PODER JUDICIRIO

SO PAULO

CONCLUSO
Em 25 de novembro de 2009, fao estes autos conclusos ao
MM. Juiz de Direito desta Vara, Doutor Fernando Antonio
Tasso. Eu,.............,esc, subscrevi.
Processo n 583.00.2007.136373-0
Vistos.
SANDRA APARECIDA DE SOUZA SCARABELLI e VICENTE
PAULO SCARABELLI moveram a presente ao declaratria de resciso contratual
c.c. restituio de valores pagos e indenizao por danos morais em face da
BANCOOP - COOPERATIVA HABITACIONAL DOS BANCRIOS DE SO PAULO
alegando, em sntese, que aderiu ao programa habitacional promovido pela requerida,
e, tendo pago valor determinado como sinal, comprometeu-se a pagar parcelas
mensais, bem como intermedirias em periodicidade maior, sob a promessa de entrega
do imvel em prazo fixado.
Diante da no concluso das obras a despeito de transcorridos
mais de dois anos da assinatura do contrato, solicitou requerida o cancelamento da
condio de cooperada, com a transferncia de suas cotas para outro
empreendimento. No obstante, o novo empreendimento assim como o original, nunca
foram concludos, e o pedido de resciso no foi aceito, compelindo a parte autora a
pleitear seu direito em juzo.
Respaldando-se no Cdigo de Defesa do Consumidor, pleiteou a
devoluo imediata das parcelas pagas, devidamente corrigidas, acrescidas de
indenizao por danos morais. Juntou documentos.
Validamente citada, a requerida apresentou contestao
tempestiva argindo preliminar de carncia de ao por falta de interesse processual
da autora, por se tratar de relao cooperativista, no se aplicando as normas do
Cdigo de Defesa do Consumidor.
No mrito, sustentou que por se tratar de relao cooperativista, a
restituio dos valores pagos pelo cooperado so feitos na forma do regimento interno
e, portanto, ao final do programa habitacional e com os descontos nele previstos, tais
como despesas administrativas, taxa de administrao, de divulgao e outras
despesas. Finalizou argumentando a inexistncia de dano moral indenizvel. Juntou
documentos.
Rplica s fls.321 e ss.
o relatrio.
Decido.
O feito comporta julgamento antecipado nos termos do artigo 330,
inciso I do Cdigo de Processo Civil, porquanto a matria em comento de direito,
sendo que os fatos relevantes j se encontram comprovados documentalmente.
A preliminar de falta de interesse de agir no vinga, porquanto diz
respeito tese atinente ao mrito, limitando-se a defender a inaplicabilidade do Cdigo
de Defesa do Consumidor ao sistema de cooperativas, o que ser apreciado
oportunamente.

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No mrito, o pedido procedente, porquanto demonstrados os

