Direito das Obrigaes

Eduardo dos Santos Jnior

Princpios fundamentais do Direito das Obrigaes
Enquadramento
Por princpio jurdico pode entender-se a proposio - fora mais geral
de um dado ramo de Direito, traduzindo uma valorao e uma
construo cientfica operadas sobre as regras jurdicas do ramo de
Direito em causa.
Os princpios podem interligar-se ordenamente com outros princpios e
com normas, em torno de um instituto jurdico. certo que existem
princpios que no so exclusivos de um ramo de Direito mas no
institutos gerais.
Princpio da autonomia privada
Em direito, autonomia privada significa que a cada qual reconhecido
um espao de liberdade na vida jurdica, por tal modo, que
voluntariamente desencadeie efeitos jurdicos reconhecidos pela lei.
Menezes Cordeiro: permisso normativa genrica de produo de
efeitos jurdicos.
Por vezes, a lei atende apenas liberdade de celebrao ou da prtica
do acto, determinando, no caso de este ser praticado, efeitos jurdicos
que a vontade do agente no pode conforma: estamos perante actos
jurdicos stricto sensu.
Noutros casos tambm reconhecida a liberdade de estipulao
podendo o autor do acto ou das partes conformar os efeitos jurdicos
do acto. Aqui estamos perante negcios jurdicos.
No negcio jurdico, a voluntariedade da aco , pois, considerada
pelo Direito no s quanto prtica do acto, mas tambm quanto aos
efeitos jurdicos, na medida em que estes se produzem porque foram
queridos.
A liberdade contratual abranger a liberdade de contratar, ou no, a
liberdade de seleco da pessoa do outro contratante, a liberdade de
forma e a liberdade de estipulao (405.).
Limites:

 Limitaes liberdade de contratar: a lei por vezes impe a

contratao. Existe limitao liberdade de contratar em relao a
entidades que forneam bens e servios essenciais (electricidade,
gua e gs). Visa-se impedir que pudesse haver quem ficasse
injustificadamente privado do fornecimento de bens e servios
essenciais.
Limitaes liberdade de forma: neste campo existem
mltiplas excepes: no contrato de compra e venda de imveis
ter que ser celebrado por escritura pblica (875.). So diversas
as razes por que a lei estabelece as exigncias de forma especial:
razes atinentes necessria ponderao do acto pelas partes,
segurana jurdica, ao facto de a solenidade do acto suscitar um
certo grau de publicidade.
Limitaes liberdade de estipulao:
A. Normas injuntivas no regime legal de contratos tpicos: o
caso do contrato de arrendamento; a nvel de Direito do Trabalho
atravs do regime legal do contrato individual de trabalho;
B. Clusulas contratuais gerais: est aqui em causa a
desigualdade fctica ou real que possa existir entre as partes num
contrato.
Princpio da boa f
Temos dois sentidos:
Sentido subjectivo: ocorre quando se ignora estar a lesar-se o
direito de outrem
Sentido objectivo: traduz ou implica uma regra de conduta. Tratase de um princpio luz do qual se devam processae os
comportamentos das partes na execuo do vnculo obrigacional.
este sentido que est presente nos arts 227., 239., 334., 437.,
762./2 CC. A valorao do comportamento segundo a boa f pode, a
priori, oferecer-se como vaga: mas o princpio apoia-se em vectores
que permitem o enquadramento do julgador na sua concretizao e
aplicao. A boa f tem como vectores os seguintes:
Tutela da confiana: necessrio que exista uma situao de
confiana, uma justificao para essa confiana, um investimento
na confiana e a imputao a outrem da criao dessa situao de
confiana no prejudicado.
Primazia da materialidade subjacente: exige que a avaliao
das condutas se faa no apenas pela exterioridade aparente de
conformidade com a lei, mas tambm pela sua adequao ou
conformao com as consequncias materiais.

Princpio da responsabilidade patrimonial

Havendo que responder por danos decorrentes de uma aco prpria
no patrimnio que essa responsabilidade se actua (817.).
Segundo Menezes Cordeiro existem trs postulados principais:
Os bens do devedor ficam sujeitos execuo (601.)
S os bens do devedor ficam sujeitos execuo
Os credores, em face do patrimnio do devedor, encontram-se em
p de igualdade (604./1).
O princpio do ressarcimento de danos
Ocorre, que por vezes, sofremos um dano causado por outrem. Quando
tal ocorra e se for injusto que eu suporte o dano e se for justo que o
suporte quem o causou, mormente porque o causou agindo
ilicitamente e com culpa, d-se uma transferncia da suportao do
dano: aquele que me causou um dano ser responsvel civilmente
perante mim. O dano imputado a quem o causa, atravs da sua
responsabilidade perante o lesado.
A imputao do dano pode dar-se por outras causas: responsabilidade
pelo risco e responsabilidade pelo sacrifcio.
O princpio da restituio do enriquecimento injustificado
coisa de outrem
O Direito entende que as deslocaes patrimoniais de uma para outra
esfera jurdica devero ter uma causa, uma justificao jurdica. O
Direito considera inadmissvel o enriquecimeto injustificado custa de
outrem. Quando isto ocorre opera o instituto do enriquecimento sem
causa (473. e ss).
Conceito de obrigao
O termo obrigao no unvoco sendo empregue na linguagem
jurdica em mais do que um sentido.

O sentido tcnico-jurdico civilista de obrigao o de esta ser uma

certa relao jurdica, um certo vnculo jurdico entre duas pessoas:
credor e devedor.
O art 397. d uma noo de obrigao: a obrigao o vnculo
jurdico por virtude do qual uma pessoa fica adstrita para com outra
realizao de uma prestao.
Fundamental:
O direito de uma pessoa (credor) exigir uma prestao/o dever de
outra pessoa (devedor) realizar uma prestao, sendo certo que a
prestao uma conduta: de fazer; de entrega ou de no fazer.
As obrigaes em regra so simples mas por vezes podem ser
complexas: um mesmo facto pode originar posies recprocas de
credor e devedor para ambos os sujeitos envolvidos.
Na obrigao temos:
Dever primrio: est aqui em causa o ncleo central da obrigao
(direito de exigir a prestao principal e respectivo dever de
prestar)
Deveres secundrios: o dever de entrega de documentos
relativos coisa vendida (autonomia privada)
Deveres acessrios: dever de avisar a outra parte dos vcios da
coisa; dever de lealdade, de informao, de proteco ou
segurana (exigncia de boa f)
O prprio credor deve colaborar com o devedor, por modo a que este,
que deve cumprir, possa cumprir, realizando a prestao a que est
adstrito (762./2 e 813.).
Temos ainda outros elementos que integram a obrigao:
Direitos potestativos: por mero efeito da manifestao de
vontade do titular, com ou sem necessidade de interveno
judicial, uma parte pode acarretar a produo inelutvel de um
efeito jurdico na esfera da outra;
Faculdades: o credor ceder o seu direito de crdito (577./1);
Excepes: so posies que permitem paralisar um direito da
contraparte;
nus: cabe ao devedor provar que o incumprimento no se deveu
a culpa sua;
Encargos: situao passiva de haver que se adoptar uma conduta,
no interesse prprio sob pena de desvantagens para o prprio.

Obrigao Civil e Obrigao Natural

Temos as obrigaes civis ou tout court: nestas o credor tem o poder
de exigir judicialmente o cumprimento.
O art 402. CC apresenta a noo de obrigao natural: a obrigao
que se funda num mero dever de ordem moral ou social, cujo
cumprimento no judicialmente exigvel, mas que corresponde a um
dever de justia. Aplicar-se- s obriges naturais o regime das
obrigaes civis, em tudo o que no contenda com a natureza da
obrigao natural. No sero aplicveis, atenta a natureza das
obrigaes naturais, as regras relativas prescrio dos direitos de
crdito (300. e ss). O direito integrado numa obrigao natural nunca
prescreve, naturalmente.
A obrigao natural tem relevncia para o Direito ou o seu regime no
estaria no CC. Estamos perante uma verdadeira obrigao jurdica
ainda que a sua garantia seja imperfeita ou rudimentar.
No se pode confundir a obrigao natural com:
Com a obrigao ou o dever meramente moral;
Com relaes de pura obsequiosidade ou de cortesia.
Temos ainda que fazer referncia s obrigaes de pagamento:
Cum potuerit: fica acordado que o devedor pagar quando puder;
Cum voluerit: o devedor pagar quando quiser.
Nas primeiras a dvida exigvel logo que o devedor tenha
possibilidade de cumprir; nas segundas o cumprimento no pode ser
exigido ao devedor por ter sido deixado ao arbtrio dele. So
obrigaes civis.
Caractersticas das Obrigaes
Colaborao ou mediao do devedor
O direito subjectivo traduz o reconhecimento ou a atribuio pela
ordem jurdica da susceptibilidade de uma pessoa, para os seus
prprios fins, actuar sobre um determinado bem, com excluso dos
demais. Todos devemos abster-nos de interferir com os direitos dos
outros. Acontece que em relao a certos direitos subjectivos, essa
absteno geral de interferir o que basta para que o respectivo
titular possa usufruir do bem objecto do seu direito. Contudo com os
direitos de crdito no poder ser assim pois o bem a prestao, a
especfica conduta devida pelo devedor e que o credor pode exigir,

actuando o seu direito de crdito. Tendo em conta que a prestao

uma conduta do devedor, ento, por definio e pela natureza do bem
em causa, sem a colaborao do devedor, sem a adopo por este da
especfica conduta devida, o direito de crdito no satisfeito. A
mediao ou a colaborao do devedor uma caracterstica da
obrigao.
Relatividade dos direitos de crdito
As obrigaes so relativas:
So-no estruturalmente: s pode haver um direito de crdito na
medida em que se lhe contraponha um dever de prestar, a cargo
de uma pessoa determinada, o devedor;
As obrigao so ainda relativas sob o ponto de vista da eficcia
obrigacional ou interna: s o devedor fica vinculado a cumprir,
realizando a prestao devida, no um terceiro.
A relatividade da obrigao ou do direito de crdito deve ser
diferenciada da oponibilidade da obrigao ou do direito de crdito1.
A doutrina clssica afirma que os direitos de crdito so relativos,
porque oponveis apenas ao devedor, e os direito reais ou de
personalidade so absolutos porque oponveis erga omnes. Segundo
esta doutrina um terceiro nunca seria responsvel por algum dano que
causasse numa relao entre credor e devedor. 2
Menezes Leito e Almeida Costa, ainda na construo da anterior tese,
defendem que apesar de um terceiro no poder ser responsabilizado
pela leso de um direito de crdito, poderia ser responsabilizado mas,
e apenas, pela via do abuso do direito (334.) ou do abuso de liberdade
contratual. 3
Patrimonialidade
No se exige que a obrigao, em si, carea de ter um valor
patrimonial, ainda que as mais das vezes ou praticamente o tenha.
No exigindo a patrimonialidade, a lei exige, que a obrigao
corresponda a um interesse do credor digno de proteco legal. Com
tal exigncia ficam de fora do mbito da obrigao as situaes que
relevam de outras ordens normativas, que no a do Direito.
No se pode defender, dogmaticamente, que a patrimonialidade seja
1

Traduz a relevncia jurdica para o exterior, para terceiros, do direito de crdito, enquanto direito subjectivo.
Santos Jnior afirma que uma tese irrealista
3
Santos Jnior no subscreve esta posio
2

uma caracterstica das obrigaes mas tendo em conta a vida real

quase sempre as obrigaes apresentam um carcter patrimonial.
Autonomia das obrigaes
Santos Jnior no considera como caracterstica das obrigaes.
Distino entre os direitos de crdito e os direitos reais
A diferenciao radica no diferente objecto de uns e outros direitos: os
direitos reais incidem sobre uma coisa corprea, as obrigaes sobre
uma prestao. Temos outras diferenciaes:
Imediatividade tpica dos direitos reais e mediatividade tpica dos
direitos de crdito;
Da inerncia do direito real decorre a caracterstica sequela4; os
direitos de crdito no so assistidos de sequela j que a natureza
do seu objecto no se compagina com tal caracterstica;
Relatividade estrutural do direito de crdito contrasta com a
absolutidade estrutural dos direitos reais.
Estrutura e natureza das obrigaes
Teorias personalistas
A obrigao traduz-se num vnculo pessoa: entre o credor e o devedor,
este vinculando-se perante aquele a realizar uma dada conduta. Na
concepo de Savigny, o direito de crdito seria um direito de domnio
sobre a pessoa do devedor. como um direito de domnio sobre um
acto ou uma actuao do devedor.
uma tese inaceitvel pois no existe nenhum poder de domnio do
credor nem mesmo sobre um acto do devedor pois este, como pessoa,
dotado de vontade livre.
A teoria clssica5 qualifica o direito de crdito como direito a uma
prestao, direito a exigir uma certa conduta do devedor. O devedor
poder no realizar a prestao sendo este responsvel a ressarcir ao
credor pelos danos causados.
Teorias realistas
Exacerbam o patrimnio do devedor ou a considerao do crdito
4

