Processo

Civil - Joo Paulo Lordelo

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NEGCIOS JURDICOS PROCESSUAIS

Obras indicadas: DIDIER JR., Fredie; CABRAL, Antonio do Passo; NOGUEIRA, Pedro
Henrique Pedrosa (org.). Coleo Grandes Temas do Novo CPC: Negcios
Processuais. Vol 1. Salvador: Juspodivm, 2015.

1. Resenha da obra de Fredie Didier Jr.
1.1 Introduo: a teoria dos fatos jurdicos processuais

A anlise do tema dos negcios jurdicos processuais demanda uma breve
explicao a respeito da teoria dos fatos jurdicos processuais, em razo da relao
de precedncia lgica existente entre os temas.

1.1.1 As opes metodolgicas
Com efeito, h diversas formas de classificar os fatos jurdicos. Por
consequncia, h diversas classificaes dos fatos jurdicos processuais, todas muito
boas e teis. H, a ttulo de exemplo, as classificaes de CARNELUTTI e GOLDSCHMIDT.

FREDIE DIDIER JR. opta por uma classificao dos fatos jurdicos processuais de
acordo com o seu suporte ftico (fatos humanos e no humanos), seguindo-se a
proposta de PONTES DE MIRANDA, desenvolvida no seu Tratado de Direito Privado e
difundida por MARCOS BERNARDES DE MELLO.

1.1.2 Ato, processo e procedimento

Tambm o conceito de processo importante para a compreenso da
disciplina dos negcios processuais.

Com efeito, para Fredie Didier Jr. o processo, como diversos outros
institutos jurdicos, pode ser compreendido em mais de uma perspectiva,
destacando-se, ao menos, trs (que convivem):
a) TIPO COMPLEXO DE FORMAO SUCESSIVA (ato jurdico complexo -
ou simplesmente procedimento) ! Aqui, o processo consiste em um
verdadeiro substantivo coletivo. Importa muito essa concepo sobre
o processo, por reconhecer nele uma sucesso de atos processuais,
que podem ser estudados de forma isolada;
b) RELAO JURDICA ! Teorizao de Oskar von Blow, adotada pela
maioria da doutrina (CALMON DE PASSOS, FREDIE DIDIER JR., ANTONIO DO
PASSO CABRAL etc.). Alguns autores criticam a ideia de processo como
relao jurdica, sustentando inclusive se tratar de uma aproximao
com a pandectstica alem, para quem o direito se resumia a um
sistema de conceitos gerais marcados pela abstrao, numa tentativa
de adaptar cientificamente e aplicar o ius privatum romano. A crtica
feita por JAMES GOLDSCHMIDT, na Alemanha, e, no Brasil, por LUIZ
GUILHERME MARINONI;

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c) Tcnica de criao de normas jurdicas ! Cuida-se de uma viso
mais genrica, abordada por autores como DIDIER e CALMON DE PASSOS.

1.1.3 Conceito de fato jurdico processual

Como evidenciam FREDIE DIDIER JR. e PAULA COSTA E SILVA, existe muita polmica
a respeito do conceito de fato jurdico processual. De uma maneira geral, a
divergncia doutrinaria oscila em quatro correntes:
a) 1 CORRENTE ! Entende que basta o fato produzir EFEITOS no
processo;
b) 2 CORRENTE ! Entende que o fato processual deve ser praticado
pelos SUJEITOS da relao processual;
c) 3 CORRENTE ! Entende que o ato deve ter sido PRATICADO NO
PROCESSO, dando nfase sede do ato (CALMON DE PASSOS);
d) 4 CORRENTE ! Entende que ato processual o praticado NO
PROCESSO (procedimento) e pelos SUJEITOS processuais (CALMON DE
PASSOS).
Para FREDIE DIDIER JR. e ANTONIO DO PASSO CABRAL, h os atos processuais e os
atos do processo, que daqueles so exemplos. O ato do processo compe a cadeia
de atos do procedimento. Mas h atos processuais que no fazem parte do
procedimento, como a escolha convencional do foro.
Acrescenta Didier Jr.:
i.