fatos constitutivos do direito alegado pela parte autora, de acordo com a tradicional
distribuio do nus da prova, inscrita no artigo 333, inciso I do Cdigo de Processo
Civil.
A relao jurdica de direito material subjacente ao pedido
consubstancia-se na adeso cooperativa habitacional na qualidade de scio
participante (fls.54/55), pautado pelas normas do contrato de adeso (fls.56/68).
incontroverso a teor da contestao que as obras no foram
terminadas a despeito de transcorrido o prazo de expectativa da parte autora.
Ainda que no houvesse transcorrido o prazo, cedio no ser
imposto a qualquer um se manter vinculado ao contrato, podendo dele se retirar,
obedecidas as disposies pactuadas e observadas as normas de ordem pblica que
regem a espcie.
Contudo, no trata o caso em apreo de mera resilio contratual
pela qual uma das partes dele se retira por mera opo (artigo 473 do Cdigo Civil),
mas de resoluo operada pelo inadimplemento da parte requerida, culposo ou no
(artigo 475 do Cdigo Civil).
Nesse
caso,
justifica-se
a
resoluo
do
contrato,
restabelecendo-se as partes ao estado anterior da contratao com a devoluo
integral dos valores pagos pela parte autora, devidamente corrigidos.
Isto porque, embora em regra se admita deduo de taxas de
administrao ou encargos experimentados pela administradora da construo, ou
mesmo se deva observar prazo e forma para a restituio, o caso guarda
peculiaridades que evidenciam ter a autora direito restituio integral e imediata.
que mesmo com as diversas contribuies pecunirias por
parte da autora, no se concretizou a construo de sua unidade habitacional,
superado em muito o prazo de sua expectativa.
Vale ressaltar que apesar da r silenciar a respeito da concluso
das obras, nada de concreto e seguro veio aos autos indicando justificativa para o
inadimplemento.
Difcil aceitar, nesse contexto, como legtima a postura da r que,
captando ativos dos denominados cooperados, no concretiza as promessas que
atraram o capital investido.
No socorre requerida, a invocao da legislao especial que
disciplina as atividades das cooperativas.
De acordo com a Lei n 5.764/71, as cooperativas so
associaes institudas sob forma de sociedade, no sujeitas falncia, com nmero
ilimitado de associados, que aderem a elas voluntariamente. So constitudas para
prestar servios aos associados, distinguindo-se das demais sociedades porque
operam atravs dos atos cooperativos.
A r, entretanto, no apresenta caractersticas de uma
cooperativa, e nem possui as pretenses tpicas desse tipo de sociedade.
Isso porque evidente que o negcio jurdico realizado entre as
partes um verdadeiro contrato de compra e venda, eis que a parte autora pretendia
adquirir um imvel e a r tinha inteno de vend-lo.
O material juntado pela r em sua contestao demonstra que o
regimento interno que vincula as partes est elaborado em disposies genricas

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aplicveis a todo e qualquer empreendimento na regio genericamente indicada no

artigo 6 do Regimento Interno, desenvolvendo verdadeira atividade de construo e
comercializao de imveis. No se trata, portanto, de simples sistema de cooperao,
no qual a r pretende seja enquadrada.
No h na documentao carreada aos autos indicativo de
subscrio de cotas sugerindo efetiva cooperao. Alis, os panfletos publicitrios
juntados so caractersticos de contrato de compra e venda com estipulao de
pagamentos parcelados para aquisio de imvel de veraneio.
Por esses motivos que a r, tecnicamente, no pode ser
considerada uma cooperativa, uma vez que entabula contratos de compra e venda de
imvel travestidos com a denominao de cooperativa, devendo incidir sobre suas
relaes jurdicas, as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Deste modo, o negcio jurdico entre a parte autora e a r foi
realizado por meio de contrato de adeso que, em assim sendo, deve ser interpretado
em favor do consumidor.
Tal sistema protetivo do consumidor dispe que so nulas as
clusulas que estabeleam obrigaes inquas e abusivas (artigo 51, inciso IV, da Lei
8078/90), notadamente as que restringem a possibilidade de restituio ampla e
imediata na hiptese de longo perodo de inadimplncia por parte da r, tal como
acontece no caso.
Guardadas as peculiaridades dos casos, o Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo teve oportunidade de impor restituio ampla e imediata em caso
anlogo:
Compromisso de venda e compra. Carncia da ao. Legitimidade da
esposa do cooperado para figurar no plo ativo da ao de resciso
contratual de compra e venda do imvel. Aplicao do art. 10 do Cdigo
Civil. Abusividade de clusula que impe condio ao exerccio de
direito do adquirente. Incidncia do art. 51, III do CDC, notadamente por
no ter a cooperativa a natureza jurdica das tradicionais, no passando
de forma encontrada para a comercializao de imveis em construo.
Inadimplemento por parte da alienante. Devoluo imediata e integral
das parcelas pagas sem o desconto de quaisquer valores. Recurso da
r improvido e provido o adesivo dos autores (TJSP - APELAO
CVEL n202.391-4/0 - Quarta Cmara de Direito Privado - votao
unnime Rel. Des. Maia da Cunha Data do julgamento: 11/08/2005).

