Ricardo

SandovalILpez
Captulo

LA NOCIN DE EMPRESA
Seccin I

Cdigo de Comercio espaol, cuando en

varios de sus preceptos denomina empresa al objeto o actividad a que se dediquen las sociedades.3

Concepto jurdico de empresa

77. Nos interesa precisar el significado jurdico del trmino empresa, por
cuanto durante mucho tiempo se sostuvo
que en derecho comercial poda emplearse la nocin econmica de este concepto. Muchos juristas han hablado, en
derecho, de la empresa como organizacin de los factores de la produccin (capital y trabajo), con propsitos lucrativos.
Otros, an influidos por la nocin econmica, ven en la empresa un organismo
vivo y dinmico integrado por la actividad
del empresario, el trabajo de los auxiliares de ste y de los bienes instrumentales
necesarios para conseguir el fin perseguido. Pero la concepcin organicista, que
domin durante el primer tercio del siglo XX, si bien sigue siendo vlida en el
plano econmico, no satisface las exigencias del derecho y est siendo superada.
La doctrina de los autores de derecho comercial, analizando desde el ngulo jurdico la totalidad del fenmeno
empresa2 como unidad econmica orgnica, comenz por separar el aspecto
subjetivo del aspecto objetivo de este fenmeno; comenz a distinguir entre la
actividad del sujeto organizador y el conjunto de medios instrumentales por l organizados para realizar esa actividad,
centrando la idea de empresa sobre el
primer aspecto, es decir, la actividad del
sujeto que organiza los diversos factores,
y la nocin de establecimiento comercial
sobre el segundo aspecto, esto es, los instrumentos materiales e inmateriales puestos al servicio de la empresa. As surge,
con esta separacin de aspectos o elementos, la concepcin jurdica de la empresa, como forma o modo de actividad
econmica.
La idea de empresa como actividad
del empresario parece consagrarse en el

Prrafo I
Caracteres de la empresa en sentido
jurdico
78. Las caractersticas que distinguen
la actividad constitutiva de empresa son
las siguientes:
a) La actividad habr de ser de orden
econmico, en el sentido ms amplio pero
tambin ms riguroso del trmino econmico, que permite distinguir la actividad empresarial de las puras actividades
artsticas o intelectuales.
b) Actividad organizada, es decir,
planificada, dirigida a conseguir una unidad de accin de acuerdo con el proyecto racional. De ordinario como bien
advierte Ura, la actividad organizada
se manifiesta hacia el exterior en la coordinacin y utilizacin estables de medios materiales y trabajo ajeno, que dan
nacimiento a un organismo econmico
y operante.4
c) Actividad profesional, en el sentido de que debe ser continuada, sistemtica, con tendencia a durar y con propsito
de lucro permanente que constituya medio de vida, capaz de permitir la distincin de esta actividad empresarial con
otras actividades econmicas organizadas,
que no se ejercitan profesionalmente.
d) El fin perseguido por esta actividad as caracterizada deber ser la produccin de bienes o servicios, o el cambio
de los mismos en el mercado, y no el
goce o consumo directo por el productor o su familia. Slo ejecuta una actividad empresarial quien produzca o cambie
para satisfacer la demanda del mercado.

3
2

URA, ob. cit., N 18, p. 28.

78

URA, ob. cit., N 18, p. 28.

Ibdem.

Derecho Comercial

Esta finalidad es precisamente la que explica y justifica que el derecho se ocupe

de regular la actividad empresarial, velando por los intereses de la economa y
por los intereses de los terceros ligados
al funcionamiento de la empresa.
La empresa, en sentido jurdico, es entonces el ejercicio profesional de una actividad econmica organizada con la
finalidad de actuar en el mercado de bienes o servicios. Este concepto es suficientemente amplio para comprender tanto
a la gran empresa desarrollada con poderosos medios instrumentales, como a la
pequea empresa poco menos que reducida a la actividad del empresario.5
Como hemos indicado, la nocin jurdica de empresa supone un sujeto que organice y ejercite la actividad empresarial.
Este sujeto es el empresario, a quien podemos conceptualizar diciendo que se trata de una persona fsica o jurdica que,
por s o por medio de delegados, ejercita
y desarrolla en nombre propio una actividad constitutiva de empresa, adquiriendo
el carcter de titular de las obligaciones y
de los derechos nacidos de esa actividad.6