FATO PROCESSUAL EM SENTIDO AMPLO ! o fato jurdico, quando

tomado como suporte ftico de uma norma jurdica processual e se
refira a algum procedimento, atual ou futuro. Assim todo ato
humano que uma norma processual considere apto para produzir
efeitos em uma relao processual ato processual (o que importa
a possibilidade de produzir efeitos num processo). A sede do ato
irrelevante, sob pena de perda da utilidade do instituto;

ii.

FATO JURDICO PROCESSUAL EM SENTIDO ESTRITO ! So fatos

jurdicos no-humanos (como a fora maior, a morte, o parentesco, a
calamidade pblica etc.) aptos produo de efeitos num processo.
Obs.: CALMON DE PASSOS no admite a existncia de fatos jurdicos
processuais, sob o fundamento de que, no processo, somente atos
so possveis. Para Didier Jr., por outro lado, at mesmo a sentena
pode ser encarada, em certas hipteses, como fato jurdico (em
relao aos chamados efeitos anexos, como a hipoteca judiciaria art.
495, CPC);

iii.

ATOS JURDICOS PROCESSUAIS EM SENTIDO ESTRITO ! Ex.: citao,

atribuio de valor causa, juntada de documentos etc. So aes
humanas cujos efeitos so previamente determinados pela legislao,
aptos produo de efeitos num processo;

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iv.

ATOS-FATOS PROCESSUAIS ! So atos reconhecidos pelo Direito

como fatos, sendo, portanto, absolutamente irrelevante a discusso
sobre a existncia de vontade e sobre o seu contedo. Ex.: a revelia,
adiantamento de custas e do preparo, admisso etc.

v.

NEGCIOS PROCESSUAIS ! CONCEITO DIRETO: so declaraes de

vontade expressas, tcitas ou implcitas, a que so reconhecidos
efeitos jurdicos, conferindo-se ao sujeito o poder de escolher a
categoria jurdica ou estabelecer certas situaes jurdicas
processuais
Em outras palavras: o fato jurdico voluntrio em cujo suporte
ftico confere-se ao sujeito o poder de: a) ESCOLHER A CATEGORIA
JURDICA ou; b) ESTABELECER, dentro dos limites fixados no
ordenamento
jurdico,
CERTAS
SITUAES
JURDICAS
PROCESSUAIS. Ex.: eleio de foro, calendrio processual, renncia a
prazo, acordo para a suspenso do processo, conveno sobre o nus
da prova, escolha consensual de perito, negcio tcito para que a
causa tramite em juzo relativamente incompetente etc.
Aqui, a vontade est direcionada no apenas prtica do ato, mas
tambm produo de um determinado efeito jurdico, com a
escolha do regramento aplicvel.
PARA PAULA COSTA E SILVA e DIDIER JR., na prpria petio inicial h pelo
menos um negcio jurdico processual: a escolha do procedimento a
ser seguido, visualizado com mais facilidade quando o autor puder
optar entre diversos procedimentos, como o ordinrio e o MS.

1.2 Espcies e classificao de negcios processuais

Segundo Didier Jr., h negcios processuais TPICOS e ATPICOS, conforme
previstos em lei ou na clusula geral do art. 190 do NCPC.

H tambm negcios UNILATERAIS (que demandam apenas uma
manifestao de vontade) e BILATERAIS (que se perfazem pela manifestao de
duas vontades, como a eleio de foro e a suspenso do processo). H ainda os
NEGCIOS PLURILATERAIS (formados pela vontade de mais de dois sujeitos, como a
sucesso processual voluntria, no caso de alienao litigiosa da coisa).

DIDIER JR. concebe ainda a possibilidade de negcios praticados com a
participao do juiz, a exemplo do calendrio processual. Para ANTONIO DO PASSO
CABRAL, contudo, com base em HANS KELSEN, o juiz no teria capacidade negocial,
podendo ser praticados apenas negcios conjuntos.

H ainda negcios TPICOS (como o calendrio processual, a organizao
compartilhada do processo etc.) ou ATPICOS, como o acordo para realizao de
sustentao oral, convenes sobre a prova, reduo convencional de prazos etc.

