en el del contrato de arrendamiento.
Pero sin duda los ejemplos ms sangrantes de inactividad del rgano judicial son aquellos en los que tras el sealamiento del domicilio real del demandado por el actor, pide ste la citacin por edictos alegando que el demandado se
halla en paradero desconocido, a lo que el tribunal accede sin comprobar la veracidad de lo afirmado por el actor y sin
atender al principio de impulso de oficio [SSTS 11 octubre 1988 (A. 7788), 25 junio 1990 (A. 4895), 3 febrero 1994 (A.
786)].
342. As en la STC 143/1990 de 26 de septiembre sobre un proceso de adopcin: el Juez pudo llegara conocer sin la
menor dificultad el domicilio de la madre biolgica del menor, hoy recurrente en amparo, con slo haber desplegado
una sencilla actividad pues tal domicilio constaba en las actuaciones practicadas ante el Tribunal Tutelar de Menores de Pamplona en el precedente expediente de proteccin del citado menor de edad. (FJ nico).
339. As en la sentencia de 21 julio 1998 (A. 7056) el Tribunal Supremo exculp al actor, quien no consult el Registro Mercantil, por considerar que tal consulta resultaba ms factible para el rgano judicial.
343. En la STC 77/2001 de 26 de marzo, se sugiere como va de localizacin de los herederos, los datos que figuran
en la esquela del fallecido, en la que aparecan los nombres de los hijos.
340. SSTS 12 enero 1993 (A. 475), 6 junio 1997 (A. 4629), 16 septiembre 1998 (A.7291), SSTSJ Comunidad Valenciana, (Sala de lo Social), 20 junio 1996 (A. 2424), Comunidad Valenciana, (Sala de lo Social), 10 febrero 1998 (A.1163)
por citar unas cuantas.
344. As, por ejemplo, en la STC 155/1988 de 22 de julio, sostuvo el Tribunal Constitucional que el rgano judicial
poda haberse dirigido al Letrado de la parte para la realizacin de las comunicaciones: Por otra parte, en el encabezamiento de los autos apareca el nombre del Letrado y, aun cuando no consta documento alguno que indique otorgamiento de poderes o funciones de representacin, el rgano judicial podra comunicar sus decisiones o requerimientos al asesor, una vez comprobado que el destinatario no los haba recibido, u obtener de l el domicilio al que
poda remitrselos, aumentando as las posibilidades de defensa del interesado y, en general, la efectividad del derecho fundamental a la no indefensin (FJ 8). De igual forma en la mencionada STC 77/2001 de 26 de marzo, en un
supuesto en que se dio la circunstancia fatdica del fallecimiento del Procurador y del poderdante en un breve lapso
de tiempo, reprocha al rgano judicial, en el caso, la sala civil del Tribunal Supremo, el que no hubiera interesado la
localizacin de los herederos a travs del propio Abogado de la recurrente o de la representacin o defensa de la parte
contraria (FJ 3).
341. Como ejemplos que lustran la inactividad del juzgado que ordena efectuar el emplazamiento edictal sin intentar realizar la comunicacin en el lugar que aparece en la documentacin en autos pueden citarse las SSTC 233/1988
de 2 de diciembre (FJ 3), 16/1989 de 30 de enero (FJ 3), 143/1990 de 26 de septiembre (FJ nico), 242/1991 de 16
diciembre (FJ3), 134/1995 de 25 de septiembre (FJ3), 81/1996 de 20 de mayo (FJ 5), 126/1996 de 9 de julio (FJ 3),
29/1997 de 24 de febrero (FJ 3), 118/1997 de 23 de junio (FJ 3), 143/1998 de 30 de junio (FJ 4), 39/2000 de 14 de
febrero, 232/2000 de 2 de octubre, 254/2000 de 30 de octubre (FJ 3), 42/2001 de 12 de febrero (FJ 8) 153/2001 de 2
de julio (FJ 4), 58/2001 de 2 de julio (FJ 2), 216/2002 de 25 de noviembre,! 81/2003 de 20 de octubre (FJ 5), 191/2003
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Monasterio
familiares, vecinos345 cuentas bancarias,346 lugar de trabajo,347 nmero de telfono,348 como de cualquier otro tipo de informacin que el rgano judicial puede fcilmente contrastar.349
Un caso especial lo constituye los supuestos en los que son embargados bienes
inmuebles que son susceptibles de constituir el domicilio del demandado, en cuyo
caso ha declarado el TC la necesidad de intentar la notificacin en el inmueble trabado.350
En tercer lugar, aun cuando los datos pertinentes no figuren en las actuaciones se
exige, antes de dar por desconocido el domicilio del demandado, que el rgano
judicial no haya podido determinar ste mediante la realizacin de algunas diligencias elementales. El tribunal viene obligado en consecuencia a desplegar una mnima actividad investigadora de oficio351 o agotar todos los medios razonables a su
alcance para intentar localizar al demandado.352 Como diligencias elementales pue-
345. La STC 1/2002 de 14 de enero otorg el amparo en un supuesto en que se haba decretado el emplazamiento
edictal, pese a que constaba en autos la informacin facilitada por una vecina de la demandada, que sta sola residir
durante la temporada de invierno en Granada, aportando las seas concretas
346. La SAP Asturias 8 marzo 1994 (A. 533) entiende que estaba al alcance tanto de la entidad actora, como del
rgano jurisdiccional la averiguacin del domicilio personal del demandado, por cuanto ste trabajaba como maestro
industrial en ENSIDESA y tena cuenta abierta a su nombre en la oficina principal del Banco Bilbao Vizcaya de
Gijn, datos que facilit al Juzgado a efectos de pedir el embargo, y que hubieran permitido cualquiera de ellos
averiguar fcilmente el domicilio del ejecutado, en el que debi ser requerido de pago y citado de remate (FJ 2).
347. En el AAP Cuenca, 11 marzo 1999 (A. 4344), la Audiencia, a la vista de que haba quedado acreditado que el demandado era empleado de Caja Madrid, acord librar oficio al Director General de la entidad para que ponga de manifiesto la Sucursal en donde se encuentra destinado el demandado, as como el domicilio del mismo, y nicamente para el
supuesto de que resultara infructuosa dicha gestin en averiguacin del domicilio del demandado, se podra acordar el
requerimiento de pago y la citacin de remate por edictos, antes de hacer el requerimiento de pago por edictos (FJ 2).
348. STC 65/2000 de 13 de marzo.
349. A tales efectos, puede calificarse de paradigmtica la STC 143/1998 de 30 de junio en cuanto exiga la averiguacin del domicilio a travs de la exploracin de un hijo menor de edad o, incluso, a travs de lo deducido de las pruebas testificales, en las que se haba puesto de manifiesto que la demandada viva en Alemania, dato que el rgano
judicial pudo haber indagado a travs de nuestra representacin diplomtica en dicho pas (FJ 4).
350. SSTC 39/2000 de 14 de febrero, 153/2001 de 2 de julio (FJ 4), 158/2001 de 2 de julio (FJ 2), 220/2002, de 25 de
noviembr, 78/2003 de 28 de diciembre y 99/2003 de 2 de junio. Por su parte en la STC 138/2003 de 14 de julio considera el Alto Tribunal que hubiera bastado que el rgano judicial acudiera al Registro de la Propiedad al que acudi el
ejecutante para determinar las fincas a embargar y examinar las escrituras de compraventa de las mismas para comprobar la localidad en la que el demandado resida, al menos en el momento de su formalizacin.
351. Establece la STC 96/1992 de 11 de junio: el rgano judicial decidi la citacin por edictos... toda vez que no se
despleg una mnima actividad investigadora para dar con el paradero de quien... no era imaginable que se colocara
en situacin de ilocalizable.
352. Manifiesta la STC 100/1997 de 20 de mayo: el emplazamiento hecho en edictos ha de entenderse como remedio ltimo, de carcter supletorio y excepcional, al que slo cabe acudir cuando, desconocido el domicilio, el rgano
judicial llegue a una conviccin razonable sobre la imposible localizacin del demandado, una vez que la Oficina judicial ha agotado todos los medios ordinarios puestos a su alcance para averiguar su paradero. En igual sentido, SSTC
254/200 de 30 de octubre, 77/2001 de 26 de marzo. La STSJ Andaluca, Granada, 11 abril 2000 (A. 2679) entiende
comprendidas dentro de los medios razonables las siguientes gestiones: desde el requerimiento al actor para que
ofrezca otro posible domicilio hasta la remisin de un oficio a la polica municipal o al Ayuntamiento.
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den citarse, por ejemplo, la consulta a Registros Pblicos, del padrn municipal,353
de la gua telefnica,354 oficiar a la Polica judicial355 o al Ayuntamiento, 356 a los
correspondientes Colegios Profesionales357 o en el caso de que la demandada sea
una sociedad mercantil, la obligacin de investigacin del tribunal se concreta en la
consulta del Registro Mercantil.358 En la va penal, las investigaciones del rgano
judicial deben extenderse incluso ms all de estas diligencias calificadas como elementales.359
353. En la STS 21 diciembre 1989 (A. 9062), el Supremo puso de manifiesto la inercia del Juzgado, el cual, frente a la
pasividad de la parte actora en suministrar el domicilio del demandado, no intent conocer el domicilio por otras vas,
como por ejemplo, a travs del padrn municipal. Seala la STS 15 junio 1999 (A. 5586): La exigencia legal de utilizar otros medios que se consideren razonables antes de acudir la ultima ratio de los Edictos requiere la previa averiguacin de un posible y nuevo domicilio de la interesada, lo que har aconsejable, segn los casos, la adopcin de
medidas ya experimentadas en muchos Juzgados y Tribunales, que van desde el requerimiento al actor para que
ofrezca otro posible domicilio del demandado, hasta la remisin de un oficio a la polica municipal o al Ayuntamiento, para que informen al Juzgado acerca de ese otro posible domicilio del demandado. En el presente caso la utilizacin de cualquiera de ellos hubiera servido para conseguir la localizacin de la demandada puesto que tena un nuevo
domicilio y ste se hallaba registrado en el padrn municipal de habitantes, adems de constar que era conocido por
el demandante en la fecha de la citacin (FJ 2).
354. STSJ Baleares (Sala de lo Social), 4 marzo 1998 (A. 5431).
355. STS 15 junio 1999 (A. 5586) (FJ 2).
356. SAP Guipzcoa, Seccin 1 .a, 26 mayo 1998 (A. 7981). En la SAP Zamora 23 octubre 1998 (A. 7423) se pone de
manifiesto la necesidad por parte del rgano judicial de interesar de los correspondientes Organismos (Ayuntamiento, Polica Local) las oportunas averiguaciones del domicilio actual del demandado para poder efectuar el emplazamiento personal.
357. STC 44/2003 de 3 de marzo
358. Declara la STC 174/1990 de 12 de noviembre: de lo que no cabe duda es que quien, con ocasin de una relacin contractual de compraventa mercantil, no consulta previamente el domicilio de la Entidad compradora que figura en el Registro Mercantil, ni se atiene al domicilio pactado para la entrega de las mercancas, no puede, sin ms, alegar desconocer el paradero de la misma, ni el Juez conformarse con tal manifestacin para seguidamente proceder al
emplazamiento edictal, sin antes haberse asegurado que la citacin se haya dirigido, al menos, a uno de esos domicilios (FJ 3). La obligada consulta al Registro Mercantil para intentar determinar el domicilio social de una sociedad
mercantil ha sido establecida por las SSTC 51/1994 de 16 de febrero (FJ 4), 160/1995 de 6 de noviembre (FJ 4),
100/1997 de 20 de mayo (FJ 3). Tambin por las SSTS 12 enero 1993 (A. 475), 10 diciembre 1996 (A. 6558), 13 febrero 1997 (A. 705) (Voto particular), 21 julio 1998 (A. 7056), 29 marzo 1999 (A. 3759), 6 abril 1999 (A. 4397), 11 octubre 1999 (A. 7873), 29 octubre 1999 (A. 9107) y las SSTSJ Comunidad Valenciana, (Sala de lo Social), 20 junio 1996
(A. 2424), Canarias, Las Palmas, (Sala de lo Social), 20 enero 1998 (A. 684), Comunidad Valenciana, (Sala de lo Social),
10 febrero 1998 (A.1163) Andaluca, Granada, (Sala de lo Social), 19 febrero 1999, (A.5140), Comunidad Valenciana,
(Sala de lo Social), 10 junio 1999, (A. 3913), Catalua (Sala de lo Social) 27 enero 2000 (A. 869) por citar algunas de
las ms recientes. En la STSJ Canarias, Las Palmas, (Sala de lo Social), 26 noviembre 1999 (A. 2000\1269) se resumen
los medios razonables que el tribunal debe utilizar para intentar la notificacin personal tratndose de sociedades
mercantiles y que comprenden los siguientes: el requerir al trabajador demandante el domicilio social y el de los centros de trabajo que conozca as como el de las personas fsicas que le consten acten como representantes legales o
como apoderados de aqullos, as como solicitar de oficio o requerir al demandante para que aporte los datos del
Registro Mercantil relativos al domicilio social y el de sus representantes legales o apoderados e incluso requerir a la
Polica Judicial para que preste colaboracin con el fin de localizar a dichas personas fsicas.
359. Para que tal circunstancia pueda apreciarse no basta, sin embargo, con que los datos pertinentes no figuren en
las actuaciones o no puedan encontrarse mediante la realizacin de algunas diligencias elementales. La interpretacin
conforme a la Constitucin de lo dispuesto en el art. 178 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, e incluso la interpretacin de acuerdo con la realidad social de nuestro tiempo, atendido su espritu y finalidad, exigen que antes de acudir
a esa defectuosa va se utilicen los medios que razonablemente, dada la organizacin actual de nuestra sociedad, ha
de permitir la citacin o emplazamiento directos, aunque, como tambin es evidente, la duracin de estas pesquisas
no habr de ser llevada ms all de lo que la prudencia judicial estime necesario, atendidas, de una parte, la trascen-
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Precisamente a esta lnea jurisprudencial se acoge la LEC,360 cuyo art. 156.1 dispone
que estas averiguaciones las llevar cabo el tribunal361 dirigindose a los Registros,
organismos, Colegios profesionales, entidades y empresas. A fin de reforzar la necesaria consulta a los mismos, la norma introduce un segundo apartado, en el que se dice
que en ningn caso se considerar imposible la designacin del domicilio a efectos
de actos de comunicacin si dicho domicilio constara en archivos o registros pblicos
a los que pudiere tener acceso, declaracin que en el fondo lata en la jurisprudencia
antes expuesta y que ahora recoge expresamente la LEC en su articulado. Mediante tal
previsin se asegura la realizacin de una mnima actividad investigadora en organismos en los que pueden constar los datos de localizacin del demandado (Padrn
municipal, Censo Electoral, Agencia Tributaria, Tesorera General de la Seguridad
Social, Comisaras de Polica, adems de todos los registros pblicos).362
La LEC se queda, no obstante, algo corta en cuanto a los medios que puede utilizar
el rgano judicial para investigar el domicilio del demandado. Adems de las citadas
indagaciones en cuanto el demandante viene obligado a indicar cuantos datos
conozca del demandado, como nmeros de telfono, fax y similares, puede entenderse que el rgano judicial puede hacer uso de ellos para informarse del domicilio
del demandado, ya que de otro modo carecera de sentido pedrselos.363 Asimismo,
en defecto de tales datos, no hay razn por la que los rganos judiciales no puedan
dencia que para el proceso tenga la comparecencia del llamado y, de la otra, el inters general en la rpida administracin de la justicia y el particular de los perjudicados por el delito o falta STC 196/1989 de 27 de noviembre (FJ 2).
Tambin la STC 19/1993 de 18 de enero: El Juzgado de Distrito no adopt las medidas imprescindibles para proceder
a la correcta citacin al proceso del seor Abril, a pesar de que reside en un domicilio que ocupa de manera ininterrumpida desde 1968 y que consta en la gua telefnica, y a pesar de que las personas que mencionaron su intervencin en los hechos juzgados hubieran podido suministrar los datos precisos para identificarlo y localizarlo (FJ 2).
360. Dicha previsin supone una innovacin positiva con relacin a la LEC 1881, si bien SAMANES ARA la haba deducido del art. 260 LEC 1881, pese a no contemplarla expresamente el precepto. La autora deduce tal conclusin en virtud de la obligacin que, en su opinin, impone la norma al rgano judicial, en el sentido de notificar a aquellos afectados, cuya identidad figure en los autos. A juicio de la autora, en el supuesto de que su identidad figurase en los
autos, pero no su domicilio, el precepto permite al rgano judicial desplegar una actividad de oficio para conocer el
domicilio de los terceros. Aceptado lo anterior, sostiene que, con mayor razn, autoriza la norma la averiguacin del
paradero de las partes (La tutela del rebelde..., op. cit., pg. 73).
Al mismo tiempo que debe desplegarse una mnima actividad investigadora para
dar con el paradero del demandado, ste tiene que mostrar una actitud diligente,
que empieza por asegurarse de que coincida su domicilio real y el que figura en los
registros, archivos y oficinas pblicas, pues sobre l recaern los perjuicios derivados de la falta de sta. Ahora bien, como ya hemos sealado, lo anterior debe referirse nicamente si el demandado es una persona jurdica,366 pues no parece que
pueda aplicarse el mismo rgimen tratndose de personas fsicas, ni exigirles una
diligencia a la que no estn obligadas.367 Tal diligencia debe extremarla en los
supuestos en los que haya cambiado de domicilio, viniendo obligado a dejar cons-
364. Declara al respecto la STC 22/1992 de 14 de febrero que el deber constitucional de promover la defensa no obliga a los jueces y tribunales, en los casos en que resulte compleja la identificacin, a realizar indagaciones ajenas a su
funcin (FJ 3).
365. As, por ejemplo, en el supuesto de la Agencia Estatal Tributaria (MARES ROGER, Los actos de comunicacin judicial..., op. cit, (I), pg. 4).
362. Una previsin similar a la recogida en el art. 156.1 LEC fue introducida en el cdigo procesal civil portugus, con
motivo de la reforma llevada a cabo por el Decreto-Lei n. 183/2000 de 10 de agosto, con la finalidad, al igual que en
el caso espaol, de que el rgano judicial realizase una serie de indagaciones antes de tener al destinatario de la notificacin por ausente, y proceder, en consecuencia, a la comunicacin edictal. De esta forma, el art. 244.1 CPC obliga
a la secretara a obtener informacin sobre el demandado, una vez que se ha frustrado la comunicacin postal en el
lugar indicado por el demandante, en las bases de datos de los Servicios de Identificacin Civil, de la Seguridad Social,
de la Direccin General de Impuestos y de la Direccin General de Trfico.
366. En ese sentido, hay acuerdo en la jurisprudencia en que, en el caso de las personas jurdicas, el lmite de la diligencia se establece en la consulta del Registro Mercantil, de forma que si se acta conforme a los datos que se recogen en l, la posible discordancia con la realidad debe soportarla la parte que tena la obligacin de actualizarlos (SSTS
8 julio 1994 (6301), 2 diciembre 1997 (A.8965), 28 noviembre 1998 (A. 9325), por citar unas cuantas). Recientemente, la STC 55/2003 de 24 de marzo seala en su FJ 3: En definitiva, al demandante de amparo tambin le sera imputable la indefensin que dice haber padecido, pues, en su calidad de administrador solidario de la sociedad, le era exigible la adopcin de las medidas oportunas para que sta pudiera ser localizada tanto por organismos pblicos como
por quienes, como es el caso, tuvieran relaciones pendientes con la entidad por el desarrollo de su actividad, sin necesidad de indagatorias acerca de su paradero. Al haber descuidado ese extremo, por abandonar el domicilio social sin
hacer constar en el Registro Mercantil la alteracin, y sin dejar indicado en aqul uno nuevo, el propio recurrente obstaculiz una de las posibles vas que le habran permitido tener noticia de la pendencia del litigio y de su condicin de
demandado, sin que sea admisible pretender ahora que ese obstculo deba haber sido superado por medio de una
mayor diligencia del Juzgado, pues l mismo no observ la diligencia que, por lo dicho, le era exigible (STC 12/2000,
de 17 de enero [RTC 2000, 12], F. 4).
363. STS 18 diciembre 1998 (A. 1999\440): Desde el primer momento se supo que la demandada no resida en Benicasim, y, siendo as que se haba proporcionado informacin sobre cul era el pueblo de su residencia y el nmero de
su telfono, se acudi a los edictos sin haber intentado previamente localizarla con los datos aportados al pleito desde
el Juzgado de Paz en el que se tramitaba la citacin (FJ 3)
367. Resulta criticable la STS 30 octubre 1999 (A. 8171), la cual entendi que no exista maquinacin fraudulenta
sino falta de diligencia del demandado, en el supuesto se trataba de una persona fsica, el hecho de no estar empadronado en la ciudad en que estaba domiciliado, cuando, como hemos hecho mencin anteriormente no existe obligacin alguna de empadronarse.
361. En realidad la redaccin literal del precepto utiliza una forma impersonal:se utilizarn los medios oportunos
para averiguar esas circunstancias, lo que podra plantear un interrogante sobre quin debe utilizar dichos medios,
si el tribunal o el actor, pero el encabezamiento del artculo, Averiguaciones del tribunal sobre el domicilio no deja
lugar a dudas.
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Monasterio
tancia del nuevo,368 a adoptar las medidas necesarias para asegurar la recepcin de
la correspondencia en el antiguo, 369 exigindose una especial diligencia al comerciante que abandona su negocio a los efectos de permitir su localizacin a los acreedores comerciales370 En este sentido establece la LEC que las partes comunicarn
inmediatamente los cambios de domicilio al tribunal. 371 Adems del cambio de
domicilio, otros ejemplos en los que se ha apreciado concurrencia de culpa del
demandado son aquellos en los que ste contribuye con una conducta clandestina
a su falta de localizacin,372 existe una dificultad objetiva de localizacin propiciada
368. SSTS 28 septiembre 1983 (A. 4290), 10 noviembre 1986 (A.6674), 19 julio 1990 (A. 6429), 7 octubre 1992 (A.
7617), 10 octubre 1995 (A. 7676), 4 junio 1996 (A. 4877), 15 enero 1997 (A. 30), 26 septiembre 1997 (A. 7297), 11
marzo 1998 (A. 2558), 14 julio 2000 (A. 6177). Asimismo las SSTSJ Comunidad Valenciana, (Sala de lo Social), 2 junio
1998 (A. 2637), Madrid, (Sala de lo Social), Seccin 5.a, 22 junio 1998 (A. 5549). Seala esta ltima: (...) Por lo
expuesto, no se advierte falta de diligencia por parte del rgano judicial en el emplazamiento del demandado, pues
el cambio de domicilio social efectuado el 16 de mayo de 1997, difcilmente pudo ser conocido por el reclamante y
por el Juzgado, y constituye negligencia inexcusable, no indicar en el antiguo domicilio social el nuevo domicilio,
mediante avisos o carteles o comunicacin a los vecinos u ocupantes del inmueble del traslado efectuado (FJ nico).
369. A este respecto ha puesto de manifiesto el tribunal en numerosas sentencias que tiene que haber un equilibrio
entre la carga del demandante de indagar hasta donde sea razonable el domicilio del demandado y el deber del
demandado de atender durante un tiempo mnimo a la recepcin de la correspondencia [SSTS 12 enero 1987 (A. 21),
19 diciembre 1990 (A. 9810), 14 mayo 1996 (A. 4395), 23 mayo 1996 (A. 4611), 15 enero 1997 (A. 30), 16 enero
1997 (A. 499), 30 septiembre 1997 (A. 6624), 29 abril 1998 (A. 3878), 3 febrero 1999 (A. 86)]. En la STS 9 diciembre
1981 (A. 4951), la citacin se haba dirigido al domicilio real del demandado, ausente de Espaa, quien no adopt las
medidas adecuadas para que le remitieran la correspondencia y que por razn de su cargo (Delegado) presumiblemente haba de recibir.
370. Esta previsin en el caso de un empresario est incluida dentro de lo que se conoce como el standard del ordenado comerciante [STS 17 febrero 1999 (A. 1807)]. Esta jurisprudencia del TS la hace suya el Constitucional en el ATC
325/1997 de 1 de octubre (FJ 4). Del mismo modo la STC 12/200 de 17 de enero deniega el amparo en un supuesto
en el que el demandado (recurrente en amparo) puso fin a su actividad comercial sin dejar domicilio alguno en el que
pudiera ser localizado, doctrina que tambin aplica la STC 6/2003 de 20 de enero.
371. En una de las primeras versiones de la LEC, el precepto equivalente al ahora examinado estableca, un tanto
incomprensiblemente, un tratamiento diferente en la comunicacin del cambio de domicilio, dependiendo de si se
trataba del demandante o del demandado, pues tal comunicacin pareca ser nicamente imperativa para el primero
(el demandante comunicar inmediatamente sus cambios de domicilio al tribunal) y meramente facultativa para el
segundo (el demandado podr tambin comunicar sus cambios de domicilio). En su redaccin actual, la LEC impone
dicha obligacin a las partes, sin diferenciar entre demandante y demandado (art. 155.5).
372. As por ejemplo en la STS 3 marzo 1999 (A. 2062), la citacin se llev a cabo por edictos no por falta de diligencia del Juzgado, que intent la citacin primero por correo y posteriormente por agente, en dos ocasiones, sino por la
conducta del demandado. El ahora demandante lo nico que le imputa al Juzgado es que no se intentara la citacin
en viernes, sbado o domingo que es cuando dice que estn en aquella direccin (se supone que, adems, slo por
las noches puesto que se trata de un pub), pero esa diligencia mxima no le puede ser exigible a un rgano judicial
cuando, como en este caso ocurre, el local no tena referencia alguna exterior que pudiera hacer pensar que perteneca a la entidad demandada, ni exista persona alguna que lo conociera, con lo que bien se puede llegar a la conclusin de que se trataba de una empresa oculta y por lo tanto imposible de citar de forma directa; imposibilidad que en
cuanto debida a una actuacin del ahora demandante de audiencia, no puede serle imputada al Juzgado sino a l,
tanto ms cuanto que dicho interesado era conocedor de la existencia de una reclamacin laboral en trmite, puesto
que haba sido citado previamente para la conciliacin extrajudicial, sin que tampoco hiciera nada por informarse de
la posible existencia de tal reclamacin (FJ 3). Del mismo modo puede apuntarse el supuesto de la STSJ Galicia, (Sala
de lo Social), 27 enero 1999 (A. 283): En el caso presente se est en presencia de una empresa que con centro abierto y en actividad en Arteixo-ACorua, lleva a cabo un cierre del mismo sin atender a otro resultado que no fuera el de
situarse en situacin de aparente localizacin a pesar de que su propia actuacin iba a ser, con total previsibilidad,
generadora de reclamaciones judiciales; a salvo de que se tuviera de la misma una muy correcta y especial informacin, de la que aparecen careciendo los actores y el Juzgado en autos 875/1997. Hasta tal punto as fue que ni los
111
vecinos del centro empresarial, ni la Polica Local, ni el Registro Mercantil de A Corua, pudieron dar noticia al Juzgado de otro domicilio de ... SL salvo el cerrado y de su paradero posterior. Y es que el Juzgado nm. 2 de A Corua
acudi en los autos 875/1997 a la citacin edictal slo tras intentar diligentemente averiguar otro domicilio de la
empresa; y empleando las vas que conforme a las circunstancias y a la propia apariencia que haba generado la
empresa, aparecan como las ms oportunas: al margen de la peticin a la parte adora, indagacin vecinal, Polica
Local... todo en Arteixo-A Corua, pues al tener aqu la empresa su centro y no constar otra cosa, era lo racionalmente apropiado al efecto (FJ 3). Vase tambin SSTS 28 octubre 1998 (A. 8351), 10 abril 2000 (A. 1822) y STC 90/2003
de 19 de mayo.
373. SSTS 15 abril 1997 (A. 3199), 10 diciembre 1997 (A. 9041).
374. SSTC 48/1990 de 20 de marzo (FJ 3), 103/1994 de 11 de abril (FJ 4). Tambin Auto Audiencia Provincial de Barcelona 29 enero 2003 (JUR 2003/145296) y SAP Mlaga 23 febrero 2004 (JUR 2004/105542.
375. El mencionado registro no figuraba ni en el anteproyecto de ley ni en el proyecto de ley que fue presentado al
Congreso, siendo introducido durante el debate parlamentario del proyecto a su paso por el Congreso. Concretamente la enmienda nm. 243 presentada por el Grupo Socialista propona la adicin de un nuevo artculo 156 bis con un
enunciado muy semejante a los dos primeros apartados de la norma actual (BOCG de 26 de marzo de 1999..., cit,
pg. 238). Tambin la enmienda nm. 1485 firmada por el Grupo Parlamentario Federal Izquierda Unida defenda en
una propuesta similar, aunque en trminos ms alejados de los que finalmente seran aprobados, la creacin de un
registro de Rebeldas civiles (BOCG de 26 de marzo de 1999..., cit, pg. 599).
376. As lo justifica la citada enmienda nm. 243 del Grupo Socialista (BOCG de 26 de marzo de 1999 .., cit
238).
pg
112
Noel a Furquet
Monasterio
tinentes para dar con un domicilio del demandado en el que intentar efectuar las
comunicaciones. Ello supondra desconocer en primer lugar el carcter subsidiario que
la jurisprudencia constitucional atribuye a la comunicacin realizada por edictos.377 Por
otro lado, el ahorro de tiempo que presumiblemente se ganara evitando la repeticin
de diligencias de comprobacin sobre el domicilio del demandado, aun cuando stas
pudieran resultar infructuosas, no puede ser obtenido en detrimento de las garantas
constitucionales del demandado. De esta forma, el rgano judicial deber utilizar los
medios a su alcance para dar con el paradero del demandado y que hemos expuesto
anteriormente, esto es, comprobar los datos aportados por el demandante y recabar
informacin de los registros y de las otras fuentes a las que la ley le obliga. Debe
intentar incluso realizar la comunicacin en el domicilio que aparezca en el registro
de rebeldes, pues el tiempo transcurrido desde la inclusin de los datos en el registro puede haber provocado un cambio en las circunstancias del demandado.378
Cualquier otra solucin abocara a una indefensin del demandado. Adems de lo
anterior no hay que olvidar la posicin de la jurisprudencia con respecto a los posibles domicilios que sobre un demandado aparezcan en un proceso anterior.379
El 157 LEC incluye un tercer apartado por el que se prev que un demandado inscrito en el Registro pueda solicitar la cancelacin de la inscripcin comunicando el
domicilio al que se le pueden dirigir las comunicaciones judiciales. El Registro remitir a los tribunales donde exista un proceso en su contra el domicilio indicado por
ste, pudiendo efectuarse a partir de ese momento las comunicaciones remitidas a
ese domicilio. El procedimiento en la prctica parece que ser a la inversa, pues no
est muy claro cmo un demandado puede enterarse de que su nombre figura en
dicho registro, sino es a raz de otro proceso.
Dando cumplimiento a lo dispuesto en el precepto indicado, el Gobierno aprob el
Real Decreto 231/02 de 1 de marzo por el que se regula la organizacin, contenido
y funcionamiento del Registro central de Rebeldes Civiles, previndose que las
comunicaciones entre rganos judiciales y el Registro puedan realizarse por medios
telemticos.
377.
378. Del mismo parecer se muestra Pic i JUNOY, quien pone el ejemplo de un demandado que es declarado rebelde en
un primer proceso porque estaba de viaje cuando se le notific la demanda y en el segundo proceso ya ha vuelto a su
domicilio (Los requisitos constitucionales del emplazamiento edictal y la nueva ley 1/2000, de enjuiciamiento civil,
RJCAT, 2000, nm. 3, pg. 738).
379. En la STS 25 octubre 1997 (A. 7360) seal el tribunal en su FJ 4: Respecto a los medios de comunicacin (notificaciones, citaciones, emplazamientos y requerimientos) efectuados en cualquier procedimiento, es de todo punto
irrelevante el domicilio que acerca de los litigantes, aparezca o figure en otro proceso anterior, distinto e independiente, aun cuando ciertas consecuencias de l derivadas tengan que ventilarse y resolverse en el posterior.... En esta
misma lnea, considera el TC en su sentencia 228/1988 de 30 de noviembre que /a actitud que el solicitante de amparo hubiese podido observar en otro proceso anlogo e incluso la posibilidad de que adoptase la misma en el que es
objeto del presente amparo no afecta a su derecho a ser debidamente emplazado, pues el emplazamiento personal y
directo lo que asegura es el conocimiento por el interesado de la existencia del proceso, y la posibilidad de ejercer su
derecho de defensa, con independencia de la forma en que se proceda a ese ejercicio en cada caso (FJ 5).
113
380.
Una previsin similar se encuentra en el art. 59 LRJ-PAC relativo a las notificaciones administrativas.
381. En este sentido opina Pic i JUNOY que el tribunal no hace falta que consulte aqullos a los que ha acudido el
demandante (Los requisitos constitucionales del emplazamiento edictal..., op. cit).
382.
En el mismo sentido CUBILLO LPEZ, La comunicacin procesal..., op. cit., pg. 157.
114
Noelia Furquet
Monasterio
115
consignar las diligencias realizadas que han resultado infructuosas o cuya prctica
se ha visto frustrada. Los lugares fijados por la ley, en atencin a la naturaleza del
demandado seran los siguientes.383
los datos y documentos que obran en autos, y podr asimismo practicar la comunicacin en cualquier lugar adecuado a tal fin. 384
Cuadro resumen de los lugares fijados por la ley para la realizacin de las
comunicaciones atendiendo a la naturaleza del destinatario en defecto del designado
por el demandante
Destinatario
Lugar
Persona Fsica
Comerciante
Persona Jurdica
Ente sin
personalidad
Persona Jurdica
de Derecho Pblico
383. As por ejemplo, en el derecho ingls, siempre que la parte no acte con abogado ni haya sealado una direccin para recibir notificaciones, stas pueden enviarse, dejarse o transmitirse al lugar que seala la siguiente tabla:
Personas fsicas
Propietario de un negocio
- Sede principal
- Sede principal
and Wales
El estudio del tiempo de realizacin de las comunicaciones comprende dos cuestiones: el margen que seala la ley para que despus de dictado un acto, ste sea puesto a disposicin de su destinatario y, por otro lado, el establecimiento de los das y
de la franja horaria a la que est sujeta la prctica de las mismas.
Con relacin al primer aspecto, el plazo mximo de que dispone el tribunal para
notificar todas las resoluciones judiciales y diligencias de ordenacin vara segn el
proceso. En el proceso civil ste es de tres das, segn seala el art. 151 LEC.385 En el
proceso laboral se apremia la notificacin de las resoluciones el mismo da de su
fecha o publicacin o el hbil siguiente (art. 54.1 LPL) criterio que comparte con la
LECrim (art. 207), sin perjuicio de lo que la ley disponga para cada caso concreto.
Distingue la ley entre la fecha de la resolucin (aqulla en que se dicta) o la de su
publicacin, distincin que no siempre se da en la prctica siendo lo habitual que
slo se tenga en cuenta la primera.386 Del mismo modo, hay que tener en cuenta
que la comunicacin de una resolucin puede demorarse cuando el hacerlo pone en
peligro la efectividad de una medida cautelar. As se prev expresamente en el proceso laboral, sealndose que en todo caso el retraso tiene que durar el tiempo
indispensable (art. 54.3 LPL).
Si la comunicacin se efecta por va del auxilio judicial, los plazos se ven aumentados, al concederse al rgano exhortado un perodo de 20 das para su cumplimiento, a contar desde que ste lo recibe (art. 165 LEC).387 A estos 20 das, debe sumrsele el tiempo que media entre el envo del exhorto hasta su recepcin por el rgano
judicial cuya colaboracin se requiere. Este lapso adicional es en principio mnimo si
la remisin se efecta directamente entre tribunales, pues la ley prev como primer
384. Propuesta que coincide en buena parte con la realizada por el CGPJ y el Consejo de Estado en sus respectivos
informes al Anteproyecto (Reforma del proceso civil..., op. cit, pg. 110; Dictamen del Consejo de Estado..., op. cit.,
pg. 1066).
385. La LEC opta por establecer un plazo nico para todas las resoluciones objeto de notificacin y aumentarlo en
relacin con la LEC 1881, la cual prevea la notificacin de las resoluciones judiciales en el mismo da de su fecha o
publicacin o en el siguiente hbil pudiendo demorarse la notificacin, en el caso de las sentencias, hasta un mximo
de tres (art. 260).
El precepto tiene un prrafo segundo, cuya inclusin a efectos sistemticos no parece adecuada, pues se refiere a la
fecha de perfeccionamiento de las notificaciones realizadas a la Abogaca del Estado, al Ministerio Fiscal y al servicio
de recepcin del Colegio de Procuradores.
386. RODRGUEZ MERINO en su comentario al art. 151, incluido en la obra colectiva Comentarios a la Nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, op. cit, pg. 1007.
387.
De no realizarse en el tiempo indicado, se habrn de expresar las causas de su dilacin (art. 165.2 LEC).
116
Noelia Furquet
Monasterio
388. En efecto, el fracaso de la modalidad escogida (entrega al procurador, remisin por correo u otros medios tcnicos, entrega personal en el domicilio o edictos) lleva necesariamente, de acuerdo a la doctrina del Tribunal Constitucional, a su reiteracin o a la utilizacin de otro medio antes de recurrir a la modalidad edictal. De esta forma puede
suceder que vayan encadenndose diversas tentativas de comunicacin antes de recurrir a los edictos o de conseguir
una comunicacin legalmente vlida. El anlisis pormenorizado de los especficos plazos de cada medio de comunicacin, del tiempo que tiene que transcurrir entre los diversos intentos, as como la determinacin de la exacta fecha
del perfeccionamiento del acto se deja en todo caso para su estudio en el captulo siguiente. No obstante, puede adelantarse, a modo de ejemplo, la problemtica que acarrea el plazo sealado para las notificaciones postales. De acuerdo al Reglamento Postal de 3 de diciembre de 1999, se prev un intento de entrega, otro a los tres das en caso de que
fracase el primero y un depsito de un mes en lista de notificaciones, durante el cual el destinatario puede retirarla. La
suma de estos plazos puede darnos una idea de la duracin total de la comunicacin. El Poder Judicial ha puesto el
grito en el cielo frente a esta regulacin calificada por fuentes judiciales como absolutamente retardara. La descoordinacin parece radicar en que el Ministerio de Fomento omiti pedir el preceptivo informe a la Comisin de Estudios e Informes del Consejo General del Poder Judicial al elaborar el reglamento que desarrolla la ley del Servicio Postal, en la que se regulan las notificaciones de los rganos judiciales.
389. Un estudio llevado a cabo hace unos aos estimaba que la duracin media del cumplimiento de un exhorto en
Catalua se demoraba 47 das si el exhorto era de mera notificacin y se haba remitido por correo. Si lo haba remitido el Procurador la cifra se situaba en 56 das. Si el exhorto persegua la prctica de una prueba, la duracin media
alcanzaba los 77 y 66 das respectivamente (GARNICA, JF., La durada del procs civil a Catalunya, Justiforum, 1997,
nm. 7, pg. 110).
117
supuestos previstos por las propias leyes procesales por razn de urgencia (arts. 183
LOPJ, 131 LEC), para la instruccin de causas criminales (art. 184 LOPJ, 201 LECrim) y
otras previstas especficamente en cada ley.390 Horas hbiles son aqullas que
median entre las ocho de la maana hasta las ocho de la noche a salvo de lo previsto por la ley para una actuacin concreta (arts. 182.2 LOPJ, 130.3 LEC). Como novedad de la LEC, se alargan las horas hbiles para la prctica de las comunicaciones
hasta las 10 de la noche (art. 130.3 in fine). El establecimiento de un horario ms
flexible para la prctica de cualquier comunicacin haba sido demandado con el fin
de facilitar su entrega personal al gran nmero de destinatarios a los que resulta
muy difcil localizar a lo largo del da en sus domicilios.391 Lo que ocurre es que su
implementacin en la prctica supone necesariamente alargar hasta las 10 de la
noche la jornada de trabajo de los ejecutores de la comunicacin (funcionarios judiciales, de correos...)392 Al mismo tiempo, se obliga a los destinatarios a estar pendientes de la recepcin de comunicaciones en las ltimas horas hbiles del da. La
adicin de esas dos horas adicionales podra defenderse en el contexto de un sistema basado en la entrega personal en el domicilio, pero en el sistema de la LEC los
objetivos que se persiguen con un horario ms flexible quedan cubiertos por otro
medios. En efecto, si el establecimiento de una franja horaria nocturna de 8 a 10
tiene como finalidad aumentar las posibilidades de encontrar al destinatario en su
domicilio, desde el momento en que la ley permite entregar la comunicacin en su
lugar de trabajo, este horario adicional pierde su sentido, ya que la ausencia de las
personas de sus domicilios la mayor parte de la jornada obedece bsicamente a
motivos laborales.
En el derecho comparado el nico lmite de tiempo que se establece en relacin con
las notificaciones se refiere especficamente al horario en el que el funcionario judicial puede realizar la entrega personal de la notificacin. En el derecho francs, la
signification no puede hacerse antes de las 6 de la maana ni despus de las 9 de la
noche, ni tampoco los domingos, das festivos o de huelga, salvo autorizacin del
juez por razones de necesidad (art. 664 n.c.p.c). Este requisito temporal debe observarse bajo pena de nulidad, de acuerdo al art. 693 n.c.p.c. En el derecho italiano, el
oficial judicial viene obligado a realizar la entrega dentro del lmite de tiempo sealado por el art. 147 c.p.c, del 1 de Octubre al 31 de marzo, de 7 a 19 h y desde el 1
de abril hasta el 30 de septiembre, de 6 a 20 h. Este lmite de tiempo se ha establecido a fin de tutelar el reposo del destinatario, si bien la observancia de la norma
entra dentro de la esfera de disponibilidad del receptor de la notificacin, el cual
podr exigir su respeto (ex art. 157.2 c.p.c) o rechazar aceptar el acto, obligando al
118
Noelia Furquet
Monasterio
oficial judicial a acatar el horario. Al mismo tiempo, la aceptacin del acto que le
viene entregado fuera del lmite de tiempo establecido por la norma veda cualquier
reclamacin posterior.393 Por ltimo en el derecho alemn, las horas de notificacin
vienen contempladas en el 188 ZPO pero de forma negativa, pues el artculo permite la prctica de la misma en horario nocturno, domingos y festivos slo con
licencia judicial. Por horario nocturno se entiende las horas que van de las 9/de la
noche hasta las 4 de la madrugada entre el 1 de abril y el 30 de septiembre, y/desde
las 9 de la noche hasta las 6 de la maana entre el 1 de octubre y el 31 de marzo.
Una notificacin para la que no se han observado las disposiciones de este artculo
es vlida siempre que no se rehuse su recepcin.
2.3.
119
copia literal de la resolucin se entrega en el caso de requerimientos y notificaciones, mientras que en el caso de citaciones y emplazamientos es necesaria la formacin de cdula (art. 153.3 LEC). En el laboral se extiende cdula en todo caso, incluido en el caso de requerimientos (58.1 LPL). En el penal pueden practicarse sin cdula
si se realizan en la oficina judicial (art. 166.5 LECrim), mientras que si tienen lugar
fuera de la sede del tribunal se harn mediante cdula (art. 167 LECrim).
Frente a esta variedad de formas, el sistema debera aspirar a ser capaz de adoptar
un protocolo nico de actuacin comn a todas las comunicaciones y procesos.
Parte importante del mismo lo conformara la elaboracin de un documento estndar con una presentacin y un contenido uniforme.396
Ya se ha puesto de manifiesto las distintas clases de comunicaciones que se contemplan en nuestro ordenamiento (notificaciones, citaciones, emplazamientos,
requerimientos, mandamientos, oficios y exhortos) as como la justificacin de las
mismas (atendiendo al destinatario, al objeto de comunicacin, a los efectos que se
buscan en la esfera jurdica del destinatario...) A pesar de que todas ellas comparten
una funcin comn, como es la de poner a disposicin del destinatario el acto objeto de comunicacin a fin de provocar su conocimiento, el sistema prev una apariencia externa distinta para cada tipo de acto.
Adems de defenderse la simplicidad formal desde el punto de vista externo del acto,
debera asimismo cuidarse la claridad en la redaccin del contenido de la comunicacin, utilizando un lenguaje sencillo y evitando el recurso a formas obsoletas y a expresiones propias de la jerga jurdica, con el fin de hacer comprensible el texto de la
comunicacin a su destinatario, mxime cuando una buena parte de stos son ciudadanos ajenos al lenguaje jurdico. Lo que no parece lgico es que quien reciba una
citacin para un juicio, no sea capaz de descifrar si es acusado o testigo o si tiene un
juicio pendiente por robo, estafa o incumplimiento de contrato.397
La entrega de la copia de la resolucin o de la cdula es comn a toda comunicacin, con independencia del medio de transmisin elegido para la entrega. La
opcin entre una u otra la hace depender la ley del tipo de notificacin, pero no hay
unanimidad entre las leyes reguladoras de cada proceso. As, en el proceso civil, la
393.
SATTA-PUNZI, Diritto Processuale..., op. cit., pg. 272, nota 66, PUNZI, VOZ Notificazione..., op. cit., pg. 651.
394. En opinin de GUASP, el trmino parece tener relacin con el tamao del papel: La etimologa alude, sin duda, a
las dimensiones ms reducidas del documento en comparacin con el pliego ordinario (GUASP, Comentarios..., op.
cit, pg. 719, nota 1). Lo cierto es que, etimolgicamente la palabra cdula nada tiene que ver con el tamao, pues
proviene del latn tardo schedula hoja de papel, pgina diminutivo del latn scheda, de idntico significado (COROMINAS, J. PASCUAL, J.A., Diccionario Crtico Etimolgico Castellano e Hispnico, Vol. (II), Gredos, Madrid, 1989).
395.
396. Para una propuesta de modelo uniformado de notificacin puede verse la hecha por HERNNDEZ LPEZ, loe. cit,
pg. 350. Del mismo modo pone de manifiesto MARES ROGER que la LEC 1/2000 ha perdido la oportunidad de unificar
el documento a travs del que se exterioriza las comunicaciones del tribunal. No parece que hoy tenga sentido que
cada juzgado, cada tribunal utilice un modelo distinto de cdula, a lo sumo compartido con los restantes rganos
judiciales de una misma poblacin y orden {Los actos de comunicacin judicial..., op. cit, (I), pg. 6). Aun cuando la
reflexin que hace el mencionado autor se limita al orden civil, entendemos que la simplificacin es posible y debe
extenderse a todos los rdenes jurisdiccionales.
397. En este sentido es necesario sealar que de acuerdo con una encuesta realizada por Demoscopia S.A sobre una
muestra de 1200 personas mayores de 18 aos en junio de 1997, el 84 % de los ciudadanos entrevistados opinaron
que el lenguaje de la Justicia era excesiva e innecesariamente oscuro, incomprensible para el ciudadano medio,
constituyendo ste el primer reproche ms generalizado (Libro Blanco de la Justicia, Anexos, op. cit, pg. 422).
398. Compartimos esta observacin realizada por SNCHEZ SNCHEZ, Ley de Enjuiciamiento Civil..., op. cit, pg. 1122.
399. En el caso de las notificaciones en sentido estricto, la LEC ha suprimido la cdula, pero s se prev su contenido
en sendos preceptos de la LECrim y LPL. (ver pgina siguiente)
120
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Monasterio
LEC
Art. 167LECrim
No se prev
Se acompaar copia
literal de la resolucin en la
de emplazamiento, no en la
de citacin
2. Nombre y apellidos de la
persona a quien se haga la
citacin o emplazamiento.
3. El objeto de stos.
4. El lugar da y hora en que
deba comparecer el citado o
el plazo dentro del cual deba
realizarse la actuacin a que
se refiera el emplazamiento.
5. Prevencin de los efectos
que, en cada caso la ley
establezca.
3. El objeto de la citacin o
emplazamiento.
4. El lugar, da y hora en que haya
de concurrir el citado.
Trmino dentro del cual ha de
comparecer el emplazado. El lugar
en que haya de comparecer y el
Juez o tribunal ante quien deba
hacerlo
5. La obligacin, si la hubiere, de
concurrir al primer llamamiento,
bajo multa de 200 a 5000 euros, o
si fuese ya el segundo el que se
hiciere, la de concurrir bajo
apercibimiento de ser perseguido
como reo del delito de obstruccin
a la justicia, tipificado en el art.
463.1 del Cdigo Penal
121
En cuanto a los requerimientos, se practicaran mediante entrega de copia de la resolucin, excepto en el proceso
laboral en que s se forma cdula con el contenido del art.58.1 LPL.
400. Ha sealado el TC: Desde la perspectiva del derecho de defensa en juicio, notificar no puede consistir en dar
noticia de una decisin con ms o menos detalle sino con el conocimiento formal del texto de la sentencia. En el mbito del propio recurso de amparo este Tribunal ha sealado que la notificacin a que se refiere el art. 44.2 de la LOTC
la que seala el momento inicial del cmputo del plazo para interponerlo ha de permitir el conocimiento suficiente y fehaciente de la sentencia dictada por el rgano judicial (STC 72/1990 [fj 2), y debe tratarse de una notificacin en forma (STC 130/1990 fj 3) llegando a exigirse el conocimiento del texto ntegro de la sentencia (STC
184/1995 [fj 2), nicamente producido mediante la entrega de testimonio de la misma (STC 8/1997, fj 2). Tesis que
se refuerza en supuestos como el presente en que la condena se ha dictado sin haber sido odo el acusado en el acto
del juicio oral [STC 135/1997 de 21 de julio (FJ6)]. Tambin la STC 59/1998 de 16 de marzo (FJ 3). Del mismo modo
en la STC 18/1999 de 22 de febrero s pone de relieve la necesidad de notificar de forma explcita las resoluciones judiciales, puesto que /a notificacin de las resoluciones judiciales tiene por objeto el conocimiento por interesados del
mandato judicial que aqullas comportan, lo que puede obtenerse mediante la comunicacin de su parte dispositiva,
pero tiene igualmente otras finalidades, entre ellas las de que las partes puedan conocer las razones o fundamentos
de la decisin, para, en su caso, impugnarlos, oponiendo frente a unas y otros los argumentos que estimen procedentes y ejercitando su derecho de defensa (FJ 4).
Prevencin de que si no
comparece le pararn los perjuicios
a que hubiere lugar en derecho.
(1) Obsrvese que tanto la LECrim como la LPL utilizan en el punto 4 incorrectamente trmino en lugar de plazo.
401. Resulta en este punto, ms acertada la mencin del art. 152.2 LEC, el cual prev que en la cdula de emplazamiento y citacin debe incluirse la prevencin de los efectos que, en cada caso, la ley establezca en lugar de la frmula ms genrica el perjuicio a que hubiere lugar en derecho contemplada en los arts. 175 LECrim y 58 LPL.
402. Aunque ello suponga admitir de algn modo que la comunicacin no va a cumplir eficazmente su cometido.
403. No es difcil imaginar supuestos en los que se enve a persona distinta del destinatario, ya sea por equivocar el
nombre o la direccin o, en el caso de un fax, por errar al marcar el nmero.
122
Noelia Furquet
Monasterio
Debe reservarse un apartado, a modo de diligencia de comunicacin para su posterior unin a los autos. El contenido que debe tener esta diligencia tambin lo
prevn nuestras leyes procesales. En el caso de que se haya utilizado el correo certificado, la entrega de la notificacin se acredita a travs del acuse de recibo. Atendiendo a lo dispuesto por las distintas disposiciones legales,404 deben reflejarse los
siguientes datos: la fecha del da de la entrega, la firma o nmero de identificacin
de la persona que ha efectuado la misma405 y la de quien se ha hecho cargo de la
comunicacin. Si sta no coincide con el destinatario, se hace expresa mencin del
nombre del receptor y de su relacin con el destinatario.406 Aunque no lo prevean
las leyes, se propone aadir los motivos por los que no se ha podido hacer entrega
de la comunicacin: negativa del destinatario, rehuse a hacerse cargo de la misma
por los sujetos que contemplan las leyes, inidoneidad de los mismos, incorreccin
de la direccin, desconocimiento del destinatario en la direccin u otra.
123
Cuando simplemente se notifica una resolucin a las partes, el art. 248.2 LOPJ (tambin ahora el 208.4 LEC) impone el deber de indicar si la misma es o no firme e informar, en su caso, de los recursos que procedan, el rgano ante el que deben interponerlos y el plazo. La instruccin de recursos no constituye una parte del contenido
decisorio de la resolucin notificada sino que es una exigencia del acto de notificacin que impone la ley. Ello supone que el interesado no est obligado a seguir tal
informacin si entiende que existe otro recurso procedente.408
En el caso de los exhortos, no se prev formacin de cdula, aunque su contenido,
recogido en el art. 171 LEC,409 guarda muchas similitudes con el de las notificaciones:
Designacin de los tribunales exhortante y exhortado del asunto que motiva la
expedicin del exhorto, de las personas que sean parte del mismo as como sus
representantes y defensores.
404. La LEC y la LPL prevn qu datos tienen que figurar en la diligencia. Estas dos leyes procesales se comparan con
lo dispuesto por la legislacin postal para los acuses de recibo en la siguiente tabla:
Los documentos que para el cumplimiento del exhorto fuera preciso acompaar.410
1. Nombre de la persona
destinataria de la comunicacin.
2. Fecha y hora en la que fue
buscada y no encontrada en su
domicilio.
3. Nombre de la persona que
recibe la copia de la resolucin
o cdula
4. Relacin de dicha persona
con el destinatario.
1. Fecha de la diligencia.
1. Fecha.
3. Firma y nmero de
identificacin del empleado
postal.
405. Al menos en el SAC de Barcelona, en lugar de firmar con su rbrica personal, los agentes lo hacen con una clave
de identificacin. Tambin el empleado postal dispone de un nmero de identificacin.
406. La LEC ha rebajado los requisitos que se tienen que hacer constar en la diligencia, ya que el 161.3 LEC slo exige
que figure el nombre y la relacin con el destinatario, mientras que el art. 268 LEC 1881 exiga una identificacin completa del receptor de quien deba constar el nombre, estado, ocupacin y relacin con el destinatario. Hasta el momento, la jurisprudencia del constitucional se ha mostrado muy escrupulosa con el cumplimiento de estos requisito, a fin de
asegurar que la persona con la que se entiende la diligencia de notificacin fuese la que seala la norma procesal reseada, requiriendo, por ejemplo, que en la misma constase el domicilio para verificar que se trataba del vecino ms prximo [SSTC 195/1990 de 29 noviembre (FJ 4), 326/1993 de 8 noviembre (FJ 5), 39/1996 de 11 de marzo (FJ2)]
407. La respuesta del interesado se admite en los requerimientos, en cuyo caso se har constar brevemente en la diligencia. En las notificaciones, citaciones y emplazamientos no se admitir respuesta, a no ser que as se hubiera mandado (art. 152.3 LEC).
Fecha en que finaliza el plazo para la prctica de las mismas, cuando stas estn
sometidas a un plazo.
408. SSTC 155/1991 de 10 de julio (FJ 7), 239/1993 de 12 de julio (FJ 2), 376/1993 de 20 de diciembre (FJ 2), 84/1994
de 14 de marzo (FJ 3), 70/1996 de 24 de abril (FJ 2).
El TC ha distinguido las situaciones creadas por la mera omisin de la indicacin de recursos contra una resolucin
concreta de aquellas otras en las que se da una informacin inexacta que puede provocar la confusin del litigante. La
omisin por el rgano judicial de indicar los recursos carece de relevancia constitucional, pues no impide ni es obstculo para que las partes puedan recurrir [SSTC 145/1986 de 24 de noviembre (FJ 3), 50/1987 de 23 de abril (FJ 3),
203/1991 de 28 de octubre, 70/1996 de 24 de abril (FJ 2)]. En los supuestos en que, en lugar de una omisin, se ha
producido una equivocada instruccin de recursos, el tribunal pondera las circunstancias concretas en que sta se
produjo, para determinar si ello pudo inducir razonablemente a error a la parte, o si, por el contrario, stos pudieron
ser salvados por el propio interesado, (teniendo en cuenta, por ejemplo, si estaba o no asistido de Letrado) [SSTC
107/1987 de 25 de junio, 239/1993 de 12 de julio, 376/1993 de 20 diciembre].
409.
La LEC ha ampliado el contenido con relacin a lo dispuesto por el art. 287 LEC 1881.
410. Si deben realizarse comunicaciones a las partes se acompaar la copia y cdula correspondiente (art. 165 LEC).
En el caso que se solicite el interrogatorio domiciliario por va de auxilio judicial, se acompaar al despacho una relacin de preguntas formuladas por las partes proponentes del interrogatorio, si as lo hubieran solicitado por no poder
concurrir al acto del interrogatorio. Las preguntas deben ser declaradas pertinentes por el juez que conozca del asunto (art. 313 LEC). Lo mismo se prev si se pide la prctica de declaracin domiciliaria del testigo, en el caso de que las
partes y sus abogados no pudieran comparecer (art. 364 LEC).
411. Vid. tambin el contenido mnimo propuesto por RAMOS MNDEZ en Voz Mandamiento.., op. cit.
124
Identificacin del rgano judicial, del nmero de asunto y de las partes intervinientes.
Copia literal de la resolucin recada en el proceso en virtud de la cual se expide
el mandamiento y fecha de la misma.
Indicacin de las diligencias a practicar412 (inscripciones,413 anotaciones preventivas,414 embargos, cancelaciones,415 compulsa de documentos, certificaciones,416
copias417 solicitud de datos...)
Propuesta de reforma
Unificacin de la solicitud de
colaboracin de juzgados,
funcionarios y autoridades
en un solo acto.
412. En funcin de la actuacin que se requiere, las normas reguladoras de los funcionarios a los cuales se dirigen
contemplan los datos adicionales que el tribunal tiene que aadir en su solicitud, lo que obliga a un repaso de esta
normativa.
413.
708 LEC
414. En general: art. 73 LH, arts. 165, 171 RH; de demandas: arts. 43, 139 RH; de embargo de bienes: arts. 629 LEC,
42 y 44 LH; arts. 140, 164 RH; de legados: arts. 56 y 57 LH; art. 147 RH; en Registro de Hipoteca Mobiliaria: arts. 34,
37.II y 38.ll RHM; prrroga de anotaciones preventivas: art. 86 LH; arts. 204 y 205 RH.
415. Arts. 674, 692 LEC; 83 LH, 131 a 134 LH, a los que la disposicin final 9.a LEC ha otorgado nueva redaccin; arts.
198, 207 y 208 RH
416. Arts. 656, 688 LEC, 227 a 229, 231 LH; 133, 336, 341, 343, 351 a 353 RH.
417. Dirigidas a Notarios: arts. 18, 32 Ley del Notariado de 28 de mayo 1862; arts. 183, 222, 224, 225, 227 y 228
232, 233, 235, 238 Reglamento Notarial de 2 de junio de 1944.
418. Para PUNZI la notificacin est integrada por una secuencia de actos sucesivos tendentes al nico fin de poner el
acto en conocimiento del destinatario. En esta sucesin, los actos estn ordenados de tal forma que el resultado final
no se consigue hasta haberse cumplido el ltimo de todos ellos. Siguiendo al indicado autor italiano pueden identificarse los siguientes momentos: a) la existencia de un impulso por parte del interesado en la transmisin; b) la necesaria intermediacin del oficial judicial que, solicitado en forma, efecta la notificacin; c) la transmisin del objeto de
la notificacin hacia el destinatario a fin de ponerlo a su disposicin y provocar su conocimiento; d) la documentacin
de la actividad realizada (La notificazione..., op. cit., pg. 208, nota 6).
419. Fundamentalmente los medios de publicidad. Sobre el tema pueden consultarse PUNZI, La notificazione..., op.
cit; COMELLAS SALMERN, Ideas bsicas para el estudio..., op. cit, pgs. 941-953. Vase tambin lo dicho al respecto en
el Captulo I.
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Noel a Furquet
Monasterio
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Existen tantas clasificaciones de los distintos medios de transmisin de las comunicaciones como autores han escrito sobre el tema. De esta forma, hay quien concede
ms relevancia al lugar en que se entrega el acto (oficina judicial, domicilio, edictos),
al instrumento empleado (edictos, cdula), al medio de transmisin (por agente, por
correo...) si bien lo habitual es que se combinen varios criterios de los anteriores.424
Las categoras resultantes estn basadas en las distintas formas previstas en las leyes
y su denominacin viene en gran parte condicionada por el lxico empleado por
stas. A salvo de las variantes propias de cada autor,425 se manejan en general las
siguientes categoras:
a) comunicacin personal
b) comunicacin a travs del representante procesal (o por medio de procurador)
c) comunicacin domiciliaria (o en el domicilio)
d) comunicacin por correo certificado
No hay una forma nica de transmisin de la comunicacin, sino que las leyes procesales han arbitrado sistemas diferentes con el objeto de aumentar las posibilidades de conocimiento del acto por su destinatario. En nuestro sistema procesal, tradicionalmente la entrega se ha encomendado siempre a un funcionario judicial que
puede efectuarla directamente o sirvindose de un medio tcnico. Los distintos
medios previstos por las leyes estn dispuestos segn un determinado orden, y se
hallan sujetos al cumplimiento de una serie de requisitos legales de necesaria observancia. Salvo diferencias en los sujetos encargados de su realizacin o de los requisitos formales que acompaan a las mismas, puede decirse que estas formas de transmisin son en esencia las mismas en todas las legislaciones.423
causa, el demandante colocar la botella a los pes del Presidente o la guardar en su bolsillo, ofrecindola nicamente cuando realice formalmente la peticin. Si al Presidente le satisface la combinacin de la solicitud de responsabilidad y la bebida presentada por el demandante, ordenar a los Mayores, (oficiales), que notifiquen al demandado para proceder a una discusin posterior del caso (SINCLAIR, K., Rethinking the theory and procedure of serving
process under fed. Rule 4 (c), 73 Virginia Law Review, Oct. 1987, pgs. 1183 y ss., nota 18)
424.
420.
421. En algunas legislaciones, como el derecho italiano, el sujeto interesado en la actividad de transmisin solicita del
rgano judicial la notificacin de un acto. En el proceso civil la parte, el Ministerio Pblico o el cancelliere son quienes
solicitan del Vuffiziale giudizario la notificacin de un acto (art. 137.1 c.p.c). En el proceso penal italiano la notificacin la puede ordenar el rgano judicial o solicitarla la parte o el Ministerio Pblico. En la comunicazione, por el contrario, no encontramos ningn intermediario, sino que es el propio autor o el sujeto interesado en la transmisin de
una noticia quien se ocupa de su entrega. En este concepto entraran las comunicazioni del cancelliere, contempladas
en el art. 136 c.p.c. (SATTA-PUNZI, Diritto Processuale..., op. cit., pg. 263).
En el caso del derecho alemn, la notificacin puede efectuarse a instancia de parte, (Zustellungen auf Betreien der
Parteien) (166 y ss. ZPO) o bien a instancia de tribunal (Zustellung von Amts wegen), (208 y ss. ZPO).
422. Vase lo dicho en el epgrafe dedicado a la localizacin del domicilio del destinatario.
423. Incluso si se trata de culturas primitivas. A ttulo anecdtico puede citarse el caso de una tribu maya de Mxico
conocida como Zinacantan. El potencial demandante tiene que poner personalmente en marcha el aparato judicial
para provocar la notificacin del demandado. Para ello, visitar la tienda local de licores, comprar una botella de ron
y se presentar con ella ante el Presidente, la mxima autoridad administrativa y judicial. Durante la exposicin de su
Esta observacin la hace LPEZ MERINO, La notificacin en el ordenamiento..., op. cit, pg. 44.
425. Por poner varios ejemplos se transcriben la clasificacin de algunos autores. Es necesario tener en cuenta que la
LEC se aparta de la terminologa de su antecesora e introduce categoras nuevas, pero aun as, se recogen las clasificaciones de la LEC 1881, por cuanto se siguen utilizando en los proceso penales y laborales. Con relacin a la LEC
1/2000, BARONA VILAR distingue entre a) comunicacin por medio de procurador, b) por correo certificado con acuse de
recibo u otro medio fehaciente, c) en el domicilio, d) por edictos y e) por medios electrnicos, informticos y similares
(junto a MONTERO AROCA, GMEZ COLOMER, MONTN REDONDO, El nuevo proceso civil (Ley 1/2000), Tirant lo Blanch, Valenca, 2000, pgs. 175 y ss.). RAMOS MNDEZ diferencia entre a) comunicacin a travs de procurador, b) remisin por
correo, telegrama o cualquier otro medio tcnico, c) mediante entrega y d) edctal (El Sistema..., op. cit., pgs. 358 y
ss). Acorde con lo dispuesto en la ley de 1881, a juicio de GUASP, las notificaciones pueden ser personales, por cdula
y por avisos {Comentarios..., op. cit, pg. 711); DE LA OLIVA SANTOS se refiere a la notificacin por correo, domiciliara y
por edictos (Derecho Procesal (Introduccin), op. cit., pg. 376). LPEZ MERINO ofrece el siguiente cuadro resumen de
las formas y modalidades: Notificacin personal, dentro de la cual distingue entre: 1) En la sede u oficina del rgano
y 2) En el domicilio o lugares afines, que a su vez engloba las siguientes modalidades: a) por correo, b) por telgrafo
o telex, c) por agente de la organizacin y d) por otra organizacin colaboradora. Un segundo grupo vendra conformado por la notificacin impersonal, que sera la realizada por edictos o mediante publicacin (La notificacin en el
ordenamiento..., op. cit, pg. 47). MORENO CATENA diferencia entre a) las que tengan lugar en la sede del tribunal o en
los servicios comunes, b) la notificacin domiciliaria, sea por correo certificado, por telgrafo, por entrega de cdula y
c) por edictos (Introduccin..., op. cit, pgs. 347 y ss).