Caracterstica dos Direitos Reais que consiste na susceptibilidade que tem o direito real de ser invocado contra quem
materialmente detenha a coisa sobre que recai o direito real. Por exemplo: terceiro adquirente de uma coisa mvel.
5
Perfilhada por Santos Jnior

como activo patrimonial do devedor e aproximam os direitos de crdito

dos direitos reais. sempre o patrimnio do devedor que actuado
pelo credor e sobre este incidiria o respectivo crdito.
Temos algumas teorias:
Hoje o direito de crdito seria um direito sobre bens do devedor,
no sobre certos bens, mas sobre o patrimnio como
universalidade (Brinz, Bekker, Salleilles e Brunetti);
Tratar-se-ia na obrigao de uma relao entre patrimnios: os
sujeitos destas obrigaes seriam os patrimnios das partes, credor
e devedor, e seria entre eles que se produziriam trocas ou
transmisses de bens (Goudemet);
O direito de crdito traduzir-se-ia num direito transmisso de bens
do devedor e um direito do patrimnio deste: ou porque a
obrigao significaria uma alienao da propriedade do devedor
(Cazelles), ou por sucesso universal, dado que o credor
beneficiaria de um direito geral de garantia sobre o patrimnio do
devedor (Braudy-Lacantirenie), pelo que, executado o patrimnio
do devedor, o credor beneficiaria dos elementos que nesse
patrimnio se encontrassem, ou por sucesso a ttulo singular, em
certo bem ou valor do patrimnio do devedor (Bonnecase).
Estas concepes no colhem.
Teorias mistas
Estas teorias consideram na estrutura da obrigao dois elementos: a
obrigao seria constituda pela dvida e pela responsabilidade. Temos
dois ento dois elementos na obrigao: o direito prestao6 e o
direito execuo do patrimnio do devedor7.
Estes dois elementos so de natureza diversa e autnoma, tanta
podendo coexistir, como podendo um subsistir sem o outro.
Concluso
O direito de crdito um direito subjectivo, essa categoria mais geral
em que se integra; dentro dos direitos subjectivos, o direito de crdito,
na sua essncia, um direito a uma prestao: na obrigao, existe
assim um vnculo pessoal, pelo qual o credor tem a faculdade de exigir
ao devedor que realize a prestao devida.
Objecto da obrigao: a prestao
6
7

Direito pessoal
Direito real de garantia

Sabemos que a prestao consiste na conduta a que o devedor est

especificamente vinculado perante o credor (397.). As partes so
livres de determinar o contedo positivo ou negativo da prestao.
Possibilidade fsica e jurdica
Se o negcio jurdico prev uma prestao fisicamente impossvel, o
mesmo ser nulo e nenhuma obrigao se constitui. A impossibilidade
pode ser jurdica ou legal: o Direito, ou a lei, pode levantar um
obstculo to intransponvel quanto as leis de natureza realizao de
uma prestao.
Estamos situados no momento da constituio ou no constituio das
obrigaes (trata-se da possibilidade ou impossibilidade) e no no
momento do seu cumprimento. A questo da possibilidade ou
impossibilidade fsica do objecto negocial, e da consequente validade
ou no do negcio, afere-se no momento em que se pretenda a
constituio da obrigao, no momento da celebrao do respectivo
negcio jurdico.
Licitude
O objecto do negcio no dever contrariar normas jurdicas injuntivas,
ou o que o mesmo, o objecto do negcio ou as obrigaes que
constituam o seu contedo devem ser lcitos, sob pena de o negcio
ser nulo, no se constitudo tais obrigaes (280./1 e 294.).
A ilicitude pode verificar-se quanto ao resultado ou quanto aos meios.
Importa distinguir o negcio cujo objecto seja, em si mesmo, ilcito, e
por isso nulo, no se constituindo as obrigaes de prestaes contra
legem, do negcio em que tal no lhe sucede, mas apenas o fim por
que a parte ou as partes o celebram ilcito. Neste caso, determina a
lei, o negcio apenas ser invlido se o o fim dor comum a ambas as
partes do respectivo negcio.
Determinabilidade
O art 280./1 exige a determinabilidade do objecto negocial e, por essa
via, da prestao de que se trate, sob pena de nulidade do negcio,
no resultando qualquer obrigao.
Se houver indeterminao da prestao, mas ela for determinvel, ter
de se atender ao disposto no art 400..
No contrariedade ordem pblica e aos bons costumes
9

So conceitos indeterminados competindo ao julgador a sua

concretizao. Por ordem pblica entende-se o conjunto dos princpios
fundamentais da ordem jurdica, no momento considerado. Se a
prestao da respectiva obrigao contrariar a ordem pblica o
negcio ser nulo (280./2).
Quanto aos bons costumes, trata-se de atender a regras de conduta
familiar e sexual e, bem assim, a regras deontolgicas, estabelecidas
para certas profisses no vertidas em lei, mas que, no momento
considerado, se considera vigorarem ou consubstanciarem as
exigncias dominantes na sociedade. O negcio ser nulo.

Modalidade das obrigaes

Modalidades de obrigaes em funo do objecto (dos tipos de
prestaes)
1. Obrigao de prestao de coisa e obrigaes de prestaes
de facto
Aqui tem-se em vista que h obrigaes em que a conduta do devedor
de entrega de uma coisa (prestao de coisa) e outras em que tal
conduta de outro tipo, no consistindo na entrega de uma coisa
(prestao de facto).
Nas obrigaes com prestao de facto, consoante este seja positivo
ou negativo, poderemos ainda distinguir as de fazer ou facere
(implicam um acto positivo) e as de no fazer ou non facere (implicam
um acto negativo ou omisso). Exista ainda quem distingua, dentro
das prestaes de facto negativo (em sentido amplo), alm das de non
facere, as de pati: estas traduzir-se-iam no dever de tolerar a
realizao de uma conduta por outrem. A prestao de facto pode ser
de facto jurdico ou de facto material.
2. Obrigaes de prestao fungvel e de prestao infungvel
Considera-se fungvel ou infungvel consoante o devedor possa ser
substitudo por outrem na realizao da conduta, sem prejuzo do
interesse do credor (prestao fungvel), ou tal no possa ocorrer sem
10

afectao do interesse do credor (prestao infungvel). Em regra as

prestaes so fungveis (767./1 CC).
Quanto s prestaes de coisa, em que se trata de entregar algo, a
entrega tanto pode ser feita pelo devedor como por outrem. Em
relao s prestaes de facto, muitas sero fungveis,
nomeadamente, quando no estejam em causa especiais qualidades
do devedor.
A infungibilidade da prestao (767./2) pode decorrer: da natureza da
prestao (infungibilidade natural) ou, apesar de a prestao no ser
naturalmente infungvel, de haver sido convencionada entre credor e
devedor (infungibilidade convencional).
A fungibilidade releva para vrios efeitos:
Para a execuo especfica (no caso de incumprimento do
devedor). Quando a prestao seja de facto jurdico e consista na
celebrao de um contrato prometido a lei admite a fungibilidade8
da prestao, para o efeito de o tribunal, atravs da sentena, se
substituir declarao negocial do faltoso. S no haver
possibilidade de execuo especfica nos termos do art 830./1 e 2,
pois se a natureza da obrigao assumida contrariar a possibilidade
de execuo especfica ou se as prprias partes houverem
validamente excludo a execuo especfica.
Quando esteja em causa uma prestao infungvel - que s o devedor
pode realizar - e se verifique a impossibilidade de ele realizar a
prestao (impossibilidade subjectiva), essa impossibilidade acarreta a
extino da obrigao e libera-o perante o credor (791.).
3. Obrigaes de prestaes instantneas e de prestaes
duradouras
As prestaes instantneas so aquelas cuja execuo ocorre num
nico momento ou em que o decurso do tempo ao longo do qual sejam
executadas, em partes, no tem influncia sobre o contedo mesmo
da prestao, logo definido.
As prestaes duradouras so aquelas que se prolongam no tempo e
em que o tempo influi no contedo da prestao mesma.
As instantneas ou so integrais (esgota-se num nico acto) ou so
fraccionadas (a execuo da mesma prestao ocorre por partes, no
8

Em princpio seria infungvel

11

tempo, estando essas partes j previamente definidas).

As duradouras podem ser continuadas ou peridicas, consoante devam
ser cumpridas ininterruptamente ou devam s-lo repetidas vezes ou
sucessivamente ao longo do tempo.
A lei prev que os contratos de execuo duradoura celebrados sem
prazo determinado, ou por tempo indeterminado, so denunciveis9. A
lei prev um desvio regra geral da retroactividade da resoluo
(432./1). A resoluo apenas opera para o futuro (ex nunc). O instituto
da alterao da circunstncias (437.) tem aqui o seu maior campo de
aplicao.
4. Obrigaes de meios e obrigaes de resultado
Nas obrigaes de resultado o devedor vincula-se a um resultado; nas
de meio o devedor vincula-se a realizar com diligncia, uma dada
conduta em ordem a um resultado, ao qual, o devedor no se vincula.
As prestaes de coisa, de entregar uma coisa, so normalmente de
resultado. As prestaes de facto tambm so muitas vezes de
resultado mas nem sempre o so.
Apesar de alguma doutrina afirmar, Santos Jnior, no concorda que as
regras do nus da prova no se alteram pelo facto de a prestao de ser
de meios ou de resultado. Em ambos os casos, compete ao devedor
provar que cumpriu ou que no teve culpa no incumprimento (342./2
e 799./1).
5. Obrigaes determinadas e obrigaes indeterminadas
5.1. Obrigaes genricas
So aquelas em que o objecto da prestao apenas est determinado
quanto ao gnero, quantidade ou qualidade. So correntes no
comrcio.
Para que a obrigao de prestao genrica possa vir a ser cumprida,
ter de ocorrer uma concretizao, atravs de uma escolha de certos
espcimes entre aqueles que se inserem no gnero em causa. Quando
nada for estipulado pelas partes a escolha10 cabe ao devedor (539.).
As partes, tendo em conta a sua autonomia privada, podem estipular
que a escolha compita ao credor ou a terceiro (542.): a escolha
9

Qualquer das partes pode pr termo ao contrato

Esta tem que ser razovel, em vista do interesse do credor (400./1). Est aqui relacionado o conceito de juzos de
equidade.
10

12

eficaz quando comunicada ao devedor ou s partes e irrevogvel.

Um aspecto muito importante saber quando que ocorre a
transferncia da propriedade e consequentemente a transferncia do
risco de perecimento da coisa que devesse ser entregue (796./1).
A regra no nosso direito a de que a constituio ou a transferncia de
direitos reais ocorrem por mero efeito do contrato (408./1 e 879./a)).
Contudo isto s aplicvel a coisas corpreas e determinadas no
sendo este o nosso caso. Assim sendo a transferncia de propriedade
no ocorre e no pode ocorrer no momento em que se celebra o
negcio constitutivo da obrigao genrica.
Em face do regime das obrigaes genricas vai se apurar qual o
momento da concentrao da obrigao genrica para o efeito da
questo que nos ocupa da transferncia da propriedade e do risco.
Temos trs teorias:
Momento que ocorre a escolha dos espcimes do gnero (teoria da
escolha ou separao - Thl)
Momento em que os mesmos so enviados para o credor (teoria do
envio - Puntschart)
Momento em que os espcimes escolhidos so entregues ao credor
(teoria da entrega - Jhering).
Nos termos do 540. pode concluir-se que, quando a escolha caiba ao
devedor, a concentrao da obrigao, em termos de transferncia da
propriedade dos espcimes e do risco de perecimento, s ocorre no
momento da entrega. Esta regra tem excepes: no art 541. mesmo
que a escolha caiba ao devedor, a concentrao da obrigao pode
ocorrer antes da entrega do credor. A concentrao ocorre antes da
entrega, pelo que o perecimento da coisa por causa no imputvel ao
alienante, que a devesse entregar, correr por conta do adquirente da
coisa.
Quando a escolha caiba ao credor ou a terceio a escolha que releva
para ser eficaz, a escolha que tenha sido declarada ao devedor ou ao
credor e devedor. Com a comunicao da escolha d-se a
concentrao da prestao.
5.2. Obrigaes alternativas
So aquelas que tm por objecto duas ou mais prestaes diferentes,
mas em que o devedor cumpre ao prestar aquela que vier a ser
escolhida. So indetermiandas pois no fica definido qual a concreta
prestao.
13

A necessria determinao da obrigao alternativa implica uma

escolha entre duas ou mais prestaes. De acordo com a regra legal
supletiva (543./2) a escolha cabe ao devedor.
No uso da autonomia privada, as partes podem estipular que a escolha
compita ao credor ou a terceiro, escolha que uma vez realizada deva
ser comunicada e irrevogvel (542./1).
Se o devedor escolher uma prestao, at ao cumprimento pode
revogar a sua escolha. Isto no se aplica se a escolha competir ao
credor ou ao terceiro j que as coisas dadas a escolher no so deles.
Em rigor e como regra, a determinao eficaz da prestao, quando a
escolha caiba ao devedor, ocorre quando o devedor realiza uma das
prestaes que podia escolher.
No devem confundir-se as obrigaes alternativas, que, como vimos,
tm por objecto duas ou mais prestaes, mas em que o devedor
cumpre ao realizar a prestao que vier a ser escolhida, com as
obrigaes de faculdade alternativa: nestas no h indeterminao; a
prestao a que o credor tem direito - e nica a que tem direito a exigir
- est j determinada, no momento de constituio da obrigao
respectiva; sucede que se concede ao devedor a faculdade ou
possibilidade de, ao cumprir, substituir o objecto da prestao por
outro.
No que respeita transferncia da propriedade da coisa e do risco do
perecimento da coisa, aqui o regime diferente. A concentrao ocorre
quando d-se a escolha e seja comunicada contraparte.
Estas encontram-se sujeitas a um regime especial de impossibilidade11
da prestao, quando esta impossibilidade ocorra antes da escolha. A
impossibilidade pode ser causal ou ser imputvel a uma das partes:
imputve ao devedor ou imputvel ao credor.
6. Obrigaes pecunirias
So obrigaes pecunirias as que tm por objecto a entrega de
dinheiro ou moeda, visando proporcionar ao credor o valor monetrio.
6.1. Obrigaes pecunirias
So as que tm por objecto a entrega de uma quantidade de moeda
com curso legal no pas (550.). Do art 550. extraem-se dois grandes
11