H negcios EXPRESSOS, como o foro de eleio, e TCITOS, como o
consentimento tcito do cnjuge para a propositura de ao real imobiliria, o

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consentimento tcito para a sucesso processual, a renncia tcita conveno de
arbitragem, o consentimento tcito para tramitao do feito em juzo relativamente
incompetente etc.

Obs.: alguns negcios precisam ser homologados pelo juiz, como o caso da
desistncia do processo (art. 200, pargrafo nico, do NCPC), a organizao
consensual do processo (art. 357, 2) e a suspenso convencional do processo (art.
313, II). Isso no descaracteriza o ato como negcio, como ressalta FREDIE DIDIER JR.,
na linha de BARBOSA MOREIRA. CALMON DE PASSOS, por sua vez, no reconhecia os
negcios processuais justamente pela suposta necessidade de intermediao do juiz
para a produo de efeitos em qualquer caso.

1.3 A clusula geral de negociao sobre o processo (art. 190, NCPC)

O art. 190 do NCPC estabelece uma clusula geral de negociao sobre o
procedimento, consagrando a regra da atipicidade dos acordos:
Art. 190. Versando o processo sobre direitos que admitam
autocomposio, lcito s partes plenamente capazes estipular
mudanas no PROCEDIMENTO para ajust-lo s especificidades da causa
e convencionar sobre os seus NUS, PODERES, FACULDADES E DEVERES
PROCESSUAIS, antes ou durante o processo.
Pargrafo nico. De ofcio ou a requerimento, o juiz controlar a validade
das convenes previstas neste artigo, recusando-lhes aplicao somente
nos casos de nulidade ou de insero abusiva em contrato de adeso ou
em que alguma parte se encontre em manifesta situao de
vulnerabilidade.

Embora o dispositivo aluda a uma faculdade das partes, parte da doutrina

(DIDIER JR.) entende ser possvel, at mesmo, cogitar de negcios processuais
envolvendo o juiz, a exemplo da execuo negociada em aes coletivas .
De uma forma geral, pode o negcio processual atpico recair sobre dois
grupos de objetos: a) SITUAES JURDICAS PROCESSUAIS (nus, faculdades,
deveres e poderes das partes - criando, extinguindo ou modificando direitos
subjetivos processuais, v.g.); b) REDEFINIO DA FORMA OU ORDEM DOS ATOS
PROCESSUAIS (procedimento).
Nesse sentido, o Enunciado n. 257 do Frum Permanente de Processualistas
Civis dispe:
257. (art. 190) O art. 190 autoriza que as partes tanto estipulem
mudanas do PROCEDIMENTO quanto convencionem sobre os seus
NUS, PODERES, FACULDADES E DEVERES PROCESSUAIS.

Exemplos de negcios atpicos: acordo de impenhorabilidade, acordo de
instncia nica (admitido expressamente no CPC portugus), acordo para reduo
de prazos, rateio de despesas processuais, limitao de nmero de testemunhas
etc.
possvel at mesmo celebrar acordos sobre pressupostos e requisitos
processuais, como o acordo sobre competncia relativa e a legitimao
extraordinria negocial. Autores como FREDIE DIDIER JR. vislumbram, ainda, acordos

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sobre a desconsiderao da autoridade da coisa julgada (pressuposto processual
negativo) .

