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momento, o aumentar el capital, para recabar nuevos recursos propios que por
principio quedan afectos de manera permanente a la explotacin de la actividad
social. Con todo, es importante aclarar que no siempre la ampliacin de capital
comporta un correlativo aumento del patrimonio de la sociedad, al ser posible
que los fondos o aportaciones con que se desembolsa el nuevo capital el
contravalor del aumento estn integrados en el patrimonio social con
anterioridad a la operacin. De ah que existan distintas modalidades de
aumento, en funcin de que su contravalor consista en nuevas aportaciones
dineradas o no dineradas, en la aportacin o compensacin de crditos contra
la propia sociedad, o en la transformacin de reservas o beneficios que ya
figuraban en el patrimonio.
Aumento del capital con aportaciones dinerarias
Es el supuesto ms frecuente en la prctica, al que acuden las sociedades que
aumentan su capital con fines de financiacin. Desde el punto de vista material,
la realizacin de estas aportaciones en sede de aumento se rige por las
mismas normas aplicables al desembolso del capital fundacional. Existe con
todo una particularidad para la sociedad annima, en la que esta clase de
aumento requiere el total desembolso de las acciones anteriormente emitidas
(art. 154 LSA, que, sin embargo, dulcifica el rigor de esta regla permitiendo la
existencia de una cantidad pendiente de desembolso mientras sea inferior al 3
por 100 del capital). De este modo, se trata bsicamente de evitar que una
sociedad pueda requerir nuevas aportaciones a travs de una ampliacin de
capital mientras existan dividendos pasivos y, por tanto, aportaciones ya
comprometidas pendientes de desembolso.
Aumento del capital con aportaciones no dinerarias
Cuando el contravalor del aumento est formado por aportaciones no
dinerarias, stas debern someterse al rgimen que resulte aplicable en
funcin del tipo social de que se trate. As, en la sociedad annima habrn de
ser objeto de un informe pericial elaborado por uno o varios expertos
independientes, al igual que en fase de constitucin. En la sociedad limitada
regir el particular rgimen de responsabilidad de aportantes, socios y
administradores por la realidad y valoracin de estas aportaciones,
responsabilidad que en todo caso podra excluirse sometiendo la aportacin
voluntariamente a valoracin pericial.
Al margen de este rgimen material, y con el fin de reforzar la informacin de
los socios, se exige que los administradores pongan a disposicin de stos al
tiempo de convocar la Junta que haya de deliberar sobre el aumento un
informe describiendo las aportaciones proyectadas, las personas que vayan a
efectuarlas, as como el nmero de acciones o de participaciones a entregar a
cambio.
Aumento del capital con cargo a reservas
A diferencia de las anteriores, esta modalidad de ampliacin no comporta la
entrada de nuevos bienes en la sociedad ni afecta a la situacin patrimonial de
estatutos dispongan otra cosa, y el mismo rgimen puede preverse por una
sociedad annima en el acuerdo de aumento).
El derecho de preferencia de los socios tienen carcter transmisible. Como el
ejercicio de este derecho y la consiguiente participacin en el aumento implica
la obligacin de efectuar nuevos desembolsos, la Ley faculta a los socios que
no quieran realizarlos para transmitir al menos el derecho que les corresponde,
con el fin de movilizar el valor patrimonial de ste y de compensar as la
dilucin que pueda experimentar su participacin social por causa del aumento
(en las sociedades cotizadas, por ej., los derechos de suscripcin preferente
son objeto de negociacin en Bolsa). Con todo, la enajenacin de estos
derechos debe hacerse por principio de acuerdo con las reglas legales o
estatutarias a que est sujeta la transmisin de las acciones o
participaciones de la sociedad de que se trate, particularmente en lo que hace
a las posibles restricciones que pudiesen existir en cuanto a la circulacin de
stas.
La exclusin del derecho
El derecho preferente de los socios viene excluido por la propia Ley en ciertos
supuestos de aumento de capital, en los que las nuevas acciones o
participaciones se crean con unos destinatarios determinados. Este es el caso
de los aumentos realizados para atender a la conversin de obligaciones en
acciones o de los que se deriven de la fusin por absorcin de otra sociedad.
Pero al margen de estos supuestos, y de los previstos en otras leyes
especiales [como los aumentos realizados para atender a la contraprestacin
de las OPAs de canje o los que sirvan de cauce a la promocin profesional en
las sociedades profesionales], es posible tambin que una sociedad acuerde la
supresin total o parcial del derecho preferente de suscripcin o de asuncin
en relacin a aumentos determinados del capital.
En la sociedad annima, la decisin de excluir este derecho slo es posible en
los casos en que el inters de la sociedad as lo exija. Y es que pueden existir
supuestos en que una sociedad, por razones de poltica empresarial, est
interesada en incorporar a su capital social a determinados terceros y, por
tanto, en ofrecer a stos las acciones de nueva emisin (alguien que aporte
oportunidades de negocio a la sociedad o que vincule a sta a un grupo
empresarial relevante, quien est en condiciones de efectuar una determinada
aportacin no dineraria v. gr., acciones de otra sociedad, que se canjean as
por acciones propias, los trabajadores de la empresa, etc.). De ah que deba
entenderse que el requisito material relativo al inters social se cumple
cuando la sociedad justifique la mayor razonabilidad o conveniencia de la
supresin del derecho para alcanzar un determinado objetivo en relacin a
otras eventuales alternativas, sin que sea necesario que dicha medida sea la
nica posible. Pero en la sociedad limitada, por el contrario, los acuerdos de
supresin no quedan sometidos a ningn requisito material equivalente; en
consecuencia, aunque esta divergencia legal entre ambas formas societarias
pueda resultar de difcil justificacin (considerando adems que la sociedad
limitada se define por su carcter estructuralmente cerrado), debe entenderse
que en sta la Junta General est capacitada para apreciar libremente la