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Una de las consecuencias de la falta de una clasificacin homognea radica precisamente en la ausencia de uniformidad en el empleo de la terminologa. Un ejemplo lo
encontramos en la expresin comunicacin personal. Se le ha dado tantos significados distintos al adjetivo personal, que se hace difcil saber el alcance exacto del
mismo. En un sentido amplio, puede entenderse como comunicacin personal
aquella que se practica a una persona, sea o no el destinatario, por contraposicin a
comunicacin impersonal, que sera nicamente la que se verifica por edictos.426 Por
su parte, la doctrina del Tribunal Constitucional ha entendido como tal la que se
entrega en el domicilio al destinatario o a alguna de las personas habilitadas para
recibirla.427 Tambin puede considerarse personal la comunicacin que se efecta
directamente con el destinatario, con independencia del medio utilizado para
hacrsela llegar.428 En nuestra opinin, el trmino personal debera reservarse para la
comunicacin que se hace estrictamente mediante entrega en mano de la copia a la
persona del destinatario.429
129
Cabe asimismo sealar que no siempre se utilizan los trminos empleados en las
leyes en el mismo sentido en que lo hacen stas, como sucede, por ejemplo, con la
llamada comunicacin por cdula. Ya se dijo que la cdula no es ms que el documento con un determinado contenido y que se entrega en lugar de la copia del acto
objeto de comunicacin. No obstante, se identifica como tal a la comunicacin realizada en el domicilio del destinatario o en lugar prximo a ste a personas distintas
del destinatario, cuando en realidad la cdula no se entrega nicamente a estos
sujetos, sino que se utiliza en otras muchas ocasiones.430 Algo semejante ocurre con
la expresin comunicacin domiciliaria, de alcance ms restringido al que le otorga
la norma, toda vez que la LEC ha ampliado el concepto de domicilio e incluido otros
lugares distintos a aqul en el que puede efectuarse la entrega.
Expuestas estas objeciones, se analizan los distintos medios de comunicacin, de
acuerdo a nuestra propia clasificacin.
RAMOS MNDEZ, El Sistema..., op. cit., pg. 357, con relacin a la LEC de 1881.
429. Este sentido es el utilizado por GUASP (Comentarios..., op. cit., pg. 711). Esta es la acepcin que ms se ajusta
al dictado de las leyes, pese a que sta no utilice en ningn momento el adjetivo personal, aunque s expresiones equivalentes. As, se establece que el procurador recibir las comunicaciones excepto las que la ley disponga que se practiquen a los litigantes en persona (art. 28.4 LEC). Del mismo modo, pone de manifiesto esta confusin BARTOLOM
SANZ, Auxilio judicial..., op. cit, pg. 453.
La cuestin que parece balad no lo es, tal y como lo demuestra la discusin originada en torno a la interpretacin
del antiguo 769 LEC 1881 que estableca que la sentencia que se pronunciase en el juicio seguido en rebelda sera
notificada personalmente al litigante rebelde, cuando pudiera ser habido. La polmica estaba en si por personalmente deba entenderse nicamente la comunicacin hecha en la persona del destinatario [STS 12 junio 1995 (A.
4737), LOBO GARCA A., Notificacin de Sentencia a litigante rebelde. Validez de la practicada por cdula, RGD, 1994,
nm. 597, pgs. 6543-6550; NAVARRO, R, La ineficacia de la notificacin por cdula de la sentencia en el juicio de
rebelda, RJCAT, 1974, pgs. 169-173, VERG GRAU, J., La incidencia de la sentencia en la nulidad procesal, Justicia,
1993, nm. III, pg. 437, nota 62], o si de no ser hallado ste, poda entregarse a cualquiera de las personas habilitadas por la ley para recibirla [STS 13 noviembre 1993 (A. 8909), AAP Navarra 21 septiembre 1992 (A. 1205) BARONA
VILAR, en su Comentario a la Sentencia del Tribunal Supremo (Sala 1.a) de 13 de noviembre de 1993, RGD, 1995,
nms. 610-611, pgs. 8711-8716, SAMANES ARA, La tutela del rebelde..., op. cit., pg. 115]. Pese a que la previsin del
artculo 769 LEC 1881, tomada en su sentido literal pareca referirse a que la notificacin se haga en su propia persona cuando se le encuentre (cuando pudiere ser habido), la segunda interpretacin resulta ms acorde con la finalidad de las comunicaciones, de forma que para evitar que el destinatario eluda la notificacin, de no encontrar a
ste, se puede dejar con una de las personas que pueden recibirla. Apoya esta interpretacin PRADO ARDITTO, J.F., La
notificacin de la sentencia al litigante rebelde, Justicia, 1985, nm. III, pgs. 591 -596 y VERG GRAU, La incidencia de
la sentencia..., op. cit, pg. 437. Este ltimo admite que es ms constitucional forzar una interpretacin amplia de
la expresin, que al menos facilita la efectividad de la notificacin. Este parece ser tambin el sentido que inspira la
redaccin del art. 497. 2 LEC el cual recoge lo dispuesto en el 769 LEC 1881. Al igual que su antecesor se prev que
la sentencia le ser notificada personalmente al demandado, pero aade a continuacin en la forma prevista por el
art. 161, admitiendo, de acuerdo con lo dispuesto en el precepto al cual se remite, que la notificacin pueda hacerse no nicamente en la persona del destinatario, sino en caso de no encontrarse a ste, a cualquier otra persona idnea para recibir la notificacin.
Es aqulla que se realiza entregando la copia exclusivamente al destinatario. Equivaldra a una comunicacin personal en el sentido estricto antes reseado, pero preferimos denominarla comunicacin en la persona del destinatario, por la amplitud
con la que se utiliza el calificativo personal, tal y como se ha hecho alusin anteriormente. La LEC se refiere a ella como comunicacin mediante entrega (arts. 158 y
161), pero la denominacin no es significativa de esta modalidad, pues la entrega es
comn a todas las formas de comunicacin. Lo que s es propio de este tipo de
comunicacin es que la entrega se hace en la persona del destinatario.431
La normativa est redactada asumiendo que el destinatario es una persona fsica.
No se contempla ningn caso especial dentro de stas ni se hace referencia alguna
a las personas jurdicas, ausencia esta ltima, totalmente inexcusable.432 En el derecho comparado, por el contrario, es posible distinguir una serie de especialidades
que tienen que verificarse en la entrega de las comunicaciones en funcin de la
naturaleza del destinatario.433
430. Sobre el uso de la cdula en los procesos civil, penal y laboral, nos remitimos a lo dicho en el Captulo II. Consideran asimismo que tal denominacin puede inducir a confusin GUASP (Comentarios..., op. cit, pg. 727, nota 2) y
LPEZ MERINO (La notificacin en el ordenamiento..., op. cit, pg. 47). En todo caso la LEC se refiere en todo momento
a la entrega de la cdula o de la copia de la resolucin.
431. En el derecho italiano se utiliza grficamente la expresin notificazione in mani propie (art. 138 c.p.c).
432. Sobre el domicilio de las personas jurdicas y las personas que pueden hacerse cargo de la comunicacin dirigidas a stas nos remitimos a lo expuesto en el captulo anterior
433. Sin tener en cuenta las personas jurdicas, otros sujetos que se regulan son, en el caso del derecho italiano los
destinatarios que viven a bordo de una nave mercantil (art. 139. 5 c.p.c) y los militares (art. 146 c.p.c). En el derecho
ingls, los nios e incapaces tienen una norma propia (CPR Part 6, Rule 6.6) al igual que los miembros de las Fuerzas
Armadas, esta ltima se recoge en el anexo a la PD Part 6, Rule 5.
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Monasterio
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434. No slo en el sistema del common law, sino tambin en el caso francs, italiano e alemn (vid. Captulo II). Esta
amplitud ha propiciado en el derecho anglosajn una retahila de casos que pueden calificarse de anecdticos en los que
la notificacin se entreg al destinatario en sitios tan variopintos como un desfile militar, un baile de disfraces, una iglesia...
438. El precepto parece inspirado en un precepto equivalente propuesto en la obra Correccin y actualizacin..., op.
cit, cuya redaccin era la siguiente: Si el destinatario de la notificacin rehusare admitirla, se le manifestar verbalmente que la copia de la resolucin queda a su disposicin en la Secretara del tribunal que la haya ordenado y que
dicha notificacin surtir sus efectos desde ese momento, hacindose constar todo ello en la diligencia... En los Informes a los Anteproyectos de Ley de Enjuiciamiento Civil y de reforma de LOPJ, el CGPJ propuso una medida similar,
aunque en lugar de depositar la copia o cdula en la Secretara, se propona introducirla en el buzn de correos del
destinatario o fijarla en la puerta de su domicilio (Reforma del proceso civil..., op. cit, pgs. 112-113). La opcin que
finalmente ha prevalecido en la ley parece ms adecuada por garantista, pues, a pesar de que la comunicacin produce sus efectos con independencia del lugar donde se halle depositada, desde luego sta parece encontrarse a mejor
recaudo en las dependencias de Secretara que fijada en una puerta. En cuanto al buzn, a pesar de ser un espacio
cerrado y en principio al que slo puede acceder el destinatario, subsiste un riego de prdida mayor que si la copia de
la resolucin se custodia en la Oficina judicial, con la ventaja de que en este ltimo caso podra constatarse si el destinatario finalmente ha decidido aceptarla.
435. Cada juzgado agrupa en un hoja inicial todas las diligencias cuya realizacin solicita, a la que se acompaan las
correspondientes cdulas y resoluciones que tienen que notificarse.
439. Manifiesta la STSJ Canarias, (Las Palmas), 23 marzo 1993 (A. 1174) que segn constante jurisprudencia el
rechazo de la citacin por la interesada no puede impedir su efecto (FJ 2).
Cada maana el agente recorre una de sus dos zonas e intenta efectuar las
comunicaciones que se le han encomendado.
En el caso de que encuentre al destinatario en la direccin, la comunicacin se practica mediante entrega al mismo de la copia de la resolucin o cdula. La entrega no
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Noelia Furquet
440 En Notingham Building Society v. Peter Bennet and Co (1997), The Times, 26 febrero 1997, se consider vlidamente efectuada la notificacin entregada al demandado que la tuvo el tiempo necesario para ver lo que era,
devolvindola luego al notificador diciendo que no la aceptaba. Citada por SIME, A practica! approach..., op. c/f., pg.
73.
441. Se trata de casos relatados por Federal Procedure, op. cit, pg. 360.
442.
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443. En otros ordenamientos como Italia (art. 138 c.p.c) y Francia (art. 654 n.c.p.c) la comunicacin en la persona del
destinatario contina siendo la modalidad prioritaria en el proceso civil. En el derecho portugus, no obstante tras la
reforma llevada a cabo por Decreto-Le n. 183/2000 de 10 de agosto por la que se ha introducido la citacin por va
postal simple, en los casos de frustracin del correo certificado con acuse de recibo, el recurso a la citacin por funcionario judicial ha perdido relevancia prctica, al menos en trminos cuantitativos, pudiendo ser requerida, cuando
existan razones prcticas que permitan concluir que dicho medio constituye el medio ms rpido, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 239.1 CPC (NETO, ABILIO, Cdigo de Processo Civil Anotato, Ediforum, Lisboa, 16 ed., 2001, pg. 351)
133
Situacin actual
- Forma prioritaria en el penal (art.
166.1 LECrim) y subsidiaria del correo
en el civil y laboral (158 y 161 LEC,
57.1 LPL).
- Regulacin del rechazo del
destinatario (art. 161.2 LEC).
Propuesta de reforma
- Forma subsidiaria del resto de medios
en todos los procesos.
- Regulacin del rechazo del
destinatario.
444. Vase, por ejemplo, SAP Murcia 12 noviembre 2002 (JUR 2003/63241) y SAP Sevilla 26 septiembre 2003 (JUR
2003/80112)
445.
SSTC 22/1987 de 20 de febrero (FJ 2), 39/1987 de 3 de abril (FJ 2), 216/1989 de 21 de diciembre (FJ 3).
446. Seala al respecto la STS 17 mayo 1993 (A. 3557):fiasfa para que la notificacin sea eficaz, en trminos jurdicos, caso de que el interesado directo no se halle en su domicilio, con que sta se haga mediante entrega de cdula a cualquiera de las personas prximas al interesado que seala el art. 268 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Precisamente, el sentido expedito de los preceptos aplicables (...si a la primera diligencia en busca no fuera hallado en
su habitacin, cualquiera que sea la causa y el tiempo de la ausencia...) tiende a la evitacin de las corruptelas, originadas por la prctica, de eludir o dilatar la notificacin, procurando buscas sucesivas, y por ello, para corregir los
abusos y obviar la malicia de los litigantes, se adoptaron las medidas procesales y vigentes conforme al principio de
facilitar los medios de practicar la notificacin, dando el mismo efecto a la notificacin por cdula que a la notificacin personal.
447.
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Una primera categora de receptores a los que las leyes procesales habilitan para
recibir la comunicacin son el familiar o empleado que se encuentren presentes en
el domicilio del destinatario en el momento en que el funcionario acude a intentar
practicar la comunicacin y en su defecto el vecino ms prximo o el portero.448
Adems de los anteriores, al permitirse en el proceso civil la prctica de la comunicacin en el lugar de trabajo del destinatario, puede hacerse cargo de la comunicacin quien manifieste conocerle o quien se encuentre al frente de la dependencia
encargada de recibir documentos u objetos (art. 161.3 LEC). En el proceso laboral,
puede entregarse tambin a cualquiera que por su relacin con el destinatario
garantice su cumplimiento (art. 57.2 LPL).
2.2.7. Requisitos formales que deben acompaarse a su utilizacin
En cuanto a las condiciones que deben verificarse para admitir la validez de esta
forma de comunicacin est, en primer lugar, la de asegurarse de que el domicilio
donde se practica la comunicacin es efectivamente el lugar de domicilio del destinatario o su lugar de trabajo.449 Pese al tenor literal del art. 161.4 LEC que exige que
para que la comunicacin se entienda con un empleado, familiar o mayor de 14
aos o con el conserje de la finca, debe tratarse del domicilio que aparezca en el
padrn municipal o el que conste oficialmente a otro efectos, entiendo que esta
modalidad de comunicacin puede efectuarse tambin vlidamente aun cuando
donde se practique no coincida con el domicilio oficial. Primero porque parece
absurdo atenerse a la literalidad de la norma si el receptor manifiesta que conoce al
destinatario y que efectivamente vive all, y en segundo lugar, porque, como ya se
hizo mencin al hablar del concepto de domicilio en el capitulo anterior, el domicilio oficial tiene carcter subsidiario del real y efectivo que es aqul que puede haber
sealado por el demandante en el primer escrito, habida cuenta de la naturaleza
potestativa con que el art. 155 LEC contempla los diferentes lugares que pueden
designarse a efectos de comunicaciones.450
En segundo trmino, la entrega a estos sujetos se admite siempre y cuando no haya
podido encontrarse a la persona a la que inicialmente iba dirigida la comunicacin,
pues la entrega a ste prevalece sobre cualquier otra.451 A ese respecto, no es nece-
448. Sobre el alcance de estos conceptos y la previsin propia de cada proceso, vid. ampliamente lo dicho en el Captulo II.
449. Art. 161. 3 LEC. La SAP Navarra 18 noviembre 2003 (JUR 2003/91630) declara la nulidad de la citacin entregada al
otro codemandado, arrendatario, pese a que se haba constatado por el Juzgado a travs del Agente judicial que se haban marchado del domicilio, que constitua el arrendamiento y la actora haba facilitado un nuevo domicilio de ste.
450. En contra, no obstante, se manifiesta MARES ROGER, quien reconoce, sin embargo, la subsidiariedad de los lugares a que hace referencia el 155.3 LEC respecto del domicilio que conozca la parte demandante o de aqul que pueda
establecer la propia ley (Los actos de comunicacin judicial..., op. c/t., (II), pg. 3).
451. De acuerdo a la doctrina del TC, la notificacin hecha a uno de los sujetos previstos por la ley tiene carcter subsidiario a la realizada personalmente en el destinatario [SSTC 39/1996 de 11 de marzo (FJ 2), 186/1997 de 10 de
noviembre].
135
sario agotar todos los lugares de los que se dispone para tratar de localizar al destinatario, siendo suficiente no habrsele encontrado en el primer sitio en el que se
intent su bsqueda.452
Asimismo, para poder hacer entrega de la comunicacin, el funcionario debe verificar si el sujeto se adeca a los requisitos exigidos por la ley (fundamentalmente la
edad, o la proximidad en el caso del vecino).453 Una vez constatada la idoneidad del
mismo, el funcionario le advertir de su obligacin de hacerle llegar la copia de la
resolucin o la cdula al destinatario454 y extender diligencia acreditativa de la
misma, produciendo todos sus efectos la comunicacin as realizada. En la prctica
pone de manifiesto Snchez Snchez que muchas veces el receptor se limita a depositar la comunicacin en el buzn del destinatario, infringiendo de esta forma el
mandato de la ley, la cual se refiere sin duda a un contacto directo entre el receptor
y destinatario, pues de otra forma hubiera bastado con que sta permitiera al funcionario dejar la comunicacin en el buzn del destinatario.455
452. En el derecho portugus, por el contrario, el sistema funciona de forma diferente. As, una vez que el funcionario ha comprobado que el destinatario reside o trabaja efectivamente en el local indicado, en lugar de entregarle la
copia de la notificacin a cualquier persona que encuentre que est en mejores condiciones de transmitir el acto a su
destinatario, le entregar a sta nota en la que indicar la hora en la que volver a repetir la diligencia, y nicamente,
cuando a la segunda vez, no encuentre al destinatario entregar la copia a la persona que encuentre. Dicha modalidad de notificacin la denomina el art. 240 CPC citacao com hora certa.
453. Ampliamente, vid. Captulo II.
454. La regulacin que de esta advertencia hace la ley civil es bastante detallista, pues si en los arts. 173 LECrim y 57
LPL se alude nicamente a la obligacin que tiene el receptor de entregar la copia al interesado, el art. 161.3 LEC (al
igual que haca el 268 LEC 1881) distingue, segn si el funcionario se refiere a la obligacin que tiene el sujeto receptor de entregarle la copia al destinatario (suponemos, que en el sentido literal de la palabra, es decir, de transmisin
material del acto estando presente fsicamente el destinatario) o de darle aviso, si sabe su paradero (lo que parece
referirse, para distinguirlo del caso anterior, al supuesto de que no va a encontrarse personalmente con l, debiendo
advertirle de todas formas de la comunicacin, por ejemplo, a travs del telfono).
455. Ley de Enjuiciamiento Civil..., op. cit., pg. 1124.
Esta ltima posibilidad de dejar la comunicacin en el buzn del destinatario la contemplaba expresamente el
derecho ingls antes de la reforma de 1999 como medio para notificar la demanda en el caso de que el demandado fuese una persona fsica (RSC Ord. 10, r 2 (b)). El alcance exacto de la expresin en el buzn (through the letter box) fue determinado por los comentaristas del Supreme Court Practice (en adelante SCP) en los siguientes
trminos: La expresin en el buzn debe interpretarse en el sentido ordinario y coloquial de buzn, entendiendo como tal una apertura en la puerta exterior de la direccin en cuestin para recibir cartas u otro tipo de comunicaciones, aunque no haya un receptculo detrs de ella. Tambin incluye un buzn con una apertura colocado en
la misma puerta o en un lado, o incluso a la entrada de un camino que condujera a la direccin. (...) Se excluye la
insercin del documento por debajo de la puerta, o a travs de la puerta o de la ventana o su entrega al vigilante
o a cualquier otra persona que se halle en la residencia, como la mujer que ha abierto la puerta al notificador (The
SCP 1997, 10/1/6, pg. 74). The Supreme Court Practice tambin conocido como el Libro Blanco (The White Book)
en referencia al color de sus tapas, es una publicacin, revisada anualmente, en la que adems del texto de las normas, se recogan comentarios a las mismas que pese a no tener carcter vinculante se les reconoca una alta autoridad, adems de copiosa referencia jurisprudencial.
Para los documentos distintos de la demanda, la RSC Ord. 65, r. 5 (1) (a), estableca la posibilidad de dejar los documentos en la direccin del destinatario. Ello haba sido entendido en el sentido de introducirlos en el buzn o entregarlos a una persona que reside en la misma, no constituyendo una forma vlida dejarlos al portero o a otra persona
(The SCP 1997, 65/5/2, pg. 1204).
Tras la reforma del proceso civil, la CPR Part 6 Rule 6.2 (1) (c) no se refiere a la insercin en el buzn, aunque s reco-
136
En la diligencia debe reflejarse una serie de datos exigidos por las leyes cuya observancia resulta ineludible como garanta de que el acto llegar a conocimiento del
interesado.456 De acuerdo a la STC 195/1990 de 29 noviembre (FJ 4) se consideran
requisitos esenciales:
a) La correcta identificacin del funcionario.457
b) La constatacin concreta de la ausencia del destinatario.458
c) La identificacin suficiente de la persona receptora, para lo que no es bastante la
constancia tan slo de una firma ilegible,459 debiendo incluirse sus datos personales
y su relacin con el interesado. En este sentido, el art. 161.3 LEC se conforma con la
constancia de su nombre y la relacin de dicha persona con el destinatario. Por su
parte, el art. 58.3 b) LPL exige adems de los extremos anteriores, su documento de
identificacin, domicilio y firma.
La firma de la persona que recibe la comunicacin no se encuentra entre los requisitos sealados por el art. 161.3 LEC, aunque podra entenderse su exigencia de
acuerdo a la redaccin del 161.1, apartado segundo, segn el cual La entrega se
documentar por el Secretario Judicial o funcionario que la efecte y por la persona
a quien se haga, cuyo nombre se har constar. La alusin a la persona a quien se
haga (la entrega) parece referida no slo al destinatario, sino en general a quien se
ge como mtodo de notificacin el dejar el documento en el lugar designado por la parte para notificaciones, el cual
se determina de acuerdo a lo dispuesto en la Rule 6.5.
De forma parecida en el derecho norteamericano, la legislacin federal permite notificar los documentos posteriores
a la demanda entregndolos a la parte o a su abogado. La entrega de la copia significa entregarla en mano, dejarlo
en su oficina a un secretario (derk) o a alguna otra persona al frente de la misma o dejarla en un lugar visible de la oficina si no hay nadie [FRCP 5 (b)]. La mayora de las legislaciones estatales contienen una disposicin semejante. En
cuanto a la notificacin de la demanda, no contempla la FRCP (4) un sistema similar, aunque s permite al demandante optar entre acudir a ley del estado en el que se encuentra el tribunal federal que conoce de la accin o a la del estado en el que la notificacin deba efectuarse [FRCP 4 (e) (1)].
456. SSTC 22/1987 de 20 de febrero (FJ 2), 195/1990 de 29 noviembre (FJ 3), 326/1993 de 8 de noviembre (FJ 5),
186/1997 de 10 de noviembre (FJ 4).
457. La SAP Asturias, Seccin 5.a, 17 enero 1997 (A. 762) estim nula la diligencia de notificacin de una sentencia
hecha a unos demandados rebeldes, entre otras razones, porque la notificacin haba sido realizada por el agente
judicial cuando de conformidad con el artculo 262 LEC deba efectuarla el Secretario u Oficial habilitado. Un caso
similar es recogido en la SAP Albacete, Seccin 1. a , 15 octubre 1997 (A. 1961). La LEC evita este tipo de problemas, al
sealar, en una previsin ms ajustada a la prctica, que las comunicaciones puede efectuarlas materialmente el
Secretario o el funcionario que aqul designe (art. 152), y ms en concreto, con relacin a la entrega al destinatario,
se refiere asimismo al Secretario o al funcionario que la efecte (art. 161.1 LEC). En la STC 113/2001 de 7 de mayo, se
considera falta de identificacin suficiente del Agente judicial que la practic, la estampacin de su rbrica al pie de
la diligencia, hecho que el tribunal considera, por s solo, insuficiente para entender que la notificacin no lleg a surtir efecto, pero que acaba estimando relevante en el caso concreto, por cuanto, faltaba asimismo la firma de la persona receptora (FJ 7).
458. Su ausencia constituye una irregularidad que nicamente tiene trascendencia constitucional ex.art. 24.1 CE si ha
impedido al destinatario tener conocimiento de la resolucin (STC 184/2000 de 10 de julio).
459. SSTC 39/1987 de 3 de abril y 41/1989 de 16 de febrero, SAP Sevilla, Seccin 5.a, 17 marzo 2000 (A. 3041).
137
460. As lo entiende tambin la STSJ Andaluca, Granada, (Sala de lo Social) 19 octubre 1998, (A. 6585).
461. As lo recuerdan las SSAP Pontevedra, Seccin 1. a , 9 noviembre 1998 (A. 8428), Baleares, Seccin 4. a , 10 febrero 1999 (A. 3282), Zamora, 20 enero 2000 (A. 2744). Tambin la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, (por todas
STC 37/1990 de 1 de marzo), entiende que la necesidad de intervencin supletoria de testigo debe entenderse superada conforme a lo prevenido en el antiguo art. 281.2 LOPJ. Dicho precepto ha sido derogado por la LO 19/2003 de
23 de diciembre de reforma de la LOPJ, que tiene su correspondencia en el actual 453.4 LOPJ. En contra, no obstante,
se manifiesta la STC 113/2001 de 7 de mayo, en la que el Tribunal Constitucional otorga el amparo al considerar defectuosa una diligencia de notificacin en la que, ante la negativa de la persona receptora a identificarse y firmar, el
Agente judicial que la prctico no se sirvi de testigo alguno exigida por el art. 263 LEC 1881, resultando insuficiente
la rbrica del funcionario (FJ 7).
462. La omisin de la misma es causa de indefensin segn la STC 326/1993 de 8 de noviembre (FJ 5). En igual sentido se pronuncia nuestro Tribunal Supremo, entre otras, en Sentencia 4 julio 1996 (A. 5557): en las diligencias por
las que se hace constar la notificacin de la sentencia de primera instancia a la demandada-recurrente y su emplazamiento para comparecer ante la Audiencia, no figuran que las personas que recibieron la cdula tenan obligacin de
entregrsela a aqulla, ni que se les hiciese saber esto por el que efectuaba el acto procesal en cuestin. Esta Sala no
puede presumir gratuitamente que, a pesar de ello, la recurrente conoci el contenido de los actos procesales antedichos, y, como lgica consecuencia, ha de estimar el primer motivo del recurso por indefensin de la recurrente, que
no pudo hacer valer sus razonamientos en la Audiencia (FJ 2). Asimismo en la SAP Asturias, Seccin 5.a, 17 enero
1997 (A. 762) se declar nula la diligencia de notificacin, entre otras razones, porque uno figura en la notificacin tal
como exige el artculo 268 de la Ley procesal civil la obligacin de la persona a la que se dice entregada aqulla, de
hacerla llegar al interesado, ni la sancin que conlleva el incumplimiento de tal obligacin si bien recuerda el tribunal que /a omisin de estos extremos no es considerada por la Sala trascendental para declarar la nulidad pues en s
misma puede no producir indefensin, como as parece inferirse de lo declarado por el Tribunal Constitucional en la
Sentencia 155/1989 de 5 octubre (FJ 2). Coincide con esto ltimo la STC 184/2000 de 10 de julio, en un supuesto en
el que, pese a que la notificacin por cdula entregada a una vecina no mencionaba ni la hora en que la persona interesada fue buscada y no hallada ni se acreditaba en la diligencia haber informado al receptor de la obligacin de
entrega al destinatario, ninguno de estos vicios formales haba impedido que la resolucin llegara a conocimiento del
destinatario.
463. As por ejemplo, la STC 155/1989 de 5 de octubre consider irrelevante que slo figurase en la diligencia el
nombre, apellidos y la condicin de vecino del destinatario omitindose el estado y ocupacin del mismo. Tambin
la STS 29 noviembre 1984 (A. 5689) considera irrelevante la falta de constatacin del estado civil del receptor. Tanto
el estado como la ocupacin civil ya no son exigidas por el art. 161.3 de la nueva ley de enjuiciamiento civil. Por el
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Noelia Furquet
Monasterio
contrario, la STC 22/1987 de 20 de febrero entendi vulnerado el derecho de defensa en un supuesto en que /a citacin del interesado se hizo a quien dijo ser vecina y llamarse de determinada manera, sin que se especifique cul era
el domicilio de la vecina ni se trataba de uno de los vecinos ms prximos de que habla la Ley ni tampoco se identifica a esta vecina ms que por el nombre y un apellido, sin que figure el segundo apellido, ni el nmero de su
documento nacional de identidad u otro medio fehaciente de identificacin (FJ 2). En un caso similar, la SAP Salamanca 24 septiembre 1996 (A.2467) entendi insuficientemente identificada a la persona con la que se entendi el
emplazamiento al no hacerse constar en la diligencia ni que se trataba del vecino ms prximo ni la relacin que
mantena con el destinatario, circunstancia que en este supuesto se concretaba en la resea de su domicilio a efectos de apreciar la proximidad al de la entidad demandada (FJ 3). La STC 113/2001 de 7 de mayo consider Relevante la utilizacin de un formulario correspondiente a las notificaciones de demanda en lugar del de notificaciones de
resoluciones judiciales, o que la identificacin de la receptora lo fuese solo a travs de la expresin seora de limpieza en un domicilio que, segn la diligencia, era el de la recurrente, cuando en realidad era el domicilio profesional de su Letrado.Como ejemplos de resoluciones en las que se estim que la diligencia contena irregularidades justificadoras de nulidad pueden apuntarse el ATS 19 enero 2000 (A. 1431) as como las SSAP Baleares 7 febrero 1995
(A. 358), vila, 25 septiembre 1995 (A. 65), Madrid, Seccin 21. a , 22 diciembre 1995 (A. 2354), Granada 5 octubre
1998 (A. 1891), Pontevedra, Seccin 1. a , 9 noviembre 1998 (A. 8428), Barcelona, Seccin 16.a, 13 enero 1999 (A.
2832), Baleares, Seccin 4. a , 10 febrero 1999 (A. 3282), SAP Santa Cruz de Tenerife 18 marzo 2002 (JUR
2002/162583), SAP Pontevedra 6 noviembre 2002 (JUR 2002/53195), SAP Barcelona 31 marzo 2003 (JUR
2003/203373), SAP Madrid 9 junio 2003 (AC 2004/178).
139
legal que conlleva la diligencia de notificacin.464 En consecuencia, ante la alegacin de la parte de desconocimiento de la comunicacin, el rgano judicial debe
verificar si sta fue realmente efectivo y permitir a la parte utilizar los medios de
prueba que considere oportunos para respaldar sus pretensiones, bajo pena de
indefensin.465
La solucin arbitrada por la jurisprudencia no impide la produccin de un perjuicio
a la parte por la demora o la omisin del tercero en la entrega de la comunicacin,
sino que intenta evitar que dicho perjuicio sea irreversible. A pesar de que la conducta de un tercero resulta prcticamente imposible de predecir a priori, podra
intentar adoptarse alguna medida con carcter preventivo poniendo sobreaviso a la
parte de que la comunicacin ha sido entregada a un tercero. Ello podra hacerse
dejando un aviso en su buzn indicando la persona que se ha hecho cargo de la
comunicacin, aunque slo parece necesario en los casos en que sta ha sido entregada fuera de su domicilio, al portero o a un vecino. Esta formalidad est prevista en
el derecho comparado, tal y como acaba de exponerse, y no influye en el momento
de perfeccionamiento de la comunicacin, que seguir siendo en todo caso el de la
entrega a tercero.
2.2.2.2. Negativa del receptor a hacerse cargo de la comunicacin
Hasta ahora, la explicacin se ha centrado en el procedimiento que debe seguirse
suponiendo que se trate de un receptor idneo y de que haya consentido en recibir
la comunicacin, pero puede tambin suceder que la persona a la que el funcionario intente entregrsela, la rechace. Esto sucede en la prctica con relativa frecuencia, ya sea porque quien se halla en el domicilio del destinatario rehusa abrir la
puerta al funcionario o porque tiene instrucciones de no aceptar ningn tipo de
comunicacin.
464. As, la STC 39/1996 de 11 de marzo, ante un supuesto en el que el receptor de la cdula demor maliciosamente su entrega a la interesada durante diez das, se puso de manifiesto /a necesidad de que los rganos judiciales no
otorguen mecnicamente un valor absoluto al simple contenido formal de la diligencia de notificacin, prescindiendo
de cualquier enjuiciamiento sobre los motivos alegados por la parte acerca de la no recepcin en plazo de la notificacin (FJ 1). En igual sentido se pronuncia la STC 275/1993 de 20 de septiembre, en la que el emplazamiento recibido
por el conserje de la finca no lleg nunca a conocimiento de la parte, sealando el Alto Tribunal que El rgano judicial no se debera haber negado a realizar actividad alguna de comprobacin de los motivos alegados por la adora del
no conocimiento del emplazamiento, ni limitarse a afirmar la correccin legal de la notificacin (FJ 4). Esta doctrina
la hace suya la STC 113/2001 de 7 de mayo (FJ 6), en un supuesto en que la recurrente alegaba deficiencias en la diligencia de notificacin de su emplazamiento que haba impedido su inasistencia a la vista del recurso de apelacin.
Como ejemplos de resoluciones en las que, a pesar de la observancia de las formalidades legales, el destinatario no
tuvo conocimiento de la comunicacin por falta de entrega del receptor puede sealarse el AAP Navarra 31 enero
1992 (A. 12), SSAP Alicante, Seccin 5.a, 23 febrero 1999 (A. 3423), Madrid, Seccin 11 .a, 21 marzo 2000 (A. 3091).
465. La STC 25/1996 de 13 de febrero recoge un caso en que se hizo entrega de la cdula de citacin a una empleada de hogar de uno de los vecinos del edificio, que a su vez no se la entreg al interesado. El TC entendi que la denegacin del recibimiento del juicio a prueba por la Sala ocasion a la recurrente en amparo indefensin, al impedirle la
utilizacin del nico medio procesal de defensa que estaba a su alcance (el testimonio de la receptora de dicha notificacin) para que evidenciara su falta de cumplimiento de su deber de colaboracin con la Justicia, al no haber entregado a tiempo la citacin.
140
A diferencia del destinatario, cuya actitud resulta indiferente para que la comunicacin produzca sus efectos, no se deduce de la ley que concurra obligacin en estas
personas de hacerse cargo de la misma.466 De hecho, en otros ordenamientos la realizacin de esta forma de comunicacin queda supeditada a la aceptacin del acto
por el receptor. As, en el derecho francs no existe obligacin alguna de aceptar la
comunicacin, tal y como se deduce a sensu contrario del art. 656 n.c.p.c. Tampoco existe tal obligacin en el derecho italiano (arts. 139 c.p.c y 140 c.p.c).467 En
ambos casos, en caso de que se produzca el rechazo de los receptores se prev el
cumplimiento de una serie de formalidades. Lo mismo puede decirse del derecho
portugus, en el momento en que el art. 240.3 CPC dispone lo que debe hacer el
funcionario de no haber sido posible obtener la colaboracin de terceros. Tambin
en el derecho alemn la entrega de la comunicacin se supedita a su aceptacin por
el receptor, como lo demuestra el hecho que se arbitre un procedimiento ante la
negativa de ste, al que nos referiremos a continuacin.
Condicionar la entrega a la aceptacin del destinatario parece tambin una solucin
adecuada en nuestro ordenamiento, pues la aceptacin voluntaria del receptor a
hacerse cargo de la comunicacin puede tomarse como indicio de que la persona va
a cumplir el encargo que se le encomienda, entregando la comunicacin a su destinatario.468 Esta aceptacin debe predicarse de cualquier persona idnea para recibir
la comunicacin, siempre que el ordenamiento prevea unas formalidades adicionales, como las que se contemplan en el derecho comparado. En el derecho francs, el
656 n.c.p.c. establece, en el supuesto de que nadie quiera o pueda hacerse cargo de
la comunicacin y resulte de las investigaciones llevadas a cabo por el huissier que el
destinatario vive en la direccin indicada, que ste la depositar en el ayuntamiento
del domicilio (o residencia) ese mismo da o el primer da que est abierto. Al mismo
tiempo dejar un aviso en el domicilio o residencia del destinatario, informndole
del lugar donde se encuentra depositada la copia del documento y de que debe
recogerla en un periodo de tiempo determinado. Tales formalidades son parecidas
en el ordenamiento italiano: depsito en el ayuntamiento del domicilio donde debe
realizarse la notificacin, dejando aviso del mismo en la puerta del domicilio del destinatario y adems se le comunica tal circunstancia mediante correo certificado con
466. As parece entenderse del correspondiente precepto de la LEC (art. 161) en el que no se contempla ningn tipo
de sancin en caso de rechazo. En el art. 173 LECrim nicamente se prev una multa de cantidad irrisoria (25 a 200
pesetas), pero nicamente en el supuesto de que el receptor deje de entregar la comunicacin. Por su parte, en la LPL,
la sancin establecida es algo ms cuantiosa (2.000 a 20.000 pesetas) tanto si se niega a la recepcin como si no hace
entrega de la comunicacin a su destinatario a la mayor brevedad.
467. Pese a que la interpretacin literal de la ley parece otorgar nicamente al vecino la posibilidad de poder rechazar el acto, entiende PUNZI que tambin pueden rechazarlo los otros sujetos. Para ello se basa en la exigencia que el art.
139.3 c.p.c impone al portero y al vecino de firmar el original del acto, cuya negativa impedira el perfeccionamiento
de la notificacin. El rechazo no tiene en este caso las mismas consecuencias que cuando proviene del destinatario
(art. 138 c.p.c), sino que provoca que deban cumplirse las formalidades del art. 140 c.p.c, precepto que se refiere al
rechazo no slo del vecino, sino de todas las personas indicadas en el art. anterior (SATTA-PUNZI, Diritto Processuale...,
op. cit., pg. 267, nota 58).
468. CUBILLO LPEZ, La comunicacin procesal..., op. cit. pgs. 85 y 86.
141
acuse de recibo (140 c.p.c). Tambin prev el derecho alemn un procedimiento similar en el supuesto en que no haya podido practicarse la comunicacin en el domicilio
del destinatario a ninguna de las personas que pueden recibirla. En estos casos se
deposita una copia en una autoridad local (lo normal es que se deje en la Secretara
del Juzgado u Oficina de correos, aunque la ley permita tambin su depsito en la
alcalda o en una comisara de polica). Asimismo se avisa al destinatario del depsito
mediante carta en la forma habitual, esto es, introduciendo la nota en el buzn. De no
ser posible, por ejemplo, por no haber buzn, se fijar en la puerta del domicilio o se
entregar a un vecino ( 182 ZPO).469 En el derecho portugus, la notificacin se har
mediante fijacin de nota, que incluye todos los requisitos que toda notificacin debe
contener, indicando que sta se encuentra en su disposicin en la secretaria judicial, y
adems se le enva carta certificada (arts. 240.3 y 241 CPC).
En nuestro ordenamiento, por el contrario, no se seala cmo debe actuar el funcionario en el supuesto de que no haya encontrado a nadie dispuesto a recibir la
comunicacin dirigida al destinatario. Una posibilidad pasa por reiterar la comunicacin una segunda vez, por cuando sta no ha sido rechazada por el destinatario.
Ello parece lgico si la comunicacin en la persona del destinatario no se articula
con carcter subsidiario respecto de la hecha por correo, pues si esta modalidad se
utiliza cuando fracase la comunicacin postal, habra que valorar hasta qu punto
deben concederse tantas oportunidades al destinatario (la comunicacin por correo
contempla, como mnimo dos intentos e incluso permite la repeticin cuando ha
sido rechazada por persona distinta del destinatario, como se ver ms adelante).
Ante el silencio de la norma se hace necesario arbitrar algn tipo de solucin a fin de
unificar los criterios que previsiblemente van a ser utilizados por los Secretarios Judiciales de los diferentes Juzgados. Una posible solucin puede consistir en aplicar lo
previsto en caso de que no se encuentre a nadie en el domicilio, que s se regula en
la ley, aunque de forma incompleta y poco clara.
2.2.2.3. Supuesto en que no se encuentre a nadie en el domicilio
Si el funcionario no ha encontrado a nadie en el domicilio, el art. 161.4 LEC establece que ste procurar averiguar si all vive el destinatario. Lo que no aclara la norma
es cmo debe proceder para verificar tal extremo, aunque entre las posibilidades
que se encuentran a su alcance est, por ejemplo, la de consultar el buzn, preguntar a vecinos o a cualquier otra persona que pueda dar noticia del paradero del destinatario.470 Tampoco establece la ley qu debe hacer si del resultado de sus indaga-
469.
470. El art. 154.1 del Borrador de Ley de Enjuiciamiento Civil de Abril de 1997 resultaba ms preciso en este punto,
al concretar que el funcionario poda intentar averiguar si all viva el destinatario, preguntando a un vecino o al conserje de la finca, si esto fuera posible. Esta misma previsin se mantuvo en el art. 161.4 del Anteproyecto de Ley de
Enjuiciamiento Civil de diciembre de 1997
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ciones constata que efectivamente se trata del domicilio o lugar de trabajo del destinatario, aunque se supone que deber intentarse efectuar de nuevo la comunicacin otro da y, a poder ser, en otro horario.471 Otra posibilidad es dejar un nota invitando al destinatario a que pase por la Secretara del Tribunal, o ni siquiera que
pase, que llame para interesarse por un asunto y esperar a que voluntariamente lo
haga, pues esta opcin, aunque comn en la prctica, no est prevista en la ley y
carece de efectos legales.472 Habra que plantearse, no obstante, si no debera preverse un procedimiento similar al que se sigue cuando se trata de las comunicaciones por correo, en las que, si no se encuentra a nadie, se deja una nota en el buzn
y se deposita en una oficina de correos durante un tiempo determinado para que el
destinatario pueda recogerla,473 de forma que se deje una nota avisando de que la
copia se halla en Secretaria durante cierto tiempo, pasado el cual, sin que haya sido
retirada por el destinatario, producir sta todos sus efectos. En el derecho comparado puede encontrarse, con algunas variantes, un procedimiento semejante (vid
supra). Por analoga cabe pensar que lo mismo se seguir en caso de la negativa de
los receptores, por cuanto el funcionario habr intentado entregar la comunicacin
a las personas de las que ha recabado informacin sobre la localizacin del destinatario, si bien ya se ha hecho mencin en otro lugar, de las dificultades que acarrea la
supresin del vecino en la LEC, sobre todo en las fincas en las que no hay portero. Al
mismo tiempo hay que tener en cuenta que idear un sistema de aviso para que el
destinatario se ponga en contacto con la Secretara o intentar la comunicacin, al
menos, una segunda vez, le otorga al destinatario ms posibilidades que pasar
directamente a la comunicacin edictal. En todo caso, a modo de refuerzo y para
evitar la prdida de la nota o aviso de paso, puede optarse por pasar la nota por
debajo de la puerta en lugar de colocarla fuera o enviar copia por correo certificado.
Si de las pesquisas realizadas se conociese el domicilio actual del destinatario seala
el precepto que ste se consignar en la diligencia negativa de la comunicacin, se
supone para intentar en l una nueva comunicacin. Si no pudiere conocerse y el
demandado no hubiera designado otros posibles, el rgano judicial deber investigarlo utilizando los medios del art. 156 LEC. Con esta ltima previsin se pretende
asegurar que el demandado se halla verdaderamente en domicilio desconocido
antes de ordenar la comunicacin edictal, preservando el carcter ltimo y excepcional de sta. Ello resulta coherente con lo dispuesto por la jurisprudencia constitu-
471. Eso mismo poda deducirse del dictado del art. 154.2 del Borrador, que estableca, de resultar que el destinatario de la comunicacin resida en el domicilio, que e/ funcionario se interesar de las horas en que puede ser localizado y se repetir el acto de comunicacin.
472. Propone Pic i JUNOY que en los casos se trate de una mera ausencia se deje en el domicilio cualquier tipo de indicacin para que el interesado se persone en la sede del juzgado (una nota en el buzn o por debajo de la puerta) {Los
requisitos constitucionales del emplazamiento edictal..., op. cit, pg. 732). En el derecho portugus, se contempla la
posibilidad, cuando la diligencia se considere til, de que se avise al destinatario por correo certificado, para que comparezca en la secretaria judicial, a fin de ser notificado (art. 239.4 CPC), procedimiento prcticamente residual, teniendo en cuenta que la notificacin por funcionario judicial ha sido relegada, como se ha hecho mencin anteriormente,
a un plano secundario.
473. Sobre las comunicaciones por correo, vase el apartado 2.4 de este mismo Captulo.
143
cional, la cual entiende insuficiente para considerar al interesado en paradero desconocido la manifestacin del Agente judicial al respecto consignada en la diligencia
de comunicacin sin ninguna otra comprobacin adicional por parte del rgano
judicial.474 Una vez que se haya localizado un nuevo domicilio se intentar realizar la
comunicacin, entendemos que, de acuerdo a la forma general, es decir, primero
por correo y en su defecto, mediante entrega en la persona del destinatario por el
funcionario judicial.
Cuadro resumen de la comunicacin en persona distinta del destinatario
Situacin actual
- Establecimiento de distintos sujetos
segn las leyes, exclusin del vecino
en el civil (arts. 161.3 LEC, 57.1 LPL,
172LECrim).
- Indicacin de qu debe hacer el
funcionario si no encuentra a nadie,
aunque de forma incompleta (art.
161.4 LEC).
Propuesta de reforma
- Unificacin de los receptores e
inclusin del vecino. Supeditacin de
la entrega a su aceptacin previa
- Previsin de formalidades en caso de
entrega a una de estas personas.
- Regulacin del supuesto en que no se
encuentre a nadie.
- Regulacin del rechazo de los sujetos.
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precepto debe en todo caso ponerse en relacin con el 28.4 LEC. De la correlacin
de ambos artculos se deduce, por un lado, como excepcin general a las comunicaciones que pueden hacerse al procurador, aqullas que la ley disponga que se practiquen a los litigantes en persona (art. 28.4 LEC) mientras que, por otro, el art. 153
LEC recuerda que tambin pueden comunicarse las actuaciones que deba realizar
personalmente el poderdante. Para evitar tal contradiccin sera suficiente con la
excepcin a que se refiere el art. 28.4 LEC, integrndola, a efectos sistemticos, en el
153 LEC, como sucede en la ley penal.
A pesar de que el Procurador no es el nico que ostenta la representacin procesal,
pues puede serlo tambin un Graduado Social o un abogado,476 la exposicin va a
centrarse en las comunicaciones hechas al Procurador por su carcter de representante procesal por excelencia en los procesos civil y penal, si bien puede trasladarse lo
dicho sobre ste al resto de supuestos. De igual forma, su eleccin permite analizar la
funcin que desempea el servicio de notificacin de los Colegios de Procuradores.
145
182 de la LECrim.) no significa otra cosa que la posibilidad de informar a los interesados a travs de sus representantes enjuicio, pero si los interesados son informados directa y personalmente es indudable que queda cumplida la finalidad del acto de comunicacin y que el interesado no puede alegar indefensin si no hace caso del emplazamiento y
no comparece en tiempo y forma de acuerdo con l (FJ 2). En contra, no obstante, se manifiesta SNCHEZ SNCHEZ, Ley
de Enjuiciamiento Civil..., op. cit., pg. 1120.
480. El art. 39 d) del Estatuto General de los Procuradores de los Tribunales, aprobado por RD 1281/2002 de 21 de
diciembre, en adelante EGP, seala como deber del Procurador or y firmar los emplazamientos, citaciones y notificaciones de cualquier clase, que se le deban realizar.
481. Art. 28.1 LEC. Lo mismo establecen las SSTC 147/1990 de 1 de octubre (FJ 4), 216/1993 de 30 de junio (FJ
nico), 113/2001 de 7 de mayo (FJ 4). Tambin la STS 19 septiembre 1988 (A. 6834).
476. Aun cuando el abogado se ocupe de la defensa tcnica y no ostente la representacin procesal se ha admitido
la validez de las notificaciones practicadas con ste, siempre que ello no hubiese impedido a la parte tener conocimiento de las resoluciones judiciales (SSTC 198/1988 de 24 de octubre, 126/1991 de 6 de junio).
477. Seala la STC 153/1993 de 3 de mayo: Al no hacerse representar en el pleito ante el Juzgado mediante Procurador, el deudor sometido a ejecucin patrimonial actu en uso de su derecho, pues la Ley configura como una carga
procesal su personacin. Esta actitud pasiva forz a que el rgano judicial tuviera que comunicarse con el demandado en su domicilio, con los consiguientes retrasos y dificultades, que precisamente la profesin de Procurador tiende
a disminuir o evitar, en beneficio tanto de los intereses de los litigantes como de la Justicia [STC 130/1987, 147/1990
y 66/1992] (FJ 4).
478. Pueden citarse, entre otras muchas, algunas sentencias dictadas en el proceso penal, en las que se seala que la
notificacin hecha al Procurador no produce indefensin por no ser necesaria la notificacin al interesado. As las SSTS
15 octubre 1992 (A. 8006), 17 mayo 1994 (A. 3923), 25 mayo 1995 (A. 4502), 2 noviembre 1995 (A. 8727).
479. As seala la STC 198/1987 de 26 de junio: Pero es evidente que el destinatario de esos actos es el interesado y
el hecho de que la Ley autorice, salvo excepciones que no son del caso, hacerlos a los Procuradores de las partes (art.
482. Apunta al respecto la STS 4 diciembre 1986 (A. 7219): habra que rechazar el motivo por error de hecho resultante de documento autntico ya que la notificacin hecha al procurador tiene la misma fuerza que si interviniera en
ella directamente el otorgante pero ello es a los solos fines del proceso y no comporta de suyo que ste conociese la
existencia y contenido de la sentencia recada en el juicio sobre el derecho de opcin cuando otorg el contrato litigioso incurriendo en reticencia o dolo negativo al silenciar una y otro (FJ 5).
483. As las SSTC 205/1988 de 7 de noviembre, 102/1989 de 5 de junio, 147/1990 de 1 de octubre y los AATC
348/1991 de 25 de noviembre y 258/1997 de 14 de julio contemplan diversos supuestos en los que el eventual
perjuicio de la parte fue provocado no por la actuacin del rgano judicial sino por la actuacin negligente del
Procurador.
484.
485. La STC 178/1995 de 11 de diciembre considera que existe indefensin en un caso en el que el rgano judicial
sigui dirigiendo las notificaciones al representante que haba renunciado, en lugar de hacerlo al Procurador que
haba sido designado apud acta. Por su parte, la STC 59/1998 de 16 de marzo reprocha la actuacin judicial que estim correcta la notificacin de la sentencia realizada a travs del servicio constituido por el Colegio de Procuradores,
cuando se haba producido el fallecimiento del Procurador el mismo da en que se recibi aqulla.
146
Noelia Furquet
Monasterio
de la misma por correo, telegrama o medios electrnicos o telemticos, tenindose por vlidamente efectuadas las comunicaciones as realizadas, cuando
quede constancia suficiente de haber sido practicadas en la persona o en el domicilio. Lo que no prev la norma es qu ocurre en el supuesto de que la comunicacin por el procurador fracase, y en particular, si la misma excluye la intervencin
del rgano judicial con carcter supletorio, o si cabra acordar directamente la comunicacin edictal, de cumplirse los requisitos exigidos para dicha forma de comunicacin.
Asimismo pueden intervenir en la gestin de los exhortos, mandamientos y oficios,
cuando la parte a quien interese su cumplimiento solicite su remisin por conducto
personal (arts. 167 y 172.2 LEC).
2.3.1. Comunicaciones a travs del servicio de recepcin organizado
por el Colegio de Procuradores
Ya se dijo que cada Colegio de Procuradores tiene autonoma para organizar su propio servicio de recepcin segn crea ms conveniente.486 Sobre la forma en que se
realizan las comunicaciones a travs del mencionado servicio, se limita a sealar la
ley que se remitir al mismo la resolucin o cdula por duplicado, de las que el procurador recibir un ejemplar y firmar otro que ser devuelto al tribunal por el propio servicio (art. 154.2 LEC).
Para entender mejor el funcionamiento del mismo se expone a continuacin el itinerario que recorrera una resolucin si su comunicacin se hiciese a travs del Colegio
de Procuradores de Barcelona.
147
487. La diferencia entre un tipo y otro de resoluciones est precisamente en la responsabilidad de la que se hace
cargo el Colegio en caso de prdida de la comunicacin del segundo grupo. Por eso mismo el sello que se estampa en
este tipo de comunicaciones se dice que es vinculante y no admite prueba en contrario, a diferencia del primer grupo
que no tiene dicho carcter y de las que no se hace cargo el Colegio.
488. De esta forma, en opinin de CUBILLO LPEZ, se evita que el desarrollo del proceso quede en manos del representante procesal, quien podra no acudir al Colegio para ser notificado o no darse por enterado (La comunicacin procesal..., op. cit. pg. 123).
148
^^^^^^^L*
copia sellada
+ diligencia
recepcin
Procurador
Colegio de
Procuradores
~"^
W
JPI,
C-Adm.,
J. Social
149
En el derecho italiano, la posibilidad de notificacin directa entre abogados o procuradores fue introducida por Ley de 21 enero de 1994, n. 53.489 Para poder llevar
a cabo la actividad notificatoria, los abogados y procuradores que a tales efectos
son equiparados a un oficial pblico (art. 6),490 deben ser autorizados por el Consiglio dell'Ordine en cuyo registro estn inscrito (art. 7) y poseer un registro cronolgico aprobado por el Ministerio de Justicia y sellado por el presidente del Consiglio
dell'Ordine o por quien ste delegue cada medio folio (art. 8). La notificacin directa entre abogados se halla restringida a aquellos casos en los que el destinatario sea
otro abogado inscrito en el mismo registro profesional del abogado notificante491 y
que ostente la calidad de domiciliario de la parte. Preocupada por evitar los fraudes
y abusos en la notificacin entre abogados,492 la ley ha sometido a esta modalidad a
demasiadas formalidades que la han acabado por convertir en un proceso excesivamente largo y complejo.493 Especialmente gravosa resulta la exigencia de la preventiva autorizacin y sellado por el Consiglio dell'Ordine de cada original y copia del
acto que vaya a notificarse.494 La notificacin se efectuar entregando el acto perso-
489. El nombre completo de la ley es Facolt di notificazioni di atti civili, amministrativi e stragudiziali per gli awocati e procuratori legali (G.U. de 25 enero 1994, n 20). Se excluye la materia penal, que cuenta con una norma propia, el art. 152 c.p.p., el cual consiente en las notificaciones solicitadas por la parte, el envo por el defensor de una
copia del acto mediante correo certificado con acuse de recibo.
2.1. Nota en el casillero
Procurador
Audiencia,
J. Penal,
J. Instruccin
<4m^B
En un futuro se prev la sustitucin de este sistema, artesanal y basado mayoritariamente en el papel, por un sistema de comunicaciones telemticas, el cual tendr
ocasin de examinarse en un epgrafe posterior.
La ley prev dos formas por las que el abogado puede efectuar la notificacin, mediante correo o mediante entrega
directa a otro abogado. Los 13 artculos que la componen pueden dividirse en tres partes: una primera que se ocupa
de la notificacin por correo a cargo del abogado o procurador (arts. 1 a 3), una segunda que regula la notificacin
mediante entrega a otro abogado (arts. 4 a 5) y una tercera y ltima en la que se recogen disposiciones comunes a
ambos tipos de modalidades (arts. 6 a 13).
En general para un comentario de la misma pueden consultarse las siguientes obras: BALENA G., Sulle notificazione eseguibili dal difensore (L 21 gennaio 1994, n 53), Foro Ita., I, pags 2373-2391; Facolt di notificazione di atti civil, amministrativi e stragiudiziali per gli awocati e procuratori, Le nuove leggi civili commentate, 1994, nm. 4, pgs. 720-744;
BRUNELLI, B., Prime riflessioni intorno alia nuova legge sulle notificazioni affidate agli awocati, Riv. trim. dir. proc. civ.,
1994, nm. 2, pgs. 645-659; DITTRICH, L., La notificazioni di atti ad opera di awocati e procuratore legali (L 21 gennanio 1994, n53), Riv. dir. proc, 1994, nm. 2, pgs. 425-449; PICA, L., Le nuove notificazione civile, (Commento orgnico e sistemtico alia legge 21-1-94, n53), Simone, Napoli, 1994; VELLANI, C, Profili processuali della normativa sul
marchio comunitario, facolt di notificazione concessa ad awocati e procuratori ed altri prowedimenti di interesse
processual civilistico, Riv. trim. dir. proc. civ., 1994, nm. 3, pgs. 1041-1061; WAA., Trasmissione via fax e notificazioni ad opera degli awocati (Commento alie leggi 7 giugno 1993, n. 183 e 21 gennaio 1994, n. 53) (Coord. S. CHIARLONI), Cedam, Padova, 1996.
490. En consecuencia, sus anotaciones tendrn valor de prueba plena (BRUNELLI, Prime riflessioni.... op. cit pg. 652;
DITTRICH, La notificazioni di atti..., op. cit. pgs. 439-440; PICA, Le nuove ..., op. cit, pg. 23).
491. A diferencia de la notificacin postal, que no se halla sometida a restriccin alguna.
492. Tal desconfianza se puso de relieve en sede legislativa, donde se propuso incluso prescindir de esta forma de
comunicacin. Un resumen de las intervenciones ms relevantes durante el debate de la ley puede encontrarse por
ejemplo en DITTRICH, La notificazioni di atti..., op. cit, pg. 438, nota 17.
493. Las cuales se recogen en los arts. 4 y 5. Segn algunos, las formalidades resultan lo suficientemente excesivas
como para disuadir a los abogados del empleo de esta forma de notificaciones (BRUNELLI, Prime riflessioni..., op. cit,,
pg. 659; DITTRICH, La notificazioni di atti..., op. cit., pg. 449). Coincide parcialmente DALMOTTO, Trasmissione via fax...,
op. cit., pg. 135, mientras que para VELLANI, tales condiciones no seran especialmente gravosas (Profili processuali
della normativa..., op. cit., pg. 1053).
494. En tal sentido se manifiesta DITTRICH, quien califica de intil tal requisito (La notificazioni di atti..., op. cit., pg.
438) asi como NEGRINI, Trasmissione via fax..., op. cit, pg. 245.
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Noelia Furquet
Monasterio
LAS COMUNICACIONES PROCESALES
nalmente al destinatario, y si no es posible, a alguno de sus colaboradores o subordinados, quien firmar el original y la copia del acto adems del preceptivo registro
cronolgico, obligando en consecuencia al abogado a llevarlo consigo a cuestas.495
Por ltimo, se han destacado las numerosas omisiones en que incurre la ley, entre las
cuales pueden sealarse la ausencia de regulacin del rechazo de la comunicacin
por parte del destinatario,496 o la falta de posibilidad de que el abogado o procurador pueda delegar en sus colaboradores la actividad notificatoria, debiendo llevarla
a cabo personalmente497 as como otras.498
De optar nuestro ordenamiento por esta posibilidad, ms que en el derecho italiano,
la hipottica reforma tendra que inspirarse en el derecho francs, alemn y portugus los cuales prevn asimismo esta misma modalidad de notificacin, pero de
forma mucho ms simplificada.
En Alemania, donde las comunicaciones son competencia de un miembro de la oficina judicial existe desde hace tiempo la posibilidad de notificacin de abogado a
abogado para todo tipo de actos escritos con la nica exclusin de las resoluciones
judiciales, procedimiento que puede utilizarse siempre y cuando ambas partes acudan representadas por dicho profesional. Para su validez se considera suficiente el
acuse de recibo, fechado y firmado por el abogado destinatario, que el abogado
emisor entregar posteriormente al tribunal.499 Del mismo modo en Francia puede
realizarse la notificacin directamente entre abogados mediante la entrega de dos
ejemplares al abogado destinatario, el cual devuelve uno firmado y fechado (art.
673 n.c.p.c), admitindose para este tipo de notificacin el uso del fax.500 En Portugal, la introduccin de esta modalidad de notificacin entre representantes (entre
os mandatarios) forma parte del grupo de medidas simplificadoras del sistema de
notificaciones, introducida por el Decreto-Ley n. 183/2000 de 10 de agosto, con el
propsito de desonerar os tribunales de actos que possam ser praticados pelas partes. Esta modalidad, que se encuentra regulada en los arts. 229 A y 260 A CPC, per-
151
mite que los propios representantes entreguen una serie de escritos posteriores a la
contestacin de la demanda en el domicilio profesional del representante de la
parte contraria o los enven por correo, en ambos casos contra recibo. Tambin se
admite el empleo del fax, o de medios telemticos en los trminos previstos por las
correspondientes disposiciones reglamentarias.501
La utilidad de este sistema se manifiesta sobre todo si se aplica al traslado de escritos y documentos, que funcionara prescindiendo de intermediarios. De esta forma
el abogado hara llegar a su colega de la contraparte una copia del escrito o documento, bien directamente, por correo, fax o medio electrnico al domicilio profesional de aqul, quien, a su vez, a fin de dejar constancia de la recepcin, le remitira un
acuse de recibo firmado. Una vez efectuado dicho traslado el remitente hara llegar
al tribunal una copia de dicho escrito y un acuse de recibo firmado por el destinatario o por cualquier empleado de ste. Dicho sistema vendra acompaado de una
serie de medidas sancionadoras para evitar la mala fe de los profesionales que falsearen datos, retrasaren injustificadamente el traslado, se negasen a recibir la copia o
a firmar el acuse de recibo, entre las que podra incluirse desde multas, inhabilitaciones temporales, o, en caso de conductas especialmente graves y reiteradas, incluso la suspensin.
Situacin actual
- Utilizacin cuando las partes estn
personadas con representacin, salvo
que la ley disponga la comunicacin
directamente con la parte. Ms
excepciones en el proceso penal.
- Dispersin normativa (arts. 272 LOPJ,
28, 153, 154 LEC, 53.3 LPL, 160 y 182
LECrim).
Propuesta de reforma
- Utilizacin cuando las partes estn
personadas con representacin, salvo
que la ley disponga la comunicacin
directamente con la parte.
- Regulacin directrices comunes sobre
el funcionamiento de los servicios de
recepcin de los Colegios de
Procuradores en un Reglamento.
495. El problema se agrava en el caso que el registro sea informtico, posibilidad que permite la ley (art. 8.4). As lo
han puesto de relieve, entre otros, DALMOTTO, Trasmissione via fax..., op. cit, pg. 172, DITTRICH, La notificazioni di
atti..., op. cit, pg. 443 y VELLANI, Profiliprocessualidelta normativa..., op. cit., pg. 1054.
496. No hay coincidencia sobre este punto en la doctrina. A pesar del olvido, entiende DITTRICH, aplicable lo dispuesto
en los arts. 138 y 140 c.p.c {La notificazioni di atti..., op. cit, pg. 436). BRUNELLI coincide en la aplicacin del art. 138
c.p.c en el supuesto de rechazo por parte del destinatario, pero plantea sus dudas en el supuesto en que el rechazo
provenga de persona distinta del destinatario (Prime riflessioni.... op. cit, pg. 656). Por su parte, en opinin de
NEGRINI (Trasmissione via fax..., op. cit, pg. 260-261) y PICA, el rechazo del destinatario excluye el perfeccionamiento
de la notificacin (e nuove ..., op. cit., pg. 38).
497. As, NEGRINI, Trasmissione via fax..., op. cit, pg. 253 y PICA, Le nuove .... op. cit, pg. 34.
498. Como, por ejemplo, el horario en que puede efectuarse la entrega o los supuestos en que no se encuentre al
destinatario (BRUNELLI, Prime riflessioni.... op. cit, pg. 655). En todo caso, para un estudio en profundidad de la Ley
nos remitimos a la bibliografa citada supra.
499.
500. Megacode, Noveau code de la procdure civile, op. cit., pg. 679.
501. Sobre el tema, puede verse LOPES-CARDOSO, ALVARO, Citaces e Notificaces em Processo Civil, do Trabalho e Penal,
Seu Regime, Almedina, Coimbra, 3 ed, 2001, pg. 120 y ss.