1.4 Regras gerais
a) O negcio processual OBRIGA OS SUCESSORES de quem celebrou (Enunciado
n. 115 do FPPC);
b) H um conjunto de normas que disciplinam a negociao sobre o processo
(um microssistema, portanto). O art. 190 e o 200 so o ncleo;
c) Os negcios podem ser celebrados ANTES OU DURANTE A LITISPENDNCIA;
d) O pargrafo nico do art. 190 permite expressamente a insero de negcios
processuais em contrato de adeso, dispositivo que deve ser visto com muita
cautela, em razo do impacto desproporcional que pode resultar, em um pas
marcado por assimetrias econmicas. Em ambientes de vulnerabilidade
(concreta ou presumida) de uma das partes, ser possvel o controle do
negcio a exemplo das clusulas de arbitragem compulsria em contratos
de consumo;
e) A validade dos negcios processuais, por seu turno, tema que movimentar
e muito no apenas a doutrina, mas tambm a jurisprudncia dos
tribunais, nos prximos anos. De incio, importante observar que o
repertrio da teoria dos atos jurdicos aplicvel aos negcios processuais:
como qualquer negcio jurdico, os processuais passam pelo plano da
validade dos atos jurdicos;
f) Assim segundo Didier Jr., para serem vlidos, os negcios processuais devem:
i) ser celebrado por pessoas capazes (capacidade processual); ii) ter objeto
lcito; iii) observar a forma prevista ou no proibida em lei. Fora de tais
requisitos, o negcio nulo (podendo a nulidade ser reconhecida de ofcio);
g) Nos termos do pargrafo nico do art. 190, De ofcio ou a requerimento, o
juiz controlar a validade das convenes previstas neste artigo, recusando-
lhes aplicao somente nos casos de NULIDADE ou de INSERO ABUSIVA
EM CONTRATO DE ADESO ou em que alguma parte se encontre em
manifesta situao de VULNERABILIDADE.;
h) Segundo Didier Jr., a VULNERABILIDADE caso de incapacidade processual
negocial. Ela deve ser constatada in concreto. Nada impede, todavia, a
celebrao de negcios em processo consumerista ou trabalhista;
i) Enunciado n. 253 do FPPC: O MP pode celebrar negcio processual quando
atua como parte;
j) Segundo DIDIER JR. e ANTONIO DO PASSO CABRAL, no sendo o caso de
invalidade, os negcios vinculam o juiz;
k) Quanto ao OBJETO (ponto polmico), DIDIER JR. elenca as seguintes diretrizes:

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i.

luz dos ensinamentos de PETER SCHLOSSER, adoo do princpio do

IN DUBIO PRO LIBERTATE como critrio para avaliar o consenso das
partes, admitindo-se o negcio processual em situaes de dvida;

ii.

a negociao atpica somente pode ser realizada em CAUSAS QUE

ADMITEM AUTOCOMPOSIO, como disposto no art. 190 do CPC.
Isso porque a modificao da estrutura do procedimento pode acabar
afetando, de maneira inadequada, a soluo de uma causa que, a
rigor, no admitiria autocomposio. Nos termos do Enunciado n. 135
do Frum Permanente de Processualistas Civis, a indisponibilidade
do direito material no impede, por si s, a celebrao do negcio
jurdico processual, revelando-se que direito indisponvel e
direito que no admite autocomposio so expresses que no se
confundem. possvel, portanto, negociao em processo que
envolva direito indisponvel (direitos coletivos, por exemplo), eis que,
embora assim qualificados, admitem autocomposio;

iii.

APLICAO DO SISTEMA DE INVALIDADE DO NEGCIO JURDICO

PRIVADO AO NEGCIO JURDICO PROCESSUAL, o que impe que o
objeto seja lcito, possvel, determinado ou determinvel. A partir
dessa premissa, considera-se nulo um negcio jurdico simulado;

iv.

SEMPRE QUE REGULAR EXPRESSAMENTE UM NEGCIO

PROCESSUAL, A LEI DELIMITAR OS CONTORNOS DE SEU OBJETO,
COMO OCORRE NOS NEGCIOS SOBRE A COMPETNCIA, em que
somente a competncia relativa poder ser convencionada.
Justamente por isso, no se admite o acordo de supresso de
instncias, que recai sobre competncia funcional (nesse sentido o
Enunciado n. 20 do Frum Permanente de Processualistas Civis);

v.

SEMPRE QUE A MATRIA FOR DE RESERVA LEGAL, NO SE ADMITE

NEGOCIAO PROCESSUAL (ex.: recursos, por fora da regra da
taxatividade). Justamente por isso, no possvel criar ou alterar
regras de cabimento de recursos.

vi.