Superveniente

14

princpios:
Princpio do curso legal: salvo conveno contrria das partes, o
cumprimento das obrigaes pecunirias se deve efectuar apenas
como a moeda a que o Estado reconhea funo liberatria
genrica, sendo obrigatria a sua aceitao para os particulares.
Princpio do nominalismo monetrio: o que conta na entrega das
espcies monetrias o valor nominal das mesmas e no,
nomeadamente, o valor de troca que as espcies moentrias
apresentam. O devedor s tem que entregar ao credor a
quantidade aferida pelo valor nominal da moeda e o credor s pode
exigir a mesma quantidade. Implica duas excepes: o art 550.
supletivo e a prpria lei prev a actualizao das prestaes
pecunirias.
6.2. Obrigaes em moeda especfica
So aquelas em que as partes convencionaram que o pagamento
limitado a espcies metlicas12 ou limitado ao valor de espcies
metlicas13.
As moedas metlicas alm de terem um valor nominal respectivo
(extrnseco) tm um valor intrnseco.
Quando haja sido estipulado o pagamento em certa espcie monetria
o pagamento deve ser feito na espcie monetria estipulado.
Se as partes estipularam um quantitativo da obrigao expresso em
moeda corrente, mas estipulam tambm que o cumprimento ser
efectuado em certa espcie monetria ou em moedas de certo metal,
presume-se que as partes querem vincular-se ao valor corrente que a
moeda escolhida ou as moedas do metal escolhido tinham data da
estipulao (554.).
6.3. Obrigaes em moeda estrangeira
Tambm so designadas como valutrias, sendo aquelas em que a
prestao estipulada em relao a moeda com curso legal apenas no
estrangeiro (558.).
O recurso constituio destas obrigaes ocorre para evitar uma
instabilidade da moeda nacional e, nomeadamente, evitar a sua
desvalorizao.
12

Obrigaes pecunirias especficas efectivas

Obrigaes pecunirias especficas de valor (Menezes Cordeiro) ou obrigaes em certa espcie monetria ou
obrigaes em valor de uma espcie monetria (Menezes Leito)
13

15

Estas podem ser puras ou prprias (o pagamento deve ser realizado

em certa moeda estrangeira, sem possibilidade de o pagamento ser
feito ou exigido noutra moeda) ou impuras ou imprprias (quando a
moeda estrangeira mais no seja do que a referncia e a medida para
o cumprimento obrigatoriamente em moeda nacional). Podemos ainda
considerar como valutrias mistas: as partes convencionam o
pagamento em moeda estrangeira podendo o devedor pagar em
moeda nacional (558./1).
6.4. Obrigaes de juros
uma obrigao de prestao de coisa fungvel, que se considera
corresponder ao rendimento peridico de um dado capital alheio.
O montante dos juros calculado por aplicao de uma taxa anual ao
capital em divda, vencendo-se os juros em perodos regulares e
sucessivos: a obrigao de juros uma obrigao duradoura peridica
e pressupe sempre uma obrigao de capital.
O crdito dos juros adquire autonomia em relao ao crdito de capital
(561.). Temos que distinguir entre:
Juros convencionais: resultam da conveno das partes
Juros legais: resultam directamente da lei
O art 560. dispe o anatocismo, isto , o vencimento de juros pelos
prprios juros. A regra a de que uma tal estipulao proibida e,
como tal, se for feita, ser nula. A regra no absoluta:
Admite-se que haja juros de juros, se houver conveno das partes
posterior ao vencimento (dos juros de capital)
Se for efectuada uma notificao judicial ao devedor para
capitalizar juros vencidos ou proceder ao seu pagamento, sob pena
de capitalizao.
Modalidades de obrigao em funo dos sujeitos:
indeterminao e pluralidade de partes
1. Obrigaes de sujeito activo indeterminado
Normalmente, quando se constitui uma obrigao, os seus sujeitos
esto determinados. O art 511. afirma que poder existir casos em
que o credor pode no estar determinado no momento em que a
obrigao constituda. Isto pode dever-se a:

16

 A identificao do credor estar dependente de um facto futuro e

incerto
O credor tem uma ligao indirecta ou mediata com a obrigao, s
podendo ser determinado atravs da sua qualidade de sujeito de
uma relao de outra natureza.
2. Obrigaes plurais
2.1. Obrigaes plurais de objecto divisvel
A) Obrigaes conjutas ou parcirias
A pluralidade dos sujeitos determina que a cada um, na obrigao,
cabe uma parte do crdito (se houver pluralidade de credores) ou do
dbito comum (se houver pluralidade de devedores), nunca um credor
podendo exigir mais do que a sua parte e nunca um devedor tendo
que cumprir mais do que a sua parte.
Esta a regra geral.
B) Obrigaes Solidrias
A regra a da conjuno ou da parciariedade e no a solidariedade14.
Nas obrigaes solidrias, qualquer um dos devedores est vinculado
perante o credor a realizar a prestao integral ou qualquer um dos
credores pode exigir dos devedores a realizao de prestao integral.
Na solidariedade passiva, a realizao da prestao integral por um
dos devedores libera tambm os demais devedores perante o credor
(512.); o devedor que cumpriu integralmente ter, ento, direito de
regresso sobre os outros (524.).
Na solidariedade activa, a realizao integral a um dos credores libera
o devedor perante os demais credores mas o credor que recebeu a
prestao integral est obrigado a entregar aos outros credores a parte
de cada um no crdito comum (533.).
Na solidariedade activa e passiva, a realizao integral da prestao a
um dos credores tambm libera os demais devedores perante todos os
credores, mas o devedor que realizou integralmente a prestao ter o
direito de regresso em relao aos outros devedores, pela parte de
cada um no dbito comum, e o credor que recebeu a prestao
integral ter de entregar aos demais credores a parte de cada um no
crdito comum.
14

Art 513.

17

B.1) Solidariedade passiva

B.1.1.) Relaes externas
O credor, no que constitui uma vantagem para si, pode exigir a
qualquer dos devedores a realizao integral da prestao. O credor
que haja exigido judicialmente a um dos devedores o cumprimento,
total ou parcial, no pode, depois, em princpio, agir judicialmente
contra os outros, em relao integralidade da prestao ou parte
dela que j haja exigido (519./1).
Nos termos do 523., uma vez que o devedor a quem o credor se
dirigiu para a realizao integral da prestao cumpra, a obrigao
extingue-se perante o credor, ficando tambm os demais devedores
exonerados da dvida.
Se a obrigao se extinguir por se haver tornado objectivamente
impossvel o cumprimento, no sendo a impossibilidade imputvel a
qualquer devedor, d-se igualmente e logicamente, a exonerao de
todos os devedores (790.). Se essa impossibilidade for imputvel a
alguns deles, ento, o carcter solidrio da obrigao actua.
B.1.2) Relaes internas
O devedor que satisfaa a prestao integral ao credor tem direito de
regresso sobre os demais devedores, pela parte que a cada um destes
competir no dbito comum (524.).
O devedor que pagou no suporta inteiramente o risco de algum dos
seus co-devedores ser insolvente. Com efeito, a lei prev que a quotaparte do devedor que no cumpra o regresso ser repartida entre os
restantes, incluindo o credor de regresso e os devedores que o credor
haja exonerado da obrigao ou do vnculo de solidariedade. 15
Cada devedor pode opor, ao credor de regresso, os meios de defesa
prprios e os meios de defesa comuns (525./1).

B.2) Solidariedade activa

B.2.1.) Relaes externas
Qualquer credor pode exigir a integralidade da prestao ao devedor e
que este, fazendo-a a esse credor, libera-se da obrigao perante
todos os credores (512./1 in fine). O devedor pode escolher a qual dos
15

Art 526./1

18

credores realizar a prestao. O devedor exonera-se perante todos os

credores, e no apenas perante aquele em relao ao qual tenha sido
actuada a causa de extino da obrigao (532.).
Pode acontecer que a dvida se extinga em relao apenas a um dos
credores, porque este, em acordo com o devedor, remitiu ao devedor a
sua parte no crdito (863./1) ou por confuso (868.), pelo que,
correspondentemente, o crdito comum extinguir-se- apenas na parte
que competia quele credor.
B.2.2.) Relaes internas
O credor, a quem haja sido realizada integralmente a prestao, ter
de entregar dos demais credores a parte que a cada um desses caiba
no crdito comum (533.) presumindo-se iguais as partes dos credores,
quando, da relao existente entre eles, no resulte a diferenciao
das partes ou at que s um dos credores deve obter o benefcio do
crdito (516.).
2.2. Obrigaes plurais indivisveis
A) Pluralidade de devedores
Sendo vrios os devedores, o credor s de todos pode exigir a
realizao da prestao (585./ 1. P), salvo se tiver sido estipulada a
solidariedade ou esta resultar da lei. Sendo o objecto indivisvel, no
pode a prestao ser realizada por partes, pois isso significaria a
destruio do objecto mesmo da prestao ou a prestao de coisa
diversa da devida.
B) Pluralidade de credores
O regime estabelecido o de que qualquer deles pode exigir a
realizao da prestao.
Enquanto no houver sido judicialmente citado em aco intentada por
um dos credores que lhe exiga o cumprimento, o devedor, para se
exonerar, ter de cumprir sempre a todos os credores; se tal citao
ocorrer, ento, o devedor, ao realizar a prestao ou credor
demandante, exonera-se (538.).

Constituio das Obrigaes

Fontes das Obrigaes
19

Estas servem para significar os factos de onde as obrigaes resultam.

Tais factos so jurdicos porque geram efeitos jurdicos: as obrigaes.
As grandes fontes das obrigaes so os contratos e a
responsabilidade civil.
Contratos
O contrato traduz-se num acordo, pelo qual duas ou mais partes
regulam os seus interesses, querendo-o, a esse acordo ou regulao,
sob a gide do Direito e que o Direito tutela em ateno a essa
vontade.
Modalidades de contratos
1. Contratos solenes ou formais e contratos no solenes ou no
formais
Nos primeiros temos aqueles cuja celebrao a lei exige uma forma
determinada, sob pena de nulidade, quando outra no seja a sano
legalmente estabelecida (220.). Nos segundos temos aqueles cuja
celebrao a lei no exige uma forma especfica, podendo, ser
celebrados pela forma que s partes aprouver.
O princpio o da liberdade de forma ou princpio do consensualismo
(219.).
2. Contratos reais quoad constitutionem e contratos
consensuais
Os contratos reais quoad constitutionem so aqueles contratos para
cuja celebrao exigida a entrega16 da coisa objecto do prprio
contrato, no bastando, para se considerar o contrato celebrado, o
mero consenso das partes.
No caso dos contratos consensuais so aqueles que se consideram
celebrados pelo mero consenso das partes, no sendo, exigida, para a
celebrao, a entrega de coisa alguma, mesmo que uma coisa seja
objecto do prprio contrato.
3. Contratos obrigacionais e reais quoad effectum
Consoante os efeitos que produzam, obrigacionais ou reais, podemos
fazer a distino entre eles.
16

Traditio

20

Na nossa lei, a constituio de direitos reais sobre coisa determinada

ou a transferncia de direitos reais sobre coisa determinada d-se por
mero efeito do contrato (408./1). Vigora o sistema de ttulo: a
constituio ou a tranferncia de direitos reais podem operar a ttulo
contratual e por mero efeito do contrato.
3.2. Casos de no transmisso imediata do direito real no
momento da celebrao do contrato real. A reserva de
propriedade
Existem situaes em que a transmisso do direito real, a propriedade,
no opera logo no momento da celebrao do contrato:
Casos de indeterminao da prestao
Quando a coisa seja futura
Quando o objecto do contrato sejam coisas no autnomas, ligadas
a outra
Quando tenha sido estipulada uma clusula de reserva de
propriedade
A reserva de propriedade bastante utilizadas em casos de compra e
venda a prestaes. Duas notas:
Se estiver em causa uma coisa imvel ou mvel sujeita a registo,
s ser oponvel a terceiros se houver sido levada a terceiro
(409./2)
Qualifica-se a situao do adquirente como a de um adquirente sob
condio suspensiva correndo o risco por conta do alienante
(796./3)
4. Contratos sinalagmticos e contratos no sinalagmticos
Contratos sinalagmticos so aqueles de que resultam obrigaes
recprocas e correspectivas para ambas as partes: dever e direito de/
prestao.
Contratos no sinalagmticos so os que no originam tais obrigaes
recprocas e correspectivas para as partes. o que ocorre quando se
esteja perante contratos reais quanto constituio.
Os primeiros podem ser designados como contratos bilaterais e os
segundos como contratos unilaterais.