152
mativa postal las cuestiones relativas a su transmisin y entrega,502 con el consiguiente riesgo de lagunas e incoherencias a que se expone toda reglamentacin que
se fracciona en diferentes textos legales.503
El art. 271 LOPJ se limita a admitir de forma genrica la utilizacin del correo en los
actos de comunicacin, si bien las leyes procesales precisan en todo caso que tiene
que tratarse de correo certificado. Como tal debe entenderse aquella modalidad de
envos que previo pago de una cantidad predeterminada a tanto alzado, establecen una garanta fija contra los riesgos de prdida, sustraccin o deterioro y que
facilitan al remitente, en su caso a peticin de ste, una prueba del depsito del
envo postal o de su entrega al destinatario(Art. 14. b) RD 1829/1999 de 3 de
diciembre). No obstante, las comunicaciones cursadas por los Juzgados gozan de
franquicia postal y telegrfica estando exentas de abonar la tasa correspondiente.504
Los supuestos de utilizacin del correo no son los mismos en cada ley de enjuiciamiento. En el proceso laboral se prev que las comunicaciones que tengan que realizarse fuera de la sede del juzgado o tribunal se harn por correo certificado cualquiera que sea el destinatario (art. 56 LPL).505 Su uso en el proceso penal es mucho
ms restringido, pues se permite para las comunicaciones que se practiquen fuera
502. RD 1829/1999 de 3 de diciembre, as como otra serie de normas postales: Circular de 1 de agosto de 1978 de la
Direccin de Correos y Comunicaciones, Resolucin de la Direccin General de Correos y Telecomunicaciones de 2
enero de 1985, Resolucin de la Direccin General de Correos y Telgrafos 30 de Septiembre de 1985, Resolucin de
la Direccin General de Correos y Telgrafos de 14 de abril de 1987, Resolucin de la Direccin General de Correos y
Telgrafos de 29 de mayo de 1989, Resolucin de la Direccin General de Correos y Telgrafos de 30 de diciembre de
1993, Resolucin de la Direccin General de Correos y Telgrafos de 25 de mayo de 1999.
503. ALCAL-ZAMORA CASTILLO observ, antes de que se admitiera con carcter general el correo en nuestro pas, la existencia de cuatro grados distintos de reglamentacin del correo de los cdigos procesales de derecho comparado. En
primer lugar estaban los que se contentaban simplemente con enunciar la posibilidad de que tal o cual comunicacin
se cursase por correo. En un segundo grupo se especificaba adems que deba tratarse de correo certificado. Una tercera frmula consista en que las leyes procesales fijaban unas bases y se remitan para su desarrollo a la normativa
administrativa, mientras que en un ltimo grupo la materia vena reglamentada exclusivamente en la ley procesal. El
autor se inclinaba por esta ltima alternativa al objeto de evitar las dos consecuencias negativas anteriormente reseadas {Las comunicaciones por correo..., op. cit, pgs. 36-37).
504. As lo declara el art. 166.4 LECrim. La Circular de 1 de agosto de 1978 de la Direccin de Correos y Comunicaciones estableci la admisin exenta del pago del franqueo ordinario y de los derechos de certificado y de acuse de
recibo la correspondencia remitida por los Juzgados y Tribunales cuando su contenido sea notificaciones, citaciones
emplazamientos referidos, nica y exclusivamente a causas criminales. Poco tiempo despus de haberse aprobado la
reforma de la LEC de 1984 que implantaba aunque de forma limitada el uso del correo en el proceso civil, la Ley General de Presupuestos Generales del Estado de 30 de diciembre de 1984 declar en su artculo 69 la franquicia postal y
telegrfica de las notificaciones cursadas por los juzgados en el procedimiento civil. Al amparo del mencionado precepto, la Resolucin de la Direccin General de Correos y Telecomunicaciones de 2 enero de 1985 estableci la franquicia postal y telegrfica de las comunicaciones remitidas por los rganos jurisdiccionales del orden civil. Con la
entrada en funcionamiento de diversos Juzgados y Tribunales a raz de la aprobacin de la ley 39/1988 de 28 de
diciembre de Demarcacin y Planta Judicial, la Direccin General de Correos y Telgrafos extendi a stos la franquicia
postal y telegrfica por Resolucin de 29 de mayo de 1989.
505. No obstante, el artculo excluye a los requerimientos, probablemente porque stos admiten respuesta del interesado y se entiende que dicha respuesta tiene que ser recogida por un funcionario que posea la fe pblica, de la que
carece el funcionario de correos. As lo entenda GUASP para el proceso civil (Comentarios..., op. cit., pgs. 736 y ss).
Tambin SNCHEZ SNCHEZ (Ley de Enjuiciamiento Civil..., op. cit, pgs. 1117-1118). Incluso tras la reforma de 1984, por
153
de los estrados del Juzgado o Tribunal de forma excepcional, siempre que el titular
del rgano jurisdiccional lo estime conveniente y no se trate de las excepciones dispuestas por las leyes.506 En cuanto al proceso civil no ha sido hasta la Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000 cuando se ha implantado con carcter general para todos
tipo de actos y sujetos.507 De acuerdo con lo previsto por el 155.1 LEC, las comunicaciones se remitirn a las partes por correo certificado si stas no tienen representacin procesal o si se trata del primer emplazamiento o citacin al demandado.
Tambin se harn por este mtodo si se dirigen a los testigos o peritos y a otras personas que, sin ser parte, tengan que intervenir en l. Esta regulacin equipara nuestro ordenamiento al resto de legislaciones europeas.
As, en el derecho italiano, esta modalidad de notificacin la contempla el art. 149
c.p.c. y viene extensamente regulada en la Ley de 20 Nov. 1982, n 890.508 De acuerdo a estas normas, el uso por el oficial judicial del correo certificado con acuse de
recibo es facultativo dentro de su circunscripcin territorial, mientras que su empleo
es obligatorio ms all de dicho lmite, salvo que la parte pida que la notificacin se
ejecute en persona.
En el derecho francs el correo constituye un mtodo de notificacin ordinaria previsto en el art. 667 n.c.p.c, sin que la norma prescriba que necesariamente tenga
que utilizarse carta certificada.
La ley procesal civil alemana regula extensamente esta modalidad de notificacin,
que se erige como modalidad ordinaria, conteniendo la misma ley la reglamentacin tcnica de la misma ( 193 y ss. ZPO).
Asimismo el correo, y concretamente el correo de primera clase (first-class post), se
contempla como uno de los mtodos de notificacin del derecho ingls, [CPR Part 6,
Rule 6.2 (1) (b)] siendo la forma normalmente utilizada por el tribunal, cuando ste
la que se introdujo el uso del correo, los requerimientos constituan una de las excepciones del art. 261 .IV LEC 1881.
Esta visin ha sido superada por la LEC, permitindose la utilizacin del correo para todo tipo de actos, y lo propio
debera hacerse en el laboral. Lo mismo cabe decir respecto la legislacin procesal penal (vid. infra).
506. Las de los arts. 160 y 501 LECrim (notificacin de las sentencias, de los autos elevando la detencin a prisin y
los de soltura del preso) y los requerimientos, cuando el funcionario de correos no puede recibir la contestacin (art.
166. 1 a 4 LECrim). Vid. tambin la STC 41/1987 de 6 abril.
507. Pese a que se introdujo con la reforma de 1984, su utilizacin estaba sujeta a muchas salvedades, recogidas en
el art. 261 LEC 1881. Con anterioridad a 1984, la Ley 33/1978 de 17 de julio permita al juez recurrir de forma discrecional al correo para las citaciones de los sujetos que no fueran parte. Tambin se prevea su uso en preceptos aislados de leyes especiales como por ejemplo el Cdigo de Comercio de 1928 y art. 10 de la Ley de Suspensin de Pagos
de26dejuliode1922.
508. Para un comentario de la citada ley, puede consultarse, entre otros BIAVATI-CARPI, Notificazioni di atti a mezzo
posta.., op. cit.; DALMOTTO, E., Tempi e modi delta notifica pstale in assenza del destinatario, Riv. trim. dir. proc. civ,
1998, nm. 1, pgs 321-329; LEVONI, A., Nuove norme su Ile notificazioni postali di atti giudiziari civili, Riv. trim. dir.
proc. civ, 1983, nm. 1, pgs. 1486-1510; VELLANI, C, Atti ggiudiziari e servizio pstale tra il d.p.r 29 maggio 1982, n
655 elaL20 novembre 1982 n 890, in Riv. trim. dir. proc. civ, 1982, pgs. 1500-1501.
154
509. La legislacin anterior a la reforma de 1999 defina el correo de primera clase en los siguientes trminos: in subparagraph (a) first-dass post means frst-class post which has been pre-paid or in respect of wich prepayment is not
required (RSC Ord. 10, r 1 (2) in fine). No se incluye el uso de correo certificado o recorded delivery (este ltimo es un
servicio de envos postales en el cual se exige la firma del destinatario como constancia de la entrega del envo), porque estos mtodos permiten al demandado rechazar hacerse cargo de la carta (The SCP 1997, 10/1/4 (d), pg. 73).
En el derecho norteamericano, la notificacin por correo se introdujo en la legislacin federal en 1937 para las notificaciones de los documentos posteriores a la demanda [FRCP 5 (b)]. No sera, sin embargo, hasta 1983 cuando se permitira su uso
para la notificacin de sta, con el objeto de aligerar el trabajo de los marshalls y trasladar la realizacin de las comunicaciones al demandante o su abogado. El sistema previsto consista en el envo por correo de la demanda junto con un formulario de acuse de recibo, que el demandado tena que firmar y devolver en el sobre que se adjuntaba a tales efectos como
condicin para poder entender vlidamente perfeccionada la notificacin. En defecto de tal acuse de recibo, el demandante deba proceder a la notificacin personal, imputndosele al demandado los gastos que la misma ocasionase, salvo que
ste pudiera alegar, en apoyo de su negativa a devolver el acuse de recibo firmado, un buen motivo [FRCP 4 (c) (2) (Q (i)].
Al igual que en el caso ingls, el tipo de correo que aprob la norma fue el de primera clase (first class mail) en detrimento de otras modalidades que proporcionan recibo de la entrega (certified o registered mail) y que eran utilizadas
en las legislaciones estatales, con excepcin de la de California, que finalmente result ser la que inspir el sistema
federal. La diferencia entre el certified mail y el registered mail est en que el primero no proporciona informe de la
emisin ni se prev indemnizacin en caso de prdida (Service of process by mail, 75 Michigan Law Review, 1975,
pg. 385, nota 5). La utilizacin del correo certificado fue propuesta en la reforma de 1983 en un primer momento,
siendo rechazada por el Congreso, quien dudaba de su eficacia prctica, porque, entre otros motivos, la ilegibilidad
de la firma en el recibo poda provocar dudas acerca de la identidad de la persona a la cual haba sido entregada,
poda no existir coincidencia entre la firma del receptor y la del destinatario o podran darse dificultades para determinar el rechazo del destinatario. Si bien es cierto que el uso del correo certificado poda llevar aparejado numerosos
problemas, una exposicin de los cuales, basada en las experiencias de las legislaciones estatales puede encontrarse
en Service of process by mail, op.cit., la legislacin federal no result tampoco satisfactoria, a lo que no era ajena su
defectuosa regulacin, objeto de numerosas crticas por la doctrina (CROWLEY, A., Rule 4: Service by mail may costyou
more than a stamp, 61 Indiana Law Journal, Spring 1986, pgs. 217 y ss; SINCLAIR, Rethinking the theory..., op. cit.,
WELKOWITZ, D., The trouble with sen/ice bymail, 67 Nebraska Law Review, Summer 1988, nm. 3 pgs. 289-317). Una
de las ms slidas objeciones que se hizo al sistema era que se haca depender la validez de la notificacin de la buena
fe del demandado, pues aunque pudiera demostrarse que ste haba recibido la comunicacin por correo, adquiriendo, en consecuencia, conocimiento de la misma, si el demandado deliberadamente no devolva la hoja de recibo firmada, impeda no slo que pudiera entenderse vlidamente efectuada la notificacin sino tambin que resultase
afectado el plazo de prescripcin y que el demandado pudiera quedar sometido a la jurisdiccin del tribunal. Habra
que recordar que en el derecho norteamericano, la notificacin tiene dos finalidades, pues adems de dar noticia de
la accin a la parte, es el medio por el que el tribunal adquiere jurisdiccin sobre un demandado. nicamente alguna
resolucin aislada sostuvo que era suficiente para la validez de la notificacin por correo que sta fuese recibida por
el destinatario aunque no devolviera el correspondiente formulario de recibo firmado. As, Morse v. Country club, (752
F.2d 35 (2d Cir. 1984)), comentada por SINCLAIR, Rethinking the theory..., op. cit. y UNDERWOOD, ) . , Morse v. Elvira
Country club, 47 Ohio State Law Journal, 1986, pgs. 713-727. Como resultado de las crticas recibidas y para evitar
que se repitiesen otros casos como el citado, la reforma de la regulacin federal de 1993 sustituy la notificacin por
correo por un sistema que, pese a utilizar dicho medio de transmisin, tiene como objeto, en lugar de una notificacin formal, solicitar a la parte la renuncia a la misma (waiver of service), procedimiento que se recoge en la FRCP 4
(d), del cual ya se ha hecho mencin y que ser objeto de comentario en un momento posterior.
155
510. El propio Decreto-Lei 183/2000 justifica la reforma con estas palabras: f unnime que urna das fases mais
demoradas no processo civil a da citago, nao sendo raro esperarse meses ou mais de um ano at sua realizagao
. Tal acontece porque a frustrago da primeira modalidade de citago, que em regra a citago por via postal registada, tem de ser seguida de citago por contacto pessoal do funcionario judicial com o citando, sistema concebido
quando ainda neo exisitia urna grande pendencia processual e os meios urbanos apresentavam urna densidade populacional que permita ao funcionario, em tempo razovel, efectuar a citago atravs de contacto directo com o citando ou colocar um aviso com hora certa. Essa nao a realidade que hoje enfrentamos, pois a pendencia processual
enorme e o funcionario judicial tem muita dificultade em gerir o seu tempo de molde a proceder s citgoes necessrias em todos os processos,ao que acresce a probalidade do citando nao se encontrar a sua residencia durante o dia
por que est no seu local de trabalho, tornando quasi sempre necessria a ciatgao com hora certa, ou seja a deslocago do funcionario judicial residencia do citando pela segunda vez para depois se deslocar pela terceira vez, desta
feita ao seu domicilio proffissional, caso o autor o indique. Urge enquadrar o regime de citago na sociedade actual,
adequando-o aos problemas de morosidade processual que o sistema judicirio enfrenta. (LOPES-CARDOSO, ALVARO,
Citages e Notificages..., op. cit. pg. 8). Sobre las reservas que ha suscitado la implantacin de la va postal simple,
puede verse, NETO, ABILIO, Cdigo de Processo Civil Anotato, Ediforum, Lisboa, 16 ed., 2001, pg. 349).
511. GIMENO SENDRA, Comentarios a la Reforma..., op. cit., pg. 159.
512. As lo ponen de manifiesto las SSTS 3 noviembre 1986 (A. 6252), (FJ 2), 27 diciembre 1990 (A. 9844) (FJ 4).
513. Vid. al respecto las SSTS 6 diciembre 1979 (A. 4303), 1 diciembre 1982 (A.7424), 9 julio 1985 (A. 3705), 9 junio
1987 (A. 4309), 18 noviembre 1989 (A. 8075), 27 diciembre 1990 (A. 9844), 7 abril 1995 (A. 2987), ATS 14 enero
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Monasterio
1999 (A. 892). Ahora bien, ello no significa que la omisin por parte del secretario de dar fe del contenido del sobre
produzca por s misma indefensin, si aparece que el acuse de recibo fue firmado por la demandada de donde se
deduce que tuvo conocimiento de la demanda. As se recoge en la STSJ Castilla-La Mancha, (Sala de lo Social), 11
mayo 1994, (A. 1828) en la que se afirma No basta con que se haya infringido una norma del procedimiento cualquiera sino que tambin es necesario que se trate de una norma esencial y que se produzca indefensin pues lo contrario, una excesiva escrupulosidad de los trminos formales del procedimiento, dara al traste con el derecho al justiciable a un proceso sin dilaciones indebidas(F} 1).
514. Los arts 1 a 3 de la norma se ocupan de regular esta modalidad de notificacin, aunque nicamente en la fase
de intermediacin, reenviando a la Ley 20 nov. 1982, para todo aquello referido a la entrega y documentacin
515. CORNU-FOYER, Procdure civile, Themis, Droit Priv, PUF, 1996, pg. 545.
157
516. Esta discrepancia se observa tambin en el derecho italiano. En dicho ordenamiento, la notificacin por correo
debe entenderse directamente con el destinatario, si bien de no hallrsele, el art. 7 L. 20 nov. 1982 prev cinco categoras de receptores del acto: personas de familia que convivan temporalmente con el destinatario, sujetos pertenecientes a
la casa o al servicio del destinatario, y en ausencia de stas, puede entregarse al portero del edificio y a aquellas personas, que vinculadas por una relacin de trabajo continuada con el destinatario, estn obligadas a distribuirle el correo. En
ningn caso pueden ser manifiestamente incapaces o menores de 14 aos. Si comparamos los receptores del acto de
esta modalidad de notificacin con las personas que contempla el art. 139 c.p.c, se observa que la ley de 1982 exige
expresamente que la persona de familia conviva con el destinatario, aunque sea temporalmente. En cuanto a las personas pertenecientes a la casa o al servicio del destinatario, el vnculo que establece la ley parece ser, no el de la convivencia, sino el de la dependencia laboral. Por ltimo desaparece la posibilidad de entregar al vecino y se introduce, respecto
a la normativa anterior, la posibilidad de hacer entrega de la notificacin al portero del edificio. Para un comentario en
profundidad sobre el art. 7, vid BIAVATI, P. CARP, R, Notificazioni di atti a mezzo posta..., op. cit, pgs. 1046 y ss.
En el derecho alemn, en cambio, no se produce esta discordancia puesto que el precepto que regula la actuacin del
funcionario postal en la notificacin por correo (195. I ZPO) reenva a las normas que rigen la notificacin en la persona del destinatario o en personas distintas de l. Tampoco existen grandes discrepancias en el derecho portugus
entre los receptores que se prevn en el caso de comunicaciones postales (art. 236.2 CPC) y en el supuesto de comunicaciones con hora cierta realizada por el funcionario judicial (art. 240.2 CPC).
517.
SSTC 39/1987 de 3 de abril (FJ 3), 97/1992 de 11 de junio (FJ 3), 193/1994 de 11 de abril (FJ 3).
518. El precepto aade que no proceder a un segundo intento de entrega por cualquier otra causa de naturaleza
anloga a las expresadas, que haga objetivamente improcedente el segundo intento de entrega.
158
Tampoco cabr repetir la comunicacin en el supuesto en que sta haya sido rechazada o rehusada por el destinatario. Seala la norma que no se proceder a un
segundo intento si la notificacin es rehusada o rechazada por el interesado o su
representante, debiendo hacer constar esta circunstancia por escrito con su firma,
identificacin y fecha en la documentacin del empleado del operador postal
(Art.43 a) RD 1829/1999) Por el contrario, se prev un caso en que la negativa de
recibir la comunicacin s comporta un nuevo intento. En concreto establece el precepto en cuestin si estando la persona que pueda recibir la notificacin, se niega
a aceptarla y a manifestar por escrito dicha circunstancia con su firma, identificacin
y fecha en la documentacin del empleado del operador postal se entender que no
quiere hacerse cargo de la misma, hacindose constar este extremo en la expresada
documentacin del empleado del operador postal y, en su caso, en el aviso de recibo que acompae a la notificacin, junto con el da y la hora que se intent la
misma, intento que se repetir por una sola vez y en una hora distinta dentro de los
tres das siguientes (Art.42.4 RD 1829/1999).
Atendiendo a lo dispuesto por el Reglamento, se prev distinta consecuencia (la
repeticin o no del intento de entrega) segn el sujeto que rechaza la comunicacin (la persona que pueda recibir la comunicacin o el destinatario o su representante) y segn el alcance de su negativa (sea sta a aceptar y a firmar, o nicamente a aceptar, pero no a manifestar por escrito dicha circunstancia con su
firma). Puesto que la normativa postal parece diferir en este punto de la postura
adoptada por la ley civil, que es la nica que regula el rechazo del destinatario,
parece conveniente detenerse a analizar las distintas situaciones que pueden darse
en la prctica:
a') El destinatario se niega a aceptar la comunicacin, pero no a firmarla.
Este supuesto lo regulan ambas legislaciones en el mismo sentido. La comunicacin
no se repite y se entiende rechazada, produciendo todos sus efectos.
b') El destinatario se niega a aceptarla y a firmarla.
La norma postal no contempla esta alternativa, aunque s la regula desde el punto
de vista de la persona que pueda recibir la notificacin. Cabra preguntarse si en
dicho enunciado debe entenderse incluido el destinatario, aunque la respuesta
parece ser que no, por dos razones. En primer lugar, porque cuando la norma se
refiere al destinatario, lo hace siempre mencionndole directamente y, por otro
lado, porque de entenderlo incluido, se prevera distinta consecuencia segn si ste
manifiesta o no por escrito con su firma su negativa a aceptar la comunicacin. Por
coherencia con lo dispuesto por la ley procesal civil, siempre que el destinatario
rehuse la comunicacin, con independencia de que la firme o no, no debera repetirse el intento entendindose la comunicacin rechazada.
1 59
160
522.
523. SSTC 1/1983 de 13 enero (FJ 1), 216/1989 de 21 de diciembre (FJ 3).La SAP Alicante 7 mayo 2003 (JUR
2003/222684) declara la nulidad de actuaciones en un supuesto en que, la citacin se remiti por correo, sin que
constase en autos acuse de recibo u otra documentacin que permitiese aseverar que en efecto la citacin llegara a
poder del demandado, no obstante lo cual el juicio se celebr el da sealado sin que compareciera.
El derecho italiano requiere asimismo la restitucin del acuse de recibo, para entender completa la comunicacin postal, con la diferencia que ste puede restituirse a la parte o a su procurador, al rgano judicial o al oficial judicial (art.
3.4 Ley 20 Nov. 1982). Si bien LEVONI valora de forma positiva la introduccin de la parte como destinataria del acuse
de recibo, en la anterior normativa slo se contemplaba al oficial judicial, considera que debera haberse optado por
ella como nico destinatario en todos los casos, entre otras razones, a fin de evitar agravar la actividad del cancelliere, quien, como mximo responsable dell'ufficio giudiziario, ser destinatario de numerosos acuses de recibo (LEVONI,
Nuove norme..., op. cit, pg. 1509).
524. SSTC 41/1989 de 16 de febrero (FJ 1), 110/1989 de 12 de junio (FJ 3), 216/1989 de 21 de diciembre (FJ 3), ATC
300/1996 de 22 de octubre (FJ 1).
El derecho portugus prev adems, en caso de entrega a un tercero, el envo por la secretara judicial de otra carta
certificada al destinatario, por la que se le comunica la fecha y el modo por el que el acto se considera realizado, as
como la identidad de la persona en la que se ha realizado la notificacin, entre otros extremos (art. 241 CPC).
525.
526. As el 56.3 b) LPL exige que en el documento de recibo se haga constar la firma del receptor, su nombre, documento de identificacin, domicilio y relacin con el destinatario. Por su parte, el art. 41.3 Reglamento de Correos
161
dencia en que no basta con la simple consignacin de una firma ilegible.527 No obstante, ello no quiere decir que deban cumplirse necesariamente todas las formalidades legales, sino que los rganos judiciales, a la vista de los datos que constan en el
acuse de recibo, deben estimar si stos permiten razonablemente deducir que la
comunicacin ha sido recibida por uno de los sujetos permitidos por las leyes, aun
cuando se omitan alguno de los datos legalmente previstos.528
Otros requisitos que deben constar es la fecha de la entrega as como la firma y el
nmero de identificacin del funcionario de correos (Arts. 41.3 RD 1829/1999 de 3
de diciembre, 56.3 LPL y 161 LEC). En cuanto a las advertencias legales que el funcionario del Juzgado viene obligado a hacer al receptor de palabra, no tienen que
hacerse si la comunicacin se realiza por correo certificado con acuse de recibo, sino
que stas deben constar por escrito en el sobre que contiene la copia de la resolucin que se notifica.529
requiere la identidad y nmero del documento nacional de identidad o documento que lo sustituya. En la ley civil no
hay ninguna alusin especfica al contenido del acuse de recibo, aunque como exige la jurisprudencia, deben cumplirse los mismos requisitos que en el supuesto en que la diligencia no se extienda con el destinatario recogidos en el
art. 161.3 LEC, el cual exige nicamente que se deje constancia del nombre y de la relacin con el destinatario.
527. SSTC 39/1987 de 3 de abril, 41/1987 de 6 abril, ATC 300/1996 de 22 de octubre. Tambin las SSTS 27 septiembre 1983 (A. 4284), 18 noviembre 1989 (A. 8075), 22 junio 1992 (A. 4603), ATS 27 diciembre 1996 (A. 1997\612) y la
STSJ Canarias, Las Palmas, (Sala de lo Social), 15 enero 1999, (A. 5003).
528. As, en la STC 110/1989 de 12 de junio el tribunal entendi plenamente acreditado que la citada cdula fue
recibida por la secretaria en el despacho profesional del Letrado director del demandante de amparo titular del
domicilio que se seal a efectos de notificaciones, por ms que, al no hacerse constar en el acuse de recibo otros
datos que la firma de quien recibi la cdula y su relacin con el destinatario Secretaria, no conozcamos el
nombre ni el estado del receptor (FJ 3). Lo mismo cabe decir si en el acuse de recibo aparece una firma de la persona receptora, y debajo de ella, escrito a mano, el trmino interesada (STC 184/1989 de 6 de noviembre, FJ 3). El ATS
7 mayo 1999 (A. 4812) entendi que el receptor de la notificacin estaba identificado suficientemente puesto que no
slo constaba su nombre, apellidos y DNI, sino que expresamente se indicaba, sobre la firma del propio receptor y del
funcionario de correos que era el portero. Ante las alegaciones del recurrente de que no se indicaba en dicho acuse
de recibo ni el domicilio del receptor ni la relacin del receptor con el destinatario, declara el tribunal que se trata de
una interpretacin inaceptable de las exigencias procesales a las que nos referimos, porque no cabe duda que bajo la
indicacin portero queda suficientemente expresada tanto la relacin que el mismo tiene con el destinatario como
el domicilio requerido por la ley puesto que a estos efectos exclusivamente identificatorios el domicilio del portero es
claramente aquel en que se llev a cabo la notificacin (FJ 2). El ATS 17 octubre 2000 (A. 10305) consider irrelevante la omisin en el acuse de recibo del segundo apellido, puesto que figuaba el DNI del receptor, y de la relacin
con el destinatario, ya que al ser ste una sociedad o profesional y realizarse la notificacin en su domicilio, no puede
tratarse de otra relacin que la de empleado o familiar. De igual forma, el ATS 10 noviembre 2000 (A. 10 422) estim
suficientemente acreditada la identidad de la persona receptora, aun cuando se omitiese en el acuse de recibo, su
segundo apellido, domicilio, y el grado exacto de parentesco que le una con el destinatario, del que constaba que era
familiar.
No obstante, en la STS 3 noviembre 1986 (A. 6252) el tribunal consider que la antefirma de portero sin ms especificaciones no permita una identificacin suficiente de la persona que se haba hecho cargo del envo (FJ 2). Asimismo
en la STSJ Murcia, (Sala de lo Social) 18 mayo 1999 (A. 1598) se pone de manifiesto la insuficiencia de que en el lugar
reservado a la firma del destinatario, slo aparezca el sello de la compaa, sin que conste ni el nombre ni el DNI del
receptor, ni tampoco su relacin con aqul. En la STSJ Catalua (Sala de lo Social) 16 mayo 2000 (A. 2094) se consider que el acuse de recibo contena defectos esenciales que llevaron al tribunal a declarar la nulidad de lo actuado
por indefensin, al no constar en el mismo ni la firma del funcionario de Correos ni la relacin entre el firmante y el
destinatario ni el domicilio donde fue practicada la citacin
529.
As lo exige el art. 56.2 LPL y lo reconoce el ATS 7 mayo 1999 (A. 4812).
162
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Al igual que suceda con las comunicaciones entregadas a persona distinta del destinatario, el cumplimiento de todas estas formalidades no garantiza el xito de la comunicacin por correo. Ante la alegacin de indefensin por la parte como consecuencia de
una comunicacin defectuosa que ha impedido a sta comparecer, el rgano viene
obligado a comprobar si el acto de comunicacin fue realmente efectivo, debiendo
valorar en un primer momento si la actuacin del funcionario de correos fue diligente y
corregir, en su caso, la eventual actuacin defectuosa en la que ste pueda haber incurrido repitiendo la comunicacin.530 Asimismo debe permitirse a la parte presentar y
probar sus alegaciones sobre los motivos que han impedido la recepcin, en especial,
los relativos a la incidencia de la conducta del receptor.531 Por otro lado, a pesar de que
se exige que la recepcin tiene que quedar suficientemente acreditada, es doctrina reiterada por los tribunales que la simple alegacin de falta de identificacin de la persona a quien se entreg el aviso de recibo no produce por s misma, vulneracin del art.
24.1 CE, debiendo tenerse en cuenta otros elementos, como las circunstancias concurrentes en cada caso, la propia actuacin de la parte que denuncia la indefensin532 y el
xito o no de comunicaciones precedentes enviadas asimismo por correo.533
2.4.2. Comunicacin por telegrama
El telegrama presenta como ventaja principal frente al correo su mayor rapidez. As
pareci entenderlo tambin el legislador, pues cuando lo introdujo en el proceso
civil, su uso qued reservado en un primer momento a la acreditacin de la existencia de circunstancias particulares que as lo aconsejasen o a exigencias de mayor
celeridad.534 La LEC ha prescindido de estas consideraciones y permite la utilizacin
del telegrama en igualdad de condiciones que el correo (art. 160 LEC), tal y como
por otro lado ya admitan los arts. 271 LOPJ y 56.4 LPL.535 No obstante, es el mbito penal donde se utiliza con mayor frecuencia, pese a que curiosamente no lo
recoge de forma expresa la ley procesal penal.
530.
531. Resulta de aplicacin en este punto lo dicho a propsito de la comunicacin hecha a persona distinta del destinatario. En la STC 42/2002 de 25 de febrero, el Tribunal imputa al Juzgado de lo Social una falta de diligencia al realizar una valoracin absolutamente mecnica del acto formal de notificacin, al entender que se haba efectuado de
forma totalmente correcta, por constar debidamente identificada la persona receptora de la notificacin en el acuse
de recibo de Correos, sin reparar que sta era el cnyuge de la parte demandante y, por lo tanto, poda no haberle
hecho entrega de las resoluciones a la entidad demandada.
532.
533. Sostiene igualmente el ATC 300/1996 de 22 de octubre que e/ principio de buena fe impide que una parte, en
el supuesto de que otra comunicacin no practicada personalmente haya surtido los efectos legales oportunos, sostenga que una citacin verificada en la misma forma no se ha llevado a cabo o es irregular (STC 67/1984 y ATC
862/1985) (FJ 1).
534. 261.3 LEC 1881. Igualmente el art. 288 LEC 1881 permita formular la peticin de exhorto por telgrafo en el
caso de que la actuacin requerida se considerara de prctica urgente.
535. La LEC cambia de denominacin y utiliza telegrama en lugar de telgrafo que es el trmino empleado en la LOPJ
y la LPL. El primero es el mensaje transmitido por telgrafo mientras que el telgrafo es el sistema de transmisin
de mensajes a distancia mediante seales codificadas atendiendo a las definiciones dadas por el Diccionario del Espaol Actual, op. cit.
163
En cuanto a los requisitos formales que deben acompaar su uso son los mismos
que en el caso del correo, esto es, se requiere, en primer lugar, la constancia de su
prctica y de las circunstancias esenciales de la misma mediante diligencia del Secretario en la que dar fe de la remisin y del contenido de lo remitido, y se unir a los
autos el medio a travs del cual se prueba la recepcin (Arts. 160.1 LEC, 271 LOPJ,
56.4 LPL).536
Como en el caso del correo, el mero envo de la comunicacin hecha por telegrama
no basta para entender cumplida sta, sino que es necesario que se tenga constancia de que la misma ha llegado efectivamente a su destinatario en la fecha requerida mediante el oportuno acuse de recibo.537 El rgano judicial viene obligado en
consecuencia a constatar, en aquellos casos en los que se verifique la inasistencia de
una de las partes, si el telegrama ha sido oportunamente recibido por los interesados o por tercera persona legitimada para ello, celo que deber extremar en el mbito del proceso penal en los supuestos de inasistencia de los imputados.538
A pesar de que la jurisprudencia se refiere al acuse de recibo como prueba de
recepcin del telegrama, en realidad el acuse telegrfico se suprimi a partir del 1
de agosto de 1985. 539 Ello puede ocasiona dudas sobre la seguridad que ofrece
ste como medio de transmisin y que ha reconocido incluso el propio Tribunal
Constitucional.540 En la prctica, g fin de probar la recepcin del telegrama por el
destinatario o por tercero habilitado, se enva un telegrama al remitente por el que
536. El proceso que sigue una comunicacin mediante telegrama lo describe DE ANZIZU FUREST de la siguiente forma
haciendo hincapi en la cantidad de sujetos implicados: Se redacta el texto por un funcionario auxiliar de Justicia,
partiendo de una orden previa firmada por el Juez o Secretario; un Agente judicial lo entrega a otro funcionario de
Telgrafos, que lo pasa a un telegrafista tambin funcionario; en la estacin de destino lo recibe otro telegrafista, que
lo entrega en papel a un funcionario de telgrafos que lo llevar personalmente hasta el domicilio del destinatario, lo
dar en mano y dejar constancia con el acuse de recibo que oportunamente remitir al origen por los mismos caminos y a travs de las mismas personas antes sealadas... Segn la descripcin anterior, desde que se decide el envo de
un telegrama hasta que se recibe el acuse de recibo, ha provocado la intervencin de un mnimo de 10 personas,
todas empleadas de la Administracin pblica(f/ correo electrnico entre los llamados operadores de la Oficina Judicial, Justicia, 1995, nm. III-IV, pg. 106).
537. Por todas, vid. SSTC 155/1994 de 23 de mayo (FJ 2), 10/1995 de 16 de enero (FJ 3). Se produce por tanto indefensin si el telegrama que contiene la citacin a juicio se recibe con menos de 24 horas de antelacin, privando a la
parte del tiempo mnimo legalmente imprescindible para recabar asesoramiento personal o tcnico (STC 154/1991 de
10 de julio) o con una semana de retraso del da sealado para la vista (STC 236/1992 de 14 de diciembre).
538. Vase las SSTC 141/1991 de 20 de junio, 236/1992 de 14 de diciembre, 236/1993 de 12 de julio, 327/1993 de 8
de noviembre.
539. Tal y como dispone la Resolucin de 30 de Septiembre de 1985 de la Direccin General de Correos y Telgrafos,
dictada en aclaracin de la ya mencionada de 2 de enero.
540. As parece deducirse de la STC 96/1992 de 11 de junio, en la que el TC estim que el rgano judicial no haba
extremado todo el celo legal y razonablemente exigible para asegurar la efectividad del acto de comunicacin, pues
Anfe el fallido intento de notificacin por medio de correo certificado con acuse de recibo en el domicilio que venia
siendo su lugar de localizacin, acudi a la citacin por telegrama que no es precisamente un medio que asegure en
mayor grado la recepcin por el destinatario de la comunicacin. Resultaba exigible al rgano judicial una accin ms
positiva tendente a lograr el emplazamiento personal de la recurrente. En este sentido, es reprochable que no agotara otras posibilidades de comunicacin, como la notificacin por secretario o agente judicial, o una nueva expedicin
de la cdula por correo... (FJ 4).
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541. As lo declar en un primer momento el mencionado art. 69 de la Ley de Presupuestos Generales del Estado de
30 de septiembre de 1984 y posteriormente las Resoluciones de 2 de enero de 1985 y de 29 de mayo de 1989 de la
Direccin General de Correos y Telgrafos.
542. En el mismo sentido MARES ROGER, LOS actos de comunicacin judicial..., op. cit, (II), pg. 2; MLAGA DIGUEZ, F.,
Las actuaciones judiciales en W.AA. Instituciones del nuevo proceso civil, Comentarios sistemticos a la Ley 112000
(Coord. J. ALONSO-CUEVILLAS SAYROL), Vol. (I), Difusin, Economist & Jurist, Barcelona, pg. 574.
543. Por ejemplo, el derecho ingls recoge un sistema postal privado utilizado por la gran mayora de abogados, as
como por otros profesionales para la transmisin de documentos entre sus oficinas que se denomina document
exchange (DX). El sistema nicamente funciona entre oficinas adscritas al servicio por el que pagan una cuota peridica. Normalmente los documentos se reciben al da laborable siguiente. La utilizacin del DX para la realizacin de las
notificaciones se contempla en la CPR Part 6, Rule 6.2 (1) (e), disposicin que debe completarse con la correspondiente
PD (PD CPR Part 6, Rule 2 Service by non-electronic means). Entre los requisitos que en sta se recogen est el que
ambas partes sean usuarias del servicio, y que en la direccin de la parte para notificaciones conste un apartado postal
de un DX (a numbered box at a DX). A tales efectos es suficiente con que en el papel de correspondencia oficial {writing
paper) de la parte o de su abogado se incluya un apartado postal y no se haya indicado por escrito que no se est dispuesto a aceptar notificaciones efectuadas mediante este mtodo (SIME, A practica! approach..., op. cit, pg. 74). La
notificacin realizada por este mtodo se efecta dejando el documento dirigido al apartado postal del DX de la parte
destinataria de la notificacin o al del DX que enva a su vez documentos al DX de la parte cada da laborable.
En el derecho norteamericano, la utilizacin de servicios privados de mensajera para las notificaciones gener una
polmica con relacin a su encuadramiento como notificacin por correo o por entrega en la persona del destinatario.
165
Aun cuando en la LEC no parece existir, por tanto, ningn impedimento legal a la
utilizacin de los servicios de mensajeras, la legislacin postal, por el contrario,
plantea un obstculo a su empleo. La Ley 24/1988 de 13 de julio del Servicio Postal
Universal y de Liberalizacin de servicios postales atribuy en su disposicin adicional primera a la entidad pblica empresarial Correos y Telgrafos la obligacin de
prestar el servicio postal universal, reservndole una serie de servicios (establecidos
en el art. 18), as como una serie de derechos especiales y exclusivos (recogidos en el
art. 19). Se liberaliza el resto de servicios, si bien es preciso obtener para efectuarlos
una autorizacin administrativa general (arts. 7 a 10 L 24/1988 y RD 81/1999 de 22
de enero, por el que se aprueba el Reglamento de autorizaciones administrativas
postales y el de Registro general de empresas prestadoras de servicios postales).
Pues bien, el art. 19.1 .c) otorga como derecho especial al operador que presta el servicio postal universal: e/ derecho a entregar notificaciones de rganos administrativos y judiciales con constancia fehaciente en su recepcin, sin perjuicio de la aplicacin, a los distintos supuestos de notificacin, de lo dispuesto en la Ley 30/1992 de
26 de noviembre del Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Continua el precepto: Los dems operadores
podrn realizar este tipo de notificaciones en el mbito no reservado y sus efectos
se regirn por las normas del derecho privado. El art. 39 del RD 1829/1999 de 3 de
diciembre que aprueba el Reglamento por el que se regula la prestacin de los servicios postales en desarrollo de la citada Ley 24/1998 establece por su parte que La
entrega de notificaciones de rganos administrativos y judiciales realizada por el
operador al que se ha encomendado la prestacin del servicio postal universal tendr como efecto la constancia fehaciente de su recepcin, sin perjuicio de que los
dems operadores realicen este tipo de notificaciones en el mbito no reservado,
cuyos efectos se regirn por las normas del derecho privado.
La discusin tena relevancia puesto que el momento de perfeccin de ambas es distinto, pues la notificacin por correo
se entiende completada con la emisin, mientras que la entrega en la persona del destinatario lo es en el momento de
la entrega. Para igualar el tiempo de respuesta, la parte que recibe una notificacin por correo debe aadir un plazo
adicional de tres das [FRCP 6 (e)], margen de tiempo con el que no puede contar si la notificacin le ha sido entregada
personalmente, de ah la necesidad de concretar si los servicios privados de mensajera deban entenderse como una
forma u otra. Pese a que hubo resoluciones en uno y otro sentido, la opinin mayoritaria que prevaleci fue la de entender que se trataba de una notificacin personal. Las razones utilizadas para descartar el correo fueron de ndole histrica, puesto que en 1937, que es cuando se redact la norma que permita el uso del correo [FRCP 5 (b)], slo haba un
sistema de correo posible, y era a travs de la United States Post Office. Asimismo se utiliz una interpretacin literal del
trmino correo, el cual tanto en ingls (mail) como en espaol, se refiere a un servicio pblico de transporte de la
correspondencia (Diccionario del Espaol Actual, op. cit.) frente a una interpretacin coloquial de la misma, que
entiende como correo todo tipo de servicio de entrega de correspondencia, con independencia de la naturaleza pblica del servicio que la efecta. Asimismo se adujo un intento de reforma de la citada FRCP 5(b), que pretenda dar entrada a estos servicios privados de mensajera, aadiendo adems del trmino correo que utiliza la norma, la expresin
otros medios fiables equivalentes (other equally reliable means), propuesta que no sigui adelante, mencionando el
citado precepto nicamente el trmino correos. Sobre el tema puede verse el artculo de YOWELL, P.Jhrough rain, snow,
heat or dark of night: Does prvate express delivery constitute service by mail under Fed. Rule of Civil Procedure 51, 46
Baylor Law Review, Fall 1994, pgs 1147-1159) as como la sentencia John Magnuson v. Video Yesteryear, June 11,
1996, que hace un repaso a los argumentos utilizados por la jurisprudencia para entender que estos servicios deben
considerarse como una notificacin por entrega en lugar de una notificacin por correo.
Los argumentos expuestos, trasladados al derecho espaol, sirven para reforzar una interpretacin del 161 LEC en el
sentido de dar cabida a la utilizacin de los mencionados servicios de mensajera.
166
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Monasterio
Tanto el inciso final del art. 19.1 c) de la Ley 24/1998 como el art. 39 del Reglamento parecen reconocer la intervencin de otras entidades privadas para la realizacin
de las notificaciones, si bien queda la duda de qu debe entenderse por el mbito
no reservado. Una interpretacin posible est en entender que se refiere a la
entrega de notificaciones con constancia fehaciente, por lo que, de acuerdo a los
preceptos anteriores, slo la realizada por la entidad Correos y Telgrafos tendr tal
efecto, no as la del resto de operadores.544
Lo anterior entrara en colisin con lo dispuesto en el art. 161.1 LEC, que exige precisamente, entre otros requisitos, que se trate de un medio que permita dejar en los
autos constancia fehaciente de haberse recibido, de la fecha de la recepcin y de su
contenido. Esta discordancia entre lo dispuesto en la ley procesal y la legislacin postal no parece, sin embargo, suficiente para impedir la utilizacin de los servicios privados de mensajera en el proceso. Por un lado, la constancia fehaciente no se exige
en el art. 271 LOPJ ni en el 56 LPL, ni tampoco en las comunicaciones que se encomiendan a los procuradores, en los que nicamente se demanda que quede constancia suficiente de la recepcin, circunstancia que posibilitan los mencionados servicios,
siendo equiparable al acuse de recibo en trminos de seguridad y eficacia. En segundo lugar, si se entiende fehaciente por detentacin de fe pblica del funcionario,
no parece que pueda predicarse de la recepcin, primero porque no la tienen los funcionarios que hacen la entrega, y segundo, porque tal y como est redactado el precepto, la fehaciencia parece referirse a la remisin y al contenido, extremos de los
que, de acuerdo a la norma, dar fe el Secretario, no el medio tcnico.545
Los servicios de mensajera no pueden sino reportar las mismas ventajas en el proceso que de su uso se hace fuera de l. Entre las prestaciones suplementarias que
ofrecen los servicios de courier, o servicios de correo rpido en comparacin con el
servicio bsico puede sealarse, adems de su mayor rapidez los siguientes:
garanta de la entrega de los envos en una fecha determinada (y antes de una
hora concreta);
544. Precisamente con relacin a la naturaleza pblica del servicio de correo, en Alemania se origin una discusin
sobre la validez de la notificacin por correo, tras la privatizacin del servicio nacional postal de dicho pas (Deutsche PostAG) en 1995. Se preguntaba la doctrina si un sujeto de derecho privado poda tener capacidad de notificar
vlidamente segn lo dispuesto por la ZPO y si los documentos confeccionados por sus empleados podan tener el
carcter de documentos pblicos (LWE, W. LWE, P., Zum Wegfall der ffentlichen Urkundencharakters bei Postzustellungen ein bislang unbemerktes Opfer der Poststrukturreform, ZIP, 1997, pgs. 2002-2005; MESSTORFF, Rechtswirkasamkeit von Zustellungen mit Postzustellungsurkunden durch die Deutschen Post AG, DstR, 1997, pg. 860; SPTH,
Die Tcke des Objekts oder warum alie zustellungen mit Postzustellungsurkunde seit dem 1.1.1995 unwirksam sind,
DstR, 1996, pgs. 1723-1726; Ist eine wirksame Zustellung durch die Post derzeit mglich?, DGVZ, 1997, pgs 2125; Nochmals: Wirksamkeit der Zustellung durch die Post, NJW, 1997, pgs. 2155-2157). Pese a que se haba planteado la necesidad de una regulacin especial al respecto (THOMAS-PUTZO, ZPO, op. cit, pg. 371) la jurisprudencia y
la doctrina ms reciente ha entendido que el hecho de que los empleados postales pertenezcan a una empresa privada no cambia nada (BENEDICT, Einschreiben und Zustellungen durch die Post-Lauter Kunstfehler? Nvwz 2000
pgs. 167-169).
545.
167
Situacin actual
- Forma prioritaria en el proceso civil y
laboral (art. 160 LEC, 56.1 LPL).
- Cuando el Juez lo estime conveniente
en el penal (art. 166.1 LECrim).
- Exclusin de los requerimientos en las
leyes laboral y penal (arts. 56.1 LPL,
166.111 LECrim).
- Falta de coordinacin entre la
legislacin postal y procesal en
cuanto a los sujetos que pueden
recibirla.
- Referencia a otro medio semejante
- Exigencia constancia fehaciente de la
recepcin en el 161.1 LEC de la fecha
de su recepcin y de su contenido, no
as en el 271 LOPJ y 56.4 LPL
Propuesta de reforma
- Forma prioritaria en todos los
procesos para todo tipo de actos.
- Coordinacin en cuanto a los sujetos
receptores con la legislacin postal y
la comunicacin a persona distinta del
destinatario.
- Inclusin servicios de mensajera
- Exigencia constancia suficiente de la
recepcin, supresin de la constancia
fehaciente.
546. Enumeradas por la Decisin de la Comisin 90/456/CEE de 1 de agosto de 1990 citada por GARRIDO PREZ, A., La
liberalizacin de los servicios postales en Espaa, La Ley, 11 diciembre 2000, nm 5202, pg. 2.
168
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Monasterio
547. ALCAL-ZAMORA CASTILLO analiza tambin la posibilidad de utilizacin de la radio, pero lo cierto es que la propuesta carece hoy en da de viabilidad alguna (Las comunicaciones por correo..., op. cit. pgs. 46 y ss).
548. Declara la STC 105/1993 de 22 de marzo: Esta forma de notificacin utilizada, por telfono no es, desde
luego, medio idneo para emplazamientos y citaciones ajuicio oral del acusado o del condenado a la vista en segunda instancia. La diligencia en la que se dice que se ha practicado la notificacin slo afirma que se ha citado telefnicamente al apelante, pero, como seala el Fiscal, no se acredita la realidad de su personalidad ni con quin se ha
entendido la notificacin, si ha sido con el mismo apelante o con una tercera persona, familiar o extraa, ni tampoco
las circunstancias o cautelas tomadas para determinar y acreditar su identidad. No existe constancia alguna del cumplimiento de las exigencias legales y procesales del acto de comunicacin, al no especificarse cmo se ha notificado y
el contenido de la notificacin. La fe pblica judicial, en este expeditivo medio de comunicacin, no abarca ms all
del hecho de telefonear y de la citacin realizada a una persona cuya identidad no aparece contrastada ni determinada y, de aqu, que en los autos no exista constancia de la recepcin por el recurrente de la citacin (FJ 4). Doctrina
reiterada en la STC 176/1998 de 14 de septiembre.
549. As lo entiende GIMENO SENDRA, Comentarios a la Reforma..., op. cit, pg. 161.
550. Es de notar, sin embargo, que en el proceso penal portugus, en el que se permite expresamente el uso del telfono como forma de notificacin cuando lo aconsejen razones de urgencia y la comunicacin tenga por objeto la
comparecencia de una persona a un acto procesal (art. 112.1 en relacin con el 113.7 b) Cdigo de Processo Penal, en
adelante CPP) no se recurre a cautelas tan sofisticadas como las descritas, requirindose nicamente la identificacin
de quien efecta la comunicacin y del puesto que ocupa, as como de los elementos que permitan al llamado enterarse del acto al cual se le convoca (art. 112.2 CPP).
551. El CPP portugus admite asimismo el telfono como medio de comunicacin entre los diferentes servicios de
justicia y entre las autoridades judiciales y los rganos de polica criminal en su art. 111.3 b), si bien el apartado 4 del
mismo precepto exige que la comunicacin telefnica vaya seguida de confirmacin por cualquier medio escrito.
169
Por ltimo, puede utilizarse tambin para solicitar informacin sobre la localizacin
del destinatario. Esta utilidad es reconocida por la propia LEC, la cual en su art.
155.2 II contempla, entre los datos exigidos al demandante, el nmero de telfono,
fax o similares del demandado, y el 155.5 impone a las partes la obligacin de
comunicar los cambios relativos a su nmero de telfono, exigencia en ambos
casos que denota la posibilidad de utilizarlos, porque si no carecera de sentido
pedrselos.
552. El espritu que debera presidir la actuacin de los tribunales respecto a la utilizacin de los avances tecnolgicos en las comunicaciones judiciales queda reflejado en el siguiente extracto de la sentencia New England Merchants National Bank v. Irn Power Generation and Transmission Co (1980). The U.S. District Court for the Southern
District of New York recibi 89 reclamaciones resultantes de la nacionalizacin de propiedades privadas e incumplimiento de contratos a raz de la cada del Shah de Irn en 1979, un momento histrico de gran tensin entre
EEUU e Irn. La ruptura de relaciones diplomticas entre ambos pases, unida a la falta de cooperacin del servicio
postal iran, haca sumamente difcil la notificacin de la demanda a los demandados de dicho pas. El juez norteamericano, haciendo uso de la facultad concedida por las leyes federales de crear una forma de notificacin ajustada a las necesidades del caso, orden realizar la notificacin por telex, en vista de la existencia de una relacin continuada entre los dos pases a travs de dicho medio de comunicacin. La resolucin que fundamentaba la
utilizacin del telex como medio de notificacin conclua con- la siguiente reflexin: I am very cognizant of the fact
that the procedure which I have ordered in these cases has little or no precedent in our jurisprudence. Courts,
however, cannot be blind to changes and advances in technology. No longer do we Uve in a world where Communications are conducted by mail carried by fast sailing clipper or steam ships. Electronic Communications via satellite can and do provide instantaneous transmission of notice and information. No longer must process be mailed to
a defendant's door when he can receive complete notice at an electronic terminal inside his very office, even when
the door is steel and bolted shut citada por SOKATSIS, D., The long arm of the fax: service of process using fax
machines, 16 Rutgers Computer & Technology Law Journal, 1990, pg. 545; tambin por CONLEY, F., Service with a
smiley: the effect of e-mail and other electronic Communications on service of process, 11 Temple International
and Comparative Law Journal, 1997, pgs. 421-422.
170
553. Otros preceptos a tener en cuenta, pese a no ocuparse directamente de las notificaciones judiciales son el art.
230 LOPJ, el cual ofrece a los ciudadanos la posibilidad de comunicarse con los Tribunales de Justicia a travs de
medios tcnicos, electrnicos, informticos y telemticos y el 135.5 LEC que regula la presentacin de documentos
al tribunal por medios tcnicos.
554. Esta definicin puede encontrarse en el RD 263/1996 de 16 de febrero regulador de la utilizacin de tcnicas
electrnicas, informticas y telemticas por la Administracin General del Estado
555. No est muy clara la diferencia entre los medios electrnicos y los telemticos. Por ejemplo, el fax es un medio
telemtico o electrnico? La CCITT, seas por las que se conoce al Comit Consultivo Internacional Telegrfico y Telefnico, define la telemtica como servicios de telecomunicacin que completan los servicios telegrficos telefnicos
tradicionales, utilizando generalmente tcnicas de teletratamiento para permitir que el usuario reciba o enve informacin pblica o privada, o efecte operaciones tales como la consulta de ficheros, reservas o transacciones comerciales o bancarias. Son ejemplos de servicios de telemtica los siguientes: facsmil, teletex, videografa, teleescritura.
La CCITT es el organismo competente de la Unin Internacional de Telecomunicaciones, en asuntos de telefona, telegrafa y datos. La IUT es una organizacin internacional bajo mandato de la ONU sucesora desde 1932 de la antigua
Unin Internacional de Telgrafos fundada en Pars en 1865. Tiene su sede en Ginebra y cuenta con ms de 160 pases miembros.
De acuerdo a la CCITT parece que el fax es un medio telemtico, pero en opinin de DAVARA RODRGUEZ no debemos
confundir el fax con un medio de comunicacin telemtico debiendo considerarse electrnico (Derecho informtico,
Aranzadi, 1993, pg. 187, nota 12).
La telemtica es la rama de la tecnologa nacida a partir de dos disciplinas, la informtica y las telecomunicaciones.
Con la composicin de esas dos palabras viene a hacer referencia a cualquier sistema informtico que se comunique
con otro a distancia, independientemente del medio fsico utilizado en la comunicacin (lnea telefnica, fibra ptica,
aire...). Un sinnimo de la misma vendra a ser el trmino teleinformtica. Como diferencia entre los sistemas electrnicos y los telemticos se ha apuntado tambin que los primeros se sirven de sistemas de telecomunicacin analgicos, mientras que los segundos utilizan tecnologa digital. Teniendo en cuenta esta diferencia, un fax podra ser tanto
electrnico (los antiguos) como telemtico (los digitales). El ejemplo sirve para ilustrar que no est muy clara la distincin entre los conceptos.
556. Ni en la base terminolgica de la CCITT ni en ningn diccionario. Parece ser tambin una palabra compuesta a
partir de las voces informtica y telecomunicaciones, en cuyo caso resultara innecesaria por reiterativa. El trmino fue
introducido a raz de la enmienda nm. 245 del Grupo Socialista que lo justific alegando la ampliacin del espectro
de medios previsibles (BOCG de 26 de marzo de 1999..., cit., pg. 238).
171
557. En 1843 se concedi la primera patente para la transmisin de fotografas a travs de las lneas telegrficas al
relojero e inventor escocs Alexander Bain, antes incluso de que Alexander Graham Bell cursara la primera patente
para el telfono. La segunda mquina fue construida por el ingls Bakewell en 1848. En 1865, el italiano Giovanni
Caselli inauguraba el primer servicio de fax entre las ciudades de Pars y Lyon con una versin del invento de Bain aunque de proporciones mucho mayores, a la que bautiz como pantelgrafo (telgrafo para todos los usos). Estos primeros trabajos tuvieron su continuacin en otros muchos, que fueron perfeccionando el invento (as pueden destacarse las investigaciones llevadas a cabo por D'Arlingcourt, La Cour, Korn y Belin). Las primeras mquinas de fax
utilizaban las lneas telegrficas para enviar la informacin simplemente porque no existan lneas de telfono. Una
vez que se desarroll ste, la evolucin del fax qued supeditada a la expansin de las lneas telefnicas, especialmente las de larga distancia. A pesar de que la nueva tecnologa funcionaba relativamente bien, los primeros aparatos de fax eran de gran tamao, muy caros y extremadamente lentos, lo que los haca inadecuados para su utilizacin
por los particulares, siendo los peridicos y los servicios pblicos sus primeros usuarios. Entre las primeras aplicaciones del nuevo invento de las que se tiene constancia en los aos 20 y 30 pueden citarse el envo de huellas dactilares
para la captura de criminales, la transmisin de rdenes manuscritas entre estaciones de ferrocarril, la transmisin de
fotos a distancia para los peridicos o de mapas del tiempo (www.brittanica.com, BODSON, D., MCCONNELL, K., SCHAPHORST, R., Fax: Digital Facsmile Technology and Applications, Artech House, Boston-London, 2 ed, 1992)
558. Su enorme difusin de la dcada de los 80 coincidi con una reduccin de los tiempos de transmisin, del tamao y precios de los aparatos, en los que supuestamente influy la aparicin en los mercados de modelos introducidos
por compaas japonesas. Parece ser que el inters de Japn por el fax data de 1867, fecha en la que el embajador
japons en Francia adquiri en la Exposicin Universal celebrada en Pars ese mismo ao una mquina autgrafa,
que consider perfecta para la transmisin de los caracteres de la lengua nipona.
559. Tambin llamado telefax, telecopiadora (nombre registrado por Xerox), facsmil o telefacsmil. En este trabajo
utilizaremos siempre el trmino fax, el cual es, por otro lado, el ms extendido.
560. Abreviatura de modulador-demodulador. Es un equipo para la transmisin de datos que convierte las seales
digitales en seales analgicas capaces de ser transportadas por la red telefnica. Para la recepcin de datos realiza la
operacin inversa, es decir, recuperacin de los datos transmitidos.
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Noel a Furquet
Monasterio
561. Sobre su funcionamiento general puede consultarse la pgina web de la enciclopedia britnica (www.brittanica.com). Tambin hacen referencia al mismo los siguientes artculos SOKATSIS, The long arm ofthe fax..., op. cit.; BORDMAN, R, Telefacsile documents: a survey of uses in the legal setting, 36 Wayne Law Review, Spring 1990, pgs. 13611392; CIACCI, G. VAR, R, Forme alternative di notificazione; la notifica mediante strumenti informatici, Informtica e
diritto, 1995, Vol. (21), nm. 1, pgs. 155-190. Para una informacin ms tcnica y completa sobre los distintos tipos
de fax puede verse la monografa de BODSON, D. MCCONNELL, K. SCHAPHORST, R., Fax: Digital Facsmile..., op. cit.
562. Para que los aparatos de fax pudieran resultar compatibles entre s con independencia del pas fabricante (permitiendo en consecuencia que una mquina europea pudiera comunicarse, por ejemplo, con una americana) se crearon estndares de mbito mundial. El CCITT dict los primeros estndares sobre faxes de mbito mundial conocidos
como Grupo 1 en 1974. Las mquinas de fax del Grupo 1 eran capaces de transmitir una pgina en aproximadamente 6 minutos. A este primer grupo, le siguieron los aparatos del Grupo 2 adoptados en 1976, en los que se consigui
reducir el tiempo de transmisin a 3 minutos por pgina. En 1980 se elaboraron estndares para un nuevo tipo de fax,
que utilizaba la transmisin digital de imgenes a travs de modems, conocidos como Grupo 3, logrando reducir el
tiempo de transmisin por pgina a menos de un minuto. Originalmente el Grupo 3 fue concebido para la transmisin de datos a una media de 2.400 y 9.600 bits por segundo. Con los avances ms modernos la velocidad de transmisin ha aumentado a 14.400 bits por segundo y ms. Existe un Grupo 4 que utiliza las redes digitales como las RDSI
para transmitir los documentos, a una velocidad de 64.000 bits por segundo, consumiendo menos de 10 segundos
por pgina. No obstante, la mayora de aparatos que se utilizan todava pertenecen al Grupo 3, dada la limitacin de
lneas RDSI existentes, al menos por el momento, y la continua mejora de los aparatos pertenecientes al Grupo 3.
173
Las mquinas de fax no son las nicas que pueden enviar y recibir faxes. Hoy en da
puede aadirse a cualquier ordenador personal tarjetas adaptadoras especiales que
permiten a los ordenadores personales actuar como un fax, en cuyo caso en lugar
de tener un original en papel, se tiene un documento archivado en la memoria del
ordenador. La utilizacin del ordenador como un aparato de fax presenta ventajas
en cuanto a la elaboracin del documento (archivos de texto o imgenes) y su envo
a mltiples destinatarios, pudiendo remitir el mensaje a un aparato de fax o a otro
ordenador.563
De hecho, con el servicio Burofax de Correos y Telgrafos no resulta ni siquiera necesario disponer de equipos de fax en ningn lado de la comunicacin. Dicho servicio
permite enviar un fax desde un equipo privado a alguien que no dispone de fax
(modalidad Telefax-Burofax),564 o viceversa, cuando es el emisor quien carece de
equipo fax quien desea enviarlo a alguien que s dispone del mismo, lo que se verificar envindolo directamente al fax autorizado (modalidad Burofax-Telefax) o bien
ofrece la posibilidad de enviar un fax aun cuando ni en origen ni en destino dispongan de aparatos de fax (modalidad Burofax-Burofax). Adicionalmente el servicio
proporciona un acuse de recibo para conocer el momento y circunstancias de la
entrega del mensaje, un aviso de servicio cuando el usuario quiera conocer por va
telegrfica aclaraciones referentes al curso y entrega del servicio prestado, as como
una copia certificada con valor legal frente a terceros.
Entre las virtudes inherentes a este medio de transmisin de datos pueden citarse su
fcil manejo, bajo precio, velocidad y fiabilidad. Su uso ha revolucionado la correspondencia en el trfico mercantil, ha reemplazado el servicio telegrfico y supone
un serio rival para el servicio postal y de mensajera. Como superioridad del correo
frente al fax puede citarse la innecesariedad de disponer un aparato de fax u ordenador as como la privacidad que gozan los documentos enviados por correo, ya
que stos se transmiten en un sobre cerrado que se deja en el buzn o se entregan
al destinatario o a una persona que se halle en su domicilio en el caso de que la
modalidad de envo sea certificada. A estas caractersticas puede aadirse la prueba
de la recepcin demostrable a travs del acuse de recibo.
Por su parte, el fax es considerado al menos tan seguro como el correo tal y como lo
demuestra el creciente uso del mismo en la celebracin de contratos con la ventaja
563. Desde el punto de vista del emisor de un fax, enviar un archivo de texto directamente desde un ordenador sin
necesidad de imprimirlo previamente resulta ms cmodo. Desde la perspectiva del receptor, al recibir un fax en su
ordenador puede optar entre visualizarlo en la pantalla del ordenador sin necesidad de imprimirlo o tenerlo impreso
en papel normal, en lugar del papel trmico utilizado por los aparatos convencionales de fax. Adems, puesto que en
muchos ordenadores los faxes llegan a un buzn al que se accede mediante la introduccin de una contrasea, resulta ms seguro. Como desventaja de utilizar el ordenador para enviar un fax suele citarse la necesidad de poseer algn
conocimiento informtico previo, requisito que no es necesario si se utilizan faxes convencionales (BODSON, D. MCCONNELL, K. SCHAPHORST, R., Fax: Digital Facsmile..., op. cit, pgs. 78 y ss.).
564. La entrega de esta modalidad puede verificarse por correo urgente u ordinario en el domicilio del destinatario o
en las Oficinas de Correos y Telgrafos.
174
175
s
aadida respecto de ste de la rapidez y certeza que aporta el informe de transmisin en el que queda reflejado cualquier incidencia en el envo de la informacin.
Frente a estas ventajas no cabe ignorar todos los riesgos que, en abstracto, conlleva
la utilizacin del fax, y que toda legislacin debera aspirar a solucionar, o en su caso
a minimizar. En una clasificacin, tan arbitraria como cualquier otra, hemos agrupado stos en cuatro grupos distintos. Un primer grupo vendra conformado por los
problemas relativos a la recepcin del mensaje, que reunira los casos en los que el
aparato receptor no funciona, est desconectado o aquellos otros en los que, por
causas tcnicas o cualesquiera otras se interrumpe la transmisin. Adems de stos,
puede pensarse toda una serie de inconvenientes relacionados con el contenido del
mensaje, tales como la ilegibilidad, la mala calidad del papel, la prdida o desorden
de las pginas, sin olvidar la ausencia de privacidad del mismo, ya que el documento no est incluido en sobre alguno, sino que llega a la bandeja del aparato receptor
a la vista de todos, si bien este problema desaparece si se utiliza un ordenador como
aparato de fax, puesto que el mensaje se recibir entonces en el ordenador. En tercer
lugar estn los riesgos relacionados con el destinatario, tales como la posibilidad de
que lo reciba un destinatario incorrecto y especialmente la de demostrar que el propio destinatario ha tenido efectivamente conocimiento del contenido del fax. Por ltimo pueden apuntarse todas las dificultades relacionadas con el abuso en el empleo
del fax, ya sea porque se enva fuera de horas de oficina o los fines de semana.