NO POSSVEL CELEBRAR NEGCIO PARA AFASTAR REGRA

PROCESSUAL QUE SIRVA PROTEO DE DIREITO INDISPONVEL, a
exemplo da regra que dispe sobre a nomeao de curador especial e
sobre a interveno do Ministrio Pblico. Igualmente, no seria
permitida negociao para afastar segredo de justia;

vii.

POSSVEL INSERIR NEGCIO PROCESSUAL EM CONTRATO DE

ADESO, desde que no seja abusivo;

viii.

no negcio processual atpico, AS PARTES PODEM DEFINIR DEVERES

PROCESSUAIS E SANES PARA O CASO DE SEU DESCUMPRIMENTO
(Enunciado n. 17 do Frum Permanente de Processualistas Civis).

l) Em caso de INADIMPLEMENTO da prestao de um negcio processual, cabe

outra parte alegar, sob pena de novao tcita e, assim, precluso do

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direito de alegar o inadimplemento. O juiz no pode conhecer de ofcio, salvo
se houver expressa autorizao negocial.

MODELO DE DISSERTAO (DIVISO EM TPICOS MERAMENTE DIDTICA):
1. Introduo
O novo Cdigo de Processo Civil (NCPC), sob o marco do processo cooperativo
(DIERLE NUNES, em sua tese de doutoramento), confere especial valor ao princpio do
respeito ao autorregramento da vontade. Conforme leciona FREDIE DIDIER JR., trata-se
de norma integrante do contedo eficacial do direito fundamental liberdade,
consistindo no direito que todo sujeito tem de regular juridicamente os seus
interesses, de poder definir o que reputa melhor ou mais adequado para a sua
existncia [...].
Nessa linha, no apenas o direito material pode ser objeto do consenso das
partes, mas tambm as regras processuais, por meio de negcios jurdicos tpicos - v.
g., o acordo sobre modificao da competncia relativa (artigo 63 do NCPC), as
convenes para suspenso do processo (artigo 313, II), convenes sobre
distribuio do nus da prova (artigo 373, 3 e 4), a escolha do juzo da
execuo (artigo 516, pargrafo nico) etc. - ou atpicos - a clusula geral de
negociao sobre o processo, prevista no artigo 190.
Para DIDIER JR., na prpria petio inicial h pelo menos um negcio jurdico
processual: a escolha do procedimento a ser seguido, visualizado com mais
facilidade quando o autor puder optar entre diversos procedimentos, como o
ordinrio e o MS. Por seu turno, defende PAULA COSTA E SILVA (em sua tese Acto e
processo) que at mesmo o direito de ao pode ser objeto de negcio jurdico
(pacto de non petendo, sem que isso afete a relao de direito material).
Antes da publicao do novo Cdigo, o tema dos negcios jurdicos
processuais, no Brasil, no atraa maiores atenes, com poucas excees. Como
ressalta PEDRO HENRIQUE PEDROSA NOGUEIRA, a doutrina brasileira, quando no recusou
valor figura, simplesmente silenciou sobre o problema, salvo poucas excees (a
exemplo de JOS CARLOS BARBOSA MOREIRA).
2. Conceito
Com efeito, luz da teoria do fato jurdico (sob a doutrina de PONTES DE
MIRANDA, difundida amplamente por MARCOS BERNARDES DE MELLO), pode-se
conceituar o negcio jurdico processual como a declarao de vontade (expressa,
tcita ou implcita) a que so reconhecidos efeitos jurdicos, conferindo-se ao sujeito
o poder de escolher a categoria jurdica ou estabelecer certas situaes jurdicas
processuais. Sua caracterstica marcante est na soma da vontade do ato com a
vontade do resultado prtico pretendido. Em outras palavras a vontade est
direcionada no apenas prtica do ato, mas tambm produo de um
determinado efeito jurdico, com a escolha do regramento aplicvel.
3. Divergncias na doutrina
Muitos autores sequer admitiam a existncia dos negcios jurdicos