21

Nos contratos sinalagmticos existe geneticamente e funcionalmente

um sinalagma (ligao ou nexo de reciprocidade).
5. Contratos onerosos e contratos gratuitos
Consoante apenas resulte uma atribuio patrimonial para uma das
partes ou, antes resultem atribuies patrimoniais para ambas as
partes.
A relevncia desta classificao reside na maior proteco que, em
regra, a lei concede parte que realiza a atribuio patrimonial, nos
contratos gratuitos, uma vez que a parte patrimonialmente
sacrificada, enquanto a outra beneficia da atribuio patrimonial.
6. Contratos comutativos e contratos aleatrios
Dentro dos contratos onerosos podemos abrir uma outra classificao
de contratos:
Contratos comutativos: so aqueles em que as atribuies
patrimoniais a realizar por cada parte so certas.
Contratos aleatrios: so aqueles em que, pelo menos uma das
atribuies patrimoniais incerta quanto sua verificao e/ou
quanto ao seu contedo.
7. Contratos nominados e contratos inominados. Contratos
tpicos e contratos atpicos.
Dizem-se nominados aqueles a que a lei atribui um nome (nomen juris)
ou designao e contratos inominados aqueles a que a lei no atribui
designao alguma: pode ocorrer, nos termos da autonomia privada, a
celebrao de um contrato nos termos ditados pelas partes.
Os contratos tpicos e atpicos so aqueles que esto regulados na lei
ou os que no se encontram regulados na lei. Os atpicos podem
constituir um tipo social.
8. Contratos mistos
8.1. Noo, categorias de contratos mistos e regime
O contrato misto um e um s contrato, mas rene, em si, alguns
elementos prprios de outros legalmente tipificados, pelo que acaba
por ser legalmente atpico. A doutrina diferencia vrios tipos:
Contratos complementares ou complementados (Menezes
Cordeiro): o contrato misto que adopte elementos essenciais de
22

um dado tipo contratual, mas que, complementarmente e

acessoriamente, prev elementos tpicos de outro ou de outros
tipos.
Contratos mltiplos ou combinados: o contrato misto
estabelece que uma parte dever realizar prestaes
correspondentes a dois contratos tpicos diferentes, enquanto, por
essas prestaes, a outra realiza uma contraprestao nica.
Contratos tipo duplo ou geminados: contrato misto em que
uma das partes se obriga a realizar uma prestao tpica de um
contrato e a outra se obriga a realizar uma prestao tpica de
outro contrato.
Contratos indirectos ou mistos stricto sensu: contrato misto
em que as partes recorrem a um tipo contratual, mas para
prosseguirem os efeitos jurdicos/tpicos de outro tipo contratual.
Estes contratos levantam problemas de regulao, problemas que
algumas teorias tentaram resolver:
A teoria da absoro (Lotmar): deve-se optar, num conflito
entre regimes legais, por um nico, aquele que corresponda ao tipo
contratual dominante;
A teoria da combinao (Rimelin e Hoeniger): deve-se aplicar
todos os regimes legais conflituantes;
A teoria da aplicao analgica: no se deveria aplicar nenhum
dos regimes legais conflituantes havendo uma lacuna na lei
integrada por recurso analogia, considerando a regulamentao
mais prxima.
8.2. Unio de contratos
Nos contratos mistos temos um nico contrato, na unio de contratos
temos vrios contratos, distintos, que esto ou se podem dizer unidos
por alguma relao ou circunstncia, que dite ou no a sua
interdependncia. Podemos falar de:
Unio extrnseca: se a ligao dos contratos em causa
meramente externa e acidental (foram celebrados ao mesmo
tempo)
Unio intrnseca: temos um nexo de interdependncia entre os
dois contratos, pois, na altura em que so celebrados ficou
estipulado que uma parte no aceitaria celebrar um sem que o
outro fosse tambm celebrado
Unio alternativa: neste caso vigorar um contrato ou outro,
consoante ocorrer ou no a uma dada condio.

23

9. Acordos intermdios e sua diferenciao dos contratos

preliminares
Os acordos intermdios ocorrem quando ocorrem as negociaes para
contratos com um valor avultado, situando-se em dois extremos, entre
o incio e o termo das negociaes.
Podemos distinguir:
Acordo de negociao: consiste num acordo em que as partes,
atingindo um certo estdio de desenvolvimento das negociaes,
se obrigam a prossegui-las, em ordem a tentar atingir um acordo
final e tem que ser de boa f.
Acordo parcial: traduz-se num acordo que consubstancia
normalmente muitas das estipulaes do contrato final, ficando as
partes j vinculadas, no que a essas estipulaes respeita, mas
obrigando-se a continuar a negociar os pontos deixados em aberto
e que sero includos no contrato final.
Acordo instrumental de transio: um tipo de acordo que
ocorre acessria ou instrumentalmente no decurso de uma
negociao, estabelecendo um regime transitrio, se as partes
vierem celebrar o contrato final.
Estes devem ser diferenciados dos contratos preliminares.17
10. Contratos preliminares
10.1. Contrato-promessa
10.1.1. Noo, modalidades, regime e princpio da equiparao
o contrato pelo qual uma das partes promete, ou ambas as partes,
celebrar um dado contrato (contrato futuro ou prometido)18.
A obrigao a que uma das partes se vincula ou a que ambas se
vinculam uma obrigao de contratar (prestao de facto
jurdico);
Se apenas uma das partes se vincula a contratar temos um
contrato unilateral, se forem as duas partes ento temos um
contrato bilateral.
No que respeita ao regime haver que ter em conta os arts 410. a
413., 441. e 442., 755./1/f) e 830. CC. So ainda aplicveis, em
princpio, as disposies legais que regem o contrato prometido,
estando aqui presente o princpio da equiparao. Este princpio
17
18

Esto no fim das negociaes

410./1 CC

24

comporta excepes:
Relativamente forma no se aplica ao contrato-promessa
Disposies atinentes ao contrato prometido, que, pela sua razo
de ser, no podem ser aplicadas ao contrato-promessa
10.1.2. Forma do contrato-promessa
O art 410./1 exceptua da aplicao do princpio da equiparao as
disposies legais reguladoras da forma do contrato prometido sendo
que em alguns casos temos o princpio da liberdade de forma (219.
CC). Contudo o n. 2 e n. 3 contm alguns excepes. A no
observncia das formalidades conduz a uma invalidade mista: o
contrato nulo, mas, em princpio, s o contratante interessado na
aquisio que poder invocar a nulidade.
10.1.3. Promessa unilateral e fixao do prazo para a sua
eficcia
Se o contrato-promessa for unilateral e no estiver fixado o prazo pelo
qual se mantm a obrigao de contratar do promitente, este poder
requerer ao tribunal que fixe outra parte um prazo para o exerccio
do direito, findo o qual o direito caducar (411.).
Se a promessa for bilateral qualquer dos promitentes poder interpelar
o outro para cumprir a promessa (777. CC).
10.1.4. Transmisso dos direitos e obrigaes
A transmisso dos direitos e obrigaes das partes num contrato pode
ocorrer mortis causa ou por contrato inter vivos, quando o contrato
tenha natureza patrimonial e no seja celebrado com intuito pessoal.
No que respeita ao contrato-promessa, o art 412./1 estabelece
expressamente a transmisso por morte, aos sucessores da parte que
haja falecido, dos direitos e obrigaes que no tenham carcter
exclusivamente pessoal.
Relativamente transmisso inter vivos dos direitos e obrigaes das
partes no contrato-promessa, a lei determina simplesmente a sua
sujeio s regras gerais (412./2) que sero as regras da cesso da
posio contratual (424. a 427.).
10.1.5. A execuo especfica
A lei, no art 830., vem prever a possibilidade de execuo especfica
do contrato-promessa. Esta traduz-se em o credor obter o prprio bem
25

a que tem direito, sem a colaborao do devedor: tal ocorre e s pode

ocorrer por via judicial.
Na aco de execuo especfica, a sentena judicial que reconhea a
procedncia da aco, valer como celebrao do contrato prometido,
ou seja, a sentena substitui a declarao negocial do promitente
faltoso, sendo que certo que o credor beneficirio da promessa, ao
intentar a aco de execuo especfica, vem nela manifestar a
vontade de aquisio do direito prometido.
uma aco declarativa constitutiva pois dirige-se a um mero efeito
jurdico.
No caso da execuo especfica da promessa s pode ocorrer quando o
incumprimento temporrio, ou seja, quando o devedor se encontra
em mora.
Temos duas situaes que excluem a aplicao da execuo especfica:
Conveno das partes que afasta a susceptibilidade de
execuo especfica: a lei no estabelece injuntivamente a
susceptibilidade de execuo especfica com o que as partes
podem acordar afast-la. A lei presume que, no caso de as partes
constituirem sinal ou uma penalizao pelo incumprimento, tal
valer como conveno contrria execuo especfica: que, se
as partes estabelecem apenas uma indemnizao no caso de
incumprimento, ento porque no pretendero a possibilidade de
reagir ao incumprimento atravs de execuo especfica. Contudo
uma presuno ildivel (350./2). Contudo ainda temos o caso do
art 830./3, a lei estabelece injuntivamente a possibilidade de
execuo especfica no pode ser afastada por conveno das
partes nos casos do 410./3. Isto deve-se pelo facto de evitar
situaes injustas. No caso de ser vlido o afastamento da
execuo especfica, o 830./3 prev que, sendo requerida a
execuo especfica, o promitente faltoso possa requer a
modificao do contrato por alterao das circunstncias (437.).
A execuo especfica incompatvel com a natureza da
obrigao assumida: tal ocorre quando a sentena de execuo
especfica no seja susceptvel, por si mesma, de garantir ao
beneficirio da promessa o efeito jurdico pretendido ou quando a
natureza pessoal do contrato prometido no se coadunar com a
vinculao forada do contratante faltoso, que era o que
aconteceria se a execuo especfica fosse admissvel.
10.1.6. Sinal e contrato-promessa

26

 vulgar que nos contratos-promessa exista uma clusula de sinal ou

um sinal. Mais, uma clusula acessria possvel de ser aposta em
contratos onerosos, no sendo exclusiva dos contrato-promessa.
Atravs do sinal, as partes visam estabelecer as consequncias do
incumprimento definitivo (Menezes Leito e Santos Jnior). As partes
acordam que uma entrega outra, aquando da celebrao do
contrato, uma coisa fungvel (em regra) entrega que realizada em
vista do incumprimento pela parte que constitui o sinal. No caso do
incumprimento a parte perde o sinal e a outra faz sua a coisa a si
entregue. Caso o incumprimento for da parte que recebeu o sinal
ento esta tem de o devolver em dobro outra parte (442./2 1.P).
No caso do contrato-promessa ser sinal toda a quantia entregue pelo
promitente-comprador ao promitente-vendedor, mesmo que a ttulo de
antecipao ou princpio de pagamento (441.) contudo uma
presuno ildivel (350./2).
O art 442./2 1. P uma norma geral do sinal. A 2.P dessa norma
contm uma disposio especfica do sinal no contrato-promessa:
prev-se a que, se houve tradio (entrega) da coisa a que se refere o
contrato-prometido, o promitente adquirente pode optar, em lugar da
restituio do sinal em dobro, por receber o valor actual da coisa
data do incumprimento, com deduo do preo convencionado,
devendo ainda ser-lhe restitudo o sinal e a parte do preo que haja
pago.
Nos termos do art 442./3 1.P, em qualquer dos casos do nmero
anterior, o contraente no faltoso pode em alternativa, requerer a
execuo especfica, nos termos do 830.. Impe-se uma interpretao
restritiva: a execuo especfica pode ocorrer quer haja quer no
tradio da coisa a que se refere o contrato prometido.
Para Menezes Cordeiro o que se encontra expresso no 442./3 2.P
uma excepo do cumprimento da promessa. Para Santos Jnior
aplicar-se- em caso de mora do promitente faltoso, e no em caso de
incumprimento definitivo. O promitente faltoso ou cumpre ou ter de
indemnizar o promitente adquirente, pagando o aumento do valor da
coisa.
Nos termos do 442./4 na ausncia de estipulao em contrrio, no h
lugar, pelo no cumprimento do contrato, a outra indemnizao, nos
casos de perda do sinal ou de pagamento em dobro deste ou do
aumento do valor da coisa ou do direito data do incumprimento. 19
19

Incumprimento definitivo

27

Concluso
O sinal, considerando a perda dele ou a sua restituio em dobro, s
pode ocorrer em caso de incumprimento definitivo, tem uma funo
indemnizatria. Quando se celebra uma promessa, a entrega do sinal
tem carcter confimatrio. Tem, em termos de funes, um carcter
confirmatrio-penal (coero ao cumprimento e indemnizao pelo
incumprimento).
10.1.7. Direito de reteno por parte do promitente que obteve
a traditio da coisa
O direito do aumento do valor da coisa s existe quando haja sinal de
forma a que o promitente-adquirente tenha uma alternativa.
No faz sentido que o direito de reteno se reporte ao crdito do sinal
em dobro, uma vez que este pode existir no havendo traditio, sendo
que o nico crdito que se reporta coisa entregue o direito do
aumento do valor da coisa. O direito de reteno apenas se refere a
este ltimo crdito havendo que fazer uma interpretao restritiva do
755./1/f) CC.
10.1.8. A atribuio de eficcia real ao contrato-promessa
O contrato-promessa um contrato obrigacional quanto aos efeitos ou
eficcia. A lei prev a possibilidade de ser atribuda eficcia real ao
contrato-promessa, desde que, cumulativamente (413.):
A promessa diga respeito constituio ou transmisso de direitos
reais sobre bens imveis ou mveis sujeitos a registo;
As partes convencionam expressamente a eficcia real;
A promessa conste de escritura pblica ou de documento particular
autenticado;
Procedam inscrio da promessa.
Santos Jnior afirma que a atribuio de eficcia real promessa
significa que o direito do beneficirio tem natureza real, sendo,
concretamente, um direito real de aquisio.
10.2. Pacto de preferncia
10.2.1. Noo, qualificao e mbito
O pacto de preferncia consiste na conveno pela qual algum
assume a obrigao de dar preferncia a outrem na venda de
determinada coisa (414.).