En este epgrafe se analizarn las distintas posibilidades que ofrece la red para su
aplicacin en las comunicaciones judiciales, explicando de forma breve su funcionamiento y las diferencias entre cada una de ellas, a fin de poder examinar posteriormente toda la problemtica que implicara su utilizacin teniendo en cuenta los
requisitos que, de acuerdo con la normativa, stos tienen que cumplir.
A) El correo electrnico
Entre los diferentes mtodos de comunicacin y de intercambio de comunicacin en
la red, el correo electrnico (o e-mail segn su denominacin inglesa) es el ms utilizado. Bsicamente un correo electrnico puede compararse al envo de una carta
por el servicio postal con algunas diferencias que a continuacin expondremos. Se
trata de un servicio que permite enviar y recibir mensajes a travs de Internet sin
necesidad de que emisor y destinatario estn conectados simultneamente. Tanto el
emisor como el receptor tienen que darse de alta en un servidor (normalmente
empresas privadas), que no es sino un ordenador central que acta de intermediario
y que recoge y reparte los mensajes enviados y recibidos entre sus usuarios. A este
servicio puede adscribirse cualquiera que cuente con un ordenador personal y un
mdem.567 El envo o recepcin de un correo electrnico no est limitado a los usuarios que tengan el mismo servidor, antes bien, buena parte de su xito reside precisamente en que permite enviar mensajes entre sujetos con independencia del servidor que hayan contratado.
Centrndonos en las particularidades del correo electrnico, cabe destacar en primer lugar que los mensajes se envan y reciben desde una cuenta de correo, que en
principio es personal y a la que se accede normalmente mediante una contrasea, lo
que aporta mayor seguridad que un documento que se recibe en la bandeja de un
aparato de fax y que queda a la vista.568 Entre las muchas ventajas con las que cuenta el correo electrnico y que han contribuido a su enorme xito frente al fax y al
correo tradicional est la comodidad que supone enviar un mensaje desde el ordenador sin necesidad de utilizar lpiz ni papel, levantarse para ir hasta el aparato de
fax o al buzn para echar la carta, en cuyo caso adems previamente hemos tenido
que adquirir el sobre y el sello correspondiente. Asimismo puede citarse la independencia que proporciona poder acceder al buzn de correo electrnico desde cualquier lugar y a cualquier hora. Ni siquiera se precisa una terminal de ordenador,
pues la nueva generacin de telfonos mviles ofrecen la posibilidad de enviar y
recibir mensajes de correo electrnico, se puede consultar desde agendas electrnicas, el televisor y pronto desde algunos electrodomsticos. Puesto que los mensajes
567. Otra posibilidad es el Correo Web, un servicio de correo electrnico al que se accede a travs de una pgina web.
Puede consultarse desde cualquier ordenador conectado a la red y no se necesita programa cliente de correo, sino tan
slo un navegador actualizado. (Internet, Gua publicada por El Pas-Aguilar, ficha 124)
568. En este sentido podra compararse la cuenta de correo electrnico con un buzn tradicional. En ambos casos la
sensacin de seguridad es relativa, pues es posible introducirse en un buzn de correo electrnico con relativa facilidad si se tienen ciertos conocimientos informticos, del mismo modo que pueden abrirse los buzones.
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U s COMUNICACIONES PROCESALES
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tronico. Mediante este sistema se supera uno de los obstculos para el uso del
correo electrnico como es el que ambos extremos de la comunicacin tengan que
contar con sendas direcciones de correo electrnico, al posibilitar que cualquier
sujeto pueda enviar mensaje por este medio con independencia de que el destinatario disponga o no de cuenta de correo. Su puesta en marcha por Correos est prevista en un futuro prximo.
En el caso de que tanto el emisor como el destinatario posean cuentas de correos
electrnico, la forma de transmitir el mensaje no se diferenciar de la llevada a cabo
cuando quien gestiona el servicio es una empresa privada. No obstante, la intervencin de una autoridad pblica ofrece prestaciones superiores que resultan de gran
importancia e utilidad cuando se trata del envo de comunicaciones judiciales. As se
deduce, por lo menos, de los servicios gestionados por empresas nacionales de
correos que se han puesto en marcha en Italia (servicio Postel) o que planean hacerlo en un futuro inmediato como es el caso de Estados Unidos. En el caso del primero /'/ centro de gestione provvede all'autenticazione e registrazione degli utenti ed
alia fatturazione delle transazioni tra utenti i gestare.571 De forma similar, el segundo ofrece seguridad, seguimiento del envo, confirmacin de la entrega y autenticidad del emisor y receptor.572 Estas prestaciones colocan al correo electrnico ofrecido por los Servicios nacionales de Correos en inmejorable situacin para la gestin
de los actos de comunicacin provenientes de los rganos judiciales.573
O La World Wide Web
Suele identificarse la totalidad de Internet con la World Wide Web (conocida como
la WWW o simplemente como la web, o en su denominacin espaola, la red) cuando en realidad sta no es sino una parte de aqulla. La red es un sistema de obtencin e intercambio de informacin entre ordenadores que se cre como una plataforma de conocimiento universal accesible a cualquier usuario de Internet desde
cualquier lugar del mundo.574 Cualquier organizacin o particular puede publicar en
la red su propia pgina web. Una pgina web es un documento escrito en un lenguaje de programacin hipertextual conocido como HTML (hypertext markup language, en espaol, lenguaje de marcado de hipertexto) que puede contener texto,
imgenes, animaciones, sonidos o vdeo. Estos documentos HTML tienen la particularidad de que pueden incluir hipervnculos (links) que al ser activados mediante el
clic del ratn permiten acceder a otros documentos, almacenados en el mismo ordenador o en otros muy distantes, formando un gran libro de millones de pginas.
571. Art. 2c, nm. 2, 6, 7 del DM 7 agosto 1990 n. 260, el cual ha dictado el Regolamento del servizio pubblico di
posta electrnica denominato Postel (G.U. de 18 septiembre de 1990, n. 218). Citada por CIACCI-VARI, Forme alternative..., op. cit, pgs. 178-179.
569. Algunos expertos predijeron que en el ao 2000 alrededor del 25 por ciento del correo se distribuira electrnicamente (CANTOR, R. Internet Service of Process: A Constitutionally Adequate Alternative?, 66 The University of Chicago Review, Summer 1999, nm 3, pg. 964, nota 132).
570. MARTNEZ NADAL, A., Comercio Electrnico, Firma Digital y Autoridades de Certificacin, Estudios de Derecho Mercantil, Civitas, Madrid, 1998, pgs. 33 y 34.
178
Entre las posibilidades que permite la red en las comunicaciones judiciales puede
pensarse en su papel como soporte de publicidad de los edictos, los cuales pueden
colgarse de forma instantnea, mantenerse durante un determinado espacio de
tiempo a un coste inferior a lo que representa su insercin en la versin impresa en
papel de los Boletines Oficiales.
2.6.3. Rgimen de utilizacin de los medios electrnicos y telemticos
en las comunicaciones procesales575
2.6.3.1. Regulacin del uso del fax
179
En el derecho ingls se admite expresamente el fax como uno de los medios para
realizar la notificacin.578 En cuanto al derecho norteamericano, el primer estado
que introdujo el fax fue el de Nueva York en 1990,579 al que le sigui inmediatamente en un primer momento Oregn y posteriormente otros muchos.580 En los tribunales federales, por el contrario, la jurisprudencia ha excluido expresamente al fax
entre los medios previstos por la FRCP 5 (b), que es la norma que regula la notificacin de los documentos distintos a la demanda,581 permitindose, no obstante, su
empleo como mtodo de transmisin de la solicitud de renuncia de la notificacin.582
A) Presupuestos para su utilizacin
Como primer presupuesto lgico a toda comunicacin por fax puede citarse la necesaria disponibilidad de aparatos de fax tanto por los juzgados o tribunales como por
las partes y sus destinatarios.583 La segunda condicin evidente para que el tribunal
578. CPR Part 6, Rule 6. 2 (e), regulndose la forma por la cual sta se lleva a cabo en la correspondiente PD en concreto la nmero 6, prrafo 3 se refiere a la notificacin por fax.
579. La ley procesal civil del Estado de Nueva York (New York Civil Practice Law and Rules) fue modificada al objeto
de permitir el uso del fax en las notificaciones, a raz del caso Calabrese v. Springer Personne (1989), primero en el que
se admiti la aceptacin de una notificacin por fax entre las partes. En l, se discuta la validez del envo mediante fax
de las respuestas a unos interrogatorios enviados por el abogado de una parte a la contraria. La legislacin estatal
vigente en el momento del caso permita que la notificacin a un abogado se realizara entregando el documento a
una persona que estuviera al cargo de la oficina o, en ausencia de sta, dejndolo en un lugar visible. El tribunal estableci una analoga entre la notificacin por fax y la legislacin estatal y consider que la oficina estaba abierta cuando el fax estaba en funcionamiento y si haba una persona haciendo funcionar la mquina de fax poda entenderse
que se entregaba a alguien que estaba a cargo de la oficina. Si no haba ninguna persona, poda considerarse que un
fax, el cual es visitado de forma regular, es un lugar visible de la oficina. La interpretacin dada por el tribunal en el
mencionado caso propici la modificacin de la ley, si bien se restringi su empleo a aquellos documentos distintos a
la demanda (RL 1989 c 461, en vigor desde el 1 enero de 1990).
575. La normativa establece un rgimen comn a todos los medios electrnicos y telemticos, a pesar de que, como
hemos expuesto en el epgrafe anterior, cada uno tiene unas caractersticas que lo hacen acreedor de una identidad
propia. En funcin de esta individualidad, se ha optado, aun a riesgo de resultar repetitivos en algn momento, por
dar un tratamiento por separado de los distintos instrumentos.
580. En concreto, segn una comprobacin hecha en agosto de 1999, las notificaciones por fax se admiten en los
siguientes estados (por orden alfabtico): Alaska, Arizona, Arkansas, California, Illinois, lowa, Kansas, Mississipi,
Nebraska, New Mxico, North Dakota, Ohio, Pennsylvania (ha sido uno de los ms recientes, pues la ley entr en vigor
el 1 de enero de 1999), South Dakota, Washington, Wyoming. De stos lowa, New Mxico, North Dakota y Ohio se
limitan a permitir el empleo del fax para documentos posteriores a la demanda, pero no cuentan con una regulacin
especfica.
576. A estas formas alternativas puede acudirse no slo cuando el recurso a la forma ordinaria devenga imposible, sino
tambin cuando su uso resulte desaconsejable por razones de economa, seguridad, rapidez o cualesquiera otras (CIACCI-VAR, Forme alternative..., op. cit., pg.162). Es necesario sealar, que pese a que el precepto haga referencia expresa
al telegrama collazionato con acuse de recibo, se ha entendido que puede ordenarse cualquier otro mtodo. La jurisprudencia ha hecho, por el momento, escaso uso de la norma y cuando la ha aplicado, ha sido para autorizar el uso del
telex (Trib Bari 14 junio 1978 con comentario de COSTANTINO, G., Sulla notificazione a mezzo fe/ex, Riv. dir. proc, 1981,
nm. 1, pgs. 181-203). No obstante, recientemente se ha incrementado el nmero de resoluciones que permiten el
uso del fax sobre todo en el procedimiento cautelar (Pret. Roma, ord. 24 agosto 1990, Foro Ita 1991,1, 667).
577. Esta forma innominada, al igual que su equivalente en el proceso civil, no presenta lmites objetivos respecto
de los medios utilizados, salvo la previsin de que stos deben garantizar el conocimiento del acto [Niente da obiettare, aitelefax: inidonee, invece, notificazione telepatiche, oniriche, medianiche, angeliche et simila (CORDERO, R, Procedura Pnale, Giuffr, Milano, 3 ed, 1995, pg. 3499)], pero s subjetivos, pues slo pueden utilizarse cuando la notificacin deba hacerse a persona distinta del imputado. La utilizacin del fax ha sido reconocida expresamente por la
Corte Suprema, Cass, sez. II pen, sent. n. 5741 de 23 de octubre de 1990, citada por CIACCI-VAR (Forme alternative ....
op. cit., pg. 166, nota 30).
581. As lo reconocen numerosas sentencias, como Salley v. Board of Governors, April 22, 1991; Mushroom As. v
Monterrey Mushroom, August 21, 1992; John Magnuson v Video Yesteryear, April 9, 1996; USA v. John Galiczynski,
March 26, 1999, por citar unas pocas.
582. Entre los medios admitidos para transmitir la peticin de renuncia, la FRCP 4 (d) (2) (b), seala el correo u otros
medios fiables (other reliable means), entre los cuales se ha entendido incluido el fax. As se desprende de las Notes
of Advisory Cominee on 1993 Amendments to Federal Rules of Civil Procedure, las cuales pueden encontrarse en
USCA (Unites States Code Anotated), Federal Rules Civil Procedure R. 1 to 11, 28, West Publishing Co, St Paul, Minnesota, 1992 (1998 Cummulative Annual Pocket Part), pgs. 118 y 119; y as lo han deducido la totalidad de los autores
(FRIEDENTHAL, J. KANE, M. MILLER, A., CIVIL PROCEDURE, West Group, St. Paul Minnesotta, 3 ed, 1999, pg. 177, nota 25; SIEGEL, D., The new (Dec 1, 1993) rule 4 of the Federal Rules of Civil Procedure: Changes in summons service and personal jurisdiction (Part I), 151 Federal Rules Decisions, 1994, pg. 450; SINCLAIR, K., Service of process: Amended Rule 4
and the pressumption of jurisdiction, 14 The Review of Litigation, Winter 1994, pg. 179). La bibliografa citada es
tambin vlida para tener una visin en profundidad del procedimiento.
583. As lo declara el 162.1 LEC. Tambin las siguientes legislaciones procesales estadounidenses: Arkansas Rule of
Civil Procedure 5, Oregon Rule of Civil Procedure 9 (f) y South Dakota Codified Laws 15-6-5 (f) (1).
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Monasterio
pueda enviar una comunicacin a su destinatario por fax, es disponer del nmero de
fax de ste. As, en el proceso laboral, el empleo del fax lo supedita la ley procesal a
que los interesados faciliten los datos necesarios para su utilizacin (56.4 LPL). En la
LEC tambin se obliga a las partes a comunicar si disponen o no de medios tcnicos
y a dar, en su caso, su direccin (art. 162). 584 En realidad, estas dos condiciones exigidas por las leyes: tenencia de aparato y facilitacin de datos, pueden subsumirse
en una, puesto que la disponibilidad previa del fax por parte del destinatario queda
demostrada desde el momento en que se aporta un nmero de fax.
Cuestin distinta, aunque relacionada con esta segunda condicin, es la de si las
partes o los destinatarios tienen que prestar su consentimiento como requisito previo para que los tribunales puedan enviarles las comunicaciones por fax, consentimiento que se presume dado si facilitan su nmero de fax. En la legislacin espaola la respuesta es que no. La ley no le pide al destinatario su nmero de fax, sino que
este dato puede proporcionarlo la parte contraria, pues aunque la norma se refiere
a los interesados o las partes, lo hace aludiendo a stos de forma genrica. De
hecho, el actor est obligado a indicar al tribunal cuantos datos de identificacin
posea sobre el demandado, entre los cuales se cita expresamente el nmero de fax
(art. 155.2 LEC).
En los ordenamientos anglosajones, por el contrario, s se condiciona el empleo del
fax a su aceptacin previa por el destinatario, quien deber mostrar su conformidad
a recibir la notificacin por fax.585 Se presume que el destinatario ha prestado su
consentimiento cuando facilita su nmero de fax en una comparecencia o en un
documento presentado ante el tribunal. 586 Otro elemento que el tribunal puede
tener en consideracin para decidir si una parte consiente o no en recibir las comunicaciones por fax es la de si sta se ha servido del mismo medio para comunicarse
584. En el caso del fax, ms que una direccin se tratar de un nmero telefnico.
585. En el derecho ingls, la notificacin slo puede efectuarse por fax si la parte o su representante legal han indicado previamente que aceptan ser notificados por fax y proporcionan un nmero al cual puede dirigirse el documento [PD Part 6, Rule 3.1]. En cuanto al derecho estadounidense las siguientes legislaciones estatales exigen igualmente
el consentimiento previo de la parte o de su representante legal: Arizona Rule of Civil Procedure 5 (c), California Code
of Civil Procedure, 1013 (e), Illinois Supreme Court Rule. 11, Pennsylvania Rule of Civil Procedure 440 (d) (1) y South
Dakota Codified Laws 15-6-5 (f),(b). En el caso de California se requiere confirmacin por escrito del acuerdo.
586. A pesar de lo anterior, en el derecho ingls la existencia de un nmero de fax on a legal representative's headed notepaper es suficiente para constituir la aceptacin, salvo que se indique lo contrario Fax number 0000, (not
for the purpose of service of any document) (PD Part 6, Rule 3.1)
Tambin la legislacin de Nueva York especifica que la designacin de un nmero de fax en la casilla de direccin
incluida en un documento presentado o notificado en el transcurso de un proceso constituye aceptacin de la notificacin por medios electrnicos (New York Civil Practice Law and Rule 2103 (5)). Con motivo de la resolucin Levin
v.Levin (February 14, 1994), el tribunal aclar que el nmero de fax tena que aparecer en un documento presentado
al tribunal que se refiriese al proceso, sin que se pudiera considerar como tal el papel de carta usado en la correspondencia oficial de la parte, a pesar de que en l apareciese el nmero de fax impreso. Posteriormente, las leyes de
Pennsylvania y Nebraska introdujeron en su propia normativa como prueba del consentimiento de un abogado a recibir la notificacin por fax, la inclusin de su nmero de fax en un documento presentado ante el tribunal (Nebraska
Supreme Court Rules for the use of fax machines in State Courts, 13, Pennsylvania Rule of Civil Procedure 440 (d) (1)).
En el caso de Pennsylvania el nmero de fax puede ser comunicado tambin en el transcurso de una comparecencia.
181
587. As lo prev, por ejemplo, la Illinois Supreme Court Rule 11 (4) (i), Kansas Supreme Court Rule 119 (i) (4) y South
Dakota Codified Laws 15-6-5 (f) (2).
588. As se seala expresamente en la Nebraska Supreme Court Rules for the use of fax machines in State Courts, 13
y en la Kansas Supreme Court Rule 119 (i) (4). Este mismo argumento es utilizado por las STSJ Catalua (ContenciosoAdministrativo) 2 octubre 1997 (A. 2312), Navarra (Contencioso-Administrativo) 16 abril 1999 (A. 1576) para dar validez a unas notificaciones administrativas enviadas por fax, en las que el destinatario haba utilizado el mismo medio
para comunicarse con la Administracin en el primer caso y para interponer el recurso en el segundo.
589. Admiten la revocacin del consentimiento la New York Civil Practice Law and Rule 2103 (5), as como la Illinois
Supreme Court Rule 11 (4) (i). Lo mismo puede entenderse en el derecho ingls, tal y como se deja constancia en el
caso Mayes v Gayton (1993). En l, el abogado haba acordado recibir la contestacin antes de las 12 de un da determinado. A las 09:20 del mismo, los demandantes enviaron un fax diciendo que no aceptaran la notificacin por fax.
A las 10:07 los demandados enviaron su contestacin, sin haber visto dicho fax. A pesar de la contestacin, los
demandantes procedieron a la ejecucin en rebelda, afirmando que haban puesto por escrito que no aceptaran la
notificacin por fax. El tribunal entendi que la parte no poda retirar su consentimiento sin informar a la contraria
con antelacin suficiente.
590. Esta reflexin, a la cual nos adherimos, es de BENKLER, Y, Rules on the road for the information Superhighway:
Electronic Communications and the Law, West Publishing Co, St.Paul, Minnesota, 1996, pg. 553 y la hace no slo en
relacin con el fax sino tambin respecto al correo electrnico, tema que trataremos en el apartado siguiente.
591. En la legislacin de Oregn se especifica que el aparato de fax tiene que encontrarse operativo para poder recibir la notificacin (Oregon Rule of Civil Procedure 9 (f)), pero este presupuesto es tan evidente que se sobreentiende
pese a no recogerlo la norma.
592. Esto es lo que se prev en la legislacin italiana. Tambin en las primeras versiones del anteproyecto y proyecto.
593. En la SAP Barcelona 28 diciembre 1992 (Secc. 16), uno de los motivos por los que la sentencia declar nulo el
emplazamiento era porque se haba hecho por fax, cuando el art. 271 LOPJ, que permite el uso de los medios tcnicos, se refiere a la notificacin y no al emplazamiento (RGD 1993, pgs. 6366-6368). Sin necesidad de entrar a discutir
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Los requisitos exigidos por las leyes procesales para admitir la validez de las comunicaciones efectuadas por medios electrnicos pueden resumirse en los siguientes:
La autenticidad de la comunicacin
La integridad del contenido
183
596. Esta es la definicin dada por GMEZ ORBANEJA, Derecho Procesal Civil, Madrid, 8.a ed., 1979, pg. 342 seguida
por ORMAZABAL SNCHEZ, G., La prueba documental y los medios e instrumentos idneos para reproducir imgenes o
sonidos o archivar y conocer datos, La Ley, Madrid, 2000, pg. 76, nota 68.
597. Algunos autores utilizan la expresin autenticacin o autentificacin aunque para referirse a lo mismo. De
acuerdo al Diccionario del Espaol Actual, op. cit, la primera es ms culta que la segunda.
598. Art. 317 LEC
599. Ya se ha dicho que el documento enviado por fax es la reproduccin exacta de un documento original que permanece en poder del emisor. Puede decirse que el fax es una fotocopia del original con la peculiaridad de que ha sido
enviada a distancia mediante impulsos electrnicos. As lo afirma LONGI, F. (Confezione e spedizione di documento per
mezzo di termnale facsmile, Giu. Ita., 1991, IV, pg. 73). Recuerda al respecto el autor que cualquier terminal de fax
puede ser utilizado como fotocopiadora.
594. En concreto seala el mencionado art. 162 LEC: Cuando los juzgados y tribunales y las partes o los destinatarios de los actos de comunicacin dispusieren de medios electrnicos, telemticos, infotelecomunicaciones o de otra
clase semejante, que permitan el envo y la recepcin de escritos y documentos, de forma tal que est garantizada la
autenticidad de la comunicacin y de su contenido y quede constancia fehaciente de la remisin y recepcin ntegras
y del momento en que se hicieron, los actos de comunicacin podrn efectuarse por aquellos medios con el acuse de
recibo que proceda.
600. En concreto se trata de una resolucin de la Audiencia Provincial de Las Palmas de Gran Canaria, citada por la
revista Procuradores, Revista del Consejo General de Procuradores, nm. 24, agosto-septiembre, 1999, pgs. 36-37,
de la que curiosamente reproducen los fundamentos jurdicos, pero olvidan mencionar la fecha en que fue dictada. Se
trataba de un incidente en el curso de un juicio ejecutivo en el que se haba presentado un escrito remitido por fax por
la letrada a la procuradora que lo fotocopia y firma, presentndolo as al juzgado. La Audiencia estima el recurso de
la parte que mantuvo la validez de la firma transmitida va fax y rechaza por desorbitada la subsanacin pretendida
por el juzgado que requiri a la parte a que presentara el original. Considera la resolucin en primer lugar que la
comunicacin va fax est admitida por la LOPJ (arts. 230 y 272) y en segundo lugar que dicha firma representa el
nombre y apellidos en la forma que acostumbra a hacerla quien suscribe el original. El carcter de firma que tiene la
estampada en un escrito remitido por fax es indudable, pues s la firma es la representacin por escrito del nombre y
apellidos, en la forma que se acostumbre a hacerlo, y si escribir, es segn el diccionario representar las ideas por
medio de signos grficos, no puede caber la ms mnima duda de que el fax (...) contiene la firma de la letrada, mxime teniendo en cuenta casos, en que, como el presente, el escrito contiene la firma original de la procuradora, que es
la que realiza la peticin concreta de que se trata.
595. Seala el art. 162.2 LEC: Cuando la autenticidad de resoluciones, documentos, dictmenes o informes presentados o transmitidos por los medios a que se refiere el apartado anterior slo pudiera ser reconocida o verificada
mediante su examen directo o por otros procedimientos, aqullos habrn de aportarse o transmitirse a las partes e
interesado de modo adecuado a dichos procedimientos o en la forma prevista en los artculos anteriores, con observancia de los requisitos de tiempo y lugar que la ley seale para cada caso.
601. Este razonamiento lo hace ORMAZABAL SNCHEZ teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. 267 LEC relativo a la presentacin de documentos pblicos. Si no se aporta el original opina el autor que estaremos ante una copia reprogrfica a la que segn el art. 334 LEC no cabe negar virtualidad probatoria (La prueba documental y los medios e instrumentos..., op. cit, pg. 49). Sobre el valor probatorio que, en general, la jurisprudencia otorga al fax, puede verse la
STS 28 abril 1999 (A. 3422). Por analoga cabe aplicarse al supuesto de las comunicaciones judiciales.
el alcance que debe darse al trmino notificacin del 271 LOPJ, lo cierto es que la redaccin de los arts. 56.4 LPL y
162 LEC no dan lugar a duda alguna sobre si el emplazamiento puede o no puede hacerse por fax, al referirse a los
actos de comunicacin en general. Por otro lado, las SSTSJ Canarias, Las Palmas, (Sala de lo Social) 23 marzo 1993 (A.
1174) y Valencia (Sala de lo Social) 14 enero 1997 (A. 56) constituyen ejemplos en los que la citacin se intent por
fax,sin que se impugnara el uso del fax por el hecho de tratarse de la primera comunicacin.
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602. Esta acepcin es apuntada por ORMZABAL SNCHEZ, La prueba documental y los medios e instrumentos
oo cit
pgs. 77, 89 y ss.
"'
'
"
603. Del mismo modo el art. 135.5 LEC relativo a la presentacin de documentos por medios tcnicos, exige nicamente que est garantizada /a autenticidad de la comunicacin y quede constancia fehaciente de la remisin y
recepcin integras y de la fecha en que se hicieron, sin hacer mencin alguna a la autenticidad del contenido. Lo cierto es que la redaccin de este precepto parece mejor que la del 162 LEC.
604. La SAP Pontevedra 7 julio 1994 (A. 1194) resuelve un proceso civil de rectificacin que aunque alejado totalmente del tema de las comunicaciones resulta de utilidad para extraer la valoracin que del fax hace el tribunal como
medio de comunicacin. As tras reconocer la sentencia la inexistencia de obstculo alguno para admitir el fax como
medio para el ejercicio del derecho de rectificacin afirma sobre ste que no hay problema en cuanto a la fidelidad
del texto transmitido (FJ 1).
185
ment con otras de otros faxes. Estos supuestos pueden solventarse incluyendo en
la comunicacin un nmero de telfono, fax o direccin al que pueda dirigirse el
receptor para solicitar alguna aclaracin o que se repita la comunicacin.605
La prueba de la emisin y recepcin la proporciona el informe de transmisin emitido por el fax emisor en el que se deja constancia del nmero al que se ha enviado, del da y hora del envo y de si ha habido algn problema en la transmisin. El
informe de la transmisin en el que se refleje un OK junto con el acto original
enviado debera constituir prueba suficiente para acreditar la remisin de la notificacin y su recepcin por el destinatario. A pesar de ello y de que la norma no
especifica los requisitos precisos para acreditar la recepcin del acto, en alguna
sentencia se ha considerado que el informe de transmisin es insuficiente para
acreditar tales extremos, requirindose constatacin de la realizacin del acto por
el fedatario judicial.606 El criterio seguido en estas resoluciones resulta acorde con
lo dispuesto por la ley y la jurisprudencia para las comunicaciones por correo o
telegrama, pero denota al mismo tiempo un formalismo innecesario. No tiene sentido exigir al secretario o funcionario judicial la expedicin de una diligencia de
constancia de algo que hace la mquina de forma automtica y que es aceptado en
el resto de relaciones particulares como prueba de la recepcin. Por otro lado el
secretario redacta la diligencia de constancia basndose en la informacin que
recoge el informe de transmisin que la transmisin ha sido OK, esto es, que la
informacin ha sido recibida por la mquina receptora en una fecha y una hora
determinada, datos que el secretario va a limitarse a transcribir en la diligencia.607 Estos aspectos son los nicos que el funcionario puede acreditar, pues no
puede dar fe, al igual que no lo hace el informe de transmisin, de que la notificacin ha llegado a conocimiento del destinatario. Por lo tanto, si la diligencia no
aporta ningn otro dato adicional con relacin al informe, su exigencia nos parece
superflua.
605. Del mismo modo, si por equivocacin el fax se ha enviado a un nmero errneo y por tanto a un destinatario
incorrecto, esto tiene fcil arreglo aadiendo una pequea nota con el nmero y direccin del tribunal, al que puede
dirigirse el destinatario para apercibirle del error. De hecho alguna legislacin estatal como la de Pennsylvania requiere una cartula {cover sheet) con un contenido determinado, incluyendo (i) nombre, direccin y nmero de telfono
de remitente y destinatario, (ii) ambos nmeros de fax, (iii) ttulo del documento y (iv) nmero de pginas [Pennsylvania Rule of Civil Procedure 440 (d) (2)]. Tambin en Kansas se incluye un formulario [Kansas Supreme Court Rule 119
(j)]. La misma funcin la podra realizar en nuestro derecho el documento normalizado de notificacin.
606. La SAP Barcelona 28 diciembre 1992 (Secc. 16) declara la insuficiencia del informe de transmisin del fax (transmission report) para dotar de fehaciencia pblica el emplazamiento impugnado, teniendo en cuenta adems que el
interesado no se person para poder entender subsanadas las carencias de constatacin sealadas (RGD 1993, pgs.
6366-6368). El AAP Mlaga, Seccin 3.a (penal), 3 mayo 1994 resume los requisitos necesarios para poder admitir la
validez de una notificacin por fax de la siguiente forma: que se haga constar el contenido de la resolucin que se
notifica, el nmero de fax y la recepcin por el destinatario, bajo la fe del Secretario judicial, a travs de la correspondiente diligencia de constancia (citada por ELIAS BATURONES, J. J., La validez jurdica de las comunicaciones por fax y su
aceptacin en la Administracin de Justicia: Incidencia actual y perspectiva de futuro, Informtica y Derecho, Revista
Informtica de Derecho Informtico, 1998, nms. 23-26, pgs. 893-894). En parecidos trminos se pronuncia la STSJ
Andaluca, Granada, 17 marzo 2000 (A. 1643).
607. La ya citada SAP Pontevedra 7 julio 1994 (A. 1194) (vid. supra) reconoce que mediante el fax puede obtenerse
constancia de la fecha y la recepcin, aunque no especifica exactamente cmo.
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Como medida para intentar aumentar la seguridad de la recepcin del fax por el
destinatario, podra exigrsele a ste que envase a su vez copia de la notificacin
firmada o una declaracin suya a modo de acuse de recibo.610 La utilizacin del sistema Burofax evita estos problemas, puesto que una de las posibilidades que ofrece el servicio es precisamente la del acuse de recibo. Alguna legislacin prev incluso como requisito adicional el envo de una copia por correo al mismo tiempo que
se enva la comunicacin por fax.611 Por ltimo, hay quien considera que el problema de la recepcin por el destinatario podra asimismo resolverse por el principio
de autorresponsabilidad, que podra resumirse diciendo que quien consiente en
utilizar los medios tcnicos (consentimiento que se entiende dado indicando su
nmero de fax) debe asumir los riesgos inherentes a su utilizacin.612 El que no
haya sido el propio destinatario, sino la otra parte quien haya facilitado el nmero
de fax no vara las cosas. Si una parte dispona del nmero de fax de la otra, es porque o bien lo haba utilizado en sus relaciones con sta, o bien porque ste aparece en el membrete de la correspondencia comercial o en listados de consulta pblica. Y como apuntamos anteriormente, una vez hecha pblica tal informacin
puede confiarse en que dicha persona va a preocuparse de consultar el fax tanto
como lee su correo.
De todas formas, para evitar los inconvenientes que comporta la utilizacin del fax,
la tendencia del derecho comparado es la de limitar su uso a aquellos actos posteriores al emplazamiento y utilizarlo nicamente con los representantes de las partes.
Como ya se ha dicho la legislacin espaola no contempla lmite alguno en el
empleo del fax, ni respecto a los destinatarios a los que puede enviarse, ni en relacin con los actos objeto de comunicacin, de forma que, en principio, puede utilizarse con cualquier destinatario y para todo tipo de actos, incluido el emplazamiento o citacin.
2.6.3.2. Rgimen de los restantes medios electrnicos y telemticos distintos
del fax
El primer caso que contempl especficamente la utilizacin del correo electrnico
como medio de comunicacin judicial es una resolucin de 1996 dictada por un tribunal ingls que, a solicitud de una firma de abogados londinense, autoriz notificar una orden judicial a travs de dicho medio. El cliente de la mencionada firma de
abogados, una celebridad televisiva, haba recibido una serie de mensajes por
610. Esto se plantea sobre todo ante el riesgo de que el transmitente altere o falsifique el informe de transmisin. Lo
proponen tambin CIACCI-VAR, Forme alternative..., op. cit, pg.185
608. Ejemplos de conductas a seguir por todo demandado que quiera evitar la notificacin por correo pueden encontrarse en Service of process by mail, op. cit, pgs. 393 y ss.
609. En este sentido la STSJ Valencia (Social) 14 enero 1997 (A. 56) consider nula la citacin transmitida por fax a las instalaciones de la empresa, que por causas ajenas al Juzgado de Instancia no lleg a conocimiento del empresario, a pesar
de lo cual, el tribunal entendi vulnerado el derecho de defensa del mismo, en virtud del deber del rgano judicial de asegurar la comparecencia del demandado cerciorndose de que las comunicaciones son recibidas por su destinatario.
611. As por ejemplo, la de Nueva York (New York Civil Practice Law and Rule 2103 (5)).
En el caso del derecho ingls, no es necesario pero es altamente recomendable en vista de los trminos en que est
redactada la PD Part 6 Rule 6 (3) (4): no hay obligacin de enviar copia por correo u otro medio, pero de no hacerlo,
ser un factor a considerar por el tribunal, en caso de que se discuta la no recepcin del fax.
612. CIACCI-VAR, Forme alternative..., op. cit, pg.185
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correo electrnico en el que se le amenazaba con distribuir por Internet cierto material difamatorio en una fecha determinada. Puesto que no se conoca ni la identidad
del emisor ni era posible su localizacin, la firma de abogados solicit al juez utilizar
el correo electrnico para enviar un requerimiento judicial conforme deba poner fin
a dichas amenazas. Ante el convencimiento de que era imposible contactar con el
sujeto de ninguna otra forma, el juez encargado del caso accedi. Los abogados utilizaron un servidor que ofreca la opcin de saber cundo el destinatario haba recibido el mensaje, aunque no podan asegurarse de que lo hubiera efectivamente
ledo. No obstante, en el caso concreto el destinatario contest al mensaje, lo que
sirvi como prueba que efectivamente lo haba ledo. Aparentemente, ste constituye el primer caso mundial de estas caractersticas.613
En nuestro pas todava no se ha dado ningn supuesto semejante, si bien hay que
destacar, en primer lugar, que el legislador se haya mostrado recepticio a la aplicacin de las nuevas tecnologas en las comunicaciones como lo demuestra su incorporacin en ley de enjuiciamiento civil 1/2000. Por otro lado se estn llevando a
cabo una serie de proyectos experimentales, cuyos resultados permitirn estudiar la
viabilidad de la implantacin de los nuevos medios de comunicacin a escala mucho
mayor y disear un nuevo sistema de comunicaciones totalmente telemtico, al que
nos referiremos ms adelante.
En el derecho comparado, mencin aparte del derecho ingls que, como consecuencia de la reforma de 1999, contempla la utilizacin de los medios electrnicos
en las comunicaciones, pocas otras legislaciones cuentan con una regulacin especfica de la materia. Por poner algunos ejemplos, puede citarse el caso del derecho
estadounidense, en el que no se admite su uso con carcter general en la legislacin
federal,614 aunque s en algunas legislaciones estatales.615 En el derecho italiano,
613. En concreto se trata de una resolucin de 11 de abril de 1996, dictada por el juez Newman de la Queens Bench
Divisin ofthe Royal Courts ofJustice de Londres. A pesar de estos datos no ha sido posible encontrar la resolucin
original, de forma que nos basamos en el resumen que de la misma hace el articulo de CONLEY, Service with a smiley...,
op. cit, pgs. 421-422.
614. Si son admitidos, no obstante, como medios vlidos para solicitar la renuncia de la notificacin (waiver of service), puesto que, como se ha dicho anteriormente la FRCP 4 (d) se refiere al correo y a otro medios fiables, expresin
lo suficientemente amplia para dar cabida adems de al fax, a los medios electrnicos. As lo entiende CANTOR (Internet Service of Process...,op. cit, pg. 961)
615. La afirmacin est fundamentada en la amplitud con que algunas legislaciones estatales se refieren a los medios
permitidos para efectuar las comunicaciones. No obstante, la terminologa que barajan las distintas legislaciones estatales estadounidenses es muy variada y puede inducir a error. As por ejemplo puede encontrarse un primer grupo de
estados que parecen referirse especficamente a la transmisin por fax, para lo cual se sirven de las siguientes variantes: facsmile transmission (Arizona, California, Kansas, North Dakota, Ohio, Pennsylvania y South Dakota), transmission va facsmile machine (\\\\no\s),transmitting by facsmile (lowa) o telephonic facsmile communication
device (Oregn). Por otro lado, existe un segundo grupo que utiliza una definicin ms amplia, en la que podra
entenderse incluido los medios electrnicos: electronic means (Misssissippi, New York), electronic transmission
(Arkansas), facsmile or electronic transmission (New Mxico) uother reliable means including facsmile transmission (Wyoming). No obstante, una lectura ms atenta de algunas normas y sobre todo de los comentarios a las mismas confirman que, a pesar de la terminologa, se est refiriendo nicamente al fax como por ejemplo, en el caso de
New York y Arkansas. En el resto no se dice nada.
189
616.
617. En el derecho ingls que es una de la pocas legislaciones que contemplan la notificacin por medios electrnicos, est limitado su empleo a que ambas partes acten por abogado y siempre que stos hayan indicado por escrito
su voluntad de aceptar la notificacin por estos medios y hayan proporcionado su direccin de correo electrnico u
otra identificacin electrnica [PD, (6) (3)]. Al igual que suceda en el caso del fax, esta voluntad puede deducirse de
la inclusin de una direccin de correo electrnico en el papel de correspondencia oficial del abogado (SIME, A practica! approach..., op. cit., pg. 74).
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Puesto que estos sistemas son relativamente fciles de manipular o falsificar, proporcionan escasa seguridad a efectos de determinar la autenticidad de un documento,
en el sentido antes reseado de coincidencia entre el autor aparente y el real, y tienen
una aportacin nula respecto a la integridad del contenido, la ley establece junto a la
nocin general de firma electrnica otra especfica referida a la firma electrnica
avanzada. Este nuevo concepto se define como una firma electrnica en la que
deben concurrir una serie de requisitos. As el art. 3.2 entiende como avanzada la
firma electrnica que permite identificar al firmante y permite detectar cualquier
cambio ulterior de los datos firmados, que est vinculada al firmante de manera
nica y a los datos a los que se refiere, y que ha sido creada por medios que el firmante puede mantener bajo su exclusivo control. Los requisitos de identificacin
del firmante, creacin de la firma por medios bajo su control y vinculacin nica al
mismo permiten garantizar la autenticidad del mismo, es decir, imputar el documento a un determinado sujeto, mientras que la exigencia de vinculacin a los datos que
permita detectar cualquier alteracin posterior asegura la integridad del documento.
Lo primero que hay que aclarar es la relacin entre los conceptos de firma electrnica, firma electrnica avanzada y firma electrnica reconocida. Del mismo modo que
en un documento escrito la autora se atribuye a travs de la firma manuscrita, un
documento producido por medios electrnicos es tambin firmable electrnicamente.619 El art. 3.1 de la Ley 59/03 de 19 de diciembre sobre firma electrnica define a
sta como el conjunto de datos, en forma electrnica, consignados junto a otros o
asociados con ellos, que pueden ser utilizados como medio de identificacin del firmante.620 El concepto recogido en la ley es lo suficientemente amplio para dar
cabida a todo tipo de sistemas de ndole electrnica que tienen como finalidad identificar a una persona y vincularla a la declaracin hecha de un documento electrnico.621 De esta forma, tcnicas tan simples como el uso de una firma manual previa-
618. Para la elaboracin de este epgrafe se ha consultado fundamentalmente los trabajos que a continuacin se
enumeran. No es nuestro deseo abordar el tema con profundidad, sino tan slo ofrecer una explicacin comprensible
de la figura por su indudable relacin con la utilizacin de los medios electrnicos en las comunicaciones procesales.
Para un estudio ms completo y detallado de la materia puede verse cualquiera de las obras citadas as como la
bibliografa que en ellas se incluye: ALCOVER GARAU, G., La firma electrnica como medio de prueba, Cuadernos de
Derecho y Comercio, abril 1994, nm. 13, pgs. 11 -29; GARCA MAS, F.J., La firma electrnica: Directiva y Real DecretoLey 14/1999 de 17 de septiembre, Act. Civ., 1-7 mayo de 2000, nm. 18, pgs. 651-691; GARCA MAS, F.J., La contratacin electrnica: la firma y el documento electrnico, RCDI, mayo-junio 1999, nm. 652, pgs. 765-790; JULIA BARCEL,
R. VINJE, T., Hacia un marco europeo sobre firmas digitales y criptografa (La Comisin Europea da un paso adelante en
pro de la confidencialidad y seguridad en las comunicaciones electrnicas), Rev. der. mere, 1998, nm. 228, pgs.
695-714; LLANEZA GONZLEZ, Internet y comunicaciones..., op. cit., pgs. 295 y ss.; MARTNEZ NADAL, Comercio Electrnico..., op. cit, MARTNEZ NADAL, Comentarios de urgencia al urgentemente aprobado Real Decreto-Ley 14/1999 de 17
de septiembre, sobre firma electrnica, La Ley, 1999, nm. 6, pgs. 1860-1870; ORMZABAL SNCHEZ, La prueba documental y los medios e instrumentos..., op. cit., pgs. 209 y ss, ORMZABAL SNCHEZ, La prueba mediante documento
electrnico firmado, Act. Civ., 1999, Vol. (1), pgs. 219-234. En trminos ms simples puede consultarse el artculo de
ANDRS LABORDA S., Actos procesales, actos de comunicacin y resoluciones. En especial, las comunicaciones telemticas. Experiencia en Zaragoza, en Estudios Jurdicos Cuerpo de Secretarios Judiciales, Centro de Estudios Jurdicos de la
Administracin de Justicia, IV-2000, Madrid, 2000, pgs. 409-445, al hilo de la explicacin sobre las notificaciones
telemticas a travs del Colegio de Procuradores.
619. As lo ha reconocido tambin la jurisprudencia del Tribunal Supremo en sus tantas veces citadas sentencias de 3 de
noviembre de 1997, en las que declara e/ documento electrnico (y, en especial, el documento electrnico con funcin
de giro mercantil) es firmable, en el sentido de que el requisito de la firma autgrafa o equivalente puede ser sustituida,
por el lado de la criptografa, por medio de cifras, signos, cdigos, barras u otros atributos numricos que permitan asegurar la procedencia y veracidad de su autora y autenticidad de su contenido (A. 8251, FJ 10 y 8252 FJ 11).
620. La ley 59/2003 deroga el Real Decreto-Ley 14/1999 de 17 de septiembre sobre firma electrnica, que vino a
incorporar al ordenamiento pblico espaol la Directiva 1999/93/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 13 de
diciembre de 1999 (Diario Oficial serie L, nm. 013 de 19 de enero de 2000, pgs. 12-20), y actualiza el marco jurdico establecido en dicha legislacin.
621. ORMZABAL SNCHEZ, La prueba documental y los medios e instrumentos..., op. cit., pg. 213.
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que la Ley 59/03 denomina datos de creacin de firma en su art. 24.1) y una pblica
(que sirve para descifrar la firma electrnica, a la que la norma se refiere como datos
de verificacin de firma electrnica en su art. 25.1).
Cmo se firma electrnicamente un documento?625 El procedimiento de firma electrnica de un documento electrnico se inicia con la creacin del mensaje que quiere firmarse. Puesto que la aplicacin de criptografa asimtrica sobre todo el mensaje reviste cierta complejidad suele resumirse o comprimirse el contenido del mensaje
inicial aplicando una funcin de hash.626 Este resumen o versin comprimida del
mensaje firmada con la clave privada del emisor es lo que constituye propiamente la
firma electrnica. Esta versin comprimida y firmada se enva junto al mensaje original (cifrado o no cifrado) al destinatario. El receptor, una vez recibido el mensaje,
verificar la firma electrnica con la clave pblica del destinatario.627
Si el resultado es positivo se tiene garanta de que el mensaje es autntico, pues el
mensaje cifrado con una determinada clave privada slo puede ser descifrado con la
correspondiente clave pblica y como el emisor es el nico poseedor de la clave privada (a menos que haya sido descubierta o robada), el receptor puede tener la confianza de que el mensaje fue enviado por ste. Por otro lado, puede tener garantas
de que el contenido se ha recibido ntegramente comparando el texto descifrado y
el recibido. Adems de lo anterior, el emisor del mensaje no podr negar ser el
autor de ese mensaje con un contenido determinado con lo que se evita el rechazo
en origen. Por otro lado, desde el momento en que el destinatario aplica las claves
que permiten descifrar el mensaje que se le enva, no podr negar la recepcin del
mismo, habr generado un acuse de recibo que podr ser certificado por un tercero, incluyendo el da y hora de emisin y en su caso de recepcin. Esta operacin
descrita aqu de forma esquemtica se desarrolla en cuestin de segundos con el
programa adecuado.628
625. Para esta parte hemos seguido fundamentalmente a ALCOVER GARAU, La firma electrnica..., op. cit, pg. 21; DE
HOYOS SANCHO, M. Firma digital y comunicaciones procesales, Actualidad Jurdica Aranzadi, num. 571; JULIA BARCEL
VINJE, Hacia un marco europeo..., op. cit; LLANEZA GONZLEZ, Internet y comunicaciones..., op. cit, pgs. 305-306 y
ORMZABAL SNCHEZ, La prueba documental y los medios e instrumentos..., op. cit, pgs. 214-216.
626. Es palabras de LLANEZA GONZLEZ es el algoritmo que transforma una secuencia de bits en otra menor y que se
aplica tanto para la creacin como para la verificacin de la firma digital (Internety comunicaciones..., op.'cit., pg.
306). Esta funcin tiene carcter unidireccional, en el sentido de que no es reversible, esto es, a partir del resumen no
puede obtenerse el mensaje completo inicial y a su vez es nica por cuanto no puede obtenerse un segundo mensaje
con el mismo resultado o hash (Ibdem).
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Tema distinto de la autenticidad e integridad es el de la confidencialidad de los mensajes, requisito este ltimo que la normativa procesal no exige en las comunicaciones judiciales. Aunque la firma electrnica emplee la criptografa, el procedimiento
tal y como se ha expuesto no asegura la confidencialidad de los mensajes, puesto
que la firma puede aadirse a un mensaje no cifrado.629 En consecuencia, para asegurar la confidencialidad del contenido del mensaje el emisor cifrar con la clave
pblica del destinatario el mensaje que tambin ha cifrado con su clave privada, de
forma que el destinatario slo lo podr descifrar aplicando primero su clave privada
y luego la clave pblica del emisor.630
La verificacin de la autenticidad e integridad de los datos no prueba necesariamente
la identidad del autor de la firma electrnica. Es decir, el destinatario puede estar seguro de que la firma ha sido creada con la correspondiente clave privada del emisor, pero
no puede tener la misma certeza acerca de si el emisor es quien realmente dice que es.
La solucin acogida por la legislacin espaola y comunitaria pasa por la intervencin
de terceras personas de confianza, que de acuerdo a la denominacin de la Ley
59/2003 reciben el nombre de prestadores de servicios de certificacin, las cuales
tienen como misin certificar que una determinada clave pblica se corresponde con
cierto titular, cuya identidad ha sido previamente verificada.632 Es decir, vincula unos
datos de verificacin de firma a un firmante y confirma su identidad (art. 6.1).
El certificado que avala la identidad del emisor vendr firmado por la entidad que lo
ha expedido y ser enviado al destinatario junto con el mensaje firmado electrnicamente por el emisor.633 El receptor acudir a las listas o bases de datos accesibles
tos recibe el nombre de dispositivo seguro de creacin de firma electrnica (art. 24.3). Por su parte, un dispositivo de
verificacin de firma electrnica es un programa o sistema informtico que sirve para aplicar los datos de verificacin de
firma (art. 25.2), el cual garantizar, siempre que sea tcnicamente posible: a) que los datos utilizados para verificar la
firma correspondan a los datos mostrados a la persona que verifica la firma; b) que la firma se verifique de forma fiable
y que el resultado de esa verificacin se presentae correctamente; c) que la persona que verifica la firma electrnica
pueda, en caso necesario, establecer de forma fiable el contenido de los datos firmados y detectar si han sido modificados; d) que se muestren correctamente tanto la identidad del firmante o, en su caso, conste claramente la utilizacin de
un seudnimo, como el resultado de la verificacin; e) que se verifiquen de forma fiable la autenticidad y la validez del
certificado electrnico correspondiente; f) que pueda detectarse cualquier cambio relativo a su seguridad (art. 25.3)
629. En este sentido hay que diferenciar siguiendo a MARTNEZ NADAL los casos en que la criptografa se utiliza para la
confidencialidad o para la firma digital (Comercio Electrnico..., op. cit, pg. 46).
630. ALCOVER GARAU, La firma electrnica..., op. cit, pg. 21; LLANEZA GONZLEZ, Internet y comunicaciones..., op. cit., pg. 299.
631. Tambin se les conoce por autoridades de certificacin, entidades de certificacin o proveedores de servicios de
certificacin. La propia Ley los define como la persona fsica o jurdica que expide certificados electrnicos o presta
otros servicios en relacin con la firma electrnica (art. 2). La propia norma contiene como principio general que
deben regir la prestacin de servicios de certificacin, el rgimen de libre competencia (art. 5). Las obligaciones exigbles a los prestadores de servicios de certificacin se encuentran reguladas en los arts. 18 y 19 y 20, mientras que la
responsabilidad de los mismos se trata en los arts. 22 y 23.
627. El receptor realizar dos operaciones para verificar la firma: descifrar el hash firmado con la clave privada del
emisor aplicando la clave pblica del mismo y aplicar la funcin de hash sobre el mensaje completo que ha obtenido, pues como ya se dijo, esta funcin es irreversible, y una vez comprimido o resumido un mensaje no puede realizarse la operacin contraria y devolver el resumen obtenido a su forma original. Se comparan entonces la versin
comprimida recibida y descifrada y el segundo hash obtenido. Si stos coinciden el receptor tiene la seguridad de que
el mensaje recibido ha sido firmado por el emisor con ese contenido. Si uno de los dos elementos ha sido alterado no
habr coincidencia entre los resmenes.
632. Otra alternativa al uso de una tercera persona de confianza es la acogida por el art. 16 del Reglamento italiano
en el que la autenticacin de la firma digital tiene lugar ante notario o funcionario pblico (LLANEZA GONZLEZ, Internet
y comunicaciones..., op. cit, pg. 308, nota 309).
628. La Ley 59/2003 define al dispositivo de creacin de firma electrnica como un programa o sistema informtico
que sirve para aplicar los datos de creacin de firma (art. 24.2). Cuando dicho dispositivo cumple determinados requisi-
633. El certificado tiene tambin carcter electrnico pues como apunta ORMZABAL SNCHEZ si la persona que tuviese
que comprobar que una clave pblica se corresponde con una determinada identidad, tuviera que desplazarse fsica-
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desde la red para obtener la clave pblica de la entidad certificadora y verificar con
ella la firma del certificado, el cual contiene la clave pblica del emisor necesaria
para descifrar el mensaje enviado por el destinatario. En estos directorios puede
encontrarse tambin informacin relativa a la vigencia de los certificados.634
Los certificados electrnicos que se han expedido cumpliendo requisitos cualificados
en lo que se refiere a su contenido, a los procedimientos de comprobacin de la
identidad del firmante y a la fiabilidad y garantas de la actividad de certificacin
electrnica los denomina la ley certificados electrnicos reconocidos (art. 11)
La distincin entre certificado electrnico y certificado electrnico reconocido tiene
importancia, por cuanto la Ley 59/2003 introduce el concepto de firma electrnica
reconocida, que es aquella firma electrnica avanzada basada, entre otros requisitos, en un certificado reconocido (art. 3.3). La ley otorga a la firma electrnica reconocida el mismo valor jurdico que la manuscrita (art.3.4).
La Ley 59/2003 resulta igualmente aplicable a la utilizacin de la firma electrnica por
las Administraciones Pblicas, sus rganos pblicos y las entidades dependientes o
vinculadas a las mismas y en las relaciones que mantengan aqullas y stos entre s o
con los particulares. Las relaciones de los ciudadanos con las Administraciones Pblicas por medios telemticos ganan adeptos ao tras ao y se prev que las comunicaciones electrnicas administrativas se implanten y generalicen mucho antes que las
judiciales. A ello puede contribuir la implantacin del documento nacional de identidad electrnico a que se refiere el art. 15 de la Ley 59/03. A la espera del DNI electrnico, el Ministerio de Administraciones Pblicas firm en octubre de 2003 un convenio
con Correos y Telgrafos por el que los ciudadanos y empresas que as lo deseen
podrn solicitar una direccin de correo electrnica nica en la que recibir notificaciones administrativas como las de la Seguridad Social o Hacienda. Para ello debern contar con un certificado electrnico emitido por la Fbrica Nacional de la Moneda y Timbre-Real Casa de la Moneda (FNMT), a la que la Ley 66/1997 de 30 de diciembre de
Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden Social atribuye en su art. 81 el carcter
de prestador de servicios de certificacin de comunicaciones electrnicas de las Administraciones Pblicas entre s y de stas con los particulares.635
mente acudiendo a la entidad certificadora como quien acude a un Registro pblico o recabar de la misma un certificado documental se perderan todas las ventajas inherentes al uso de medios telemticos (La prueba documental y los
medios e instrumentos..., op. cit, pg. 216, nota 168). El certificado incluir, entre otras cosas, la clave pblica del
solicitante, su identidad, un nmero de serie y la identidad de la entidad de certificacin. Se comprime el mensaje
aplicando un funcin de hash, que ser firmada por la entidad con su clave privada. Esta firma junto a la misma informacin en claro formar el certificado (JULIA BARCEL-VINJE, Hacia un marco europeo..., op. cit, pgs. 700-701).
634. Las causas por las quedarn sin efecto los certificados se enumeran en el art. 8 de la Ley y hacen referencia al
transcurso del plazo de vigencia de los mismos estipulado en cuatro aos para los certificados reconocidos, a su revocacin, prdida o inutilizacin por daos del soporte, utilizacin indebida por un tercero, resolucin judicial o administrativa que lo ordene, fallecimiento de su titular o cese del actividad del prestador.
635. Mediante la Ley 55/1999 de 29 de diciembre, de Medidas Fiscales, Administrativas y del Orden Social (BOE, 30
diciembre 1999) se aaden los siguientes apartados al art. 81 de la Ley 66/1997:
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Siete: Se faculta a la Fbrica Nacional de Moneda y Timbre-Real Casa de la Moneda, con la colaboracin de la entidad pblica empresarial Correos y Telgrafos, a prestar los servicios tcnicos, administrativos y de seguridad regulados
en este artculo cuando fueren solicitados tanto por los rganos jurisdiccionales, de acuerdos a los procedimientos
previstos en la LO 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial y sus normas de desarrollo, como por las partes y dems
intervinientes en el proceso de acuerdo a las reglas generales de postulacin, en relacin con los actos de comunicacin procesal que de acuerdo con las leyes procesales puedan practicarse a travs de tcnicas y medios electrnicos,
telemticos e informticos.
Ocho: Los servicios contemplados en este artculo podrn prestarse por cualesquiera otros proveedores de servicios
de certificacin distintos de la Fbrica Nacional de Moneda y Timbre-Real Casa de la Moneda y de la entidad pblica
empresarial Correos y Telgrafos, en condiciones no discriminatorias respecto a la normativa aplicable a los mismos.
Hasta tanto se lleve a cabo el desarrollo normativo del Real-Decreto 14/1999, de 17 de septiembre, sobre firma electrnica dichos proveedores de servicios de certificacin podrn acogerse a lo dispuesto en la normativa establecida
para la Fbrica Nacional de Moneda y Timbre-Real Casa de la Moneda en aquellos aspectos tcnicos, informticos y de
seguridad que le sean de aplicacin.
Existen cuatro servicios de certificacin, adems de la FMNT est FESTE, ACE y CAMERDATA. Cada una de ellas, necesita una entidad de registro o inscripcin. Para la primera es Correos, de esta forma el ciudadano acudir primero a
Correos, quien le dar su clave, para poder hacer, por ejemplo, la declaracin de la Renta por Internet. La entidad de
registro para FESTE son los fedatarios (Corredores de comercio y notarios), para la tercera, los bancos y entidades
financieras y para la cuarta, las Cmaras de Comercio (ANDRS LABORDA, Actos procesales, actos de comunicacin y resoluciones. En especial, las comunicaciones telemticas..., op. cit., pg. 428).
636. CUBILLO LPEZ, La comunicacin procesal..., op. cit., pg. 184.
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Propuesta de reforma
- Regulacin parcialmente diferenciada
entre el fax y el correo electrnico.
- Presupuestos: Indicacin del nmero
de fax, direccin de correo u otra
identificacin electrnica al tribunal
- Admisin de estos medios para todo
tipo de actos.
- Fax: constancia de la remisin y del
momento en que se hizo, a travs del
informe de transmisin al que se unir
el contenido de la comunicacin.
Si se trata de la primera comunicacin,
necesidad del envo de acuse de recibo
por el destinatario.
- Medios electrnicos: Garanta de
autenticidad e integridad de la
comunicacin a travs de la firma
electrnica, y de su recepcin
mediante el acuse de recibo que
proporcione el sistema o que enve a
su vez el destinatario del acto.
638. Hay que destacar que en el procedimiento administrativo, vid. RD 1290/1999 de 23 de julio, las notificaciones
emitidos o recibidos a travs de tcnicas, electrnicas o telemticas, mediante la intervencin de la FNMT, gozarn de
validez y eficacia en los trminos del art. 45 LRJ-PAC y 6 y 7 del RD 263/1996 de 16 de febrero..., cit.
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643. As lo propona la Enmienda nm. 247 del Grupo Socialista (BOCG de 26 de marzo de 1999..., cit., pg. 239).
644.
639. De momento LEXNET se ha implantado en versin de pruebas en el Supremo.dos Juzgados de Len y otros tantos de Palma de Mallorca. El programa nace de una experiencia anterior limitada a cuatro juzgados de primera instancia de Zaragoza, fruto del convenio de colaboracin firmado entre el Consejo General del Poder Judicial y el Consejo General de Procuradores de Espaa el 19 de julio de 1999. Una descripcin detallada del funcionamiento del
nuevo sistema telemtico la ofrece ANDRS LABORDA, Actos procesales, actos de comunicacin y resoluciones. En especial, las comunicaciones telemticas..., op. cit. Tambin se refiere al mismo DE ANDRS, R., LOS procuradores firman un
convenio con el CGPJ para la notificacin telemtica de las resoluciones judiciales, Procuradores, Revista del Consejo
General de Procuradores agosto-septiembre 1999, nm. 24, pgs. 26-28.
640.
641. En el caso de sociedades, recuerda la STS 29 octubre 1999 (A. 9107) que la comunicacin por edictos es irregular cuando se lleva a cabo en el Boletn Oficial de la Provincia distinto de aquella en la que la sociedad demandada
tiene el domicilio que publica el Registro Mercantil (FJ 2). Vid tambin STC 65/1999 de 26 de abril (FJ 3).
642. Enmienda nm. 1484 presentada por el Grupo Parlamentario Federal Izquierda Unida (BOCG de 26 de marzo de
1999..., cit, pg. 599).
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Resulta la LEC en este punto ms concreta que su antecesora, cuyo art. 269 se refera al sitio de costumbre.
645. La STC 72/1988 de 20 de abril otorg el amparo a un recurrente que fue demandado por edicto publicado en el
Boletn Oficial de la provincia, en que, junto a la referencia a dos herencias yacentes, se emplazaba a cuantas personas o entidades se consideren afectadas o puedan sentirse interesadas con las pretensiones de la demanda, sin
hacerse otra precisin respecto a la identidad de los emplazados, ni sobre el contenido y objeto de la demanda Declara la sentencia en su FJ 2: Si tal emplazamiento no pudiera hacerse de forma personal, y en el propio domicilio, el
emplazamiento mediante edictos se muestra como remedio subsidiario: pero no ha de olvidarse que el fin que con
ese procedimiento edictal se persigue sigue siendo el mismo, esto es, el conocimiento por parte de los demandados
del procedimiento iniciado y la demanda deducida. Por lo que los trminos del edicto debern, en lo posible, conducir a ese conocimiento, de manera que los afectados tengan oportunidad, siquiera reducida (por las mismas caractersticas de la notificacin edictal) de llevar a cabo las actuaciones que estimen convenientes para su defensa. En el
mismo sentido se pronuncia la SAP La Corua, Seccin 4. a , 12 marzo 1999 (A. 593).
A pesar de la expresin utilizada por la LEC (se publicar en el Boletn Oficial), no constituyen los edictos un medio
de publicacin, sino de notificacin. Como diferencia entre las figuras de publicacin y notificacin se alega precisamente con relacin a esta ltima, la necesidad de individualizacin de los destinatarios, en cuanto la notificacin se
dirige a un sujeto determinado o determinable, mientras que la publicacin es una forma de comunicacin dirigida a
una pluralidad indeterminada de sujetos. Sobre el tema vase lo dicho en el Captulo I.
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nes,650 no ha impedido negar validez constitucional a esta modalidad, si bien el Tribunal ha sometido su prctica a unas condiciones rigurosas, que pueden resumirse
en las siguientes.651
En primer lugar, por su carcter subsidiario, slo cabe acudir a los edictos cuando
concurran los supuestos legales esto es, encontrarse la parte en domicilio desconocido o ignorado paradero.652 Estos presupuestos han sido objeto de una interpretacin restrictiva por la jurisprudencia, la cual ha sealado que antes de poder llegar a
decretar este desconocimiento convergen, por un lado, la buena fe del demandante, a quien incumbe la carga de suministrar la informacin que posea para localizar
al demandado, sin ocultar ningn dato, y, por otro, el deber de diligencia que pesa
sobre la oficina judicial.653 Respecto a este ltimo, ya se ha puesto de relieve anteriormente cmo la ley de enjuiciamiento civil 1/2000 ha reforzado el deber de los
rganos judiciales de intentar agotar los medios a su alcance antes de tener por desconocido el domicilio del destinatario y efectuar la comunicacin por edictos.
Sobre el alcance de la actividad investigadora del rgano judicial y la mnima diligencia del actor exigibles para determinar el domicilio del demandado se ha pronunciado
la jurisprudencia en numerosas resoluciones, muchas de las cuales han tenido ocasin
de examinarse en el captulo anterior, al cual nos remitimos. No obstante, quiere
reproducirse a continuacin algunas de las pautas ms importantes marcadas por la
jurisprudencia sobre el nivel de diligencia que el tribunal viene obligado a mostrar para
asegurarse que se cumplen los presupuestos de la forma edictal.
Con carcter general, el rgano judicial no debe conformarse con las manifestaciones de la parte actora, sino que debe llevar a cabo una comprobacin material y
real con todos los medios a su alcance de que el demandado se encuentra efectivamente en domicilio desconocido o ignorado paradero.
646. En la STC 118/1984 de 5 de diciembre el Tribunal Constitucional estim que se haba producido indefensin en
un supuesto de un juicio de faltas en el que, tras la infructuosa citacin en el domicilio que errneamente constaba en
autos, se acord la notificacin edictal, antes de llevarse a cabo la bsqueda prevista por el art. 178 LECrim.
650. As, ha puesto de manifiesto que los edictos publicados en Boletines Oficiales no llegan por lo general al conocimiento de los interesados por su escasa y local difusin y estricto e indeterminado contenido [STC 74/1984 de 27 de
junio, (FJ 2)]. En otras ocasiones ha sealado que se trata de una modalidad cuya eficacia de conocimiento por el
destinatario es muy limitada [SSTC 51/1994 de 16 de febrero, (FJ 3), 227/1994 de 18 de julio, (FJ 3)]. De igual modo,
otras veces, se ha referido a los edictos como ficciones jurdicas con un significado ms simblico que real cuya
recepcin por el destinatario no puede ser demostrada[SSJC 135/1997 de 21 de julio, (FJ 4), 186/1997 de 10 de
noviembre, (FJ 3)]
651. Sobre el tema puede verse el artculo de Pic i JUNOY, Los requisitos constitucionales del emplazamiento edictal...,
op. cit.
