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OPININ
recaudador AFIP -.
que en su carcter de agentes de retencin deben proceder a efectuar la retencin del tributo
sobre los importes correspondientes.
Ahora bien, la Resolucin General 1261/2002 (Actualmente RG 2437/2008), dispuso en Anexo II,
A, inc e) no constituyen ganancias integrantes de la base de clculo, - entre otros - los pagos
por los siguientes conceptos () indemnizaciones que correspondan en virtud de
acogimiento a regmenes de retiro voluntario, en la medida que no superen los montos que en
concepto de indemnizacin por antigedad, en caso de despido, establece las disposiciones
legales respectivas.
naturaleza de la extincin de la
relacin laboral por mutuo acuerdo, la AFIP consider que cabe asimilar tal forma de extincin
al retiro voluntario y
supuesto de mutuo acuerdo previsto por el art 241 LCT. Es decir, los montos abonados a un
a travs del fallo Vizzoti determin que cuando la aplicacin del tope
La CSJN, en el ao 2004
legal dispuesto por el art. 245 LCT implique una reduccin superior al 33% de la mejor
remuneracin mensual normal y habitual del trabajador, considerada para calcular la
indemnizacin por antigedad, el mismo era inconstitucional y corresponda considerar slo el
67% de dicha base.
Dicho criterio, fue receptado por la AFIP a travs de la Circular 4/2012 que estableci que en
caso de que el monto abonado al trabajador sea igual o inferior al importe indemnizatorio
calculado conforme art 245 LCT, la exencin se reconocer hasta tal monto. En caso de ser
superior al mismo, la exencin se reconocer hasta el 67% del importe efectivamente abonado.
Es decir, determin que se encuentran grabados los importes que superen lo previsto por el art
245 LCT y/o Vizzoti.
Sin perjuicio de ello, en relacin a los restantes conceptos abonados con motivo del cese,
como en exceso del tope previsto por el art 245 LCT o lo dispuesto por Vizzoti, continuaban
plantendose controversias dado los criterios diferentes sostenidos por AFIP y la justicia.
1.- En relacin a las indemnizaciones agravadas por despido por maternidad o embarazo e
indemnizacin por estabilidad sindical, la CSJN en los casos De Lorenzo, Amelia" (17/6/2009) y
"Cuevas, Luis Miguel" (30/11/2010) resolvi que las indemnizaciones por despido en el perodo
de proteccin por maternidad y la correspondiente a la estabilidad gremial no estaban
alcanzadas por el tributo.
La AFIP por medio de la circular N 3/2012 recept lo sostenido por la justicia y reconoci
que
2.- En cuanto a los montos abonados en exceso de lo dispuesto por el tope previsto en el art.
245 de la LCT y/o Vizzoti, el debate entre el Fisco y la justicia se extendi an ms.
El Fisco consideraba que estaban grabadas por el impuesto a las ganancias las sumas que el
empleador abonara al trabajador en exceso de lo dispuesto por la doctrina del fallo Vizzoti,
mientras que la jurisprudencia mayoritaria sostena que la exencin alcanzaba a cualquier
importe abonado en concepto de indemnizacin por antigedad, sin tope alguno. Similar
criterio fij la jurisprudencia respecto de las gratificaciones por cese, y otros conceptos
anlogos. Ello, tras entender que
siguientes casos: "Ediciones B Argentina SA" (23/03/2010) respecto de las indemnizaciones por
despido en exceso del tope art 245 LCT o Vizzoti"Imbellone, Oscar Alberto" ((09/10/2012) en
relacin a la indemnizacin prevista en el art. 241 de la LCT: Quaranta Duffy, Hctor
(22/05/2012) respecto de una gratificacin voluntaria por jubilacin anticipada; Abrain, Luis
Alberto (07/11/2013)
acuerdo .
En igual sentido, la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo en los autos: "Pombo, Graciela
I. c. Agroservicios Pampeanos S.A (03/02/2006), lo hizo en relacin a la suma abonada como
indemnizacin por antigedad en exceso de lo dispuesto por el art 245 y/o Vizzoti, en el caso
Bertolini, Agustn c/Telecom Argentina" (20/12/2012) determin respecto de la gratificacin
extraordinaria por cese. Incluso,
SA , (30/12/2011) consider que ninguno de los conceptos que integran la liquidacin final
abonados en ocasin de un despido deben ser sujetos a retencin alguna.