Transcrevo trechos de voto do Desembargador Relator cujos

fundamentos tambm se aplicam ao caso em questo:
... respeitado o entendimento do digno Magistrado
sentenciante, no cabe reteno pela r de quaisquer valores a ttulo de taxa
administrativa, uma vez que foi a r que deu causa ao inadimplemento do
contrato. Se o adquirente v-se diante de considervel e injustificvel atraso no
andamento das obras, assiste-lhe o direito de desistir do contrato firmado.
O inadimplemento da r apelante patente e a conseqncia
a devoluo da totalidade das parcelas pagas. Se a resciso se d por culpa da
vendedora, em razo de descumprimento do prazo na entrega da obra, deve
suportar os nus decorrentes do prprio inadimplemento. Deste modo, a
devoluo inclui a totalidade das parcelas pagas, sem deduo alguma porque
as despesas de publicidade, administrao e corretagem efetuadas so perdas
da construtora (REsp 510.472-MG; REsp 510.267-MG, Rel. Min. Aldir Passarinho

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Junior, em 16.3.2004 ). ...

Confira-se ainda:
Contrato. Cooperativa habitacional. Ao de resoluo contratual c.c.
pedido de cobrana. Juntada posterior de documentos. No
conhecimento. Art. 397 CPC. Resoluo contratual por iniciativa do
cooperado. Fraude legislao cooperativista caracterizada. Negcio
jurdico distinto de ato cooperativista. No subscrio de quotas e
inexistncia de livro de matrculas. Aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor. Devoluo dos valores pagos, com reteno de 20% sobre
a taxa de inscrio, conforme pedido da inicial. Inaplicabilidade das
retenes do termo de adeso. Fraude legislao que nulifica o
contrato e impe a devoluo dos valores. Honorrios advocatcios.
Adequao e razoabilidade. Manuteno. Recurso desprovido (TJSP
Apelao com reviso n. 3627544600 Rel. Des. Santini Teodoro 2
Cmara de Direito Privado Data do julgamento: 01/04/2008).

Transcrevo trechos do voto do Des. Relator, ante a similitude com

o caso em questo:
... Indiscutvel a aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor, isso porque a relao jurdica entre as partes no se insere no
conceito de "ato cooperativista", mas, sim, em autntico negcio jurdico de
compra e venda de imvel, sob o sistema de auto-financiamento (cfr.: fl. 177).
Os documentos e os fatos da narrativa evidenciam no ser a
apelante uma autntica cooperativa habitacional, ainda que formalmente
constituda e registrada nos rgos competentes e a violao Lei
Cooperativista ser conhecida de ofcio pelo Juiz ou Tribunal por ser questo de
ordem pblica, visar a proteo de interesses coletivos e cuja infrao nulifica o
negcio jurdico.
Assim, a cooperativa habitacional uma espcie do gnero
Cooperativa (lato sensu). Trata-se de uma associao de pessoas, que se renem
para a consecuo de objetivos comuns e de custeio individual invivel ou
extremamente oneroso.
A associao se consubstancia na reunio de pessoas que
visam conjugar esforos para a obteno de um fim no lucrativo, objeto
recreativo, cultural, profissional, etc.
Os elementos da cooperativa habitacional so: a) sua criao
na forma prevista na lei (art. 5, inciso XVIII da CF) observando-se os requisitos
formais de constituio exigidos pela Lei n 5.764/71, b) a subscrio de quotas
partes do capital social pelos cooperados; e a c) existncia e o efetivo controle,
pelos cooperados, dos trs rgos sociais internos bsicos da Cooperativa.
patente a inexistncia de subscrio de quotas partes pelo
apelado na Cooperativa Habitacional, fato que por si s, descaracteriza a
natureza jurdica dos litigantes.
No se confunde com a subscrio de quotas partes do
capital social a cobrana, inicialmente feita pelas Cooperativas, de um valor a
ttulo de taxa de inscrio ou de taxa de contrato (fls. 22/24 ).
So elementos distintos e o nomen juris no altera a
essncia do negcio, que determinado pelo seu contedo.
Observa-se, tambm, a inexistncia do Livro de Matrculas,
de carter obrigatrio, nos termos do art. 22 e 23 da Lei n. 5.764/71