648. Nuestra deduccin viene porque esa misma expresin se utiliza en el art. 161.3 LEC, en el que se regula la comunicacin por medio de entrega en el domicilio del destinatario cuando no se encuentra a ste. En el ltimo prrafo
despus de sealar la informacin que debe reflejar la diligencia concluye con el siguiente cierre produciendo todos
sus efectos la comunicacin as realizada.
652. SSTC 36/1987 de 25 de marzo, 157/1987 de 15 de octubre, 155/1988 de 22 de julio, 141/1989 de 20 de julio,
196/1989 de 27 de noviembre, 9/1991 de 17 de enero, 97/1991 de 9 de mayo, 216/1992 de 1 de diciembre, 314/1993
de 25 de octubre, 51/1994 de 16 de febrero, 227/1994 de 18 de julio, 160/1995 de 6 de noviembre, 121/1996 de 9 de
julio, 29/1997 de 24 de febrero, 49/1997 de 11 de marzo, 86/1997 de 22 de abril, 118/1997 de 23 de junio, 143/1998
de 30 de junio, 34/1999 de 22 de marzo, 109/1999 de 14 de junio, 39/2000 de 14 de febrero, 128/2000 de 16 de
mayo, 232/2000 de 2 de octubre, STC 138/2003 de 14 de julio, STC 181/2003 de 20 de octubre, STC 191/2003 de 27
de octubre (FJ 5),
653.
647. Expresin utilizada por GUASP, Comentarios..., op. cit., pg. 725 y recientemente en Derecho Procesal Civil, op.
c/., pg. 443. Tambin por PRIETO CASTRO, Derecho Procesal..., op. cit., pg. 242.
SSTC 134/1995 de 25 de septiembre (FJ 3), 34/1999 de 22 de marzo (FJ 3), 42/2001 de 12 de febrero (FJ 6).
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654. Adems de las reseadas en el Captulo II, puede citarse la STSJ Cantabria, (Sala de lo Social), 23 abril 1998, (A.
5677).
655. Por todas, STC 165/1998 de 14 de julio. En el Captulo II pueden encontrarse muchsimos ms ejemplos
656. Para la cita de jurisprudencia nos remitimos a la expuesta en el Captulo II.
657. SSTC 196/1989 de 27 de noviembre, 19/1993 de 18 de enero
658. SSTC 156/1985 de 15 de noviembre, 36/1987 de 25 de marzo, 39/1987 de 3 de abril, 157/1987 de 15 de octubre, 140/1988 de 11 de julio, 233/1988 de 2 de diciembre, 234/1988 de 2 diciembre, 16/1989 de 30 de enero,
174/1990 de 12 de noviembre, 203/1990 de 13 de diciembre, 9/1991 de 17 de enero, 242/1991 de 16 de diciembre,
97/1992 de 11 de junio, 216/1992 de 1 de diciembre, 19/1993 de 18 de enero, 103/1993 de 22 de marzo, 275/1993
de 20 de septiembre, 312/1993 de 25 de octubre, 51/1994 de 16 de febrero, 103/1994 de 11 de abril, 227/1994 de 18
de julio, 324/1994 de 1 de diciembre, 108/1995 de 4 de julio, 134/1995 de 25 de septiembre, 160/1995 de 6 de
noviembre (resumen doctrina constitucional sobre el tema), 180/1995 de 11 de diciembre, 190/1995 de 18 de diciembre, 121/1996 de 8 de julio (resumen doctrina constitucional sobre el tema), 81/1996 de 20 de mayo, 126/1996 de 9
de julio, 86/1997 de 22 de abril, 118/1997 de 23 de junio, 135/1997 de 21 de julio, ATC 325/1997 de 1 de octubre,
143/1998 de 30 de junio, 165/1998 de 14 de julio, 65/1999 de 26 de abril, 219/1999 de 29 de noviembre, 65/2000 de
13 de marzo, 268/2000 de 13 de noviembre.
203
659. SSTC 14/1987 de 11 de febrero, 171/1987 de 3 de noviembre. Vase tambin el voto particular formulado a la
STS 9 junio 1995 (A. 4879).
660. SSTC 36/1987 de 25 de marzo, 140/1988 de 11 de julio, 155/1988 de 22 de julio, 234/1988 de 2 diciembre,
141/1989 de 20 de julio, (seala esta resolucin que no basta con reiterar la comunicacin postal dos veces antes de proceder a la notificacin edictal, aunque se trate de actuacin que no es la inicial del proceso), 9/1991 de 17 de enero,
96/1992 de 11 de junio, 97/1992 de 11 de junio, 312/1993 de 25 de octubre, 51/1994 de 16 de febrero, 227/1994 de 18
de julio, 160/1995 de 6 de noviembre, ATC 325/1997 de 1 de octubre, 65/1999 de 26 de abril. Lo mismo se desprende de
las SSTS 24 octubre 1984 (A. 5322), 8 febrero 1988 (A. 592), 9 marzo 1988 (A.1898), 5 diciembre 1988 (A. 9548), 21 septiembre 1989 (A. 6464), 3 octubre 1989 (A. 7096), 13 febrero 1990 (A. 910), 17 septiembre 1990 (A. 7008), 30 mayo
1997 (A. 4476). Igualmente de las SSTSJ Madrid, (Sala de lo Social), 11 febrero 1992 (A. 984), Madrid, (Sala de lo Social),
5 mayo 1992 (A. 2669), Madrid, (Sala de lo Social), 14 julio 1992 (A. 3705), Canarias, Las Palmas, (Sala de lo Social), 17
septiembre 1993 (A. 3770), Catalua, (Sala de lo Social), 3 marzo 1994 (A. 1238), Madrid, (Sala de lo Social), 10 marzo
1994 (A. 1149), Catalua (Sala de lo Social) 26 septiembre 1994 (A. 3515), Andaluca, Mlaga, (Sala de lo Social), 26 abril
1996 (A. 2401), Canarias, Las Palmas, (Sala de lo Social), 11 marzo 1997 (A.1141), Pas Vasco, (Sala de lo Social), 28 octubre 1997 (A. 3536), Canarias, Las Palmas, (Sala de lo Social), 20 enero 1998 (A. 684), Cantabria, (Sala de lo Social), 30
abril 1998 (A.2038), Galicia, (Sala de lo Social), 11 junio 1998 (A.2015).
661. SSTS 24 octubre 1984 (A. 5322), 8 febrero 1988 (A. 592), 9 marzo 1988 (A.1898), 13 febrero 1990 (A. 910) 17
septiembre 1990 (A. 7008), 9 junio 1995 (A. 4879) (voto particular), 9 febrero 1998 (A. 1645). Del mismo modo, la
STSJ Cantabria, (Sala de lo Social), 3 junio 1992 (A. 3094) entiende en un supuesto en que en se devolvi la citacin
por correos, con la indicacin del servicio de correos (cerrado 14-11-1991) que, antes de acudir a la va edictal, el
Juzgado debi intentar averiguar las razones de ese cierre, si era habitual, ocasional, provisional o definitivo, y adoptar las medidas procedentes segn el caso. (FJ 1). En trminos parecidos se pronuncia la STSJ Catalua, (Sala de lo
Social), 13 mayo 1992 (A. 2840) en un supuesto en que la citacin por correos fue devuelta con la indicacin de
caducado, y ante la mera manifestacin de la parte demandante de que la empresa haba cesado en sus actividades, sin mayores averiguaciones, se procedi a citarla por edictos.
662. SSTC 140/1988 de 11 de julio, 26/1993 de 25 de enero. Tambin la STSJ Catalua, (Sala de lo Social), 12 noviembre 1997 (A. 4368): el examen de lo actuado revela que la empresa fue citada ajuicio mediante edictos publicados
en el correspondiente Boletn Oficial de la Provincia, tras resultar negativa la citacin intentada por correo certificado.
La devolucin de la citacin sin cumplimentar motiv la propuesta de Providencia de la seora Secretaria de 17 enero
1996 (folio 12), en la que, junto a ordenar que se llevara a cabo por agente judicial en la misma direccin aportada en
la demanda, se acordaba insertar los citados edictos. La resolucin del Juzgado elude pues una actividad de comprobacin mnima necesaria para garantizar, en la medida de lo posible, el xito del acto de comunicacin, ya que la posibilidad de citar a la empresa en el domicilio aportado haba resultado ya infructuosa, lo que, lgicamente, deba comportar un intento de averiguacin de otro domicilio al figurar devuelta aqulla con la palabra desconocidos. Al
respecto debe destacarse la doctrina del Tribunal Constitucional recogida en la Sentencia 312/1993 que otorgaba el
amparo en un supuesto de citacin devuelta por ausencia del citado que fue seguida de un emplazamiento edictal sin
actividad adicional de comprobacin por parte del rgano judicial. En el presente caso el Juzgado no intent hallar
otro domicilio de la empresa por otra va, como pudo haber sido la de requerir a los propios trabajadores para que
manifestaran si conocan otro lugar para la citacin (FJ nico). Esta doctrina es reiterada en la STSJ Catalua, (Sala de
lo Social), 25 septiembre 1998 (A.6954). Igualmente la STSJ Galicia, (Sala de lo Social), 13 julio 1999 (A. 5827): Dicha
citacin, que fue remitida por correo certificado con acuse de recibo al domicilio fijado por el actor en demanda,
result fallida y devuelta por el servicio de correos, acudindose directamente por el Juzgado a la citacin edictal, sin
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Lo mismo cabe decir si se ordena la forma edictal una vez que la comunicacin
por telegrama es devuelta con la indicacin de que la destinataria se ausent sin
dejar seas.664
Del mismo modo cuando se intenta la comunicacin en el domicilio del interesado, no encontrndosele, no puede recurrirse sin ms a los edictos sin ninguna otra
averiguacin. A tales efectos es insuficiente para entender que el interesado se
encuentra en paradero desconocido la manifestacin del Agente Judicial o una
declaracin annima consignada en la diligencia de comunicacin sin que el tribunal lleve a cabo ninguna otra comprobacin adicional.665 Ante el fracaso de la comunicacin hecha en la persona del destinatario, ha declarado el Tribunal Constitucional el deber que pesa sobre el rgano judicial de intentar en todo caso la comunicacin
por cdula a terceros antes de la edictal.666
intentar la comunicacin por cualquier otro medio razonable (art. 59 LPL) y sin ni siquiera poner de manifiesto el
hecho a la parte demandante a los efectos de que sealase, en su caso, un nuevo domicilio de la demandada; domicilio que le constaba perfectamente tal como resulta de los mltiples albaranes aportados en perodo probatorio por
dicho demandante, en los que no slo figura el domicilio social de la demandada en la localidad de San Pedro de Pinatar (Murcia) sino que consta adems su nmero de telfono y fax (FJ 2).
663. As se deduce de la STS 15 junio 1999 (A. 5586): En efecto, aunque es cierto que se llevaron a cabo antes de los
Edictos dos intentos de citacin, uno por correo y otro por medio de Agente Judicial, el segundo constitua en realidad una
mera redundancia sobre el primero y sirvi para corroborar que la demandada no resida en aquella direccin postal, por
lo que tal actuacin no puede valorarse como ese plus de diligencia que es exigible a los Juzgados y Tribunales en garanta de una adecuada citacin como puerta de acceso que es al derecho constitucional de tutela. La exigencia legal de utilizar otros medios que se consideren razonables antes de acudir a la ultima ratio de los Edictos requiere la previa averiguacin de un posible y nuevo domicilio de la interesada, lo que har aconsejable, segn los casos, la adopcin de
medidas ya experimentadas en muchos Juzgados y Tribunales, que van desde el requerimiento al actor para que ofrezca
otro posible domicilio del demandado, hasta la remisin de un oficio a la polica municipal o al Ayuntamiento, para que
informen al Juzgado acerca de ese otro posible domicilio del demandado. En el presente caso la utilizacin de cualquiera
de ellos hubiera servido para conseguir la localizacin de la demandada puesto que tena un nuevo domicilio y ste se
hallaba registrado en el padrn municipal de habitantes, adems de constar que era conocido por el demandante en la
fecha de la citacin (FJ 2). Vase asimismo la STSJ Madrid, (Sala de lo Social), Seccin 5.a, 28 septiembre 1999 (A. 6371).
664. STC 102/1993 de 22 de marzo.
665. As en la STC 37/1994 de 14 de marzo, el rgano judicial consider al demandado en ignorado paradero y procedi
a su emplazamiento por edictos sobre la base de la manifestacin del Agente judicial de que era desconocido en la direccin sealada por el demandante. Por su parte, la STC 203/1990 de 13 de diciembre, seala que (...) nicamente consta
en la diligencia la manifestacin de la vecindad, sin identificacin personal de nadie de que se haba marchado a Canarias, sin que se hiciera constar qu tipo de viaje era ese y cual su duracin y que desconocan sus seas en este lugar. Y sin
que a partir de tal manifestacin, admitida sin mayor cautela por el rgano jurisdiccional que, pese a no llevar a cabo ninguna otra actuacin, la equipar a ignorancia del paradero o del domicilio, pueda alcanzarse la conviccin o certeza de la
inutilidad de la entrega de la cdula al vecino ms prximo que fuere habido, como determina el art. 268 LEC, en cuanto modalidad de citacin que ofrece mayor seguridad a la recepcin por el destinatario de la cdula. (FJ 3). En parecidos
trminos declara la STC 310/1993 de 25 de octubre: s indudable que una mera diligencia negativa de emplazamiento,
que annimamente se limita a afirmar que los interesados se encuentran ausentes desde hace algn tiempo y se ignora
su actual paradero, sin indicar las fuentes de conocimiento, ni entregar cdula a persona que pueda hacerla llegar a los
demandados, ni intentar una segunda citacin, u otros medios de comunicacin, genera un riesgo cierto de indefensin.
(FJ 5). Ms recientemente pueden verse las STC 268/2000 de 13 de noviembre, STC 216/2002 de 25 de noviembre y STC
67/2003 de 9 de abril. Con relacin al tema, pueden asimismo consultarse la STSJ Catalua, (Sala de lo Social), 9 mayo
1994 (A. 2048), SAP Madrid 25 junio 1992 (A. 770) la cual declar nula la citacin edictal, a la que acudi el tribunal tras
una ms que poca fiable manifestacin de los vecinos, sin citar quienes eran.
666. Este deber se incumple, por ejemplo, en el supuesto en que el Agente judicial, en lugar de hacer entrega a las
personas que se hallaban en el domicilio hace constar que el interesado no se halla en el mismo, ante lo cual el Juz-
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206
207
tificado y despus de que por tercera vez, se reiterara la comunicacin, esta vez, por Agente Judicial, quien manifiesta en la diligencia que el inmueble se encuentra cerrado teniendo aspecto de deshabitada, hecho ste que acredita,
de forma meridiana, que se ignora el paradero de la interesada a la que se ha intentado citar por todos los medios
razonables. De forma similar, la STC 165/1998 de 14 de julio desestim el amparo, al considerar correcta la actuacin
del rgano judicial que acord la citacin edictal del demandado, tras un primer intento por correo que fue devuelto
con la anotacin se ausent sin dejar seas y un segundo intento tambin infructuoso, dejando constancia el Secretario en la diligencia negativa que por parte de la portera de la finca y del Presidente de la comunidad de propietarios se nos hace constar que el citado no reside en esta direccin, siendo el propietario del local comercial de la planta baja, el cual est deshabitado (FJ 3). Asimismo en la SAP vila, Seccin nica, 19 noviembre 1998 (A. 7739), la
Audiencia estima procedente el emplazamiento por edictos, tras dos intentos en dos domicilios distintos, en el segundo de los cuales, manifest su padre que haca ms de tres aos que su hijo no vive en el domicilio paterno y que no
sabe su actual paradero.
676. En la STC 156/1985 de 15 de noviembre, la decisin de acudir a la notificacin por edictos fue adoptada tras la
devolucin por parte del Servicio de Correos de la citacin postal domiciliaria y la manifestacin de dicho Servicio de
no existir en la red viaria de Madrid la calle de referencia fue razonable, una vez valorados los datos deducibles de los
autos. Si anteriormente haba recibido con normalidad otra notificacin, ello fue debido a la diligencia tenida por el
funcionario del Servicio de Correos, que corrigi no slo el domicilio inexacto reseado por la recurrente en su demanda, sino adems el cdigo postal que le corresponda, a pesar de lo cual la recurrente no tom las medidas oportunas
para la reparacin de dichos errores. Vase tambin la STC 48/1990 de 20 de marzo.
677. STC 68/1986 de 27 de mayo. Asimismo en la STS 23 noviembre 1989 (A. 8235), la sentencia razona que no
puede estimarse que haya concurrido indefensin en un supuesto en que la empresa fue citada cuatro veces por
correo certificado al domicilio correcto siendo devuelta las cuatro veces con la nota de rehusada. Y ello aunque de
forma prematura se acudi a los edictos tras una primera citacin por correo que fue devuelta con la nota de se
ausent, ya que en todo caso sta fue seguida de otras cuatro citaciones por correo certificado al domicilio correcto,
cartas que fueron todas ellas rehusadas. No obstante, las SSTS 18 abril 1988 (A. 2969) y 23 marzo 1992 (A. 1864) estiman que se ha producido indefensin cuando tras la devolucin del acuse de recibo con la indicacin de rehusado,
sin referencia a quin pudo haber rehusado la recepcin, se recurre si ninguna otra diligencia a los edictos, ya que en
estos supuestos no es posible imputar al interesado el rechazo de la comunicacin. Un supuesto parecido lo contempla la STSJ Galicia (Sala de lo Social) 15 junio 2000 (A. 1809).
678. STC 68/1986 de 27 de mayo, ATC 325/1997 de 1 de octubre. No obstante. La STSJ Andaluca, Granada, (Sala de
lo Social), 7 julio 1995 (A. 2983) recoge un caso en el que tras una primera citacin por correos que fue recibida, se
produce un cambio de sealamiento del juicio comunicado tambin por correos, que es devuelto con la nota ausente, tras lo cual se ordena practicar por edictos, no asistiendo el demandado al acto del juicio, al no tener conocimiento del mismo. La notificacin de la sentencia condenatoria se hizo mediante carta con acuse de recibo dirigida a su
domicilio, la cual s fue recibida, lo que indica que nunca se encontr en ignorado paradero. El TSJ estim que la conducta del rgano judicial vulner las leyes procesales y el art. 24 CE, y orden la anulacin de la sentencia reponiendo
las actuaciones al momento de la citacin para el juicio oral.
679. STC 167/1992 de 26 de octubre, 103/1994 de 11 de abril. Vase asimismo lo dicho en el Captulo II sobre la incidencia de la actitud del demandado en la determinacin de su domicilio.
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Cuando a pesar del recurso a los edictos, los interesados tuvieron un conocimiento extraprocesal.680
209
una notable influencia en la forma en que tenan que practicarse las comunicaciones
en el resto de rdenes jurisdiccionales. La trascendencia de la misma parece razn
suficiente para exponer brevemente la problemtica y la doctrina constitucional,
aunque ha sido mucha la doctrina que se ha ocupado del tema681 y aunque sta ha
sido finalmente subsanada por el legislador en las sucesivas reformas a las que se ha
visto sometida la UCA.
2.8.1.1. Planteamiento de la problemtica
Como ya se dijo en un momento anterior, en todo proceso contencioso-administrativo la ley considera parte demandada, por un lado, a la Administracin actora del
acto que se impugna, y por otro, a la persona a cuyo favor derivan derechos del propio acto. Mientras que el emplazamiento de la primera se hace a travs de la reclamacin del expediente, el problema estaba en que el de los segundos tena lugar, de
acuerdo al art. 64 UCA de 1956, en su redaccin anterior a la reforma por Ley
10/1992, mediante la publicacin de la interposicin del recurso en el Boletn Oficial
del Estado.682
Tras la entrada en vigor de la CE, la STC 9/1981 de 31 de marzo puso de relieve la
incompatibilidad de esta forma de practicar el emplazamiento con la prohibicin de
indefensin recogida en el art. 24.1 CE.683 A pesar de ello, el Tribunal Constitucional
681. As, por ejemplo, pueden citarse los trabajos de CANO MATA A., Emplazamiento a codemandados y coadyuvantes
en los procesos regulados por la Ley Contenciosa de 27 de diciembre de 1956, RAP,1983, Vol. (II), nms. 100-102,
pgs. 1219-1240; El principio de tutela judicial efectiva y su incidencia en el emplazamiento de codemandados y coadyuvantes en los procesos contenciosos-administrativos, Act. Adm., 1986, nm. 2, pgs. 2581-2589; CODINA VALLVERD,
J.R., INSUFICIENCIA DEL ART. 64 UCA PARA ASEGURAR A LOS TITULARES DE DERECHOS E INTERESES LEGTIMOS LA TUTELA QUE LES RECONOCE EL
ART 24.1 DE LA CONSTITUCIN, La Ley, 1983, nm. 2, pgs. 26-33; FIGUERUELO BURRIEZA A., El emplazamiento personal y
directo (art. 64 UCA) como contenido del derecho a la tutela efectiva (art. 24.1 CE), La Ley, 1986, nm. 3, pgs. 941953; GASCN INCHAUSTI, R, Proceso contencioso-administrativo: emplazamiento personal de los codemandados, Tribunales de Justicia, 1998, nm. 5, pgs. 586-594; LORENZO JIMNEZ J.V., El emplazamiento personal y directo de los legitimados pasivamente en el proceso contencioso-administrativo segn la jurisprudencia constitucional, RDPR., 1991,
nm. 3, pgs. 545-582; MOYA GARRIDO, A., Doctrina Constitucional sobre emplazamientos y valoracin legal de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en los recursos de amparo, RJCAT, 1988, nm. 1, pgs 209-230; MUOZ MACHADO,
S., Del emplazamiento de demandados y coadyuvantes en el contencioso-administrativo, REDA, 1982, nm. 35, pgs.
659-663; PRIETO DE PEDRO J., LOS requisitos de la garanta de emplazamiento eficaz de los interesados en el recurso contencioso-administrativo, RAP, 1983, Vol. (II), nms. 100-102, pgs 1447-1499; SAINZ DE ROBLES F.C, Las comunicaciones
por edictos y el derecho de defensa (Sentencia del TS, Sala II, 196/1989 de 27 de noviembre, BOE de 5 de enero de
1990), Tapia, en-feb, 1990, nm. 50, pgs 3, 8 y 9; VZQUEZ DE PRADA V.R., Publicacin versus notificacin personal de
las resoluciones judiciales: a vueltas con los titulares de intereses legtimos o de derechos derivados del acto recurrido, REDA, 1987, nm. 56, pgs 581-584.
682. Art. 64.1: La publicacin del anuncio en el Boletn Oficial del Estado ordenada por el art. 60 servir de emplazamiento a las personas que, con arreglo al art. 29, prrafo 1, apartado b) estn legitimadas como parte demandada
salvo en el caso a que se refiere el art. siguiente, 64.2: El anuncio servir tambin de emplazamiento a los coadyuvantes.
683. Con anterioridad a la CE, un sector de la doctrina haba asimismo puesto de manifiesto la insuficiencia del
emplazamiento previsto por el art. 64.1 UCA para que los posibles interesados pudieran tener conocimiento del proceso contencioso-administrativo. As GARCA DE ENTERRA, El principio de interpretacin ms favorable al derecho del
administrado al enjuiciamiento jurisdiccional de los actos administrativos, RAP, 1963, nm. 42, pg. 290; CORDERO DE
TORRES, Los primeros diez aos de la Ley de lo Contencioso-Administrativo RGU, ao XCVI, julio-agosto 1967, nms. 1
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y 2 de la 2.a etapa, Tomo LV, pg. 25; GONZLEZ PREZ, Comentarios a la Ley de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa, Civitas, Madrid, 1978,pg. 81,doctrina citada por FIGUERUELO BURRIEZA El emplazamiento personal y directo (art. 64
UCA)..., op. cit, pg. 947 y por LORENZO JIMNEZ, El emplazamiento personal y directo de los legitimados pasivamente..., op. cit., pg. 547.
684. Este argumento es reiterado en las SSTC 22/1983 de 23 de marzo (FJ 4), 86/1984 de 27 de julio (FJ 3). El razonamiento llevado a cabo por el tribunal es criticado por PRIETO DE PEDRO, quien entiende que el reenvo a la regulacin
de la ley de enjuiciamiento civil, ano es en realidad de carcter supletorio sino sustitutivo respecto del indicado crculo de interesados (Los requisitos de la garanta..., op. cit, pg. 1470).
685. SSTC 9/1981 de 31 de marzo, 63/1982 de 20 de octubre, 22/1983 de 23 de marzo 48/1983 de 31 de mayo,
82/1983 de 20 de octubre, 102/1983 de 18 de noviembre, 115/1983 de 6 de diciembre, 117/1983 de 12 de diciembre,
4/1984 de 23 de enero, 8/1984 de 27 de enero, 19/1984 de 10 de febrero, 52/1984 de 2 de mayo, 74/1984 de 27 de
junio, 86/1984 de 27 de julio, 105/1984 de 15 de noviembre, 119/1984 de 7 de diciembre, 45/1985 de 26 de marzo,
50/1985 de 29 de marzo, 56/1985 de 29 de abril, 81/1985 de 4 de julio, 83/1985 de 8 de julio, 108/1985 de 8 de octubre, 146/1985 de 28 de octubre, 181/1985 de 20 de diciembre, 182/1985 de 20 de diciembre, 24/1986 de 14 de febrero, 35/1986 de 21 de febrero, 101/1986 de 15 de julio, 133/1986 de 29 de octubre, 150/1986 de 27 de noviembre,
38/1987 de 1 de abril, 45/1987 de 9 de abril, 46/1987 de 21 de abril, 141/1987 de 23 de julio, 153/1987 de 13 de
octubre, 182/1987 de 17 de noviembre, 208/1987 de 22 de diciembre, 24/1988 de 23 de febrero, 34/1988 de 1 de
marzo, 87/1988 de 9 de mayo, 97/1988 de 27 de mayo, 151/1988 de 15 de julio, 163/1988 de 26 de septiembre,
221/1988 de 24 de noviembre, 228/1988 de 30 de noviembre, 251/1988 de 20 de diciembre, 58/1990 de 29 de
marzo, 72/1990 de 23 de abril, 97/1991 de 9 de mayo, 129/1991 de 6 de junio, 170/1992 de 26 de octubre, 78/1993
de 1 de marzo, 314/1993 de 25 de octubre, 325/1993 de 8 de noviembre, 65/1994 de 28 de febrero, 100/1994 de 11
de abril, 105/1995 de 3 de julio, 155/1995 de 24 de octubre, 90/1996 de 27 de mayo, 8/1997 de 14 de enero, 97/1997
de 19 de mayo, 110/1997 de 3 de junio, 144/1997 de 15 de septiembre, 192/1997 de 11 de noviembre, 197/1997 de
24 de noviembre, 229/1997 de 16 de diciembre, 31/1998 de 11 de febrero, 53/1998 de 3 de marzo, 70/1998 de 30 de
marzo, 113/1998 de 1 de junio, 122/1998 de 15 de junio, ATC 158/1998 de 1 de julio, 161/1998 de 14 de julio,
239/1998 de 15 de diciembre, 26/1999 de 8 de marzo, 72/1999 de 26 de abril, 126/1999 de 28 de junio, 152/1999 de
14 de septiembre, 197/1999 de 25 de octubre, 1/2000 de 17 de enero, 20/2000 de 31 de enero, 125/2000 de 16 de
mayo, 178/2000 de 26 de junio, 300/2000 de 11 de diciembre, 91/2001 de 2 de abril, 18/2002, de 28 de enero
31/2002, de 11 de febrero, 87/2002 de 22 de abril, 53/2003 de 24 de marzo, 69/2003 de 9 de abril.
211
686.
687.
688.
689. Entre otras resoluciones, en las que se presentan de forma esquemtica los mismos, pueden citarse las SSTC
325/1993 de 8 de noviembre, 100/1994 de 11 de abril, 155/1995 de 24 de octubre, 53/1998 de 3 de marzo, 152/1999
de 14 de septiembre, 62/2000 de 13 de marzo, 125/2000 de 16 de mayo, 143/2000 de 29 de mayo, 300/2000 de 11
de diciembre, 91/2001 de 2 de abril.
690. As se deduce de la mayor parte de resoluciones del tribunal (SSTC 9/1981 de 31 de marzo, 208/1987 de 22 de
diciembre, 58/1990 de 29 de marzo, 65/1994 de 28 de febrero, 90/1996 de 27 de mayo por citar algunas), a pesar de
que algunas sentencias hacan referencia a los titulares de derechos y a quienes ostenten un inters directo, no legtimo (SSTC 133/1986 de 29 de octubre, 182/1987 de 17 de noviembre, 97/1991 de 9 de mayo). Esta ltima observacin
es de GASCN INCHAUSTI, Proceso contencioso-administrativo..., op. cit., pg. 591.
691. SSTC 115/1983 de 6 de diciembre, 101/1986 de 15 de julio, 24/1988 de 23 de febrero, 65/1994 de 28 de febrero, 90/1996 de 27 de mayo, 192/1997 de 11 de noviembre, 113/1998 de 1 de junio, 122/1998 de 15 de junio,
152/1999 de 14 de septiembre.
212
Noelia Furquet
Monasterio
692. SSTC 9/1981 de 31 de marzo, 63/1982 de 20 de octubre, 182/1987 de 17 de noviembre, 97/1991 de 9 de mayo,
325/1993 de 8 de noviembre, 229/1997 de 16 de diciembre, 113/1998 de 1 de junio, 122/1998 de 15 de junio,
152/1999 de 14 de septiembre, entre otras muchas.
693. En palabras de la STC 133/1986 de 29 de octubre no puede imponrseles a los tribunales la obligacin de llevar a cabo largas y arduas pesquisiciones ajenas a su funcin. Si no constan en los datos obrantes, difcilmente
podrn los tribunales emplazarlos personalmente si no es recurriendo a la actuacin de la Administracin para que
sta lo haga auxilio curiae, solucin sta, sin embargo, que actualmente no est prevista en nuestra legislacin y que
no resulta exigida sin ms por una interpretacin ponderada del art. 24.1 CE (FJ 4). En igual sentido SSTC 188/1987
de 27 de noviembre, 24/1988 de 23 de febrero, 151/1988 de 15 de julio, 97/1991 de 9 de mayo, 165/1998 de 14 de
julio.
213
entiende que para estos sujetos no supone una carga excesiva leer el Boletn Oficial.696 Dicho en otras palabras, los organismos oficiales deben prestar ms atencin que los particulares a las notificaciones edictales de la existencia de los procesos contencioso-administrativos.697 No obstante, pueden asimismo citarse algunas
resoluciones del Tribunal, en las que, pese a reconocer esto ltimo, ha sostenido que
esto no puede evitar la aplicacin de la doctrina general segn la cual, los emplazamientos edictales no son la forma generalmente adecuada para emplazar a personas identificadas e identificables.698
Por ltimo el emplazamiento edictal se reputa adecuado en el caso de un acto administrativo que se dirige a una pluralidad indeterminada de sujetos.699
2.8.1.3. Traslacin de la doctrina constitucional a la Ley de la Jurisdiccin
Contencioso-Administrativa
Hubo que esperar a la reforma operada por la Ley 10/1992 de Medidas Urgentes de
Reforma Procesal de 30 de abril, para que la normativa incorporase esta jurisprudencia, aun cuando la solucin constitucional haba sido asumida plenamente por las
696. El propio tribunal ha reconocido que es excesivo generalizar a las Administraciones Pblicas la idea de que el
conocimiento de los emplazamientos edictales, publicados en un peridico oficial, constituye una carga excesiva, al
mismo nivel predicable de los ciudadanos, titulares de derechos o intereses legtimos, pues no son, obviamente,
supuestos iguales ni pueden reclamar necesariamente la misma solucin (SSTC 52/1984 de 2 de mayo, 51/1985 de
10 de abril, 81/1985 de 4 de julio, 150/1986 de 27 de noviembre, 46/1987 de 21 de abril, 34/1988 de 1 de marzo y
100/1994 de 11 de abril). No obstante, el deber de lectura del Boletn Oficial de la Comunidad no puede considerarse
una carga excesiva en el caso de unos opositores para unas pruebas selectivas convocadas por la Diputacin Regional
de Cantabria, si es a travs de dicha publicacin como se va a ponerse en conocimiento de los admitidos los actos que
son de su inters [STC 72/1999 de 26 de abril, (FJ 3)].
697. SSTC 52/1984 de 2 de mayo, 81/1985 de 4 de julio, 150/1986 de 27 de noviembre, 46/1987 de 21 de abril,
34/1988 de 1 de marzo, 100/1994 de 11 de abril, 97/1997 de 19 de mayo. El Tribunal Constitucional ha entendido que
la lectura de los Boletines Oficiales no puede considerarse una carga excesiva o desproporcionada en el caso de Colegios Profesionales [STC 81/1985 de 4 de julio, (FJ 4)], Diputados Provinciales [STC 163/1988 de 26 de septiembre, (FJ
3)] una Diputacin Provincial [(STC 97/1997 de 19 de mayo, (FJ 5)]. El voto particular de la STC 24/1988 de 23 de
febrero se cuestiona si no es una carga excesiva para una Junta de Compensacin Urbanstica la lectura de Boletines
Oficiales atrasados, puesto que se constituy con posterioridad al emplazamiento y hasta qu punto en estas entidades de base privada no habra que emplazar personalmente a sus componentes.
Esta diligencia la ha llegado a extender incluso a entidades privadas como en el caso contemplado por la STC
150/1986 de 27 de noviembre, en la que reconoce el tribunal que la lectura de los Boletines Oficiales no constitua
para una empresa de sus caractersticas (se trataba de una Inmobiliaria) una carga excesiva, sino algo requerido por
sus actividades propias, pues la diligencia debida se grada con arreglo a los respectivos sujetos, ya que una cosa es
el conocer algo, y otra, el tener que conocerlo (FJ 3). La STC 46/1987 de 21 de abril introduce, no obstante, una matizacin en la doctrina anterior y entiende que tal diligencia no es exigible cuando la entidad no tuviera delegacin en
la provincia donde se public el anuncio (FJ 3).
694. SSTC 45/1985 de 26 de marzo, 108/1985 de 8 de octubre, 151/1988 de 15 de julio, 197/1997 de 24 de noviembre, 113/1998 de 1 de junio, 62/2000 de 13 de marzo, 228/2000 de 2 de octubre, 300/2000 de 11 de diciembre, jurisprudencia citada en el Captulo I.
698. SSTC 34/1988 de 1 de marzo (FJ 5), 251/1988 de 20 de diciembre, (FJ 4). En la STC 100/1994 de 11 de abril, considera que si bien los organismos oficiales y, en concreto, los Ayuntamientos deben prestar ms atencin que los particulares a las notificaciones edictales de la existencia de los procesos contenciosos-administrativos, este dato no
puede ser determinante para imputar falta de diligencia a la Corporacin demandante en la defensa de sus intereses,
al haberse insertado los anuncios de la interposicin de los recursos en el Diario Oficial de una Comunidad Autnoma
cuyo mbito de difusin no se extiende a la provincia de la que forma parte la recurrente en amparo (FJ 3).
214
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215
cin de la legislacin anterior. En primer lugar, el prrafo tercero del art. 49 amplia
los parmetros con los que cuenta al tribunal para verificar los emplazamiento realizados por la Administracin, comprobacin que efectuar a la vista de las actuaciones administrativas, el escrito de interposicin y documentos anejos en tanto
que en el art. 64 predecesor nicamente se haca referencia a las primeras. La
opcin adoptada por el tribunal resulta ms acorde con la doctrina constitucional
anteriormente expuesta segn la cual deban tomarse en consideracin para la identificacin de los interesados los datos que obrasen en las actuaciones judiciales.704 A
tales efectos, el expediente remitido por la Administracin incorporar la justificacin del emplazamiento o emplazamientos efectuados (art. 49. 2). Si stos resultan
incompletos, se seala expresamente que ser la Administracin la encargada de
practicarlos para asegurar la defensa de los interesados que sean identificables, a
diferencia de lo dispuesto en la legislacin anterior en la que no se especificaba
quien deba hacerlos, si la Administracin o el propio rgano judicial.705 A pesar de
la redaccin literal de la norma, hay quien considera que no hay inconveniente en
que sea el propio tribunal el encargado de practicarlas.706
En cuanto a la forma edictal, el art. 49 prev en su apartado cuarto su uso cuando
no hubiera sido posible emplazar a algn interesado en el domicilio que conste.
Este ltimo apartado ha sido criticado por su imprecisin. En primer lugar, no menciona la ley dnde tiene que constar el domicilio, aunque se ha entendido, atendiendo a la doctrina constitucional y a la redaccin del 49.3, que no slo puede acudirse a los datos que constan en las actuaciones administrativas, sino que esta
informacin puede obtenerse del escrito de interposicin y de los dems documentos de las actuaciones judiciales.707 Asimismo, la regulacin del emplazamiento edictal de la UCA de 1998 no se ajusta con lo dispuesto por el art. 59 LRJ-PAC, que es el
precepto al que sta se remite sobre la forma de practicar las notificaciones.708 De
acuerdo a la regulacin contenida en el mencionado precepto, la notificacin no
tiene por qu realizarse en la persona del destinatario como parece presuponer la
norma, sino que puede efectuarse por cualquier medio que permita tener constancia de la recepcin. De hecho, la normativa ofrece libertad de eleccin en cuanto al
medio en cabe practicar la notificacin, en la medida en que este precepto, a diferencia de lo dispuesto en las leyes procesales, no hace ninguna enumeracin de los
700. Antes de esa fecha podan contabilizarse alrededor de 60 sentencias sobre la materia.
701. El sistema estaba inspirado en la Ley 62/1978 de 26 de diciembre sobre Proteccin Jurisdiccional de los Derechos Fundamentales de la persona, cuyo art. 8.2 seala: La resolucin administrativa que ordene la remisin del expediente se notificar de inmediato a todos los interesados en el mismo, para que puedan comparecer ante la Sala en el plazo de 5 das.
702. <cA este respecto, no es ocioso recordar que los defectos cometidos por la Administracin demandada, al emplazar a los interesados concernidos por el acto administrativo impugnado, son imputables al Tribunal, en tanto que ste
no advierta y corrija tales anomalas, pues a ello vena obligado antes, incluso, de la modificacin del art. 64.1 de la
citada Ley de la Jurisdiccin, producida por la Ley 10/1992, de 30 de abril, con base en la interpretacin de dicho precepto realizada por la doctrina constitucional (SSTC 151/1988, FJ 2, 105/1995, FJ 3, y 197/1997, FJ 3) (STC 26/1999
de 8 de marzo (FJ 4), por citar una de las ms recientes).
703. As lo haban deducido tambin los autores respecto a la anterior regulacin. Por ejemplo, GASCN INCHAUSTI, Proceso contencioso-administrativo..., op. cit., pg. 591, GONZLEZ PREZ, La nueva regulacin del proceso administrativo,
Civitas, Madrid, 1993, pg. 43, XIOL ROS, Comentarios a la Ley de Medidas Urgentes de Reforma Procesal (La reforma
del proceso contencioso-administrativo), Tirant lo Blanch, Valencia, 1992, pg. 94.
704. En este sentido opinaba GASCN INCHAUSTI que la modificacin del art. 64 UCA tena un alcance ms limitado en
este punto que la doctrina constitucional (Proceso contencioso-administrativo..., op. cit, pg. 591).
705. As XIOL Ros consideraba que el tribunal poda ordenar a la Administracin o disponer su prctica por medio de
los propios servicios judiciales (Comentarios a la Ley de Medidas Urgentes de Reforma Procesal..., op. cit., pg. 100).
Por su parte GONZLEZ PREZ entiende que la primera opcin parece ms congruente con la finalidad de la norma, aunque aade que cualquiera de las dos formas sera vlida (La nueva regulacin..., op. cit., pg. 43).
706.
CRDOBA CASTROVERDE, Comentarios a la Ley de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa, op. cit, pg. 269.
707. ROMN GARCA, F., Jurisdiccin Contencioso-admnistrativa (Comentarios a la Ley 29/1998 de 13 de julio, reguladora de la jurisdiccin contencioso-admnistrativa (Coord. ARNALDO ALCUBILLA, E., y FERNNDEZ VALVERDE, R.), El Consultor
de los Ayuntamientos y de los Juzgados, Madrid, 1998, pg. 670.
708.
Ibdem.
216
Noelia Furquet
medios admitidos para la prctica de las mismas ni determina el orden que de stos
debe seguirse.709 Asimismo tampoco tiene que verificarse necesariamente en el
domicilio, pues la normativa permite que pueda llevarse a cabo en cualquier lugar
adecuado a tal fin.710 Adems, si no es posible encontrar al interesado en el domicilio, puede entregarse a cualquier persona que se encuentre en dicho domicilio, sin
acudirse directamente a la comunicacin edictal.711 El supuesto legal de no ser posible emplazar a algn interesado en el domicilio previsto por el legislador de 1998
para acudir al emplazamiento edictal no coincide con el establecido por la ley de
procedimiento administrativo, pues de forma similar a lo dispuesto por las leyes
procesales, requiere sta que los interesados sean desconocidos o se ignore el lugar
de notificacin.712 Tampoco hay coincidencia en la forma de llevarse a cabo la modalidad edictal siendo la UCA ms limitada que la LRJ-PAC.713 En definitiva, hubiera
sido deseable que la UCA de 1998 se hubiera limitado a reenviar a la ley del procedimiento administrativo para todo aquello referido al emplazamiento edictal en
lugar de abordar ella misma una regulacin propia.714
2.8.1.4. Conclusin
En virtud de lo expuesto, puede afirmarse que pese a los cambios legislativos que ha
experimentado la ley de la jurisdiccin contenciosa administrativa, primero con la
Ley 10/1992, y ms tarde con la reforma de 1998, no se ha llegado a una regulacin
satisfactoria sobre el emplazamiento en el proceso contencioso-administrativo.
Sigue teniendo trascendencia la copiosa y reiterada doctrina constitucional dictada
sobre la materia, aunque con algunos matices. El emplazamiento edictal, pese a su
imprecisa regulacin en la UCA de 1998, debe entenderse aplicable como ltimo
remedio, primando la necesidad de acudir en todo caso al emplazamiento personal
cuando resulten identificables los interesados a travs de los datos de las actuacio-
709. Segn al art. 59.1 LRJ-PAC al que la Ley 4/1999 de 13 de enero ha dado nueva redaccin: Las notificaciones se
practicarn por cualquier medio que permita tener constancia de la recepcin por el interesado o su representante,
as como de la fecha, la identidad y el contenido del acto notificado. Este precepto debe asimismo ponerse en relacin con el art.45 por el que se permite la utilizacin de los medios electrnicos y telemticos.
710. En su prrafo segundo, el art. 59 precepta que En los procedimientos iniciados a solicitud del interesado, la
notificacin se practicar en el lugar que ste haya sealado a tal efecto en la solicitud. Cuando ello no fuera posible,
en cualquier lugar adecuado a tal fin, y por cualquier medio conforme a lo dispuesto en el apartado primero de este
artculo.
711. Continua el art. 59.2: Cuando la notificacin se practique en el domicilio del interesado, de no hallarse presente ste en el momento de entregarse la notificacin, podr hacerse cargo de la misma cualquier persona que se
encuentre en el domicilio y haga constar su identidad.
712. De acuerdo al 59.4, tendr lugar la notificacin edictal Cuando los interesados en un procedimiento sean desconocidos, se ignore el lugar de la notificacin o el medio a que se refiere el punto 1 de este artculo, o bien, intentada la notificacin, no se hubiese podido practicar.
713. As, el 59.4 prev la fijacin de anuncios en el tabln de edictos del Ayuntamiento del ltimo domicilio del interesado y la insercin de edictos en el Boletn Oficial del Estado, Comunidad Autnoma o Provincia dependiendo de la
Administracin autora del acto a impugnar, mientras que el art. 49.4 slo se refiere a la publicacin de los edictos en
un peridico oficial.
714.
Monasterio
217
218
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Monasterio
su domicilio o en ninguno de los lugares que la ley equipara a ste, podr efectuarse la comunicacin mediante entrega a cualquiera de las personas que, en defecto
del destinatario, pueden hacerse cargo de la misma. Para ello, no es necesario agotar todos los domicilios para intentar dar con el destinatario, siendo suficiente que
en el primero en el que se le busca, se halle en su lugar algn receptor idneo (art.
161. 3 LEC). Pese a que del tenor literal de la norma, nicamente se admite esta
modalidad de comunicacin cuando se trate de uno de los domicilios del 155.3,
esto es, el que conste en el padrn municipal a efectos fiscales o segn registro oficial, ya se ha argumentado anteriormente lo absurdo de esta interpretacin restrictiva cuando el receptor afirme conocer al destinatario y se trate efectivamente del
domicilio de ste, aun cuando no coincida con el oficial.
Una de las lagunas que presenta la normativa es precisamente la de determinar el
fracaso de la comunicacin por correo certificado, telegrama o medios electrnicos
o telemticos, condicin necesaria para que el tribunal intente la comunicacin
mediante entrega al destinatario. En los casos como el correo certificado y el telegrama en los que la acreditacin de la recepcin viene concretada por el acuse de
recibo correspondiente, la normativa no establece cunto tiempo debe transcurrir
para entender que no se ha acreditado la recepcin de la comunicacin por el destinatario. La anterior regulacin sealaba un perodo de 15 das desde el envo del
correo hasta la devolucin al tribunal del acuse de recibo, pasado el cual se ordenaba la repeticin de la comunicacin.716 El plazo en cuestin no estaba escogido
al azar sino que era precisamente el periodo de tiempo en que Correos se comprometa a devolver los envos certificados de notificaciones.717 De esta forma, aun
cuando la ley de enjuiciamiento civil no establezca plazo alguno, habr que estar a
lo dispuesto por la normativa postal para el envo de notificaciones judiciales.
Sobre este punto, ya se ha apuntado la problemtica que ha trado consigo la regulacin del Reglamento de Correos de 1999 que ha aumentado notablemente los
plazos de depsito en lista de las notificaciones antes de su devolucin a los tribunales.718 Los plazos postales exceden de los legalmente previstos para ciertos procedimientos y comparecencias, sin que por supuesto quepa intentar la comunicacin en la persona del destinatario, pues por el carcter subsidiario con que se la
concibe, se prev su prctica cuando conste el fracaso de la comunicacin por
correo.719
219
Vid.supra.
719. As por ejemplo, la celebracin de la vista para el juicio verbal (art. 440.1 LEC), la comparecencia para resolver las
medidas provisionales previas a la demanda de nulidad, separacin o divorcio (art. 771. 2 LEC), las coetneas (art.
773.3 LEC), la ratificacin de los cnyuges que pretenden la separacin o divorcio de mutuo acuerdo (art. 777.3), etc.
Citadas por MARES ROGER, LOS actos de comunicacin judicial.., op. cit.,(ll), pgs. 2 y 3.
720. Sobre las cautelas que deben observarse en este tercer supuesto, nos remitimos a lo dicho supra a propsito de
la comunicacin por edictos y en el epgrafe sobre el Registro de Rebeldes civiles incluido en el Captulo II.
220
Noelia Furquet
Monasterio
cin por el destinatario, se intentar entregarla al destinatario en su domicilio personalmente o dejndola a una de las personas prevista por la ley (arts. 158 y 161
LEC). Fuera de los supuestos anteriores, la comunicacin surtir plenos efectos en
cuanto se acredite su correcta remisin, aunque no conste su recepcin por el destinatario (art. 155.4 LEC).
Las comunicaciones con testigos, peritos y otras personas que no sean parte se
remitirn por correo, telegrama u otros medios semejantes (art. 159 LEC). Tambin
el art. 162 LEC parece permitir la utilizacin de los medios electrnicos o telemticos
para la remisin de las comunicaciones dirigidas a estos sujetos. As parece deducirse del tenor literal del mencionado precepto, que contempla como condiciones de
su empleo, la disponibilidad de los medios electrnicos y telemticos por los juzgados y tribunales y las partes o los destinatarios de los actos de comunicacin.721 Dentro de esta ltima expresin (los destinatarios), puede entenderse incluidos los testigos, peritos as como otras personas que no sean parte en el juicio. Cuando conste
el fracaso de la comunicacin mediante remisin o las circunstancias del caso lo
aconsejen, el tribunal ordenar que se proceda mediante entrega al destinatario
(art. 159.2 LEC).
Como resumen de todo lo anterior, pueden sealarse como criterios rectores de la
nueva regulacin de las comunicaciones los que esboza la propia Exposicin de
Motivos de la ley: Si es preceptiva la intervencin de los procuradores o no sindola,
las partes se personan con esa representacin, las comunicaciones se llevan a cabo
con los mismos. Cuando no es preceptiva la representacin por procurador, se trata
de la primera comunicacin, o las comunicaciones tienen que hacerse a testigos,
peritos y otras personas que no sean parte, se intentar en primer lugar por correo
certificado con acuse de recibo. Slo cuando este medio fracasa se intenta la comunicacin mediante entrega al destinatario o a las personas expresamente previstas,
en caso de no encontrarse a ste. Finalmente se prev la comunicacin edictal de
forma subsidiaria, cuando hayan fracasado los medios anteriores, o se desconozca
el domicilio del destinatario, una vez efectuadas las averiguaciones a las que el rgano judicial viene obligado.
Mencin aparte merece la regulacin de los medios informticos y electrnicos del
art. 162 LEC prevista para todo tipo de actos y destinatarios, lo que hace que su utilizacin, al menos terica, se solape con la del resto, si bien queda por ver cmo se
cumplen en la prctica los requisitos formales previstos por las leyes. Precisamente
por las dificultades que plantea su uso, el empleo que de los mismos va a hacerse se
anticipa, por el momento, reducido, prefirindose la utilizacin en su lugar de los
otros medios permitidos, y entre ellos, bsicamente del correo certificado.
221
Los anteriores son, en lneas generales, los criterios operativos que rigen la prctica
de las comunicaciones procesales. Ahora bien son muchas las dudas que se plantean en un examen ms detallado de las distintas modalidades previstas y de su interrelacin. Entre stas pueden citarse la corruptela de emplazar para notificar, requerir o dar traslado que ha legalizado el 160.3 LEC para ciertos supuestos, el tema del
domicilio donde puede efectuarse la comunicacin a persona distinta del destinatario, la actuacin del funcionario cuando no encuentre a nadie en el domicilio o ningn sujeto quiera hacerse cargo de la misma y muchas otras que se han ido sealando a lo largo del trabajo.
2.8.3. El proceso laboral
En el proceso laboral, la reforma legislativa tambin ha influido en la gradacin de
las formas de comunicacin. Atendiendo a lo dispuesto por los artculos 26 y
siguientes de la ley de procedimiento laboral de 1980, la jurisprudencia constitucional admita la distincin entre modalidades de carcter principal y otras de alcance
supletorio y excepcional. Al primer grupo, pertenecan las comunicaciones por comparecencia en el local de la Magistratura (art. 26), la domiciliaria por agente judicial
mediante entrega de cdula al destinatario y, si ste no fuese habido, al pariente
ms cercano, familiar o criado y, en su defecto, al vecino ms prximo que fuere
habido (art. 27) y la postal mediante correo certificado con acuse de recibo (art. 32)
siendo de carcter supletorio y excepcional la citacin edictal con publicacin de la
cdula en el Boletn Oficial de la provincia, prevista para los supuestos de domicilio desconocido o ignorado paradero (art. 33).722 El criterio de distincin seguido por
el Tribunal entre unas y otras categoras estaba en la mayor o menor eficacia en el
cumplimiento de su finalidad, pero dentro de las modalidades de carcter principal,
el tribunal haba declarado que todas ellas eran posibles e indiferentes desde la
perspectiva constitucional, siempre que estuvieran dotadas de las suficientes garantas para asegurar su efectividad.723
Tras la promulgacin de la ley de procedimiento laboral por RDLeg. 521/1990 de 27
de abril, se mantuvo la excepcionalidad de la comunicacin edictal, pero se estableci una gradacin entre los distintos modos de comunicacin calificados como ordinarios o principales. Se prima el uso del correo certificado con acuse de recibo cualquiera que sea el destinatario, esto es, ya se trate de las partes, testigos, peritos o
cualquier otro sujeto (art. 56 LPL), pero al mismo tiempo se introducen nuevos sistemas como el telgrafo o cualquier otro medio idneo de comunicacin o transmisin de textos (56.4 LPL). nicamente de no poder practicarse las comunicaciones
722. SSTC 156/1985 de 15 de noviembre (FJ 2), 14/1987 de 11 de febrero (FJ 2), 157/1987 de 15 de octubre (FJ 2),
234/1988 de 2 diciembre (FJ 5), 141/1989 de 20 de julio (FJ 3), 103/1993 de 22 de marzo (FJ 3).
721. Seala expresamente el art. 162.1 LEC: Cuando los juzgados y tribunales y las partes o los destinatarios de los
actos de comunicacin dispusieren de medios electrnicos, telemticos...
723. SSTC 39/1987 de 3 de abril (FJ 2), 171/1987 de 3 de noviembre, ATC 414/1988 de 18 de abril, (FJ 1), 141/1989
de 20 de julio (FJ 3). De opinin contraria otorgando prioridad a la personal se manifiesta ZARZALEJOS NIETO J.M., Los
actos de comunicacin con las partes en la Ley de Procedimiento Laboral segn las jurisprudencias constitucional y
ordinaria, REDT, 1988, nm. 33, pg. 108.
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de la forma indicada, se prev subsidiariamente, la entrega en el domicilio en la persona del destinatario o en persona distinta a ste (art. 57 LPL).724 Esta situacin se
mantiene en la vigente Ley de Procedimiento Laboral aprobada por RDLeg. 2/1995
de 7 de abril.
Al igual que se apunt a propsito de las comunicaciones en el proceso contenciosoadministrativo, la alusin de la doctrina constitucional a la comunicacin personal y
directa no puede seguir entendindose hecha a la comunicacin mediante entrega
en la persona del destinatario en los procesos laboral y civil, puesto que, como se
acaba de exponer, sus respectivas leyes de enjuiciamiento han relegado su uso en
favor del empleo de los medios tcnicos. De esta forma, la referencia a la comunicacin personal debe interpretarse en un sentido amplio entendida como toda modalidad distinta a la edictal, pero respetando el orden establecido en cada legislacin.
2.8.4. El proceso penal
En el proceso penal, la comunicacin hecha en la persona del destinatario sigue
considerndose la modalidad prioritaria, tanto si la comunicacin tiene que efectuarse dentro de la sede del tribunal (o estrados, segn la denominacin utilizada
por la LECrim) (art. 166.5) o fuera de l (art. 166.1 LECrim). De no encontrarse a ste
en su domicilio, se proceder a hacer entrega de la comunicacin a las personas distintas del destinatario contempladas por la norma (art. 172 LECrim). El uso del
correo certificado se halla condicionado a que el Juez lo crea conveniente, con
excepcin de aquellos casos que la ley vede su empleo, al imponer una modalidad
determinada (art. 166.1 LECrim). En cuanto a los restantes medios tcnicos, pese a
no ser contemplados directamente por la norma de enjuiciamiento criminal, se
entiende que se permite su utilizacin en todo caso, en aplicacin del art. 271 LOPJ,
si bien con las mismas restricciones previstas para el uso del correo. En cuanto a la
forma edictal se articula como ltimo recurso en el supuesto que se desconozca el
domicilio, para lo cual se impone, antes de poder decretar su utilizacin, la cautela
adicional de necesaria bsqueda previa por la polica local (art. 178 LECrim). Cabe
destacar que la modalidad edictal ha sido desterrada del juicio de faltas tras la STC
135/1997 de 21 de junio. Dicha resolucin toma en consideracin que la citacin del
demandado constituye el nico medio para conocer la existencia del proceso, lo que
la comunicacin por edictos no permite constatar aun cuando se hayan respetado
sus presupuestos legales, de ah que de no contar con ms datos que permitan
deducir dicho conocimiento, el Juez de Instruccin debe considerar constitucionalmente obligada la suspensin del juicio oral.725
724. CHOZAS ALONSO J.M., Sobre los actos de comunicacin con las partes y el derecho a la tutela judicial efectiva,
(Comentario de la STC 9/1991 de 17 enero), REDT, 1992, nm. 52, pgs. 283 y ss. Tambin SAMPEDRO CORRAL {Comentarios a la Ley de procedimiento laboral, op. cit., pg. 394.
725. Para un comentario de la misma, puede verse los trabajos de DELGADO MARTN, i., El juicio de faltas, JM Bosch, Barcelona, 2000, pgs. 74 y ss.; Muerte de la citacin por edictos en el juicio de faltas. Comentario de la sentencia del Tribunal Constitucional de 21 de julio de 1997, La Ley 1997, nm. 3, pgs. 1597-1598; RUBIERA ALVREZ, ) . , La supresin
223
de la citacin edictal del denunciado en el juicio de faltas, La Ley, 1998, nm. 4552, pgs 15-16; TOM GARCA, J.A., Juicio de faltas: Requisitos de la citacin y emplazamiento por edictos. Efectos en caso de incomparecencia del denunciado. Impugnacin de la sentencia dictada en ausencia, Tribunales de Justicia, 1998, nm. 5, pgs. 595-600.
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A pesar de que el recurso al auxilio judicial responde a un modelo terico de funcionamiento eficaz de la justicia, la directa incidencia de su uso en la duracin del proceso aconseja revisar el sistema actual a fin de reducir drsticamente los supuestos
de utilizacin previstos por las leyes.726
Como primera solucin para limitar el sistema de auxilio judicial se ha apuntado la
conveniencia de prorrogar con carcter general la jurisdiccin del rgano judicial
que conoce de un asunto a fin de que sea ste el que efecte todo tipo de diligencias con independencia del lugar de realizacin de stas.727 Los detractores de esta
propuesta ponen de manifiesto lo catico que resultara si todos los jueces quisieran
hacer uso a la vez de la posibilidad de desplazarse.728 Para evitar tal resultado podra
utilizarse varios correctivos, algunos de los cuales han sido tenidos en cuenta por la
LEC. En primer lugar, en los casos en los que es imprescindible la realizacin de una
comparecencia ante el rgano judicial, se obligara a los sujetos a desplazarse ante
el Tribunal o Juzgado que conoce de las actuaciones, en lugar de que sea el rgano
judicial quien se traslade. Esta es la solucin que acoge la LEC en los casos en los que
se solicite una diligencia de prueba testifical o pericial, admitindose a su vez una
serie de excepciones. El art. 169.4 LEC instaura como regla general que el interrogatorio de las partes, la declaracin de los testigos y la ratificacin de los peritos se
726. De acuerdo a un estudio realizado por la Fundacin Carlos III (...) aproximadamente una tercera parte del tiempo total del proceso lo consume el simple acto de emplazar al demandado. Incluso este tiempo aumenta cuando se
trata de llevar a cabo la citacin de remate, requerimiento de pago y embargo en los juicios ejecutivos (Libro Blanco
de la Justicia, op. cit., pgs. 190-191).
De acuerdo al Libro Blanco de la Justicia: (...) cuando el demandado reside fuera del territorio del partido judicial
donde se tramita el proceso, su duracin media aumenta en dos meses. Considerando que en los seis procesos de
mayor incidencia, la media de duracin es inferior a nueve meses, la dilacin inducida por la necesidad de realizar
actos de auxilio judicial es superior a un 20 por ciento. En ocasiones esta dilacin se produce en procedimientos tramitados en juzgados de ciudades cercanas a los grandes ncleos urbanos en las que trabajan quienes no pueden ser
notificados en ellas y s en su domicilio que no dista ms all de una veintena de kilmetros de la sede del Juzgado
exhortante. Esta absurda situacin no tiene ningn sentido a finales del siglo XX (CGPJ, Madrid, 1997, pgs. 193194).
727. As lo pone de manifiesto el Consejo General del Poder Judicial en Reforma del proceso civil..., op. cit, pgs. 115
y ss., siguiendo las recomendaciones dadas por el Libro Blanco de la Justicia.
728.
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realizar en la sede del rgano judicial que est conociendo del asunto, aunque el*
domicilio de dichas personas se encuentre fuera de la circunscripcin judicial correspondiente. El uso del auxilio judicial para la prctica de estas pruebas lo reserva la
norma a los supuestos en que por razn de la distancia, dificultad del desplazamiento, circunstancias personales o cualquier otra causa de caractersticas anlogas
resulte imposible o muy gravosa la comparecencia de las mismas en la sede del Juzgado o tribunal. De hecho, incluso en este sentido la ley puede quedarse corta, pues
en la medida en que los rganos judiciales se doten de las ltimas tecnologas, la
realizacin de estas pruebas podr tener lugar mediante videoconferencia desde el
juzgado del lugar donde residan los sujetos que tengan que comparecer o donde
fsicamente se encuentren stos. Dentro de lo posible, debe intentar respetarse la
regla general de unidad de acto por y ante el Juez que conoce del asunto que en la
prctica de las pruebas dispone el art. 290 LEC.
227
cuyo art. 165, que se ocupa de la prctica de las comunicaciones mediante auxilio
judicial, nicamente se refiere a los que hayan de practicarse en la forma dispuesta
en el art. 161, esto es, mediante entrega en la persona de su destinatario o en persona distinta a l.
En definitiva, el rgano judicial que conoce de un asunto estara facultado para
efectuar cualquier actuacin derivada del proceso, con independencia del lugar de
realizacin de sta, previendo como nica salvedades en las que cabe acordar el
auxilio, aquellos supuestos en los que la prctica de una actuacin corresponda realizarla a un tribunal distinto y siempre que se trate de una actividad que requiera
intervencin directa del juez y por razones excepcionales ste no pueda desplazarse
fuera de su circunscripcin para realizarla.
2.9.2. Prctica de las comunicaciones mediante auxilio judicial
En segundo lugar se seguira manteniendo el recurso al auxilio judicial para los casos
necesarios o excepcionales. Un ejemplo claro de los primeros lo constituye aqul en
el que la actuacin solicitada nicamente puede ser realizada por el rgano a quien
se pide auxilio (por ejemplo si se trata de la expedicin de un testimonio).729 En
cuanto a los segundos, habra que acentuar el carcter excepcional de la medida.730
En todo caso, lo que no parece estar justificado es recurrir al auxilio judicial cuando
solamente se trate de poner en conocimiento de una parte o de un tercero una
determinada resolucin judicial, al menos cuando la comunicacin no tenga que ser
hecha mediante entrega por funcionario judicial. Puesto que la LEC instaura el
empleo del correo certificado como modalidad prioritaria por delante de la modalidad personal, puede entenderse que el rgano judicial puede efectuar l mismo la
comunicacin por correo, o por cualquier medio tcnico aunque el destinatario resida fuera de su circunscripcin. Slo si resulta negativa la comunicacin y tiene que
reiterarse mediante funcionario judicial debera solicitar el auxilio judicial. Tal previsin, que haba sido reiteradamente demandada,731 la incorpora finalmente la LEC,
729.
730. En ese sentido el Grupo Socialista present la enmienda nm. 252 al objeto de reservar la prctica del auxilio
judicial a una serie limitada de casos. La enmienda propona aadir un nuevo artculo titulado Casos en que procede
el auxilio judicial, con el siguiente contenido: Slo cuando la actuacin judicial no pudiera practicarse ante el rgano
judicial que sustancie el proceso por razn de la distancia, dificultad de desplazamiento o circunstancias personales
del testigo, o por otra circunstancia que lo haga imposible se solicitar el auxilio judicial (BOCG de 26 de marzo de
1999..., cit, pg. 240).
731. En este sentido, el Consejo General del Poder Judicial en el Libro Blanco de la Justicia, cit., pg. 193 y posteriormente en Reforma del proceso civil..., op. cit, pg. 113 sugiere que las comunicaciones las realice directamente cada
rgano judicial sin necesidad de acudir al auxilio judicial. Antes de la reforma de 1984 que supuso, entre otras novedades, la entrada en el proceso civil del uso del correo aunque sujeto a limitaciones, SERRA DOMNGUEZ criticaba que en
el proyecto de reforma de la LEC no se previera la prrroga de jurisdiccin para las comunicaciones por correo (Observaciones crticas sobre el proyecto urgente de LEC, Justicia, 1983, nm IV, pg. 794). Del mismo modo, DE ANZIZU
FUREST propona la necesidad de reconsiderar la posibilidad de que las comunicaciones consistentes en entrega simple
de documentos pudieran realizarse a travs del correo postal, incluso fuera del territorio del rgano remitente (Aspectos sociolgicos de la LEC: duracin y coste del proceso, Justicia, 1982, nm.I, pg. 21). Ya despus de la reforma
ORTELLS RAMOS entenda posible la prctica de comunicaciones a las partes o a terceros mediante correo certificado
fuera de la demarcacin del rgano jurisdiccional que los hubiera ordenado (Comentarios a la Reforma de la Ley de
Enjuiciamiento Civil. Ley 34/1984 de 6 de agosto (Coord. CORTS DOMNGUEZ), Tecnos, Madrid, 1985, pg. 169).
