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734
Fojas: 275
EXPTE N 117.734 MARSET, ARIEL VILFREDO Y OTRA POR SU HIJO
MENOR: MARSET, NICOLS YAEL C/DIRECCIN GENERAL DE
ESCUELAS POR D Y P..Mendoza, 10 de Marzo de 2016.VISTOS:
El llamamiento de autos para sentencia de fs. 274, de los arriba
intitula-dos, de los que,
RESULTA:
I. Que a fs. 10/13 ARIEL VILFREDO MARSET y MARA ANDREA RODRGUEZ, por su hijo menor NICOLS YAEL MARSET interponen
demanda por daos y perjuicios contra la DIRECCIN GENERAL DE
ESCUELAS por la suma de $ 281.200 y/o lo que ms o menos resulte de la prueba
a rendirse, ms intereses legales hasta el efectivo pago. Narra que el 2 de Julio de
2010 el menor siendo aproximadamente las 16:00 horas mientras estaba en clase de
gimnasia correspondiente a Primer Ao, quinta divisin en el Colegio Ing.
Guillermo Villanueva sufri un accidente mientras practica futbol, al descolgarse el
travesao del arco, costado norte sufriendo aplastamiento de mano derecha, lo que
oblig a amputarle la falange 3 y 4, atribuye el accidente a la vejez del arco.
Agrega que el menos fue asistido en el Hospital Central donde se le dio de alta (con
internacin ambulatoria) el 9 de Febrero de 2011. Funda en derecho su pretensin,
luego reclama: a) por gastos mdicos $ 1.200, b) por incapacidad y dao sicolgico
reclama $ 180.000 y c) por dao moral $ 1.200. Ofrece prueba y funda en derecho
su pretensin.
II. Corrido el correspondiente traslado de la demanda, a fs. 26/29 la
Dra. Isabel Nora Speck por la DIRECCIN GENERAL DE ESCUELAS, contesta
demanda solicitando su rechazo con costas. Luego de un negativa genrica de lo
expuesto en la demanda, aunque reconoce que el hecho ocurri mientras el nio
practicaba deportes en el SUM de la escuela individualizada en la demanda,
sostiene que el menor se encontraba en un sector denominado Saln de Usos
Mltiples previo a la entrada a la clase de Gimnasia, que comprenda los actos ya
que tena 16 aos, sostiene que fue la culpa del menor la que provoc el dao,
existiendo culpa o hecho de la vctima, hace una interpretacin a su medida del art.
1117 del Cdigo Velezano, segn la ltima reforma que se hizo sobre el mismo,
luego cuestiona los rubros reclamados con una argumentacin bastante discutible.
Cita en Garanta a Sancor Seguros. Ofrece pruebas y funda en derecho su
pretensin.
III. A fs. 40/45 la Dra. Gloria Alicia Spano por SANCOR COOP DE
SEGUROS LIMITADA sostiene que segn el seguro que la une con la Direccin
General de Escuelas, la nica beneficiara del contrato es sta, por lo que carece de
razn la citacin ya que el reclamante es un tercero, luego contesta demanda en
subsidio negando los basamentos de la misma y niega los daos reclamados. Ofrece
pruebas
y
funda
en
derecho
su
presentacin.
IV. A fs. 51el Dr. Pedro Garca Espetxe, por la FISCALA DE
ESTA-DO, se hace parte adhiriendo a los trminos del reclamo principal.
V. A fs. 83 se admiten las pruebas ofrecidas por las partes, las que
son diligenciadas por las mismas en la medida de su inters. Quedando a fs. 250 los
autos a disposicin de las partes para alegar, lo que hace la actora a fs. 263/265, la
Direccin General de Escuelas a fs. 266/267, SANCOR COOP. de SEGUROS a fs.
268/271 y la Fiscala de Estado a fs. 172/173. Por lo que a fs. 274 se llaman autos
para sentencia.
Y CONSIDERANDO:
I. En primer lugar aclaro que si bien desde el 1 de Agosto prximo
pasado ha entrado en vigencia el nuevo Cdigo Civil y Comercial, Ley 26.994, el
mismo no debe aplicarse al presente proceso ya que se trata de un infortunio
acaecido el 2 de Julio de 2010, demanda entablada el 19 de Junio de 2012 por lo
que la cuestin debe resolverse por el C.Civil y las normas aplicable vigente en esa
poca, ya que la leyes no tienen efecto retroactivo esto como principio general- lo
que surge del art. 7 de la norma citada en primer trmino salvo a lo que las
relaciones de consumo se refiere (no es el caso de autos) y algunas cuestiones
especficas como es el plazo de prescripcin, esto est en consonancia con lo que
dispona el art. 3 del derogado C. Civil (me refiero a la norma citada del C. Civ y
Com.).
II. Que el art. 1117 del Cdigo Civil, luego de la reforma producida
por la Ley 24.830, establece en la parte que aqu nos in-teresa que: Los
propietarios de establecimientos educativos privados o estatales sern responsables
por los daos causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallan bajo
el cuidado de autoridad educativa, salvo que probaren el caso fortuito. Que del
artculo en cuestin surge que los legitimados activos son los alumnos menores
que resultaren daados por la accin de otro, de un profesor o de un tercero
mientras se encuentren en la institucin o en sus adyacencias de manera ligada a
la actividad educativa, o tambin un extrao al establecimiento que sufra un dao
derivado de algn alumno de la institucin; siendo legitimados pasivos los
propietarios de establecimientos educativos sean del Estado o de particulares (vase
lo que escrib sobre el tema, bajo el ttulo El nuevo artculo 1117 del C.Civil y la
como este que la inflacin sabiendo un poco de la actualidad del Pas- puede
saberse, distinto sera se tratara de un juicio iniciado hace diez aos, en cuyo caso
los ndices seran de muy difcil acceso. Por lo que el rubro prospera por la suma de
PESOS TRESCIENTOS SESENTA MIL ($ 360.000), estimado a la fecha de esta
resolucin (art. 90 inc. 7 del C.P.C.).