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Ora, inexistem subscrio de quotas e assinatura do livro de

matrculas, a comprovar o verdadeiro sistema cooperativo. Na realidade, h
negcio jurdico de compra e venda de unidade habitacional e, nesse caso,
conforme alhures, adequadamente aplicado pela r. sentena o Cdigo de Defesa
do Consumidor.
Portanto, violadas inmeras regras de ordem pblica, de
rigor a resoluo contratual por fraude legislao cooperativista, isso por ser a
relao jurdica bem distinta do sistema cooperativista, na qual no h
incorporador e adquirente, mas associados cooperados.
E essa situao, ao arrepio da lei, j fora analisada por esta C
2- Cmara, pelo voto do eminente Desembargador Rel. J. Roberto Bedran, in
verbis:
"( ) O que atraiu ao negcio no foi a perspectiva de praticar
o cooperativismo, mas sim a inteno de adquirir bem de raiz, consistente em
unidade de construo. A formao de cooperativa para tanto foi maneira
encontrada pela construtora para facilitar a captao de interessados. As
cooperativas mostram-se atreladas construtora, que j estava definida desde a
adeso do apelado ao contrato (cf. fl. 12, item 2) e que inclusive chegou a
encaminhar ao apelado correspondncias e cobranas (fls. 109/113). Por tudo
isso, indiscutvel que existe maior comunho de interesses entre a cooperativa e
a construtora do que entre a cooperativa e seus cooperados. Assim, estando
diante de relao formada por contrato de adeso, com interesse preponderante
da construtora, correta foi sua manuteno no plo passivo para responder
solidariamente perante o consumidor, pelo que, no particular, voto por se negar
provimento ao apelo da construtora" (Apelao Cvel n 212 778-4/5-00, rel. Des.
Percival Nogueira) (Apelao Cvel n-167 553 4/7-00 - So Paulo Des.Relator
Jos Roberto Bedran)
"Embora a apelante insista tratar-se de uma cooperativa, sem
fins lucrativos e com legislao prpria a regular suas atividades, no h prova
de que o autor tornou-se cooperado e que a obra, embora por ela administrada,
estivesse mesmo submetida ao regime legal prprio do cooperativismo.
Tomou, na verdade, a conformao de tpico negcio de
compromisso de compra e venda comum, e no especial. que, como
determinam a Lei n. 5.761/71 e o prprio estatuto da r (arts. 12 e 13 fls. 124),
para algum adquirir a qualidade de 'cooperado', deve o interessado integralizar
um certo capital (quota-parte) e assinar o termo de admisso no Livro de
Matrcula Ora, como bem ponderado na rplica, em nenhum momento fora
informado, solicitado ou exigido do Autor a prtica destes atos, portanto inexiste
este vnculo entre estes, como a R quer fazer crer para eximir-se de suas
responsabilidades. ....
Como se v, os prejuzos materiais experimentados pela autora
merecem pleno ressarcimento.
Com a previso do artigo 5, inciso X, da Carta Magna, a
indenizao por danos de aspecto moral palco de infindveis querelas doutrinrias e
jurisprudenciais, mormente com a proliferao de demandas acerca do tema.
Tem-se buscado coibir a utilizao do instituto como meio de
enriquecimento sem causa, porm, curial que no se deixem indenes danos