732. Para poder comprender la razn de esta especialidad, es necesario remontarse a las versiones iniciales del mencionado artculo. En el Anteproyecto de Ley de Enjuiciamiento Civil de diciembre de 1997, el art. 167 designaba
como rgano encargado del cumplimiento del exhorto, el Juzgado de Primera Instancia o el de Paz en cuya circunscripcin deba practicarse la diligencia. La previsin del precepto fue criticada por el Consejo General del Poder Judicial, al considerar que puesto que la circunscripcin de los Juzgados de Paz coincide con la de los Juzgados de Primera Instancia no se regulaba de forma precisa cul era el rgano judicial encargado de prestar el auxilio. Asimismo
el precepto permita que se siguiera abusando de los Juzgados de Paz, a quienes los rganos jerrquicamente superiores les encargaban sistemticamente la prctica de un elevado nmero de exhortos, sin que los Jugados de Paz
pudieran hacer frente a su cumplimiento por falta de recursos tanto humanos como materiales (Reforma del proceso civil..., op. cit, pg. 117). Estas objeciones fueron compartidas por el Consejo de Estado en su dictamen al Anteproyecto (Dictamen del Consejo de Estado..., op. cit., pg. 1071). Tambin consider desafortunado el criterio de confiar a
los Juzgados de Paz con carcter general la prctica del auxilio judicial CACHN CADENAS, M., Jurisdiccin, partes y actos
procesales en Proyecto de Ley de Enjuiciamiento Civil, Tomo (I), Estudios de Derecho Judicial, Vol. (17), CGPJ, Madrid,
2000, pg. 384.
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Comn a todos los exhortas con independencia de cules sean las diligencias solicitadas (de prueba, una medida de tipo cautelar o ejecutivo o una comunicacin
del Tribunal a las partes) es la forma prevista para su remisin. Se mantienen los
dos tipos de remisin previstos por la LEC 1881, pese a que ambos haban sido
objeto de crtica,733 introducindose algunas modificaciones. En consecuencia la
remisin del exhorto puede ser hecha en primer lugar directamente entre los rganos judiciales, en cuyo caso se prev con el fin de agilizar su tramitacin la utilizacin de un sistema informtico o de cualquier otro sistema de comunicacin que
garantice la constancia de la recepcin (art. 172.1 LEC). En segundo lugar, sigue
permitindose la tramitacin por conducto personal, siempre que lo exija la parte a
quien interese su cumplimiento, si bien limita la LEC los sujetos encargados de su
cumplimiento al propio litigante o procurador habilitado para actuar ante el tribunal que deba prestar el auxilio (art. 172.2 LEC).734 Mediante esta previsin, deposita la ley confianza en estos profesionales, garantizndoles al mismo tiempo unos
ingresos por su intervencin en la tramitacin de los exhortos, si bien por otro lado
veda el paso injustificadamente a que las partes puedan encomendar su gestin a
manos privadas.
En el texto del Proyecto presentado en el Congreso, se modific el contenido del art. 169 en los siguientes trminos:
Corresponder prestar el auxilio judicial al Juzgado de Primera Instancia del tugaren cuya circunscripcin deba practicarse la actuacin, pero si en dicho lugar tuviera su sede un Juzgado de Paz, a ste le corresponder prestar la actuacin (BOCG de 13 de noviembre de 1998..., cit, pg. 52). La redaccin del precepto ganaba en precisin, pues de
coincidir el Juzgado de Primera Instancia con el de Paz, atribua a este ltimo la prctica de la actuacin, pero la norma
segua ignorando las objeciones hechas a la incapacidad de estos rganos para hacer frente al cumplimiento de los
exhortos, si no se les dotaba de los oportunos medios humanos y materiales. A lo anterior habra que aadir el carcter lego del Juez de Paz, lo que le convierte en inidneo para hacerse cargo del auxilio judicial de manera completa,
siendo preferible remitirle nicamente aquellas actuaciones consideradas ms sencillas. Durante el debate parlamentario en el Congreso, dos enmiendas criticaron la asignacin del auxilio judicial a los Juzgados de Paz por las mismas
razones aludidas. En concreto la enmienda nm. 253 del Grupo Socialista propona que nicamente fuese el Juzgado
de Primera Instancia el rgano encargado de las diligencias de auxilio (BOCG de 26 de marzo de 1999..., cit, pg.
241). Tambin la enmienda nm. 1629 del Grupo Parlamentario Federal Izquierda Unida criticaba, entre otras muchas
cuestiones, que correspondiese a los Juzgados de Paz la prctica de los exhortos (BOCG de 26 de marzo de 1999...,
c/'., pg. 651). Finalmente en el texto final del proyecto (BOCG de 5 de octubre de 1999..., cit,), se reform la redaccin del art. 170 en el sentido que finalmente recoge la versin aprobada de la ley, establecindose como rgano
encargado de la prctica de los exhortos el Juzgado de Primera Instancia del lugar en cuya circunscripcin deba practicarse, con la salvedad de que se trate de una comunicacin, en cuyo caso, de haber Juzgado de Paz, se encomienda
a ste su cumplimiento.
733. As por ejemplo consideraba SERRA DOMNGUEZ que la tramitacin de los despachos judiciales a travs de los Procuradores resulta ms segura, econmica y eficaz que su tramitacin oficial (Observaciones crticas..., op. cit, pg.
793). Por el contrario entenda DE ANZIZU FUREST, que la tramitacin oficial deba ser la norma general, sin dejar de
prever la intervencin de la parte que lo desease (Aspectos sociolgicos de la LEC, op. cit, pg. 21). A esta segunda opinin parecan adscribirse las enmienda nm. 254 y 255 presentadas por el Grupo Socialista, las cules proponan que la remisin se llevase a cabo nicamente por el rgano judicial, por considerar la intervencin personal de
los litigantes intil y retardara, permitiendo no obstante la intervencin de las partes en las actuaciones que se practiquen para cumplimentar el exhorto (BOCG de 26 de marzo de 1999..., cit, pg. 241). Como defensor de una posicin intermedia puede citarse a ORTELLS RAMOS quien considera como presupuesto para que la comunicacin del
exhorto pueda realizarse por conducto personal en el proceso civil, que la actuacin originadora del auxilio judicial
slo debe poder practicarse a instancia de parte, al igual de los previsto en el proceso penal (Comentarios a la Reforma..., op. cit., pg. 177).
734. Como ya se hizo mencin en el Captulo II, desaparece tambin la distincin entre portador y la persona que
interviene en el cumplimiento del exhorto que era aquella que tena que cumplir los requisitos del 290 LEC.
229
Las partes, sus abogados y procuradores son asimismo los nicos que podrn intervenir en las actuaciones que se practiquen para el cumplimiento del exhorto, tal y
como se desprende del art. 174 LEC. La notificacin de las posibles resoluciones que
pueda originar la realizacin de la actuacin solicitada la condiciona la ley a que las
partes hayan designado procurador para intervenir en su tramitacin. A esta regla
general, la propia norma aade en su apartado segundo dos excepciones en que,
por resultar la notificacin a las partes necesaria para el cumplimiento del exhorto,
sta se efectuar con independencia de la designacin o no de procurador. Se trata
de los casos en que tenga que practicarse alguna actuacin con citacin, intervencin o concurrencia de las partes y aquellos otros en que las partes tengan que proporcionar datos o noticias para la prctica del exhorto (por ejemplo, para designar
bienes en una diligencia de embargo).
El precepto resulta doblemente censurable respecto al fondo y a la forma. Con relacin a esta ltima porque reproduce la redaccin de su predecesor, sin molestarse
en corregirla, a pesar de las crticas recibidas. En concreto, la expresin la actuacin
con citacin, intervencin o concurrencia de las partes, se mantiene tal cual pese a
que los comentaristas de la ley haban denunciado la inexactitud de la misma. La
distincin entre citacin, intervencin o concurrencia no parece exacta pues citacin
no es un trmino que se oponga a los otros dos, sino que es precisamente el acto de
comunicacin mediante el cual se provoca los dos restantes y en todo caso, es suficiente que se practique la citacin aunque luego el interesado no concurra o comparezca.735 Tampoco es acertado diferenciar entre intervencin y concurrencia (participacin activa y mera presencia respectivamente), porque el alcance de la
intervencin puede limitarse a la mera presencia del acto.736
En cuanto al fondo del mismo, la LEC se ha limitado a transcribir el precepto sin
tener en cuenta que al haberse suprimido la distincin entre el portador y la persona que puede intervenir en el cumplimiento del exhorto, encomendado nicamente
a las partes o a sus abogados o procuradores la posibilidad de gestionar el exhorto,
la previsin del artculo pierde sentido. En efecto, la finalidad del precepto, como
antes la de sus predecesores,737 es acotar la actividad de la persona designada para
intervenir en la realizacin del exhorto. La previsin tena su razn de ser porque la
persona designada para el cumplimiento del exhorto no tena que ser la propia
parte, ni siquiera su abogado o procurador, pudiendo actuar como tal cualquier persona ajena al juicio, de ah que se creyera conveniente limitar su actuacin, restringindole las notificaciones, por cuanto es mediante la notificacin lo que puede dar
735. Esta objecin la formul GUASP en su comentario al antiguo 298 (Comentarios..., op. cit., pg. 772) y la reproduce ORTELLS RAMOS respecto al art. 295 LEC a propsito de la reforma de 1984 (Comentarios a la Reforma..., op. cit,
pg. 188)
736.
737. El art. 295 LEC 1881 y con anterioridad a la reforma de 1984, el 298. Sin embargo, el antiguo 298 se refera al
portador del exhorto, mientras que tras la reforma de 1984, el 295 que prcticamente reproduca exactamente lo dispuesto en el 298, aluda, no al portador, sino a las personas designadas para el cumplimiento del exhorto.
230
Propuesta de reforma
- Unificacin de la solicitud de
colaboracin con juzgados, funcionarios
y autoridades en un solo acto.
- Reduccin supuestos.
->
738. As lo entiende ORTELLS RAMOS (Comentarios a la Reforma..., op. cit., pg. 187), quien a su vez se inspira en GUASP
(Comentarios..., op. cit., pg. 772).
739. Esta posible inconstitucionalidad del precepto la pone de manifiesto RAMOS MNDEZ, R, Gua para una transicin
ordenada a la LEC, JM Bosch, Barcelona, 2000, pg.57.
740. Apunta UREA GUTIRREZ que saber si el exhorto se ha cumplimentado, aunque todava no se haya recibido tiene
trascendencia para mantener, en su caso, el sealamiento de juicios o vistas que pudiera haberse acordado [Comentarios prcticos a la Nueva Ley de Enjuiciamiento Civil (Coord. J.C. CABANAS GARCA), Trivium, Madrid, 2000, pg. 199].
741. VZQUEZ IRUZUBIETA, C, Comentarios a la nueva ley de enjuiciamiento civil, Doctrina y jurisprudencia de la Ley
1/2000, de 7 de enero, Dijusa, Madrid, 2000, pgs. 320-321.
231
- Regulacin de cuestiones de
organizacin interna en un
Reglamento.
3. Documentacin de la comunicacin
Con la transmisin de la comunicacin por cualquiera de los medios descritos no
finaliza la secuencia de actos de la que se compone la comunicacin, sino que por el
carcter documental de sta, es necesario que quede de algn modo constancia de
su realizacin, del momento y de las circunstancias en la que sta se produjo para su
posterior control. En otras palabras, es necesario acreditar de alguna forma todo lo
actuado para demostrar no slo que la comunicacin ha tenido lugar sino tambin
que ha sido validamente efectuada conforme a los requisitos legales previstos para
su prctica, lo que permitir que entre en juego la presuncin de conocimiento legal
prevista por la norma.742
En un sistema tradicional basado en la comunicacin efectuada a travs de funcionario,
su realizacin se acredita a travs de un acto de documentacin extendido por ste,
que recibe el nombre de diligencia.743 La diligencia es distinta de la cdula y de la
comunicacin misma aunque guarde una estrecha relacin con ambas. De hecho, pese
que aqu distingamos entre el acto de transmisin y el de documentacin, stos se producen simultneamente aunque persiguen finalidades distintas, pues si con la transmi-
742. Esto es comn en todos los ordenamientos. En el derecho ingls, siempre que una norma lo exija o lo disponga
el tribunal, la realizacin de toda notificacin, con independencia del medio de transmisin, requiere un certificado en
el que se haga constar que el documento no ha sido devuelto por no haberse podido entregar, y con un contenido
determinado en funcin del mtodo de notificacin (CPR Part 6, Rule 6.10).Del mismo modo, en el derecho norteamericano, se exige como prueba de la notificacin una declaracin jurada de la parte o un certificado del abogado
[FRCP 4 (I)].
743. En la terminologa de GUASP se trata de un acto de formacin en los que cabe distinguir entre los de documentacin y los de incorporacin. Estos ltimos tienen lugar si el acto cuya constancia se quiere asegurar se ha verificado
ya por escrito, en cuyo caso no hace falta documentarlo, sino simplemente incorporar el respectivo documento a los
autos del proceso (Comentarios..., op. cit., pgs. 662 y 712).
232
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cia tienen el mismo valor probatorio como si las hubiera hecho el Secretario pues al
Oficial se extiende tambin la fe pblica.746 No as si se trata de un agente judicial
(en cuyo caso no da fe, sino que certifica), pese a ser l el funcionario encargado de
ejecutar las comunicaciones la mayora de las veces, segn deja constancia de ello el
art. 478 a) LOPJ en su versin dada por la LO 19/2003 de 23 de diciembre de reforma de la LOPJ que otorga al Cuerpo de Auxilio Judicial, capacidad de certificacin
para la prctica de notificaciones, citaciones, emplazamientos y requerimientos.
Este sistema tan estricto de fe pblica para las comunicaciones defendido por la LEC
que sigue otorgando la tarea de documentacin al Secretario, es criticable por
varios motivos.747 En primer lugar porque normalmente no es el Secretario el funcionario judicial que realiza la entrega de la comunicacin sino el ahora Cuerpo de
Gestin Procesal y Administrativa o lo que es ms habitual el ahora Cuerpo de Auxilio judicial, a quien, no obstante, no se le extiende la fe pblica. Por otro lado, porque cuando la comunicacin se realiza mediante los medios electrnicos o telemticos, cuya utilizacin ha primado la LEC, parece innecesario que se d fe de la
remisin del acto, siendo suficiente con que quede constancia de la recepcin y
remisin ntegra as como de la fecha, tal y como se dispone en el art. 271 LOPJ y 56
LPL, trmite que podra encomendarse perfectamente a cualquier otro funcionario,
sin que necesariamente tenga que encargarse el Secretario.
De hecho, esta es la tendencia que ha seguido el legislador en la LO 19/2003 de 23
de diciembre de reforma de la LOPJ, la cual, en primer lugar, atribuye al Cuerpo de
Auxilio judicial la prctica de los actos de comunicacin que consistan en notificaciones, citaciones emplazamientos y requerimientos, dotndolos de capacidad de
certificacin, en su art. 478 a), y en segundo lugar, no contempla la necesidad de
que el procurador deje constancia de la remisin de la comunicacin, sino nicamente de las circunstancias acreditativas de su recepcin por el destinatario.
En el proceso laboral existen normas especiales sobre la documentacin del acto. La
constancia de la realizacin de citaciones, notificaciones, emplazamientos y requerimientos se acredita uniendo a los autos un duplicado de la cdula con un contenido
determinado sealado en el 58.3 LPL y que recoge bsicamente los mismos extremos que la diligencia en el proceso civil, esto es, la fecha, firma de la persona a
quien se haya entregado la cdula, debiendo aadirse de no ser el destinatario otros
datos de identificacin, y firma del funcionario.748
746. Asimismo lo reconocen las SSTC 276/1993 de 20 septiembre, SSTS 24 julio 1991 (A. 5575) (FJ 3), 11 junio 1994
(A. 6387) (FJ 3), STSJ Navarra 15 diciembre 1999 (A. 2000\1289) (FJ 3), SAP Baleares, Seccin 4. a , 10 febrero 1999 (A.
3282) en la que se da cita en su FJ4, a titulo de ejemplo de otras muchas decisiones como las SSAP Guadalajara 8
marzo 1993, Madrid, 1 diciembre 1993, Asturias, 7 marzo 1995, Murcia, 17 abril 1996...
747. De hecho ha sido objeto de crtica por el Libro Blanco de la Justicia, pgs. 131 y 134; 192 y 193.
748. Pese a que el apartado tercero del art. 58 LPL empieza sealando: Para constancia de las diligencias de citacin,
notificacin, emplazamiento y requerimiento..., el trmino diligencia se utiliza en el precepto en el sentido de actuacin o actividad, y no en el sentido de acto de documentacin utilizado en el proceso civil.
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749. Por el contrario, en los procesos penal y laboral, se impide su realizacin por correo puesto que tal y como
hemos puesto de manifiesto anteriormente estos tipos de actos admiten respuesta del interesado.
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misma. A pesar de que la norma nicamente se refiere al acuse de recibo, la jurisprudencia dictada hasta ahora ha exigido tambin que el Secretario extienda diligencia acreditativa de la emisin del fax.750 Si se ha transmitido por correo electrnico, el propio programa emite un acuse de recibo, que puede indicar cundo la
comunicacin ha sido entregada en el buzn del destinatario y el momento en que
ste ha abierto el mensaje. En el sistema de comunicaciones electrnicas, la constancia en la base de datos de la emisin de la notificacin por parte del rgano jurisdiccional se equipara a la fe pblica del Secretario Judicial y el acuse de recibo que
queda grabado en el CD-Rom del Colegio de Procuradores, una vez que el Procurador accede mediante una clave privada a su buzn a la firma que el Procurador plasma en el ejemplar que devuelve al propio Colegio para acreditar la recepcin.
Por ltimo, con respecto a la comunicacin edictal, su realizacin se prueba mediante la incorporacin a los autos del ejemplar de peridico en que aqulla aparezca.751
Lo que ocurre es que, como ya se ha dicho, la LEC convierte el requisito de publicacin en optativo para la parte, que adems correr con los gastos que la misma ocasione, de ah que es previsible que sta decida en la generalidad de los casos no
publicar el edicto, procedindose nicamente a su fijacin en la puerta del tribunal.
En realidad, puesto que los edictos no constituye ms que una ficcin, es poco probable que se produzcan reclamaciones sobre la forma en que se llevaron a cabo.
Aun as, en todo caso, parece suficiente acreditar su realizacin mediante diligencia
extendida por el correspondiente funcionario judicial.
750. En el caso del derecho ingls el certificado de una notificacin realizada por fax deber contener la fecha y tiempo de transmisin, segn dispone CPR Part 6 Rule 6.10 (b). Las legislaciones estatales estadounidenses, que se refieren expresamente a la prueba de la notificacin efectuada por fax, requieren igualmente una declaracin jurada (affidavit) de la persona que realiz la notificacin o un certificado del abogado {certifcate). As, por ejemplo, la Kansas
Supreme Court Rule 119 (i) (7), norma que incluye cul debe ser el contenido de este certificado o la South Dakota
Codified Laws 15-6-5 (b). Por su parte, Oregn exige que a la declaracin de la persona que ha efectuado la notificacin o al certificado se acompae el informe de transmisin conforme el informe de transmisin generado por el
aparato emisor (Oregon Rule of Civil Procedure 9 (f)).
751. GUASP (Comentarios..., op. cit, pg. 726).
752. STS 17 mayo 1993 (A. 3557), SAP Valencia, 4 marzo 1995 (A. 543).
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Lo anterior, no impide, sin embargo, que, con mayor frecuencia de la deseada se produzcan supuestos en los que, pese a haberse cumplido correctamente los requisitos
contemplados en la norma, no llega a producirse el conocimiento del destinatario. Ello
es as porque mientras que el conocimiento legal que presume la ley opera por igual
en todos los casos, la oportunidad de que el destinatario adquiera efectivo conocimiento del acto nicamente puede garantizarse cuando la comunicacin se efecta
mediante entrega en su persona, siendo menor en los restantes casos y prcticamente
nula en el supuesto de que la comunicacin se haya efectuado por edictos.
Como ejemplos en que el destinatario no llega a tener conocimiento del contenido
de la comunicacin, pese a haberse cumplido correctamente lo dispuesto en el texto
legal, pueden citarse los siguientes:
En primer lugar, estn aquellos supuestos en que la comunicacin se realiza a un
tercero, quien a su vez, por pasividad o por las malas relaciones con el destinatario,
no le entrega la comunicacin, impidiendo que ste adquiera conocimiento del proceso.753 Tambin pueden citarse aqu los casos en los que el propio actor se ha hecho
cargo de la comunicacin dirigida al demandado, procurando que ste no la recibiera.754
Otro supuesto lo constituye la comunicacin efectuada al procurador, el cual,
incumpliendo sus deberes profesionales, no la entrega a su representado.755
Cabe incluir tambin las comunicaciones por correo que, conforme al acuse de
recibo, constan como entregadas a un destinatario, cuya firma resulta ser ilegible.756
Del mismo modo, puede citarse con carcter general la comunicacin edictal,
que raras veces produce el conocimiento del destinatario, aun cuando se hubieran
cumplido todos los presupuestos legales para su utilizacin.757
239
756. SSTC 39/1987 de 3 de abril, 41/1987 de 6 abril, ATC 300/1996 de 22 de octubre. Tambin las SSTS 27 septiembre 1983 (A. 4284), 18 noviembre 1989 (A. 8075), 22 junio 1992 (A. 4603), ATS 27 diciembre 1996 (A. 1997\612) y la
STSJ Canarias, Las Palmas, (Sala de lo Social), 15 enero 1999 (A. 5003).
757. As lo reconoce la STC 135/1997 de 21 de junio para el juicio de faltas. En cuanto a los supuestos concretos en
que se ha considerado perfectamente vlida la utilizacin de la comunicacin edictal nos remitimos a lo expuesto en
el Captulo III.
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762. As lo entiende CUBILLO LPEZ, La comunicacin procesal..., op. cit., pg. 174.
carta al destinatario, la notificazione se entiende perfeccionada con la entrega del acto al portero, de ah que la omisin del envo no produce nulidad, sino que se trata de una simple irregularidad Cass 20 abril 1994, n 3767 (Foro Ita.,
n9, 1994, I, n 2372).
760. Ya criticamos en otra ocasin, a propsito del epgrafe sobre el tiempo de realizacin de las comunicaciones del
Captulo II, la incorrecta ubicacin de esta previsin en un precepto cuyo primer apartado y ttulo se refiere al tiempo
de notificacin de las resoluciones, mientras que el segundo regula el momento de perfeccionamiento de las comunicaciones realizadas a unos determinados sujetos. A efectos de una mejor sistemtica, podra recogerse esta especialidad en la regulacin general de los plazos y trminos, en concreto en el art. 133 LEC.
761. ATS 28 junio 1999 (A.6223)
763. Pueden plantearse dudas acerca del trmino interesado a que hace referencia el art. 155.4 LEC, cuya recepcin
es necesaria para que la comunicacin surta plenos efectos debe considerarse como tal nicamente la persona a la
que va dirigida el acto o puede incluirse tambin al familiar o otra persona autorizada a recibirlo? Pese a que una
interpretacin literal del trmino interesado parece limitarse a la primera opcin, lo cierto es que debe primarse una
interpretacin teleolgica, pues no tiene sentido que, por un lado, la legislacin postal permita que el acto sea entregado a persona distinta de la interesada quien acreditar su recepcin firmando el acuse de recibo, y que, sin embargo, se exija para que el acto produzca efectos que la recepcin venga acreditada nicamente por el interesado.
764. La fecha que debe dar por vlida el destinatario para el cmputo de los plazos que correspondan es la que acredita el sello oficial del funcionario del Servicio de Correos en el acuse de recibo que se le entrega y que ratifica con su
firma [ATS 7 julio 1999 (A. 6206)].
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del destinatario (la notificacin de la sentencia de la instancia a una parte que haya
comparecido sin procurador o la misma comunicacin que declara la rebelda a un
demandado con domicilio conocido regulada en el art. 497 LEC) en las que no se
asegura su recepcin por el destinatario, en cuyo caso qu ocurrir si fracasa la
comunicacin devolvindose con una nota de correos sealando que el destinatario
est ausente, es desconocido en la direccin...?, Volver a repetirse el envo por
correo? Se reiterar la comunicacin mediante entrega personal? Desde luego esto
ltimo lo descarta la propia ley en su art. 158.
En todo caso, este sistema de perfeccionamiento de la LEC plantea dificultades interpretativas, ya no slo por los inconvenientes derivados de la coordinacin de tantos
preceptos (arts. 155.1, 155.4, 158 y 160.3 LEC como mnimo), de dudosa ubicacin
sistemtica en alguno de los casos,765 sino tambin por haber vinculado el legislador
en algunos supuestos la eficacia de la comunicacin por correo o telegrama a su
envo, con independencia de su correcta o incorrecta recepcin por el destinatario. Lo
anterior no coincide con lo dispuesto en el art. 271 LOPJ, 166.111 LECrim766 ni con la
doctrina instaurada por el Tribunal Constitucional con respecto a este tipo de comunicaciones767 y, en general, en relacin con el deber de vigilancia del rgano jurisdiccional en la realizacin de las comunicaciones para asegurar, en la medida de lo posible,
su recepcin por los destinatarios,768 la cual se ha establecido sin atender a ninguna
distincin por razn del objeto de la comunicacin. No queda claro, en definitiva, la
diferencia de trato entre las comunicaciones cuyo objeto no sea la personacin en juicio o la realizacin o intervencin personal de las partes en determinadas actuaciones
procesales, y aqullas efectuadas a los testigos, peritos y otras personas que no sean
765. Este es el caso del apartado 4 del art. 155 LEC incluido en un precepto que, sobre todo, de lo que trata es del
domicilio. Tambin resulta criticable la colocacin del art. 158 LEC entre el Registro Central de Rebeldes (art. 157 LEC)
y las comunicaciones con testigos (art. 159 LEC). Pero es que adems el propio ttulo del 158 resulta totalmente engaoso, pues no se regula lo que anuncia su rtulo {Comunicacin mediante entrega), sino que lo que prev es que se
llevarn a cabo de dicha forma (es decir segn lo dispuesto en el art. 161 LEC, pues el precepto, como en general hace
la ley, abunda en remisiones) las comunicaciones por correo que no acrediten la recepcin por el destinatario y tengan
por objeto la personacin en juicio o la realizacin o intervencin personal de las partes (SAMANES ARA, C, LOS actos
procesales de comunicacin y la declaracin de rebelda en el Proyecto de Ley de Enjuiciamiento civil, Tribunales de
Justicia, 1999, nm.3, pg. 94, con relacin al art. 157 del Proyecto de Ley de Enjuiciamiento Civil). A efectos de una
mejor sistematizacin, el artculo 158 LEC podra fusionarse con el art. 155.4 LEC e integrarse en el precepto regulador de las comunicaciones por correo (art. 160 LEC) o formar ambos un nuevo precepto que llevase por ttulo algo
similar a Cundo se entiende acreditada la comunicacin por correo o Falta de constancia de la recepcin, este ltimo,
a propuesta de SAMANES ARA (loe. cit).
766. Art. 271 LOPJ: Las notificaciones podrn practicarse por medio del correo, del telgrafo o de cualquier otro
medio tcnico que permita la constancia de su prctica y de las circunstancias esenciales de la misma segn determinen las leyes procesales. A su vez, seala el art. 166.111 LECrim: Las notificaciones, citaciones y emplazamientos por
correo se entendern practicados en la fecha en que el destinatario haga constar su recepcin en el acuse de recibo.
767. En concreto declara la STC 216/1989 de 21 de diciembre: la expedicin de la cdula por correo no completa,
por tanto, la operacin de la citacin, pues sta requiere la recepcin, que se acredita mediante el acuse de recibo,
habiendo de constar en las actuaciones que efectivamente se ha entregado a quien deba recibirla, siempre con el
designio de que, llegando a poder del interesado, pueda ste disponer su defensa (STC 1/1983) (FJ 3).
768. SSTC 216/1992 de 1 de diciembre, 180/1995 de 11 de diciembre, 86/1997 de 22 de abril, 100/1997 de 20 de
mayo, entre otras, ya que, de lo contrario, la exigencia de comunicacin se convertira en un mero formalismo, ignorndose su verdadera esencia y finalidad (STC 155/1994 de 23 de mayo).
243
parte en el juicio, las cuales s se rigen por el criterio de la recepcin, segn dispone
indirectamente el art. 159.2 LEC, ni tampoco por qu en virtud del art. 161.3 LEC se
obliga al destinatario a comparecer para ser notificado, en lugar de transmitirle directamente lo que haya de notificrsele en la misma cdula que se enva por correo.769
La utilizacin de los medios electrnicos y telemticos en la transmisin de la comunicacin no plantea problemas relativos al vaco temporal mencionado anteriormente entre el envo de la comunicacin y su recepcin, puesto que en estos casos
la transmisin se produce de forma instantnea. En el caso del fax, la LEC no especifica el momento exacto en que debe entenderse completada la comunicacin, pero
puesto que el art. 162.1 LEC establece como condicin de su utilizacin que quede
constancia de su remisin y recepcin ntegras y del momento en que se hicieron,770
como momento de perfeccionamiento puede tomarse aqul en que la mquina
genera el informe de transmisin, indicando que la transmisin se ha efectuado de
forma correcta.771 En otras legislaciones en las que se requiere que el destinatario
769. Casi todos los ordenamientos extranjeros tienen en cuenta la diferencia temporal a la que se haca mencin
anteriormente propia de la comunicacin por correo, lo que suelen resolver estableciendo distintos momentos de perfeccionamiento para el emisor y el destinatario.
El ejemplo ms claro lo proporciona el derecho francs, el cual prev dos fechas distintas en las comunicaciones postales para el emisor y el destinatario. Para el primero sta ser la de expedicin (art. 668 n.c.p.c), precisndose que es
la que figura en el timbre de la oficina de emisin (art. 669.1 n.c.p.c), mientras que para el segundo ser la de recepcin (art. 668 n.c.p.c), que es la fecha que fija la administracin de correos en el momento de la entrega de la carta a
su destinatario (art. 669.3 n.c.p.c).
En el derecho italiano, el perfeccionamiento de la notificacin por correo se produce con la firma del acuse de recibo y
del registro de entrega por parte de la persona a la que se hace entrega (SATTA-PUNZI, Diritto Processuale..., op. cit, pg.
273). No obstante, en el supuesto en que no ha podido efectuarse a su destinatario o a ningn otro sujeto, la fecha en
que se entiende perfeccionada la comunicacin es, tanto respecto del emisor como del destinatario, la de su retiro de
la oficina de correos, o bien, la del dcimo da desde su depsito sin haber sido retirada (art. 8 L. 20 nov. 1982, num.
890). Si bien en un principio la jurisprudencia adopt una interpretacin literal del precepto, posteriormente mantuvo
una posicin segn la cual caba entender dos momentos de perfeccionamiento distintos: la fecha del depsito respecto del emisor y la de su retiro o, en todo caso, el plazo de diez das a que se refiere la norma en relacin al destinatario.
Las oscilaciones jurisprudenciales provocaron el pronunciamiento de la seccin unida de la Casacin de 5 marzo 1996,
la cual, con el fin de conjugar los intereses de ambos sujetos y al efecto de que el emisor no tuviera que sufrir el perjuicio de tener que esperar 10 das para considerar como vlida la comunicacin, en el supuesto de que tuviese que realizar alguna actuacin en un plazo menor, sostuvo la segunda de las interpretaciones sealadas. Sobre el tema puede
verse, DALMOTTO, E., Tempi e modi della notifica pstale in assenza del destinatario, Riv. trim. dir. proc. civ., 1998,
nm. 1, pgs 321-329.
Tambin en el common law, en el que como ya se dijo, est vedado el uso de correo certificado, se tiene en cuenta la
diferencia temporal entre el envo y la recepcin. As en el derecho ingls, las comunicaciones por correo se entendern realizadas al segundo da desde su envo [CPR, Part 6, Rule 6.7 (1)]. Mucho ha tenido que mejorar el sistema de
correos pues, con anterioridad a la reforma, se entendan efectuadas al sptimo da desde su envo [RSC Ord. 10, r.1
(3)], al objeto de igualar el momento de perfeccionamiento para el emisor y el destinatario. Por este mismo motivo,
en el derecho estadounidense, aunque la notificacin por correo se entiende efectuada con el envo de la misma, para
igualar el tiempo de respuesta de ambos, el destinatario cuenta con tres das adicionales que deber sumar al plazo
correspondiente segn la actuacin de que se trate [FRCP 6 (e)].
770. No parece, por tanto, que pueda aplicarse lo dispuesto en el art. 155.4 LEC, en el sentido de entender la comunicacin perfeccionada con su envo en los supuestos comentados anteriormente, pues el art. 162 LEC exige en todos
los casos en que se utilicen medios electrnicos y telemticos garanta de su remisin y recepcin.
771. As tambin, algunas legislaciones estatales norteamericanas se limitan a decir que la notificacin por fax se
entiende completada con la transmisin [California Code of Civil Procedure, 1013 (e), Ohio Rule of Civil Procedure 5
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devuelva una copia firmada o una declaracin a modo de acuse de recibo, no podr
entenderse perfeccionada la comunicacin por fax hasta no haberse recibido sta.772
Desde el punto de vista del destinatario, el momento de perfeccionamiento continua siendo el de la recepcin del documento en la mquina de fax del destinatario,
en coincidencia con el principio general de recepcin de la comunicacin. No es por
tanto desde que alguien advierte la llegada del documento en su aparato de fax, ni
mucho menos cuando el destinatario lo ha ledo, sino desde que se completa la
transmisin y la mquina receptora recibe el documento ntegro.773
Puesto que en nuestro ordenamiento, los plazos empiezan a contar a partir del da
siguiente de haberse realizado la notificacin (arts. 133.1 LEC y 185 LOPJ), y adems
en el proceso civil se cuenta con un plus adicional de 15 horas que se aaden al ltimo da del plazo, no parece necesario adoptar precauciones sobre el horario de utilizacin del fax para la transmisin de las comunicaciones, como s se hace en otros
ordenamientos, en especial en el common law, para evitar abusos en su utilizacin.774
La eficacia de la comunicacin se encuentra vinculada al cumplimiento de las formalidades previstas por las leyes, permitiendo que ste despliegue los efectos que la
ley le otorga.777 En consecuencia, la inobservancia de los requisitos formales convierten el acto en nulo. As lo disponen los arts. 166.1 LEC, 61 LPL y 180 LECrim:
Sern nulos los actos de comunicacin que no se practicaren con arreglo a lo dispuesto en este captulo. El art. 166.1 LEC aade sin embargo un requisito adicional, a diferencia de su predecesor y de los correspondientes preceptos de la LPL y
LECrim, al condicionar la nulidad a que la infraccin pudiere causar indefensin.
Esta previsin resulta coherente con el rgimen general de nulidad de las actuaciones judiciales de los arts. 238.3, 240 LOPJ y 225 LEC,778 segn el cual tanto las infracciones de las normas que rigen los actos procesales como las de garantas procesales han de producir indefensin para determinar su nulidad.
(b), Wyoming Rule of Civil Procedure 5 (b)], mientras que otros estados se refieren especficamente como momento
de perfeccionamiento aqul en que la mquina genera el informe de transmisin [Kansas Supreme Court Rule 119 (i)
(6), Mississipi Rule of Civil Procedure, 5 (b), Pennsylvania Rule of Civil Procedure 440 (d) (3)]. En el caso de Nueva York
en la que como requisito para la notificacin por fax se requiere el envo de una copia adicional por correo ai destinatario, la redaccin de la ley planteaba dudas sobre el momento exacto de perfeccionamiento, al referirse la norma a la
recepcin de la seal del aparato del destinatario indicando que la transmisin se ha recibido y al envo por correo de
una copia [New York Civil Practice Law and Rule 2103 (5)]. No obstante, los comentaristas de la misma ley dejaban
claro que como fecha de la notificacin deba tomarse la de la transmisin del fax y no la del envo por correo, que
tiene que hacerse simultnea o posteriormente a sta.
772. Mississipi Rule of Civil Procedure, 5 (b) y South Dakota Codified Laws 15-6-5 (b).
773. Tambin el ordenamientos de Kansas especifica, al establecer el momento de perfeccin del destinatario, que el
documento tiene que haberse transmitido entero [Kansas Supreme Court Rule 119 (i) (6)]. Ello abre la cuestin de
cundo se entiende que el documento ha sido recibido entero o ntegro, cundo queda almacenado en la memoria
sin imprimirse (por falta de papel o porque se trata de un documento largo o porque est ocupado el aparato) o cundo se ha imprimido. Esta cuestin tiene importancia si la notificacin por fax est sujeta a un plazo, tal y como ocurri en Anson v Trump (The Times, May 8, 1998) (caso ingls anterior a la reforma). La Corte de apelacin sostuvo en
el mismo que un documento deba entenderse notificado por fax cuando el documento completo haba sido recibido
por la mquina de fax del receptor, resultado irrelevante que estuviese en la memoria o impreso. As pues, el destinatario debe asegurarse que el fax est conectado y funcionando y que los mensajes se recogen prontamente, pues cualquier riesgo ocurrido despus de una correcta transmisin lo asume l.
774. As por ejemplo en el derecho ingls, la transmisin por fax se entiende completada el mismo da en que se recibe, si se transmite antes de las 4 pm, o en el primer da hbil siguiente, en caso de recibirse despus de dicha hora
[CPR, Part 6, Rule 6.7 (1)]. Lo mismo se prev en algunas legislaciones estatales norteamericanas, aunque tomando
como referencia las 5 pm [Kansas Supreme Court Rule 119 (i) (6), Wyoming Rule of Civil Procedure 5 (b)].
775. En el derecho ingls, uno de los ms modernos, se toma como momento de perfeccionamiento de la comunicacin transmitida por medios electrnicos distintos del fax el segundo da despus de que la comunicacin fue transmitida [CPR, Part 6, Rule 6.7 (1)].
De acuerdo al rgimen de nulidad que incorpora la LEC en materia de comunicaciones, los defectos formales no determinan por s mismos la nulidad del acto, sino nicamente en la medida en que son susceptibles de causar indefensin al justiciable,
es decir, cuando puedan suponer una privacin o limitacin de las posibilidades de
defensa del destinatario. Mediante tal previsin la norma trata de impedir una alegacin abusiva de defectos formales con el objeto de obtener la nulidad de actuaciones, pero como contrapartida a este razonamiento que equipara la nulidad a la
produccin de indefensin se devalan de alguna forma los requisitos legales que
rigen las comunicaciones. En efecto, para la eficacia de la comunicacin deja de
resultar relevante el cumplimiento de todas y cada una de las formalidades previstas
por la leyes, admitindose que no todas tienen igual valor, ya que unas pueden causar indefensin y otras no, de ah que estas segundas sean totalmente prescindibles,
776. Al menos, sta es la que se toma para el cmputo de los plazos, por ejemplo, en la audiencia al rebelde (art. 500
LEC)
->
777. Cuando la comunicacin tiene como destinatario a la parte, estos efectos pueden concretarse fundamentalmente en dos: dar cumplimiento a los derechos de audiencia y contradiccin y de defensa de la parte, pues es a travs la comunicacin inicial por el que el destinatario adquiere conocimiento del proceso, permitindole intervenir en
l para alegar y probar todo lo que considere conveniente para sus derechos e intereses, y sealar el da inicial para el
cmputo de los plazos procesales.
778. La LEC regula un rgimen de nulidad, salvo algunas modificaciones, muy prximo al de la LOPJ, a la que pretenda derogar. Sin embargo, debido a que no fue aprobada con suficiente mayora, la entrada en vigor de los artculos
relativos a la nulidad (arts. 225-231) quedaran en suspenso en tanto no se reformase la LOPJ (Disposicin final decimosptima) Reforma que ha llevado a cabo la LO 19/2003 de 23 de diciembre.
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y al no preverse sancin alguna a su incumplimiento, no tengan por qu ser observadas por el rgano judicial.779
Ahora bien, cmo se puede determinar si la infraccin de un requisito formal
puede llegar a causar o no indefensin. Aun admitiendo que esta distincin est
muy condicionada al caso concreto, un posible criterio que puede adoptarse es el
de examinar la trascendencia que el defecto ha podido tener en relacin con la
finalidad de toda comunicacin, es decir, en qu medida el defecto ha podido
impedir que el destinatario tuviese conocimiento del acto, hecho que, sin duda
afecta al derecho de defensa de la parte.780 Conforme a lo anterior, se han considerado meras irregularidades no susceptibles de nulidad, la no constancia en la diligencia de todos y cada uno de los requisitos que establece la ley, siempre que el tribunal pueda razonablemente presumir, en atencin a lo dispuesto en la misma,
que el destinatario ha podido llegar a tener conocimiento de la comunicacin.781 Lo
mismo cabe decir respecto de la ausencia de la firma del representante en la diligencia acreditativa del primer emplazamiento, cuya omisin no impidi que ste
surtiera efectos.782
Ni la LEC 1881, ni la LPL, ni la LECrim precisaban, sin embargo, que deba entenderse exactamente por darse por enterado, si bien se haba interpretado esta expresin
como la adopcin por el destinatario de una conducta congruente con la comunicacin imperfectamente realizada.784 Ahora bien, como ya puso de relieve Guasp, existe una diferencia entre enterarse del contenido de la comunicacin y darse por enterado, que es precisamente a lo que se refiere la norma para permitir la convalidacin
de los actos defectuosos. De este matiz deduce el mencionado autor que darse por
enterado no puede equipararse con la realizacin por parte del destinatario de cualquier conducta que est relacionada con el acto que se le debi comunicar, ni basta
con su comparecencia efectiva si no revela que conoce el contenido de aqulla o si
comparece precisamente para impugnarlo.785 Este criterio es acogido por la LEC, la
cual aclara en relacin con lo dispuesto en el art. 279 LEC 1881 y en los mencionados 61 LPL y 180 LECrim que para que pueda producirse la subsanacin de las
comunicacin defectuosas, este darse por enterado debe manifestarse en una conducta inequvoca del destinatario consistente en la no impugnacin del acto defectuoso. Ello se deduce del segundo apartado del art. 166 LEC, que prev que los
actos de comunicacin surtirn todos sus efectos como si se hubiesen hecho con
arreglo a las disposiciones de la Ley cuando la persona notificada, citada, emplazada o requerida se hubiera dado por enterada y no denunciase la nulidad de la diligencia en su primer acto de comparecencia ante el tribunal. Dicha interpretacin
vena siendo aplicada, por otro lado, en la jurisprudencia.786
Desde otro punto de vista, se ha entendido que el artculo se refiere tambin a que
la subsanacin puede producirse mediante la renuncia del interesado a anular el
acto defectuoso en la primera oportunidad de que disponga, de ah que el precepto
exija para que opere la convalidacin de los actos defectuosos que la no denuncia
de la nulidad tenga que efectuarse en su primer acto de comparecencia ante el tribunal. A primera vista, parecera que mediante dicha expresin se estuviese permi-
784.
779. Sobre la crtica al concepto de indefensin aplicado al rgimen general de nulidad, vase SERRANO HOYO, La prohibicin de indefensin..., op. cit, pgs. 161 y ss. Por su parte, sobre los peligros que encierra la aplicacin de la indefensin en materia de comunicaciones puede verse lo dicho en el correspondiente epgrafe del Captulo I.
780. En parecidos trminos entiende CUBILLO LPEZ Esto implica que el acto que daba noticia de una resolucin (o por
el que solicitaba una determinada comparecencia o actuacin) no ha llegado oportunamente a quien se diriga; y que
de ese acto, adems se derivaban posibilidades de defensa para el destinatario, como no resulta extrao si se tiene en
cuenta la estrecha relacin que hay entre los actos de comunicacin y el derecho de defensa de las partes (La comunicacin procesal..., op. cit., pg. 88).
781. Por todas, STC 155/1989 de 5 de octubre. Lo mismo cabe decir respecto del acuse de recibo en el supuesto de
las comunicaciones postales.
782. STC 77/1993 de 1 de marzo. En la misma recuerda el tribunal la doctrina constitucional sobre la interpretacin
de los requisitos formales y la necesidad, en caso de existencia de un defecto formal, de examinar la trascendencia
prctica de dicha omisin y las circunstancias concurrentes en el caso.
783.
En este sentido se pronuncia CUBILLO LPEZ, La comunicacin procesal..., op. cit., pg. 90.
247
ORTELLS RAMOS (Junto a CMARA RUIZ, JUAN SNCHEZ, Derecho Procesal, Introduccin, op. cit, pg. 343).
785. En palabras del autor: Es errneo creer que lo decisivo para la comunicacin sea la prctica de un acto que
demuestre el conocimiento efectivo que tiene el destinatario de la comunicacin; si fuera as no cabra que la parte
impugnara en ningn caso la actividad defectuosa porque dicha impugnacin demuestra precisamente que la parte
conoce el vicio de que se trata y la existencia del acto mismo; lo que es preciso, por tanto, es la demostracin de una
voluntad incompatible con la voluntad de impugnar la comunicacin: la ley no dice que sta producir efectos cuando el destinatario se entere, sino cuando se d por enterado (GUASP, Comentarios..., op. cit., pgs. 741 y 742). En el
mismo sentido se pronuncia SNCHEZ SNCHEZ Debe considerarse que se da por enterado siempre que comparezca en
los autos realizando cualquier conducta que est relacionada con el acto que se le debi comunicar y de la que se
infiera que ha tenido conocimiento de aqul; por el contrario, si no se persona en las actuaciones o lo hace sin que de
sus escritos o de sus palabras se deduzca que lo conoca, en cuanto aprecie la existencia del defecto podr reclamar la
nulidad correspondiente (Ley de Enjuiciamiento Civil..., op. cit, pg. 1134).
786. Seala al respecto la STS 14 julio 1983 (A. 4223): Constituye un principio general el de que cualesquiera que
fueren los defectos en las notificaciones, emplazamientos o citaciones, la falta queda corregida por la constitucin del
interesado en el proceso, sin pedir, de modo inmediato, la subsanacin del defecto (SS 4 febrero 1904, 9 febrero y 1
marzo 1965 (A. 535) y 31 diciembre 1969 (A. 6217). Otros ejemplos en los que el TS entiende que la personacin del
demandado sin formular protesta alguna subsana las posibles irregularidades del emplazamiento pueden encontrarse en las SSTS 14 marzo 1991 (A. 2222), 27 noviembre 1992 (A. 9446), 13 diciembre 1994 (A. 10702), 24 junio 1997
(A 5205)
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tiendo al demandado darse por enterado y denunciar la nulidad, pero ello carece de
sentido porque si la comunicacin ha cumplido su finalidad, pese a las posibles irregularidades en que se hubiese podido incurrir en su prctica, no podra decirse que
se le ha producido ninguna indefensin a su destinatario.787 Una interpretacin ms
plausible es aquella que entiende que si el demandado adquiere conocimiento del
contenido de la comunicacin imperfectamente realizada cuando ya ha pasado el
periodo en el que puede efectuar sus alegaciones, pueda comparecer, solicitar la
nulidad de la comunicacin y pedir la retroaccin de lo actuado,788 lo cual deber
hacer adems lo antes posible.789 De acuerdo a esta interpretacin, a lo que hace
referencia el 166.2 LEC es a la necesidad de que el interesado denuncie la nulidad de
una comunicacin en el primer momento en que tenga ocasin para ello, vedndole la posibilidad de hacerlo en un momento posterior. Si el interesado conoce el contenido de una comunicacin que no se ajusta a la legalidad y no denuncia el vicio
ante el tribunal en la primera oportunidad que se le presenta, dejando que contine
el proceso, no puede luego pretender la declaracin de nulidad en un momento
posterior. Se alega al respecto que el destinatario subsana el acto inicialmente
defectuoso al haberlo consentido, adoptando una conducta pasiva cuando nada le
impeda impugnarlo. Ello tiene su razn de ser en la aplicacin de la teora de los
actos propios, y en la proteccin de los derechos de la otra parte, quien de otro
modo sufrira las consecuencias perjudiciales de un defecto, que ni provoc, ni pudo
haber subsanado.
En resumen, la subsanacin de la comunicacin puede producirse bien porque el
destinatario manifiesta su voluntad de convalidar el acto, bien porque renuncia a
impugnar el acto defectuoso en la primera oportunidad de que dispone cuando
nada se lo impide.790 En ambos casos, los efectos de la comunicacin irregularmente efectuada se producen desde el momento en que conste que el destinatario se
hubiese dado por enterado y no desde el momento en que el acto fue irregularmente practicado.
Precisamente con la posibilidad de convalidar la comunicacin por la falta de
denuncia del destinatario, se ha apuntado en otro lugar los peligros que encierra
787.
SAMANES ARA, LOS actos procesales de comunicacin..., op. cit, pg. 100.
788.
249
cit.
789. La apreciacin de que la denuncia tiene que ser a la mayor celeridad es de OCAA RODRGUEZ, A., Regulacin de
la rebelda en la nueva Ley de Enjuiciamiento civil. Posibles motivos de inconstitucionalidad, La Ley, 19 mayo 2000,
nm. 5057, pg. 2.
790. Esta distincin entre subsanacin por convalidacin y por no invalidacin es de GUASP (Comentarios..., op. cit.,
pgs. 741 y 742) a quien sigue CUBILLO LPEZ, autor que diferencia entre una subsanacin por convalidacin o voluntaria, cuando se expresa la voluntad de sanar el acto, actuando en el proceso como si no existiera vicio en la comunicacin o solicitando la reposicin de oportunidades, sin que se precise anular las actuaciones, y una subsanacin por no
invalidacin, o involuntaria, cuando el defecto en la notificacin se imputa al interesado al no denunciarlo oportunamente (La comunicacin procesal..., op. cit., pgs. 92 y ss.). Este mismo autor resume la diligencia exigible al destinatario de la siguiente forma: a) quien conoce, debe comparecer y b) quien comparece, debe denunciar la falta en el primer trmite de que disponga (Loe. cit, pgs. 95).
250
U s COMUNICACIONES PROCESALES
251
227.2 LEC), en cuyo caso dispone de dos opciones. Puede anular todas las actuaciones y retrotraer lo actuado hasta el momento en que debieron ser emplazados, o
bien puede en ese momento emplazar a dichos sujetos para comparecer y darles un
plazo para que aleguen lo que crean conveniente para la defensa de sus derechos e
intereses, anulando nicamente aquellas actuaciones practicadas sin la intervencin
de los sujetos, que ahora s la requieran. Esta segunda posibilidad es la que ms se
ajusta a la regulacin de la nulidad de las actuaciones judiciales, tal y como est concebida en la LOPJ, que establece la conservacin como uno de los principios fundamentales (arts. 238.3, 240.2, 242 y 243).791
En los supuestos en los que proceda, puede interponerse recurso extraordinario por
infraccin procesal en el proceso civil por infraccin de las normas legales que rigen
los actos y garantas del proceso, cuando sta determine la nulidad conforme a la
ley o hubiere podido causar indefensin (art. 469.3 LEC), o recurso de casacin en el
resto de procesos por un motivo equiparable (arts. 205 c) LPL, 850.2 LECrim).Tambin puede quedar abierto, en el proceso civil, el motivo de vulneracin de derechos
fundamentales reconocidos en el art. 24 CE (469.4 LEC). La casacin puede servir
para reparar una situacin de indefensin causada en la segunda instancia, o que
no ha sido reparada por sta.
En referencia a los otros medios previstos por las leyes (240.1 in fine LOPJ), se ha
entendido que dicha mencin alude a la revisin y audiencia al rebelde, pues estrictamente no cabe hablar de recurso en estos casos, los cuales al tener por objeto la
rescisin de sentencia firme se analizan posteriormente, pero, tambin a cualquier
ocasin que brinde el juicio en la que quepa denunciar la nulidad.795
791. A favor de la misma se muestra DEZ PICAZO GIMNEZ, I., en Subsanacin de indefensin por falta de emplazamiento, Tribunales de Justicia, 1997, nm. 7, pgs. 804-807, en la que el autor comenta la decisin adoptada por la
STS 28 noviembre 1996, a la que califica de modlica, de desestimar el recurso de casacin interpuesto por los recurrentes que alegaban indefensin por falta de emplazamiento en el momento inicial, al entender el Supremo que tal
omisin haba quedado subsanada con el emplazamiento ulterior acordado por la Sala, permitindoles la posibilidad
de alegar los hechos y proponer las pruebas que consideraron oportunas.
792. STC 102/1983 de 18 de noviembre, citada ms detalladamente en el Captulo I. En igual sentido se manifiesta
SERRANO HOYO, La prohibicin de indefensin..., op. cit, pg. 397 y BACHMAIER WINTER, La rebelda en el proceso civil
espaol y norteamericano, Madrid, 1995, pg. 222 a la que cita.
793. SSTC 195/1990 de 29 de noviembre (FJ 5), 316/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 317/1993 de 25 de octubre 1993,
(FJ 2), 334/1993 de 15 de noviembre, (FJ 2), 327/1994 de 12 de diciembre, (FJ 2), 190/1995 de 18 de diciembre, (FJ 2),
100/1997 de 20 de mayo, (FJ 2).
794. SSTC 118/1984 de 5 de diciembre, (FJ 2), 31/1989 de 13 de febrero, (FJ 3), 174/1990 de 12 de noviembre (FJ 5),
113/1993 de 29 de marzo, (FJ 1), 117/1993 de 29 de marzo, (FJ 4), 276/1993 de 20 de septiembre, (FJ 2). Tambin
siguen este criterio las SSTS 15 noviembre 1988 (A. 8449), 30 enero 1995 (A. 388).
795.
pg. 327.
796.
RAMOS MNDEZ, Gua para una transicin..., op. cit., pg. 325.
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797. El art. 496.1 LEC adopta la siguiente redaccin: Ser declarado en rebelda el demandado que no comparezca
en forma en la fecha o en el plazo sealado en la citacin o emplazamiento en tanto que seala el art. 281.1 LEC
1881: (...) cuando sea declarado o se constituya en rebelda un litigante, compareciendo a juicio despus de citado
en forma (obsrvese que se pasa del requisito de ser citado en forma de la LEC 1881 al de comparecer en forma
en la LEC). Entienden que es presupuesto de la rebelda la realizacin de un emplazamiento vlido SAMANES ARA, La
tutela del rebelde..., op. cit., pg. 51; Los actos procesales de comunicacin..., op. cit, pg. 94; VERG GRAU, La rebelda..., op. cit, pg. 68.
253
798. S la prevea el art. 498.1 del Borrador de Ley de Enjuiciamiento Civil de Abril de 1997: No obstante, antes de
proceder a la declaracin de rebelda, el rgano judicial deber comprobar que la diligencia de notificacin se ha realizado conforme a la ley. Lamenta su supresin SAMANES ARA, LOS actos procesales de comunicacin..., op. cit., pg.
100. Ya en la Correccin y Actualizacin de la Ley de Enjuiciamiento Civil de los PROFESORES DE DERECHO PROCESAL DE LAS UNIVERSIDADES ESPAOLAS se abogaba por introducir un precepto similar (VERG GRAU, La incidencia de la sentencia,.., op. cit,
pg. 435).
803. Se zanja as la cuestin que haba suscitado la notificacin de la sentencia del juicio seguido por rebelda, que en
virtud del art. 769 deba hacerse personalmente, de la cual nos hicimos eco en el Captulo III.
799.
806. As lo ponen de manifiesto OCAA RODRGUEZ, Regulacin de la rebelda en la nueva Ley..., op. cit., pg. 3 y SAMANES ARA, Los actos procesales de comunicacin..., op. cit, pg. 101. Esta ltima autora pone de relieve cmo en el
Borrador de Ley de Enjuiciamiento civil, el precepto correspondiente al art. 499 LEC (entonces era el art. 502) sealaba: Cualquiera que sea el estado del proceso en que el demandado rebelde comparezca, se entender con l la sustanciacin, salvo los supuestos de nulidad de actuaciones. Este inciso final (salvo los supuestos de nulidad de actuaciones) fue sustituido en el Proyecto de Ley por la expresin en ningn caso, redaccin que finalmente ha prevalecido
y que no encaja bien con la interpretacin que anteriormente se ha dado respecto del art. 166.2 LEC.
Sobre el mismo, nos remitimos a lo expuesto en el epgrafe correspondiente del Captulo II.
800. Art. 496.2 LEC: La declaracin de rebelda no ser considerada como allanamiento, ni como admisin de los
hechos de la demanda, salvo los casos en que la ley expresamente disponga lo contrario.
801. Entre otros, PRIETO-CASTRO Y FERRNDIZ, L. Tratado de Derecho Procesal Civil, Pamplona. 1985, pg. 820; DE ANZIZU
FUREST, Aspectos sociolgicos de la LEC..., op. cit, pg. 19.
802. Puesto que nada especifica el precepto sobre el lugar donde se publicarn los edictos, parece que es de aplicacin el rgimen general del art. 164 LEC, considerndose suficiente la insercin en el tabln de anuncios del Juzgado.
804. Tal y como exiga el art. 769 LEC 1881, lo que normalmente solicitaba el actor pues de esa forma se impeda que
el demandado se pudiera acoger a la audiencia al rebelde ex art. 771 LEC 1881.
805. A diferencia del apartado anterior, en ste s se especifica el lugar de publicacin de los edictos.
807.
SAMANES ARA, Los actos procesales de comunicacin..., op. cit, pg. 101.
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cit.
810. VERG GRAU, La incidencia de la sentencia..., op. cit., pg. 438, donde se profundiza en dicha institucin, adems de en su obra La rebelda..., op. cit, pgs. 112 y ss.; tambin SAMANES ARA, La tutela del rebelde..., op. cit.,
pgs. 144 y ss.
811. OCAA RODRGUEZ, Regulacin de la rebelda en la nueva Ley..., op. cit, pg. 4; VERG GRAU, La incidencia de la sentencia..., op. cit., pg. 438. De acuerdo al art. 16 del Convenio: Cuando un escrito de demanda o un documento
equivalente debi remitirse al extranjero a efectos de notificacin o traslado, segn las disposiciones del presente
Convenio, y se ha dictado resolucin contra el demandado que no haya comparecido, el juez tendr la facultad de eximir a dicho demandado de la preclusin resultante de la expiracin de los plazos del recurso, si se renen las condiciones siguientes: a) el demandado, sin mediar culpa de su parte, no tuvo conocimiento oportuno de dicho documento para defenderse o de la decisin para interponer recurso; b) las alegaciones del demandado aparecen
provistas, en principio, de algn fundamento. La demanda tendente a la exencin de la preclusin slo ser admisible
si se formula dentro de un plazo razonable a partir del momento en que el demandado tuvo conocimiento de la decisin. Cada Estado contratante tendr la facultad de declarar que tal demanda no ser admisible si se formula despus
de la expiracin de un plazo de tiempo que habr de precisar en su declaracin, siempre que dicho plazo no sea inferiora un ao, a computar desde la fecha de la decisin. El plazo de preclusin a que se refiere el art. 16 ha sido establecido por nuestro pas en 16 meses.
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da en su STC 110/1988 de 8 junio. Dicha interpretacin que contravena flagrantemente el tenor literal del art. 240.2 LOPJ as como el concepto legal de la expresin
resolucin definitiva de acuerdo a lo dispuesto por los arts. 245 LOPJ, 369 y 372
LEC 1881 no tuvo continuidad en resoluciones posteriores. Con motivo de las SSTC
211, 212 y 213/1989 de 19 de diciembre, el Tribunal Constitucional decidi elevar al
Pleno cuestin de inconstitucionalidad referida al art. 240 LOPJ y que fue decidida
en la STC 185/1990 de 15 de noviembre. En la misma, el Tribunal declar la constitucionalidad del mencionado precepto, bsicamente al entender que, a pesar de las
deficiencias del sistema procesal, motivadas por un insuficiente desarrollo legislativo
del art. 53.2 CE, dichas indefensiones podan repararse en los tribunales ordinarios,
haciendo una interpretacin de las normas procesales que integren alguna va rescisoria de sentencias firmes en el sentido ms favorable para permitir la tutela en
fase jurisdiccional de los derechos fundamentales, sin necesidad de interponer
directamente el recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional.812
En consecuencia, tras la citada sentencia la nica alternativa con la que contaban
los perjudicados por una indefensin que hubieran advertido despus de sentencia
firme o que no hubieran podido denunciar con anterioridad a la declaracin de firmeza era acudir directamente al recurso de amparo. No obstante, el llamamiento
que haba hecho el propio Tribunal Constitucional a hacer una interpretacin
extensiva del mbito objetivo de aplicacin de los medios de rescisin de sentencias firmes (fundamentalmente, la audiencia al rebelde y el recurso de revisin),
cerr en ocasiones el acceso al amparo de aquellos justiciables, que haban optado
por interponer el recurso de amparo sin haber intentado con anterioridad subsanar
el defecto por alguno de esos medios, y sin haber agotado en consecuencia la va
judicial previa.813 Las indecisiones jurisprudenciales sobre la va apropiada a seguir
en los supuestos de indefensin aparecida despus de sentencia firme, entre los
cuales los supuestos causados por una omisin o defectuosa prctica de la comunicacin constituan legin, motivaron la necesidad de buscar una alternativa satisfactoria para este tipo de supuestos. Las diferentes soluciones planteadas giraron
bsicamente en torno a tres posibilidades. En primer lugar, se defendi la creacin
812. Sobre el tema del cual aqu slo se ha hecho mencin de forma muy breve, puede consultarse una muy abundante bibliografa. Como botn de muestra puede citarse: ANDRS CIURANA, B., Nulidad de actuaciones y sentencia
firme: La reforma del art. 240 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, La ley, 11 enero 1999, nm. 4709, pgs. 1 -4; BACHMAIER WINTER, L, Nulidad de actuaciones y agotamiento de la va judicial previa al recurso de amparo, La Ley, 1996,
nm. 1, pgs. 1676-1683; BENITO ALONSO, R, Nulidad de actuaciones: una importante carencia legislativa, La Ley, 1991,
nm. 4, pgs. 1113-1116; BORRAJO INIESTA, I., La nulidad de actuaciones segn la Ley Orgnica del poder judicial, Justicia, 1993, nm. I, pgs. 81 -102; La audiencia al rebelde como va previa a un recurso de amparo por indefensin, Tribunales de Justicia, 1997, nm. 4, pgs. 494-499; DEZ PICAZO GIMNEZ, I., Un pequeo gran problema:,indefensin y
sentencia firme, Tribunales de Justicia, 1997, nm. 5, pgs. 513-520; GARRIDO FALLA, R, LOS cambios de jurisprudencia
del Tribunal Constitucional: el carcter subsidiario del recurso de amparo y el art. 240 LOPJ, REDA, enero-marzo 1998,
nm. 97, pgs. 5-16; GMEZ DE LIAO GONZLEZ, R, Nulidad de sentencias sin necesidad de recurso, La Ley 1989, nm. 1,
pgs. 905-907; Nulidad de actuaciones y la Constitucin, La Ley, 1992, nm. 3, pgs. 793-796; Gui MOR, I , Nulidad
de actuaciones tras sentencia definitiva. La anunciada inconstitucionalidad del art. 240 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial. Comentario a la sentencia TC (Sala 2.a) de 19 de diciembre de 1989, La Ley, 1990, nm. 1 pgs. 118-130;
VERG GRAU La incidencia de la sentencia..., op. cit.
813.
Vid.infra.
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de un procedimiento sumario y preferente de tutela de los derechos fundamentales ante los tribunales ordinarios en desarrollo de lo dispuesto en el art. 53.2 CE. En
segundo lugar, se sugera adoptar la propuesta hecha por el propio Tribunal Constitucional (y aplicada por l en la prctica) de interpretar extensivamente los
medios de rescisin de sentencias firmes. Por ltimo una tercera posibilidad consista en la introduccin en nuestro ordenamiento de un medio de rescisin de sentencias firmes especfico para los casos planteados, ya fuese un nuevo motivo de
revisin, una ampliada audiencia al rebelde o un especfico incidente de nulidad de
actuaciones.814
La opcin finalmente acogida por el legislador ha sido precisamente esta ltima, y
por mediacin de la LO 5/1997 de 4 de diciembre se ha instaurado de nuevo el incidente de nulidad de actuaciones, aadindose dos nuevos apartados 3. y 4. al art.
240 LOPJ.815 La defectuosa e incompleta regulacin de la que adoleca la nueva figura provoc que fuese objeto de una temprana modificacin por LO 13/1999 de 14
de mayo, que tampoco ha atajado todas las dudas suscitadas.816 En la LEC, donde
aparece tambin regulada dicha figura se introducen asimismo algunas pequeas
modificaciones, cuya entrada en vigor queda, no obstante, condicionada a la reforma de la LOPJ tal y como se prev en la disposicin final decimosptima.
En cuanto a las caractersticas del mencionado incidente,817 en lo que aqu nos
interesa, nicamente destacar que podr interponerlo la parte legtima o quien
hubiera debido serlo, quien deber fundar su peticin en la existencia de defectos
de forma que hubiesen causado indefensin. El incidente ser procedente en con-
814. Para un resumen de las mismas, vid. CARRASCO DURAN, M., Supuestos problemticos de la articulacin entre los
procesos judiciales y el recurso de amparo, La Ley, 1999, nm. 2, pgs. 1737 y ss., DEZ PICAZO GIMNEZ, Un pequeo
gran problema..., op. cit., pgs. 517 y ss.