28

O obrigado preferncia no se obriga a celebrar o contrato objecto da

preferncia: apenas se obriga a, querendo contratar e acertando com
outrem o contrato, dar preferncia ao titular da preferncia, nas
mesmas condis contratuais ajustadas com terceiro.
Para haver pacto de preferncia apenas necessrio que uma parte se
obrigue a dar preferncia outra.
Nos termos do 423. resulta que a obrigao de preferncia pode
reportar-se a outros contratos com ela compatveis.20
O direito de preferncia que resulte de um pacto de preferncia um
direito de preferncia convencional.
10.2.2. Forma
O art 415. manda aplicar o disposto no 410./2. Dessa remisso, e
tendo em conta o 219., resulta que, em princpio, a validade do pacto
de preferncia no depende da observncia de forma especial,
devendo, contudo, constar de documento particular simples, se, para a
celebrao do contrato objecto da preferncia, for exigido documento,
autntico ou particular.
10.2.3. Direito de preferncia com eficcia real
O pacto de preferncia tem normalmente eficcia obrigacional sendo
que no caso de incumprimento da preferncia, o titular da preferncia
pode exigir ao obrigado uma indemnizao pelo incumprimento.
Contudo, nos termos do art 421./1, as partes podem convencionar
atribuir eficcia real ao direito do titular da preferncia, desde que
respeite a bens imveis ou mveis sujeitos a registo e sejam
observados os requisitos de forma e publicidade exigidos no art 413..
necessrio que haja uma estipulao expressa sendo celebrado o
contrato por escritura pblica, documento particular autenticado ou
por documento particular com a assinatura reconhecida do obrigado.
10.2.4. A obrigao de dar preferncia
10.2.4.1. Em geral
Para cumprir a obrigao de preferncia, o obrigado deve fazer uma
comunicao ao titular do direito de preferncia, para este, se quiser,
proferir, nas condies contratuais j ajustadas pelo obrigado com
terceiro, ainda que a celebrao do contrato entre o obrigado
20

Excluem-se os contratos com carcter pessoal e os contratos gratuitos

29

preferncia e este no haja ocorrido, simplesmente por estar

dependente do exerccio ou no da preferncia (416./1).
A comunicao para preferncia no carece de forma especial, mas
evidentemente aconselhvel, por motivos de prova, que seja feita por
escrito.
Relativamente ao contedo da comunicao deve conter todas as
clusulas ajustadas na negociao entre o obrigado preferncia e o
terceiro.
O titular da preferncia tem um prazo de oito dias para exercer o seu
direito, salvo se estiver vinculado por clusula do pacto a prazo mais
curto ou se o obrigado preferncia, lhe assinar um prazo mais longo
(416.).
Se o titular da preferncia exerce o seu direito de preferncia em
relao ao contrato em causa temos as seguintes hipteses:
Considera-se que fica logo concludo o contrato em causa, se essa
concluso se bastar com a forma que haja sido adoptada pela
comunicao de preferncia e pela comunicao de preferir;
O obrigado preferncia e o preferente, ficam vinculados a
celebrar o contrato objecto da preferncia, nos termos de um
contrato-promessa bilateral, se a forma eventualmente exigida
para a celebrao do contrato-promessa j foi observada, com o
que aplicar-se- o respectivo regime do contrato-promessa,
incluindo a execuo especfica;
Se tal forma no houver sido observada, o obrigado preferncia
est vinculado, nos termos do pacto de preferncia, a celebrar o
contrato objecto da preferncia, uma vez que o titular da
preferncia preferiu, e este tambm dever celebr-lo, em
conformidade com a boa f negocial e os deveres acessrios.
10.2.4.2. A obrigao de dar preferncia e os casos de unio de
contratos e de contratos mistos
Se o obrigado preferncia vier a celebrar um contrato de natureza
diferentes daquele que constitui o objecto da preferncia acordada, o
titular desta no tem direito de preferir, mesmo que a celebrao
daquele contrato torne impossvel, a partir da, a celebrao do
contrato objecto da preferncia.
A lei prev duas situaes em que, no havendo coincidncia absoluta
entre a contratao que o obrigado preferncia negociou com
terceiro, e o contrato objecto da preferncia, ainda se pode justificar
que esta se mantenha:
30

 No art 417. temos venda de coisa a que se refere o contrato

juntamente com outras coisas, havendo um preo comum. Temos
aqui uma unio de contratos. Se for uma unio externa, no h
dependncia efectiva entre os contratos em causa apenas existindo
uma quantia comum sendo que o titular da preferncia possa
preferir em relao coisa preferida pagando um preo
proporcional. Se a unio for interna, ou seja, existe dependncia
entre os contratos, a separao acarreter prejuzo ao obrigado
preferncia;
No 418. temos um contrato misto complementar havendo um
contrato cujos elementos correspondam a um dado tipo contratual
e acrescenta-se uma prestao acessria prprio de outro tipo
contratual e o titular da preferncia no pode satisfazer. Temos as
seguintes solues:
a) A preferncia pode ser exercida e a prestao acessria
compensada em dinheiro.
b) Se a prestao acessria no for avalivel em dinheiro, a
preferncia excluda.
10.2.5. A violao do pacto de preferncia com eficcia real
Se o direito do titular de preferncia gozar de eficcia real, quando
haja violao desse direito, o titular pode valer o seu direito atravs da
aco de preferncia prevista no art 1410. CC, devendo ser intentada
num prazo de seis meses a contar da data em que o titular teve
conhecimento da alienao de terceiro.
Ocorre divergncia doutrinria relativamente questo de saber a
quem deve ser intentada a aco. A doutrina maioritria21 entende que
a aco deve ser intentada apenas contra terceiro. Outra doutrina, em
que o professor expressa a sua concordncia, entende que a aco
deve ser intentada sempre contra o obrigado preferncia e o terceiro
adquirente, j que o que d causa aco o incumprimento do pacto
de preferncia no fazendo sentido que apenas fosse intentada contra
terceiro.22
10.2.6. Natureza da obrigao de preferncia
Temos alguma divergncia doutrinria:
Doutrina portuguesa: a obrigao de contratar corresponderia a
uma obrigao de contratar sujeita a uma dupla condio
21
22

Galvo Telles, Almeida Costa e Menezes Cordeiro

Antunes Varela e Menezes Leito

31

potestativa: a parte debitoris e a parte creditoris23.

Outros autores: tratar-se-ia de uma obrigao de contedo
negativo; a de no celebrar o contrato objecto de preferncia com
mais ningum;24
Menezes Cordeiro: tratar-se-ia de uma obrigao de contedo
positivo, a de escolher o titular da preferncia para celebrar o
contrato objecto da preferncia, caso exista um contrato;
Henrique Mesquita: o obrigado preferncia est numa situao
de sujeio j que o titular da preferncia tm um direito
potestativo.
10.3. Contrato a favor de terceiro
10.3.1. Noo e estrutura
Encontra-se expresso nos arts 443. a 451. CC. O contrato a favor de
terceiro surge como uma figura contratual atravs da qual podem ser
atribudos a um terceiro direitos e vantagens.
O contrato a favor de terceiro aquele em que uma das partes
(promitente) se compromete perante a outra (promissrio), a fazer
uma atribuio patrimonial a um terceiro (beneficirio).25
A atribuio patrimonial traduz-se num direito de crdito a favor de
terceiro. Temos uma prestao ao terceiro.
A lei ainda considera que pode ser includa a liberao de uma divda a
que o terceiro estivesse adstrito. Apesar de ser o promissrio a
conceder a vantagem ao terceiro, o promitente que age em nome
prprio e se vincula perante terceiro.
O terceiro adquire o direito atribuio patrimonial, mesmo sem ter
aceite, o que consubstancia uma excepo ao princpio da relatividade
dos contratos. Temos trs relaes:
A estabelecida entre o promitente e o promissrio (bsica ou de
cobertura)
Entre o promissrio e o terceiro beneficirio (atribuio ou valuta)
Entre o promitente e o terceiro beneficirio (execuo-defendida
por Menezes Leito)
Para Santos Jnior temos as seguintes relaes:
Entre promitente e promissrio (relao bsica ou de cobertura)
23

Galvo Telles
Carlos Barata e Menezes Leito
25
Art 443./1
24

32

Entre
Entre
Entre
Entre

promissrio e terceiro (relao de atribuio indirecta)

promitente e terceiro (relao de atribuio directa)
promitente e promissrio (relao bsica ou de cobertura)
promitente e terceiro (relao de atribuio ou valuta)

10.3.2. Regime
10.3.2.1. Regime normal
Nos termos do art 444./1, o terceiro adquire logo o direito, mesmo
sem necessidade de aceitao. A lei atribuiu ao terceiro o direito de
rejeitar a atribuio patrimonial a seu favor (447./1 e 2). O terceiro
pode aderir promessa mediante declarao ao promitente e ao
promissrio (447./3) mas no o torna parte no contrato. A lei atribui
esta faculdade pois a partir da adeso a promessa deixa de ser
livremente revogvel (448./1 1.P).
O terceiro, ao adquirir o direito de crdito, tem, naturalmente o poder
de exigir que o promitente cumpra, realizando a si a prestao objecto
desse direito. Mas tambm o promissrio pode exigir o cumprimento
(444./2).
O beneficirio que adquire um direito de crdito, tem direito a receber
a prestao correspondente ao direito que adquire, mas como o
promitente prometeu ao promissrio tambm este tem o direito de
pedir o cumprimento.
10.3.3. Regimes especiais
10.3.3.1. A promessa de exonerar o promissrio de uma divda
para com terceiro como falso contrato a favor de terceiro
Nos termos do 444./3, determina-se que, quando se trate da
promessa de exonerar o promissrio de uma divda para com terceiro,
s aquela lcito exigir o cumprimento. Contudo aqui fala-se que
temos um falso contrato a favor de terceiro pois o terceiro no o
beneficirio no sentido de que o acordo entre promitente e promissrio
no visa atribuir-lhe nem lhe atribui direito algum.

10.3.3.2. Estipulao em benefcio de pessoas indeterminadas

ou no interesse pblico

33

Encontra-se expresso no art 445. CC. Se o terceiro estar

normalmente determinado quando se celebra o contrato a favor de
terceiro, pode no o estar: justamente, na disposio em causa,
prevem-se situaes em que h indeterminao dos contratos
beneficirios, estando em causa interesses difusos. A lei prev a
legitimidade para exigir ao promitente o cumprimento da prestao
compita a entidades que esto vocacionadas para defender os
interesses em causa.
Nos termos do 446./1 reside no facto de as entidades legitimiadas a
exigir a prestao no poderem dispor do direito prestao ou
realizar qualquer modificao no seu objecto.
10.3.3.3. Promessa a cumprir depois da morte do promissrio
Nesta modalidade dos contratos pode ser convencionado que a
prestao a realizar pelo promitente apenas o seja aps a morte do
promissrio. Quando isto ocorre o art 451. CC estabelece:
Que se presume que o beneficirio s adquire o direito aps a
morte do promissrio
Se o beneficirio falecer antes do promissrio, os herdeiros do
beneficirio so chamados em lugar dele titularidade da
promessa.
So presunes ilidveis nos termos do art 350./2 CC.
10.4. Contrato para pessoa a nomear
10.4.1. Noo
aquele que contm uma clusula, segundo a qual um dos
contraentes se reserva ao direito de nomear um terceiro que adquira
os direitos e obrigaes provenientes desse contrato para este
contratante (452./1). Quando temos aceitao da nomeao ocorre
uma substituio do terceiro ao contratante originrio e
retroactivamente data da celebrao do contrato (455./1).
Este contrato pode verificar-se em relao a diversos tipos contratuais.

10.4.2. Regime

34

Para que a nomeao de terceiro seja eficaz necessrio:

Nos termos do 453./1, que seja feita mediante declarao dirigida
ao contratante firme;
Nos termos do 453./2, que a declarao de nomeao seja
acompanhada do instrumento de ratificao do contrato ou de
procurao anterior celebrao deste.
A clusula de reserva de nomeao pode ser aposta mesmo em
contrato que esteja sujeito, como exigncia de publicidade, a registo.
10.4.3. Natureza jurdica
Tem sido maioritariamente adoptada na doutrina portuguesa a teoria
que entende o contrato para pessoa a nomear como um contrato
sujeito a uma dupla condio, celebrado, ao mesmo tempo, em nome
prprio, mas sob condio resolutiva, e em nome alheio, mas sob
condio suspensiva: a nomeao eficaz de terceiro, a um tempo,
resolveria a primeita situao e determinaria a segunda; no se
verificando a nomeao eficaz dentro do prazo para tal, a primeira
situao consolidar-se-ia e a segunda deixaria de existir.
Santos Jnior no concorda e segue a posio de Menezes Cordeiro: o
contrato para pessoa a nomear afirma-se como uma categoria
contratual tpica e autnoma.
Negcios unilaterais
1. Enquadramento. A tipicidade dos negcios unilaterais
constitutivos de obrigaes
Estes negcios unilaterais constitutivos de obrigaes encontram-se
previstos nos arts 457. a 463.. Apesar destes a lei apresenta-nos
outros negcios unilaterais constitutivos de obrigaes como o caso
do testamento.
Aqui a autonomia privada tem uma actuao limitada vigorando o
princpio de numerus clausus (ou de tipicidade), uma vez que a lei
apenas reconhece efeitos obrigacionais aos negcios unilaterais que se
enquadrem nos tipos de negcios unilaterais a que a lei atribua esse
efeito (testamento, promessa pblica, concurso pblico...). Continua a
existir liberdade de celebrao pois ningum obrigado a celebrar um
negcio unilateral e, claro, temos liberdade de estipulao pois o
contedo do negcio pode variar.
2. Promessa de cumprimento e reconhecimento de divda
35

Segundo o art 458., se algum por simples declarao unilateral,

prometer uma prestao ou reconhecer uma divda, sem indicao da
respectiva causa, fica o credor dispensado de provar a relao
fundamental, cuja existncia se presume at prova em contrrio. A lei
nesse caso estabelece uma presuno ilidvel, que inverte o nus da
prova: o credor no tem que provar a fonte constitutiva do seu dreito
de crdito (350./1) e o devedor s poder colocar em causa a
existncia dessa fonte, se ilidir a presuno por prova em contrrio
(350./2).
A declarao unilateral da promessa de cumprimento ou de
reconhecimento de divda no so fontes autnomas do credor, no o
constituem, apenas fazem presumir a existncia do direito.
3. Promessa pblica
o negcio unilateral constitutivo de obrigaes que se traduz na
declarao, efectuada por anncio pblico, pela qual o declarante
promete uma prestao a quem se encontre em determinada situao
ou pratique certo facto, positivo ou negativo (459./1).
Pela promessa, desde que feita em anncio pblico, o declarante fica
logo constitudo na respectiva obrigao (459./1) no se pondo um
problema de aceitao. Temos uma obrigao de sujeito activo
indeterminado, mas determinvel (511.).
A promessa pblica no se confunde com a proposta ou oferta ao
pblico (230./3) ou com o mero convite a contratar, que inserem no
processo de formao de um contrato.
A promessa pode ser feita com um prazo de validade ou o prazo
resultar da sua natureza. Findo o prazo cessa a promessa (460.). Se
no houver prazo, ela mantm-se at revogao do declarante. Pode
ser revogada antes do fim do prazo com justa causa (361./1).
Quando na produo do resultado previsto na promessa, tenham
cooperado, conjunta ou separadamente, vrias pessoas, o direito
prestao ser dividida equitativamente (462.).
4. Concursos pblicos
Encontra-se previsto no art 463. tendo como particularidade, em
relao promessa pblica, o facto de a prestao
oferecida/prometida, em anncio pblico, pelo declarante o ser como
prmio de um concurso.
36