La cuestin ha quedado zanjada con el caso Negri, Fernando Horacio c/ EN AFIP DGI
(15/07/2014), en el cual la CSJN estableci que no corresponda retener impuesto a las
ganancias sobre una gratificacin por cese laboral abonada en un mutuo acuerdo (art. 241
LCT). La Corte entendi que la gratificacin carece de la periodicidad y de la permanencia de la
fuente, requisitos requeridos por el art 20 inc f) ley 20628 para sujetar la misma al impuesto.
En el fallo aludido, la AFIP fue condenada a reintegrarle al trabajador los importes que su
empleador haba retenido concepto de impuesto a
gratificacin abonada al egreso.
Luego de tal precedente, el Fisco, al igual que en los anteriores supuestos analizados, decidi
frente a un reclamo puntual de un contribuyente ratificar la doctrina expuesta por la CSJN en el
caso Negri. En este sentido, lo hizo la jefa de la Divisin Revisin y Recursos de la Direccin
Regional Rosario II de la AFIP por medio de Resolucin 65/2015, hizo lugar a la accin de
repeticin determinando que en el caso corresponda acatar lo dispuesto en el fallo Negri y
de este modo resolvi que se encuentran exentos del tributo los montos abonados con motivo
del cese del vnculo laboral por mutuo acuerdo y como gratificacin por cese laboral. A tal fin
consider los argumentos expuestos en tal caso, que la suma se encontrara motivada en la
extincin de la relacin laboral y el distracto del vncuklo implica la desaparicin de la fuente
productora.
3. Hasta el dictado del fallo Negri, muchas empresas optaban por seguir los lineamientos de la
AFIP para evitar reclamos y determinaciones de deuda por parte del organismo recaudador.
Esto llevaba a que las empresas en su mayora retuvieran impuesto a las ganancias sobre las
indemnizaciones por despido o gratificaciones por cese, en lo que excediera de los montos que
resultaran de la aplicacin de la ley (art. 245 LCT y/o Vizzoti).
A partir de lo resuelto por la Corte en el caso Negri, y de la repercusin pblica que dicho fallo
ha tenido, muchos empleados a quienes les haban efectuado las retenciones han iniciado
reclamos tendientes a recuperar las sumas que en su momento sus empleadores les retuvieron.
Si bien los reclamos deberan ser dirigidos contra la AFIP para que sea dicho organismo quien
efecte los reintegros, muchos empleados han optado por demandar a quienes fueron sus
empleadores, invocando que las retenciones han sido mal practicadas segn la jurisprudencia
de la Corte Suprema.
Los motivos por los que una mayora de trabajadores han optado por demandar a sus
empleadores antes que hacerlo contra la AFIP, son muy variados:
Una de las razones tiene que ver con el fuero de radicacin de las causas. Si se litiga contra los
empleadores, la causa tramita ante los tribunales de trabajo, que suelen ser ms favorables a
los trabajadores. Si el demandado fuera la AFIP, las causas tramitaran ante el fuero contencioso
administrativo, donde no rigen los principios protectorios del trabajo.
Otra razn tiene que ver con la tasa de inters aplicable. Mientras que en los tribunales del
trabajo actualmente se aplica una tasa del 3% mensual para actualizar los reclamos, en el fuero
contencioso administrativo las tasas de intereses son significativamente mas bajas.
Una tercera razn, tiene que ver con la preferencia de litigar contra una empresa privada, que
hacerlo contra el organismo de recaudacin fiscal, lo que en muchos casos genera algn
resquemor.
Por todos estos motivos, luego de que saliera a publicidad el fallo Negri, han proliferado las
demandas contra las empresas por parte de ex empleados que persiguen la devolucin de las
sumas que les han retenido sus empleadores, sobre los montos de sus gratificaciones o
indemnizaciones.
Tales reclamos resultan inadmisibles si se tiene en cuenta que las empresas slo han cumplido
con un expreso mandato legal, actuando como agentes de retencin de un impuesto que han
retenido e ingresado a las arcas del fisco, sin haber obtenido con ello ningn provecho ni
beneficio.
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01 de marzo 2016 | Sin comentarios | Comentar (/iframe-form-comentarios.php?id=17839)
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