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processuais, pelos mais variados fundamentos, mesmo havendo dispositivos como o
conveno sobre a distribuio do nus da prova, prevista no artigo 333, pargrafo
nico, do Cdigo de Processo Civil de 1973. Em tal lado esto CNDIDO RANGEL
DINAMARCO, ALEXANDRE FREITAS CMARA, DANIEL MITIDIERO e JOS JOAQUIM CALMON DE
PASSOS. Para CALMON DE PASSOS, a eficcia das declaraes negociais das partes sobre
o processo dependeria da intermediao, razo pela qual no poderiam ser
admitidos negcios jurdicos processuais.
De outro lado, autores como ROGRIO LAURIA TUCCI, PONTES DE MIRANDA, MOACYR
AMARAL SANTOS, LUIZ GUILHERME MARINONI e SRGIO CRUZ ARENHART j admitiam, sob a
codificao anterior, a existncia de negcios jurdicos processuais. Dentre os que
abordaram, de forma especfica, o tema, merecem destaque JOS CARLOS BARBOSA
MOREIRA e, mais recentemente, ROBSON RENAUT GODINHO, FREDIE DIDIER JR. e PEDRO
HENRIQUE PEDROSA NOGUEIRA.
Em tese de doutoramento defendida no ano de 2011, PEDRO HENRIQUE PEDROSA
NOGUEIRA sustentou a categorizao de certas decises judiciais como verdadeiros
negcios jurdicos processuais, reconhecendo, assim, a existncia de negcios
jurdicos processuais judiciais. Tais atos far-se-iam presentes nas ocasies em que ao
julgador outorgada pelo sistema a faculdade de escolha de determinadas
categorias e de determinadas situaes jurdicas processuais, a exemplo das
situaes em que o julgador se vale de clusulas gerais.
Aps o advento do NCPC, sobrelevam-se as contribuies doutrinrias de
ANTNIO DO PASSO CABRAL, Professor da Universidade do Estado do Rio de Janeiro
(UERJ), em tese de Livre-docncia intitulada Negcios processuais entre publicismo
e privatismo, em que investiga a sua tipologia, objeto e limites, numa perspectiva
ampla. Para o citado autor, revela-se desarrazoada a intolerncia aguda dos
processualistas em relao aos instrumentos de base negocial quando observamos
que, na realidade do mundo contemporneo, as pessoas abdicam todo dia de
direitos fundamentais.
4. Histrico no mundo
Na literatura estrangeira, assevera ANTONIO DO PASSO CABRAL que a noo de
negcio jurdico processual nasce a partir da doutrina germnica, sobretudo aps as
contribuies tericas de JOSEF KOHLER, ainda no sculo XIX. O tema enfrentou uma
crise dogmtica na segunda metade do sculo XX, mas ressurgiu fortemente nos
ltimos tempos, sobretudo na Frana e na Itlia.
Nos Estados Unidos, a produo acadmica das ltimas dcadas substanciosa
a respeito da prtica do contract procedure, que, paralelamente aos meios
alternativos de resoluo de conflitos, tem invadido as cortes estatais, como
evidenciam autores como KEVIN E. DEVIS. No ano de 2002, h mais de uma dcada,
DAVID H. TAYLOR e SARA M. CLIFFE j abordavam a validade de clusulas contratuais ex
ante limitando determinados meios de prova (what evidence may or may not be
presented as proof).
5. Publicismo e negcio processual