A oferta da prestao s ser vlida se o anncio fixar o prazo para

apresentao dos concorrentes (463./1). A admisso dos candidatos e
a atribuio do prmio compete exclusivamente a quem o promitente
haja designado para o efeito (463./2).
Responsabilidade civil
1. Introduo, enquadramento legal
A responsabilidade civil gera a obrigao de reparar um dano sendo a
mais importante fonte das obrigaes.
2. Responsabilidade civil obrigacional e responsabilidade civil
delitual. A questo da unidade ou dualidade de natureza da
responsabilidade civil
A responsabilidade civil obrigacional ocorre quando, incumprido, pelo
devedor, o dever de prestar correspondente ao direito de crdito. A
responsabilidade civil delitual resulta da violao de deveres gerais de
respeito dos direitos alheios ou de absteno de interferir com direitos
alheios, incorrendo nela todo aquele que, concretizando-se, na sua
esfera jurdica esse dever geral, no o observe.
3. Principais diferenas de regime entre a responsabilidade
civil obrigacional e a responsabilidade civil delitual
As diferenas so as seguintes:
Na obrigacional presume-se a culpa e a ilicitude nos termos do art
799./1; na delitual no existe essa presuno (487./1);
A delitual prescreve em prazos mais curtos (498.) do que na
obrigacional, pois nesta a obrigao de indemnizar prescreve nos
termos gerais das obrigaes (309. e ss);
O regime da responsabilidade por actos de terceiros difere
consoante seja obrigacional (800.) ou delitual (500.);
No caso de pluralidade de responsveis, a regra, na delitual a
solidariedade (497.), enquanto que na obrigacional a
parciaridade ou conjuno.
4. O concurso da responsabilidade civil obrigacional e da
responsabilidade civil delitual
Pode ocorrer que uma mesma e s conduta geradora de um dano a
outrem caia na previso de normas de responsabilidade civil

37

obrigacional e de normas de responsabilidade civil delitual. Quando

isto ocorre estamos perante um concurso legal, um conflito positivo de
regimes. A lei no resolve o problema e na verdade no existe
nenhuma relao de especialidade entre os regimes.26 Para Miguel
Teixeira de Sousa ter que competir ao lesado invocar uma ou outra
responsabilidade ou ambas.
5. A questo de uma terceira modalidade (terceira via) de
responsabilidade civil entre a responsabilidade obrigacional e
a delitual
Esta ideia surgiu na dogmtica alem e foi adoptada por Menezes
Leito. Segundo a corrente de pensamento a violao da culpa in
contrahendo, da culpa post factum finitum, a violao positiva do
contrato e o contrato com eficcia de proteco a terceiros, no se
coadunaria ao regime da responsabilidade obrigacional ou delitual,
haveria uma terceira via de responsabilidade, que caso a caso, colhia
os elementos da obrigacional e da delitual.
Menezes Cordeiro no aceita esta teoria. Santos Jnior no adere a
esta posio:
Ela no parece ser necessria tendo em conta as regras constantes
no CC (483./1, 491., 492. e 493.)
Para se afirmar teria que contrariar a lei.
6. A distino entre responsabilidade por facto ilcito-culposo,
pelo risco e pelo sacrifcio
Consoante os ttulos de imputao pode-se considerar:
A responsabilidade por facto ilcito e culposo, que constitui a regra
geral (483. a 798.), por o ttulo de imputao ser um ilcitoculposo, trantando-se de uma responsabilidade subjectiva que tem
subjacente uma regra moral;
A responsabilidade objectiva ou pelo risco, cuja imputao tm a
ver com a distribuio de riscos de actividades no havendo um
desvalor da conduta. Consagrada na lei como uma excepo
regra de responsabilidade subjectiva;
A responsabilidade pelo sacrifcio, tambm ela, excepcional, em
que a imputao feita com base num mero princpio de
justificao de compensao do lesado.

26

Miguel Teixeira de Sousa e Menezes Cordeiro

38

7. Responsabilidade civil delitual por facto ilcito-culposo

7.1. Pressupostos
7.1.1. Enquadramento
Segundo o art 483./1, aquele que, com dolo ou mera culpa, violar
ilicitamente o direito de outrem ou qualquer posio legal destinada a
proteger interesses alheios fica obrigado a indemnizar o lesado pelos
danos resultantes da violao.
7.1.2. Facto voluntrio do lesante
o primeiro pressuposto. Exige-se que haja um comportamento
humano voluntrio, controlado pela vontade.
O facto humano em causa h-de ser voluntrio, no sentido de
controlvel ou controlado pela vontade, de ser uma expresso da autodeterminao do agente. Tem que ser um acto humano imputvel.
Contudo trata-se de uma presuno ildivil (488./2).
Como decorre do art 483. e 486., o facto voluntrio do agente tanto
pode ser positivo (aco) como negativo (omisso).
7.1.3. Ilicitude
A) Enquadramento
A ilicitude um juzo de desvalor sobre a conduta voluntria do agente
que se traduza na inobservncia ou desrespeito de um dever jurdico,
um juzo de desvalor que incide sobre o comportamento em si e no,
na perspectiva de Santos Jnior, sobre o resultado dele.
O dever jurdico que gera a ilicitude dever, mesmo tratando-se de um
dever geral ou genrico, concretizar-se como tal na esfera jurdica do
obrigado.
B) A ilicitude por leso de um direito subjectivo
A inobservncia do dever jurdico, deveres jurdicos gerais ou
genricos, , de princpio, o contraponto da violao de um direito
subjectivo. Quando isto ocorre estamos perante a primeira modalidade
da ilicitude: a violao de um direito subjectivo de outrem (483.).
39

C) A ilicitude por violao de disposio legal destinada a

proteger interesses alheios
O art 483./1 prev ainda a violao de disposio legal destinada a
proteger interesses alheios, a violao de uma norma de proteco: a
segunda modalidade de ilicitude.
Para que isto ocorra necessrio:
Que se trate de uma norma que proteja determinados interesses
particulares;
Que o agente actue em desconformidade com essa norma,
assumindo uma conduta que traduza a inobservncia pelo agente
de um dever estabelecido pela norma;
Atravs da conduta sejam atingidos os interesses protegidos pela
norma.
D) A aplicabilidade da clusula geral do art 483. no caso de
ilicitude por omisso do dever de agir
A omisso s ser qualificvel como ilcita se, por lei ou negcio
jurdico, havia o dever de praticar o acto omitido (486.-483.).
E) Tipos delituais especficos
E.1) Enquadramento
Tm que se ter em conta o art 334. e as previses de alguns tipos
delituais especficos.
E.2) O abuso do direito
Nos termos do art 334. ilegtimo o exerccio de um direito subjectivo
quando o seu titular exceda manifestamente os limites impostos pela
boa f, pelos bons costumes ou pelo fim social e econmico desse
direito.
Quando esse exerccio seja manifestamente disfuncional, o titular do
direito age ilicitamente, dispensando a lei a conscincia dessa
disfuncionalidade manifesta. Quando resulta em danos em terceiros
40

haver o direito de indemnizar.

E.3) A ofensa ao crdito e ao bom nome
Quem afirmar ou difundir um facto capaz de prejudicar o crdito ou o
bom nome de qualquer pessoa, singular ou colectiva, responde pelos
danos causados (484.). Trata-se de uma previso delitual especfica.
Em face do 484. e estando em causa direitos de personalidade, no
releva, em princpio, para a determinao da veracidade ou falsidade
do facto.
E.4) Responsabilidade por conselhos, recomendaes e
informaes
Encontra-se expressa no art 485.. Reporta-se aqueles conselhos,
recomendaes ou informaes que, correntemente, so prestados no
domnio do trato social, numa actuao de cortesia ou de pura
obsequiosidade.
A responsabilidade ocorre quando a pessoa que preste conselhos,
recomendaes ou informaes haja assumido responsabilidade pelos
danos. Temos ainda responsabilidade quando havia o dever jurdico de
dar conselho, recomendao ou informao, e se tenha procedido com
negligncia ou inteno de prejudicar.
F) Causas de excluso da ilicitude
F.1) Exerccio de um direito
Se uma pessoa exerce o seu direito, no responde, em princpio, pelos
danos que causar a outrem. Contudo isto s ocorre quando o direito
legtimo. No o ser:
Abuso de direito
Coliso de direitos (335.)
Nem no caso de o exerccio do direito extravasar ao ponto de
contender com deveres do trfego.
F.2) Cumprimeno de um dever
O cumprimento de um dever pode acarretar danos a outrem. Temos
um conflito entre deveres: o dever que impe aquela conduta
susceptvel de gerar danos e o dever de no violar direitos de outrem,
causando-lhe danos. Deve prevalecer o dever de valor superior.
Quando mesmo assim se provoca um dano ento haver o direito de
indemnizar.
41

A invocao desta causa de excluso da ilicitude s releva se o agente

em causa efectivamente cumprir o dever que deva prevalecer.
F.3) Legtima defesa
Vigora o princpio da tutela pblica dos direitos. A tutela privada
excepcional. Mas consagrada para casos-limite em que a defesa do
direito no seja possvel em tempo pelo recurso aos meios coercivos
normais.

Para ocorrer legitma defesa os pressupostos do art 337./1 tem que se

encontrar preenchidos:
Agresso: conduta de uma pessoa
Actual e contrria lei: actual quando esteja em curso ou
eminente
Impossibilidade de recurso aos meios coercivos normais
O dano causado em reaco agresso no seja manifestamente
superior ao que pudesse resultar da agresso.
F.4) Aco directa
Encontra-se expressa no art 336.. Aqui trata-se do recurso fora
para realizar ou assegurar o prprio direito. S haver excluso da
ilicitude quando ocorram os seguintes pressupostos:
Necessidade de realizar ou assegurar o prprio direito: aqui o
direito ser um direito pessoal de gozo ou um direito real;
Impossibilidade de recorrer em tempo til aos meios coercivos
normais;
A actuao do agente no exceda o necessrio para evitar o
prejuzo;
O agente no poder sacrificar interesses superiores queles que
visa assegurar ou realizar com a sua aco.
F.5) Estado de necessidade
lcita a aco daquele que destruir ou danificar coisa alheia com o
fim de remover o perigo actual de um dano, manifestamente superior,
quer do agente, quer de terceiro.
Os pressupostos devem ser considerados segundo duas teorias. Teoria

42

tradicional:
A aco em causa pode consistir na destruio ou danificao de
coisa alheia;
A aco deve ter por fim remover o perigo actual de um dano, quer
do agente quer de terceiro;
Visa a remoo de um perigo de um dano manifestamente superior
ao dano que resulte ao lesado em consequncia da aco.
Noutra orientao, o que a disposio em causa visa permitir o
sacrifcio de um bem de valor menor para salvaguarda de um bem de
valor muito superior. Podendo ser sacrificados bens pessoais.

F.6) O consentimento do lesado

Encontra-se previsto no art 340./1. Compreende-se que assim seja,
quando se atente em que a responsabilidade civil, que gera a
obrigao de indemnizar; se o prprio prescinde da tutela do seu
direito e consente na sua leso por outra pessoa, a actuao desta no
ser ilcita.
Contudo, se o acto consentido for contrrio lei ou aos bons costumes
nem o consentimento do lesado exclui a ilicitude ou o desvalor desses
actos (340./2).
O consentimento pode ser expresso ou tcito.
7.1.4. Culpa
A) Noo de culpa
Da culpa h que acolher um conceito no psicolgico, mas normativo:
ela traduz um juzo de censura ao agente, que assumiu uma conduta
(positiva ou omissiva), quando podia e devia adoptar outro
comportamento.
B) Formas ou modalidades de culpa (dolo ou negligncia)
A culpa comporta duas formas: o dolo e a negligncia.
Dolo: ocorre quando o agente actue com a inteno de atingir o
resultado doloso/danoso ou actua aceitando que esse resultado

43

danoso poder advir da sua conduta.

Negligncia: ocorre quando o agente no tem inteno de
produzir o resultado danoso mas actua omitindo um dever de
diligncia.
Temos como modalidades da negligncia as seguintes:
Negligncia consciente: ocorre quando o agente, incumprindo
um dever de diligncia, agindo imprudentemente, representa a
verificao do dano como consequncia possvel da sua conduta;
Negligncia inconsciente: ocorre quando o agente incumpre um
dever de diligncia, sem sequer representar o dano como possvel
de verificar-se em resultado da sua conduta.
Temos como modalidades de dolo as seguintes:
Dolo directo: quando o agente assume um comportamento
intencionalmente para violar o direito de outrem e para atingir um
resultado danoso;
Dolo necessrio ou indirecto: quando o agente assume uma
conduta que no tem por fim produzir o dano, mas que ele sabe
acarreter necessariamente ou inevitavelmente o dano;
Dolo eventual: quando o agente assume uma conduta que no
primariamente dirigida produo do dano, mas ele representa
que essa conduta, mesmo que no produza o dano, possivelmente
produzi-lo-.
A distino entre dolo eventual e a negligncia consciente realizada
com base na chamada frmula positiva de Frank.
C) Critrios de apreciao e graduao da culpa
A culpa apreciada, na falta de outro critrio legal, pela diligncia do
bom pai de famlia. Mas ter-se- que se ter em conta as circunstncias
de cada caso (487./2 in fine). Quando se determine a culpa do agente,
pode ainda ser relevante determinar o grau da sua culpa: 494.,
497./2 e 570..
tradicional a graduao da culpa em trs graus:
Culpa lata ou grave: a culpa grosseira
Culpa leve: aquela em que no incorreria um homem mdio
Culpa levssima: aquela em que s incorreria uma pessoa
expecionalmente diligente.