815. En realidad el apartado 3. del art. 240 LOPJ ya se recoga en el Proyecto de ley de reforma de Ley Orgnica, que
dara lugar a la LO 6/1994 de 8 de noviembre, pero fue eliminado durante la tramitacin parlamentaria.
816. Para las muchas dudas que la regulacin de esta figura ha provocado en la doctrina, puede verse, entre otros:
AGUILERA MORALES, M., Nulidad de actuaciones tras sentencia firme. Defectos de forma que causan indefensin
(Comentario al Auto del TS de 26 de mayo de 1998), Tribunales de Justicia, 1999, nm. 2, pgs. 192-195; ANDRS CIURANA, Nulidad de actuaciones y sentencia firme..., op. cit.; BORRAJO INIESTA, I., El empecinamiento en la nulidad de actuaciones, Tribunales de Justicia, 1998, nm. 1, pgs. 1-3; Sombras de la reforma sobre nulidad de actuaciones: una
rplica, Tribunales de Justicia, 1998, nm. 3, pgs. 263-268; DE LAMO RUBIO, J., El nuevo incidente de nulidad de actuaciones judiciales (I), La Ley, 3 agosto 1998, nm. 4597, pgs. 1-3; El nuevo incidente de nulidad de actuaciones judiciales (II), La Ley, 4 agosto 1998, nm. 4598, pgs. 1-4; El remozado incidente de nulidad de actuaciones judiciales,
RGD, 1999, nms. 658-659, pgs. 8951-8972; Nulidad de actuaciones judiciales. Rgimen jurdico actual y perspectiva. Revista General de Derecho, Valencia, 1999; DEZ PICAZO GIMNEZ, I., La reforma del art. 240 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial: luces y sombras, Tribunales de Justicia, 1998, nm. 2, pgs. 129-143; GONZLEZ PREZ, J., El incidente de
nulidad de actuaciones, REDA, Julio-Septiembre 1999, nm. 103, pgs. 349 y ss.; MORENILLA ALLARD, R, Ehincidente de
nulidad de actuaciones segn el nuevo art. 240 LOPJ: consideraciones crticas, La Ley, 12 marzo 1998, nm. 4498,
pgs. 1-6; De nuevo sobre el incidente de nulidad de actuaciones: La Ley orgnica 13/1999 de 14 de mayo. La Ley,
1999 nm. 4, pgs. 1642-1643; NARVAZ RODRGUEZ, A., Nulidad de actuaciones contra resoluciones firmes: su repercusin en el recurso de amparo, Act. Jur. Ar., 1998, nm. 341, pgs. 1-5.
817. Para un estudio ms profundo de sus caractersticas esenciales puede consultarse cualquiera de los trabajos
mencionados en la nota anterior.
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818. As lo reconoce el ATS 28 de mayo 1998 (A. 5008), que supone el primer pronunciamiento del TS sobre nulidad
de actuaciones dictado al amparo del art. 240.3 LOPJ, objeto de comentario por AGUILERA MORALES, Nulidad de actuaciones tras sentencia firme..., op. cit.; ANDRS CIURANA, Nulidad de actuaciones y sentencia firme..., op. cit.
819. ATS 22 septiembre 1998 (A. 6848), STS 31 enero 2000 (A. 1326), comentada infra.
259
820. Para un estudio de la jurisprudencia reciente en esta materia, resulta de inters el trabajo de CEDEO HERNN, M., Jurisprudencia civil y social en materia de rebelda y audiencia al rebelde, Tribunales de Justicia, 1999, nm. 10, pgs. 923-933.
821. Sobre una discusin acerca de la naturaleza jurdica de la audiencia, vase MONTN GARCA, M.a M., El derecho del
rebelde a ser odo en el proceso (ayer, hoy, maana), RDPR, 2000, nm 1, pgs. 107 y ss:. SAMANES ARA, La tutela del
rebelde..., op. cit., pgs. 151 y ss; VERG GRAU, La rebelda..., op. cit., pg. 117; La incidencia de la sentencia..., op. cit,
pg. 423, nota 24.
822.
823.
824. As la Sala Cuarta del TS ha puesto de manifiesto el carcter subsidiario de la audiencia al rebelde respecto del
recurso de suplicacin en Sentencia 21 septiembre 1998 (A. 1998), con cita de SSTS 29 abril 1994 (A. 3466) y (A.
3467), 24 junio 1994 (A. 5482), 26 enero 1995 (A. 518), 16 marzo 1998 (A. 2680). Lo mismo se ha entendido respecto del recurso de apelacin en el orden civil. As, la STS 20 junio 1996 (A. 5076) declara la improcedencia de la rebelda al recurrente a quien haba sido notificada personalmente la sentencia dictada por el juzgado y en consecuencia
haba tenido posibilidad de recurrir en apelacin.
825.
826. Pone de relieve SAMANES ARA que La rigidez de este criterio puede sin duda llevar a claras consecuencias de indefensin, puesto que su aplicacin conducira a la situacin injustificada de hacer de peor condicin al rebelde respecto del cual la fuerza mayor desapareci antes de la citacin para sentencia, que a aquel otro que se vio impedido de
comparecer hasta ese momento. Sera mucho ms razonable que la ley se hubiese limitado a exigir la concurrencia de
la fuerza mayor durante el tiempo concedido para el emplazamiento (La tutela del rebelde..., op. cit, pg. 155). La
crtica la hace la autora a la regulacin de la LEC 1881 cuyo motivo, equivalente al examinado, se refera a la permanencia de fuerza mayor desde el emplazamiento hasta la citacin para sentencia, pero es perfectamente trasladable
a la regulacin de la LEC, que pese a haber variado la expresin, sigue exigiendo la permanencia de la fuerza de forma
ininterrumpida.
827.
828.
260
829.
830. La jurisprudencia hace referencia en estos supuestos a una rebelda ficta o a una presuncin iuris tantum de
la ignorancia de la existencia del procedimiento que en todo caso puede ser destruida por la parte contraria mediante oportuna justificacin [SSTS 5 junio 1990 (A. 4737), 4 marzo 1994 (A. 1775), 6 marzo 1995 (A. 2146), 6 julio 2000
(A. 6011), STSJ Aragn, 21 mayo 1993 (A.4065)].
831. Ni a finales del siglo pasado, ni menos en la actualidad es posible presumir que por el hecho de vivir en determinada localidad, que adems puede ser una ciudad grande, pueda el demandado enterarse de que se sigue un juicio contra l (VERG GRAU, La rebelda...op, cit, pg. 123) al que sigue SAMANES ARA, La tutela del rebelde..., op. cit,
pg. 156. En parecidos trminos se pronuncian BACHMAIER WINTER, Emplazamiento edictal, sentencia inaudita parte y
audiencia en rebelda, REDT, 1997, nm. 81, pg. 125: BORRAJO INIESTA, La nulidad de actuaciones..., op. cit, pg. 91;
CEDEO HERNN, Jurisprudencia civil y social en materia de rebelda.., op. cit., pg. 929 y OCAA RODRGUEZ quien seala:
De todos modos este dato (por la ausencia) tiene escasa significacin en grandes o medianas urbes. La presencia en
el lugar del juicio es un mero indicio de que ste pudo ser conocido por el demandado slo cuando tal juicio se sigui
en poblacin de reducidos habitantes (Regulacin de la rebelda en la nueva Ley..., op. cit., pg. 5).
261
En todo caso, adems de la alegacin de alguno de los motivos anteriores, la prosperabilidad de la audiencia queda condicionada a que sta se solicite en tiempo
hbil, otorgando un plazo de 20 das a partir de la notificacin de la sentencia firme,
si sta se hubiera llevado a cabo personalmente, y de 4 meses a partir de la publicacin del edicto (art. 502.1 LEC).835 Estos plazos podrn no obstante prolongarse
hasta un mximo de 16 meses desde la notificacin de la sentencia (art. 502.2
LEC).836
Por ltimo, nicamente aadir que no se concede recurso alguno contra la sentencia que concede o deniega la audiencia al rebelde (art. 505 LEC), por lo cual el
amparo es directo.
3.2.3. El recurso de revisin
3.2.3.1.
Cuestiones generales
Colegios profesionales... En apoyo de su postura cita el autor resoluciones en las que el tribunal ha denegado la
audiencia tomando en consideracin la falta de diligencia de la parte en supuestos en los que no haba dejado rastro
de su domicilio o haba omitido notificar los cambios del mismo [SSTS 7 julio 1993, 11 octubre 1993, 18 octubre
1993] {Regulacin de la rebelda en la nueva Ley..., op. cit, pgs. 5 y ss). Precisamente en relacin con la diligencia exigible a la parte demandada puede citarse la STS 22 septiembre 1997 (A. 6707), en la que se declara la improcedencia
de la audiencia al rebelde en un supuesto de comunicacin por edictos, en la que la pendencia del juicio era conocida
por la hija de la demandada, quien, pese a ello, no comunic al Juzgado la imposibilidad de sta de personarse por
padecer una enfermedad mental, ni promovi su incapacitacin.
832. Precisamente desaparece con la LEC el requisito de que sta deba ser constante, exigido por el art. 777.2 LEC
1881, que la jurisprudencia vena interpretando de forma flexible, al considerar la ausencia permanente compaginable con una situacin de estancia espordica temporal [SSTS 10 diciembre 1990 (A. 9903), 4 marzo 1994 (A. 1775),
30 septiembre 1994 (A. 7141)]. En algunos casos se ha prescindido incluso del requisito de la ausencia para conceder
la audiencia, como en la STS 14 mayo 1993 (A. 3551) en un supuesto de un emplazamiento edictal de un demandado que se encontraba en prisin y que desconoca el idioma espaol o en la STS 29 junio 1998 (A. 5293) en la que el
rgano judicial tuvo en cuenta que la publicacin de los edictos se haba hecho en el BOP y en el Juzgado, pero no en
la localidad donde el demandado en rebelda tena su domicilio, lo tena el causante y se encontraba situado el inmueble.
836. El plazo est tomado del art. 16 del Convenio de la Haya de 1965 (OCAA RODRGUEZ, Regulacin de la rebelda en
la nueva Ley..., op. cit, pg. 5) al que se ha hecho alusin anteriormente.
833.
839. Como botn de muestra pueden sealarse las SSTS 28 septiembre 1999 (A. 7086), 14 diciembre 1998 (A. 9556)
con cita de las de 19 abril 1996 (A. 3579), 19 octubre 1996 (A. 7165), 24 febrero 1997 (A. 1192), 13 julio 1998 (A.
6201).
834. Se muestra partidario de esta opcin OCAA RODRGUEZ y cita como ejemplo de conductas negligentes o pasivas
de la parte las siguientes: el no dejar rastro oficial de domicilio, cambiar de domicilio sin comunicarlo a sus acreedores, ni hacerlo oficial ni comunicarlo a la contraria, no hacer constar el nuevo domicilio en el Registro Mercantil o en
835. Se reducen considerablemente los plazos en comparacin con la LEC 1881, que estableca 4 meses en el supuesto de la notificacin personal (art. 775), 8 meses si sta era por cdula (art. 776) y 1 ao si era por edictos (art. 777).
837.
838.
SSTS 22 marzo 1991 (A. 2433), 24 marzo 1995 (A. 2396), 22 abril 1996 (3230).
840. SSTS 22 abril 1996 (A. 3230) con cita de las SSTS 30 junio, 14 julio y 3 noviembre, todas de 1988 (A. 5201, 5693
y 8465 respectivamente).
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263
848.
841. Ello quiere decir que no sera, por ejemplo, posible revisar una sentencia no apelada [SSTS 21 mayo 1991 (A.
3780), 28 septiembre 1994 (A. 7308), 17 abril 1996 (A. 2965)].
842.
843.
844. Para una aproximacin al mismo partiendo de la jurisprudencia, puede consultarse CEDEO HERNN, M., Jurisprudencia en materia de revisin: maquinacin fraudulenta del actor por ocultacin de la identidad y/o el domicilio del
demandado, Tribunales de Justicia, 1999, nm.6, pgs. 561-568.
845. SSTS 3 marzo 1987 (A. 1410), 7 abril 1987 (A. 2496), 6 noviembre 1990 (A. 8529), 7 mayo 1991 (A. 3579), 3
octubre 1991 (A. 6901).
849. SSTS 30 octubre 1999 (A. 8171), 16 diciembre 1999 (A. 8975), 23 diciembre 1999 (A. 9374), 24 abril 2000 (A.
3988), por citar unas pocas.
850. Se exponen sin atender a ningn orden en particular. Por su parte entiende CUBILLO LPEZ que cabe organizaras
de menor a mayor grado de malicia en el siguiente orden: 1) Afirmacin del actor de desconocer el domicilio del
demandado cuando con el empleo de una mnima diligencia lo hubiera localizado, 2) Ocultacin de datos que afectan a la comunicacin con el demandado y 3) Sealamiento conscientemente de un lugar en el que sabe que no se
podr encontrara al demandado (La comunicacin procesal..., op. cit. pgs. 106 y ss).
851. SSTS 17 julio 1997 (A. 6759), 21 julio 1997 (A. 5761), 30 septiembre 1997 (A. 6624), 24 noviembre 1997 (A.
8397), 10 diciembre 1997 (A. 9041), 19 febrero 1998 (A. 637), 23 junio 1998 (A. 2051), 20 octubre 1998 (A. 8074),
24 noviembre 1998 (A. 8755), 23 enero 1999 (A. 421), 9 septiembre 2000 (A. 7623), por citar algunas de los ltimos
aos. En concreto la STS 22 julio 1996 (A. 6373) declara que la maquinacin fraudulenta no se integra por la indicacin de un domicilio inexacto sino por una conducta de ocultacin.
852. Ello ocurre, por ejemplo, en la STS 22 abril 1991 (A. 3380) en la que el demandante, telegrficamente y a titulo
particular, se haba puesto en contacto con el demandado en el domicilio que silenci ante el tribunal, en la de 4
noviembre 1996 (A. 8152) en la que el conocimiento del domicilio del demandado por el demandante se desprende
de la correspondencia mantenida entre ambos, en la de 23 septiembre 1998 (A. 6749), en la que el domicilio del
demandado constaba en el requerimiento notarial realizado con anterioridad a la demandada, en la de 28 noviembre
1998 (A. 9326) en la que el demandante tena conocimiento de un domicilio por otro proceso anterior, en la STS 8
septiembre 1999 (A.6933) en la que el actor manifiesta desconocer el domicilio del demandado cuando meses antes
de la interposicin de la demanda le haba dirigido una carta a su domicilio, en la STS 14 mayo 2003 (RJ 2003/4754)
en la que el demandante ocult al Juzgado la identidad del representante de la demandada, con el que haba mantenido contactos meses antes de la interposicin de la demanda de desahucio y que poda haber facilitado un domicilio
de la demandada, o en la STS 18 junio 2003 (RJ 2003/5053), en la que el conocimiento del domicilio del demandado
y sus heredereos se desprende de la correspondencia mantenido entre stos y la actora.informacin que ocult al juzgado.
846.
En palabras de las SSTS 8 noviembre 1993 (A. 8555), 24 enero 1994 (A. 367), 8 julio 1996 (A. 5755).
853. Vanse los ejemplos citados en el Captulo II, dentro del apartado destinado al domicilio, en el epgrafe dedicado a la actuacin investigadora del rgano judicial.
847.
854.
STS 12 julio 1990 (A. 6096), 16 octubre 1990 (A. 7688), 24 enero 1994 (A. 367).
264
es el actual,855 o en el cual tiene constancia que el demandado no habita,856 o seala un establecimiento que sabe que se encuentra cerrado857 o en obras858 afirmando
de forma inexacta no conocer otro provocando con ello una comunicacin edictal y
el desconocimiento del proceso por el demandado.
En el supuesto de las personas jurdicas, se ha entendido incluido dentro del concepto de maquinacin fraudulenta la designacin en la demanda como domicilio
social de un lugar que no se corresponde con el real ni con el que figura en la inscripcin registral, ya que con ello se trata de evitar que la parte demandada tenga
noticia del planteamiento del juicio, impidiendo que la misma pueda defenderse
adecuadamente.859
El omitir una mnima diligencia para localizar el domicilio del demandado
Adems de las conductas anteriores existe maquinacin fraudulenta cuando el actor
omite una cierta diligencia, aunque sea mnima, haciendo adecuadas gestiones destinadas a suministrar al rgano judicial el conocimiento del domicilio del demandado y evitar la indefensin que pueda producir la citacin por edictos.860 Esta diligencia resulta exigible no slo para la prctica de la primera comunicacin, sino
tambin para conocer el domicilio real de los demandados despus de resultar fallida o negativa la efectuada en el primer domicilio designado en la demanda.861
Con relacin al nivel mnimo de diligencia exigible al actor, que la jurisprudencia ha
ido estableciendo de forma casustica pueden citarse como ejemplos concretos en
los que se ha entendido que el actor no ha desplegado una conducta mnimamente
diligente en la localizacin del domicilio del demandado, cuando ste es una persona fsica, la falta de consulta de la gua telefnica,862 del padrn,863 de las pginas
amarillas,864 la no averiguacin de su paradero a travs del DNI, en el que figuraba
su lugar de expedicin,865 al Registro Central de Actos de ltimas Voluntades a fin
265
de averiguar los herederos desconocidos,866 etc.867 Tratndose de una persona jurdica, la diligencia mnima exigible al actor se ha establecido en la consulta del Registro
Mercantil.868
Por otro lado, como ejemplos de actuacin diligente del actor, se ha considerado
como tal el designar en la demanda como domicilio del demandado aqul que ste
haba previamente sealado en un contrato869 o en las letras de cambio que la propia parte demandada haba avalado.870 De igual modo en los supuestos de resolucin de un contrato de arrendamiento, se ha considerado correcta la indicacin por
el actor del inmueble arrendado como domicilio del demandado.871 Si el demandado es una persona jurdica, se ha entendido que la diligencia del demandante no va
ms all de la designacin del domicilio social que consta en el Registro Mercantil.872 No obstante, las SSTS 21 julio 1998 (A. 7056) y 5 junio 1999 (A. 5070) cifran
como correcta la designacin de los trabajadores como domicilio procesal de una
sociedad demandada el centro de trabajo donde haban prestado sus servicios, eximindoles de la obligacin de acudir al Registro Mercantil para averiguar el domicilio social, al considerar que en todo caso sera el Juzgado a quien habra que
imputarle la no localizacin del domicilio de la recurrente, por resultarse ms factible. En la ltima sentencia concurra adems falta de diligencia de la parte recurrente en revisin, que en contra de lo que es exigible a un ordenado comerciante
no dej seas al cambiar de domicilio social, colocndose en una situacin de paradero desconocido.
En segundo lugar, para que pueda hablarse de maquinacin fraudulenta, tiene que
tratarse de una conducta imputable al actor o a quienes le representen.873 En relacin con lo anterior, la propia jurisprudencia ha sealado que no debe confundirse
la maquinacin fraudulenta del actor con la omisin por el rgano jurisdiccional
869. SSTS 3 julio 1992 (6050), 4 noviembre 1996 (A. 8154), 22 diciembre 1997 (A. 8900), 14 diciembre 1998 (A.
9634), 17 enero 2001 (A. 551), SSTSJ Catalua 5 marzo 1997 (A. 2128), 4 septiembre 1997 (A. 1998\9096).
857. STS 18 marzo 1998 (A. 1705), 24 abril 2000 (A. 3988).
858. STS19julio1996(A. 6763).
859. STS 19 febrero 1998 (A. 1070) con cita de otras muchas.
871. SSTS 4 noviembre 1992 (A. 9196), 19 septiembre 1994 (A. 6977), 21 julio 1995 (A. 5720), 23 junio 1997 (A.
5204). No obstante, pueden asimismo citarse otra serie de resoluciones en las que el TS considera la existencia de
maquinacin fraudulenta en aquellos supuestos en los que el actor seala el lugar de arriendo, sabiendo que la diligencia ser negativa por no residir en el mismo los interesados o encontrarse aqul cerrado [STS 15 junio 2000 (A.
4423) con cita de las SSTS 8 noviembre 1995, 15 abril 1996 y 30 noviembre 1996)].
860. Entre otras, SSTS 20 diciembre 1996 (A. 9810), 31 enero 1997 (A. 650), 28 abril 1997 (A. 4223), 25 marzo 1998
(A. 1652), 2 marzo 1999 (A. 1357), 25 enero 2000 (A. 62) por citar algunas de las ms recientes.
861. STS 22 diciembre 1999 (A. 9488)
862. SSTS 25 marzo 1998 (A. 1652), 20 octubre 1998 (A. 8074), 23 enero 1999 (A. 5).
863. SSTS 18 enero 1991 (A. 299), 21 diciembre 1994 (A.10367) 17 abril 1996 (A. 2966), 14 julio 1997 (A. 5527), 20
octubre 1998 (A. 8074), 28 septiembre 1999 (A. 7086).
864. SSTS 26 enero 1987 (A. 357), 27 julio 1993 (A. 6390).
865. STS 24 febrero 2000 (A. 1244).
872. SSTS 26 septiembre 1991 (A. 6066), 31 marzo 1993 (A. 2336), 8 julio 1994 (A. 6301), 21 noviembre 1995 (A.
8739), 5 junio 1996 (A. 4820), 16 septiembre 1996 (A. 6550), 16 septiembre 1997 (A. 6434), 25 octubre 1997 (A.
7360), 10 noviembre 1997 (A.7893), 2 diciembre 1997 (A. 8965), 28 noviembre 1998 (A.9325), 22 noviembre 1999
(A. 2000\830).
873. Como sealan las SSTS 14 mayo 1996 (A. 4395) y 10 diciembre 1997 (A. 9041): la ocultacin de domicilio ha
de haberse producido con la concurrencia de un elemento subjetivo de imputacin al demandante.
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880. As en la STSJ Catalua 18 marzo 1994, el tribunal apreci, junto a las graves deficiencias en la llamada al proceso imputables al juzgado, una conducta por parte de la actora no conforme a derecho, al haber silenciado al rgano judicial datos sobre su localizacin. De igual modo, la STS 9 febrero 1998 (A. 1645) reconoce que la celebracin del
juicio sin asistencia de la demandada fue originada por la parte actora con su conducta, unida a la propia actuacin
del Juzgado que sin practicar diligencia alguna, devuelta la citacin para el acto del juicio remitido por correo certificado con acuse de recibo, con la nota se ausent orden la citacin por edictos. Tambin en la STS 16 noviembre
2000 (A. 9916), recoge un caso en la que se aprecia negligencia tanto del rgano judicial como de la propia actora,
quien conoca un segundo domicilio del demandado, tal y como se deduce de la prueba de confensin, que, no es
tenido en cuenta por el tribunal.
881. As sucede en las SSTS 21 septiembre 1989 (A. 6464), 3 octubre 1989 (A. 7096) y 25 octubre 1996 (A. 7792), en
supuestos en que el Juzgado, devuelta la citacin por correo con la nota march sin dejar seas, ordena directamente la publicacin por edictos, sin ninguna comprobacin adicional. A igual resultado llega la STS 27 diciembre
1997 (A. 9111), en la que se realiza el emplazamiento por edictos de los demandados, tras resultar fallido el emplazamiento en su domicilio real, al manifestar el portero del inmueble que desconoca su paradero.
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Una crtica a la doctrina del recurso manifiestamente improcedente, innecesario o intil puede verse en BORRAJO
INIESTA, DEZ PICAZO GIMNEZ, FERNNDEZ FARRERES, El derecho a la tutela judicial..., op. cit, pgs. 134 y ss.
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a aquellos casos en que existiese un emplazamiento regular, declarando improcedente acudir a dicho procedimiento como requisito previo a la interposicin del
amparo en el supuesto de omisin del emplazamiento o irregularidad imputable al
rgano judicial.886
La STC 310/1993 de 25 de octubre marc un giro respecto de la doctrina anterior al
declarar abiertamente que la audiencia al rebelde era un recurso idneo para poner
remedio a una situacin de indefensin por incumplimiento del rgano judicial de
un requisito formal en las comunicaciones.887 Esta doctrina fue reiterada en la STC
134/1995 de 25 de septiembre,888 pero fue la STC 15/1996 de 30 de enero la que
llev esta lnea jurisprudencial a su mximas consecuencias, pues si en las resoluciones anteriores a sta ya se haba apuntado que la audiencia al rebelde era un recurso apropiado para reparar la indefensin provocada directamente por la irregularidad del emplazamiento realizado por el rgano judicial,889 en su resolucin 15/1996,
886. SSTC 81/1985 de 4 de julio, 114/1986 de 2 de octubre, 18/1990 de 12 de febrero, 30/1990 de 26 de febrero,
188/1990 de 26 de noviembre, 195/1990 de 29 de noviembre, 97/1991 de 9 de mayo, 126/1991 de 6 de junio. Como
resumen de la postura defendida por el TC en estas resoluciones puede citarse parte del FJ 2 de la ltima de ellas, en
la que se seala: (...) Y en cuanto al recurso de audiencia al rebelde, cumple decir lo que en reciente Sentencia de
este Tribunal se ha reiterado STC 97/1991, citando la STC 81/1985: la situacin de rebelda supone un emplazamiento previo y vlido legal y constitucionalmente y la no comparecencia por parte de los emplazados. Y justamente lo que constituye el fondo de la controversia es determinar si se omiti el emplazamiento personal y directo
que proceda ajuicio de los actores, de acuerdo con el art. 24.1 de la Constitucin. En estas condiciones resulta claro
que no puede exigrseles, como requisito previo para formular la demanda de amparo, que utilicen una va que supone reconocer que se encontraban en situacin de rebelda; problema distinto es que el Tribunal Supremo con una
jurisprudencia progresiva, estime pertinente la utilizacin de esta va, pero ello no nos lleva a convertir esta posibilidad en una carga en supuestos en que precisamente lo que se pone en cuestin es la existencia del debido emplazamiento, de acuerdo con lo establecido en el art. 24.1 de la Constitucin (STC 81/1985).
887. Exigencias derivadas, tanto del cumplimiento del principio de subsidiariedad (art. 53.2 CE), como de los principios de inmediacin y celeridad, han de obligar a las partes a agotar la va judicial ordinaria mediante la interposicin,
cuando se trate de remediar situaciones de indefensin provocadas por el incumplimiento de las garantas procesales
exigibles en los emplazamientos, del denominado recurso de audiencia al rebelde, con carcter previo a la interposicin del presente recurso de amparo, sin que los rganos judiciales ordinarios puedan efectuar una interpretacin restrictiva, rigorista o en exceso formalista de los presupuestos contenidos en los arts. 774-777 de la LECiv que condicionan la admisibilidad de este medio rescisorio de la cosa juzgada, ya que las infracciones del derecho a la tutela y de
defensa pueden y han de ser remediadas, a travs de dicha va, por los Tribunales ordinarios sin que quepa acceder
persaltum ante esta jurisdiccin constitucional (FJ 3). En el supuesto concreto, los recurrentes no haban interpuesto la audiencia con carcter previo, sino que haban optado por acudir al incidente de nulidad de actuaciones. Sin
embargo, en atencin a que el amparo haba sido interpuesto con anterioridad a la publicacin de la STC 185/1990,
en la que se resolvan las dudas sobre la interposicin previa o no del incidente de nulidad, el TC entr a conocer el
fondo del asunto estimando el recurso.
888. Comentada por BACHMAIER WINTER, Emplazamiento edictal..., op. cit.
889. Entiende no obstante BORRAJO INIESTA, que tal lnea jurisprudencial ya se haba vislumbrado en la STC 8/1993 de
18 de enero, la cual declar que los demandantes no haban agotado la va previa al haber solicitado y posteriormente desistido de la audiencia al rebelde, en un supuesto de defectuosa diligencia de emplazamiento y citacin al proceso de los demandados. Otros pronunciamientos anteriores a la STC 310/1993 que apuntan en el mismo sentido son
las SSTC 183/1993 de 31 de mayo y 289/1993 de 4 octubre {La audiencia al rebelde..., op. cit. pg. 498). No obstante
ponen de manifiesto GARBER LLOBREGAT, J. (La nueva (y polmica) doctrina del Tribunal Constitucional sobre el recurso
de audiencia al rebelde (A propsito de la STC 15/1996, de 30 de enero), Act. Jur. Ar, 1996, nm. 240, pg. 4) y
BACHAMIER WINTER, {Emplazamiento edictal..., op. cit.) cmo la STC 8/1993 de 13 enero negaba la innecesariedad de
agotar la audiencia fuera de los casos legales, tal y como se deduce de su FJ 2: e/ recurso de audiencia en rebelda no
se encuentra incluido entre aquellos que, con carcter general, son exigibles para entender agotada la va judicial, por
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tes especiales caractersticas y condiciones de viabilidad con que se encuentra regulado el mismo en la vigente Ley de
Enjuiciamiento Civil, y que, a tenor de la anterior doctrina, hacen de tal recurso un medio de impugnacin que no
cabe calificar de normal o razonable previsin para la parte [as se ha sealado en SSTC 188/1990 y 126/1991. Pese
a esta declaracin, lo cierto es que el TC confirma el carcter previo de la audiencia al rebelde, cuando seala ms adelante en el presente supuesto no se trata de que el recurso de audiencia en rebelda no haya sido utilizado por los
actores con anterioridad a su pretensin constitucional de amparo (...) los demandantes s interpusieron dicho recurso, pero desistieron del mismo con posterioridad.
890. En un primer momento la argumentacin del TC parte de la vinculacin de la audiencia al rebelde a la existencia
de un emplazamiento vlido, pero contina el tribunal que sta no es la nica interpretacin posible, pues ello
podra conducir a resultados arbitrarios y aun absurdos, pues las infracciones ms graves tendrn menor posibilidad
de ser corregidas que aquellas situaciones de indefensin precedidas de un emplazamiento vlido (FJ 2). La paradoja a la que se refiere el tribunal vena motivada por la supresin del incidente de nulidades por Ley 34/1984, que dejaba sin posibilidad de remedio la indefensin causada por defectos de forma descubiertos despus de sentencia firme,
a salvo del recurso de amparo, tal y como se ha expuesto supra. Todo lo anterior lleva al tribunal a concluir: uPor ello,
una interpretacin conforme a la Constitucin de la regulacin de la audiencia al rebelde, conduce a aceptar su viabilidad para atender las pretensiones de rescisin de sentencias firmes por haberse desarrollado el proceso sin la intervencin del demandado, siempre que ello constituya un supuesto de indefensin, lo mismo si ha existido un emplazamiento vlido, obedeciendo la incomparecencia a causas extraas que le impidieren comparecer, que si la
indefensin est causada directamente por la irregularidad del emplazamiento realizado por el Juzgado o Tribunal.
As lo viene entendiendo repetidamente la jurisprudencia del Tribunal Supremo [SSTS 5 octubre 1983 (A. 5068), 5
junio 1990 (A. 4737), 14 mayo 1993 (A. 3551), 19 febrero, 4 marzo y 30 septiembre 1994 (A. 1100, 1775 y 7141)]
efe (FJ 2).
891. La sentencia fue objeto de numerosos comentarios doctrinales de diferente signo. Entre quienes se mostraron a
favor de que la audiencia al rebelde constituyese el cauce para reparar la indefensin provocada por su incomparecencia en el proceso por un defecto en el acto de comunicacin descubierto despus de la firmeza de la sentencia, se
mostr BORRAJO INIESTA, La audiencia al rebelde..., op. cit; En contra se manifest BACHMAIER WINTER, Emplazamiento
edictal...,op. cit.; Inadmisin del recurso de amparo por falta de agotamiento de la va judicial previa: el discutible
requisito de acudir previamente a la audiencia al rebelde en los casos de sentencias dictadas inaudita parte, REDT,
1998, nm 88, pgs. 313-320; LOZANO MIRALLES, .interpretacin de la legalidad y principio de subsidiariedad en el
recurso de amparo. Un comentario a la sentencia del Tribunal Constitucional 15/1996: los riesgos de una senda abierta por la jurisprudencia constitucional. La Ley, 1996, nm. 5, pgs. 1615-1618. Ponen de manifiesto las dificultades de
interpretacin que suscita la nueva doctrina GARBER LLOBREGAT, La nueva (y polmica) doctrina..., op. cit., SOL RIERA, J.,
El nuevo mbito de aplicacin del recurso de audiencia al rebelde a tenor de la STC 15/1996, de 30 de enero, Justicia,
1997, nms. III-IV, pgs. 949-955.
892. As se puso de manifiesto por BACHMAIER WINTER, Inadmisin del recurso de amparo por falta de agotamiento de
la va judicial previa..., op. cit., pg. 319; GARBER LLOBREGAT, La nueva (y polmica) doctrina..., op. cit, pg. 4; LOZANO
MIRALLES, Interpretacin de la legalidad..., op. cit, pg. 1617; SOL RIERA, El nuevo mbito de aplicacin..., op. cit.,
pg. 955.
893. SSTS 5 octubre 1998 (A. 7313), 18 diciembre 1998 (A. 1999\440), 5 marzo 1999 (A. 2748), 29 marzo 1999 (A.
3759), 6 abril 1999 (A. 4397), 11 octubre 1999 (A. 7873), por citar alguna de las ms recientes.
894. SSTS (Sala 4.a) 15 junio 1999 (A. 5586), en un asunto resuelto por sentencia firme en el ao 1998 y 29 octubre
1999 (A. 9107). En este ltimo caso mantiene la concepcin extensiva de la audiencia, pese a la promulgacin de la
LO 5/1997 de 4 de diciembre, por la que se da nueva redaccin al artculo 240 de la LOPJ, por entender el tribunal que
es necesario esperar hasta que los trabajos parlamentarios sobre la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil concluyan.
895. As lo entienden tambin CUBILLO LPEZ, La comunicacin procesal..., op. cit. pg. 109; OCAA RODRGUEZ, Regulacin de la rebelda en la nueva Ley..., op. cit, pg. 4. En contra CARRASCO DURAN, Supuestos problemticos de la articulacin..., op. cit. pg. 1735.
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896. SSTC 126/1991 de 6 de junio, 242/1991 de 16 de diciembre, 99/1997 de 20 de mayo, 106/1997 de 2 de junio,
143/1998 de 30 de junio, 82/2000 de 17 de marzo.
897.
898.
899. SSTC 52/1991 de 11 de marzo, 72/1991 de 8 de abril, 221/1993 de 30 de junio, 315/1993 de 25 de octubre,
338/1993 de 15 de noviembre, 33/1994 de 31 de enero, 168/1994 de 6 de junio, 166/1997 de 30 de octubre,
161/1998 de 14 de julio, 143/1999 de 22 de julio, 39/2000 de 14 de febrero, dictadas todas ellas en procesos en los
que se alegaba supuesta irregularidad procesal en la prctica de las comunicaciones.
900. SSTC 202/1990 de 13 de diciembre, 131/1992 de 28 de septiembre, 156/1992 de 19 de octubre, 196/1992 de 17
de noviembre, 74/1993 de 1 de marzo, 105/1993 de 22 de marzo, 29/1997 de 14 de febrero.
273
como lo demuestra una serie de resoluciones del Tribunal Constitucional, en las que
el Tribunal declara la improcedencia/del recurso de amparo por falta de agotamiento previo de los recursos posibles, en atencin a que los recurrentes no haban solicitado la nulidad de actuaciones.
As ocurre en la STC 274/1994 de 17 octubre, en la que, frente a una sentencia que
aparece como firme por diligencia de ordenacin, entiende el tribunal que el recurrente deba haber solicitado la nulidad de actuaciones en relacin con la diligencia
de ordenacin en que se declaraba la firmeza de la resolucin.901 Esta doctrina se
reitera en la STC 185/1997 de 10 de noviembre en la que se inadmite el recurso de
amparo porque lo procedente hubiera sido pedir la nulidad de la providencia en que
se declar firme la sentencia o del acto de comunicacin. La doctrina que se desprende de estas resoluciones viene a decir que la firmeza deja de serlo si el auto o
sentencia no fueron debidamente notificados, y en consecuencia, lo que el particular debe provocar es la nulidad de la providencia en que la sentencia se declar firme
o del acto de comunicacin.902
Por si fuera poco, con ocasin de la STC 235/1997 de 19 de diciembre, el Tribunal
llega incluso a apuntar que el recurrente dispone de dos opciones: pedir la nulidad
o acudir directamente al amparo, pero una vez escogido un camino el recurrente
est obligado a seguirlo hasta el final.903
La LO 5/1997 acaba con la disyuntiva sobre pedir o no la nulidad de actuaciones
antes de acudir al amparo. Siempre que se trate de defectos de forma que causen
indefensin, y que se descubran despus de sentencia firme, sin que haya sido posible denunciarlos con anterioridad cabe interponer el incidente de nulidad de actuaciones con carcter previo al amparo.904
3.2.4.4. Conclusin
En definitiva, pese a la indudable proximidad existente entre la nulidad de actuaciones, la audiencia al rebelde y el recurso de revisin, los distintos presupuestos subjetivos y de fondo de cada uno de estos medios impide su equiparacin. La nulidad de
actuaciones se funda en defectos formales concurrentes en la actividad procesal, la
audiencia al rebelde es una consecuencia del principio nemo debet inaudito dam-
901. Una vez anulada la declaracin de firmeza considera el Constitucional que hubiera comenzado de nuevo a computarse el plazo para interponer recurso de casacin Tal decisin es objeto de crtica por BACHMAIER WINTER, quien manifiesta su sorpresa ante la decisin del tribunal que inadmite el amparo porque frente a una sentencia que aparece
como firme por diligencia de ordenacin (...) no se ha interpuesto un recurso que legalmente no existe y cuya procedencia adems de no haberle sido indicada al recurrente es controvertida y poco clara, incluso para los especialistas
en derecho procesal (Nulidad de actuaciones..., op. cit, pg. 1679).
902.
GARRIDO FALLA, LOS cambios de jurisprudencia del Tribunal Constitucional..., op. cit., pg. 14
903.
Para un comentario de la misma puede asimismo consultarse GARRIDO FALLA, loe. cit.
904.
274
Noelia Furquet
Monasterio
275
nientes en la prctica de las comunicacin, centrndose en los funcionarios judiciales, el procurador y las propias partes, en una decisin controvertida, por cuanto los
preceptos que se ocupan del tema no hacen sino reiterar el rgimen disciplinario de
estos sujetos regulado en otras normas legales y estatutarias, a las que la norma
procesal se limita a reenviar.
908. El art. 165 del Anteproyecto prevea la responsabilidad disciplinaria y civil de estos funcionarios que incurriesen
en morosidad en el desempeo de sus funciones o faltaren a alguna de las formalidades establecidas por la ley. La
redaccin del mencionado precepto fue criticada por el Colegio Nacional de Secretarios Judiciales, en sus enmiendas
a la ley, al considerar que la morosidad era debida principalmente a la falta de medios o a la acumulacin de actuaciones, con independencia de la actitud culposa o dolosa del Secretario. Por otro lado, respecto al segundo motivo, el
CGPJ en su Informe al Anteproyecto puso de manifiesto la contradiccin existente entre la consecuencia respecto el
funcionario actuante y la posibilidad de subsanacin si el destinatario se da por el enterado (REVILLA PREZ, LOS actos de
comunicacin..., pgs. 283 y 28.4). Dichas crticas originaron el cambio de redaccin del precepto en el PrLEC introduciendo como motivos de exigencia la malicia o negligencia, siempre que con ello se produzca un retraso o dilacin
indebida. Es de destacar que precisamente los motivos criticados (morosidad e incumplimiento de algunas de las formalidades legales) subsisten en el art. 181 LECrim como causa de responsabilidad disciplinaria de estos funcionarios,
si bien la norma establece una multa de cantidad irrisoria (50 a 500 ptas).
909. El art. 131.3 LEC recoge asimismo con carcter general la posible sancin a los tribunales y personal al servicio
de la Administracin de Justicia por la infraccin de las disposiciones en materia de plazos, reenvindose a lo dispuesto en la LOPJ, sin perjuicio del derecho a la parte perjudicada de exigir las dems responsabilidades que procedan.
910. Han sido muchas las crticas que ha recibido el precepto desde la gestacin de la LEC. El CGPJ consider en referencia al art. 165 del Anteproyecto, que era el regulador de la responsabilidad de los funcionarios intervinientes en las
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Noel a Furquet
Monasterio
incurrir el Secretario Judicial u otro funcionario por el retardo malicioso en la Administracin de Justicia, conducta que el Cdigo Penal tipifica entre los distintos tipos
de prevaricacin (art. 449 CP), entendindose por malicioso el retardo provocado
para conseguir cualquier finalidad ilegtima, conducta que podra producirse en el
desarrollo de las comunicaciones.915
4.2.
Adems de la responsabilidad civil y disciplinaria a las que hace referencia expresa el
precepto, debe tenerse en cuenta la posible responsabilidad penal en que puede
comunicaciones procesales, que se trataba de un precepto extrao a una norma procesal, debiendo formar parte de
la correspondiente norma reguladora del rgimen disciplinario de los distintos funcionarios al servicio de la Administracin de Justicia (Reforma del proceso civil..., op. cit, pg. 114). La Enmienda nm. 248 presentada por el Grupo
Socialista abogaba por la supresin del artculo, al entender que la responsabilidad de los funcionarios por el mal desempeo de sus funciones viene ya regulada en los textos legales adecuados, no siendo en la Ley rituaria el lugar adecuado para establecerla ni para regularla (BOCG de 26 de marzo de 1999..., cit, pg. 240). En opinin de MARES ROGER:
Insistir en hoy en da en una norma de estas caractersticas slo puede merecer los calificativos de asistemtica e
ineficaz. Asistemtica, porque no parece que tenga sentido regular en la norma procesal aquello que es propio del
rgimen disciplinario del Secretario Judicial o funcionario judicial encargado del acto de comunicacin de que se trate
(...). Ineficaz porque nada aade a la tipificacin de las faltas y sanciones legales y reglamentariamente previstas, ni
tampoco en lo relativo a la autoridad que debe corregirlas e imponerlas, y lo mismo cabe decir respecto de la referencia a una eventual responsabilidad civil por los daos y perjuicios causados, obvia por lo dems. (Los actos de
comunicacin judicial..., op. cit, (II), pg. 5). Se muestra del mismo modo contrario a su inclusin VZQUEZ IRUZUBIETA,
Comentarios a la nueva ley de enjuiciamiento civil..., op. cit, pg. 316.
277
No obstante las crticas recibidas, las cuales suscribimos por otro lado, lo cierto es que la correccin disciplinaria de los
funcionarios por su actuacin en las comunicaciones ha sido tradicionalmente incluida en nuestra legislacin procesal. Relata SNCHEZ SNCHEZ que ya en la Ley de notificaciones de 1837 se orden que el escribano que notificara una
providencia sin observar las formalidades prevenidas en ella incurrira en la multa de 500 reales, y sera, adems, responsable de los perjuicios que se siguieran a las partes si se declaraba nula; en el art. 24 de la LEC de 1855 se mantuvo este precepto, pero reduciendo la multa a 200 reales; en la LEC de 1881 se ampli el motivo de correccin al incluirse la morosidad, establecindose la posibilidad de imponerse una sancin de 25 a 50 ptas, cantidad que ms tarde
se aument de 50 a 200 ptas. (Ley de Enjuiciamiento Civil..., op. cit., pg. 1135).
En cuanto a la responsabilidad civil, la indemnizacin de los daos y perjuicios causados en el ejercicio de sus funciones puede serle exigida en base al principio general de responsabilidad del art. 1902 CC, y en base a la relacin jurdica de mandato
que le une al cliente (art. 5.3 EGP). La posible responsabilidad penal dimana del art.
467.2 CP que tipifica como delito la actuacin de los abogados y procuradores que,
por accin u omisin, perjudique de forma manifiesta los interese que le fueran
encomendado.
911. En particular, las actuaciones dolosas o negligentes en que puede incurrir un Secretario Judicial en la prctica de
las comunicaciones pueden subsumirse en las siguientes conductas sancionables: el abandono o retraso injustificado
y reiterado en el desempeo de sus funciones, calificada como falta muy grave en el art. 94 b) ROCSJ; el retraso
malicioso o negligente en el despacho de los asuntos que les estn confiados cuando no puedan calificarse como falta
muy grave , sealada como falta grave en el art. 95 g) ROCSJ; as como el retraso injustificado en el despacho de los
asuntos cuando no constituya falta ms grave y las infracciones o negligencias en el cumplimiento de los deberes
propios de su cargo establecidos en la Ley y en este Reglamento cuando no constituyan infraccin ms grave, consideradas faltas leves por los apartados 3 y 5 del art. 96 ROCSJ.
En lo que se refiere a la responsabilidad disciplinaria, sta puede venir, segn dispone el 546.3 LOPL por su actuacin ante los juzgados y tribunales, o por su conducta
profesional, que corresponde declarar a los Colegios Profesionales conforme a su
Estatuto, para lo cual debe acudirse a los arts. 59 a 76 EGP.
912. Los arts. 85 c) y 86 d) considera falta grave o leve, segn los casos, el retraso injustificado y reiterado en el desempeo de sus funciones.
A su vez, art. 247.4 LEC prev la posibilidad de interponer multas a los profesionales
cuando entendieren que su actuacin es contraria a las reglas de la buena fe.
913. Entre stas, cabe destacar la Orden Ministerial de 1 de marzo de 1996 sobre seleccin, propuesta y nombramiento de funcionarios interinos (BOE de 27 de marzo de 1996); Informe de CGPJ de 11 de enero de 1995 sobre competencia para la incoacin de expedientes disciplinarios a los funcionarios interinos al servicio de la Administracin de
Justicia y subsidiariamente la legislacin general del Estado sobre la funcin pblica contenida en el Reglamento del
rgimen disciplinario de los funcionarios de la Administracin del Estado, RD 33/1986 de 10 de enero, de carcter
supletorio para los funcionarios no incluidos en su mbito de aplicacin, normativa citada por MARES ROGER (LOS actos
de comunicacin judicial..., op. cit, (II), nota 42, pg. 7) y ESCUDERO MORATALLA, J.F. DE LAMO RUBIO, J. ROBLEDO VILLAR, A. e
alter, Secretario judicial: visin orgnico procesal actual (Enigma o realidad de una profesin jurdica devaluada),
Revista General de Derecho, Valencia, 1999, pg. 749.
914.
915. As lo entiende RODRGUEZ MERINO en su comentario al art. 168 en Comentarios a la Nueva Ley de Enjuiciamiento
Civil, op. cit, pg. 1082. De hecho la STS 15 enero 1991 (A. 2150) estima el fallo de la Audiencia que conden a un
juez de paz como autor de un delito de prevaricacin por retardo malicioso en la Administracin de Justicia, al retrasar el cumplimiento de un exhorto paralizando voluntariamente la reclamacin en su contra durante un ao.
916. Una norma de estas caractersticas constituye una novedad con relacin a la LEC 1881. De hecho el segundo
apartado del art. 168 fue incluido por Enmienda nm. 1147 del Grupo parlamentario cataln al entonces PrLEC (BOCG
de 26 de marzo de 1999..., cit, pg. 509).
278
Noelia Furquet
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4.3.
El art. 176 prev la responsabilidad de las partes en el nico mbito en que se permite su intervencin en las comunicaciones, esto es, en la gestin del exhorto. La
responsabilidad se deriva de la demora, sin justa causa, en la presentacin del
exhorto al rgano exhortado o en su devolucin al exhortante, en aquellos supuestos en que hayan asumido la gestin del mismo por conducto persona, concretndose la correccin en un multa de 30 euros por cada da de retraso respecto del final
del plazo sealado en el 172.2 LEC (cinco das para la presentacin del exhorto) y en
el 175.2 LEC (diez das para la devolucin).
Con relacin a este precepto, se ha cuestionado su efectiva aplicacin, teniendo en
cuenta, que, en principio, son las partes las primeras interesadas en la tramitacin
de las comunicaciones, por ser ellas mismas las primeras que sufren los perjuicios
derivados de los posibles retrasos que puedan ocasionar.918 Por otro lado, se han
planteado dudas sobre si estas multas que, de acuerdo al precepto se impondrn a
los litigantes, se aplicarn nicamente cuando sea el propio litigante quien personalmente se ocupe de la gestin de los exhortos, lo que parece lo lgico o, si por el
contrario, pueden asimismo imponerse cuando el retraso sea responsabilidad del
procurador, que es el otro sujeto permitido por la norma para gestionar el exhorto,
917. Sobre el tema puede verse FABREGAT VERA, F.J., Breve comentario al artculo 272.2 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial, La Ley, 1993, nm. 4, pgs. 1104-1107.
918.
En el mismo sentido RODRGUEZ MERINO, Comentarios a la Nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, op. cit, pg. 1124.
279
segunda opcin que nicamente podra admitirse como correcta, siempre que el litigante pudiera luego reembolsarse el importe.919
4.4. Otras posibilidades para obtener la reparacin por los daos causados
por una comunicacin defectuosa
Adems de la exigencia de responsabilidad de los funcionarios intervinientes y del
Procurador, los afectados por una comunicacin defectuosa pueden plantear una
peticin de responsabilidad del Estado por funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia, tal y como constitucionaliza el 121 CE y desarrollan los arts. 292
y ss. LOPJ.920
Se ha entendido que el funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia
comprende la actividad jurisdiccional, esto es, la que se desarrolla en el proceso, ya
provenga de jueces o magistrados o del personal colaborador o auxiliar a la Administracin de Justicia.921 El supuesto tpico de funcionamiento anormal lo constituye
los retrasos en las actuaciones judiciales, concepto que viene siendo errneamente
identificado con el sentido constitucional de dilaciones indebidas del 24.2 CE, segn
la interpretacin dada por la jurisprudencia constitucional y europea, pese a que, tal
y como ha denunciado la doctrina, ni los trminos de la LOPJ ni la jurisprudencia
constitucional permiten llegar a semejante conclusin.922 Con ello no quiere decirse
919.
Se plantea esta duda, MLAGA DIGUEZ, R, Las actuaciones judiciales, op. cit, pg. 571.
920. A esta posibilidad se refieren RODRGUEZ MERINO, loe. cit., pg. 1083; SNCHEZ SNCHEZ, Ley de Enjuiciamiento
Civil..., op. cit, pg. 1135.
921. As lo ha interpretado quienes se han ocupado del tema, entre los que cabe destacar los siguientes autores:
COBREROS MENDAZONA, E., La responsabilidad del Estado derivada del funcionamiento anormal de la Administracin de
Justicia, Civitas, Madrid, 1998; DEZ PICAZO GIMNEZ, I., Poder judicial y responsabilidad, La Ley, Madrid, 1990, pg. 145;
GUZMAN FLUJA, V.C, El derecho de indemnizacin por el funcionamiento de la Administracin de Justiciajkant lo
Blanch, Valencia, 1994; JIMNEZ RODRGUEZ, A., La responsabilidad del Estado por el anormal funcionamiento de la Justicia, Impredisur, Granada, 1991; MONTERO AROCA, J., Responsabilidad civil del juez y del Estado por la actuacin del
Poder judicial, Tecnos, Madrid, 1988, pg. 130.
922. Este es el criterio seguido por la doctrina del CGPJ y Consejo de Estado, como denuncia DEZ PICAZO GIMNEZ,
Poder judicial..., op. cit, pgs. 147 y 150. Lo que s ha afirmado el TC es que toda dilacin indebida supone un funcionamiento anormal, como declar la STC 36/1984 de 14 de marzo, la cual sent las bases para asociar la vulneracin
del derecho a no padecer dilaciones indebidas con la manera ms adecuada para remediarlo en la mayora de los
casos, mediante indemnizacin por funcionamiento anormal de la Administracin de Justicia (art. 121 CE). Lo anterior
entronca con un tema conflictivo como es la cuestin del restablecimiento por el TC del derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, tema que, pese a escapar del objeto del presente trabajo, merece unos apuntes. La jurisprudencia
constitucional ha establecido que el funcionamiento anormal no es directamente invocable ni cuantificable en la va
de amparo (SSTC 37/1982 de 16 de junio, 50/1989 de 21 de febrero, 81/1989 de 8 de mayo, 33/1997 de 24 de febrero, 53/1997 de 17 de marzo y 109/1997 de 2 de junio), sin perjuicio de que declarada la existencia de dilaciones indebidas vulneradoras del 24.2 CE por el TC, la sentencia de amparo constituya titulo suficiente e indiscutible para justificar la solicitud de una indemnizacin por la va del art. 293.2 LOPJ (STC 35/1994 de 31 de enero). De acuerdo a este
precepto, la peticin debe dirigirse al Ministerio de Justicia que resuelve previo Dictamen del Consejo General del
Poder Judicial y del Consejo de Estado. No obstante, esto no significa que para reclamar la indemnizacin del 121 CE
sea necesaria una sentencia declarativa del Tribunal, pese a que as lo hagan los recurrentes, como pone de manifiesto BORRAJO INIESTA, quien califica esta prctica de absurda (Los derechos a un proceso sin dilaciones indebidas y a un
280
Noel a Furquet
Monasterio
que cualquier retraso constituya funcionamiento anormal de la Justicia,923 pero tampoco puede afirmarse que nicamente lo sean los retrasos constitutivos de dilaciones indebidas.924 En consecuencia, el retraso procesal imputable a un defectuoso
funcionamiento de la Administracin de Justicia puede ser indemnizable, dependiendo de que cause un dao injusto al justiciable y de que se constate una relacin
de causalidad entre la produccin del dao y la actividad de la Administracin de
Justicia.925
El retraso puede generarse por la inactividad del rgano judicial o la produccin tarda de una determinada resolucin,926 y ello puede deberse a causas singulares o
estructurales.
Como ejemplos de las primeras en materia de comunicaciones (entendiendo como
tales las que afectan a un proceso concreto, y se producen de manera aislada) pueden citarse:
La tardanza en la tramitacin y/o en el cumplimiento de los exhortos, lo que
constituye el caso ms frecuente.927 No as en el supuesto de mandamientos y oficios, puesto que al ser responsabilidad de los organismos pblicos pertinentes en
cada caso, no puede entenderse que constituya un funcionamiento anormal de la
Administracin de Justicia.928
281
929. Vid. Dictamen del Consejo de Estado nm. 3173/1995 de 7 de febrero de 1996, marg. 170/1996, citado por
COBREROS MENDAZONA, La responsabilidad del Estado..., op. cit, pg. 45, nota 41.
proceso pblico, El art. 24 de la Constitucin: algunos problemas pendientes, Cuadernos de Derecho Pblico, mayoagosto 2000, nm. 10, pg. 148). Entre las alternativas a este cauce que se han propugnado est la posibilidad de que
sea el TC quien fije la indemnizacin en vas de amparo, lo que tiene argumentos a favor y en contra, un resumen de
los cuales puede encontrarse en DEZ PICAZO GIMNEZ, Poder judicial..., op. cit, pgs. 156 y ss.; tambin en RIBA TREPAT,
C, La eficacia temporal del proceso: el juicio sin dilaciones indebidas, JM Bosch, Barcelona, 1997, pgs. 302 y ss. En
relacin con el tema, plantea BORRAJO INIESTA la necesidad de distinguir entre las dilaciones ocasionales o estructurales,
y seala para estas ltimas, entre otras posibilidades, una lnea jurisprudencial iniciada por las SSTC 48/1988 de 2 de
marzo y 146/2000 de 29 de mayo segn la cual se permite que los justiciables que sufran dilaciones de origen estructural se dirijan directamente al Ministerio de Justicia, cuando lo que pretendan es una indemnizacin {Los derechos a
un proceso sin dilaciones indebidas..., op. cit, pgs. 149 y ss.).
923. Como ha sealado el TC, el art. 24.2 no ha constitucionalizado el derecho a los plazos sino slo el derecho de
toda persona a que su causa sea resuelva en un tiempo razonable (STC 5/1985 de 23 de enero, FJ 5)
924. En ese sentido, DEZ PICAZO GIMNEZ, Poder judicial..., op. cit, pg. 151. Tambin GUZMAN FLUJA, El derecho de
indemnizacin..., op. cit, pgs. 204-205.
925. MONTERO AROCA, Responsabilidad civil del juez..., op. cit, pg. 133, GUZMAN FLUJA, El derecho de indemnizacin...,
op. cit, pg. 207.
930. El TC ya lo advirti en su tantas veces repetida STC 36/1984 de 14 de marzo: e/ abrumador volumen de trabajo
que pesa sobre determinados rganos judiciales (...) puede exculpar a los Jueces y Magistrados de toda responsabilidad personal por los retrasos con que las decisiones se producen, pero no priva a los ciudadanos de reaccionar frente a tales retrasos, ni permite considerarlos inexistentes (FJ 3), doctrina reiterada en muchas otras como la STC
223/1988 de 24 de noviembre, 197/1993 de 14 de junio.
931. Ya en voto particular a la STC 5/1985 de 23 de enero, TOMS Y VALIENTE criticaba la utilizacin del criterio de los
estndares medios de rendimiento normal para medir la anormalidad en el funcionamiento de la Administracin de
Justicia con las siguientes palabras: (...) la frecuente tardanza excesiva del servicio de la justicia no puede reputarse
comonormal, pues lo normal es lo ajustado a la norma y no lo contrario a ella, aunque sea lo ms frecuente; y en
segundo trmino, porque si continuase in crescendo el tiempo y la generalizacin del incumplimiento en el rendimiento del servicio de ajusticia, y hubiese que tomar como regla general para medir el respeto o la violacin del derecho a un proceso sin dilaciones indebidas ese mismo hecho anormal, pero general, ello equivaldra a dejar vaco su
contenido esencial de derecho fundamental. En palabras de MONTERO AROCA, Por funcionamiento anormal hay que
entender funcionamiento contrario a la norma, no funcionamiento que no se corresponda con las pautas ms o
menos frecuentes de duracin del proceso. Lo ms frecuente hoy es que la duracin del proceso en la prctica sea
mucho ms prolongada que la establecida en la ley, pero ello no puede llevarnos a una actitud de resignacin; el ciudadano no puede verse constreido a admitir que el incumplimiento de la ley sea lo normal y que por consiguiente,
no puede existir derecho a la indemnizacin (Responsabilidad civil del juez..., op. cit., pgs. 133-134), suscritas por
926. As lo establece la STC 36/1984 de 14 de marzo, FJ 4 (RIBA TREPAT, La eficacia temporal del proceso, op. cit, pg.
96).
DEZ PICAZO GIMNEZ, Poder judicial..., op. cit, pg. 155 y ss; y por GUZMAN FLUJA, El derecho de indemnizacin..., op. cit,
927. As, por ejemplo, el Dictamen del Consejo de Estado nm. 54.133 de 15 de marzo de 1990, resolvi sobre un
supuesto de retraso en despachar un exhorto, que aunque no supuso la extincin del derecho ni de la accin de un
reclamante, disminuy las posibilidades de hacer efectivo dicho derecho y deterior el bien (un automvil) que aseguraba esa efectividad. Por otro lado el Informe del CGPJ de 19 de noviembre de 1986, contempla el caso de un
exhorto que tarda 4 meses en cumplimentarse por el juzgado exhortante y casi un ao en ser cumplido por el juzgado exhortado, perdindose la posibilidad de realizar con xito la diligencia encomendada. Citados por GUZMAN FLUJA,
El derecho de indemnizacin..., op. cit, pg. 198, nota 158.
932. As por ejemplo cita GUZMAN FLUJA el Informe del CGPJ de 18 noviembre 1987, en el que se estableci el resarcimiento de los gastos, que ascendan a 20.000 ptas, ocasionados en el innecesario desplazamiento como consecuencia de una citacin para da distinto a aqul en que tena que celebrarse el juicio {El derecho de indemnizacin..., op.
cit, pg. 190, nota 132).
pg. 207. De la misma opinin es COBREROS MENDAZONA, La responsabilidad del Estado..., op. cit, pgs. 48 y ss.
933. Cita COBREROS MENDAZONA el Dictamen del Consejo de Estado nm. 87/1993 de 13 de mayo, marg. 124, el cual
determin que la omisin de la citacin de un tercer poseedor al que se coloc en situacin de indefensin y se le
priv de intervenir en el avalo y subasta de la finca a que se corresponda el procedimiento ejecutivo remita a un
supuesto de funcionamiento anormal de la justicia {La responsabilidad del Estado..., op. cit., pg. 32, nota 21).
282
Noelia Furquet
Monasterio
Jurisprudencia
a) ndice cronolgico
1. Tribunal Constitucional
934. La STS 11 noviembre 1997 (A. 7871)entendi, con ocasin de un asunto donde se denunciaba la negligencia de
un procurador que no se person en varios recursos de apelacin en nombre de sus poderdantes, en calidad de apelantes, provocando que aqullos fueran declarados desiertos y firmes las sentencias apeladas, que tal conducta haba
ocasionado a sus poderdantes un dao moral al verse privados .del derecho que les asista a que sus demandas fueran estudiadas por el tribunal de apelacin, y en su caso, por el Supremo (GARCA VALERA, R., La apreciacin del dao
moral en el acto negligente de un procurador.la Ley, 1998, nm. 2, pgs. 1982-1983). Esta misma lnea jurisprudencial ha sido reiterada por el TS en resoluciones. As en STS 26 enero 1999 (A. 323), el tribunal entendi que la no interposicin de un recurso de revisin al que el Abogado se haba comprometido supona la prdida de una oportunidad
procesal de recurrir, que en s misma constitua un dao objetivo susceptible de indemnizacin. Lo mismo dedujo la
STS 3 octubre 1998 (A. 8587) por reclamacin tarda al Fondo de Garanta Salarial y la STS 14 mayo 1999 (A. 3106) en
la que el abogado que asumi la defensa de los intereses de unos padres cuyo hijo haba fallecido ahogado en una
piscina municipal envo una carta a stos en las que les comunicaba el sobreseimiento de las diligencias previas y
aconsejaba no recurrir el auto, sin que les informase de la posibilidad de interponer acciones civiles, omisin que
entendi el tribunal que haba ocasionado un dao moral a sus clientes que deba ser reparado con una indemnizacin. Citadas por BORRAJO INIESTA, El derecho a la tutela sin indefensin (art. 24.1 CE..., op. cit, pgs. 54 y 55.
935.
Ibidem.