b) DAO MORAL: Que el mismo Es el que deriva de las lesiones
extra patrimoniales o afecciones legtimas que se ocasionan a la vctima como
violarse algunos de los derechos personalsimos, o a la personalidad, como la
paz, la privaci-dad de la vida ntima, la libertad individual, la salud y la
integridad psicofsica de los seres humanos. La indemnizacin a fijar en una su-ma
de dinero, debe ser la traduccin ms real y posible del valor del menoscabo
sufrido por la naturaleza misma de la reparacin que debe ser plena e integral
cubriendo el perjuicio con criterio realista Fallo del 15 06 1990 54882 QUIROS
V. c/ DI SANTO p/ Daos Perjuicios, Cmara Civil 3 Circ.: 1; Libro de
Sentencias: 065 Pg. 026). Pues : El dao moral como dao jurdico est
configurado por toda modificacin disvaliosa del espritu que produce una
alteracin no subsumible en el dolor, que afecta el equilibrio anmico y emocional
de una persona, sobre el cual los dems no pueden avanzar. Esa alteracin
disvaliosa del bienestar psicofsico de una persona, por una accin retribuible a
otra parcial o total configura el dao moral, que al presentar cierta magnitud,
debe ser reconocida por el derecho. Siempre hay un piso de molestias,
inconvenientes o disgustos recin a partir del cual, este perjuicio se configura
jurdicamente y procede su reclamo (Cmara Civil 3 Circ.: 1, Fallo del 27
09 1995, Autos N 21652 Lumaca Pedro Juan c/ Victo Hugo Daz y Otros p/
Daos y Perjuicios, Libro de Sentencias: 073 Pg. 145). Que aplicando lo dicho
al presente caso aprecio que el entonces menor Marset se ha visto privado de dos
falanges de su mano derecha con el dolor que ello le ha implicado, presentando
trastornos sensitivos en la regin (vase fs. 161), hipersensibilidad significativa
segn el Dr. Daziano. Que obviamente esto tiene consecuencias estticas, lo que
provoca como ha expuesto la sicloga un retraimiento social. Por lo que entiendo
que el rubro es procedente aunque por una suma inferior a la peticionada, estimado
razonable fijarla en PESOS CINCUENTA MIL ($ 50.000); suma que teniendo en
cuenta el criterio dado por el C.C.y C. le sirve para realizar un viaje al Caribe o
hasta Europa si lo quiere (art. 1740, ltimo prrafo).
C) GASTOS MDICOS Y DE FARMACIA: Sobre el tem se
peticionan $ 1.200. Sobre la procedencia del rubro en general se sostiene que existe
la: Innecesaridad de probarlo con recibos o comprobantes para su procedencia.
Tanto los gastos mdicos y de farmacia en que incurri la vctima no es necesario
que sean acreditados por recibos y comprobantes, o presentados estos la
RESUELVO:
I. Hacer lugar a la demanda interpuesta por NICOLS YAEL
MARSET (hoy mayor de edad) en contra de la DIRECCIN GENERAL DE
ESCUELAS DE LA PROVINCIA DE MENDOZA y en la proporcin
correspondiente contra SANCOR COOPERATIVA DE SEGUROS LIMITADA y
en consecuencia condenar a los mismos in solidum a pagar al actor dentro del
trmino de DIEZ DAS de quedar firme y consentida la presente, la suma
nica y global de PESOS CUATROCIENTOS CATORCE MIL
OCHOCIENTOS ($ 414.800), con ms los intereses determinados en el
considerando.
II. Determinar que en el rubro incapacidad parcial y permanente
SAN-COR COOPERATIVA DE SEGUROS LIMITADA slo responder hasta el
importe nominal de DIEZ MIL PESOS ($ 10.0O0).
III. Regular los honorarios de la Dra. SAMANTA GISELA BOTTA
en la suma de PESOS TREINTA Y TRES MIL CIENO OCHENTA Y CUATRO ($
33.184), del Dr. OSCAR JAVIER PELEGRINA en la suma de PESOS DIECISEIS
MIL QUINIENTOS NOVENTA Y DOS ($ 16.592), del Dr. RODOLFO JORGE
ROGHER en la suma de PESOS DIECISEIS MIL QUINIENTOS NOVENTA Y
DOS ($ 16.592), de la Dra. GLORIA ALICIA SPANO en la suma de PESOS
ONCE MIL SEISCIENTOS CATORCE ($ 11.614) y de la Dra. MARA JIMENA
YAEZ en la suma de PESOS TREINTA Y CUATRO MIL OCHOCIENTOS
CUARENA Y TRES ($ 34.843), sin perjuicio de los complementarios que
correspondan para su oportunidad. Arts. 2, 3, 4 y 31 de la Ley 3641 T.O. Respecto
de los profesionales del la Direccin General de Escuelas y Fiscala de Estado
estese a lo normado por la Ley 5.394.
IV. Regular los honorarios del Perito Mdico Clnico Dr. LUIS
RETA HERRERA, de la Perito Sicloga JULIETA VENURINI ACTIS, del Perito
Mdico LORENZO DAZIANO en la suma de PESOS a cada uno de los mismos
TRES MIL ($ 3.000), estimados a la fecha de la presente resolucin. Art. 10 de la
Ley 3641 T.O.
CMPLASE. NOTIFQUESE.Fdo: Dr. Ricardo Alberto Sancho - Juez