44

D) Prova de culpa
D.1) Regime geral
A culpa no se prova, demonstra-se27. Essa demonstrao tem que
partir de factos: a conduta do agente, as circunstncias que a
rodearam, a conduta do lesado. ao lesado que incumbe provar a
culpa do autor da leso (487./1).
D.2) Presuno legais de culpa
D.2.1) Responsabilidade das pessoas obrigadas vigilncia de
incapazes
As pessoas que, por lei ou negcio jurdico, tenham o dever de vigiar
outras respondero pelos danos que estas causarem (491.). uma
presuno ildivel: as pessoas obrigadas vigilncia de outras no
respondero se mostrarem que cumpriram o seu dever de vigilncia,
estabelecendo-se ainda a relevncia da causa virtual negativa, se as
pessoas responsveis mostrarem que o dano se havia produzido na
mesma.

D.2.2) Danos causados por edifcios ou outras obras

O proprietrio ou possuidor de um edifcio ou outra obra que ruir, no
todo ou em parte, por vcio de construo ou defeito de conservao,
responde pelos danos causados, salvo se provar que nenhuma culpa
houve da sua parte (492.).
D.2.3) Danos causados por coisas ou animais
Em primeiro lugar temos uma presuno em relao s pessoas que
tiverem em seu poder coisa mvel ou imvel, com o dever de a vigiar,
pelos danos que a coisa causar. Tambm existe em relao pessoa
que tiver assumido o encargo de vigilncia de quaisquer animais, pelos
danos que estes causarem. Em ambas est em causa a perigosidade.
D.2.4) Danos resultantes de actividades perigosas
Quem causar danos a outrem no exerccio de uma actividade perigosa,
por sua prpria natureza ou pela natureza dos meios utilizados,
excepto se mostrar que empregou todas as providncias exigidas pela
circunstncia com o fim de os prevenir (493./2).
27

Menezes Cordeiro

45

Aqui no se encontra a relevncia negativa da causa virtual.

E) Causas de excluso da culpa
E.1) Erro desculpvel
Pode a actuao do agente ser o resultado de um erro, de uma falsa
representao da realidade que se determinou o seu comportamento
no lhe sendo censurvel esse erro. Em face do erro desculpvel, no
exigvel ao agente que tivesse actuada de um outro modo.
E.2) Medo invencvel
Se o agente actuou como actuou, em incumprimento de um dever e
desrespeitando um direito alheio, mas no lhe era exigvel que
adoptasse outra conduta (337./2).
E.3) Desculpabilidade
Se, no caso, por circunstncias excepcionais, no era exigvel ao
agente adoptar outra conduta, ento a culpa excluda e a
responsabilidade do agente. Temos conscincia da ilicitude mas, as
circunstncias do caso so tais, que so desculpabilizantes.
F) O chamado concurso de culpas do lesante e do lesado
O problema no nem a culpa do lesado, nem de um concurso entre a
culpa dele nem do lesante, mas um problema especial de causalidade
que, consoante a situao, determina o quantum da indemnizao
(570.).
7.1.5. Dano
A) Dano real e dano patrimonial (ou dano de clculo)
O dano real a perda ou a diminuio da utilidade do bem
juridicamente tutelado, tal como ela ocorre realmente, na sua feio
in natura.
Por dano patrimonial entende-se a projeco do dano real no
patrimnio do lesado.
Havendo que indemnizar o dano, o princpio que se deve indemnizar
todo o dano causado e se for possvel a restaurao natural ou
reparao em espcie (562.). Assim suprime-se o dano real quando a
reparao natural no for possvel ento procede-se a uma avaliao
do dano patrimonial (566./1).

46

B) Danos emergentes e lucros cessantes

Os danos emergentes traduzem-se na perda de uma utiliade j
adquirida. Os lucros cessantes traduzem-se na no obteno de uma
utilidade que, no fora o dano, seria adquirida.
Uns e outros devem ser objecto de indemnizao (564./1).
C) Danos presentes e danos futuros
Os danos presentes so os danos efectivamente verificados no
momento em que a indemnizao fixada. Os danos futuros so
aqueles que ocorrero, previsivelmente, depois desse momento
(564./2).
D) Danos patrimoniais e danos no patrimoniais
Os danos patrimoniais so aqueles que traduzem a perda ou
diminuio da utilidade de um bem susceptvel de avaliao
pecuniria.
Os danos no patrimoniais traduzem-se na perda ou diminuio da
fruio de um bem no susceptvel de avaliao pecuniria, um bem
imaterial.
Se h indemnizao pelo dano no patrimonial, tal significa que
fixado um valor em dinheiro cujo pagamento devido ao lesado.
uma compensao ao lesado pelo dano (496./1).
E) Dano morte
Tem-se discutido se a morte do lesado um dano susceptvel de ser
indemnizado. Est em causa o dano da perda da vida do lesado como
dano ao prprio que est em causa.
Antunes Varela e Oliveira Ascenso entendem que o dano morte no
indemnizvel. Galvo Telles, Menezes Leito, Menezes Cordeiro e
Santos Jnior entendem que a vida o bem mais importante de todos,
pelo que seria tutelado em termos de indemnizao pelo dano da
morte (483./1 e 496./1).
7.1.6. Nexo de causalidade entre o facto e o dano
A) Diversas concepes sobre o nexo de causalidade
Temos diversas teorias para tentar resolver o problema do nexo de
causalidade:
47

 Teoria da equivalncia das condies: considera que o

comportamento do agente ser causa do dano, ainda que tenha
concorrido com outras condies se, sem aquele comportamento, o
dano no se produzisse.
Teoria da ltima condio: s a ltima condio, a que precedeu
directamente o evento, causa do dano.
Teoria da condio eficiente: haver que avaliar
quantitativamente a eficincia das condies que se inserissem no
processo causal, considerando causa do dano a que se
apresentasse como a mais eficiente (a que mais contribuiu para o
dano).
Teoria da causalidade adequada: apresenta diversas
formulaes: em primeiro lugar deve-se considerar causa do dano a
condio que, alm de ter de facto produzido o dano, se deva
considerar que, em condies normais, possivelmente produziria o
dano28.
Teoria do escopo da norma: insere a apreciao da causalidade
na interpretao do sentido e fim da norma violada, para se
verificar se os danos que resultaram do comportamento violador da
norma correspondem frustao de finalidades que a mesma
tutela.
A teoria adoptada a da causalidade adequada.
B) O problema da causa virtual
Por causa virtual entende-se o facto que causaria o dano, no fosse a
interrupo ou a antecipao do processo causal por um outro facto
que efectivamente causou o dano.
O problema coloca-se em saber se a causa virtual releva e se releva
positiva ou negativamente.
A causa virtual no tem relevncia positiva (483.). Relativamente
negativa ela pode ocorrer estando prevista na lei.
A doutrina dominante considera que a causa virtual no releva, a no
ser nos casos excepcionais em que a lei a preveja. Santos Jnior apoia
esta posio.
8. Responsabilidade pelo risco (ou objectiva)
8.1. Fundamento da imputao

28

Galvo Telles, Antunes Varela

48

Na responsabilidade pelo risco, o ttulo da imputao dos danos outro

que no a prtica de um acto ilcito-culposo: como resulta da
designao, o dano sofrido por uma pessoa imputado a outra, que
por ele deve responder em razo do risco. A responsabilidade pelo
risco uma responsabilidade objectiva. excepcional.
8.2. Previses legais de responsabilidade pelo risco
8.2.1. Responsabilidade do comitente
Encontra-se previsto no art 500., estabelecendo a responsabilidade
objectiva do comitente pelos danos que o comissrio causar,
verificados os pressupostos.
Comisso aqui refere-se a toda e qualquer actividade, duradoura ou
ocasional, material ou traduzida na prtica de actos jurdicos, que
algum - o comissrio - exerce no interesse e por conta de outrem - o
comitente.
Para Santos Jnior a responsabilidade objectiva do comitente pelos
danos causados pelo comissrio depende de certos pressupostos:
O acto danoso haja sido praticado pelo comissrio no exerccio da
funo que lhe foi confiada, mesmo que agindo intencionalmente
ou contra as ordens ou instrues do comitente;
Sobre o comissrio recaia a obrigao de indemnizar (500./1 in
fine). O comitente um garante do ressarcimento do dano ao
lesado, mas precisamente porque de jure responsvel perante o
lesado pelos actos do comissrio.

8.2.2. A responsabilidade do Estado e das demais pessoas

colectivas plicas
Encontra-se prevista no art 501. CC sendo fundamental determinar se
a actividade que originou os danos ocorreu no mbito da gesto
privada ou da gesto pblica do Estado. Entende-se que temos gesto
privada quando a actividade em causa seja regida pelo Direito Privado,
enquanto que no caso de haver gesto pblica a actividade em causa
regida pelo Direito Pblico.
Nos termos do 501. CC o Estado responde objectivamente quando
causa danos a terceiros no exerccio de actividade de gesto privada.
49

Quando o Estado aja atravs de agentes ou representantes voluntrios

aplicvel, em pleno, por fora do 501., o regime do 500. CC.
Quando se trata de representao orgnica a responsabilidade
directa.
8.2.3. Responsabilidade por danos causados por animais
Aqui trata-se de uma responsabilidade pelo risco, objectiva, pela
utilizao do animal no prprio interesse sendo diferente daquela
expressa no art 493./1. Haver utilizao de um animal sempre que
dele se extraia uma fruio.
A responsabilidade pelo risco, nos termos da disposio, verifica-se
desde que os danos resultam do perigo especial que envolve a
utilizao do animal, sabendo-se que so seres no providos da
racionalidade que assiste ao ser humano.
Nota
O usufruturio ou o possuidor utilizam no prprio interesse so eles
que respondem e no o proprietrio; no caso de aluguer responde
tanto o locador como o locatrio pois o interesse de ambos.
8.2.4. Responsabilidade resultante de danos causados por
veculos de circulao terrestre
A) Pressupostos
Trata-se de responsabilidade civil objectiva, resultante da utilizao de
veculo de circulao terrestre e pelos danos resultantes dos riscos
prprios ou inerentes ao veculo.29
A responsabilidade pelo risco em causa incide sobre aquele que tiver a
direco efectiva do veculo, ou seja, sobre quem tiver o poder de facto
sobre o veculo.30
Quem tiver a direco efectiva do veculo o utilize no seu prprio
interesse: uma forma de afastar a responsabilidade de todos os que
utilizam o veculo, no no seu interesse, mas no interesse ou s ordens
de outrem (comissrio).
So abrangidos os danos que resultam dos riscos prprios do veculo
mesmo que este se encontre fora de circulao.
B) Casos de excluso da responsabilidade
29
30

Todo o veculo destinado a circulao terrestre, com ou sem motor

Proprietrio, adquirente com reserva de propriedade, usufruturio ou locatrio

50

Resulta do art 505. os casos de excluso da responsabilidade. So as

seguintes:
O acidente imputvel ao prprio lesado: ocorre se o lesado
for quem, exclusivamente, causou o acidente, independentemente
de qualquer juzo sobre a culpa do lesado;
O acidente for imputvel a terceiro: ocorre se o terceiro o
causou, exclusivamente, independentemente das razes;
Causa de fora maior estranha ao funcionamento do
veculo: um facto imprevisvel, inevitvel, exterior e ao
funcionamento do veculo.
Nota
Em caso de concausalidade aplica-se tambm o 570./2 para se arguir
a excluso da responsabilidade.
C) Beneficirios da responsabilidade
Encontra-se expresso no art 504. CC.
D) Limites mximos de indemnizao
O art 508. estabelece limites quantitativos mximos de indemnizao
por remisso para os capitais minmos de seguro obrigatrio de
responsabilidade civil automvel (DL 291/2007, 21 de Agosto).
E) A ocorrncia de culpa em acidente de viao. A culpa
presumida do comissrio
O 503./3 1.P estabelece que aquele que conduzir o veculo por conta
de outrem responde pelos danos que causar, salvo se provar que
nenhuma culpa houve da sua parte. A lei determina uma presuno de
culpa do comissrio, ilidvel.
Temos uma desigualdade de tratamento, em desfavor do comissrio
mas que se encontra justificada.
F) Coliso de veculos
Neste caso temos um conflito de imputaes dos danos causados pelo
acidente. Havendo uma coliso, se s um dos condutores culpado
ele que responder pelos danos causados: 483./1 (culpa) ou 505. CC.
Se ambos os condutores so culpados, cada um responder pelos
51

danos que causar; mas, em relao aos danos causados por cada um
deles, como, culpa de cada um, corresponde a contribuio causal do
outro, lesado, para a verificao dos danos, a indemnizao fixada
nos termos do 570. CC; em caso de dvida aplica-se o 506./2 in fine.
Quando no haja culpa de nenhum dos condutores tm que se ter em
conta o 506. CC.
G) Pluralidade de responsveis
Se os responsveis responderem todos a ttulo de culpa aplica-se o
487.. Pode ocorrer que os diferentes responsveis s o sejam a ttulo
de responsabilidade pelo risco. Ou algumas so pelo risco e outras pela
culpa.
Nos termos do 507./1 se for pela responsabilidade pelo risco todos
respondem solidariamente. A nvel interno o 507. determina os
critrios de repartio das respectivas responsabilidades:
Se os vrios responsveis respondem pela responsabilidade pelo
risco, a repartio da responsabilidade processa-se de harmonia
com o interesse de cada um na utilizao do veculo. Em caso de
dvida aplica-se o 506./2.
Se vrias pessoas forem ou fossem responsveis pelo risco, mas
houver culpa de alguma, a nvel interno, apenas o culpado
responde quanto ao direito de regresso (497.).
No caso de um responsvel responder pelo risco e outro pela culpa
deve-se fazer uma interpretao extensiva do 506. para abarcar
esta situao.
8.2.5. Danos causados por instalaes de energia elctrica ou
de gs
Encontra-se prevista no 509.. Esta norma reporta-se:
Aos danos resultantes da instalao em si;
Aos danos causados pela produo e pela conduo ou entrega de
energia eltrica ou gs.
Os pressupostos do 509. so paralelos aos do 503./1.
A lei institui um regime de atenuao da responsabilidade objectiva
quanto aos danos resultantes da instalao em si: o detentor e
utilizador da instalao no seu interesse podem no ser responsvel
pelos danos caso demonstrem que, ao tempo do acidente, a mesma

52

estava de acordo com as regras e em bom estado de conservao.