revestir la explotacin econmica, el artesano es dueo de los factores productivos que combina y del producto que
elabora. No se plantea el problema de la
distribucin del ingreso, pues todo el ingreso es del artesano.
b) La empresa adquiere los factores
productivos en el mercado y al precio
que arroja el libre juego de la oferta y la
demanda. Si el precio lo fija la autoridad, el mercado desaparece. Lo anterior
no envuelve ningn juicio acerca de la
conveniencia o inconveniencia de dicha
intervencin.
c) La empresa acta en funcin del
mercado. El bien que la empresa produce con los factores que adquiere y organiza, lo vende en el mercado y al precio
que all se forma.7
d) La empresa no combina factores
productivos apreciados en especie, ni persigue la obtencin de un producto apreciado tambin en especie. La empresa
combina precios de factores productivos
y slo le interesa el precio del producto,
bien o servicio que vende.
e) La empresa tiene una sola finalidad, que lo es tambin del sistema de
que forma parte: el logro de ganancia
mxima. La empresa procura que exista
la mayor diferencia posible entre el precio que recibe de los consumidores de
sus productos y el precio que debe pagar
a los dueos de los agentes productivos.
Para la empresa no interesa satisfacer una
necesidad econmica, sino la satisfaccin
de las necesidades solventes, o sea, con
poder de compra. Sin embargo, en el hecho, la empresa no siempre logra la ganancia que persigue.
Esta ltima caracterstica hace resaltar una abierta contradiccin entre la finalidad de la empresa (el logro del
mximo beneficio) y la funcin que las
empresas deben cumplir en conjunto (satisfacer las necesidades de la sociedad en
que operan).

Prrafo II
Caracteres de la empresa en sentido
econmico
79. La empresa es una de las formas
que puede revestir la explotacin econmica. Ella rene, organiza y combina los
factores productivos, bajo las siguientes caractersticas:
a) El empresario no aporta los factores productivos, porque en principio no
le pertenecen. Los dueos de los recursos, esto es, los trabajadores y capitalistas,
venden por dinero el servicio de sus recursos a los empresarios, quienes los compran para producir bienes. En el taller
artesano, que es otra forma que puede

5
6

7
BALTRA CORTS, ALBERTO , Teora Econmica,
vol. I, Editorial Andrs Bello, p. 267.

URA, ob. cit., N 19, p. 30.

Ibdem.

79

Ricardo Sandoval Lpez

Finalmente, conviene precisar que

como toda otra forma de explotacin econmica, la empresa requiere de alguien
que la dirija, el empresario. En sentido
econmico, el empresario se define como
la persona que adopta las decisiones y
manda con autoridad.