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Para ANTONIO DO PASSO CABRAL, a resistncia que ainda existe, no Brasil, em
relao s convenes processuais possivelmente agora menos sobre
admissibilidade e mais sobre a amplitude de seu objeto possui ntima relao com
a adoo do que o aludido autor define como chamado hiperpublicismo
processual (que gerou o dogma da irrelevncia da vontade, nos dizeres de PAULA
COSTA E SILVA e LEONARDO CARNEIRO DA CUNHA). Como reao concepo privatista, a
escola publicista do processo fundou-se a partir da obra de OSKAR VON BLOW sobre
excees e pressupostos processuais.
Uma das claras consequncias da teoria publicista que inspirou fortemente a
processualstica brasileira, destacando-se o magistrio de CNDIDO RANGEL DINAMARCO
- consiste na negao da convencionalidade do processo, o que representaria um
grande salto democrtico, afastando-se a ideia do processo como coisa das partes.
Uma das bandeiras envergadas pelos defensores do publicismo sempre foi negar a
natureza contratual do processo, citando a antiga litiscontestatio romana (e o
carter per formulas do processo judicial romano, a depender do prvio consenso
das partes) como um exemplo de uma tradio que se queria esquecer.
Nesse contexto e concebendo-se o processo como um tipo complexo de
formao sucessiva -, sobrelevou-se a ideia de que deix-lo desenvolver-se segundo
melhor parecesse casuisticamente s partes ou ao magistrado poderia representar
um perigo segurana jurdica. Assim, como assevera CALMON DE PASSOS, a
legalidade da forma imps-se [...] como soluo universal em termos de ganho
civilizatrio, cabendo ao legislador fixar na lei, e somente nela, toda a ordenao
da atividade que deve ser desenvolvida para que o Estado realize os seus fins de
justia [...].
6. A clusula geral de negociao sobre o processo
Em meio a tamanha resistncia, inova o artigo 190 do NCPC ao estabelecer
uma clusula geral de negociao processual, consagrando a atipicidade dos
acordos. Embora o dispositivo aluda a uma faculdade das partes, parte da
doutrina, a exemplo de FREDIE DIDIER JR., entende ser possvel, at mesmo, cogitar de
negcios processuais envolvendo o juiz, como a execuo negociada em aes
coletivas. Nesse ponto, divergem, de um lado, ANTONIO DO PASSO CABRAL (pelo no
reconhecimento da capacidade negocial dos juzes) e, do outro, LEONARDO CARNEIRO
DA CUNHA e FREDIE DIDIER JR (pela aceitao de negcios celebrados pelas partes com o
juiz).
De uma forma geral, luz da nova codificao, pode o negcio processual
atpico recair sobre dois grupos de objetos: a) situaes jurdicas processuais (nus,
faculdades, deveres e poderes das partes); b) redefinio da forma ou ordem dos
atos processuais (procedimento). A criatividade humana desafia os limites da nova
legislao. possvel cogitar, at mesmo, de acordos sobre a desconsiderao da
autoridade da coisa julgada (pressuposto processual negativo), segundo DIDIER JR.
7. Requisitos dos negcios processuais
H um conjunto de normas que disciplinam a negociao sobre o processo (um
microssistema, portanto), sendo o art. 190 e o 200 o seu ncleo.

