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proyectar la reforma al Cdigo que entrara en vigencia tan slo tres aos antes y que
evidenciara graves fallas, tales como la falta de armona en la legislacin penal y cierta
falta de sintona con los tormentosos momentos polticos que viva el pas. Recurdese
que Jurez Celman lleg a la presidencia en 1886, merced a las elecciones fraudulentas
ganadas por el Partido Autonomista Nacional y que luego de acusaciones de
malversacin de fondos, corrupcin generalizada, crisis econmico financiera,
autoritarismo, coronados con la llamada Revolucin del Parque de Leandro N. Alem,
tuvo que renunciar el 5 de agosto de 1890, dejando el poder en su vicepresidente, Carlos
Pellegrini. As, tenemos que este proyecto fue elaborado en una poca turbulenta.
El Proyecto, presentado en junio de 1891, legislaba sobre delitos y faltas nacionales, y
unific la legislacin penal existente en los diferentes cuerpos, en la Ley 49 y en el
fallido Cdigo de 1886. Adems de revisar el elenco de los delitos de aqul, llen sus
vacos respecto a la aplicacin de la ley penal en el espacio, conservando las fuentes de
origen espaol.
Este Proyecto present adems el aporte preponderante de los cdigos italiano de 1889,
hngaro de 1878, holands de 1881 y belga de 1867, considerados como la ltima y
mejor legislacin criminal codificada existente por aquel entonces.
No obstante su riqueza jurdica y del monumental esfuerzo que signific sistematizar
toda la legislacin desperdigada, slo logr dictamen favorable en la Comisin de
Diputados, aunque luego servira de base para las reformas introducidas en el Cdigo de
1886 por la Ley 4.189, del 21 de agosto de 1903. Su poco xito poltico se debi a que,
entre otras razones, la opinin de entonces, especialmente la de parte de los positivistas
dueos absolutos entonces de la escena poltico-criminal del pas -, fue adversa a la
reforma.
No obstante lo dicho, present por primera vez al homicidio agravado por el hecho de
cometerse para lograr la comisin de otro hecho punible, frase tomada del
mencionado cuerpo italiano de 1889. De hecho, esto fue a su vez receptado por el Art.84
inc.3 del Proyecto de 1906, cambindose por la frase ocultar otro delito.
Respecto de la iniciativa de Cdigo de 1906, recurdese que el Poder Ejecutivo, a cargo
del ya enfermo Dr. Manuel Quintana jugando un rol preponderante su vice y luego
sucesor, Jos Figueroa Alcorta dispuso el 9 de diciembre de 1904 la revisin del
Cdigo de 1886 por una comisin formada, adems de Piero y Rivarola, por Francisco
Beazley4, Diego Saavedra, Cornelio Moyano Gacita y Jos Mara Ramos Meja. Estos
1890. Apoy al PAN, pero se desencant con el gobierno desptico de Jurez Celman,
llegando a asesorar jurdicamente a los revolucionarios de 1890. Luego de terminado el
proyecto, fue senador en la Legislatura de la Provincia de Buenos Aires. En 1907 fue
Ministro de Trabajo de Figueroa Alcorta y en 1916 fue Procurador General de la
Nacin, con Yrigoyen. En 1927 renunci a su ctedra y se uni al Partido Socialista de
Juan B. Justo. Ya anciano, fue diputado nacional por Tucumn, falleciendo en 1936 en
pleno mandato.
4 Francisco Beazley era nieto de un marino norteamericano que luch junto a
Brown en la Guerra del Brasil y contra l durante el sitio de Montevideo. Fue
subsecretario del Ministerio del Interior. En 1896 fue nombrado Jefe de la Polica de
Buenos Aires, cumpliendo una notable labor, con medidas acertadas que mejoraron
el nivel de la tropa y la capacidad de sancin, creando instituciones tales como el
Buen Pastor para mujeres contraventoras. Al dejar este cargo en 1904 y luego de
5 SOLER, Sebastin, Derecho Penal, TEA, Buenos Aires, 1951, T.III, p.43.
6 CREUS, Carlos, Derecho Penal, Parte Especial, Astrea, Buenos Aires, 6 Ed., 1999,
T.I, p.31.
7 VILLAR, Mario en BAIGN, David - ZAFFARONI, Eugenio R. Dir., Cdigo Penal,
Hammurabi, Buenos Aires, 2011. T.3, p.269 y ss.