empresas y su autoridad, se defina la nocin de empresa en los siguientes trminos: Constituye empresa, para los efectos
de la presente ley, la entidad destinada a
la produccin o comercio de bienes o a
la prestacin de servicios que, persiguiendo una finalidad econmica y social, se
encuentra organizada con el concurso de
trabajadores e inversionistas bajo una direccin comn.
A pesar de que se trataba de una legislacin especial destinada a regir las relaciones laborales entre la empresa y sus
trabajadores, la definicin del artculo 8
de este decreto ley, que acabamos de
transcribir, contiene algunas caractersticas de la nocin jurdica de empresa. Encontramos en ella, en primer trmino, el
desarrollo de una actividad econmica,
en estricto sentido del trmino, lo que
permite distinguir la actividad empresarial de las puras actividades artsticas o
intelectuales. Por otra parte, la actividad
constitutiva de empresa es una actividad
organizada, es decir, planificada, destinada a conseguir una unidad de accin, de
acuerdo con un proyecto racional. Esta
actividad organizada se manifiesta hacia
el exterior en la coordinacin y utilizacin estables de medios materiales y de
trabajo ajeno, que dan nacimiento a un
organismo econmico y operante. Esta
ltima caracterstica de la actividad empresarial, y por ende de la nocin jurdica de empresa, ya la encontrbamos en
la definicin que del empresario de transporte da el artculo 166 inciso final del
Cdigo de Comercio, diciendo que el
que ejerce la industria de hacer transportar personas o mercaderas por sus dependientes asalariados y en vehculos
propios o que se hallen a su servicio, se
llama empresario de transportes, aunque algunas veces ejecute el transporte por s
mismo. De esta norma se desprende que
para ser empresario de transportes se exige desplegar una actividad organizada y
profesional.
Con todo, la definicin que comentamos no logra distinguir perfectamente los
aspectos objetivos y subjetivos que consti-

Prrafo III
La idea de empresa en el derecho
nacional
80. En el Cdigo de Comercio excepcin del artculo 166 inciso final, que
da una nocin de empresario, de la cual
puede inferirse la de empresa no encontramos una definicin legal de este
concepto.
Con fines tributarios la Ley N 17.073,
de 31 de diciembre de 1968, defina la
empresa como todo negocio, establecimiento u organizacin de propiedad de
una o varias personas naturales o jurdicas, cualquiera que sea el giro que desarrolle, ya sea ste comercial, industrial o
agrcola, minero, de explotacin de riquezas del mar u otra actividad. Asimismo exclua del concepto las actividades
meramente rentsticas, tales como el
arrendamiento de inmuebles de cualquiera naturaleza, la obtencin de rentas de
capitales mobiliarios, intereses de crdito de cualquier clase u otras rentas similares, realizadas por personas naturales,
comunidades u otro tipo de organizacin
que no tenga personalidad jurdica. Esta
definicin cumple solamente con el objetivo de orden fiscal para el cual fue establecida por el legislador, pero no contiene
un concepto jurdico de la empresa.8
En el Decreto Ley N 1.006, publicado en el Diario Oficial de 3 de mayo de
1975, que contena el Estatuto Social de
la Empresa, en el Ttulo II, relativo a las
8
Vase P ARRA MUOZ, AUGUSTO, Concepto de
Empresa en la Legislacin Tributaria, Escuela de Derecho, Universidad de Concepcin, Estudios, julio
de 1979, N 1, p. 38.

80

Derecho Comercial

tuyen el fenmeno empresa. Si bien es

cierto que reconocemos en ella el mrito
de esbozar ciertas caractersticas de la nocin jurdica, no pasa de ser un concepto
econmico de empresa.
Vale la pena destacar tambin que en
su artculo 2 el Decreto Ley N 1.006, sobre el Estatuto Social de la Empresa, enumeraba adems las diversas formas
jurdicas que sta poda revestir: Las empresas pueden adoptar las estructuras jurdicas que estimen ms adecuadas a sus
actividades y finalidades; podrn, por tanto, y sin que esta enunciacin sea taxativa, revestir el carcter de empresas
individuales, cooperativas de trabajo, cooperativas de usuarios, sociedades de personas, comunidades, sociedades annimas
o cualquiera otra forma, sometindose,
en cada caso, a los requisitos exigidos
por la legislacin pertinente. Nos llama
la atencin, sin embargo, la disposicin
del inciso 2 de este mismo artculo 2,
que deca que cualquiera que fuera la
estructura jurdica de la empresa, deba
cumplir con el requisito de ser econmicamente eficiente para la sociedad a que
serva y socialmente justa para quienes la
conformaban, toda vez que no se precisaba en ninguna parte qu debe entenderse
por empresa econmicamente eficiente
para la sociedad a que sirve, ni lo que
significa socialmente justa para quienes
la conforman, ni la autoridad que deba
calificar la existencia de estos requisitos.
Conviene precisar que el Decreto Ley
N 1.006 fue derogado con la promulgacin de un nuevo Cdigo del Trabajo,
contenido en la Ley N 18.620, publicada
en el Diario Oficial de 6 de julio de 1987.
El Cdigo del Trabajo, en su artculo 3 inciso final, define el concepto de
empresa en los siguientes trminos: Para
los efectos de la legislacin laboral y de
seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados
bajo una direccin, para el logro de fines
econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal
determinada.