284
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286
287
T
288
289
290
291
292
2. Tribunal Supremo
293
294
295
296
STS9juno1995(A. 4879)
STS 12 junio 1995 (A. 4737)
STS13julio1995(A. 6005)
STS 21 julio 1995 (A. 5720)
STS 24 julio 1995 (A. 5601)
STS 10 octubre 1995 (A. 7676)
STS 18 octubre 1995 (A.7776)
STS 2 noviembre 1995 (A. 8727)
STS 3 noviembre 1995 (A. 8428)
STS 20 noviembre 1995 (A. 9978)
STS 21 noviembre 1995 (A. 8739)
STS 5 diciembre 1995 (A. 9261)
STS 24 enero 1996 (A. 643)
STS 15 abril 1996 (A. 3017)
STS 17 abril 1996 (A. 2965)
STS 17 abril 1996 (A. 2966)
STS 19 abril 1996 (A. 3579)
STS 22 abril 1996 (3230)
STS 23 abril 1996 (A. 3019)
STS 23 abril 1996 (A. 3238)
STS 14 mayo 1996 (A. 4395)
STS 14 mayo 1996 (A. 4855)
STS 23 mayo 1996 (A. 4611)
STS 4 junio 1996 (A. 4877)
STS 5 junio 1996 (A. 4820)
STS 20 junio 1996 (A.5076)
STS 3 julio 1996 (A. 5554)
STS4julio1996(A. 5557)
STS8julio1996(A. 5755)
STS13julio1996(A. 5583)
STS19julio1996(A. 6763)
STS 22 julio 1996 (A. 6373)
STS 16 septiembre 1996 (A. 6650)
STS 19 octubre 1996 (A. 7165)
STS 25 octubre 1996 (A. 7792)
STS 4 noviembre 1996 (A. 8152)
STS 4 noviembre 1996 (A. 8154)
STS 5 noviembre 1996 (A.8140)
STS 7 noviembre 1996 (A. 8418)
STS 18 noviembre 1996 (A. 8631)
STS 30 noviembre 1996 (A. 8366)
STS 2 diciembre 1996 (A. 8805)
STS 10 diciembre 1996 (A. 6558)
STS 20 diciembre 1996 (A. 9505)
STS 20 diciembre 1996 (A. 9810)
297
298
S T S 2 5 j u n i o 1 9 9 8 ( A . 5014)
STS 29 junio 1998 (A. 5293)
STS 13 julio 1998 (A. 6119)
STS 13 julio 1998 (A. 6201)
STS 14 julio 1998 (A. 6522)
STS 19 julio 1996 (A. 6763)
STS 21 julio 1998 (A. 7056)
STS 24 julio 1998 (A.6132)
STS 16 septiembre 1998 (A.7291)
STS 21 septiembre 1998 (A. 1998)
ATS 22 septiembre 1998 (A. 6848)
STS 23 septiembre 1998 (A. 6749)
STS 3 octubre 1998 (A. 8987)
STS 5 octubre 1998 (A. 7313)
STS 20 octubre 1998 (A. 8074)
STS 21 octubre 1998 (A.7872)
STS 28 octubre 1998 (A. 8351)
STS 3 noviembre 1998 (A. 8360)
ATS 18 noviembre 1998 (A. 9997)
STS 24 noviembre 1998 (A. 8755)
STS 28 noviembre 1998 (A. 9325)
STS 28 noviembre 1998 (A. 9326)
STS 30 noviembre 1998 (A. 10046)
STS 14 diciembre 1998 (A. 9634)
STS 14 diciembre 1998 (A. 9556)
STS 18 diciembre 1998 (A. 1999\440)
STS 31 diciembre 1998 (A. 1999\457)
ATS 14 enero 1999 (A. 892)
STS 23 enero 1999 (A. 5)
STS 23 enero 1999 (A. 421)
STS 26 enero 1999 (A. 323)
STS 2 febrero 1999 (A. 531)
STS 3 febrero 1999 (A. 86)
STS 17 febrero 1999 (A. 1807)
STS 2 marzo 1999 (A. 1357)
STS 3 marzo 1999 (A. 2062)
STS 5 marzo 1999 (A. 2748)
STS 29 marzo 1999 (A. 3759)
STS 6 abril 1999 (A. 4397)
STS 28 abril 1999 (A. 3422)
ATS 7 mayo 1999 (A. 4812)
STS 11 mayo 1999 (A. 3105)
STS 14 mayo 1999 (A. 3106)
STS 5 junio 1999 (A. 5070)
STS 15 junio 1999 (A. 5586)
299
300
301
4. Audiencias Provinciales
302
303
b) ndice Sistemtico
1. Las comunicaciones procesales y los derechos fundamentales
2. Finalidad de las comunicaciones procesales
3. Las comunicaciones procesales y la indefensin
4. Designacin del domicilio de las personas fsicas
5. Designacin del domicilio de las personas jurdicas de derecho privado
6. Designacin del domicilio de las personas jurdicas de derecho pblico
7. Investigacin del domicilio por parte del actor
8. Investigacin del domicilio por parte del rgano judicial
9. Actitud del demandado en la localizacin de su domicilio
10. Comunicacin en la persona del destinatario
1 1 . Comunicacin en persona distinta del destinatario
12. Comunicacin al representante
13. Comunicacin por correo certificado con acuse de recibo
14. Comunicacin por telegrama
15. Comunicacin por telfono
16. Comunicacin por fax
17. Comunicacin por edictos
18. Doctrina constitucional sobre el emplazamiento personal en el proceso contencioso-administrativo
19. Fe pblica
20. Perfeccionamiento
21. Audiencia al rebelde
22. Recurso de revisin
23. Recurso de amparo
Las comunicaciones son establecidas por las leyes procesales para garantizar a
los litigantes, o a aquellos que deban o puedan serlo, la defensa de sus derechos e
intereses legtimos: SSTC 36/1987 de 25 de marzo, (FJ 2), 109/1989 de 8 de junio,
(FJ 2), 110/1989 de 12 de junio, (FJ 2), 142/1989 de 18 de septiembre, (FJ 3),
37/1990 de 1 de marzo, (FJ 2), 202/1990 de 13 de diciembre, (FJ 2), 126/1991 de 6
de junio, (FJ 4), 17/1992 de 10 de febrero, (FJ 2), 22/1992 de 14 de febrero, (FJ 3),
131/1992 de 28 de septiembre, (FJ 3), 236/1993 de 12 de julio, (FJ nico), 308/1993
de 25 de octubre, (FJ 2), 327/1993 de 8 de noviembre, (FJ 2), 103/1994 de 11 de
abril, (FJ 2), 10/1995 de 16 de enero, (FJ 2), 72/1996 de 24 de abril (FJ 2), 80/1996
de 20 de mayo, 29/1997 de 24 de febrero, (FJ 2), 59/1998 de 16 de marzo, (FJ 3),
128/2000 de 16 de mayo (FJ 4), 130/2001 de 4 de junio (FJ 2)
El derecho de defensa implica la necesidad de citar o emplazar a toda persona
legitimada para que pueda comparecer enjuicio o en cualquiera de sus instancias:
SSTC 82/1983 de 20 de octubre, (FJ 4), 195/1990 de 29 de noviembre, (FJ 3),
97/1992 de 11 de junio (FJ 3), 216/1992 de 1 de diciembre, (FJ 2), 81/1996 de 20 de
mayo, (FJ 2), 99/1997 de 20 de mayo, (FJ 2).
Nadie pueda resultar afectado por una resolucin judicial dictada inaudita parte
al trmino o en el transcurso de un proceso en el que no se le ha dado oportunidad
de ser odo y vencido enjuicio: SSTC 196/1989 de 27 de noviembre, (FJ 2), 52/1991
de 11 de marzo, (FJ 3), 123/1991 de 3 de junio, (FJ 3), 118/1993 de 29 de marzo, (FJ
2), 29/1997 de 24 de febrero, (FJ 2), 100/1997 de 20 de mayo.
La omisin de la citacin para la vista del recurso constituye un supuesto de indefensin: SSTC 205/1988 de 7 de noviembre, (FJ 3), 222/1988 de 24 de noviembre, (FJ 2),
109/1989 de 8 de junio, (FJ 2), 192/1989 de 16 de noviembre, (FJ 3), 212/1989 de 19
304
305
La finalidad del derecho a ser emplazado no es otra que permitir que las partes
sean odas directamente por el tribunal y puedan formular sus alegaciones:
Irrelevancia de la actitud seguida en otro proceso anlogo, aun cuando sta fuera
absolutamente inactiva: STC 228/1988 de 30 de noviembre (FJ 3).
La actuacin del Abogado del Estado no puede privar a la parte de su derecho a ser
convocada al proceso a travs del oportuno emplazamiento: SSTC 48/1983 de 31 de
mayo, (FJ 4), 82/1983 de 20 de octubre (FJ 5), 102/1983 de 18 de noviembre, (FJ 2),
86/1984 de 27 de julio, (FJ 2), 105/1984 de 15 de noviembre (FJ 2), 100/1994 de 11
de abril (FJ 3).
Tampoco la del codemandado: STC 148/1995 de 16 de octubre, (FJ 3).
La primera comunicacin como medio por el que el demandado adquiere conocimiento de la pendencia del proceso dndole ocasin de comparecer en el mismo y
ejercitar su derecho de defensa: SSTC 109/1989 de 8 de junio, (FJ 2), 131/1992 de
28 de septiembre, (FJ 3), 236/1993 de 12 de julio, (FJ nico), 308/1993 de 25 de
octubre, (FJ 2), 327/1993 de 8 de noviembre, (FJ 2), 103/1994 de 11 de abril, (FJ 2),
10/1995 de 16 de enero, (FJ 2), 72/1996 de 24 de abril (FJ 2), 80/1996 de 20 de
mayo, (FJ 2), 126/1996 de 9 de julio (FJ 2), 26/1999 de 8 de marzo (FJ 3), 1/2000 de
17 de enero (FJ 3), 20/2000 de 31 de enero (FJ 2).
306
307
julio, (FJ 4), 31/1989 de 13 de febrero (FJ 2), 43/1989 de 20 de febrero, (FJ 2),
123/1989 de 6 de julio, (FJ 2), 126/1991 de 6 de junio, (FJ 4), 129/1991 de 6 de junio
(FJ 1), 154/1991 de 10 de julio, (FJ 2), 106/1993 de 22 de marzo, (FJ 1), 290/1993 de
4 de octubre, (FJ 4), 325/1993 de 8 de noviembre, (FJ 2), 334/1993 de 15 de noviembre, (FJ 2), 300/1994 de 14 de noviembre, (FJ 2), 105/1995 de 3 de julio, 126/1996
de 9 de julio, (FJ 2), 52/1997 de 17 de marzo, (FJ 3), 86/1997 de 22 de abril, (FJ 1),
118/1997 de 23 de junio, (FJ 2), 59/1998 de 16 de marzo, (FJ 2), 165/1998 de 14 de
julio, (FJ 4), 26/1999 de 8 de marzo (FJ 3), 126/1999 de 28 de junio (FJ 3), 1/2000 de
17 de enero (FJ 7), 184/2000 de 10 de julio (FJ 2).
INTERVENCIN EN EL PROCESO
Deber de diligencia del rgano judicial en la realizacin de las comunicaciones procesales exigindosele la adopcin de todas las cautelas razonablemente adecuadas
tendentes a asegurar, en la medida de lo posible, la efectividad real de la comunicacin, o lo que es lo mismo, que sta llegue a poder del destinatario dndole as la
oportunidad de defenderse: SSTC 36/1987 de 25 de marzo, (FJ 2), 233/1988 de 2 de
diciembre, (FJ 2), 155/1989 de 5 de octubre, 167/1992 de 26 de octubre, (FJ 2),
103/1993 de 22 de marzo, (FJ 3), 118/1993 de 29 marzo, (FJ 2), 236/1993 de 12 de
julio, (FJ nico), 316/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 317/1993 de 25 de octubre, (FJ
2), 318/1993 de 25 de octubre, (FJ 2), 334/1993 de 15 de noviembre, (FJ 2),
327/1994 de 12 de diciembre, (FJ 2), 108/1995 de 4 de julio, (FJ 2), 148/1995 de 16
de octubre, (FJ 2), 190/1995 de 18 de diciembre, (FJ 2), 126/1996 de 9 de julio, (FJ
2), 49/1997 de 11 de marzo, (FJ 2), 86/1997 de 22 de abril, (FJ 1), 100/1997 de 20 de
mayo, (FJ 2), 118/1997 de 23 de junio, (FJ 2), 186/1997 de 10 de noviembre, (FJ 3),
59/1998 de 16 de marzo, (FJ 3), 165/1998 de 14 de julio, (FJ 3), 65/1999 de 26 de
abril (FJ 2), 109/1999 de 14 de junio (FJ 3), 7/2000 de 17 de enero (FJ 2), 41/2000 de
14 de febrero,(FJ 2), 82/2000 de 27 de marzo (FJ 4), 42/2001 de 12 de febrero, (FJ 5),
56/2001 de 26 de febrero (FJ 2), 113/2001 de 7 de mayo (FJ 6), 153/2001 de 2 de
julio (FJ 4), 158/2001 de 2 de julio (FJ 2).
Este deber es mayor en la llamada al proceso:SSTC 157/1987 de 15 de octubre, (FJ
2), 16/1989 de 30 de enero, (FJ 2), 110/1989 de 12 de junio, (FJ 2), 142/1989 de 18
de septiembre (FJ 2), 97/1992 de 11 de junio, (FJ 3), 216/1992 de 1 de diciembre, (FJ
2), 103/1994 de 11 de abril, (FJ 2), 227/1994 de 18 de julio, (FJ 3), 18/1995 de 24 de
enero, (FJ 2), 64/1996 de 16 de abril, (FJ 2), 7/2000 de 17 de enero (FJ 2).
308
negligente
de los rganos
judiciales:
Incumplimiento de las formalidades legales previstas para cada modalidad de comunicacin: Vid. 10-17.
Error imputable a la oficina judicial:
en la identificacin del recurso: STC 222/1988 de 24 de noviembre, (FJ 3)
en la transcripcin del apellido: STC 202/1990 de 13 de diciembre, (FJ 2)
en la indicacin de la Sala del Tribunal Supremo ante la que la recurrente deba personarse: STC 117/1990 de 21 de junio, (FJ 2)
en la fecha sealada para la vista: STC 327/1994 de 12 de diciembre, (FJ 2)
entrega de la comunicacin a un Letrado o Procurador que nada tiene que ver con
el destinatario: SSTC 48/1986 de 23 de abril, (FJ 2), 178/1995 de 11 de diciembre, (FJ
1), 34/2001 de 12 de febrero, 130/2001 de 4 de junio.
remisin del emplazamiento por va telegrfica a una localidad que no era la del
domicilio del denunciado: STC 134/2002 de 3 de junio, (FJ 4)
Extravo del escrito de personacin de la parte: SSTC 211/1989 de 19 de diciembre,
213/1989 de 19 de diciembre, 131/1992 de 28 de septiembre, (FJ 4), 188/1992 de
16 de noviembre, (FJ 4), 212/1992 de 30 de noviembre, (FJ 2), 17/1997 de 10 de
febrero, 277/1997 de 21 de abril, (FJ 3).
FALTA DE NEGLIGENCIA DE LA PARTE
309
octubre (FJ 2), 232/2000 de 2 de octubre (FJ 2), 113/2001 de 7 de mayo (FJ 6),
77/2001 de 26 de marzo (FJ 4).
De otro modo, la proteccin ilimitada del derecho del no emplazado conllevara, en
su automatismo, el sacrificio del derecho a la tutela judicial efectiva de quien,
actuando de buena fe, fue parte en el proceso y se crea protegido por la paz y
seguridad jurdica que implica la institucin de la cosa juzgada: STC 56/1985 de 29
de marzo, (FJ 4), 81/1985 de 4 de julio, (FJ 3), 83/1985 de 8 de julio (FJ 4), 108/1985
de 8 de octubre, (FJ 3), 146/1985 de 28 de octubre, (FJ 1), 35/1986 de 21 de febrero, (FJ 2), 150/1986 de 27 de noviembre (FJ 2), 141/1987 de 23 de julio, (FJ 1),
34/1988 de 1 de marzo (FJ 4), 87/1988 de 9 de mayo, (FJ 2), 151/1988 de 15 de julio
(FJ 2), 163/1988 de 26 de septiembre, (FJ 2), 228/1988 de 30 de noviembre, (FJ 3),
48/1990 de 20 de marzo (FJ 2), 58/1990 de 29 de marzo, (FJ 3), 8/1991 de 17 de
enero, (FJ 3), 97/1991 de 9 de mayo, (FJ 2), 186/1991 de 3 de octubre, (FJ 3),
197/1997 de 24 de noviembre, (FJ 4), 31/1998 de 11 de febrero, (FJ 2),122/1998 de
15 de junio, (FJ 3), 26/1999 de 8 de marzo (FJ 3), 20/2000 de 31 de enero (FJ 2),
228/2000 de 2 de octubre (FJ 2), 77/2001 de 26 de marzo (FJ 4).
El deber de diligencia exigido a la parte debe hacerse extensivo a su representante procesal: SSTC 205/1988 de 7 de noviembre, (FJ 4), 102/1989 de 5 de junio,
(FJ 1), 147/1990 de 1 de octubre, (FJ 4).
Ejemplos de conducta negligente
de la comunicacin
o pasiva del
destinatario
El desinters por el cauce judicial seguido por el acto administrativo que ha sido
impugnado: SSTC 56/1985 de 29 de abril (FJ 4), 81/1985 de 4 de julio, (FJ 4),
150/1986 de 27 de noviembre, (FJ 3), 182/1987 de 17 de noviembre, (FJ 3),
163/1988 de 26 de septiembre, (FJ 2), 228/1988 de 30 de noviembre, (FJ 3), 72/1990
de 23 de abril (FJ 4)
La actuacin ante la Administracin con una condicin distinta a la que en realidad
se ostenta: STC 83/1985 de 8 de julio, (FJ 5)
Conducta del destinatario de la comunicacin en la designacin de su domicilio: Vid. 9
Falta de identificacin suficiente del proceso por quien ha de comparecer en segunda instancia impidiendo que el escrito de comparecencia se una al rollo correspondiente: SSTC 235/1993 de 12 de julio, (FJ 2), 334/1994 de 12 de diciembre, (FJ 2),
80/1995 de 5 de junio, (FJ 3), 82/1999 de 10 de mayo (FJ 2)
FALTA DE CONOCIMIENTO EXTRAPROCESAL DEL CONTENIDO DE LA COMUNICACIN
Si pese a la falta de emplazamiento o citacin, se demuestra que la parte afectada tuvo conocimiento por cualquier otro medio del acto o resolucin judicial no
310
puede pretender invocar luego la omisin o infraccin del rgano judicial como
causa de indefensin: SSTC 117/1983 de 12 de diciembre, (FJ 3), 119/1984 de 7 de
diciembre, (FJ 1), 2/1985 de 10 de enero, (FJ 1), 110/1987 de 1 de julio (FJ 4),
34/1988 de 1 de enero, (FJ 4), 151/1988 de 15 de julio (FJ 2), 194/1988 de 19 de
octubre, (FJ 2), 123/1989 de 6 de julio (FJ 2), 166/1989 de 16 de octubre, (FJ 1),
58/1990 de 29 de marzo, (FJ 3), 126/1991 de 6 de junio, (FJ 4), 186/1991 de 3 de
octubre (FJ 3), 14/1992 de 10 de febrero (FJ 10), 227/1994 de 18 de julio, (FJ 3),
105/1995 de 3 de julio (FJ 4), 126/1996 de 9 de julio; (FJ 4), 110/1997 de 3 de junio,
(FJ 1), 122/1998 de 15 de junio, (FJ 3), 20/2000 de 31 de enero (FJ 2), 232/2000 de
2 de octubre (FJ 2).
311
Lo mismo se sigue si hubiese podido tenerlo empleando una mnima diligencia ;SSTC
133/1986 de 18 de noviembre, (FJ 4), 87/1988 de 9 de mayo, (FJ 2), 101/1990 de 4
de junio (FJ 1), 8/1991 de 17 de enero, (FJ 3), 126/1996 de 9 de julio, (FJ 4),
118/1997 de 23 de junio, (FJ 2), 26/1999 de 8 de marzo (FJ 3).
Este conocimiento debe haberse producido en un momento oportuno para personarse y ejercer en l su derecho de defensa: SSTC 117/1983 de 12 de diciembre, (FJ
3), 119/1984 de 7 de diciembre, (FJ 1), 181/1985 de 20 de diciembre, (FJ 2), 24/1986
de 14 de febrero, (FJ 2), 97/1988 de 27 de mayo, (FJ 2), 251/1988 de 20 de diciembre, (FJ 2), 129/1991 de 6 de junio, (FJ 1), 325/1993 de 8 de noviembre, (FJ 2),
100/1994 de 11 de abril, (FJ 2), 227/1994 de 18 de julio, (FJ 3), 97/1997 de 19 de
mayo, (FJ 1), 118/1997 de 23 de junio, (FJ 2).
Lo que no excluye las reglas del criterio humano que rigen la prueba
de presunciones:
312
313
Concepto: STS 28 enero 1994 (A. 572), 15 junio 2000 (A. 4419)
Validez del emplazamiento en el domicilio social que aparece en los estatutos o
resulta del Registro Mercantil: SSTS 9 julio 1993 (A. 6003), 8 julio 1994 (A. 6301), 21
noviembre 1995 (A. 8739), 23 abril 1996 (A. 3019), 5 junio 1996 (A. 4820), 16 septiembre 1996 (A. 6650), 18 noviembre 1996 (A. 8631), 18 febrero 1997 (A. 1241),
10 noviembre 1997 (A. 7893), 2 diciembre 1997 (A. 8965), 31 marzo 1998 (A.
3164), 28 noviembre 1998 (A. 9325)
DOMICILIO REAL
Es la residencia habitual: SSTS 30 enero 1993 (A. 350), 13 julio 1996 (A. 5583),
22 marzo 2001 (A. 4756).
Invalidez de la comunicacin hecha en el domicilio de verano: STS 4 noviembre
1996 (A. 8152)
DOMICILIO LEGAL
Es el despacho oficial del Abogado del Estado en el supuesto de que la Administracin del Estado, los organismos autnomos o los rganos constitucionales sean
representados por ste y las normas internas de estos ltimos no dispongan otra
cosa: SSTS 14 marzo 1983 (A. 1152), 30 enero 1990 (A. 231).
Las administraciones autonmicas se hace necesario acudir a su normativa especfica para determinar el lugar donde debe efectuarse la comunicacin: ATS 18
noviembre 1998 (A. 9997)
314
315
A travs de familiares o amistades: SSTS 30 mayo 1989 (A. 3903), 15 enero 1994
(A. 437), 2 diciembre 1996 (A. 8805).
Lugar de trabajo del demandado: SSTS 25 junio 1992 (A. 5477), 5 diciembre
1995 (A. 9261).
Consulta del padrn municipal: SSTS 17 enero 1983 (A. 246), 18 enero 1991 (A.
299), 21 diciembre 1994 (A. 10367), 17 abril 1996 (A. 2966), 14 julio 1997 (A. 5527),
20 octubre 1998 (A. 8074), 28 septiembre 1999 (A. 7086).
Consulta de las pginas amarillas: SSTS 26 enero 1987 (A. 357), 27 julio 1993 (A. 6390).
Designacin del domicilio del contrato: STS 3 julio 1992 (A. 6050), 4 noviembre
Tratndose de un profesional, puede acudirse al correspondiente Colegio: STC
126/1999 de 28 de junio, STS 27 julio 1993 (A. 6390). En contra: STS 10 diciembre
1997 (A. 9041).
1996 (A. 8154), 22 diciembre 1997 (A. 8900), 14 diciembre 1998 (A. 9634), 17
enero 2001 (A. 551), SSTSJ Catalua 4 septiembre 1997 (A. 1998\9096), 5 marzo
1997 (A. 2128).
Acudir al Registro Mercantil: SSTS 4 julio 1987 (A. 5051), 21 enero 1992 (A.
197), 8 julio 1994 (A. 6301), 28 abril 1997 (A. 4223),21 octubre 1998 (A. 7872), 2
febrero 1999 (A. 531).
Domicilio que figuraba en las letras de cambio que la propia parte demandada
haba avalado: STS 25 enero 2000 (A. 62)
316
317
Designacin del centro de trabajo donde haban prestado sus servicios: SSTS 21
julio 1998 (A. 7056), 5 junio 1999 (A. 5070).
de julio (FJ 3), 29/1997 de 24 de febrero (FJ 3), 118/1997 de 23 de junio (FJ 3),
143/1998 de 30 de junio (FJ 4), 39/2000 de 14 de febrero, 232/2000 de 2 de octubre, 254/2000 de 30 de octubre (FJ 3), 153/2001 de 2 de julio (FJ 4), 158/2001 de 2
de julio (FJ 2), 216/2002 de 25 de noviembre, 181/2003 de 20 de octubre (FJ 5) y
191/2003 de 27 de octubre (FJ 5). Tambin las SSTS 5 diciembre 1983 (A. 6170), 14
marzo 1984 (A. 1566), 24 octubre 1984 (A. 5322), 26 enero 1987 (A. 357), 9 marzo
1988 (A. 1896), 13 febrero 1990 (A. 910), 6 febrero 1991 (A. 804), 9 junio 1995 (A.
4879) (voto particular), 14 julio 1998 (A. 6522) 23 septiembre 1998 (A. 6749), 30
noviembre 1998 (A. 10046), 31 diciembre 1998 (A. 1999\457). SSTSJ Castilla y Len,
Valladolid, Sala de lo Social, 10 diciembre 1996 (A. 4661), Galicia, 20 marzo 2000,
(A. 1513), SSAP Alicante, 7 diciembre 1994, (A. 2351) Pontevedra, Seccin 3.a, 31
diciembre 1998 (A. 2482), Tarragona, Seccin 3.a, 15 enero 1998 (A. 2846) y 2 de
febrero 1999 (A. 4335), Mlaga, Seccin 6.a, 15 marzo 1999 (A. 4533), Valencia,
Seccin 9.a, 14 septiembre 1999 (A. 1962)
No son las partes implicadas en el proceso las que han de cuidar del cumplimiento escrupuloso de las normas legales sobre comunicacin de los actos procesales para que no se produzca indefensin, sino el propio rgano judicial encargado
de la tramitacin del proceso, el cual no puede escudarse en lo que al respecto le
manifiesten las partes y limitarse a ser un mero ejecutor de sus deseos. Aqu est
ausente el principio dispositivo y de aportacin de parte, porque aquellas normas
son de derecho imperativo, ms todava, de orden pblico, en cuanto su incumplimiento afecta al art. 24 CE: STS 11 octubre 1994 (A. 7481)
318
Consulta de la gua telefnica: STSJ Baleares (Sala de lo Social), 4 marzo 1998 (A. 5431).
Enviar oficio a la Polica judicial: SAP Zamora 23 octubre 1998 (A. 7423), STS 15
junio 1999 (A. 5586).
Pedir informacin al Ayuntamiento: SSAP Guipzcoa, Seccin 1 .a, 26 mayo 1998 (A.
7981), Zamora 23 octubre 1998 (A. 7423).
319
bio de domicilio:, SSTS 9 diciembre 1981 (A. 4951), 12 enero 1987 (A. 21), 19 diciembre 1990 (A. 9810), 14 mayo 1996 (A. 4395), 23 mayo 1996 (A. 4611), 15 enero 1997
(A. 30), 16 enero 1997 (A. 499), 30 septiembre 1997 (A. 6624), 29 abril 1998 (A.
3878), 3 febrero 1999 (A. 86)
Especial diligencia del comerciante que abandona su negocio a los efectos de permitir su localizacin a los acreedores comerciales: ATC 325/1997 de 1 de octubre, STC
12/2000 de 17 de enero, STC 6/2003 de 20 de enero; STS 17 febrero 1999 (A. 1807).
Consulta del Registro Mercantil en el supuesto que la demandada sea una sociedad
mercantil: SSTC 174/1990 de 12 de noviembre 51/1994 de 16 de febrero (FJ 4),
160/1995 de 6 de noviembre (FJ 4), 100/1997 de 20 de mayo (FJ 3), 4/2000 de 14 de
febrero (FJ 3), SSTS 12 enero 1993 (A. 475), 10 diciembre 1996 (A. 6558), 13 febrero 1997 (A. 705) (Voto particular), 21 julio 1998 (A. 7056), 29 marzo 1999 (A.
3759), 6 abril 1999 (A. 4397), 11 octubre 1999 (A. 7873), 29 octubre 1999 (A. 9107)
y las SSTSJ Comunidad Valenciana, (Sala de lo Social), 20 junio 1996 (A. 2424),
Canarias, Las Palmas, (Sala de lo Social), 20 enero 1998 (A. 684), Comunidad Valenciana, (Sala de lo Social), 10 febrero 1998 (A.1163) Andaluca, Granada, (Sala de lo
Social), 19 febrero 1999, (A.5140), Comunidad Valenciana, (Sala de lo Social), 10
junio 1999, (A. 3913), Catalua (Sala de lo Social) 27 enero 2000 (A. 869).
Obligacin del demandado de asegurar que exista coincidencia entre su domicilio real y el que figura en los registros pblicos:
Existencia de una dificultad objetiva de localizacin propiciada por una multiplicidad de residencias: SSTS 15 abril 1997 (A. 3199), 10 diciembre 1997 (A. 9041).
320
REQUISITOS
Irrelevancia constitucional
195/1990 de 29 noviembre.
SSTC 22/1987 de 20 de febrero, (FJ 2), 39/1987 de 3 de abril, (FJ 2), 41/1987 de 6 de
abril, (FJ 3), 195/1990 de 29 de noviembre, (FJ 3), 326/1993 de 8 de noviembre, (FJ
2), 186/1997 de 10 de noviembre, (FJ 4).
Utilizacin de un formulario propio de notificaciones de demandas y no de las notificaciones de resoluciones judiciales: STC 113/2001 de 7 de mayo
Omisin del estado y ocupacin del destinatario: STC 155/1989 de 5 de octubre, STS
29 noviembre 1984 (A. 5689).
del cumplimiento
321
Validez de la entrega al portero del domicilio legal: STS 24 octubre 1983 (A. 5341)
FALTA DE CONOCIMIENTO DE LA COMUNICACIN POR EL DESTINATARIO POR CAUSAS IMPUTABLES
DILIGENCIA
AL RECEPTOR
Contenido exigido por las leyes de observancia ineludible como garanta de que
el acto llegar a conocimiento del interesado: SSTC 22/1987 de 20 de febrero (FJ 2),
195/1990 de 29 noviembre (FJ 3), 326/1993 de 8 de noviembre (FJ 5), 186/1997 de
10 de noviembre (FJ 4).
1 2 . Comunicacin al representante
La intervencin de los procuradores en las comunicaciones resulta beneficiosa
tanto para los litigantes como para la Administracin de Justicia: STC 153/1993 de 3
de mayo.
Validez de las comunicaciones practicadas con el abogado siempre que ello no
hubiese impedido a la parte tener conocimiento de las resoluciones judiciales: SSTC
198/1988 de 24 de octubre, 126/1991 de 6 de junio.
322
Actuacin pasiva del Procurador es equiparable, a efectos del concepto de indefensin, a una actitud negligente de la parte, no siendo protegible en sede constitucional: SSTC 205/1988 de 7 de noviembre, 102/1989 de 5 de junio, 147/1990 de 1
de octubre, AATC 348/1991 de 25 de noviembre, 258/1997 de 14 de julio. STS 9
octubre 2001 (A. 9903).
Si el defecto en la comunicacin practicada a travs del representante es imputable a una actitud pasiva del rgano judicial, s se entienden vulnerados los derechos constitucionales de la parte: SSTC 48/1986 de 23 de abril, 178/1995 de 11 de
diciembre, 59/1998 de 16 de marzo.
323
REQUISITOS
Necesidad de que el Secretario d fe de la remisin de la comunicacin y del contenido de lo remitido: SSTS 6 diciembre 1979 (A. 4303), 1 diciembre 1982 (A.7424),
9 julio 1985 (A. 3705), 9 junio 1987 (A. 4309), 18 noviembre 1989 (A. 8075), 27
diciembre 1990 (A. 9844), 7 abril 1995 (A. 2987), ATS 14 enero 1999 (A. 892), STSJ
Castilla La Mancha, (Sala de lo Social) 11 mayo 1994 (A. 1828).
La incorporacin a los autos de la copia de la cdula o acto remitido por correo
tiene como finalidad que pueda conocerse lo que se incluye en la comunicacin:
SSTS 3 noviembre 1986 (A. 6252), (FJ 2), 27 diciembre 1990 (A. 9844) (FJ 4).
En el sobre que contiene la copia de la resolucin que se notifica deben constar
por escrito las advertencias legales que el funcionario del Juzgado viene obligado a
hacer al receptor de palabra: ATS 7 mayo 1999 (A. 4812).
En la comunicacin por correo deben cumplirse los mismos requisitos de seguri-
324
Supuestos en los que no se cumplen todos los requisitos impidiendo una identificacin suficiente del receptor: STS 3 noviembre 1986 (A. 6252), STSJ Murcia, (Sala de
lo Social) 18 mayo 1999 (A. 1598), STSJ Catalua (Sala de lo Social) 16 mayo 2000
(A. 2094).
CONDICIONANTES CONSTITUCIONALES
Domicilio desconocido
Obligacin del rgano judicial de constatar, en aquellos casos en los que se verifique la inasistencia de una de las partes, si el telegrama ha sido oportunamente
recibido, celo que deber extremar en el mbito del proceso penal en los supuestos
de inasistencia de los imputados: SSTC 141/1991 de 20 de junio, 236/1992 de 14 de
diciembre, 236/1993 de 12 de julio, 327/1993 de 8 de noviembre.
325
Slo cabe acudir a los mismos cuando la parte se encuentre en domicilio desconocido o ignorado paradero: SSTC 36/1987 de 25 de marzo, 157/1987 de 15 de
octubre, 155/1988 de 22 de julio, 141/1989 de 20 de julio, 196/1989 de 27 de
noviembre, 9/1991 de 17 de enero, 97/1991 de 9 de mayo, 216/1992 de 1 de
diciembre, 314/1993 de 25 de octubre, 51/1994 de 16 de febrero, 227/1994 de 18
de julio, 160/1995 de 6 de noviembre, 121/1996 de 9 de julio, 29/1997 de 24 de
febrero, 49/1997 de 11 de marzo, 86/1997 de 22 de abril, 118/1997 de 23 de junio,
143/1998 de 30 de junio, 34/1999 de 22 de marzo, 109/1999 de 14 de junio,
39/2000 de 14 de febrero, 128/2000 de 16 de mayo, 232/2000 de 2 de octubre,
254/2000 de 30 de octubre, 178/2003 de 13 de octubre, 181/2003 de 20 de octubre, 191/2003 de 27 de octubre
Alcance de la actividad investigadora del tribunal: Vid. 8.
Mnima diligencia del actor: Vid. 7.
Es insuficiente para entender que el interesado se encuentra en paradero desconocido la manifestacin del Agente Judicial o una declaracin annima consignada
en la diligencia de comunicacin sin que el tribunal lleve a cabo ninguna otra comprobacin adicional: SSTC 203/1990 de 13 de diciembre, 310/1993 de 25 de octubre, 37/1994 de 14 de marzo, 268/2000 de 13 de noviembre, STSJ Catalua, (Sala de
lo Social), 9 mayo 1994 (A. 2048), SAP Madrid 25 junio 1992 (A. 770).
En el proceso penal se exige la cautela adicional de la bsqueda previa por la
polica local (art. 178 LECrim): STC 118/1984 de 5 de diciembre.
REQUISITOS
Insuficiencia del informe de transmisin del fax (transmission report) para dotar
de fehaciencia pblica el emplazamiento: SAP Barcelona 28 diciembre 1992 (Secc.
16), RGD 1993, pgs. 6366-6368.
Necesidad de hacer constar el contenido de la resolucin que se notifica, el
nmero de fax y la recepcin por el destinatario, bajo la fe del Secretario judicial, a
travs de la correspondiente diligencia de constancia: AAP Mlaga, Secc. 3.a (penal),
3 mayo 1994, STSJ Andaluca, Granada, 17 marzo 2000 (A. 1643)
326
327
luna, (Sala de lo Social), 12 noviembre 1997 (A. 4368), Catalua, (Sala de lo Social),
25 septiembre 1998 (A.6954), Galicia, (Sala de lo Social), 13 julio 1999 (A. 5827).
Agotar los medios razonables a su alcance: STS 15 junio 1999 (A. 5586), STSJ
Madrid, Seccin 5.a, (Sala de lo Social), 28 septiembre 1999 (A. 6371).
Dar trascendencia a los documentos aportados en autos: STC 7/2000 de 17 enero.
Intentar trasladar al Letrado de la parte actora las notificaciones devueltas: STC
155/1988 de 22 de julio.
En los supuestos en que la comunicacin por telegrama es devuelta con la indicacin de que la destinataria se ausent sin dejar seas el tribunal, antes de
decretar la modalidad edictal, tiene la obligacin de intentar agotar los restantes
medios ordinarios: STC 102/1993 de 22 de marzo.
El rgano judicial debe intentar, en todo caso, la notificacin por cdula a terceros antes de la edictal: SSTC 203/1990 de 13 de diciembre, 103/1993 de 22 de
marzo, 310/1993 de 25 de octubre, 34/1999 de 22 de marzo, 219/1999 de 29 de
noviembre, 232/2000 de 2 de octubre, 216/2002 de 25 de noviembre, 67/2003 de 9
de abril; SSTSJ Canarias, Santa Cruz de Tenerife, (Sala de lo Social), 2 junio 1995 (A.
2441) y 14 septiembre 1998 (A. 4273) y SAP Tarragona 9 septiembre 1998 (A.
6597).
Este deber de agotar todas las formas racionalmente posibles de comunicacin
antes de la edictal incluye el deber de diligencia del rgano judicial en el cumplimiento de las formalidades legalmente exigidas en cada caso: SSTC 160/1995 de 6
de noviembre, 121/1996 de 8 de julio, 65/2000 de 13 de marzo.
En la comunicacin por correo el rgano judicial debe asegurar la recepcin de la
comunicacin a travs del acuse de recibo: Vid. 13.
Si la comunicacin se entrega a persona distinta del destinatario tiene que darse
cumplimiento a las formalidades previstas legalmente: Vid. 10.
Conviccin del rgano judicial de la inutilidad de los otros medios de
comunicacin procesal
El acuerdo o resolucin judicial de considerar que la parte se halla en paradero
ignorado tiene que fundarse en criterios de razonabilidad que lleven a la conviccin
o certeza de la inutilidad de aquellos otros medios normales de emplazamiento:
SSTC 156/1985 de 15 de noviembre, 157/1987 de 15 de octubre, 234/1988 de 2 de
diciembre, 16/1989 de 30 de enero, 141/1989 de 20 de julio, 174/1990 de 12 de
noviembre, 203/1990 de 13 de diciembre, 242/1991 de 16 de diciembre, 9771992
de 11 de junio, 216/1992 de 1 de diciembre, 19/1993 de 18 de enero, 312/1993 de
328
329
|
|
J
REQUISITOS
330
ya
COMUNICACIONES PROCESALES
331
Identificacin del demandado a travs de los datos que obran en las actuaciones
judiciales (escrito de interposicin de recurso, demanda o expediente administrativo): SSTC 9/1981 de 31 de marzo, 63/1982 de 20 de octubre, 182/1987 de 17 de
noviembre, 97/1991 de 9 de mayo, 325/1993 de 8 de noviembre, 229/1997 de 16 de
diciembre, 113/1998 de 1 de junio, 122/1998 de 15 de junio, 152/1999 de 14 de
septiembre.
19. Fe pblica
Inexigencia de que los rganos judiciales adquieran los datos ellos mismos o de
indagar su existencia: SSTC 133/1986 de 29 de octubre, 188/1987 de 27 de noviembre, 24/1988 de 23 de febrero, 151/1988 de 15 de julio, 97/1991 de 9 de mayo,
165/1998 de 14 de julio.
Actitud diligente de la parte, pese a lo cual se ha visto colocada en una situacin
de indefensin: Vid. 3.
La lectura de los Boletn Oficiales de la provincia excede la carga jurdicamente exigible a cualquier titular de derechos e intereses legtimos para proteger los mismos
ante la jurisdiccin: STC 117/1983 de 12 de diciembre.
Los organismos oficiales deben prestar ms atencin que los particulares a las notificaciones edictales de la existencia de los procesos contencioso-administrativos:
SSTC 52/1984 de 2 de mayo, 51/1985 de 10 de abril, 81/1985 de 4 de julio,
150/1986 de 27 de noviembre, 46/1987 de 21 de abril, 34/1988 de 1 de marzo,
168/1988 de 26 de septiembre, 100/1994 de 11 de abril, 97/1997 de 19 de mayo.
20. Perfeccionamiento
La comunicacin de resoluciones se rige por el principio de la recepcin y no por
el del conocimiento: STS 17 mayo 1993 (A. 3557), SAP Valencia 4 marzo 1995 (A.
543).
PROCESOS ANTERIORES A LA CE
Validez de emplazamientos edictales acordados en los procesos iniciados y desarrollados antes de la CE, al haber sido practicados en la forma prevista en aquel
momento por la ley: SSTC 4/1984 de 23 de enero, 50/1985 de 29 de marzo,
146/1985 de 28 de octubre, 110/1987 de 1 de julio.
La rebelda supone un emplazamiento previo y vlido legal y constitucionalmentey la no comparecencia por parte de los emplazados: SSTC 81/1985 de 4 de
julio, 97/1991 de 9 de mayo, 126/1991 de 6 de junio.
No concurre si habiendo comparecido el demandado en la primera instancia,
decide no hacerlo en la segunda: SSTS 8 abril 1992 (A. 3027), 25 noviembre 1997
(A. 8398).
332
CARCTER EXTRAORDINARIO
OBJETO
MOTIVOS
333
SSTS 22 marzo 1991 (A. 2433), 24 marzo 1995 (A. 2396), 22 abril 1996 (3230).
No lo son las sentencias no apeladas: SSTS 21 mayo 1991 (A. 3780), 28 septiembre 1994 (A. 7308), 17 abril 1996 (A. 2965).
MOTIVOS
334
335
Existencia
Ocultacin del domicilio del demandado por el actor: SSTS 22 julio 1996 (A.
6373), 17 julio 1997 (A. 6759), 21 julio 1997 (A. 5761), 30 septiembre 1997 (A.
6624), 24 noviembre 1997 (A. 8397), 10 diciembre 1997 (A. 9041), 19 febrero 1998
(A. 637), 23 junio 1998 (A. 2051), 20 octubre 1998 (A. 8074), 24 noviembre 1998
(A. 8755), 23 enero 1999 (A. 421), 9 septiembre 2000 (A. 7623).
Conocimiento de la existencia del proceso: SSTS 3 julio 1996 (A. 5554), 30 noviembre 1996 (A. 8366).
Domicilio errneo: SSTS 12 julio 1990 (A. 6096), 16 octubre 1990 (A. 7688), 24
enero 1994 (A. 367).
PLAZO
Domicilio en el que tiene constancia que el demandado no habita: STS 24 julio 1998
(A.6132).
Domicilio social de una persona jurdica que no se corresponde con el real ni con el
que figura en la inscripcin registral: STS 19 febrero 1998 (A. 1070)
Establecimiento que se encuentra cerrado: SSTS 18 marzo 1998 (A. 1705), 24 abril
2000 (A. 3988).
Establecimiento en obras: STS 19 julio 1996 (A. 6763).
Omisin de una mnima diligencia para localizar el domicilio del demandado: Vid. 7.
Supuestos en los que junto a la actitud de la parte adora concurre una conducta negligente del juzgado: STS 21 diciembre 1989 (A. 9062), 9 febrero 1998 (A.
1645), 16 noviembre 2000 (A. 9916), STSJ Catalua 18 marzo 1994.
Inexistencia
Supuestos relativos a la conducta del actor:
336
337
Bibliografa
A., La revisin de los Convenios de Bruselas de 1968 y de Lugano de 1988 sobre competencia judicial y ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil: una primera lectura, REDI, 1998,
nm. 2, pgs. 35-67.
AGUILERA MORALES, M., Nulidad de actuaciones tras sentencia firme. Defectos de
forma que causan indefensin (Comentario al Auto del 75 de 26 de mayo de
1998), Tribunales de Justicia, 1999, nm. 2, pgs. 192-195.
ALCAL-ZAMORA CASTILLO, N., Las comunicaciones por correo, telgrafo, telfono y
radio en el Derecho procesal comparado, en Estudios de teora general e historia del proceso, Tomo (II), Instituto de investigaciones jurdicas, Mxico, 1974,
pgs. 1-26.
ALCOVER GARAU, G., La firma electrnica como medio de prueba, Cuadernos de Derecho y Comercio, abril 1994, nm. 13, pgs. 11-29.
ALMAGRO NOSETE, J., La prohibicin constitucional de la indefensin, Poder Judicial,
Nmero Especial, VI, 1989, pgs. 233 y ss.
ANDRS CIURANA, B., Nulidad de actuaciones y sentencia firme: La reforma del art.
240 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, La Ley, 11 enero 1999, nm. 4709,
pgs. 1-4.
ANDRS LABORDA S., Actos procesales, actos de comunicacin y resoluciones. En especial, las comunicaciones telemticas. Experiencia en Zaragoza, en Estudios Jurdicos. Cuerpo de Secretarios Judiciales, Centro de Estudios Jurdicos de la Administracin de Justicia, IV-2000, Madrid, 2000, pgs. 409-445.
Anteproyecto de Bases para el Cdigo Procesal Civil de 1966. Redactado por la Seccin 3.a de la Comisin General de Codificacin, Cuadernos Informativos,
nm.6, Ministerio de Justicia, Secretaria General Tcnica, Madrid, julio 1968.
Tambin publicado en la Rev. der. proc. iber., 1968, nm. 4, pgs. 681-709.
Anteproyecto de Bases para una Ley Orgnica de Justicia, Rev. der. proc. iber., 1968,
nm. 4, pgs. 641-680.
a
ARIZA COLMENAREJO, M. J., Actos de auxilio judicial y tasacin de costas, Act. Jur. Ar.,
1995, nm. 221, pgs. 1-4.
340
341
BODSON, D., MCCONNELL, K., SCHAPHORST, R., Fax: Digital Facsmile Technology and
BORDMAN,
342
CAROCCA PREZ, A., Garanta constitucional de la defensa procesal, JM Bosch, Barcelona, 1998.
CARRASCO DURAN, M., Supuestos problemticos de la articulacin entre los procesos
judiciales y el recurso de amparo, La Ley, 1999, nm. 2, pgs. 1731-1751.
CARP, F. TARUFFO, M., Commentario breve al cdice di procedura civile, Cedam, Padova, 1996.
CARP, F. TARUFFO, M., Commentario breve al cdice di procedura civile (Complemento
Giurisprudenziale), Appendice 1996-1998, Cedam, Milano, 1998.
CARPINELLO, G. F, A cautious approach to service by fax, 53 Albany Law Review, Fall
1988, nm. 1, pgs. 153-158.
CARRETERO DOMNGUEZ, )., El auxilio a la justicia en materia civil, Editorial de la Universidad Complutense de Madrid, 1988.
CASERO ALONSO, J.L., Principios constitucionales que rigen los actos de comunicacin,
en Recopilacin de Ponencias y Comunicaciones Planes Provinciales y Territoriales de Formacin ao 1996, nm. 2, CGPJ, Madrid, 1997, pgs. 545-575.
CASTAO SUREZ, R., El RD 263/1996 de 16 de febrero, por el que se regula la utilizacin de tcnicas electrnicas, informticas y telemticas por la Administracin
General del Estado, en X Aos de Encuentros sobre Informtica y Derecho
(coord. M.A. Dvara Rodrguez) 1996-1997, Universidad Pontificia de Comillas,
Madrid, 1997, pgs. 413-419.
CAVALLINI, C, La trasmissione via fax di atti e prowedimenti giurisdizionali civili (L.7
giugno 1993, n 183), Riv. dir. proc, 1994, nm. 3, pgs. 752-760.
CEDEO HERNN, M., Recurso de amparo versus demanda de revisin, REDT, 1993,
nm. 62, pgs. 953-959.
CEDEO HERNN, M., La tutela de los terceros frente al fraude procesal, Coma res, Granada, 1997.
CEDEO HERNN, M., Jurisprudencia en materia de revisin: maquinacin fraudulenta del actor por ocultacin de la identidad ylo el domicilio del demandado, Tribunales de Justicia, 1999, nm.6, pgs. 561-568.
CEDEO HERNN, M., Jurisprudencia civil y social en materia de rebelda y audiencia al
rebelde, Tribunales de Justicia, 1999, nm. 10, pgs. 923-933.
CIACCI, G. VAR, P, Forme alternative di notificazione; la notifica mediante strumenti
informatici, Informtica e diritto, 1995, Vol. (21), nm. 1, pgs. 155-190.
COBREROS MENDAZONA, E., La responsabilidad del Estado derivada del funcionamiento
anormal de la Administracin de Justicia, Civitas, Madrid, 1998.
CODINA VALLVERD, J.R. Insuficiencia del art. 64 UCA para asegurar a los titulares de
derechos e intereses legtimos la tutela que les reconoce el art. 24.1 de la Constitucin, La Ley, 1983, nm. 2, pgs. 26-33.
COMELLAS SALMERN, Ideas bsicas para el estudio de los actos de comunicacin en el
proceso, Rev. der. proc. iber., 1968, nm. 4, pgs. 941-953.
CON LEY, F, Service with a smiley: the effect of e-mail and other electrn ic Communications on service of process, 11 Temple International and Comparative Law
Journal, 1997, pgs. 407-428.
CORDERO, F, Procedura Pnale, Giuffr, Milano, 3 ed, 1995.
CORNU-FOYER, Procdure civile, Themis, Droit Priv, PUF, 1996.
343
344
DE LA OLIVA SANTOS, A. FERNNDEZ, M.A., Derecho Procesal Civil, Tomo (II), Centro de
Estudios Ramn Areces, Madrid, 4. a ed, 1996.
DE LA OLIVA SANTOS, A. DIEZ-PICAZO GIMNEZ, I. VEGAS TORRES, }., Derecho Procesal (Intro-
DIEZ PICAZO GIMNEZ, I., Un pequeo gran problema: indefensin y sentencia firme,
Tribunales de Justicia, 1997, nm. 5, pgs. 513-520.
DEZ PICAZO GIMNEZ, I., Subsanacin de indefensin por falta de emplazamiento, Tribunales de Justicia, 1997, nm. 7, pgs. 804-807.
DEZ PICAZO GIMNEZ, I., La reforma del art. 240 de la Ley Orgnica del Poder Judicial:
345
346
1975.
GONZLEZ CRESPO M.A., Los actos de comunicacin en la nueva ley de enjuiciamiento
civil, en Estudios Jurdicos. Cuerpo de Secretarios Judiciales, Centro de Estudios
Jurdicos de la Administracin de Justicia, V-2000, Madrid, 2000, pgs. 209-239.
GONZLEZ GONZLEZ, G., Eficacia de los actos de comunicacin, Boletn Oficial del
Colegio de Abogados de Jan, 1999, nm. XXXI, pgs. 11-15.
GONZLEZ GRANADA, R, La nueva ley de enjuiciamiento civil (Coord. V. CORTS DOMNGUEZ
V. MORENO CATENA), Tomo (I), Captulos XXIV y XXV, Tecnos, Madrid, 2000, pgs.
266-281.
GONZLEZ PREZ, J., La nueva regulacin del proceso administrativo, Civitas, Madrid,
1993.
347
proceso civil. En especial los actos de comunicacin de las partes y del rgano
judicial, Cuadernos de Derecho Judicial, nm. 22, CGPJ, Madrid, 1993, pgs.
159-237.
GUASP, J., Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil, Tomo (I), Aguilar, Madrid,
1948.
GUASP, J., Derecho Procesal Civil, Civitas, Madrid, 4. a ed, 1998 (Revisada y adaptada
a la legislacin vigente por P. ARAGONESES).
GUILLEN SORIA, J.M. MARTIN CONTRERAS, L., Derechos y suplidos de los procuradores por
348
R. VINJE, T., Hacia un marco europeo sobre firmas digitales y criptografa (La Comisin Europea da un paso adelante en pro de la confidencialidad y
seguridad en las comunicaciones electrnicas), Rev. der. mere, 1998, nm. 228,
pgs. 695-714.
LANASPA SANJUN, X., Los actos de comunicacin en la nueva LEQ luris, Actualidad y
prctica del derecho, julio-agosto 2000, nm. 41, pgs. 35-42.
LEVONI, A., Nuove norme sulle notificazionipostali di atti giudiziari civili, Riv. trim. dir.
proc. civ., 1983, nm. 1, pgs. 1486-1510.
Libro blanco de la justicia, CGPJ, Madrid, 1997.
LOBO GARCA A., Notificacin de Sentencia a litigante rebelde. Validez de la practicada por cdula (Comentario a la Sentencia del Tribunal Supremo, Sala 1.a, de 13
de noviembre de 1993. Ponente: Excmo. Sr. Don Jos Almagro Nosete), RGD,
1994, nm. 597, pgs. 6543-6550.
LONGI, F. (Confezione e spedizione di documento per mezzo di termnale facsmile,
Giu. Ita., 1991, nm 2, IV, pgs. 68-80.
LOPES-CARDOSO, ALVARO, Citaces e Notificages em Processo Civil, do Trabalho e
Penal, Seu Regime, Almedina, Coimbra, 3 ed, 2001.
LPEZ FRAGOSO, I , La intervencin de terceros a instancia de parte en el proceso civil
espaol, Marcial Pons, Madrid, 1990.
LPEZ MERINO, R, La notificacin en el ordenamiento jurdico espaol, Coma res, Granada, 1989.
LPEZ MUOZ, R., Dilaciones indebidas y responsabilidad patrimonial de la Administracin de Justicia, Comares, Granada, 2 ed., 2000.
LORENZO JIMNEZ J.V., El emplazamiento personal y directo de los legitimados pasivamente en el proceso contencioso-administrativo segn la jurisprudencia constitucional, RDPR, 1991, nm. 3, pgs. 545-582.
LOZANO MIRALLES, J., Interpretacin de la legalidad y principio de subsidiariedad en el
recurso de amparo. Un comentario a la sentencia del Tribunal Constitucional
15/1996: los riesgos de una senda abierta por la jurisprudencia constitucional,
La Ley, 1996, nm. 5, pgs. 1615-1618.
LWE, W. LWE, P, Zum Wegfall der ffentlichen Urkundencharakters bei Postzustellungen - ein bislang unbemerktes Opfer der Poststrukturreform, ZIP, 1997,
pgs. 2002-2005.
LUCES GIL, R, Alcance y limitaciones del deber de cumplimentar los exhortos, RDPR,
1970, nm. 2, pgs. 373-384.
LLANEZA GONZLEZ, P, Internet y comunicaciones digitales, JM Bosch, Barcelona, 2000.
MADRID PARRA, A., Disposiciones relativas al uso de medios electrnicos en el Derecho
espaol, Derecho de los negocios, Junio 1998, nm. 93, pgs. 1-10.
MLAGA DIGUEZ, R, Las actuaciones judiciales en VV.AA. Instituciones del nuevo proceso civil, Comentarios sistemticos a la Ley 1/2000 (Coord. J. ALONSO-CUEVILLAS
SAYROL), Vol. (I), Difusin, Economist & Jurist, Barcelona, pgs. 545-583.
MANDRIOLI, C, Corso di diritto Processuale civile, Tomo (I), G.Ciappichelli, Torino, 10
ed, 1995.
MANRESA Y NAVARRO, J., Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil Reformada, Tomo
(I), Reus, Madrid, 1943.
JULIA BARCEL,
349
MANRIQUE CABRERO, J.
Jurisdiccional, (Proceso Penal), Tomo (III), Tirant lo Blanch, Valencia, 6.a ed, 1997.
350
MONTERO AROCA, J. ORTELLS RAMOS, M. GMEZ COLOMER, J.L. MONTN REDONDO, A., Dere-
ed,
MONTERO AROCA, J. GMEZ COLOMER, J.L. MONTN REDONDO, A. BARONA VILAR, S., Derecho
Jurisdiccional (Parte General), Tomo (I), Tirant lo Blanch, Valencia, 10. a ed, 2000.
MONTERO AROCA, J. GMEZ COLOMER, J.L. MONTN REDONDO, A. BARONA VILAR, S., El nuevo
in civil procedu-
351
STC (Sala 2.a) de 30 de junio de 1993, La Ley, 1994, nm. 1, pgs. 40-48.
ORFANIDES, ZZP, 1991, pg. 67.
352
demostracin,
2000.
RAYN BALLESTEROS, C , La informatizacin de la Administracin de Justicia en XII
Encuentros sobre Informtica y Derecho (coord. M.A. Dvara Rodrguez) 19981999, Universidad Pontificia de Comillas, Madrid, 1993, pgs. 333-348.
REDENTI, E., VOZ Atti processuali, Enciclopedia del Diritto, Vol. (IV), Giuffr, Miln,
1961.
Reforma del proceso civil, Informes a los anteproyectos de LEC y de reforma de LOPJ,
CGPJ, Madrid, 1998.
REVILLA PREZ, L, LOS actos de comunicacin en la ley de enjuiciamiento civil, en Estudios Jurdicos. Cuerpo de Secretarios Judiciales, Centro de Estudios Jurdicos de
la Administracin de Justicia V-2000, Madrid, 2000, pgs. 241-291.
REYES MONTERREAL, J.M. a ., La responsabilidad del estado por error y anormal funcionamiento de la Administracin de Justicia, Colex, Madrid, 2 ed, 1995.
RIBA TREPAT, C , La eficacia temporal del proceso: el juicio sin dilaciones indebidas, JM
Bosch, Barcelona, 1997.
RODRGUEZ MERINO, A., Comentarios a la Nueva Ley de Enjuiciamiento Civil (Dir. A.
LORCA NAVARRETE), Tomo (I), Lex Nova, Valladolid, 2000, pgs. 986-1124.
RODRGUEZ OJEDA, J.J., Rescisin de sentencias firmes del orden jurisdiccional laboral,
Tirant lo Blanch, Valencia, 1999.
ROSEMBERG-SCHAWB-GOTTWALD, ZivilprozeBrecht, Mnchen, 15aufl, 1993.
ROTH, JZ, 1990, pg. 759.
353
SAINZ DE ROBLES F.C, Las comunicaciones por edictos y el derecho de defensa (Sentencia del TS, Sala II, 196/1989 de 27 de noviembre, BOE de 5 de enero de 1990),
Tapia, enero-febrero 1990, nm. 50, pgs. 3, 8 y 9.
SAMANES ARA, C , La tutela del rebelde en el proceso civil, JM Bosch, Barcelona, 1993.
SAMANES ARA, C , LOS actos procesales de comunicacin y la declaracin de rebelda
en el Proyecto de Ley de Enjuiciamiento civil, Tribunales de Justicia, 1999,
nm.3, pgs. 93-102.
SNCHEZ SNCHEZ, R., Ley de Enjuiciamiento Civil, doctrina y jurisprudencia (Dir. J.L.
ALBCAR LPEZ), Tomo I (arts. 1-459), Trivium, Madrid, 2. a ed, 1994, pgs. 11091174.
SANCHS CRESPO, C , La prueba por soportes informticos, Tirant lo Blanch, Valencia,
1999.
SATTA, S. PUNZI, C , Diritto Processuale civile, Cedam, Padova, 12 ed, 1996
SCHILKEN, berlegungen zu einer Reform des Zustellungsrecht, DGVZ, 1995, pg. 161
SCHNEIDER, Tendenzen und Kotroversien in der Recthsprechung (III. Ersatzzustellung
an Lebensgefhrten), MDR, 2000, pg. 189.
SCHREIBER, Jr, 1990, pg. 508.
SEMPERE NAVARRO A.V, Legitimidad y condicionantes constitucionales del emplazamiento edictal, REDT, 1995, nm. 74, pgs. 975-988.
SEOANE CACHARRN, J., El secretario como sujeto activo de los actos de comunicacin
en Jornadas sobre la reforma de la LEC (organizadas por el CGPJ del 14 al 16 de
febrero de 1985), Madrid, 1985, pgs. 321-329.
SEOANE CACHARRN, J., La ordenacin en el proceso civil e incidencias de la Ley Orgnica del Poder Judicial, Colex, Madrid, 1986.
SEOANE CACHARRN, J., El Secretario judicial y las garantas constitucionales del derecho a un proceso debido, RDPR, 1988, nm. 1, pgs 69-113.
SEOANE CACHARRN, J., Hacia un modelo de secretario judicial, Revista Vasca de Derecho Procesal y Arbitraje, 1991, nm. 1, pgs 7-23.
SERRA DOMNGUEZ, M., Observaciones crticas sobre el proyecto de reforma urgente de
la LEC, Justicia, 1983, nm. IV, pgs. 775-822.
SERRA DOMNGUEZ, M., La Ley 1/2000 sobre Enjuiciamiento Civil,. JM Bosch, Barcelona,
2000.
SERRANO HOYO G., La prohibicin de indefensin y su incidencia en el proceso, Comares, Granada, 1997.
Service of process by mail, 75 Michigan Law Review, 1975, pgs. 381-405.
SIEGEL, D., The new (Dec 1, 1993) rule 4 of the Federal Rules of Civil Procedure:
Changes in summons service and personal jurisdiction (Part I), 151 Federal Rules
Decisions, 1994, pgs. 441-469.
SILVA MELERO, V., Voz Actos Procesales, NEJSeix, Vol. (II), Barcelona.
SIME, S., A practical approach to civil procedure, Blackstone Press, London, 4. a ed.,
2000.
SINCLAIR, K., Service of process: Amended Rule 4 and the pressumption of jurisdiction, 14 The Review of Litigation, Winter 1994, pgs. 159-194.
SINCLAIR, K., Rethinking the theory and procedure of serving process under fed. Rule
4 (c), 73 Virginia Law Review, Oct. 87, pgs. 1183 y ss.
354
SOKATSIS, D.f The long arm ofthe fax: service of process using fax machines, 16 Rutgers Computer & Technology Law Journal, 1990, pgs. 531-569.
SOL RIERA, J., El nuevo mbito de aplicacin del recurso de audiencia al rebelde a tenor
de la STC 15/1996, de 30 de enero, Justicia, 1997, nms. III-IV, pgs. 949-955.
SOSPEDRA NAVAS, F.J., La actividad del rgano judicial ante la interpretacin de los
principios constitucionales del proceso civil, RJCAT, 1995, nm. 3, pgs. 145162.
SPTH, Die Tcke des Objekts oder warum alie zustellungen mit Postzustellungsurkundeseitdem 1.1. 1995 unwirksam sind, DstR, 1996, pgs. 1723-1726.
SPTH, Ist eine wirksame Zustellung durch die Post derzeit mglich?, DGVZ, 1997,
pgs. 21-25.
SPTH, Nochmals: Wirksamkeit der Zustellung durch die Post, NJW, 1997, pgs.
2155-2157.
STARKE, JG, Service by fax: Conditions for a valid service, 63 Australian Law Journal,
1989, pgs. 500-501.
STRUTIN, K.R., Service by fax: some tips and precautions, 6 The Practical Litigator,
nm. 2, March 1995, pgs. 85-93.
TAPIA PARREO, J.J., La doctrina del Tribunal Constitucional sobre los actos de comunicacin en el proceso civil. Principios Constitucionales en el proceso civil, Cuadernos de Derecho Judicial, nm. 22, CGPJ, Madrid, 1993, pgs. 453-466.
TARZIA, G., Perfezione ed efficacia della notificazione a destinatari irreperibile o
all'estero; Riv. dir. proc, 1964, pgs 654-662.
The Supreme Court Practice (1997), Sweet & Maxwell, London, 1996.
THOMAS-PUTZO, ZPO, 20 aufl., Mnchen, 1997.
TOLDA PINTO, A.A. A tramitacao processual penal, Coimbra, 2 ed, 2001.
TOM GARCA, J.A., Juicio de faltas: Requisitos de la citacin y emplazamiento por
edictos. Efectos en caso de incomparecencia del denunciado. Impugnacin de la
sentencia dictada en ausencia, Tribunales de Justicia, 1998, nm. 5, pgs. 595600.
TRABUCCHI, A., Istituzioni di Diritto Civile, Cedam, Padova, 37 ed, 1997.
TURINI, L. DE SANTIS, R, (Comenti su Ile) Norme in materia di utlizzazione dei mezzi di
telecomunicazione per la trasmissione degli atti relativi a procedimenti giurisdizionali, Le nuove leggi civili comntate, 1994, nm. 1, pgs. 164-184.
UNDERWOOD, J., Morse v. Elvira Country club, 47 Ohio State Law Journal, 1986, pgs.
713-727.
UREA GUTIRREZ, P, Comentarios prcticos a la Nueva Ley de Enjuiciamiento Civil
(Coord. J. C. CABANAS GARCA), Trivium, Madrid, 2000, pgs. 174-200.
USCA (Unites States Code Anotated), Federal Rules Civil Procedure R. 1 to 1 1 , 28,
West Publishing Co, St Paul, Minnesota, 1992, (1998 Cummulative Annual Pocket Part)
VZQUEZ DE PRADA V.R., Publicacin versus notificacin personal de las resoluciones
judiciales: a vueltas con los titulares de intereses legtimos o de derechos derivados del acto recurrido, REDA, 1987, num. 56, pgs. 581-584.
VZQUEZ IRUZUBIETA, C , Comentarios a la Nueva Ley de Enjuiciamiento Civil (Doctrina y
Jurisprudencia Ley 1/2000), Dijusa, Madrid, 2000.
355
VZQUEZ SOTELO, J.L., Los principios del proceso civil, Justicia, 1993, nm. IV, pgs.
599-643.
VELASCO NUEZ, E., Notificacin y consecuencias derivadas de la manera de realizarla del auto de apertura del juicio oral al acusado en el procedimiento abreviado, La Ley, 1993, nm. 1, pgs. 854-859.
VELLANI, C , Atti ggiudiziari e servizio pstale tra il d.p.r 29 maggio 1982, n 655 e la L
20 novembre 1982 n 890, Riv. trim. dir. proc. civ, 1982, pgs. 1500-1501.
VELLANI, C , Profili processuali della normativa sul marchio comunitario, facolta di
notificazione concessa ad avvocati e procuratori ed altri provvedimenti di interesse processual civilistico, Riv trim. dir. proc. civ, 1994, nm. 3, pgs. 10411061.
VERG GRAU, J., La incidencia de la sentencia en la nulidad procesal, Justicia, 1993,
nm. III, pgs. 417-476.
VERG GRAU, J, La rebelda en el proceso civil, Librera Bosch, Barcelona, 1989.
VINCENT, J. GUINCHARD, S., Procedure civile, Dalloz, Paris, 24. a ed, 1996.
VIRGOS SORIANO, M. GARCIMARTN ALFREZ, R, El convenio de Bruselas y las propuestas
para su reforma: Una crtica radical. Arts. 5.1.1, 21, 24 y 27.2, en BORRAS RODRGUEZ, A., (Coord), La revisin de los Convenios de Bruselas de 1968 y de Lugano
de 1988 sobre competencia judicial y ejecucin de resoluciones judiciales: una
reflexin preliminar espaola (Seminario celebrado en Tarragona, 30-31 mayo,
1997), Marcial Pons, Madrid-Barcelona, 1998, pgs. 77-135.
VIRGOS SORIANO, M. GARCIMARTN ALFREZ, R, Derecho Procesal Civil Internacional-Litiga-
356
V :;
- ... t /
t> I <7<73<?
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6407492013