As, el concurso real entre el delito que persigue como finalidad el autor y el homicidio
que comete para lograrlo, es la tesis ms aceptada en la doctrina y la jurisprudencia,
receptando lo que hemos expuesto algunos prrafos ms arriba, en cuanto a la
instrumentalizacin del ser humano en pos de cometer un delito.
3. Tipicidad objetiva
Ya dentro del filtro de la tipicidad, en la figura bajo anlisis debemos reconocer cuatro
lneas de conducta posible, a saber:
a) El homicidio que se comete para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro
delito;
b) El homicidio que se comete para asegurar los resultados de un delito;
c) El homicidio que se comete para procurar la impunidad del autor o de otro;
d) El homicidio que se comete por no haber podido lograr el fin propuesto al
intentar otro delito.
A su vez y receptando a la doctrina pacfica sobre el tema, es preciso agrupar las
conductas en dos contextos, considerando la conexin del homicidio con se otro delito.
Y all radica el ncleo duro de esta agravante: la conexin ideolgica que evidencia el
autor. Dentro de este esquema, es posible distinguir una conexin final y una conexin
causal, identificada la primera en el homicidio cometido para, y la segunda en el
homicidio cometido por.
a) El homicidio finalmente conexo
Dentro de este grupo, se alinean las tres primeras lneas de conducta que hemos
reseado ms arriba, ya que se refieren al homicidio como cuasa final para lograr un
determinado fin, como ser la preparacin, consumacin u ocultamiento de otro delito,
lograr la impunidad del autor o de otra persona o asegurar los resultados de un delito.
En este primer esquema, la accin tpica, al igual que en todas las figuras de homicidio,
es matar a otro. Luego, subyace una accin ulterior u oculta, que revela la real intencin
del autor, el porqu del homicidio, esa conexin ideolgica final que mencionamos.
Sobre ese otro delito, coincidimos con Soler en que no es excluyente que tenga un
principio de ejecucin o siquiera como acto preparatorio. Tampoco es siquiera preciso
que el homicidio se cometa mientras se tienta se otro delito: el fracaso o la realizacin
del delito conexo es indiferente para la consumacin de la agravante, exhibindose una
clara postura subjetivista8.
S se requiere en cambio que el fin perseguido por el autor se dirija a otro delito, en el
sentido estricto del trmino, excluyndose las faltas y las contravenciones. Ello es
fcilmente deducible del ya mencionado antecedente de haberse sustituido el concepto
de otro hecho punible por otro delito, al ser modificada la redaccin de la figura.
b) El homicidio causalmente conexo
8 SOLER, Ob. Cit., p.45.
En este segundo grupo, se alinean las conductas mencionadas en cuarto lugar, esto es, el
homicidio realizado por haberse frustrado el resultado buscado con otro delito,
requirindose como elemento necesario del tipo el que se haya cometido o intentado
cometer otro delito con anterioridad al homicidio. No interesa que la vctima haya
tenido vnculo alguno con el delito logrado o intentado.
El reproche penal aumentado, en ambos casos, se justifica, como ya hemos dicho, por la
utilizacion del autor de la vctima como un mero instrumento, como medio para lograr
algo, o como un mero desquite por un resultado no obtenido.
4. Tipicidad subjetiva
Estamos ante una figura que exige dolo directo, no siendo posible el dolo eventual o la
figura culposa. El autor mata porque quiere lograr un fin determinado, o porque quiere
desquitarse por un fin no logrado.
Como elemento especial de la tipicidad recalcamos la necesidad de acreditar ese
elemento psicolgico que conecte al homicidio con el otro delito.
5. Tentativa y concurso
Dado que la agravante es claramente subjetiva, no es necesaria siquiera la tentativa del
otro delito. Si el otro delito se consuma, existir entonces un concurso real entre ambas
figuras, dado que se est ante dos acciones distintas que llevan a cabo tipos penales
distintos. En cuanto al homicidio agravado, como en cualquier delito de resultado, se
admite la tentativa y la participacin, pudiendo adjuntarse segn el caso la agravante del
empleo de dos o ms personas para su realizacin.
No debe confundirse esta figura con la prevista por el Art.165, esto es el homicidio en
ocasin de robo. En el caso de nuestra figura, se requiere dolo directo, debiendo existir
adems la conexin psicolgica con el otro delito, cuestiones ambas que no se dan en la
otra figura referida.
6. Anteproyecto de 2013
En el Art.77 inc.2 a del Proyecto de 2013, se mantiene la misma redaccin actual,
previendose una escala penal de diez a treinta aos de prisin, destacndose que esta es
la escala penal ms gravosa posible, ya que en este proyecto se elimina la prisin
perpetua.