Aun cuando el concepto se define

para los efectos de la legislacin laboral y
de seguridad social, no deja de constituir
una manifestacin legislativa expresa que
acoge la idea de empresa.
En la Ley N 18.175, de 28 de octubre de 1982, sobre quiebras, en los
artculos 124 y siguientes, se contemplan
normas para la enajenacin del todo o
parte del activo de la quiebra como un
conjunto o unidad econmica. Si bien
no se define el concepto de unidad econmica, es evidente que est muy cerca
de la nocin de empresa, porque lo que
se pretende es evitar que el conjunto se
desintegre o sufra menoscabo econmico, como ocurra al venderse separadamente los distintos bienes que lo componen.
Finalmente, el artculo 1 inciso 2 de
la Ley N 18.046, de 22 de octubre de
1981, al establecer que la sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando
se forme para la realizacin de negocios
de carcter civil, est reconociendo que
la gran empresa comercial chilena se organiza jurdicamente bajo esta forma societaria.

Seccin II

Concepto jurdico de empresario

81. La idea jurdica de empresario difiere tambin de la nocin econmica que
la identifica con la persona que directamente y por s misma asocia, combina y
coordina los diferentes factores de la produccin, interponindose entre ellos para
ajustar el proceso productivo al plan previsto de antemano. En derecho, por el
contrario, no se exige que el empresario
despliegue una actividad directa y personal. Basta que la actividad se desempee
en nombre del empresario aunque de hecho se desarrolle por personas delegadas.
El empresario, acte o no personalmente, es quien responde frente a terceros y
quien adquiere para s los beneficios que
la empresa produzca. No hay derechos y
81

Ricardo Sandoval Lpez

obligaciones de la empresa sino derechos

y obligaciones del empresario.9
El empresario puede ser persona fsica (empresario individual) o persona jurdica (empresario colectivo o social). Las
sociedades dotadas de personalidad jurdica pueden desarrollar una actividad
constitutiva de empresa y ser, en consecuencia, empresario. Dicho de otra manera, la sociedad dotada de personera
moral constituye una forma jurdica de
organizacin de la empresa.
Salvo situaciones excepcionales, difciles de imaginar, el empresario no puede desarrollar su actividad sin el concurso
de un conjunto de bienes materiales e
inmateriales conocidos en el derecho italiano con la expresin tcnica de azienda,
en el derecho francs con el nombre de
fonds de commerce y en nuestro derecho
con la denominacin de establecimiento de comercio. Conviene distinguir la
nocin de establecimiento de comercio
de la idea de empresa.

Seccin III

Clasificacin de la empresa
83. Empresa comercial y empresa civil. La
empresa, desde el punto de vista jurdico, es una actividad econmica organizada con la finalidad de actuar en el
mercado de bienes y servicios. Con tal
propsito una empresa puede dedicarse
al ejercicio de actividades tanto civiles
como mercantiles.
Para calificar a una empresa de comercial es necesario que la actividad que
ella desarrolle sea una actividad de ndole mercantil, es decir, que contenga los
elementos de cambio, intermediacin y
lucro que caracterizan a esta ltima.11
Toda empresa cuyo objeto sea otro que
la actividad mercantil, debe ser considerada como civil. La explotacin de un
predio agrcola es una actividad econmica, pero no constituye una actividad
comercial, porque no concurren en ella
los elementos de cambio, intermediacin
y lucro. La empresa que se dedique a este
objeto ser, en consecuencia, una empresa de carcter civil. Profundizando el anlisis, se plantea de nuevo aqu el problema
de la aplicacin de la legislacin comercial, segn que la actividad constitutiva
de empresa se considere comercial o civil.
De acuerdo con el criterio objetivo que
ha plasmado en la legislacin chilena, las
empresas son comerciales cuando tienen
por objeto la realizacin de alguno de los
actos que la ley considera mercantiles. Por
otra parte, el propio artculo 3 del Cdigo de Comercio, que enumera los actos
de comercio, dedica algunos preceptos a
empresas que, por estar comprendidas
dentro de dicha enumeracin, se consideran comerciales.
Finalmente, dejamos establecido que,
en el derecho chileno, la determinacin