8.2.6. Outras situaes de responsabilidade civil objectiva
(responsabilidade pelo produtor e responsabilidade por danos
ambientais)
A nvel ambiental temos o DL 147/2008, 29 de Julho. Relativamente
responsabilidade do produtor trata-se da proteco dos consumidores.
Temos que ter em conta o DL 383/89, 6 de Novembro.
9. Responsabilidade pelo sacrifcio
H responsabilidade pelo sacrifcio sempre que a lei permita o
sacrifcio, em maior ou menor medida, de direitos alheios,
estabelecendo uma compensao ao titular desses direitos; na medida
em que a lei permite aquele sacrifcio, diz-se por vezes, que est em
causa uma responsabilidade por actos ilcitos.
10. Obrigao de indemnizao
10.1. Princpio geral, danos indemnizveis, formas de
indemnizao, titularidade do direito indemnizao
Encontra-se, a obrigao de indemnizao, prevista no art 562. e ss.
O lesado tem o direito de ser indemnizado; o lesante, o dever de
indemnizar.
O princpio fundamental o de que devem ser indemnizados todos os
danos causados pelo responsvel. A causalidade releva no s como
pressuposto da responsabilidade civil, mas tambm como medida da
obrigao de indemnizar.
So indemnizveis:
Danos emergentes
Lucros cessantes
Danos futuros
Danos no patrimoniais ou morais
No que respeita forma de indemnizao a lei d primazia
reconstituio natural: nesta trata-se de repor o bem lesado no estado
anterior ao dano ou de repor um bem igual ao lesado.
A indemnizao fixada por equivalente, em dinheiro, ou por
compensao em dinheiro, quando no seja possvel, no repare
integralmente os danos ou seja excessivamente onerosa para o
lesante.

53

No que respeita titularidade do direito de indemnizao, ela ,

naturalmente, do lesado, daquele que viu afectada a utilidade de um
bem tutelado atravs de um direito subjectivo ou de uma norma de
proteco.
10.2. A obrigao de indemnizar quando haja culpa do
lesado
Resulta do 570. que se a culpa do lesado tiver concorrido para o
dano ou os danos por este sofridos, tal facto passvel de ser
considerado em termos de limitao ou excluso da responsabilidade
civil do lesante.
A culpa, do lesado, mais no do que o critrio - assente num juzo
jurdico - valorativo e no meramente fctico - para a considerao do
facto do lesado como concausa do dano ou causa dos maiores danos
por ele sofridos, originando uma delimitao da imputao dos danos
ao lesante, por se considerar que a conduta deste no causou, afinal,
toda a extenso do dano ou todos os danos.
10.3. Prescrio da obrigao de indemnizao
Prescreve pelo seu no exerccio com o decurso do tempo passando a
ser uma obrigao natural. O prazo de prescrio de 20 anos (309.).
Nos termos do 498. o direito de indemnizao prescreve no prazo de
trs anos a contar da data em que o lesado teve conhecimento do
direito que lhe compete.
Gesto de negcios
1. Enquadramento
Encontra-se previsto nos arts 464. a 472. CC. A figura tende a ser
considerada como uma conciliao do princpio de solidariedade com o
princpio de ordem pblica da proibio de interferir com a esfera
jurdica alheia.
A ideia de solidariedade nem sempre ser o motivo ou fim nico ou
principal da gesto pois o gestor pode ter um interesse prprio na
gesto.
A gesto de negcios opera pela interferncia no autorizada de uma
pessoa, o gestor, na esfera de outra, o dono do negcio.

54

2. Pressupostos da gesto de negcios

2.1. Assuno da direco de negcio alheio
Em regra, a direco de negcio alheio traduzir-se- numa actividade e
no numa omisso mas Menezes Cordero afirma que no existe
nenhuma razo terica que afasta a gesto de negcios omissiva.
O comportamento do gestor ser o de assumi a direco do negcio.
Na maioria temos actos com carcter patrimonial podendo traduzir-se
em actos de administrao ou actos de disposio.
O negcio assumido pelo gestor tm de ser alheio. A qualificao como
alheio levanta dvidas sobre o critrio de determinao da
alienabilidade31:
Se deve ser um critrio objectivo
Ou um critrio subjectivo
Ou um critrio dualista
Muitas vezes o critrio objectivo e o subjectivo coincidem. Santos
Jnior considera que quando se considere este pressuposto, impe-se
uma soluo unitria e que abranja os negcios que apenas possam
ser alheios enquanto subjectivamente alheios, pelo que decisiva deve
ser a inteno do agente que trate do assunto em causa.
2.2. No interesse e por conta do dono do negcio
A actuao no interesse do dono do negcio pressuposto desta
figura, sendo condio para que ela exista mas no faz sentido que
seja, quanto ao momento inicial da gesto, um dever resultante da
gesto (464.). O devr referido no 465./a) ser reportado a uma
gesto j iniciada e refere-se aos factos praticados durante a mesma
ou na continuao dela.
Exige-se que a gesto, para a ser, que se inicie como uma actividade
til. O gestor dever ter inteno de agir e a actividade ser
socialmente til.
A actuao do gestor dever ser empreendida por conta de outrem:
31

Menezes Leito

55

com a inteno especfica de atribuir o resultado da sua actuao a

outrem.

2.3. A falta de autorizao

Este pressuposto traduz a exigncia de que o gestor no esteja
legitimiado ou vinculado a intervir na esfera alheia em razo de uma
relao preexistente.
3. Deveres do gestor do negcio
Encontram-se expressos no art 485.. O gestor, em primeiro lugar,
dever exercer a gesto conformando-se com o interesse e a vontade
real ou presumvel do dono do negcio. O gestor deve avisar o dono do
negcio, logo que possvel, de que assumiu a gesto, de prestar
contas, de prestar informaes sobre a gesto, de entregar tudo o que
haja recebido de terceiro.
4. A responsabilidade do gestor
Nos termos do 466./1 o gestor responde perante o dono do negcio
pelos danos que causar. Aqui temos uma responsabilidade
obrigacional.
O n.2 do 466. considera culposa a actuao do gestor quando ele
agir em desconformidade com o interesse ou a vontade real do dono
do negcio. Est aqui presente uma presuno de culpa. 32
Fora dos deveres expressos est em causa o dever geral de respeito. 33
5. Deveres do dono do negcio para com o gestor
Encontra-se expresso no art 468. e depende se a gesto regular ou
irregular:
Regular: o dono do negcio deve reembolsar o gestor das
despesas que ele, fundadamente, tenha considerado
indispensveis; alm do mais deve indemnizar o gestor de qualquer
prejuzo, patrimonial ou pessoal, que a gesto lhe tenha implicado.
32
33

Critrio de presuno de culpa no art 487./2

Menezes Cordeiro

56

 Irregular: o dono do negcio apenas responde perante o gestor

segundo as regras de enriquecimento sem causa.
6. A aprovao da gesto
Encontra-se prevista no 469. sendo um acto unilateral do dono do
negcio pelo qual este exprime a sua concordncia com a gesto
realizada. A aprovao implica:
O dono do negcio deixa de poder exigir responsabilidade ao gestor
pelos danos eventualmente decorrentes da gesto;
O dono do negcio dever reembolsar o gestor das despesas por
este realizadas na gesto (468./1).
No se confunde com a ratificao.
7. A posio do dono do negcio em face de terceiro
7.1. A gesto traduzida na prtica de actos materiais e a
gesto traduzida na prtica de actos jurdicos
Se a gesto apenas se houver traduzido em actos materiais realizados
pelo gestor no existe qualquer relao com terceiros. Se a gesto se
tiver traduzido em actos jurdicos rege o 471. que d-nos a distino
entre a gesto de negcios representativa e a no representativa.
7.2. A gesto de negcios representativa
O 471./1.P manda aplicar aos negcios jurdicos celebrados pelo
gestor o art 268., que rege sobre a representao sem poderes. Aqui
temos duas situaes: o dono do negcio ratifica o contrato ou no o
faz.
Se o faz, a ratificao equivale atribuio de poderes representativos
ao gestor, ainda que a posteriori, mas com efeitos retroactivos
prtica do acto jurdico pelo gestor.
Se ele no o faz, o contrato no produz efeitos (268./1).
7.3. A gesto de negcios no representativa
Se o gestor tiver praticado o acto em seu prprio nome, no invocando
o nome do dono do negcio, nos termos do 471./2.P so aplicveis as
regras de mandato sem representao (1180. e ss).
8. Gesto de negcio alheio julgado prprio

57

Trata-se da situao em que o gestor gere o negcio em causa

convencido de que o mesmo seu, quando, afinal, de outrem
(472.). A gesto de negcios s se aplica com a aprovao. Caso no
exista aprovao ento aplica-se o enriquecimento sem causa.

Enriquecimento sem causa

1. Enquadramento
Encontra-se regulado nos arts 473. a 482.. Ocorre o enriquecimento
sem causa quando algum, sem causa justificativa, enriquecer custa
de outrem. Gera-se uma obrigao de restituir.
2. Concepes dogmticas do instituto
Existem autores que seguem uma concepo alem, adoptando a
doutrina da diviso do instituto34: defende-se haver categorias
diferenciadas de enriquecimento e que uma frmula unitria no
permite uma adequada aplicao s diferentes hipteses do
enriquecimento.
3. Pressupostos gerais do enriquecimento sem causa
3.1. O enriquecimento de uma pessoa
Parece decorrer do termo enriquecimento uma vantagem
patrimonial: benefcios de carcter pessoal, insusceptveis de avaliao
pecuniria encontram-se excludos (posio dominante).
O enriquecimento trata-se de uma vantagem que, em razo de dado
facto, se projecta num patrimnio. Temos uma valorao ou
desvalorizao do patrimnio.
3.2. custa de outrem
O enriquecimento de uma pessoa corresponder ao empobrecimento
de outra. O empobrecimento significa um sacrifcio patrimonial, uma
diminuio do activou ou no aumento do passivo de um patrimnio ou
na frustao do aumento do activo ou da diminuio do passivo.
3.3. Sem causa justificativa
Perante o Direito um enriquecimento sem justificao ou ilegtimo.
34

Menezes Leito

58

um conceito indeterminado.
4. Obrigao de restituio
A lei determina que a reconstituio deve ser natural (479./1). Quando
a reparao em espcie no for possvel, o obrigado restituio deve
restituir o valor equivalente do enriquecimento custa de outrem.
Como se determina a medida do enriquecimento? Santos Jnior adopta
a teoria do duplo limite: a medida determina-se por referncia ao
enriquecimento e ao enriquecimento patrimonial. O enriquecido deve
restituir o valor, mas nunca mais que o valor, com que se enriqueceu,
porm, s at ao limite do valor do empobrecimento do empobrecido.
Duas notas finais: quanto ao momento determinante para se fixar a
medida da restituio temos que atender:
O facto de ter sido o enriquecido citado judicialmente para a
restituio (480./a))
O facto do enriquecido ter conhecimento da falta de causa do seu
enriquecimento ou da falta de causa do seu enriquecimento ou da
falta do efeito que se pretendia obter com a prestao (480./b))
5. A subsidariedade do enriquecimento sem causa
Nos termos do 474., no h lugar restituio por um enriquecimento
quando a lei facultar ao empobrecido outro meio de ser indemnizado
ou restitudo, negar ao direito restituio ou atribuir outros efeitos ao
enriquecimento.
6. A prescrio do direito restituio por enriquecimento
Nos termos do 482. prescreve-se no prazo de trs anos a contar da
data em que o credor (empobrecido) teve conhecimento dele e da
pessoa do responsvel, sem prejuzo do prazo de prescrio ordinria
(309.).
7. Categorias ou modalidades do enriquecimento sem causa
7.1. Enriquecimento por prestao
Ocorre quando algum realiza uma prestao a outrem sem que haja
causa jurdica que legitime a recepo da prestao (473./2).
7.1.1. A repetio do indevido
objecto de um regime especfico nos arts 476. a 478., que se
59

reportam a trs tipos de situaes: numa, algum realiza uma

prestao em cumprimento de uma obrigao que no existe no
momento dessa prestao (476.); noutra, algum cumpre uma
obrigao alheia, mas na convico errnea de que est obrigado a
cumprir (477.); noutra, algum cumpre uma obrigao alheia na
convico errnea de que, apesar de sab-la no prpria, est, por
alguma razo, vinculado a cumprir (478.).
7.1.2. Restituio por posterior desaparecimento da causa
Encontra-se no art 473./2. No seria justo que no tivesse direito
restituio quem haja prestado algo em razo de uma causa que no
se verificou resultando o seu empobrecimento e o enriquecimento de
outrem.
7.1.3. Restituio por no verificao do efeito pretendido
Para que isso ocorra tm que estar preenchidos os seguintes
pressupostos:
A realizao de uma prestao visando um determinado resultado
futuro, mas que no respeite ao cumprimento de um contrato ou a
ele no se limite35
Que essa prestao corresponda ao contedo de dado negcio,
mas este ainda no tenha sido celebrado ou no seja vinculativo
Que o resultado no se produza
O art 475. exclui o direito restituio sempre que o autor da
prestao sabe que o resultado visado impossvel ou, agindo contra a
boa f, impediu a sua verificao.
7.2. Enriquecimento por interveno
Ocorre quando algum faz uma intromisso ou uma ingerncia no
autorizada em patrimnio alheio e com isso se enriquece. 36
7.3. Enriquecimento por despesas
Verifica-se quando algum realiza, sem causa legtima, despesas que
incrementam o valor da coisa alheia.37

35

Menezes Leito
473./1 CC
37
1273./2, 1334./2 e 1341. CC
36

60