7. Jurisprudencia
1. Coautora participacin criminal: Cuando el propsito del imputado no fue el de
atentar contra la vida de la vctima, sino exclusivamente el de robarle, el homicidio
sobrevenido a raz de mediar resistencia de aqulla debe considerarse cometido en
ocasin de robo y no criminis causa, mxime si con posterioridad al hecho el imputado
continu con su raid delictivo cometiendo otros tres graves delitos.
(Cmara Nacional de Casacin Penal, sala I 22/09/2006 Duarte, Pablo A. s/rec. de
casacin LA LEY 2007-B, 764 - Sup. Penal 2007 (abril), 54 AR/JUR/8717/2006
8. Intencin: El tipo penal del homicidio "criminis causa" (art. 80, inc. 7, Cd. Penal),
requiere una finalidad adicional a la de matar, dada por una relacin subjetiva de medio
a fin o a travs de una conexin impulsiva motivada por el disgusto provocado por el
fracaso.
(Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, sala IV 09/04/1987
Rodrguez, Eduardo y otro LA LEY 1987-D, 343 )
9. Dolo: Incurre en el delito de homicidio agravado "criminis causae" el procesado que
al ser sorprendido mientras consumaba un robo con armas ultim a la vctima, en tanto
el dolo de matar para asegurar la impunidad del robo no reclama un propsito
preordenado.
(Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, sala V 12/12/1991
Da Fonseca, Jorge A. LA LEY 1992-E, 87 AR/JUR/491/1991).
10. Tipicidad: Si del propio contexto del robo, as como de la gravedad e innecesariedad
de los ataques sufridos por la vctima, no cabe suponer que el homicidio fue un acto no
querido, sino que surge que la intencin estuvo dirigida al resultado mortal con el fin de
evitar la resistencia, trtase de un caso de homicidio calificado "criminis causa".
(Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, sala V 26/07/1988
Acosta, Edith R. y otros AR/JUR/169/1988 )
11. Tentativa: Corresponde calificar como homicidio criminis causae, en grado de
tentativa, el hecho de que el imputado, mientras estaba consumando el robo, haya
gatillado el arma sobre la cabeza y estmago de la vctima, al no obtener el dinero
esperado -en el caso, no se dispar por un mal funcionamiento del revlver- pues se
encuentra acreditado el dolo directo al tener el acusado un arma apta para el disparo,
cargada con proyectiles de bala tambin aptos para sus fines especficos y haber
accionado su mecanismo directamente sobre zonas vitales del damnificado.
(Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, sala VI 23/12/2003
Montes, Alfredo F. Sup.Penal 2004 (octubre), 76 AR/JUR/6026/2003)
12. Dolo directo: La conducta de quien queriendo robar, al encontrar resistencia de la
vctima, la mata para lograr su fin -apoderamiento ilcito-, encuadra en el delito previsto
por el art. 80, inc. 7, del Cdigo Penal y no en el art. 165 del mismo Cdigo, ya que el
agravamiento reside en la conexin ideolgica y subjetiva del autor entre el intento de
robo y el homicidio, que se encuentra probada por la certeza de los disparos que
causaron la muerte al damnificado, sin que sea necesario que exista una preordenacin
anticipada, deliberada y resuelta de antemano.
(Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, sala VII 19/08/2005
Ortiz, Diego F. y otros LA LEY 2006-A, 344 - Sup. Penal 2005 (diciembre), 48
AR/JUR/4783/2005 )
13. Tipicidad: Incurre en homicidio criminis causa y no en la figura contemplada en el
art. 165 del Cd. Penal quien mata a la vctima de un robo con el objeto de impedir que
proceda a pedir auxilio, toda vez que la accin homicida constituye un medio para
lograr la impunidad de aquella sustraccin
(Tribunal Oral en lo Criminal Nro. 2 de la Capital Federal 17/03/2003 Menacho
Alpire, Carlos A. LA LEY 29/01/2004, 3 AR/JUR/3386/2003 )
14. Concurso de delitos: Corresponde condenar como coautores del delito de robo con
armas en concurso ideal con homicidio calificado por su conexin final con aqul, a
quienes primero asestaron los estoques mortales sobre la vctima con indiscutible
voluntad de matar y luego separaron las cosas para sustraerlas, toda vez que se trata de
una accin nica que consiste en matar para ejecutar otro delito -en el caso, un robo- y
lograr la impunidad, siendo la violencia del homicidio empleada al mismo tiempo para
realizar la otra figura delictiva.