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efetivamente observados, ainda que no sejam expressivos, embora considerveis, no

tocante s conseqncias, se razoveis e amoldados ao conceito doutrinrio que se
lhe imps. A represso deve ficar adstrita aos abusos de aproveitadores casusticos.
Consoante os magistrios de Humberto Theodoro Jr., referindo-se
a Carlos Alberto Bittar: Danos morais so os danos de natureza no-econmica e que
se traduzem em turbaes de nimo, em reaes desagradveis, desconfortveis e
constrangedoras, ou outras desse nvel, produzidas na esfera do lesado. (...) De
maneira mais ampla, pode-se afirmar que so danos morais os ocorridos na esfera da
subjetividade, ou no plano valorativo da pessoa na sociedade, alcanando os aspectos
mais ntimos da personalidade humana (o da intimidade e da considerao pessoal) ou
da prpria valorao da pessoa no meio em que vive e atua (o da reputao ou da
considerao social). (Dano Moral, p. 2, Oliveira Mendes, 1998)
Entendo que a indenizao por danos morais possui dupla
finalidade. De um lado, busca confortar a vtima de um ato ilcito, consistente em leso
de cunho ntimo, a qual no se consegue avaliar por critrios objetivos, porm
possvel estim-la atribuindo ao ofendido uma compensao pecuniria, reparando
assim o mal causado de maneira eqitativa. De outro, nos termos da teoria do
desestmulo, necessria a imposio de multa ao infrator, em carter preventivo, e
no repressivo, com o intuito de que fatos semelhantes ao ocorrido no mais se
repitam, ou sejam eficazmente desestimulados.
Nesse sentir a lio de Caio Mrio da Silva Pereira, extrada da
sua obra Responsabilidade Civil, (pp. 315-316), que ensina: Como tenho sustentado
em minhas Instituies de Direito Civil (v. II, n.176), na reparao por danos morais
esto conjugados dois motivos, ou duas concausas: I- punio ao infrator pelo fato de
haver ofendido um bem jurdico da vtima, posto que imaterial; II- pr nas mos do
ofendido uma soma que no um pretium doloris, porm um meio de lhe oferecer
oportunidade de conseguir uma satisfao de qualquer espcie, seja de ordem
intelectual ou moral, seja mesmo de cunho material, o que pode ser obtido no fato de
saber que esta soma em dinheiro pode amenizar a amargura da ofensa e de qualquer
maneira o desejo de vingana.
A frustrao do sonho da casa prpria incutido queles que
dispem de suas restritas economias para a realizao, j turbao de nimos,
transtorno e contrariedade que merecem ateno. Inigualvel relevo se atribui
gravidade da situao quando a expectativa frustrada pelo engodo na captao de
verbas mensais, sem que nunca tenha se dado perspectiva real de realizao.
O valor arbitrado pelos danos morais deve levar em considerao
os princpios da proporcionalidade, da razoabilidade, prudncia e equidade. Desse
modo e para que a indenizao por dano moral represente uma compensao e no
uma fonte de enriquecimento sem causa, mas sem perder de vista que a fixao em
valor demasiadamente baixo importaria, por via diversa, um estmulo reiterao
dessa prtica, fixo por equidade o valor a ser indenizado no equivalente a 30% do valor
total pago pela autora, aps computadas as atualizaes e juros no patamar legal.
Diante do exposto, JULGO PROCEDENTE o pedido formulado
na inicial para CONDENAR a requerida na restituio integral dos valores pagos
requerida pela parte autora, devidamente corrigidos pela Tabela Prtica do Tribunal de
Justia de So Paulo desde a data dos respectivos desembolsos e acrescidos de juros
de 1% ao ms desde a citao, ambos calculados at a data do efetivo pagamento.

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Pelos danos morais, a requerida pagar o equivalente a 30% do

valor acima apurado.
Em virtude da sucumbncia da parte requerida, condeno-a no
pagamento integral das custas processuais e honorrios advocatcios devidos parte
adversa que arbitro em 20% sobre o valor da condenao, tendo em vista os
elementos balizadores que constam do artigo 20, 3 do Cdigo de Processo Civil.
Fica a parte vencida intimada a cumprir o julgado no prazo de at
quinze dias aps o trnsito em julgado, sob pena de incorrer em multa de 10% do valor
da condenao, nos termos do artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil.
P.R.I.
So Paulo, 21 de dezembro de 2009.
FERNANDO ANTONIO TASSO
Juiz de Direito