82. Empresa y establecimiento de comercio.

En la concepcin orgnica de la empresa
la distincin entre ella y el establecimiento de comercio apenas se advierte. Siguiendo la nocin de empresa como el ejercicio
de una actividad, la distincin salta a la
vista, pues el establecimiento de comercio
no es sino el conjunto de bienes puesto al
servicio de esa actividad. En la vida prctica se presentan casos de establecimientos
sin empresario (caso de fallecimiento de
ste) y situaciones en que el establecimiento sirve al ejercicio de varias empresas pertenecientes al mismo empresario.
En fin, la relacin jurdica del empresario con el establecimiento de comercio
es, por lo general, la de dominio o propiedad, pero nada se opone a que el ttulo
jurdico que permite utilizar el establecimiento sea otro diverso al de propietario;
as, por ejemplo, el de arrendatario o el de
usufructuario.10

mercial, Prcis Dalloz, 6a ed., Pars, 1970, N 173,

p. 167.

URA, ob. cit., N 19, p. 30.

Vanse adems, RIPERT, ob. cit., t. I, N 522,
p. 315; RODIRE, REN y HOUIN, ROGER, Droit Com10

11

82

Vase supra N 7 de este estudio.

Derecho Comercial

del carcter comercial o civil de una actividad escapa a la voluntad de los individuos; siendo la ley la que realiza dicha
calificacin, de nada vale que se deje establecido, por ejemplo, que la empresa
tendr el carcter de civil cuando para la
realizacin del objeto para el cual se ha
formado debe ejecutar actos que la ley
considera mercantiles; la empresa tiene
el carcter de comercial prescindiendo
de la voluntad de sus titulares.

recho privado y la explotacin a que se

dedican no est reservada, por razones
econmicas, al Estado ni a otras corporaciones de derecho pblico.
Son empresas pblicas, por el contrario, aquellas en que la mayor parte de su
capital de explotacin pertenece al Estado, su rgimen de administracin est
determinado por normas de derecho pblico, leyes orgnicas especiales, y la actividad que desarrollan les ha sido especficamente reservada por ser de inters de
toda la colectividad.
Por ltimo, son empresas de economa mixta aquellas en las cuales el Estado,
sea por el mecanismo de la participacin
en el capital o por el del rgimen de administracin, mantiene una determinada
injerencia. Se dice que el Estado se asocia con el capital privado tanto para recoger los beneficios como para vigilar la
explotacin. Los capitalistas han aceptado fcilmente esta intervencin cuando
tienen necesidades de dinero o cuando
requieren del crdito pblico.12

84. Empresas privadas, pblicas y de economa mixta. El Estado no slo se conforma con reglamentar la explotacin de
determinadas empresas, sino que pretende, adems, con clara finalidad poltica,
explotarlas por s mismo o a travs de sus
organismos. Segn el predominio del Estado sobre la empresa, se habla de empresa privada, pblica o de economa
mixta.
Empresas privadas o del sector privado son aquellas en que el capital con que
se han formado, y mediante el cual se
desarrollan, pertenece mayoritariamente
a los particulares, su rgimen de funcionamiento est regido por normas de de-

12

83

RIPERT, ob. cit., t. I, N 1693.