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De incio, quanto ao momento, ressalta Didier Jr. que os negcios podem ser
celebrados antes ou durante a litispendncia, at mesmo em contrato de adeso
(desde que no haja abuso). O pargrafo nico do art. 190 permite expressamente a
insero de negcios processuais em contrato de adeso, dispositivo que deve ser
visto com muita cautela, em razo do impacto desproporcional que pode resultar,
em um pas marcado por assimetrias econmicas.
Quanto validade, entende a doutrina que o repertrio da teoria dos atos
jurdicos aplicvel aos negcios processuais: como qualquer negcio jurdico, os
processuais passam pelo plano da validade dos atos jurdicos. Assim, segundo Didier
Jr., para serem vlidos, os negcios processuais devem: i) ser celebrado por pessoas
capazes (capacidade processual); ii) ter objeto lcito; iii) observar a forma prevista
ou no proibida em lei. Fora de tais requisitos, o negcio nulo (podendo a
nulidade ser reconhecida de ofcio).
Ademais, Nos termos do pargrafo nico do art. 190, de ofcio ou a
requerimento, o juiz controlar a validade das convenes previstas neste artigo,
recusando-lhes aplicao somente nos casos de NULIDADE ou de INSERO
ABUSIVA EM CONTRATO DE ADESO ou em que alguma parte se encontre em
manifesta situao de VULNERABILIDADE. Segundo DIDIER JR., a
VULNERABILIDADE caso de incapacidade processual negocial, devendo ser
constatada in concreto.
De mais a mais, Segundo DIDIER JR. e ANTONIO DO PASSO CABRAL, no sendo o
caso de invalidade, os negcios vinculam o juiz.
Quanto ao OBJETO (ponto que certamente enfrentar muitas divergncias
doutrinria), elenca DIDIER JR. uma srie de diretrizes, dentre elas as seguintes: a) a
negociao atpica somente pode ser realizada em causas que admitem
autocomposio, como disposto no art. 190 do CPC. possvel, todavia, negociao
em processo que envolva direito indisponvel (direitos coletivos, por exemplo), eis
que, embora assim qualificados, admitem autocomposio; b) luz dos
ensinamentos de PETER SCHLOSSER, a adoo do princpio do IN DUBIO PRO
LIBERTATE como critrio para avaliar o consenso das partes, admitindo-se o
negcio processual em situaes de dvida; c) sempre que a matria for de reserva
legal, no se admite negociao processual (ex.: recursos, por fora da regra da
taxatividade). Justamente por isso, no possvel criar ou alterar regras de
cabimento de recursos; d) no possvel celebrar negcio para afastar regra
processual que sirva proteo de direito indisponvel, a exemplo da regra que
dispe sobre a nomeao de curador especial e sobre a interveno do Ministrio
Pblico. Igualmente, no seria permitida negociao para afastar segredo de justia;
e) as partes podem definir deveres processuais e sanes para o caso de seu
descumprimento (Enunciado n. 17 do Frum Permanente de Processualistas Civis).
8. Processo civil de interesse pblico
Nesse contexto, merece destaque o estudo das convenes processuais sobre
a execuo no mbito do chamado processo civil de interesse pblico, em
especial processos coletivos, incluindo-se a os de natureza punitiva (v. g., aes de
improbidade administrativa, em que j se defende a possibilidade de celebrao, at

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mesmo, de acordos de colaborao premiada, apesar da expressa vedao do artigo
17, 1, da Lei n. 8.429/1992, como defende NICOLAO DINO, com amparo nas prticas
da 5 Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico Federal).
No por acaso, no mbito do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, coube
recm-aprovada Resoluo n. 118, de dezembro de 2014, estabelecer, em seu
artigo 16, que poder o membro do Ministrio Pblico, em qualquer fase da
investigao ou durante o processo, celebrar acordos visando constituir, modificar
ou extinguir situaes jurdicas processuais.
Na mesma linha, defende EDUARDO JOS DA FONSECA COSTA a admissibilidade e a
relevncia da chamada a execuo negociada de polticas pblicas em juzo,
afirmando que Numa implantao judicial cooperativa de poltica pblica [...] a
noo de execuo civil ganha contornos outros.
9. Fechamento
Verifica-se, todavia, na iminncia da entrada em vigor do novo Cdigo de
Processo Civil, que a ideia de realizao de negcios tendo por objeto normas
procedimentais ou situaes jurdicas processuais ainda causa forte estranheza a
muitos juristas brasileiros.
Isso porque a cultura processual brasileira ainda convive com a ideia inflexvel
de que norma processual deriva de lei (somente lei em sentido estrito), sendo
cogente inderrogvel, portanto, pela vontade das partes -, em respeito ao
interesse pblico. O mesmo j no ocorre em pases como a Alemanha, Frana
(CADIET, LOC), Itlia e Estados Unidos, em razo, sobretudo, das mudanas iniciadas
pela jurisprudncia e, posteriormente, acompanhadas pela legislao. No apenas a
ideia de procedimento nico passou a ser concebida como um mito, tambm
sendo descartada a noo totalizante de procedimentos especiais tpicos.
Consequentemente, ainda no sculo passado, passaram a ser admitidas,
paulatinamente, negociaes sobre determinadas fases procedimentais ou pontos
do procedimento.
Eis o novo desafio da doutrina e da jurisprudncia brasileira: despindo-se de
um ambiente marcado pela ingerncia estatal e pela rigidez procedimental,
conformar, de maneira responsvel, um novo caminho criado pela legislao,
caracterizado pela autonomia e pelo empoderamento das partes.