( Tribunal Oral en lo Criminal Nro. 9 de la Capital Federal 17/12/2003 Acosta, Mara
E. y otros LA LEY 2004-D, 582 - Sup. Penal 2004 (junio), 66 AR/JUR/5646/2003 )
15. Distincin de otras agravantes: Corresponde condenar al imputado por el delito de
homicidio criminis causa y no por homicidio en ocasin de robo, si antes de ingresar al
rodado para su robo y sin que la vctima ofreciera resistencia produjo el disparo letal,
toda vez que en el homicidio agravado por delito conexo el sujeto se propone matar y
luego robar, es decir, mata para consumar el robo; mientras que el art. 165 del Cd.
Penal no requiere que est en la mente del sujeto cuando va a efectuar el robo la idea de
matar, aunque vaya armado, porque esas armas se utilizan para configurar la violencia o
la intimidacin que est dentro de la naturaleza del robo.
(Tribunal Oral en lo Criminal Nro. 14 de la Capital Federal 10/06/2002 Centurin,
Alfredo G. AR/JUR/6805/2002 )
16. Premeditacin: La preordenacin debe ser excluida como elemento indispensable
del homicidio criminis causa y la decisin de matar puede ser posterior, en forma
imprevista siempre que concurran los motivos del art. 80 del Cd. Penal.
(Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires 25/09/1979 Contreras,
Omar E. AR/JUR/5189/1979 )
17. Elementos subjetivos: Tribunal de Casacin Penal de Buenos Aires, sala II
14/02/2008 P., M. L. A efectos de establecer la concurrencia del elemento subjetivo
requerido por el delito previsto en el art. 80 inc. 7 del Cdigo Penal, debe considerarse
que el homicidio se comete para preparar cuando con l se buscan los medios que
permitan la ejecucin de otro delito, o colocarse en posicin para ejecutarlo, y para
facilitar cuando con el se intentan mejores posibilidades para la ejecucin o concrecin
del resultado del otro delito.
(Sup. Penal 2008 (junio), 65 - LA LEY 2008-D, 181 AR/JUR/662/2008 )
18. Concurso: No media concurso entre el robo y el homicidio criminis causa cometido
para lograr la impunidad de aqul ya que, el desapoderamiento queda abarcado por el
homicidio, que lo requiere como elementos del tipo objetivo, por ello cabe concluir que,
una solucin contraria violenta la prohibicin de doble valoracin en materia penal.
(Tribunal de Casacin Penal de Buenos Aires, sala III 22/09/2009 G., J. M. s/recurso
de casacin LA LEY 18/12/2009)
19. Autora: Corresponde condenar como coautores del delito de homicidio doblemente
agravado en los trminos del art. 80 incs. 7 y 8 del Cdigo Penal en concurso real con el
delito de robo con armas, a quienes habiendo ingresado en un local comercial con fines
de robo, amedrentaron a los empleados mediante un arma de fuego, y efectuaron varios
disparos contra un polica uniformado que haba accedido a dicho local al percibir una
situacin sospechosa, desde que el accionar de los imputados estuvo motivado en la
AR/JUR/6606/2007 )
24. Homicidio- Aberratio ictus: Cabe condenar como autor del delito de homicidio
criminis causae a quien dispar hacia una de las vctimas del robo que hua en busca de
auxilio, hiriendo fatalmente a un tercero pues, si bien se trata de un supuesto de
aberratio ictus, la decisin de matar tuvo en cuenta la aparicin sbita del occiso para
seguir disparando con el propsito de que nadie pudiera abortar la labor delictual.
(Superior Tribunal de Justicia de la Provincia del Chubut 21/04/2010 Comisara
Distrito Tercera LLPatagonia 2010 (agosto), 347 AR/JUR/25983/2010 )
25. Autora: Corresponde confirmar el procesamiento de los imputados como autores
mediatos e inmediatos del delito de homicidio agravado de conformidad con lo
establecido por el art. 80 inc. 7 del Cd. Penal si tanto la vctima como otra persona,
que actualmente sigue desaparecida, fueron sacados del penal donde se encontraban
ilegalmente detenidos, por los integrantes del Departamento de Informaciones Policiales
en el caso, durante el Proceso de Reorganizacin Nacional, existiendo probabilidad
cierta de que fuera asesinada para ocultar algn otro hecho ilcito que pudo ser advertido
por aqul.
(Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santiago del Estero 16/12/2005
Kamenetzky, Adela I. c. Azar, Musa y otros LLNOA 2006 (julio), 668
AR/JUR/8562/2005 )